Comparación de el tratamiento de los contratos entre el Derecho

Romano y el Derecho Actual Colombiano por: Cristian Lezcano

Derecho Romano Derecho Actual Colombiano

Teoría de las obligaciones: En nuestro Código civil, Libro Cuarto art.
Según Petit, es una relación entre dos o más 1494 encontramos la fuente de las
personas, de las cuales una es el acreedor, obligaciones, y cito: Las obligaciones nacen,
puede exigir de la otra, el deudor. ya del concurso real de las voluntades de dos
Esa relación puede ser considerada desde dos o más personas, como en los contratos o
puntos de vista diferentes: Del lado del convenciones; ya de un hecho voluntario de
acreedor, es un derecho de crédito, que la persona que se obliga, como en la
cuenta con el activo de su patrimonio; del aceptación de una herencia o legados y en
lado del deudor es una obligación, una deuda todos los cuasicontratos; ya a consecuencia
que figura en su pasivo de un hecho que ha inferido injuria o daño a
otra persona, como en los delitos; ya por la
disposición de la ley, como entre los padres
y los hijos de familia.
De la obligación surgen 3 elementos de la Igual que en el derecho romano, en el
que se compone: derecho actual colombiano existen los 3
1) Un sujeto activo: (el acreedor) mismos elementos que la componen
2) Un sujeto pasivo: (El deudor)
3 Un objeto: (Acto que el deudor debe
realizar en provecho del acreedor)
Las obligaciones tenían 3 clases de efectos: Igualmente en el derecho actual colombiano
Dare: Transferir la propiedad de la cosa o existen los 3 tipos de obligaciones:
constituir un derecho real obligaciones de dar, obligaciones de hacer y
Prestare: Procurar el disfrute de una cosa sin obligaciones de no hacer.
constituir un derecho real
Facere: llevar a cabo cualquier acto, o aún
abstenerse
De las obligaciones nacidas de los De igual manera como en el derecho existían
contratos dos especies de contratos, en el derecho actual
Las principales y más antiguas fuentes de las colombiano también existen las mismas dos
obligaciones en la época arcaica del derecho especies de obligaciones explicadas en el art.
romano, son los delitos y los contratos, Petit 1527 de nuestro Código Civil, y cito: Las
decía que las convenciones que tienden a obligaciones civiles son aquellas que dan
crear un derecho son las únicas que forman derecho para exigir su cumplimiento.
el contrato. Las obligaciones Naturales son aquellas que no
Existían dos tipos de contratos: El contrato confieren derecho para exigir su cumplimiento,
civil (contratos que tenían exigencia jurídica pero que cumplidas autorizan para retener lo
y por lo tanto creaban obligaciones Strictu que se ha dado o pagado, en razón de ellas
Iuris) y el contrato natural, que a diferencia
del civil no generaba ninguna obligación y
era considerado un simple pacto entre las
partes
Contratos Verbis: Aunque sí es muy cierto que en estas épocas
es muy difícil encontrarse con un país o
Este tipo de contratos se perfeccionaban
pronunciando frases consagradas por la
tradición religiosa, o a la magia, el ejemplo
más común es la stipulatio
Las maneras más antiguas de obligarse entre
los romanos eran:
El Nexum: Era un préstamo que se celebra
por medio del cobre y la balanza. Este
contrato nació ya que como al principio de su
desarrollo, los romanos no acuñaban
monedas, pesaban el cobre, por lo que
cuando se iba a hacer algún préstamo, el
Libriiens pesaba la cantidad de cobre que se
iba a prestar en una balanza, este contrato
tiene un carácter religioso y debían estar
haciendo presencia cinco testigos ciudadanos
romanos y púberes.
La Nuncupatio era la declaración del
acreedor que contenía una Damnatio que no
era otra cosa que el equivalente a una
condena que autorizaba el empleo de la
Manus Injectio (Ponerle la mano encima) y
llevar al prisionero al domicilio del acreedor
durante 60 días, era llevado al mercad por 3
días consecutivos, declarando cuál era la
deuda para que otros acreedores se enteraran
y permitir que apareciera un Vindex (familiar
o amigo) que respondiera por el reo. Si n se
resolvía, el demandante podía vender al
demandado como esclavo o asesinarlo.
Esta forma de contratar subsistió incluso
después de empezarse a acuñar la moneda en
cobre, ya que era tosca y valía sólo por su
peso. Cuando se empezó a acuñar la moneda
de plata, esta práctica cayó en desuso
Stipulatio:
La Sponsio fue un medio para dar fuerza a las
convenciones que querían generar una
obligación. Consistía en un interrogatorio
que le hacía el acreedor a el deudor mientras
este respondía, la fórmula originaria propia
de los ciudadanos romanos era: ("-Spondes?
- Spondeo" ¿Te comprometes? -Me
comprometo) Este tipo de contratos sólo
podía ser utilizado por ciudadanos romanos
pero al tiempo adquirió el nombre de
"Stipulatio" y se admitieron otras fórmulas
accesibles a los extranjeros, tales como
"Promittis? -Promitto" (¿Prometes? -
Prometo).
estado que utilice este tipo de contratos o
similares a este, también es cierto que podría
decirse que de aquí fue de donde se pudo
adoptar la idea de "garantía" ya que al
ponerle este tipo de condiciones al deudor,
este se veía obligado a pagar lo que le
prestaron o ser utilizado como esclavo o
asesinado, en el derecho actual las garantías
no se usan de estas maneras, más bien son un
poco (en realidad, mucho más) civilizadas,
como por ejemplo, cuando para asegurar que
sí pagarás algo entregas una prenda o algo
proveniente de tu patrimonio que volverá a ti
cuando ya hayas pagado la deuda y si no
consigues pagar la deuda, ese objeto que
entregaste ya deja de ser parte de tu
patrimonio y pasa a ser parte del patrimonio
de esa persona que actuó como acreedor
Aunque en estos tiempos no se usa de tal
manera la Stipulatio, podríamos decir que es
muy similar a un pacto netamente natural en
el que una de las partes se compromete a
hacer/dar algo por medio de una serie de
preguntas similares, con la diferencia que no
tiene una connotación más allá de un simple
pacto en el que no pasa nada si hay una
pequeña incongruencia como en el ejemplo
de la Stipulatio y que incluso sordos y mudos
pueden participar sin ningún problema y sin
ninguna discriminación, otra diferencia es
que no es necesario utilizar palabras
solemnes para lograr este tipo de obligación
natural.
Sus requisitos eran la oralidad, por lo cual
personas sordas y mudas no podían ser
partícipes, la presencia de las partes, no podía
celebrase si una de las partes estaba ausente
(o ambas), y la congruencia entre pregunta y
respuesta, No se podía preguntar ¿Te
comprometes a darme 100? Y que el
interrogado respondiera "prometo darte 50"
en ese momento la estipulación era nula.
También existía la Correalidad que no era
sino que cuando una misma cosa se debe por
el todo a varios acreedores o por varios
deudores, haciendo que un solo deudor
pudiera pagar la deuda de todos y así los
demás quedaban libres con ese acreedor
Dictio dotis: Este acto podría compararse con un acto muy
Era un contrato verbis unilateral y de derecho similar que se hace en estos días que consiste
escrito que sólo generaba obligación para el en que el padre de la novia sea el que pague
deudor, en este contrato se prometía en forma los gastos de la boda, aunque no es algo que
solemne una dote a favor del marido. No se esté escrito por el derecho actual
conoce la fórmula verbal propia de este colombiano, es de saberse que es una
contrato, el cuál cayó en desuso cuando tradición, y comparando estos dos actos
Teodosio y Valentiniano decidieron que la podría decirse que el acto de que el padre de
simple promesa bastaba para constituir la la novia sea quien pague la celebración es la
dote. Desde entonces las dotes cayeron en evolución de lo que alguna vez fue conocido
desuso. como la "Dictio dotis".
Se entiende a dotes a la donación especial
que hacía el pater familias de la mujer al
marido con la finalidad de contribuir a las
cargas económicas derivadas de la
celebración del matrimonio.
Ius Iurandum Liberti Art. 13 de la Constitución Política de
En el tema de la esclavitud surge la figura de Colombia: "Todas las personas nacen libres
la manumisión para definir la libertad del e iguales ante la ley, recibirán la misma
esclavo, denominandose a partir de este protección y trato de las autoridades y
hecho como manumitio y visto dentro de la gozarán de los mismos derechos, libertades
organización social romana como Liberto. y oportunidades sin ninguna discriminación
Estaba entonces el esclavo manumitido, por razones de sexo, raza, origen nacional o
obligado a la prestación de algunos servicios familia, lengua, religión, opinión política o
a favor de su antiguo amo. Inmediatamente filosófica." Por lo que se entiende que en
antes de la manumisión daba juramento Colombia no deberían haber esclavos y por
religioso de prestar aquellos servicios; pero lo tanto este tipo de contrato no es aplicable.
como dicha ceremonia no podía originar
obligación civil, ni el esclavo era capaz de
contraerla antes de la manumisión, debía ser
ratificada, la promesa mediante un juramento
solemne de carácter civil, una vez el esclavo
quedara libre
Contratos Literis: Las nominas transcriptia podría ser
considerado un contrato en el derecho actual
Estos contratos se perfeccionaban en algunos como cualquier contrato que necesite ser
casos con el uso de la escritura. Se trataba de escrito para así poder tener un peso legal que
un contrato unilateral, por ello se le calificaba genere obligaciones a las partes, como un
de Strictu Iuris. contrato matrimonial o un contrato laboral
Nominas Transcriptia:
Mientras las anotaciones del codex no fueron
sino un medio de prueba de operaciones, se
denominaron arcaicas nominari pero cuando
tuvieron la calidad de contratos literis
destinados a generar obligaciones civiles se
denominaron normas transcriptia.
El principal destino de los contratos literis
era el de elevar a esta forma solemne y de
derecho estricto una operación jurídica que
no participara de estos caracteres. Así, si el
acreedor del precio de la cosa vendida, quería
darle mayor seguridad a su crédito y
comunicarles las prerrogativas del contrato
de derecho estricto podía ser con
consentimiento del deudor. La respectiva
anotación en el codex y entonces quedaba la
obligación como nacida directamente del
contrato literis.
Era unilateral porque generaba obligación a
una de las partes, era de derecho estricto
porque estaba sometido en su ejecución al
rigor de sus términos por sobre cualquier otra
consideración de equidad. Y era solemne
porque sin anotaciones escritas en la forma
exigida por el derecho civil no podía tener
existencia jurídica ni crear obligaciones.
Chirographa: La chirographa puede ser comparado con lo
Eran reconocimientos de deuda hechos por el que en estos tiempos actuales llamamos
deudor que obraban en un documento único, "vales" o en otros lugares son conocidos
suscrito en un solo ejemplar, que quedaba en como "pagarés" en el que, poniendo un caso
manos del acreedor. Es pues un documento muy común, el dueño de la tienda maneja
probatorio. una libreta para ir anotando cuánto se va
Se hacía constar una promesa unilateral de acumulando en el pasivo del cliente a quien
pagar determinada suma de dinero al se le ha anotado en dicha libreta.
acreedor por lo tanto este tipo de contratos
literis provenía exclusivamente de aquella
persona que poseía dicha obligación.
Syngrapha: La Syngrapha era otro tipo de contrato que
Su origen es anterior al de las Chirographas, en estos tiempos podría ser considerado
eran escritos que hacía constar determinada como un método probatorio, como cuando
obligación en dinero, pero con la uno va a un supermercado y compra algo y
circunstancia de ir suscritos a la vez por el le entregan a uno un recibo, en el sistema ya
deudor y por el acreedor (lo que lo hacía un queda registrada mi compra (qué compré y a
acto bilateral), que funcionaba como una cómo lo compré), pero además de que queda
especie de testimonio escrito entre ambas registrada la compra que realicé, me
partes para comprobar la existencia de un entregan un recibo en lo que se indica qué
contrato conservando ambas partes de un compré y cuánto se me cobró por lo que
documento original como ejemplar. compré, para dar constancia de que compré
En el contrato literis, así se considere en una ese algo y me cobraron X cantidad por ese
forma primitiva "nomina transcriptia" o en algo, así, cuando haya un caso en el que
su utilidad modalidad, chirographa y alguna de las dos partes quiera reclamar algo,
syngrapha, no se aplicaba sino para crear ya cada quién tiene sus medios para probar
obligaciones pecunarias. Pero estos últimos lo que dicen.
documentos escritos como creadores de las
obligaciones o como elemento probatorio de
ellas, tienen fuerza contra el deudor, pero el
deudor podía paralizarla en caso de que los
hechos no hubieran tenido lugar a la entrega
del dinero al deudor. El deudor demandado
hacía uso del instrumento jurídico llamado
Non Numeratae Pecuniae, en virtud con el
cuál afirmaba no habérsele entregado la suma
de dinero a que el documento escrito hacía
referencia.
Contratos Formados Re:
Los contratos formados Re son cuando el
acuerdo de las partes va seguido a la tradición
de ciertas cosas entregadas por el acreedor al
deudor (Eran contratos que se
perfeccionaban mediante el consentimiento,
eran contratos Stricti Iuris, como por
ejemplo:
El préstamo de consumo: fue un contrato
por el cuál una parte transfería a otra la
propiedad de cierta cantidad de cosas
apreciadas en peso, número o medida con la
obligación de restituir la misma de cosa,
especie y calidad al cabo de un tiempo
determinado.
Para la formación de este contrato se
necesitaba la Mutui Datio, que era como un
traslado de propiedad con título de préstamo.
Esta debe hacerse en provecho del
propietario y es indispensable que tenga por
objeto cosas apreciadas en número, peso y
medida.
Hay que distinguir que los otros tres
contratos Re "El comodato; El depósito y la
Prenda" se diferencian de este, porque en el
Mutuum, la tradición es necesaria a la
perfección del contrato de lo cuál debe ser
traslativa la propiedad.
Prestamo para uso: fue un contrato por el
cuál una persona (el comodante) entregaba
una cosa de forma gratuita (inconsumible y
no fungible) a otra persona (el comodatario)
y después devolverla al haber hecho el uso
convenido.
La cosa prestada se llamaba Nuda traditio y
el comodatario no podía hacerse propietario
de esta.
El comodatario se veía obligado a devolver
la cosa prestada y se podía producir una
obligación incidentalmente a cargo del
comodante. El comodatario
-Queda liberado de obligación si la cosa ha
perecido por fuerza mayor
-Queda obligado a pagar al comodante daños
e intereses si la cosa ha perecido por dolo
-Debe pagar daños e intereses al comodante
si la cosa es deteriorada, por falta suya o si ha
hecho de ella uso de lo cuál n estaba
autorizado en el contrato.
El depósito: Era un contrato por el cual una
persona (el depositante) le entregaba una
cosa a otra persona (El depositario) que se
obligaba gratuitamente a guardarla y a
devolverla al primer requerimiento.
El depositario estaba obligado a devolver la
misma cosa que se había confiado, por lo
tanto el deudor quedaba liberado si la cosa
perecía por alguna fuerza mayor. El
depositario no era responsable por la pérdida
o deterioro de la cosa a menos que sea una
consecuencia de dolo o falta grave, además
de restituir la cosa, el depositario debe pagar
daño e intereses al depositante si ha hecho
uso del depósito, pues debe velar por su
conservación mas no utilizarlo y de haber
sido utilizado este podía incurrir en la pena
del hurto.
El depositante podía verse obligado a
indemnizar al depositario, del perjuicio que
le había podido causar la cosa depositada
Pignus (Contrato de prenda): Fue un
contrato por el cual el deudor o un tercero
entregaba una cosa a un acreedor para
seguridad de su crédito, a cargo para este
acreedor de restituirla después de haber
tenido satisfacción.
El Pignus (prenda), engendraba
inmediatamente una obligación a cargo del
acreedor prendario, y de una manera
incidental el constituyente podía encontrarse
obligado. De la obligación del acreedor
prendario que ha recibido la prenda, queda
obligado a restituir en cuanto ha sido pagado
o una satisfacción insuficiente.
El deudor de un cuerpo cierto era liberado de
su obligación cuando la cosa perecía por caso
fortuito. El acreedor prendario también
estaba obligado a pagar daños e intereses si
se ha servido de la cosa, pues no debe hacer
ningún uso de ella.
De los contratos consensuales:
Generalidades:
Como su nombre lo indica, se
perfeccionaban por el simple consentimiento
de las partes sin formalidad alguna de por
medio. En dos de los tipos de contrato de este
grupo, que eran la compraventa y el
arrendamiento (contratos Intuitu rei) lo
esencial era el objetivo, en los otros dos, la
sociedad y el mandato (contratos Intuitu
Personae), lo que era parte esencial estaba
representado por las calidades individuales
de la contraparte del contrato.
De la venta: Era un contrato consensual
perfecto desde que el vendedor y el
comprador estaban de acuerdo sobre la cosa
vendida y sobre el precio, no se requería
ningún escrito para formar el contrato,
aunque podía servir para la prueba, igual que
con las arras que se llamaba así a una
cantidad de algún objeto precioso como
testimonio de su acuerdo. Justiniano hizo que
si se habían dado Arras aunque no se había
hecho constar por escrito, ya no puede
impunemente cada parte quedar libre de
retractarse de su consentimiento. El
comprador que adquiría el goce completo y
duradero de la cosa, obtenía en suma las
ventajas de la propiedad: ese es el fin del
contrato, y la venta es una justa causa de
adquisición .
Del arrendamiento: Era un contrato en el
que una persona se comprometía con otra a
darle el goce temporal de una cosa o a
ejecutar por ella algún trabajo mediante una
paga llamada Merces. El que se obligaba a
darle la cosa o trabajo era el locador, hace
una locatio. El que debe las Merces toma el
nombre de conductor; Quien hace una
condutio. Extistían dos tipos de
arrendamientos:
Es en estos contratos en los que nos damos
cuenta de cómo ha influido el derecho
romano en nuestra vida cotidiana, al
mostrarnos ejemplos de contratos como la
venta, que funciona muy similar a como lo
es ahora, en el caso de la venta podemos ver
que funciona de igual manera, uno entrega
cierta cantidad de dinero para que alguien
más le venda aquello que necesitamos en ese
momento, y apenas se da el intercambio de
"Dinero-Objeto" la venta se ha realizado,
aunque Petit no lo menciona y posiblemente
no lo haga porque en aquellos tiempos de
roma, una diferencia que podríamos
encontrar es el "derecho a devolución" que
tenemos como compradores en algunas
ocasiones, ya sea porque el objeto que
deseamos comprar vino en mal estado o por
garantía podemos devolvernos y que nos den
uno nuevo o nos devuelvan el dinero
gastado.
Con el contrato de Arrendamiento de cosas,
podemos hacer la comparación cuando se
arrienda una vivienda, el arrendado puede
tener el goce de la vivienda arrendada
siempre y cuando pague lo que el arrendador
le haya propuesto en la fecha que hayan
establecido, de igual forma, como en el
derecho romano no la escritura sólo servía
como medio probatorio, En la actualidad,
según lo dispuesto en el artículo 3 de la ley
820 de 2003, y cito: "El contrato de
arrendamiento para una vivienda urbana
puede ser verbal o escrito." por lo que
podemos entender que no hay necesidad de
que el contrato sea escrito o autenticado ya
que puede ser solo verbal, pero de todas
maneras tanto el arrendador y el arrendatario
se pongan de acuerdo con los puntos que dice
la misma ley en el mismo artículo.
Arrendamiento de cosas: Fue un contrato
perfecto por el simple consentimiento de las En el arrendamiento de servicios, a
partes, que cualquier manera que se diferencia del derecho romano en el que se
manifestara, el escrito y las arras eran sólo excluían servicios que eran "difíciles de
medios de pruebas. El arrendamiento podía valuar en dinero", en el derecho actual no se
tener como objeto cualquier cosa, mueble o excluye ninguno, se pueden "arrendar"
inmueble, corporal o incorporal. El cualquier tipo de servicios, desde los
arrendamiento era un contrato sinalagmático servicios que te puede prestar un relojero,
perfecto que producía igualmente como la hasta los servicios que te puede prestar un
venta, obligaciones reciprocas a cargo de abogado o un médico, siempre y cuando
ambas partes. El arrendador debía procurar al tengas el dinero suficiente para pagar dicho
inquilino el uso y disfrute de la cosa durante servicio que estás solicitando
la duración del arrendamiento. El
arrendatario tenía el derecho de usar la cosa
y recoger los frutos de esta.
Para que el arrendatario pudiera procurar el
goce de la cosa arrendada, el arrendador
debía entregársela. Si la cosa alquilada
perecía por caso fortuito, el arrendatario que
debía devolverla al final del arriendo
quedaba libre, por lo que dejaba de pagar la
Merces, ya que este era la remuneración de
su disfrute; y desde que se hace imposible ya
no debía nada. Otra manera para librarse del
arriendo era devolver la cosa tal y como
estaba.
Del arrendamiento de Servicios: Hay
Locatio Operarum Cuando el Locator, en
lugar de procurar el disfrute al Conductor de
una cosa por la que le debe la Merces, le
presta servicios determinados. Se excluían
los que eran dificil de valuar en dinero, como
los gramáticos, médicos, abogatos, etc.
Hay Locatio Operis cuando el que prestaba
sus servicios recibía de la otra parte tradición
de una cosa sobre la que tiene que realizar su
trabajo, así, Ticio entregaba a un obrero una
joya para arreglarla, limpiar un vestido,
transportar mercancías, etc. Que haya
Locatio operarum u Operaris, El contrato
obligaba a una de las partes a prestar
servicios prometidos y a la otra a pagar la
Merces convenida. Si una obra perece antes
de haber sido aceptada, el conductor operaris
no puede reclamar su salario y soporta los
riesgos, a menos que la pérdida resulte en un
caso de fuerza mayor. Si la perdida fuera
después de la recepción y aprobación de los
trabajos, el locator debe la merces Y los
riesgos son para él.
Bibliografía:
Contrato en el Derecho Romano: Tratado Elemental de Derecho Romano – Eugene Petit
Contrato en el Derecho Actual Colombiano: Código Civil Colombiano
Constitución Política de Colombia de 1991
Ley 820 de 2003 (Contrato de arrendamiento de vivienda)