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ndice

CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIN

1. antecedentes jurdicos......................................................................................................... 1
2. generalidades. ...................................................................................................................... 1
3. concepto. .............................................................................................................................. 2
4. caractersticas. ..................................................................................................................... 4
5. naturaleza jurdica. .............................................................................................................. 7
5.1. sociedad momentnea. ................................................................................................ 7
5.2. sociedad oculta............................................................................................................. 7
6. caractersticas del contrato de asociacin en participacin ............................................ 8
7. elementos del contrato. ....................................................................................................... 9
8. obligaciones de las partes (asociante y asociado) .......................................................... 10
9. libertad de asociar. ............................................................................................................ 11
10. participaciones. .............................................................................................................. 12
11. extincin del contrato de asociacin en participacin: .............................................. 13
12. similitudes y diferencias entre la asociacin en participacin y el joint venture ..... 13
12.1. similitudes .............................................................................................................. 13
12.2. diferencias .............................................................................................................. 13
13. Conclusiones. ................................................................................................................. 14
1. antecedentes jurdicos.

el antecedente del contrato de asociacin en participacin se encuentra en el


contrato de comenda del derecho romano. por medio de este contrato, el
comendador confiaba dinero o mercancas al comendatario para su
utilizacin comercial de un viaje, una vez concluido el viaje se repartan las
perdidas t las ganancias en la proporcin convenida.

2. generalidades.

Elas laroza indica que los contratos de asociacin y de consorcio son


clasificados por la ley en el rubro de contratos asociativos que (...) son
aquellos en que la colaboracin empresarial se expresa con una
caracterstica especial: la existencia de una finalidad comn, que es
primordial para todos los contratantes.

el marco normativo de los contratos asociativos se encuentra contemplado


en los artculos 438 al 448 de la ley general de sociedades. asimismo, son
de aplicacin las disposiciones generales en materia de obligaciones y
contratos contenidas en el libro vi y vii del cdigo civil.

al efectuar una revisin de la ley general de sociedades, la cual fue aprobada


por la ley N. 26887, se aprecia en el libro quinto la regulacin de los
contratos asociativos, precisando en su artculo 438 los alcances de los
mismos. all se indica que se considera contrato asociativo a aquel que crea y
regula relaciones de participacin e integracin en negocios o empresa
determinados, en inters comn
de sus intervinientes.

tambin se advierte que el contrato asociativo no genera una persona


jurdica, debe constar por escrito3 y no est sujeto a inscripcin en el registro

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su objeto es crear y regular una relacin contractual entre dos o ms
personas, natural o jurdica, cuyo contenido es la realizacin de una actividad
empresarial en forma conjunta.

en el artculo 439 de la misma norma, se precisa que las partes estn


obligadas a efectuar las contribuciones en dinero, bienes o servicios
establecidos en el contrato. si no se hubiera indicado el monto de las
contribuciones, las partes se encuentran obligadas a efectuar las que sean
necesarias para la realizacin del negocio o empresa, en proporcin a su
participacin en las utilidades.

la entrega de dinero, bienes o la prestacin de servicios, se harn en la


oportunidad, el lugar y la forma establecida en el contrato. a falta de
estipulacin, rigen las normas para los aportes establecidas en la presente
ley, en cuanto le sean aplicables.

3. concepto.
se entiende por asociacin, en su sentido genrico, al conjunto de personas
reunidas con objeto de lograr un fin comn. se entiende a su vez por
participar, el dar parte, notificar, comunicar, recibir parte de algo; y por
participacin, la accin de participar y su resultado.

la asociacin en participacin es un contrato por medio del cual, una persona


denominada asociado, otorga dinero, bienes o servicios, a otra denominada
asociante, para la realizacin de un negocio mercantil; a cambio de que el
asociante le participe en las utilidades o prdidas del negocio.

de esta definicin podemos resaltar la existencia de un asociante, a diferencia


de lo que ocurre en los contratos asociativos; en donde todos los que
intervienen son asociados entre s, y no existe esta figura. en este tipo de
contrato, el asociante es el dueo del negocio en el que otorga participacin
al asociado, mediante una aportacin que ste efecta, pero sin que por esto

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se llegue a constituir una relacin jurdica en la que, en la direccin y manejo
de sta, puedan intervenir directamente las partes.

la regulacin de este contrato se encuentra recogida en los artculos 440 al


444 de la ley general de sociedades.

el artculo 440 define al contrato de asociacin en participacin como aquel


contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u
otras personas denominadas asociados, una participacin en el resultado o
en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a
cambio de determinada contribucin.

la asociacin en participacin es un contrato por medio del cual, una persona


denominada asociado, otorga dinero, bienes o servicios, a otra denominada
asociante, para la realizacin de un negocio mercantil; a cambio de que el
asociante le participe en las utilidades o prdidas de negocio.

de esta definicin podemos resaltar la existencia de un asociante, a diferencia


de lo que ocurre en los contratos asociativos; en donde todos los que
intervienen son asociados entre s, y no existe figura. en este tipo de contrato,
el asociante es el dueo del negocio en el que otorga participacin al
asociado, mediante una aportacin que esta efecta, pero sin que por esto se
llega a construir una relacin jurdica en la que la direccin y manejo de esta,
pueden intervenir directamente las partes.

el objeto que persigue con la celebracin de este contrato, es la realizacin


de un negoci mercantil, de cuyo resultado participara el asociado.

al contrato de asociacin en participacin, tambin se le conocen los nombres


de contrato de participacin y contrato de cuentas en participacin.

encontramos que la asociacin en participacin puede ser singular, o de un


solo negocio, y plural, cuando se trata de varios negocios. la asociacin plural

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podr ser parcial, cuando se de alguno de los negocios de la empresa
asociante, o total, cuando los comprenda todos; es decir cuando el asociante
comparta con el asociado, la empresa en su totalidad.

4. caractersticas.

en lo que respecta a las caractersticas que debe reunir este contrato, se


puede consultar el texto del artculo 441 de la ley general de sociedades, el
cual las menciona a continuacin:

4.1. mediante el contrato de asociacin en participacin no se genera una


persona jurdica.
4.2. el contrato de asociacin en participacin deber constar por escrito
y no est sujeta a la inscripcin en registro pblico.
4.3. las partes se encuentran obligadas a efectuar las contribuciones en
dinero, bienes o servicios establecidos en el contrato.
4.4. el asociante acta en nombre propio y la asociacin en participacin
no tiene razn social ni denominacin.
4.5. la gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente
al asociante y no existe relacin jurdica entre los terceros y los
asociados.
4.6. los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a
los asociados, ni stos ante aqullos.
4.7. a travs del contrato se puede determinar la forma del contrato y su
fiscalizacin por los asociados sobre los negocios o empresas del
asociante que son materia del contrato.
4.8. los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas.
4.9. el asociante no puede hacer participar a otras personas o empresas
del negocio, sin el consentimiento expreso de los asociados.
4.10. como regla general, los asociados participan de las utilidades y las
prdidas, producto de la asociacin. sin embargo, se puede convenir a
travs del contrato, que el asociado participe slo de las utilidades y

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no de las prdidas, o que participe de las prdidas y ganancias sin que
exista una determinada contribucin.
4.11. por medio de este contrato, se le atribuye al asociado un derecho
especifico de participacin. es decir, las utilidades que pueda recibir
no se atribuyen a lo que el asociado haya contribuido, sino que el
negocio que el asociante administra haya dado utilidades.
4.12. el asociante es el que realizar el negocio mercantil y es el titular de
todos los derechos y obligaciones que surjan frente a terceros y
responder ante stos, en caso de incumplimiento.
4.13. en cuanto a los bienes no dinerarios, que hace el asociado al asociante,
esto podr hacerse en propiedad o a fin de establecer el derecho de
uso, usufructo, superficie, la posesin del bien. deber tenerse en
cuenta que el derecho que se confiera deber estar expresado en el
contrato de asociacin en participacin.
4.14. en lo que respecta a los asociados y el asociante que participan, es
preciso mencionar, que no existe colaboracin personal en una
actividad econmica comn. en realidad, en este caso, se participa de
un resultado econmico ya sea de un negocio o empresa. en
consecuencia, es el asociante, quien realiza las operaciones
comerciales a su nombre y bajo su responsabilidad.
4.15. los contratos frecuentes de asociacin en participacin son: obras de
construccin, es decir, inmobiliarias que hacen acuerdos con los
dueos de terrenos o casas para realizar un proyecto inmobiliario, es
decir, un edificio multifamiliar, arrendamiento, agricultura,
licitaciones, entre otros.
4.16. los terceros podrn accionar contra el asociante y contra los bienes
referidos, sin embargo, no podrn accionar contra los asociados.
tngase en cuenta que no es necesario que los bienes que
proporcionan los asociados tengan que pasar a la propiedad del
asociante.
es decir, respecto a si los bienes que pasan en propiedad al asociante, a fin de
proteger el inters de los terceros, es importante mencionar, que la ley
general de sociedades establece que los bienes que han sido contribuidos por

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los asociados se presumen de propiedad del asociante, salvo aquellos que se
encuentran en el registro pblico a nombre del asociado.

resulta importante precisar las principales caractersticas de esta figura


empresarial:

a) resulta ser un contrato y no una sociedad comercial.

en efecto, si bien es cierto que una asociacin en participacin puede


encontrar grandes similitudes con formas societarias tales como la sociedad
en comandita, ello no resulta suficiente, pues el requisito indispensable para
la existencia de una sociedad, que es el effectio societatis, no se encuentra
presente.

cabe precisar que, nuestro ordenamiento no ha dejado paso a discusin


alguna, toda vez que prev disposiciones tales como que la asociacin en
participacin, no constituye una persona jurdica distinta a sus partes
contratantes, que carece de razn o denominacin social, que ostentan un
carcter oculto al no requerir inscripciones en los registros pblicos, entre
otras caractersticas que le otorgan a dicha figura, el mencionado carcter
contractual que invocamos.

b) el asociante acta y responde en nombre propio.

en efecto, la naturaleza del contrato radica en que la gestin del negocio


contina siendo del asociante, por lo que, este actuara en nombre propio.
asimismo, al tratarse de una figura que no requiere de inscripcin alguna la
responsabilidad frente a terceros recaer exclusivamente en el asociante.

c) propiedad de los bienes aportados por el asociado.

al respecto existen dos corrientes, aquella que seala que los bienes pasan en
propiedad al asociante, a efectos de proteger de mejor manera los intereses

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de terceros, y, por otro lado, aquella que seala que cada asociado resulta ser
propietario de los bienes aportados. nuestra ley general de sociedades, ha
credo conveniente a travs de su artculo 443, establecer que los bienes
contribuidos por los asociados se presumen de propiedad del asociante,
salvo aquellos que se encuentren inscritos en el registro a nombre del
asociado.

como consulta obvia, dicha posicin ha sido adoptada, con la intencin de que
el tercero que contrate con el asociante (nica parte visible en el negocio)
pueda accionar contra los bienes que conozca hayan sido utilizados para la
gestin, no interesando en el fondo, si en la realidad dichos bienes son de
propiedad del asociante o del asociado. sin embargo, dicha presuncin no
ser aplicable en el caso de inmuebles, pues aqu predominar la publicidad
registral.

5. naturaleza jurdica.

diversas son las explicaciones que dan los especialistas en la materia sobre
la naturaleza jurdica del contrato de asociacin en participacin, pero dos
son las ms discutidas por la doctrina. la primera considera que se trata de
una asociacin momentnea y la segunda considera que se trata de una
sociedad oculta.

5.1. sociedad momentnea.


segn esta corriente, las partes celebran un contrato para constituir
una sociedad con la finalidad de realizar determinados actos
jurdicos; una vez que dicha actividad es realizada, la sociedad
desaparece.

5.2. sociedad oculta.


esta corriente considera que la asociacin en participacin es un
contrato por medio del cual se constituye una sociedad que no se
exterioriza como tal frente a tercero.

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el contrato de asociacin en participacin que permite al asociante (deudor) obtener
bienes o servicios del asociado (acreedor) para poder realizar algunas actividades
comerciales a cambio de bienes futuros que consisten en una participacin de las
utilidades.

la asociacin en participacin es una transaccin por medio de la cual se obtiene un


crdito y que est caracterizada por que el riesgo de prdida recae sobre el acreedor.

mediante el contrato de asociacin en participacin, el acreedor puede generar


grandes ganancias, si la empresa del deudor es exitosa; al mismo tiempo, el acreedor
corre el riesgo de sufrir prdidas, pues si la empresa del deudor fracasa, el acreedor
pierde lo aportado al deudor. en otras palabras, si el asociante fracasa, el asociado
tendr que compartir con el asociante las perdidas, sin embargo, que pueden ser
mucho mayores al valor del bien o los servicios que aporto.

6. caractersticas del contrato de asociacin en participacin

como todos los contratos, la asociacin en participacin tiene caractersticas


que la distinguen de otro contrato.

el contrato de asociacin en participacin es un:


6.1. contrato principal__: se trata de un contrato principal pues su
existencia no depende de otra relacin contractual.
6.2. contrato nominado: es un contrato expresamente regulado por la ley
general de sociedades.
6.3. contrato consensual: es un contrato que se perfecciona con la
formacin del consentimiento.
6.4. contrato formal: es un contrato que requiere del cumplimiento de
determinados requisitos para que tenga plena eficacia.
6.5. contrato bilateral: es un contrato en el que hay una correlacin entre
las prestaciones del acreedor y las contraprestaciones del deudor.

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6.6. contrato aleatorio: es un contrato en que los derechos y las
obligaciones dependen de la realizacin de un evento;
especficamente, las ganancias o las prdidas para ambas partes
dependen de la suerte de la empresa del asociante.
6.7. contrato de eficacia continuada: es un contrato que se realiza el objeto
a travs de una serie de actos.
6.8. contrato oneroso: es un contrato en el que las partes obtienen un
provecho.

7. elementos del contrato.

7.1. asociante:
es la persona a quien se le transmite la propiedad de bienes o quien
recibe la prestacin de servicios por parte del asociado con la
finalidad de utilizarlos en la realizacin de una actividad determinada.
a cambio de los bienes o servicios que recibe, el asociante comparte
con el asociado las ganancias y las perdidas obtenidas.

7.2. asociado.
es la persona que transmite la propiedad de bienes o aporta servicios
al asociante. l asociado no tiene relacin con tercero acreedores o
deudores del asociante.

7.3. objeto.
el objeto del contrato cosiste, por una parte, en la transmisin de la
propiedad de bienes o la prestacin de servicios por parte del
asociado, con la finalidad de financiar una actividad determinada.
por otra parte, el objeto del contrato consiste en distribuir las
prdidas y las ganancias entre le asociante y asociado. cabe destacar
que las prdidas para el asociado no pueden ser superiores al valor de
los bienes o servicios aportados.

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7.4. fin o motivo.
el fin de este contrato es facilitar la obtencin de un crdito para la
realizacin de una actividad econmica que produzca ganancias.

7.5. forma.
es necesario que el contrato se haga constar por escrito. pero no es
necesario que se otorgue ante notario pblico ni que se inscriba en el
registro correspondiente.
solo ser necesario cumplir con las formalidades relativas a las
publicidades del acto jurdico cuando la naturaleza de las
aportaciones as li determine, como sera el caso de bienes inmuebles.
la ley tambin reconoce que las partes pueden acordar el
cumplimiento de dichas formalidades aun cuando la naturaleza de las
aportaciones no lo requiera.

8. obligaciones de las partes (asociante y asociado)

8.1. asociante.

entre sus obligaciones y derechos encontramos:

debe realizar el negocio mercantil, asumiendo todas las obligaciones que se


generen frente a terceros.

debe rendir cuentas a los asociados respecto del desarrollo del negocio.

entregar a los asociados la parte que les corresponda en las utilidades o


prdidas.

restituir al asociado las aportaciones efectuadas, cuando stas sean bienes


materiales y no se haya pactado que se entregan en propiedad.

recibir las aportaciones estipuladas en el contrato

dirigir, gestionar y ejecutar los actos encaminados al cumplimiento del objeto


de contrato.

otorgar poderes a quien considere conveniente.

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actuar en nombre propio

8.2. asociado

entre sus obligaciones y derechos encontramos:

efectuar las aportaciones a que se hubiera comprometido.

participar en los riesgos del negocio.

participar en las utilidades que se obtengan

conservar la propiedad de los bienes de acuerdo a lo convenido

exigir que la aportacin se utilice para los fines de la asociacin

recibir informacin sobre las operaciones realizada

9. libertad de asociar.

sobre la libertad de asociar, observamos que el artculo 442 de la ley general


de sociedades precisa que el asociante no puede atribuir participacin en el
mismo negocio o empresa a otras personas sin el consentimiento expreso de
los asociados, ello por un tema de exclusividad.

al tener la naturaleza jurdica de contratos, los de colaboracin empresarial se rigen


por un principio fundamental, la libertad contractual.

la libertad contractual, regulada por el artculo 1354 del cdigo civil, determina que
las personas o partes en un contrato, tienen derecho a establecer libremente su
contenido, es decir, a fijar las condiciones y obligaciones que derivan del contrato.

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0sin embargo, como todo derecho, la libertad contractual no es irrestricta, por lo que
el propio artculo 1354 prev que, al configurar su contrato, las partes estn sujetas
a los lmites que fijen las normas legales de carcter imperativo, es decir, aquellas
que son de ineludible cumplimiento.

veamos qu dice el artculo 1354 del cdigo civil:

libertad contractual

artculo 1354.- las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato,
siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo.

de la mano con el artculo 1354, tenemos al artculo 1356:

primaca de la voluntad de contratante


artculo 1356.- las disposiciones de la ley sobre contratos son supletorias de la
voluntad de las partes, salvo que sean imperativas.

la libertad contractual implica que, en todo contrato, las partes tienen derecho a
establecer los pactos o estipulaciones que consideren convenientes a sus intereses,
dentro de los lmites que impone la propia ley.

como veremos ms adelante, la libertad contractual es fundamental para establecer


que las condiciones de un contrato asociativo, como el de asociacin en
participacin, dependan, fundamentalmente, de lo que decidan las partes, siempre
que no contravengan disposiciones legales de obligatorio cumplimiento.

10. participaciones.

el artculo 444 de la norma materia del presente comentario regula el tema


de las participaciones y casos especiales

salvo pacto en contrario, los asociados participan en las prdidas en la misma


medida en que participan en las utilidades y las prdidas que los afecten no
exceden el importe de su contribucin. se puede convenir en el contrato que
una persona participe en las utilidades sin participacin en las prdidas, as
como que se le atribuya participacin en las utilidades o en las prdidas sin
que exista una determinada contribucin.

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11. extincin del contrato de asociacin en participacin:

en este caso, la ley general de sociedades, no ha establecido expresamente las causas


de la extincin, sin embargo, se pueden considerar las siguientes en razn al cdigo
civil:

el acuerdo de las partes.

por rescisin o resolucin del contrato. es decir, cuando exista una causal al
momento de celebrarlo o que sea sobreviniente a la celebracin del contrato, tal
como lo establecen los arts. 1370 y 1371 del cdigo civil.

por la duracin del contrato.

el trmino del objeto del contrato o empresa que fue el fin del contrato.

la muerte o la incapacidad del asociado, sino existiera otro pacto de continuar


el contrato con sus herederos. de igual modo, cuando el asociante, quien dirige
una empresa, se declare en insolvencia y, por ende, la extincin de la empres

12. similitudes y diferencias entre la asociacin en participacin y el joint


venture
12.1. similitudes

ambas no son sociedades. se establecen relaciones contractuales para la


realizacin de actividades econmicas.

no se constituye un patrimonio distinto al de las partes contratantes.

ausencia de una persona jurdica pre-establecida.

inexistencia de formalidad para hacerla pblica.

ausencia de personalidad jurdica propia.

12.2. diferencias

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en la asociacin en participacin el asociado es el que aporta bienes o servicios
para tener derechos a participar en los resultados de la actividad empresarial del
asociante.

en la asociacin en participacin el asociante es el nico quin se responsabiliza


frente a terceros por los actos que realiza en la gestin del negocio; ms no el
asociado. en tanto que en el joint venture los contratantes asumen obligaciones
y contraen derechos.

en la asociacin en participacin el asociante concede participacin tanto en las


utilidades como en las prdidas de su empresa al asociado. en el joint venture
todos se unen para colaborar en la realizacin de una empresa con el fin de
repartirse las utilidades.

13. Conclusiones.

14. Bibliografa
jauregui, a. (s.f.). http://www.monografias.com. Obtenido de http://www.monografias.com:
http://www.monografias.com/trabajos12/regfisc/regfisc.shtml#EFECT

ley generales de sociedades. (s.f.).

Matteucci, B. d. (17 de junio de 2014). http://blog.pucp.edu.pe. Obtenido de


http://blog.pucp.edu.pe:
http://blog.pucp.edu.pe/blog/blogdemarioalva/2014/06/17/algunos-apuntes-sobre-
el-contrato-de-asociaci-n-en-participaci-n/

Matteucci, D. M. (2014). Algunos apuntes sobre el contrato de asociacin. actualidad


empresarial, I,1- I,2-I,3. Obtenido de http://aempresarial.com.

trabajadorjudicial.wordpress.com. (s.f.). Obtenido de trabajadorjudicial.wordpress.com:


https://trabajadorjudicial.wordpress.com/asociacion-en-participacion/

Wendy Dvila, a. p. (s.f.). http://resultadolegal.com. Obtenido de http://resultadolegal.com:


http://resultadolegal.com/contrato-de-asociacion-en-participacion-3/

www.juridicas.unam.mx. (s.f.). Obtenido de www.juridicas.unam.mx:


http//biblio.juridicas.unam.mx

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