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Manual2derechocivilpatrimonial t2 120513235145 Phpapp02 PDF
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Tomo II
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DERECHO CIVIL
PATRIMONIAL
Tomo II
DERECHO DE LOS BIENES
DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL
R.N.A.
10
SECCIN PRIMERA
DERECHO DE LOS BIENES
C A PTULO PR IMERO
GENERALIDADES Y CLASIFICACIONES
I. RECAPITULACIN DE LOS CONTENIDOS
DE DERECHO CIVIL I
Vase Navarro A., Ren, Manual de Derecho Civil. Curso de Derecho Civil I:
13
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
Pescio V., Victorio, Manual de Derecho Civil Tomo III. De las personas, de los
bienes y de la propiedad, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1970, p.166.
Ducci C., Carlos, Derecho Civil. Parte General, Editorial Jurdica de Chile,
14
CAP. I. GENERALIDADES Y CLASIFICACIONES
1) Cosas corporales
Como expresamos, segn el artculo565, cosas corporales son las que
tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como
una casa, un libro. Por lo tanto, stas son entidades corpreas que
tienen realidad fsica en el mundo material, en contraposicin a
las cosas incorporales que constituyen abstracciones, conceptos
intelectualizados por el hombre.
El artculo566, entrega la clasificacin de estas cosas corporales
al sealar que se dividen en muebles e inmuebles.
La importancia de la distincin mueble-inmueble de las cosas
corporales, se evidencia en casi todo el Cdigo Civil y la legislacin
en general. Esta clasificacin, tiene muchsima relevancia para
el Derecho, considerando el trfico jurdico de estos bienes, y la
forma como se negocia con ellos. A lo largo del presente curso, y
de los siguientes del ciclo de Derecho Civil, se advierten profundas
diferencias. Slo a modo referencial, diremos que la transferencia
de un mueble es distinta a la de los inmuebles. La compraventa
(ttulo) de un bien mueble es consensual, y su tradicin (modo
de adquirir) puede ser efectuada por cualquiera de las formas
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. I. GENERALIDADES Y CLASIFICACIONES
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
2) Cosas incorporales
El artculo576, seala que las cosas incorporales son derechos rea-
les o personales (o crditos).12 sta, es la clasificacin ms relevante
de los derechos subjetivos patrimoniales. Ya expresamos, que la
distincin de los derechos patrimoniales en derechos reales y de
crdito (personales) tiene una extraordinaria importancia terica,
porque, en la doctrina del Derecho Civil Patrimonial constituye
una especie de columna vertebral de todo el sistema, que aparece
montado como una yuxtaposicin de un Derecho de las Obligaciones,
que sera el campo de los derechos personales o crditos, y un
Derecho de las Cosas, que es el campo de los derechos reales.13
18
CAP. I. GENERALIDADES Y CLASIFICACIONES
sonal, y entrega adems una clasificacin dual de las fuentes de las obligaciones.
15 Abeliuk M., Ren, Las obligaciones, Editorial Jurdica Conosur, Santiago,
1985, p.48.
16 La nocin de derecho personal, va ntimamente ligada a la nocin de
obligacin. Como seala Ren Abeliuk M., obligacin y derecho personal, cons-
tituyen dos caras de la misma moneda. Desde el punto de vista del acreedor (sujeto
activo), ste tiene un crdito o derecho personal; el deudor (sujeto pasivo) tiene
una obligacin para con su acreedor.
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. I. GENERALIDADES Y CLASIFICACIONES
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1993, pp.133 y ss. (En adelante la cita a estos
autores, corresponde a esta obra).
21
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
22 Usufructo, uso o habitacin (arts. 804 y ss., 812); servidumbre activa (885
y ss.); prenda (2.406); hipoteca (2.434); censo (2.038 y ss.); concesin minera
(arts. 146, 160 y ss. Cdigo de Minera), derecho de aprovechamiento de aguas
(art.129 Cdigo de Aguas).
22
CAP. I. GENERALIDADES Y CLASIFICACIONES
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. I. GENERALIDADES Y CLASIFICACIONES
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. I. GENERALIDADES Y CLASIFICACIONES
31 Art.585: Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como
la alta mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo
tiene derecho de apropirselas. Su uso y goce son determinados entre individuos de una
nacin por las leyes de sta, y entre distintas naciones por el derecho internacional.
32 El clsico ejemplo de res derelict, es el del padrino de bautizo que arroja
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
ocupante. No se presumen abandonadas por sus dueos las cosas que los navegantes arrojan
al mar para alijar la nave.
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CAP. I. GENERALIDADES Y CLASIFICACIONES
29
C A P T U L O S E G U N D O
EL DERECHO DE PROPIEDAD
(DOMINIO)
dad), diremos que existen jurdicamente hablando tres formas en las que un
sujeto de derecho puede vincularse con una cosa: o es dueo de sta, o es poseedor
de la misma o bien solamente es su mero tenedor. El anlisis de cada una de estas
categoras se estudian en el presente curso.
En el campo jurdico, la palabra propiedad es usada por algunos autores
como sinnima de dominio; otros sealan que se trata de trminos diversos, apli-
cando la nocin de dominio slo a las cosas corporales y propiedad a las cosas
incorporales (derechos reales y personales, propiedad intelectual e industrial);
tambin existe parte de la doctrina que expresa que las diferencias entre ambos
conceptos (dominio y propiedad) se producen en relacin al enfoque que se les
de, y en este sentido dominio sera una visin subjetiva de este derecho real, y el
trmino propiedad sera un enfoque objetivo de la institucin. Alessandri, Soma-
rriva, Vodanovic, Tratado de los derechos reales, ob.cit., p.37.
I. GENERALIDADES Y CONCEPTO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. II. EL DERECHO DE PROPIEDAD (DOMINIO)
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
buto o facultad del dominio que sera el derecho a la posesin (ius possidendi). El
derecho a poseer es la consecuencia necesaria del derecho de propiedad: es el
ejercicio mismo del dominio. Volveremos sobre este punto. Vid. Pescio V., Victorio,
Manual de Derecho Civil. Tomo IV. De la copropiedad, de la propiedad horizontal y de la
posesin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1978, pp.117 y ss., 128 y ss. (en
adelante citaremos esta obra del autor).
36
CAP. II. EL DERECHO DE PROPIEDAD (DOMINIO)
IV. LA DISPOSICIN
1) Generalidades
Ya se expres, que el dueo puede disponer de la cosa, toda vez
que esta actividad constituye el ms importante de sus atributos
o facultades.
La disposicin puede ser material o jurdica. Es material, cuando
el dueo destruye o consume (total o parcialmente) la cosa. La
disposicin jurdica, tiene que ver con la enajenacin, esto es, con
desprenderse (del todo o parte) de la titularidad del derecho de
dominio, a travs de actos jurdicos.
La enajenacin (jurdicamente hablando) puede tener dos
acepciones; una acepcin amplia o general, y una acepcin res-
tringida o relativa.
En un sentido amplio, enajenar constituye todo acto en virtud
del cual se transfiere el dominio de una cosa o se constituye un
derecho real sobre la misma (distinto del dominio) a favor de
un tercero. En otras palabras, enajenar implicara tanto hacer
tradicin del dominio, como tambin constituir un usufructo,
prenda, hipoteca o servidumbre sobre la cosa a favor de un
tercero.
En sentido restringido, enajenar slo implicara transferir el
dominio, vale decir, enajenar sera sinnimo de tradicin, esto
es, aquel modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
679, 684 N5, 704 N3, 718, 751, 881, 898, 1.126, 1.135, 1.244, 1.432, 1.464, 1.491,
1.792-15, 1.797, 1.810, 1.831, 1913, 1964, 2.187, 2.414, 2.231) y enajenar(e)(se)(la)
en 30 artculos (88, 142, 150, 254, 393, 432, 488, 672, 706, 751, 798, 819, 1.084,
1.106, 1.126, 1432 Nos1 y 3, 1.502, 1.575, 1.721, 1.749, 1.754, 1.755, 1.759, 1.964,
2.031, 2.202, 2.381, 2.414, 2.415, 2.495).
15 Rozas V., Fernando, Los Bienes, ob.cit., pp. 79 y 80.
38
CAP. II. EL DERECHO DE PROPIEDAD (DOMINIO)
y ss.
19 Rozas, ob.cit.
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. II. EL DERECHO DE PROPIEDAD (DOMINIO)
rem, resultaran del cuasicontrato de vecindad, aunque este ltimo no est reco-
nocido expresamente en el Cdigo Civil.
su ejercicio. Vase Navarro A., Ren, Manual de Derecho Civil. Generalidades. Fuentes.
Relacin Jurdica y sujetos, Ediciones Jurdicas de Santiago, Santiago, 2006, p.94.
24 Coviello, Nicols, Doctrina General del Derecho Civil, Unin Tipogrfica
teora del abuso del derecho, al sealar: Cualquiera puede cavar en suelo propio pozos
para las bebidas y usos domsticos, aunque de ello resulte menoscabarse el agua de que se
alimente algn otro pozo; pero si de ello no reportare utilidad alguna, o no tanta que pueda
compararse con el perjuicio ajeno, ser obligado a cegarlo.
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
tes para oponerse a que un menor de diecisis aos contraiga matrimonio sin su
asenso o autorizacin; Artculo150 incisos9 y 10: derecho de la mujer casada en
sociedad conyugal, de aceptar o renunciar a los gananciales en el caso que tenga
patrimonio reservado; Artculo1.255: derecho a aceptar una herencia; Artculo1.317:
derecho a pedir la particin de bienes. Estas temticas, se analizan en Derecho
de Familia.
29 Podemos sealar que en este sentido son especiales: la propiedad minera,
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CAP. II. EL DERECHO DE PROPIEDAD (DOMINIO)
y el cerramiento.
32 Ello ha hecho que la doctrina elabore diversas teoras sobre el punto. Vid.
del C.C. expresa: Si un rbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno, o penetra en l con sus
races, podr el dueo del suelo exigir que se corte la parte excedente de las ramas, y cortar l
mismo las races. Lo cual se entiende aun cuando el rbol est plantado a la distancia debida.
El inciso1 del artculo56 del Cdigo de Aguas seala: Cualquiera puede cavar en
suelo propio pozos para las bebidas y usos domsticos, aunque de ello resulte menoscabarse el
agua de que se alimente algn otro pozo; pero si de ello no reportare utilidad alguna, o no
tanta que pueda compararse con el perjuicio ajeno, ser obligado a cegarlo.
34 La concesin minera es un derecho real e inmueble distinto e indepen-
diente del dominio del predio superficial, aunque tengan un mismo dueo (C.
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborados por
el hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memo-
ria ni indicio de su dueo (art.625); El tesoro encontrado en terreno ajeno se
dividir por partes iguales entre el dueo del terreno y la persona que haya hecho
el descubrimiento. Pero esta ltima no tendr derecho a su porcin, sino cuando
el descubrimiento sea fortuito o cuando se haya buscado el tesoro con permiso
del dueo del terreno. En los dems casos, o cuando sean una misma persona
el dueo del terreno y el descubridor, pertenecer todo el tesoro al dueo del
terreno (art.626).
36 Hay referencias s en los artculos931 (que establece como denunciable
toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de dos pre-
dios) y 942 (autoriza al dueo a exigir que el vecino corte la parte excedente de
las ramas de sus rboles que embarazan su propiedad).
37 Los artculos17 a 26 del Cdigo Aeronutico consagran como zona de pro-
teccin determinados espacios areos en los cuales no se puede levantar nada que
obstaculice la navegacin area.
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CAP. II. EL DERECHO DE PROPIEDAD (DOMINIO)
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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C A PTULO TERCERO
1) Conceptos bsicos
Ya sealamos que (por mandato expreso de la Constitucin), slo
la Ley puede establecer los modos de adquirir la propiedad. De esta
suerte, la enumeracin de los mismos y su creacin corresponde
exclusivamente al legislador (numerus clausus), por ello la propia
Ley es tambin un modo de adquirir el dominio.
Como seala Peailillo, Chile sigui en este punto la tra-
dicin romana de exigir para la transferencia del dominio, la
concurrencia de dos elementos jurdicos (copulativos): un ttulo
y un modo de adquirir. El ttulo, es el hecho o acto jurdico que
sirve de antecedente para la adquisicin del dominio; y modo de
adquirir, es el hecho o acto jurdico que produce efectivamente la
adquisicin del dominio. Aqu se aplicara la teora de la causa
eficiente. Dicho en otros trminos, ttulo sera la causa remota de
adquisicin y el modo de adquirir la causa prxima de adquisicin,
vale decir, el hecho idneo para producir in concreto la adquisicin
del dominio.
De ah que, con el solo ttulo, no pueda adquirirse en nuestra
legislacin el dominio, y como se trata de requisitos copulativos,
es menester adems que se verifique el modo de adquirir para que
a los que la Ley atribuye la facultad de hacer nacer o traspasar el dominio, ob.cit.,
p.115.
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
2) Enumeracin
Como ya expresamos, los modos de adquirir slo pueden ser
establecidos por la Ley. El artculo588 inciso primero los enu-
mera, a esta enumeracin debemos agregar la Ley. Son modos
de adquirir el dominio:
La ocupacin;
La accesin;
La tradicin;
La sucesin por causa de muerte;
La prescripcin adquisitiva (usucapin); y
La Ley.
El modo de adquirir sucesin por causa de muerte se estudia
en el curso de Derecho Sucesorio. La prescripcin adquisitiva o
usucapin, la trataremos despus de analizada la posesin.
En relacin a la Ley como modo de adquirir, ya dijimos que por
mandato expreso de la Constitucin slo la Ley puede establecer
los modos de adquirir, es por ello que es tambin la propia Ley,
un modo de adquirir. De acuerdo a la postura doctrinal que exige
Causa remota de adquisicin.
Causa prxima de adquisicin.
Colin y Capitan enumeran al contrato, como uno ms de los modos de adquirir
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CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
Tambin son ejemplos de Ley como modo de adquirir los artculos: 250 y
252 (derecho legal de goce que tiene el titular de la patria potestad), 907 inc.3
(el poseedor de buena fe se hace dueo de los frutos), 1.725 N2 (frutos de los
bienes propios de cada cnyuge, ingresan al haber absoluto de la sociedad conyu-
gal), 1.753 (derecho legal de goce que tiene el marido en la sociedad conyugal),
590 (inmuebles sin dominio particular, son del Estado), entre otros.
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
II LA OCUPACIN
1) Generalidades y concepto
Conforme la doctrina,13 la ocupacin es el modo de adquirir
ms antiguo y natural.14 El artculo606 que encabeza el ttulo
IV dedicado a la ocupacin en el LibroII seala que por la ocu-
pacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y
cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho
Internacional. Sin embargo, esta norma no entrega una definicin
completa del instituto, puesto que carece la misma de algunos
de sus elementos.
En efecto, se ha dicho que son requisitos de la ocupacin:15
i) Que se trate de cosas que carecen de dueo, esto es, res
nullius o res derelict;
ii) Que la adquisicin por este medio no est prohibida por
la Ley chilena o el Derecho Internacional;16 y
por la puerta, la ventana, o quizs por el techo u otra va, pero no se puede entrar
a la misma por ms de una a la vez. Lo mismo ocurre con los modos de adquirir
el dominio.
12 Ob., cit., p.115.
13 Barros B., Enrique, Apuntes de clase, Universidad de Chile, Santiago,
la tierra, sino que a los productos de la caza y la pesca. Estas normas (tal vez un
poco anacrnicas) se encuentran presentes en nuestro Cdigo Civil. Ibid. nota
anterior.
15 Alessandri, Somarriva, Vodanovic, Tratado de los derechos reales, ob.cit.,
p.143.
16 La pesca y la caza estn prohibidas en ciertas pocas (o siempre respec-
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
2) C aractersticas de la ocupacin
Se trata de un modo de adquirir originario, entre vivos, a ttulo
gratuito y singular. Segn Rozas,22 sera la ocupacin un acto
jurdico (unilateral), puesto que se realiza con la intencin de
producir efectos jurdicos.23
jetivo) de la ocupacin.
18 Ob. cit., p.117.
19 Ob. cit., p.36.
20 Ob. cit., p.123.
21 Planiol, Marcel; Ripert, Georges, Derecho Civil, Coleccin clsicos del
54
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
4) Clases de ocupacin
Dependiendo del tipo de cosa que se ocupe, el Cdigo Civil en-
trega reglas especiales en la ocupacin:
i) Ocupacin de cosas animadas (caza y pesca, artculos607
a 623);31
ii) Ocupacin de cosas inanimadas (que comprende o inclu-
ye la invencin o hallazgo y un subtipo de sta como es el
descubrimiento del tesoro,32 artculos624 a 628);
iii) Ocupacin de especies al parecer perdidas y especies nufragas
(artculos629 a 639);33
iv) La captura blica (artculos640 a 642).
III. LA ACCESIN
1) Generalidades y concepto
La accesin se encuentra tratada en el ttulo V del LibroII del
Cdigo Civil. El artculo643 define accesin.
Art.643: La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo
de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a
ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles.
De la propia definicin legal de accesin, surge la ms im-
portante clasificacin para nuestro Derecho: accesin de frutos,
discreta o por produccin (modo de adquirir por el cual el dueo de
una cosa pasa a serlo de lo que ella produce), y la accesin propiamente
tal, continua o por unin (modo de adquirir por el cual el dueo de
una cosa pasa a serlo de lo que se junta a ella).
Se dice que slo la accesin continua o por unin, constituira
en realidad accesin, puesto que la discreta, de frutos o por produc-
cin no sera ms que una extensin del dominio, esto es, el ejercicio
de la facultad de goce. En efecto, la doctrina francesa, al referirse a la
accesin, slo la enfoca respecto de la accesin por unin.34
31 Este tipo de ocupacin es interesante porque clasifica los animales en
tario de una cosa adquiere la propiedad de todo lo que natural o artificialmente se une o
56
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
2) C aractersticas de la accesin
Se trata de un modo de adquirir originario, entre vivos, a ttulo
gratuito y singular. Es tambin, un hecho jurdico.
4) Clases de accesin
Como sealamos, ya la definicin legal de accesin (art.643)
clasifica la misma en accesin de frutos y accesin por unin o
continua. Esta ltima, se subdivide en accesiones de suelo o de
inmueble a inmueble (aluvin, avulsin, mutacin del lveo de
un ro, divisin de un ro en dos brazos, y formacin de nueva
isla), accesiones de mueble a mueble (adjuncin, especificacin
y mezcla), y accesin de mueble a inmueble o industrial (edifica-
cin y plantacin o siembra). A cada una de ellas, nos referiremos
brevemente a continuacin.
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
producto, queda comprendida dentro del concepto de fruto (... el caliche es fruto
minero...). Rep., p.84.
38 Barros, ob.cit. pp.22 y ss.
39 De las normas referentes al usufructo (arts. 783 y 784) se entiende que el
que debe deducirse la dcima, las materias que separadas no renacen, ni aquellas
cuya separacin deteriora el fundo o disminuye su valor. Por consiguiente, no
se contar entre los frutos la lea o madera que se vende, cuando el corte no se
hace con la regularidad necesaria para que se conserven en un ser los bosques y
arbolados.
58
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
rreno ajeno, pertenecen al dueo del rbol; el cual, sin embargo, no podr entrar
a cogerlos sino con permiso del dueo del suelo, estando cerrado el terreno. El
dueo del terreno ser obligado a conceder este permiso; pero slo en das y horas
oportunas, de que no le resulte dao.
60
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
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CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
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CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
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CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
VI. LA TRADICIN
1) Consideraciones preliminares
Antes de efectuar el estudio de la tradicin como modo de ad-
quirir el dominio (o tradicin dominical), debemos efectuar las
siguientes precisiones o consideraciones preliminares:
68
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
p.138 y ss.
65 En la doctrina y legislacin nacional, la voz ttulo tiene diversas acepciones.
Una primera y ms general, como sinnimo de fuente o causa; una segunda (y que
es la que ocupamos en esta parte del trabajo) como sinnimo de contrato (o acto
jurdico que sirve de causa remota de adquisicin); una tercera, como sinnimo
de documento o papel en donde consta un crdito. Vid. Navarro, Teora general de los
contratos , ob.cit., p.170. Veremos ms adelante en este trabajo, que en posesin,
la voz ttulo tiene otra acepcin: ttulo y justo ttulo en materia posesoria.
69
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
70
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
71
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
4) C aractersticas de la tradicin
La tradicin es un modo de adquirir el dominio por acto entre vivos
y un modo de adquirir derivativo. Dependiendo del ttulo trans-
laticio de dominio, puede ser: a ttulo gratuito (v.gr., donacin)
o a ttulo oneroso (compraventa, permuta, etc.); dependiendo de
la cosa que se tradita puede ser: a ttulo singular (regla general) o
a ttulo universal (en el caso de la cesin tradicin del derecho
real de herencia).
69 Barros, ob.cit., p.48.
70 Adquirente (es) la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la
cosa recibida por l o a su nombre (art.671).
71 Vid. Navarro A., Ren, Manual de Derecho Civil Fuentes (), ob.cit.,
p.126.
72
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
5) Sujetos en la tradicin
5.1) Consentimiento de las partes
Como la tradicin es un acto jurdico bilateral o convencin, nace
a la vida del Derecho gracias a la concurrencia de las voluntades
de las partes, que en la tradicin se denominan: tradente y ad-
quirente. A ellos se refiere el inciso primero del artculo671: Se
llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la
cosa entregada por l o a su nombre, y adquirente la persona que por la
tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre.
Ya expresamos, al realizar el anlisis del concepto legal de
tradicin contenido en el artculo670, que el tradente debe tener
facultad e intencin de transferir el dominio y el adquirente, debe
tener capacidad e intencin de adquirir el dominio.
Siguiendo las reglas generales, ambos pueden ser representados.
Si son incapaces, por sus representantes legales, si son plenamente
capaces por sus representantes convencionales o mandatarios:
Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios, o sus
representantes legales (art.671 inc.2).73 La tradicin hecha por
o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha
por o a el respectivo mandante (art.671 inc. final).
Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente
por el tradente o por su representante. Una tradicin que al prin-
72 La tradicin es un acto jurdico de disposicin. Por actos de disposicin
los bienes races del hijo (sujeto a patria potestad), aun pertenecientes a su peculio
profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con
conocimiento de causa.
73
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
cipio fue invlida por haberse hecho sin voluntad del tradente o
de su representante, se valida retroactivamente por la ratificacin
del que tiene facultad de enajenar la cosa como dueo o como
representante del dueo (art.672).
La tradicin, para que sea vlida, requiere tambin el consen-
timiento del adquirente o de su representante. Pero la tradicin
que en su principio fue invlida por haber faltado este consenti-
miento, se valida retroactivamente por la ratificacin (art.673).
Para que sea vlida la tradicin en que intervienen mandata-
rios o representantes legales, se requiere adems que stos obren
dentro de los lmites de su mandato o de su representacin legal
(art.674).
En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a
peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo
dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante
legal (art.671 inc.3).74
la garanta general sobre todos los bienes embargables del deudor (mal llamado
derecho de prenda general, contenido en el artculo2.465). En este entendido, el
deudor (al obligarse) ha consentido ex ante, que frente a su incumplimiento el
acreedor puede hacer pago de su crdito con todos sus bienes embargables. El
acreedor iniciar un procedimiento de cobro judicial y llegar hasta las ltimas
consecuencias, una de las cuales es primero embargar los bienes y luego rematarlos:
En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor,
en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez
su representante legal (art.671 inc.3).
74
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
75
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
8) Efectos de la tradicin78
Para determinar los efectos de la tradicin, es necesario distinguir
si el tradente era o no dueo de la cosa tradida:
Si el tradente es dueo, como estamos en presencia de una tra-
dicin dominical, en este caso la tradicin transfiere el dominio,
el adquirente se hace dueo. El dominio que tena el tradente
pasa en las mismas condiciones (si la cosa estaba sometida a un
gravamen real o condicin, pasa con stos).
Si el tradente no es dueo79 y como esta tradicin no es domi-
nical el adquirente slo se convertir en poseedor. La tradicin
servir aqu como antecedente (ttulo) posesorio:
analizada como pago en las obligaciones de dar. Enrique Barros B., seala que en
cuanto a los efectos de la tradicin como medio de pago, es preciso distinguir: i) Si
el tradente es dueo del bien: siendo exigible una obligacin de dar, el acreedor
puede exigir la tradicin, a menos que intervenga decreto judicial (art.681). El
pago hecho al acreedor es nulo si por el juez se ha embargado la deuda o man-
dado retener su pago (art.1.578 N2); ii) Si el tradente no era dueo del bien:
existen dos posiciones al respecto. La primera, propone que las obligaciones de
dar se cumpliran constituyendo al acreedor en poseedor pacfico. La segunda
postura (basada en el art.1.575 inc.1) establece que una obligacin de dar slo
se cumple transfiriendo el dominio, y el pago realizado por alguien que no es
dueo del bien podra ser anulado (ob.cit., p.54).
79 Traditio non domino.
76
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
79
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
80
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
tamao y peso que las partes puedan aguantar; por ejemplo (magnificando las
81
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
p.54.
96 sta sera para algunos la tradicin simblica por excelencia, por la uti-
82
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
de las mercaderas hecho por el vendedor al domicilio del comprador o a cualquiera otro
lugar convenido, importa la tradicin efectiva de ellas. El envo no implicar entrega
cuando fuera efectuado sin nimo de transferir la propiedad, como si el vendedor hubiese
remitido las mercaderas a un consignatario con orden de no entregarlas hasta que el
comprador pague el precio o d garantas suficientes; Art.149: La entrega de la cosa
vendida se entiende verificada: 1. Por la trasmisin del conocimiento, carta de porte o
factura en los casos de venta de mercaderas que vienen en trnsito por mar o por tierra;
2. Por el hecho de fijar su marca el comprador, con consentimiento del vendedor, en las
mercaderas compradas; 3. Por cualquier otro medio autorizado por el uso constante del
comercio.
83
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
las especies depositadas en los almacenes se transfiere mediante el endoso del certificado de
depsito.
103 Ob. cit., p.54.
104 Alessandri, Somarriva, Vodanovic, ob.cit., p.212; Peailillo, ob.cit.,
84
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
p.161.
108 Sin perjuicio, que no debe olvidarse la formalidad ad-probationem, esta-
blecida en los artculos1.708 y 1.709 del Cdigo Civil, toda vez que a todas luces
los vehculos motorizados generalmente costarn ms de 2 U.T.M.
85
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
1978.
86
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
112 Los actos y contratos celebrados en el extranjero se rigen por la Ley del
87
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
88
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
116 Volveremos sobre este punto al tratar la posesin. Vase Pescio, ob.cit.,
pp.348 a 369.
117 Alessandri, Somarriva, Vodanovic, ob.cit., p.266.
118 RDJ, Tomo XLIV, secc. 1, p.310. (Sentencia del ao 1946).
119 Seala el mensaje del Cdigo Civil: En cuanto a poner a la vista de todos el
estado de las fortunas territoriales, el arbitrio ms sencillo era hacer obligatoria la inscrip-
89
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
cin de todas las enajenaciones de bienes races, inclusas las transmisiones hereditarias de
ellos, las adjudicaciones y la constitucin de todo derecho real en ellos. Excepturonse los de
servidumbres prediales, por no haber parecido de bastante importancia.
90
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
A) El Repertorio
El Repertorio, es un libro en que deben ser anotados todos los
ttulos que se presenten para ser inscritos en el Conservador, por
orden cronolgico. Debe ser llevado en la forma prevista por los
artculos21 y siguientes del Reglamento. Segn el artculo24, las
enunciaciones que debe contener el Repertorio son las siguien-
tes: i) El nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo;
ii) La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin
que trata de hacerse; iii) La clase de inscripcin que se pide,
por ejemplo, si es de dominio, hipoteca, etc.; iv) La hora, da y
mes de la presentacin; v) El registro parcial en que, segn el
artculo32, debe hacerse la inscripcin, y el nmero que en l
le corresponde.
El Conservador no puede negarse a efectuar la anotacin del
ttulo, sin perjuicio de que pueda negarse a efectuar la inscrip-
cin, en los casos en que la Ley lo faculta. Si la anotacin no se
convierte en inscripcin, dentro del plazo de dos meses, cadu-
car (art.15). Si hubiere una prohibicin judicial que impida la
inscripcin del ttulo, con posterioridad a la anotacin, el plazo
de caducidad antes sealado no rige.
123 En adelante (en esta parte del trabajo), simplemente el Reglamento;
91
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
B) El Registro de Propiedad
ste es el ms relevante. All deben inscribirse las transla-
ciones del dominio, esto es, las transferencias, transmisiones y
las adquisiciones por prescripcin, conforme el artculo32 del
Reglamento.
E) ndice General
El ndice general, es el libro que se lleva por orden alfabtico
y que se forma a medida que se van haciendo las inscripciones
en los tres registros anteriores. Debe contener el nombre de
los otorgantes, el nombre particular del fundo, la calle en que
estuviere situado, si es urbano o rstico, la subdelegacin a que
corresponde (debe entenderse que hace referencia a la provincia),
la naturaleza del acto o gravamen, la cita de la foja y nmero de
la inscripcin y adems, citar el registro en que se encuentre la
inscripcin (art.44). Sin perjuicio de este ndice general, existen
ndices parciales de cada registro.
92
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
93
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
(siempre solemne), en que una persona dispone del todo o parte de sus bienes para que
tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en l, mientras viva.
125 Alessandri, Somarriva y Rozas Vial, sostienen que la inscripcin constituye
94
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
su rol es ser tradicin del derecho real de hipoteca, por lo que una vez otorgada
la escritura pblica estaramos frente al contrato de hipoteca, y una vez inscrita la
escritura estaramos frente al derecho real de hipoteca.
95
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
127 De cuius succesione agitur (lat): De cuya sucesin se trata, hace referencia
al causante.
96
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
15.13) Subinscripciones
Todo error que ocurra en la inscripcin, debe salvarse a travs
de una subinscripcin, que consiste en una anotacin al margen
derecho de la inscripcin. A travs de las subinscripciones tam-
bin se anotan los gravmenes a que estn afectos los inmuebles,
v.gr., Hipoteca, usufructo.
15.14) Cancelaciones
Implican dejar sin efecto una inscripcin del Registro, total o
parcialmente. Se realizan mediante una subinscripcin.
100
CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. III. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
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C A P T U LO C UA RTO
1) Consideraciones preliminares
Antes de entrar de lleno al estudio en particular de la posesin
(art.700 y ss.), debemos referirnos preliminarmente a los siguien-
tes temas:
i) La posesin como un atributo ms del dominio;
ii) La mera tenencia; y
iii) Alcances terminolgicos en torno a la voz posesin.
107
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
108
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
tenencia, y precario. Vid Guzmn, ob.cit., p.115 y nota N161. Respecto del preca-
rio: vase el art.2.195 inc.2, y Navarro A., Ren, Teora General de los contratos...,
ob.cit., p.253.
Existen casos de laboratorio, en donde segn la doctrina no habra dominio,
posesin, ni mera tenencia: caso de la persona dormida que le colocan alguna cosa
en sus manos, caso del que sin saberlo pisa una moneda, caso del invitado a comer
que utiliza el servicio de su anfitrin, etc. Pescio, ob.cit., p.126 y ss, Peailillo,
ob.cit., p.248. Creemos que estos casos no tienen relevancia jurdica.
109
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
diciembre de 2005.
17 La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo (...)
18 Sobretodo para quienes preparan su examen de licenciatura. El debate
112
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
cia a la posesin real. Art.696: Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos
anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la
inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena, pero esta disposi-
cin no regir sino respecto de los ttulos que se confieran despus del trmino sealado en
el reglamento antedicho.
22 Vid. Navarro A., Ren, Generalidades y Fuentes (...), ob.cit., p.141.
23 Planiol, Marcel; Ripert, Georges, ob.cit., p., 74.
24 Ibid.
113
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
2) Generalidades y concepto
En cuanto a las fuentes utilizadas por don Andrs de Jess Mara
y Josef Bello Lpez, en relacin a la Posesin,28 se expresa que
son las siguientes: dentro de las fuentes doctrinales, el Tratado de
la Posesin, de Roberto Jos Pothier; dentro de las fuentes posi-
tivas, las Siete Partidas (particularmente la partida tercera), y el
Corpus Iuris Civilis.
Etimolgicamente hablando, segn Colin y Capitant,29 pose-
sin deriva del trmino latino posee, que significara poder, esto es,
se posee una cosa cuando est en nuestro poder.
Como sabemos, nuestro Cdigo Civil, se encarg de definir
legalmente lo que se entiende por posesin en el artculo700:
Art.700: La posesin es la tenencia de una cosa determinada con
nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga
la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a
nombre de l.
114
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
115
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
116
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
5) Imposibilidad de transferir
y de transmitir la posesin40
Una de las consecuencias prcticas del debate doctrinal anterior,
dice relacin con la posibilidad o imposibilidad de transferir
y/o transmitir la posesin. En efecto, la respuesta depende de la
naturaleza jurdica de la posesin que se conciba. Si se concluye
que la posesin es un derecho, diramos que por regla general
debiera transmitirse y transferirse; en cambio, si se sostiene que
la posesin es un factum, debiera sealarse como respuesta la
imposibilidad de transferir y de transmitir la posesin.
117
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
6) Ventajas de la posesin45
El poseedor tiene, conforme la Ley, las siguientes ventajas:
puede adquirir por prescripcin; pero si ese poseedor violento, transfiere la cosa, el
adquirente de buena fe podra (si cumple con todos los requisitos legales) ganar el
dominio por prescripcin, justamente porque su nueva posesin es independiente
de la posesin de su antecesor.
44 Se ha sealado, que los artculos696, 2.500 inc.2, 725, y 919 estaran en
p.366.
118
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
119
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
7) Sujetos en la posesin
Bajo este acpite, analizaremos dos temas que dicen relacin con
los sujetos en la posesin, a saber:
i) capacidad para adquirir la posesin; y
ii) la posesin se adquiere para s y para otro.
120
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
jurdicos, sino tambin hechos jurdicos, v.gr., la posesin. Navarro, Teora General
del contrato (...), ob.cit., p.222.
56 721 inc.2. El agente oficioso sera un representante cuasicontractual. Vase
121
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo
acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario (art.2116).
122
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
8) Objeto de la posesin
(cosas susceptibles de posesin) 63
8.1) Generalidades
Respecto de las cosas que son susceptibles de posesin, esto
es, aquellas que pueden ser objeto de la posesin, debemos
remitirnos en primer lugar al artculo700. ste, seala que
la posesin es la tenencia de una cosa determinada. Cuando
habla de cosa, no hace ningn distingo, vale decir, se pueden
poseer tanto cosas corporales, como incorporales, y como sa-
pp.367 y ss.; Rodrguez ob.cit., pp.101 y ss.; Guzmn, ob.cit., pp.149 y ss., 197 y
ss.; Rozas, ob.cit., pp.211 y ss.; Peailillo, ob.cit., pp.223 y ss.; Barros, ob.cit.,
pp.68 y ss.; Barros E., Alfredo, Curso de Derecho Civil. Primer Ao, 2 edicin 1915,
T. I. N309.
123
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
tenencia.
68 Recordemos que las enseanzas de este autor francs (1699-1772), fue
una fuente doctrinal utilizada por Bello en la preparacin de las normas sobre
posesin.
69 Guzmn, ob.cit., p.115.
124
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
mn B., Alejandro, Las cosas incorporales (...), ob.cit., pp.149 a 155. Se atribuira
a Gayo, el ser el primero quien habl de quasi posssessio, ibid. p.151. Gayo, fue
profesor, no necesariamente un jurisconsulto. Vivi en alguna provincia romana
oriental, y desarroll su labor docente y literaria en la poca de los emperadores
Antonio Po y Marco Aurelio (sigloII d.C.). Instituciones, es su principal obra,
libro de enseanza jurdica (algo parecido a los manuales de hoy), dedicado a la
enseanza y formacin de abogados, ms que para juristas expertos o especialistas
de la poca. Este texto, ha tenido la suerte de llegar hasta nosotros con su texto
ntegro y prcticamente inalterado. Samper P., Francisco, Instituciones Jurdicas de
Gayo, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2000.
125
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
126
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
nuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo, ni aun el goce inmemorial
bastar para constituirlas. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por
ttulo, o por prescripcin de cinco aos.
127
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
ob.cit., p.107.
85 Tambin se citan como ejemplos los artculos1.907 y 2.456 inciso final.
128
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
argumento, viene dado por el tenor del inciso segundo del ar-
tculo2.498, el cual excluye de la usucapin a los derechos perso-
nales. Un tercer argumento, est en el Mensaje del Cdigo Civil:
(...) El usufructuario no posee la cosa fructuaria, es decir, no inviste ni
real ni ostensiblemente el dominio de ella; posee slo el usufructo de ella,
que es un derecho real y por consiguiente susceptible de posesin. Pero el
arrendatario de una finca nada posee, no goza ms que de una accin
personal para la conservacin de los derechos que le ha conferido el
contrato (...). Un cuarto argumento, se puede tomar de las reglas
de capacidad para adquirir la posesin previamente estudiadas,
dentro de las cuales ni la doctrina ni el Cdigo expresan la capa-
cidad para adquirir la posesin de cosas incorporales. Un quinto
argumento, sera el artculo1.576 inciso segundo, que regula
segn Ren Abeliuk M.-89 un caso de error comn en el derecho,
y no es posesin porque sta es propia de las cosas corporales y
los derechos reales, y lo que ms las diferencia es que la posesin
conduce a la usucapin, y el efecto de la norma del inciso segundo
del artculo1.576 es legitimar el pago a quien se crea de buena
fe como dueo (poseedor), aunque no lo fuere.90
Alejandro Guzmn,91 tambin niega tal posibilidad; sin embar-
go, acepta la posesin de un derecho personal slo en los casos
de crditos que consten en un documento o papel (ttulo) y los
que forman parte del contenido del derecho real de herencia.92
La discusin no obstante la ardua batalla sigue abierta.
1985, p.391.
90 Este artculo1.576 se vuelve a tratar, al estudiar el pago y sus formas.
91 Ob. cit., p.161.
92 Si el heredero no es tal, no adquiere el dominio del contenido del derecho
real de herencia (dentro del cual puede encontrarse un derecho personal), sino
que tan slo su posesin. Abeliuk (ob.cit., p.392) agrega otro ejemplo: si se paga
al cesionario del crdito y posteriormente esa cesin se anula, el deudor pag bien
porque el cesionario era poseedor del crdito.
129
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
130
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
131
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
132
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
133
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
134
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
135
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
ciones que tienen por objeto separar, dividir y repartir la cosa o cosas comunes entre
los comuneros, a prorrata de sus respectivas cuotas. La adjudicacin es el acto por el
cual el derecho que cada comunero tena, se singulariza en forma exclusiva.
117 Convencin en virtud de la cual, los comuneros voluntariamente ponen
136
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
137
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
o la falta de autenticidad, que consiste en ser falsos los hechos declarados o cer-
tificados por el funcionario. Alessandri, Somarriva, Vodanovic, ob.cit., p.377.
Vase adems el artculo17.
pecto del mandato Navarro, Teora General del contrato (...), ob.cit., p.239.
129 Se tratara de una inoponibilidad por falta de concurrencia. Ibid nota
138
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
130 Debemos recordar aqu, que la nulidad slo opera una vez que es declarada
judicialmente, a travs de una sentencia firme y ejecutoriada. Antes de ello, el acto goza
de la presuncin de validez del acto jurdico (no es nulo, slo anulable). Las acciones
de nulidad prescriben: nulidad absoluta en 10 aos; nulidad relativa, 4 aos. Para
computar los plazos, depende de cada caso, vanse los artculos1.683 parte final,
1.691 y 1.692.
131 Este artculo se modific con la Ley N19.903 que regula las posesiones
139
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
11.5) La buena fe
A) Nociones de buena fe en el Derecho Civil
Carlos Ducci Claro,133 seala que la buena fe es un principio
fundamental en nuestro Derecho Privado.
Existen en nuestro medio, las teoras dualista y monista de la
buena fe. La primera, entendida como una diferenciacin entre
la buena fe sicolgica o como creencia o conviccin sobre la legitimidad
de una situacin; y la buena fe tica o moral, entendida como la
honradez y probidad. La segunda, trata de conciliar ambas nociones,
afirmando su unidad esencial.134
En el estudio del Derecho Civil, se aprecia que la buena fe es
un principio general, y adems, se aplica en diferentes categoras
jurdicas independientes y que se estudian en diferentes partes
del programa.
En efecto, en el captulo de los actos jurdicos, uno de los tres
vicios del consentimiento es el dolo. ste, en su llamado aspecto
tridimencional,135 evidentemente se contrapone a la buena fe. En el
estudio de la Teora General del Contrato, se analizar el principio de
ejecucin de buena fe en los contratos, contenido en el artculo1.546.136
Al analizar el matrimonio, se estudiar la institucin del matrimonio
putativo dentro de los efectos de la nulidad matrimonial, el cual
es aplicable al cnyuge de buena fe;137 por otro lado, uno de los
factores a determinar por el juez en la compensacin econmica138
producto de una ruptura conyugal, es justamente la buena o mala
fe de los cnyuges (art.62 LMC).139
133 Ducci C., Carlos, Derecho Civil. Parte General, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, 1995, pp.28 y ss.
134 Alessandri, Somarriva, Vodanovic, ob.cit., p.381.
135 Tridimencionalidad del dolo: dolo vicio del consentimiento, dolo agravante de la
no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Vase Nava-
rro, Teora General, ob.cit., p.19.
137 Vase el artculo51 de la Ley de Matrimonio Civil N19.947.
138 Art.61 LMC: Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o
a las labores propias del hogar comn, uno de los cnyuges no pudo desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que poda
y quera, tendr derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del
matrimonio, se le compense el menoscabo econmico sufrido por esta causa.
139 Segn Ducci (ob.cit., p.29), ms de cuarenta disposiciones del Cdigo
140
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
a) Concepto
La buena fe es el elemento tico de la posesin regular, en
contraposicin al ttulo que es un elemento tcnico.140
En materia posesoria, el legislador defini lo que debe enten-
derse por buena fe en el inciso primero del artculo706: La buena
fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio, y el inciso segundo
agrega: As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone
la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de
enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contra-
to. Las palabras conciencia y persuasin, utilizadas en los incisos
primero y segundo del artculo706, traducen una conviccin en
el sujeto, un convencimiento de haber adquirido el dominio de
la cosa por medios legtimos.
141
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
c) La buena fe es personal
La buena fe es un elemento individual o personal, y exige una
consideracin caso a caso.141 Por lo mismo, la buena o mala fe no
se traspasa de un poseedor a otro.142
d) El error en la buena fe
Como seala don Luis Claro Solar,143 en materia posesoria el
error puede referirse a un hecho determinado de la posesin, o
al Derecho, es decir, a las disposiciones legales que establecen las
condiciones de validez del acto del que procede la posesin.
As las cosas, en materia posesoria y particularmente en la
buena fe posesoria, existen dos tipos de error: i). error de hecho
y ii). error de Derecho.
i) Error de hecho: El error de hecho se refiere a un aspecto fctico
determinado de la posesin. El inciso tercero del artculo706,
dispone que un justo error en materia de hecho no se opone a la buena
fe.
Como concepto, diremos que un justo error de hecho es aquel que
tiene razn o fundamento, aquel que es justificable o creble. Por
ejemplo,144 habra justo error de hecho, si la compra se hiciere a
141 Sentencia de la Corte Suprema del ao 1928. RDJ, T. XXVI, secc. 1,
p.241.
142 Recordemos que el carcter intransmisible e intransferible de la posesin,
trae como ventaja la posibilidad de mejorar los ttulos de las propiedades, impidiendo
que la posesin de los bienes pase al causahabiente (a ttulo universal o singular)
con los mismos vicios que tena el antecesor; a menos que el causahabiente quiera
agregarlo (art.2.500). Por lo mismo, la buena fe como requisito constitutivo de la
posesin regular es un hecho que establecen soberanamente los jueces del fondo
(Sentencia Corte Suprema ao 1905, RDJ, T.III, secc. 1, p.161).
143 Ob. cit., T. VII N832.
144 Alessandri, Somarriva, Vodanovic, ob.cit., p.385.
142
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
tculo47.
147 Art.1.459: El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la
ley. En los dems debe probarse. Vid. Alessandri, Somarriva, Vodanovic, ob.cit.,
pp.386, 387; Navarro, Teora General (...), ob.cit., p.19.
143
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
144
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
148
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
posesin viciosa, en RDJ, T. 45, p.34) sostiene que los vicios de la posesin pueden
acompaar indistintamente a la posesin regular o irregular. En el mismo senti-
do, ya se haba pronunciado Luis Claro Solar quien afirmaba que las posesiones
viciosas son una especie ms grave de posesin irregular, que cesando el vicio
pueden usucapir. (Respecto del debate y la sntesis del planteamiento de Belmar
Cuevas, vase Rodrguez, pp.43 y ss; pp.67 a 83).
149
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
150
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
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CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
p.407.
153
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
686, 696 y 724 exigen inscripcin para poseer inmuebles sin dis-
tincin, estn o no estn inscritos.
Art.724: Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por
inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la
posesin de ella sino por este medio.
Si el inmueble no est inscrito, se inscribir bajo las normas
de los artculos693 del Cdigo Civil y 58 del Reglamento.
Art.693: Para la transferencia, por donacin o contrato entre vivos,
del dominio de una finca que no ha sido antes inscrita, exigir el
Conservador, constancia de haberse dado aviso de dicha transferen-
cia al pblico por medio de tres avisos publicados en un diario de la
comuna o de la capital de provincia o de la capital de la regin, si en
aqulla no lo hubiere, y por un cartel fijado, durante quince das por
lo menos, en la oficina del Conservador de Bienes Races respectivo.
Se sujetarn a la misma regla la constitucin o transferencia por acto
entre vivos de los otros derechos reales mencionados en los artculos
precedentes, y que se refieren a inmuebles no inscritos.
Art.58 Reg. Registro Conservatorio: Para inscribir la transferen-
cia por donacin o contrato entre vivos de una finca que no ha sido
antes inscrita, exigir el Conservador constancia de haberse dado aviso
de dicha transferencia al pblico por medio de tres avisos publicados
en un peridico del departamento o de la capital de la provincia si en
aqul no lo hubiere, y por un cartel fijado durante quince das por lo
menos en la oficina del mismo Conservador, con las designaciones
relativas a las personas que transfieran y a los lmites y nombre de
la propiedad, materia del contrato.
El Conservador certificar el cumplimiento de los requisitos indicados
en el inciso anterior al pie del cartel y proceder a protocolizar ste.
Se sujetarn a la misma regla la inscripcin o registro de la constitucin
o transferencia por acto entre vivos de los derechos de usufructo, uso,
habitacin, censo e hipoteca que se refieran a inmuebles no inscritos.
La inscripcin no podr efectuarse sino una vez transcurridos treinta
das contados desde el otorgamiento del certificado a que se refiere
el inciso segundo.
Adems, dichos preceptos tampoco distinguen entre posesin
regular e irregular, de modo que invocndose ttulo translaticio de
dominio, si no se inscribe, no se adquiere ni siquiera la posesin
154
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
155
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
179 En este punto cobra valor la disputa doctrinal entre la tesis de la inscripcin
cin. As se desprende claramente del tenor literal de los artculos que configuran
dicha teora y de lo dispuesto en los artculos568, 570 y 686. Sentencia de la Corte
Suprema del ao 1911, RDJ T. IX, secc. 1, p.224, entre otras.
156
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
157
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
159
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
i) Generalidades
Como seala Peailillo,190 ste es el caso de mayor frecuencia
prctica. Aqu, quien tiene inscrito el inmueble a su nombre
lo vende, luego se exhibe dicha escritura pblica (ttulo) al
Conservador, con lo que ste inscribe el inmueble ahora a
160
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
p.269.
161
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
Ibid.
200 Lase el D.L. N2.695. Su estudio en profundidad pertenece a cursos de
especializacin.
162
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
163
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
164
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
1) Generalidades y fundamento
La prescripcin en nuestro Derecho Civil, est tratada en el
ltimo ttulo del LibroIV del Cdigo, esto es, el ttulo XLII, ar-
tculos2.492 a 2.524.204
La prescripcin adquisitiva (o usucapin) es uno de los grandes
de tipos de prescripcin, as lo seala el artculo2.492.
Art.2.492: La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas,
o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las
cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la
prescripcin.
La usucapin es el tipo de prescripcin que se aborda en el
estudio de los bienes, ya que el artculo588 enumera a la prescrip-
204 El hecho que la prescripcin se encuentre tratada al final del Cdigo Civil,
165
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
166
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
167
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
B) Formas de renuncia
Conforme el artculo2494 recin citado, la renuncia puede ser
expresa o tcita. Rennciase tcitamente, cuando el que puede
alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho
168
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
E) La renuncia y el fiador
Art.2.496: El fiador podr oponer al acreedor la prescripcin renun-
ciada por el principal deudor.211
169
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
naria de los bienes inmuebles es de 5 aos; un prescribiente est por ganar por
prescripcin, el dominio de un inmueble que posee con justo ttulo desde hace
cuatro aos atrs, vale decir, slo le restara un ao para adquirir por prescrip-
cin el dominio del inmueble. Si al momento de llevar cuatro aos de posesin,
se produce un cambio de legislacin en materia de prescripcin, reduciendo el
plazo de prescripcin adquisitiva de cinco a tres aos, aparentemente al prescri-
biente le convendra la nueva Ley; sin embargo, al prescribiente le es mejor elegir
la antigua Ley, porque aunque contemple un plazo mayor, slo le resta un ao
para cumplirlo, y si quisiera elegir la nueva Ley, tendra que comenzar a contar
el plazo de tres aos desde la entrada en vigencia de la nueva Ley, y en trminos
concretos tendra que esperar siete aos para hacerse dueo por prescripcin. A
la inversa, si el cambio de legislacin sorprende al prescribiente cuando llevaba
recin un ao de posesin, en este caso s le convendra optar por la nueva Ley
que slo establece tres aos.
170
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
3.2) Caractersticas
Se han apuntado como caractersticas de la usucapin, las si-
guientes:215
i) Es un modo de adquirir originario;
ii) Conforme el artculo2.498, no cabe para los crditos, slo
para el dominio, y algunos derechos reales;
iii) Por regla general, ser un modo de adquirir a ttulo sin-
gular, excepcionalmente ser a ttulo universal cuando se
prescribe el derecho real de herencia (arts. 2.512 N1;
1.269);
iv) Es un modo de adquirir a ttulo gratuito;
v) Se produce en vida del prescribiente, por ello es un modo
de adquirir por acto entre vivos;
vi) Es un hecho jurdico.
171
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
216 Art.882: Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres conti-
nuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo, ni aun el goce inmemorial
bastar para constituirlas. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por
ttulo, o por prescripcin de cinco aos.
217 Respecto del detalle de los fundamentos de cada una de estas posturas
172
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
219 Este ejemplo en la actualidad es bastante difcil, atendido el hecho que las
posesiones efectivas intestadas abiertas en Chile (con la Ley N19.903) se tramitan ante
el Servicio de Registro Civil, el cual mantiene una base de datos computacionales
que arroja la informacin de los hijos y cnyuge del fallecido.
220 Silva B., Marcos, La particin de bienes, Editorial Jurdica de Chile, San-
tiago, 1948.
221 Art.1317: Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser
Santiago, 1950.
173
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
6) Posesin de la cosa
El segundo requisito de la usucapin, es la posesin de la cosa
que se pretende adquirir. Ya analizamos la posesin, slo cabe
citar aqu lo dispuesto en el artculo2.499.
Art.2.499: La omisin de actos de mera facultad, y la mera tole-
rancia de actos de que no resulta gravamen, no confieren posesin,
ni dan fundamento a prescripcin alguna.
As el que durante muchos aos dej de edificar en un terreno suyo,
no por eso confiere a su vecino el derecho de impedirle que edifique.
Del mismo modo, el que tolera que el ganado de su vecino transite por
sus tierras eriales o paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre
de este trnsito o pasto.
Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar
en lo suyo, sin necesidad del consentimiento de otro.225
174
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
derecho de peticin de herencia expira en diez aos. Pero el heredero putativo, en el caso del
inciso final del Artculo704, podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos.
227 Peailillo, ob.cit., p.289.
175
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
176
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
interrumpe civilmente la posesin, toda vez que encuadra dentro del concepto
genrico de recurso judicial. Por otra parte, se ha aceptado incluso que la demanda o
recurso, se deduzca ante tribunal incompetente (Fallos del Mes N258, p.102).
233 El artculo148 del C.P.C. expresa que, antes de notificada una demanda
abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su
177
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
178
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
180
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
12.2) Reglamentacin
El sustento normativo de la prescripcin adquisitiva extraordinaria,
y los requisitos de la misma, se encuentran en los artculos2.510
y 2.511.
Art.2.510: El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido
por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo
las reglas que van a expresarse:
1. Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo algu-
no.
2. Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta
de un ttulo adquisitivo de dominio.
244 En palabras de un aficionado a escuchar msica, sera solamente presionar
181
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
182
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
en diez (10) aos; pero el heredero putativo, en el caso del inciso final del Ar-
tculo704, podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco (05) aos. Este
tema, se analiza en Derecho Sucesorio.
248 Ya vimos, que no todas las servidumbres se pueden adquirir por prescrip-
183
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
184
CAP. IV. POSESIN, MERA TENENCIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA (USUCAPIN)
185
C A PTULO V
VAS JURISDICCIONALES
DE PROTECCIN DEL DOMINIO
Y LA POSESIN
I. GENERALIDADES
189
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
seguir en ramo separado con el ejecutante y el ejecutado, por los trmites del
juicio ordinario, pero sin escrito de rplica y dplica. Las terceras de posesin
(...) se tramitarn como incidente.
El artculo189 del C.P.P. dispone: Reclamaciones o terceras. Las reclamaciones
o terceras que los intervinientes o terceros entablaren durante la investigacin con el fin
190
CAP. V. VAS JURISDICCIONALES DE PROTECCIN DEL DOMINIO Y LA POSESIN
1) R egulacin y concepto
El Cdigo Civil, regula la accin reivindicatoria en el Ttulo XII
del Libro II, artculos889 a 915.
Siempre se ha denominado a la accin reivindicatoria o accin
de dominio, como la accin real por excelencia, definindosela
en trminos simples como aquella del dueo-no poseedor, contra
el poseedor-no dueo.
El Cdigo Civil la define legalmente en el artculo889.
Art.889: La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el
dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el
poseedor de ella sea condenado a restitursela.
191
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
2) R equisitos
Para que proceda la accin reivindicatoria, es menester cumplir
con los siguientes requisitos:
i) Que se trate de un dueo que no est en posesin;
ii) Que exista un poseedor de la cosa; y
iii) Que la cosa sea reivindicable.
192
CAP. V. VAS JURISDICCIONALES DE PROTECCIN DEL DOMINIO Y LA POSESIN
4) L egitimado pasivo
(Contra quin puede reivindicarse)
La accin de dominio se dirige contra el actual poseedor (art.895).
La afirmacin anterior es evidente, toda vez que la reivindicato-
ria se define como la accin del dueo-no poseedor en contra del
poseedor-no dueo. sta, es la regla general.
Sin embargo, el artculo915 establece una excepcin, pudiendo
ser legitimado pasivo el mero tenedor (injusto detentador). Pero
si el mero tenedor, suplanta de mala fe al poseedor (se da por
poseedor, sin serlo), es condenado a la indemnizacin de todo
perjuicio que de este engao haya resultado al actor (art.897).
Si el poseedor hubiere fallecido, la accin reivindicatoria se
ejerce en contra de los herederos co-poseedores, o bien, contra
alguno de ellos; pero, en este ltimo caso, podr intentarse la
accin solamente por la parte o cuota de la cosa comn que ste
posea, o sobre la parte material que le haya sido adjudicada
(art.899).
Ya dijimos, que la regla general es que el demandado de
reivindicatoria sea el actual poseedor, y no, el que dej de serlo
(ex-poseedor). Ahora bien, como buena regla general, tiene
Puede plantearse la dificultad, que el actor no pueda invocar la prescripcin
a su favor, y en tal caso el juez del fondo debe enfrentar los ttulos de posesin
del demandante y del demandado, porque la presuncin del inciso final del 700
(que ampara supuestamente al demandado que es poseedor), podra ser destruida
con una presuncin judicial que favorezca ahora al reivindicador, si ste prueba
asistirle una posesin de mayor calidad que la del demandado hasta el momento
en que perdi su posesin. Aqu, nos enfrentamos ante la valoracin comparativa
de los ttulos de posesin.
El artculo915, expresa que las reglas de este ttulo (de la reivindicatoria) se
aplicarn contra el que poseyendo a nombre ajeno (el mero tenedor) retenga inde-
bidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de seor. Adems,
recordemos que el artculo896 seala que el mero tenedor de la cosa que se rei-
vindica es obligado a declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre
la tiene. Vanse aqu los artculos896 y 282 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En cambio, las acciones personales por las prestaciones mutuas que corres-
193
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
194
CAP. V. VAS JURISDICCIONALES DE PROTECCIN DEL DOMINIO Y LA POSESIN
5) Cosa reivindicable
Slo las cosas singulares (art.889) pueden reivindicarse. Ahora
bien, qu cosas singulares: Conforme el artculo890, pueden
reivindicarse las cosas corporales, races y muebles. Tambin
son reivindicables, de acuerdo al artculo891 y 892 los otros dere-
chos reales,10 excepto el derecho real de herencia.11 Adems, se
puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una
cosa singular.
muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si
no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla
y mejorarla (art.890).
10 Conforme sealan Colin y Capitant, la accin reivindicatoria se refiere
cosa singular, y adems porque tiene su propia accin protectora, cual es la accin
de peticin de herencia, contenida en los artculos1.264 y ss.
12 El secuestro, es una de las medidas precautorias establecida en el N1 del
195
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
7) Procedimiento y competencia
El juicio reivindicatorio, es el procedimiento de lato conocimiento
por excelencia. La tramitacin de ste, se verifica por las reglas
del juicio ordinario, vale decir, conforme el Libro II del Cdigo
de Procedimiento Civil, artculos253 y siguientes.14
En general, es juez competente para conocer de una demanda
civil o para intervenir en un acto no contencioso el del domicilio
del demandado o interesado, sin perjuicio de las reglas esta-
blecidas en los artculos siguientes y de las dems excepciones
13 El secuestro, se rige por las mismas normas del depsito con algunas ex-
cepciones, y por las reglas especiales del Cdigo de Procedimiento Civil si es judi-
cial (art.2.250; arts. 279, 290 N1, 291, 292, 443 N3, 451 C.P.C.), podra recaer
sobre bienes races (art.2.251). Este depsito no debe restituirse a voluntad del
depositante sino hasta que exista sentencia de adjudicacin pasada en autoridad
de cosa juzgada (art.2.256). El secuestre, en caso de perder la tenencia de la cosa,
puede reclamarla contra toda persona, incluso cualquiera de los depositantes que
la haya tomado sin el consentimiento del otro o sin decreto del juez (art.2.254).
El secuestre de un inmueble tiene las facultades y deberes de mandatario respecto
de su administracin y deber dar cuenta de sus actos al futuro adjudicatario. Vid.
Navarro, Teora General de los contratos, ob.cit., p.265.
14 La regla general, es que la accin de dominio (o reivindicatoria), se tramite
conforme las reglas del juicio ordinario. Sin embargo, y en forma excepcional el
D.L. N2.695, en su artculo26 establece: Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo19
los terceros podrn, dentro del plazo de un ao, contado desde la fecha de la inscripcin
del inmueble practicada por resolucin administrativa o judicial, deducir ante el tribunal
sealado en el artculo20 las acciones de dominio que estimen asistirles. El procedimiento
se ajustar a las reglas del juicio sumario establecido en el Ttulo XI del Libro III, del Cdigo
de Procedimiento Civil.
196
CAP. V. VAS JURISDICCIONALES DE PROTECCIN DEL DOMINIO Y LA POSESIN
8) L as prestaciones mutuas
8.1) Generalidades, concepto y campo de aplicacin
Las prestaciones mutuas, estn reguladas en los artculos904 a
914 del Cdigo Civil. Encuentran su fundamento, en el principio
de la proscripcin del enriquecimiento ilcito o sin causa. Peailillo,15
seala que las prestaciones mutuas consisten en las devoluciones
e indemnizaciones que recprocamente se deben el reivindicante
y el poseedor cuando este ltimo es vencido en la accin reivin-
dicatoria.
La aplicacin de estas reglas, no slo cabe dentro de la accin
reivindicatoria. Tambin cobran importancia, en la accin de nu-
lidad (1.687), en la accin de peticin de herencia (art.1.266), en la
accesin industrial (art.669), con algunas variantes en la accin de
repeticin emanada del cuasicontrato del pago de lo no debido (arts.
2.300 y ss.), y en todos aquellos casos en que no exista norma
expresa para restituciones y devoluciones anlogas.
La buena o mala fe, aqu juega un rol fundamental. La buena
o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al
tiempo de la percepcin, y relativamente a las expensas y mejoras,
al tiempo en que fueron hechas (art.913).
197
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
198
CAP. V. VAS JURISDICCIONALES DE PROTECCIN DEL DOMINIO Y LA POSESIN
b) Mejoras tiles
Las mejoras tiles, son aquellas que aumentan el valor de la
cosa.
199
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
c) Mejoras voluptuarias
En cuanto a las mejoras voluptuarias, el propietario no ser
obligado a pagarlas al poseedor de mala ni de buena fe. Slo
tendrn el derecho que el artculo910 concede al poseedor de
mala fe respecto de las mejoras tiles. Se entienden por mejoras
voluptuarias las que slo consisten en objetos de lujo y recreo,
como jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales, y gene-
ralmente aquellas que no aumentan el valor venal de la cosa,
en el mercado general, o slo lo aumentan en una proporcin
insignificante (art.911).
200
CAP. V. VAS JURISDICCIONALES DE PROTECCIN DEL DOMINIO Y LA POSESIN
V. LA ACCIN PUBLICIANA
veces vindicatio utilis era concedida por el pretor Publicio a aquellos que, habiendo
adquirido con buena fe y justo ttulo una cosa, y antes de haber consumado a su
favor la usucapin, perdan la posesin de ella, para que pudieran dirigirse contra
cualquier detentador que tuviese ttulo inferior al suyo. Con esta accin se protege
al poseedor de mejor derecho frente a otro poseedor de peor derecho. Descansaba
en una ficcin jurdica, cual era la de suponer el pretor, que el poseedor deman-
dante haba ya cumplido la usucapin. Colin y Capitant, ob.cit., p.721.
19 Ob. cit., p.231.
20 Este artculo, plantea la duda con respecto a la expresin que se hallaba en
caso de ganarla por prescripcin. Algunos, estiman que estara en esta situacin el
poseedor que ya cumpli el plazo de prescripcin, y que no tiene todava sentencia
declarativa de la prescripcin en su favor, sealndose que no puede tratarse del
poseedor que tiene plazo de prescripcin pendiente, porque estaramos ante una
interpretacin que implicara una interrupcin de la prescripcin que impedi-
ra ganar la cosa por prescripcin. Otro sector doctrinal, estima que se trata del
poseedor regular a quien le ha corrido todo o parte del plazo de prescripcin,
porque tanto en uno u otro caso estara en posibilidad de adquirir la cosa por
prescripcin y, si bien la prdida de la posesin es una interrupcin natural, si se
recupera la posesin por medio de esta accin debe entenderse que no ha habido
201
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
1) Generalidades y concepto
Las acciones posesorias son las que protegen el simple hecho de la
posesin de un inmueble, sin que se discuta la existencia misma del
derecho real, 21 porque para ello est el juicio de lato conocimiento
por antonomasia: la reivindicatoria. Las posesorias, permiten al po-
seedor defender, por lo menos provisionalmente, contra cualquier
ataque, aunque proceda del verdadero propietario, la situacin
de hecho que disfruta, y mantenerse en ella en espera que su ad-
versario obtenga una sentencia sobre el fondo del derecho.22
Las acciones posesorias son conocidas tambin como querellas
o interdictos posesorios. Su concepto legal, lo encontramos en
el artculo916.
Art.916: Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o re-
cuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos
en ellos.
202
CAP. V. VAS JURISDICCIONALES DE PROTECCIN DEL DOMINIO Y LA POSESIN
203
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
7) Proteccin penal
Los actos de violencia cometidos con armas o sin ellas, sern
adems castigados con las penas que por el Cdigo Penal corres-
pondan (art.929).
8) L egitimado pasivo
El legitimado pasivo en las acciones posesorias, es aquel que amena-
za, embaraza o turba la respectiva posesin. Ahora bien, conforme
el artculo927, la accin para la restitucin puede dirigirse no
slo contra el usurpador, sino contra toda persona, cuya posesin
se derive de la del usurpador por cualquier ttulo. Pero no sern
obligados a la indemnizacin de perjuicios sino el usurpador mis-
mo, o el tercero de mala fe; y habiendo varias personas obligadas,
todas lo sern inslidum, vale decir, solidariamente.
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CAP. V. VAS JURISDICCIONALES DE PROTECCIN DEL DOMINIO Y LA POSESIN
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
sus races, podr el dueo del suelo exigir que se corte la parte
excedente de las ramas, y cortar l mismo las races. Lo cual se
entiende aun cuando el rbol est plantado a la distancia debida
(art.942).
Siempre que haya de prohibirse, destruirse o enmendarse
una obra perteneciente a muchos, puede intentarse la denun-
cia o querella contra todos juntos o contra cualquiera de ellos;
pero la indemnizacin a que por los daos recibidos hubiere
lugar, se repartir entre todos por igual, sin perjuicio de que los
gravados con esta indemnizacin la dividan entre s a prorrata
de la parte que tenga cada uno en la obra. Y si el dao sufrido o
temido perteneciere a muchos, cada uno tendr derecho para
intentar la denuncia o querella por s solo, en cuanto se dirija a
la prohibicin, destruccin o enmienda de la obra; pero ningu-
no podr pedir indemnizacin, sino por el dao que l mismo
haya sufrido, a menos que legitime su personera relativamente
a los otros (art.946). Las acciones concedidas en este ttulo no
tendrn lugar contra el ejercicio de servidumbre legtimamente
constituida (art.947).
La Municipalidad y cualquiera persona del pueblo tendr, en
favor de los caminos, plazas u otros lugares de uso pblico, y para
la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos conce-
didos a los dueos de heredades o edificios privados. Y siempre
que a consecuencia de una accin popular haya de demolerse o
enmendarse una construccin, o de resarcirse un dao sufrido,
se recompensar al actor, a costa del querellado, con una suma
que no baje de la dcima, ni exceda a la tercera parte de lo que
cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del dao;
sin perjuicio de que si se castiga el delito o negligencia con una
pena pecuniaria, se adjudique al actor la mitad (art.948). Las
acciones municipales o populares se entendern sin perjuicio de
las que competan a los inmediatos interesados (art.949).
Las acciones concedidas en este ttulo para la indemnizacin
de un dao sufrido, prescriben para siempre al cabo de un ao
completo. Las dirigidas a precaver un dao no prescriben mien-
tras haya justo motivo de temerlo. Si las dirigidas contra una
obra nueva no se instauraren dentro del ao, los denunciados o
querellados sern amparados en el juicio posesorio, y el denun-
ciante o querellante podr solamente perseguir su derecho por
la va ordinaria. Pero ni aun esta accin tendr lugar, cuando,
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CAP. V. VAS JURISDICCIONALES DE PROTECCIN DEL DOMINIO Y LA POSESIN
1) Generalidades
La Ley, dentro del comodato precario, regula una situacin de
hecho que consiste en el goce gratuito de una cosa ajena sin nin-
gn ttulo que lo legitime, sea por mera tolerancia del dueo o
que se verifique por ignorancia suya: esta situacin se denomina
simplemente precario.
El artculo2195 inciso2 establece que constituye tambin pre-
cario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia
o mera tolerancia del dueo.
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
que demanda(n) de precario. Sobre este respecto, es menester efectuar las siguien-
tes distinciones: a). Si quien demanda resulta ser un solo comunero, la demanda es
improcedente, porque el demandante no es exclusivo dueo; b). Si el comunero
demanda por s y en representacin de los dems comuneros y de la comunidad con mandato
suficiente no existen inconvenientes para que prospere la accin si logra acreditar
los dems requisitos de sta. El problema se presenta cuando se obra sin mandato
o poder. Antiguamente, se sostuvo que el comunero poda demandar basndose
en un mandato tcito de la comunidad; hoy en da la doctrina y la jurisprudencia
han rechazado la idea del mandato tcito; y c). Qu ocurre cuando un comunero
tiene la cosa en su poder, pueden los dems demandarlo de precario para obtener
la restitucin? La respuesta es negativa, puesto que los comuneros no son propie-
tarios exclusivos, adems el comunero demandado tiene ttulo. Ramos P., Ren,
El Precario, en RDJ, Tomo XXX, p.212; Claro S., Luis, Explicaciones de Derecho
Civil, T. VI, p.517; Somarriva U., Manuel, Indivisin y particin, Editorial Jurdica
de Chile, Santiago, 1956; RDJ, Tomo LIII, Sec. 2, p.70.
27 No creemos aceptable, negar lugar a las acciones de precario cuando el
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CAP. V. VAS JURISDICCIONALES DE PROTECCIN DEL DOMINIO Y LA POSESIN
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. V. VAS JURISDICCIONALES DE PROTECCIN DEL DOMINIO Y LA POSESIN
2.1) La oposicin
La oposicin, ha de fundarse en alguna de las causales que con-
templa el artculo19 del D.L. N2.695, y deber deducirse ante
la SEREMI de Bienes Nacionales respectiva, dentro del plazo de
treinta das hbiles, contado desde la ltima publicacin a que se
refiere el artculo11 y deber contener la individualizacin de l
o los oponentes, sus fundamentos, los documentos y dems medios
de prueba en que se apoya y las peticiones concretas que se formu-
len. Presentada la oposicin, la cual se entender como demanda para
todos los efectos legales, el rgano administrativo deber abstenerse de
continuar la tramitacin y remitir de inmediato los antecedentes
al juez de letras en lo civil dentro de cuyo territorio jurisdiccional
se encuentre el predio, lo que ser notificado por carta certificada
tanto al peticionario como al oponente. Si el predio estuviere en
dos o ms territorios jurisdiccionales, ser competente el juez de
cualquiera de ellos. Si existieren varios juzgados de igual jurisdiccin,
ser competente el que se encontrare de turno en el momento de
la interposicin de la oposicin (art.20 D.L. N2.695).
Aceptada la oposicin, el juez debe ordenar inscripcin a
nombre del oponente, y la inscripcin que as se practique pro-
ducir los mismos efectos que los sealados en el artculo14 del
D.L. 2.695 (art.24 D.L. 2.695).
30 Esta normativa, hace excepcin a la regla general que seala que la reivin-
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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C A PITULO SEXTO
1) Generalidades y concepto
1.1) Breve historia
La Propiedad Fiduciaria es una institucin surgida del Derecho
Romano, se trata de comisiones de confianza, de ah deriva su
nombre fidei tuae commito(encomiendo a tu conciencia). Su
funcin original fue, que personas inhabilitadas por el ius civile o
las leges para adquirir herencias y legados, pudieran adquirirlas.
Posteriormente se utiliz con otros fines, como el de mantener
las fortunas, principalmente territoriales y poner lmite a las di-
lapidaciones de los hijos. En la Edad Media la figura se mantuvo,
217
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
1.2) Concepto
Artculo733: Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al
gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una
condicin.
La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.
Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fidu-
ciaria.
La Propiedad Fiduciaria es una especie de propiedad, que no
goza del carcter de absoluta, pues est sujeta a una condicin.
No constituye un derecho real distinto del dominio, sino que es
una limitacin del mismo, conforme al artculo732 del Cdigo
Civil. En esta figura participan tres sujetos. El constituyente, que
es el propietario de un bien, que dispone de la cosa objeto de
su dominio, transfirindola a un tercero, bajo la condicin de
restituirla a otro sujeto. El Propietario Fiduciario, que es la per-
sona a la que se transfiere el dominio de la cosa, bajo condicin
de restituirla al Fideicomisario, al cumplirse el evento incierto
y el Fideicomisario, que es aquel sujeto a quien debe hacerse la
restitucin en el evento de cumplirse la condicin.
El Propietario Fiduciario es dueo de la cosa, pero su dominio
no es esencialmente perpetuo, por estar sujeto a una condicin
resolutoria. En esta figura, a diferencia de otras que se estudian en
este curso, como derechos reales limitados, no hay dos derechos.
Se ha reconocido en ella una emanacin del derecho de propiedad, pues todo propietario
parece tenerlo para imponer a sus liberalidades las limitaciones y condiciones que quiera. Pero
admitido en toda su extensin este principio pugnara con el inters social, embarazando la
circulacin de los bienes. () Es una regla fundamental en este proyecto la que prohbe
dos o ms usufructos o fideicomisos sucesivos; porque unos y otros embarazan la circulacin
y entibian el espritu de conservacin y mejora, que da vida y movimiento a la industria.
Mensaje del Cdigo Civil.
Artculo1.479. La condicin se llama suspensiva si, mientras no se cumple, sus-
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
nasciturus.
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
b) Conservar la cosa
Por ello se le imponen ciertas cargas como el pago de expensas.
Para estos efectos distinguiremos entre las expensas necesarias y
no necesarias. Dentro de las necesarias encontramos las expensas
necesarias ordinarias de conservacin y cultivo y las expensas ne-
cesarias extraordinarias. Las expensas necesarias ordinarias son
los gastos indispensables de conservacin y cultivo necesarios para hacer
producir la cosa.10 Estas expensas son soportadas ntegramente por
el Fiduciario, sin derecho a reembolso.
Las expensas necesarias extraordinarias, llamadas tambin obras
o refacciones mayores necesarias, son las que ocurren por una vez o a largos
intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente
utilidad de la cosa, artculo798 del Cdigo Civil. Respecto de estas
expensas, el Fiduciario tiene derecho a reembolso, reducido a lo
que con cuidado y mediana inteligencia debieron costar. Pueden
ser compensadas con las indemnizaciones que eventualmente
deba el Fiduciario al Fideicomisario.
Son ejemplo de expensas extraordinarias; el pago de deudas
e hipotecas a que estuviere afecta la cosa. En cuanto a estas ex-
pensas extraordinarias, el Fiduciario tiene derecho a reembolso
con las rebajas que van a expresarse:
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
1) Generalidades y concepto
1.1) Breve historia
Esta institucin, al igual que la Propiedad Fiduciaria, tiene sus
orgenes en el Derecho Romano. En la poca del derecho Justinia-
neo, era estudiada bajo el concepto de servitus,11 el cual englobaba
tanto las servidumbres personales como las prediales. El usufructo
o servidumbre personal era definido como un derecho real a usar
y disfrutar de una cosa ajena sin poder disponer de la misma.12
El usufructo surge como un medio de mantener vitaliciamente
en el patrimonio familiar, bienes que se entregan a personas, a
las que no se quiere dar la facultad de disponer.13 Esta denomi-
11 Servitus era una carga impuesta sobre una cosa corporal y concerniente
D.7,1,1.
13 DOrs, lvaro, Derecho Privado Romano, 8 edicin. Pamplona, Eunsa.
1991.
232
CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
1.2) Concepto
Artculo764: El derecho de usufructo es un derecho real que consiste
en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma
y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o
con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de
pagar su valor, si la cosa es fungible.
Es sabido que el derecho de dominio, en su concepcin ana-
ltica, comprende las facultades de usar gozar, poseer y disponer
de la cosa objeto de dominio. Pero bien puede, el dueo de la
cosa, desprenderse de estas facultades, constituyendo derechos
a favor de terceros sobre la cosa. Esto es lo que se conoce como
elasticidad del dominio. En el usufructo, el derecho que tiene este
tercero es un derecho de goce sobre la cosa fructuaria, quedando
el titular del dominio, con la nuda propiedad sobre la cosa.
Este derecho de goce puede ser un derecho real de goce o
un derecho personal de goce, segn la fuente que lo origine. Los
derechos de goce personales son aquellos que surgen de los contra-
tos, y es en virtud de este vnculo jurdico que, el dueo-deudor
se obliga a conceder al tercero-acreedor, el disfrute de la cosa,
como por ejemplo: en el comodato, artculo2174, en el arrien-
do, artculo1915, en la anticresis, artculo2435, en el censo,
artculo2279 del Cdigo Civil.
Los derechos reales de goce son aquellos que se tienen sobre una
cosa, sin respecto a determinada persona y que surgen de los
modos de adquirir el dominio y dems derechos reales. Estos
son: el usufructo, artculo764 y el uso o habitacin, artculo811
del Cdigo Civil, y obviamente tambin el derecho de dominio,
el cual comprende todas las facultades. Aunque siendo estrictos,
slo es un derecho de goce total el usufructo, dado que el uso o
habitacin slo concede un derecho de goce parcial, limitado a
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cosas corporales muebles del artculo684 N5, 2 parte del Cdigo Civil.
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
Cdigo Civil, y los frutos civiles que son las utilidades o rendi-
mientos que se obtienen de una cosa, como equivalente del uso
y goce que de ella se proporciona a un tercero, merced a una
relacin jurdica.29 Los frutos naturales pueden encontrarse en
tres situaciones: pendientes, percibidos o consumidos.
Artculo645: Los frutos naturales se llaman pendientes mientras
que adhieren todava a la cosa que los produce, como las plantas que
estn arraigadas al suelo, o los productos de las plantas mientras no
han sido separados de ellas.
Frutos naturales percibidos son los que han sido separados de la cosa
productiva, como las maderas cortadas, las frutas y granos cosechados,
etc.; y se dicen consumidos cuando se han consumido verdaderamente
o se han enajenado.
Los frutos civiles se distinguen en pendientes y percibidos.
Artculo647 inc.2: Los frutos civiles se llaman pendientes mientras
se deben; y percibidos, desde que se cobran.
El usufructuario es dueo de los frutos desde la constitucin
del usufructo, incluso de los frutos pendientes al tiempo de la
constitucin. Recprocamente, los frutos que an estn pendien-
tes a la terminacin del usufructo, pertenecern al propietario,
artculo781 del Cdigo Civil.
c) Derecho a ciertos productos
El derecho de usufructo otorga a su titular la facultad de apro-
piarse de los frutos, mas no de los productos. Pero el legislador
contempla algunas excepciones a esta regla:
i) Goce de bosques y arbolados, con la carga de conservarlos
en su ser y de reponer los que derribe, artculo783 del
Cdigo Civil;
ii) Goce de minas y canteras en actual laboreo, siempre que
observe las disposiciones de la ordenanza respectiva, ar-
tculo784 del Cdigo Civil;
iii) Goce de ganados y rebaos, con la carga de restituir los
animales que mueren o se pierden y con el incremento
natural de los mismos ganados y rebaos, artculo788 del
Cdigo Civil.
29 Alessandri, Somarriva y Vodanovic, ob.cit., p.174.
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
a) Obligaciones previas
Estas obligaciones son fundamentalmente dos: practicar inven-
tario y rendir caucin.
Faccin de inventario solemne. Inventario solemne es el que se
hace, previo decreto judicial, ante un ministro de fe y dos testigos,
con los requisitos que la ley expresa, artculo775 inciso primero
del Cdigo Civil, 858, 859 del Cdigo de Procedimiento Civil. El
inventario en sntesis, es una enumeracin y descripcin de los
bienes, con el objeto de asegurar la restitucin de los objetos.
Se discute en doctrina, si puede el constituyente dispensar al
usufructuario de esta obligacin. Algunos autores sosteniendo la
negativa, afirman que no es posible eximir al usufructuario del
inventario, ya que si el legislador expresamente permiti que el
propietario o el constituyente exoneraran al usufructuario de
la caucin, a contrario sensus, no es posible hacerlo respecto del
inventario. Otros autores, sealan que en virtud del principio de
autonoma de la voluntad que inspira nuestro Derecho Civil, y de
la no expresa prohibicin de la exencin, es posible realizarla. En
la prctica, generalmente se confeccionar el inventario solemne,
principalmente por exigencias de la legislacin tributaria.
Caucin de conservacin y restitucin. Caucin es toda obligacin
que se contrae para la seguridad de otra obligacin. En este caso
la caucin, busca asegurar el cumplimiento de la obligacin de
conservar y restituir la cosa, que tiene el usufructuario. El legislador
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
c) Derecho a indemnizaciones
Recordemos que el usufructuario responde de culpa leve en
la conservacin de la cosa fructuaria. En consecuencia, el nudo
propietario est facultado para exigir del usufructuario el pago
de indemnizaciones, por los deterioros que el usufructuario pro-
duzca en la cosa, artculo787, 802 del Cdigo Civil.
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
1) Generalidades y concepto
1.1) Breve historia
El derecho de uso, en la poca clsica del Derecho Romano, no
atribua a su titular ms que la facultad de usar de la cosa, sin de-
recho a apropiarse de los frutos que sta produca, uti potest frui
non potest. Posteriormente los jurisconsultos romanos se vieron
forzados, como sealan Planiol y Ripert,37 a conceder al usuario
determinado derecho sobre los frutos, para el caso en que el simple
uso de la cosa no procure sino un beneficio insignificante.
1.2) Concepto
Artculo811: El derecho de uso es un derecho real que consiste,
generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las
utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama
derecho de habitacin.
El derecho real de uso, es un derecho de la misma naturaleza que
el de usufructo, pero limitado, basado en su extensin. Cuando
la limitacin no est indicada en el ttulo constitutivo, lo est por
ley, segn las necesidades del usuario y su familia.38 El derecho de
usufructo, como sabemos, comprende el derecho a usar y gozar
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
2) C aractersticas
El uso y habitacin, de acuerdo a su definicin es un derecho
real (limitado), artculo577, 811 del Cdigo Civil;
Es un derecho real principal, no de garanta;
Es esencialmente temporal, se extingue de la misma forma
que el usufructo, por lo tanto, su duracin mxima est dada
por la vida del Usuario, artculo812 del Cdigo Civil;
Constituye una limitacin al dominio, artculo732 del Cdigo
Civil;
Es un derecho personalsimo, y por lo tanto, intransmisible,
intransferible e inembargable, artculo819, 2466 inc.3 del
Cdigo Civil. Salvo cuando el Usuario, contrata sobre los frutos
de la cosa a que tiene derecho, artculo819 del Cdigo Civil;
Es un derecho real sobre cosa ajena;
Produce la concurrencia de derechos (no comunidad) sobre
una misma cosa, el del Usuario y el del Nudo Propietario;
Confiere la mera tenencia de la cosa, artculo714 del Cdigo
Civil.
256
CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
7) Derecho de habitacin
El derecho de habitacin, no es sino el derecho de uso que recae
sobre una casa y la utilidad de morar en ella, artculo811 inc.2
del Cdigo Civil. El derecho del habitador es de las mismas carac-
tersticas que el del usuario, con una diferencia: el habitador debe
258
CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
1) Generalidades y concepto
1.1) Breve historia
Las servidumbres prediales o reales o servitutes, fueron las nicas
conocidas por el Derecho Romano Clsico. Estas eran definidas
como ciertos derechos reales que los propietarios de predios
vecinos pueden establecer voluntariamente, para que un predio
(sirviente) sirva a otro (dominante) de manera permanente,
la ventaja de un uso limitado.40 Los romanos distinguan entre
servitutes praedorium rusticorum y servitutes praedorium urbanorum,
(servidumbres de predios rstico y urbano). Entre las rsticas, las
ms comunes fueron: i) las de paso a pie o caballo, iter; ii) paso
de ganado, actus; iii) camino para carros, via; iv) conduccin de
aguas por superficie, aquae ductus; v) extraccin de aguas, aquae
haustus, y aquellas que implican el acceso a pozo o manantial, iter
ad hauriendum; vi) la de poder echar agua en el fundo vecino, aquae
immissio. De las urbanas podemos nombrar: i) entre las de luces,
la de abrir ventanas, ius luminum, y la de impedir que el vecino
eleve la edificacin actual, ius altius non tollendi; ii) la de vistas,
ius ne prospectui vel luminibus officiatur; iii) de desage, cloaca; iv)
la de carga de sobreconstruccin, ius honeris ferendi; v) entre las
de salientes, la de dejar caer el agua de lluvia desde el tejado, ius
stillicidii, por canaln, ius flumini; vi) y la de proyectar terrazas o
balcones sobre el predio vecino, ius proiiciendi protegendive.41 La
doctrina romana distingui entre aquellas servidumbres que con-
sisten en una tolerancia (pati: padecer); aquellas que implican una
intromisin lcita sobre el predio sirviente (immissio); y aquellas
que consisten en un derecho a impedir ciertos actos del fundo
sirviente (ius prohibendi). Estos gravmenes eran de un carcter
preciso y definido, pero no fueron un grupo cerrado. La tenden-
cia clsica de restringirlos, se manifiesta en el principio servitus
in faciendo consistere nequit, que consiste en que la servidumbre no
puede implicar un hacer, por parte del dueo del predio sirviente;
BOSCH, 1960.
41 DOrs, lvaro, Derecho Privado Romano, pp.192-193, 8 edicin, Pamplona,
Eunsa, 1991.
260
CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
1.2) Concepto
Art.820: Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un
gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de
distinto dueo.
El estado ordinario de la propiedad es el de ser libre, es decir, el
de procurar al propietario todas las ventajas que ella tolera. Pero
mientras que el ius abutendi (facultad de disposicin) no puede
pertenecer ms que al propietario, otras facultades tales como
el ius utendi, o el ius fruendi, estn algunas veces, en todo o en
parte, separados de la propiedad, que esta disminuida o amino-
rada de esta manera, entonces se dice que est gravada con una
servidumbre.43 Las servidumbres son una carga impuesta a un
predio a favor de otro predio de distinto dueo, principalmente
por razones econmicas y de equidad, buscando que la utilidad
que el gravamen provoca, sea mucho mayor, que la molestia que
debe soportar el sirviente, su origen est en las relaciones de
vecindad. Es claro que naturalmente por razones geogrficas,
algunos predios se ven perjudicados en el goce de ciertos benefi-
cios, que otros s disfrutan, por su natural ubicacin; por ejemplo
un rio o un camino. La Ley al imponer las servidumbres, intenta
aminorar esta desigualdad natural, imponiendo gravmenes a
aquellos que se ven naturalmente favorecidos, en favor de los
predios menoscabados.
La servidumbre jurdicamente hablando, tiene ciertas carac-
tersticas: es un derecho real, inmueble, perpetua, accesoria, indivisible,
irredimible, en beneficio de un fundo, de contenido variable y fija. i) es
un derecho real que se tiene sobre un predio, independiente de
quien sea su dueo; ii) es inmueble porque siempre se ejerce so-
bre un predio o finca, y como los derechos se reputan muebles
o inmuebles, segn la cosa en que se ejercen o que se debe, las
servidumbres siempre sern un derecho de carcter inmueble;
261
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
2) C aractersticas
a) Es un derecho real, en el caso de las servidumbres activas,
art.577 inc.2 del Cdigo Civil;
b) Es un derecho real de carcter accesorio, la servidumbre
no puede enajenarse separada del predio al cual accede. Lo
anterior no significa que la servidumbre sea un derecho real
de garanta, ya que su objeto no es asegurar el cumplimiento
de una obligacin, art.825 del Cdigo Civil;
44 Colin, Ambroise y Capitant, Henry, ob.cit., p.598.
45 Alessandri, Somarriva y Vodanovic, ob.cit., p.184, Tomo II.
46 Planiol, Marcel y Ripert, Georges, ob.cit., p.525.
47 Colin, Ambroise y Capitant, Henry, ob.cit., p.599.
48 Colin, Ambroise y Capitant, Henry, ob.cit., p.600.
262
CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
3) Elementos
Un predio dominante y un predio sirviente, de distintos due-
os.
Un gravamen impuesto a uno de ellos, a favor del otro.
Predio dominante, es aquel que requiere de la prestacin de un
determinado servicio para su uso y beneficio, por otro predio y;
predio sirviente es aquel que soporta este gravamen, en favor de
otro predio de distinto dueo, principalmente por razones de
conveniencia econmica y de equidad.
El gravamen consiste en una restriccin del dominio del
dueo del predio sirviente, que le obliga a soportar ciertos actos
del propietario del predio dominante, y de abstenerse de reali-
zar algunos. El gravamen no puede implicar para el dueo del
predio sirviente, la obligacin de realizar algo, servitus in faciendo
consistere nequit.
49 Nadie tiene una servidumbre o carga sobre su propiedad.
263
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
264
CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
5) Servidumbres naturales,
legales y voluntarias
5.1) Reglas generales
La extensin y el ejercicio de la servidumbre, habr que determinar-
la conforme a su fuente de origen, natural, legal o voluntaria. Sin
perjuicio de lo anterior, e independiente de su fuente, la servidum-
bre tiene las siguientes reglas generales: i) El que tiene derecho a
una servidumbre, lo tiene igualmente a los medios necesarios para
ejercerla. As, el que tiene derecho de sacar agua de una fuente
situada en la heredad vecina, tiene el derecho de trnsito para ir
a ella, aunque no se haya establecido expresamente en el ttulo,
art.828 del Cdigo Civil; ii) El que goza de una servidumbre puede
hacer las obras indispensables para ejercerla; pero sern a su costa,
si no se ha establecido lo contrario; y aun cuando el dueo del pre-
dio sirviente se haya obligado a hacerlas o repararlas, le ser licito
exonerarse de la obligacin abandonando la parte del predio en
que deban hacerse o conservarse las obras; iii) El dueo del predio
sirviente no puede alterar, disminuir, ni hacer ms incmoda para
el predio dominante la servidumbre con que est gravado el suyo.
Con todo, si por el transcurso del tiempo llegare a serle ms oneroso
el modo primitivo de la servidumbre, podr proponer que se vare
a su costa; y si las variaciones no perjudican al predio dominante,
debern ser aceptadas, art.830 del Cdigo Civil.
265
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
50 Maniobra que sirve para tirar las redes, para llevar las embarcaciones desde
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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de los cuasicontratos.
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
que los vecinos deseen conjuntamente elevar la pared; 2. El vecino que eleve la
pared deber pagar, a ttulo de indemnizacin, la sexta parte de lo que valga la
obra nueva, por el aumento de peso que recibe la pared medianera; 3. Tambin
deber pagar indemnizacin cada vez que sea necesario reconstruir la pared me-
dianera; 4. Ser obligado a elevar a su costa, las chimeneas del vecino situadas
en la pared medianera; 5. Si la pared medianera no es lo bastante slida para
soportar el aumento de peso, la reconstruir a su costa, indemnizando al vecino
por la remocin y reposicin de todo lo que por el lado de ste, cargaba sobre
la pared o estaba pegado a ella; 6. Si producto de la elevacin, fuere necesario
aumentar el espesor de la divisin, este aumento deber hacerse en el terreno del
vecino que desea construir la obra nueva; 7. El vecino que no tom parte en la
construccin de la obra nueva, podr siempre adquirir la medianera pagando la
mitad del costo total de sta, y el valor de la mitad del terreno sobre que se haya
extendido la pared medianera, segn el inciso anterior. Nos parece posible que
el vecino que no particip en la construccin, pueda adquirir la medianera por
prescripcin, y tambin por los dems medios estudiados anteriormente. Si la
elevacin fuere construida por slo uno de los vecinos, la pared ser privativa, esto
es, de propiedad de uno solo de los vecinos, pero podr el otro vecino adquirir la
medianera, segn las reglas generales.
273
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
v) Servidumbre de acueducto
Conforme el artculo76 del Cdigo de Aguas, la servidumbre
de acueducto es aquella que autoriza a conducir aguas por un pre-
dio ajeno a expensas del interesado. La servidumbre comprende
el derecho de construir obras de arte en el cauce y de desages
para que las aguas se descarguen en cauces naturales.
La servidumbre de acueducto consiste en permitir el paso de
las aguas por el predio sirviente. Generalmente el agua pasar
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
toda vivienda deben verter sus aguas sobre el predio al que perte-
necen, o sobre calles pblicas, y no sobre otro predio, sino con el
consentimiento de su dueo, art.879 del Cdigo Civil. Pero nada
obsta a que la servidumbre de aguas lluvias pueda ganarse por
prescripcin, dado que es una servidumbre aparente y continua.
Si por ejemplo un vecino construye su vivienda, e inclina su techo
hacia el patio vecino, y ste nada dice, al cabo de cinco aos habr
constituido la servidumbre de aguas lluvias en su favor.
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
6.1) El ttulo
La voz ttulo est tomada en su sentido material, de fondo, como
acto jurdico que justifica la adquisicin de un derecho. Este acto
generador de la servidumbre, puede ser un acto entre vivos, o
por causa de muerte (testamento) y podr ser a ttulo oneroso
o gratuito. A travs del ttulo pueden constituirse toda clase de
servidumbres, a diferencia de la prescripcin y la destinacin
del padre de familia, que slo pueden constituir servidumbres
continuas y aparentes.
En cuanto a las solemnidades de la constitucin por ttulo, no
existe una norma especial que exija alguna formalidad para esta
especie de constitucin, pero como nuestra legislacin civil, exige
en forma sistemtica, solemnidades para los actos jurdicos que
recaen sobre inmuebles, por ejemplo: compraventa donacin, etc.,
en la prctica, deber hacerse revestido de alguna formalidad. Si
se hace por compraventa, requerir de escritura pblica, art.1801
inc.2; si fuere por donacin, requerir de escritura pblica e
inscripcin, art.1400; si fuere por testamento, ser igualmente
solemne, art.999 del Cdigo Civil.
El ttulo constitutivo de la servidumbre puede suplirse por el
reconocimiento expreso del dueo del predio sirviente, art.883
inc.2 del Cdigo Civil. Este reconocimiento puede surgir de un
documento suscrito por el dueo del predio sirviente o por una
confesin judicial.
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
282
CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
posee.
283
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
284
CAP. VI. DERECHOS REALES LIMITATIVOS DEL DOMINIO
que ms que extinguir la obligacin, pone fin a la accin judicial para exigir su
cumplimiento forzado, pues la obligacin persiste como natural, art.1567 N10,
1470 N2 del Cdigo Civil.
285
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. PRIMERA. DERECHO DE LOS BIENES
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SECCIN SEGUNDA
DE LAS OBLIGACIONES
EN GENERAL
C A PTULO SPTIMO
GENERALIDADES EN TORNO
A LA OBLIGACIN
I. CONCEPTO DE OBLIGACIN
289
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
p.49.
El artculo578 tiene una doble importancia. Define legalmente derecho
personal, y entrega adems una clasificacin dual o doble de las fuentes de las
obligaciones.
290
CAP. VII. GENERALIDADES EN TORNO A LA OBLIGACIN
291
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
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CAP. VII. GENERALIDADES EN TORNO A LA OBLIGACIN
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
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CAP. VII. GENERALIDADES EN TORNO A LA OBLIGACIN
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CAP. VII. GENERALIDADES EN TORNO A LA OBLIGACIN
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
298
C A P T U L O O C T AVO
CLASIFICACIN
DE LAS OBLIGACIONES
En esta parte del curso, nos corresponde estudiar, en trminos
generales, las clasificaciones ms relevantes de las obligaciones,
ellas son:
i) En cuanto a su fuente: contractuales, cuasicontractuales,
extracontractuales (delito-cuasidelito civil) y legales;
ii) En cuanto a los derechos que confiere el crdito: civiles y na-
turales;
iii) En cuanto a la naturaleza de la prestacin: dar, hacer, no
hacer;
iv) En cuanto al objeto de la prestacin: de cuerpo cierto y de
gnero;
v) En cuanto al nmero de cosas debidas: simples y complejas,
mltiples o compuestas: acumulativas, alternativas y fa-
cultativas;
vi) En cuanto al nmero de sujetos: simples o de sujeto nico,
mancomunadas, subsidiarias o a falta de, y solidarias;
vii) En cuanto a la divisibilidad del objeto: divisibles e indivisi-
bles; y
viii) En cuanto a la forma cmo producen sus efectos: puras y sim-
ples, y sujetas a modalidad (plazo, modo, condicin).
En los nmeros que siguen, analizaremos brevemente cada
una de ellas.
Esto significa que existen tantas clasificaciones, cuantos autores del Derecho
Civil se han dedicado a la temtica. Vase aqu v.gr., el trabajo del profesor don
Daniel Peailillo, Obligaciones. Teora General y clasificaciones, Editorial Jurdica
de Chile, 2003.
301
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
contrato).
En adelante, se utilizar la voz responsabilidad extracontractual slo como
302
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
1) Obligaciones civiles
Son civiles, aquellas obligaciones que nacen de vnculos jurdi-
cos perfectos, en donde el acreedor tiene accin para exigir el
cumplimiento forzado, y, luego del pago, tiene excepcin para
retener lo pagado, en el evento que el deudor quisiere repetir
contra l. El inciso segundo del artculo1470 del Cdigo Civil,
seala que obligaciones civiles son aquellas que dan derecho para exigir
su cumplimiento. No seal expresamente que en virtud de ellas se
pueda retener. Aqu, aplicamos el aforismo a fortiori: quien puede
lo ms (exigir-accin), puede lo menos (retener-excepcin). Las
obligaciones civiles o perfectas, constituyen la regla general.
2) Obligaciones naturales
2.1) Concepto y generalidades
Son naturales conforme el artculo1470 inciso tercero, aquellas
obligaciones que no confieren derecho para exigir su cumplimiento (ca-
recen de accin), pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se
ha dado o pagado en razn de ellas (slo confieren excepcin); por
lo anterior, se les denomina tambin imperfectas.
El pago en este tipo de obligaciones, est justificado, tiene
causa, no resulta ser un pago indebido: no se podr repetir lo que
se ha pagado para cumplir una obligacin puramente natural de las
enumeradas en el artculo1470 (art.2296).
303
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
304
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
fsica, son obligaciones perfectas o civiles, toda vez que producen accin y excep-
cin (art.2263). Los juegos de azar, constituan objeto ilcito.
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
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CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
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CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
309
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
2) Obligaciones de gnero
Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indetermina-
damente un individuo de una clase o gnero determinado (1508).
No basta que se determine la clase o gnero de la cosa debida,
es adems necesario que la cantidad sea determinada o al menos
determinable, conforme lo dispone el artculo1461.
En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir deter-
minadamente ningn individuo, y el deudor queda libre de ella,
entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de
una calidad a lo menos mediana (1509). Generum non perit: La
prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin,
y el acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o
destruya, mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo
que debe (1510).
310
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
14 Ibid., p.50.
15 En el estudio del contrato de mutuo o prstamo de consumo, se estudian
las normas de la Ley N18.010, sobre Operaciones de crdito de dinero.
16 Vase en este punto como bibliografa obligatoria el documento sobre
311
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
acumulativa.
312
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
313
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
1) Obligaciones mancomunadas
Son aquellas que tienen un objeto divisible y existe pluralidad
de deudores, de acreedores o de ambos, pero cada deudor est
obligado al pago de su parte en la deuda, y cada acreedor puede
demandar nicamente su cuota en ella. Por ejemplo, en conjunto
Mario, Jos y Juan deben $300.000, debiendo pagar cada uno
slo $100.000. En general, cuando se ha contrado por muchas
personas o para con muchas la obligacin de una cosa divisible,
cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente
a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en
314
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
3) Obligaciones solidarias
3.1) Concepto
Obligacin solidaria, es aquella que, en virtud de la convencin,
del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los
315
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
art.174 de la Ley N18.290 (Ley de Trnsito); art.183-B del Cdigo del Trabajo
(modificacin incluida por la Ley N20.123 de 16.10.2006); en el Cdigo Civil
arts. 927 inc.2, 2.317, 546, 549 inc. final, 419, 1281; 370 Cdigo de Comercio;
47 y 79 de la Ley N18.092 (Letras de cambio y pagar); 27 Cdigo de Procedi-
miento Civil.
316
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
317
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
318
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
mente, toda vez que este deudor, no slo estaba obligado al pago
de la misma, sino que adems (como ceda en su propio inters)
estaba obligado a soportar y contribuir al pago de la misma.
En el ejemplo 2, si al momento del cumplimiento, David exi-
ge el pago total a Paulo, ste debe pagarle a David los $300.000
(est obligado al pago); pero como no ceda en su solo inters
la deuda (no est obligado a soportarla completamente), Paulo
se subroga en los derechos de David y puede exigirle ahora a
Sebastin y Vctor que le reintegren cada uno $100.000, por
los $200.000 que pag a su acreedor en la parte que no tena
que soportar. Si David exige el cumplimiento a Vctor y Paulo,
conjuntamente, ambos estn obligados a pagarle el total a David
($300.000), juntando entre ambos el dinero ($150.000 cada
uno); pero como no ceda en su solo inters la deuda (no esta-
ban obligados a soportarla en forma completa), Paulo y Vctor se
subrogan en los derechos de David y pueden cada uno exigirle
ahora a Sebastin que les reintegre los $50.000 que cada uno
pag a su acreedor por sobre la cantidad en que tenan inters,
y slo cada uno, ya que la solidariedad se extingui con el pago
al acreedor. Finalmente, si David exige el total a los tres, y pagan,
la deuda se extingue totalmente, toda vez que estos codeudores,
no slo estaban obligados al pago de la misma, sino que adems
(como ceda en su propio inters) estaban obligados a soportar
y contribuir al pago de la misma.
El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido
por alguno de los medios equivalentes al pago, queda subrogado
en la accin de acreedor con todos sus privilegios y seguridades,
pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte
o cuota que tenga este codeudor en la deuda. Si el negocio para
el cual ha sido contrada la obligacin solidaria, concerna sola-
mente a alguno o algunos de los deudores solidarios, sern stos
responsables entre s, segn las partes o cuotas que les correspon-
dan en la deuda, y los otros codeudores sern considerados como
fiadores. La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte
entre todos los otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun
aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad
(art.1522).
Si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores
solidarios no podr despus ejercer la accin que se le concede
por el artculo1514, sino con rebaja de la cuota que corresponda
319
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
B) Renuncia a la solidariedad
Como la solidariedad mira en el solo inters del acreedor
(art.12), puede sta renunciarse, cualquiera sea su fuente. Con-
forme el artculo1516, el acreedor puede renunciar expresa o
tcitamente la solidaridad respecto de uno de los deudores solida-
rios o respecto de todos. La renuncia tcitamente en favor de uno
de ellos, cuando le ha exigido o reconocido el pago de su parte o
cuota de la deuda, expresndolo as en la demanda o en la carta
de pago sin la reserva especial de la solidaridad, o sin la reserva
21 Excepcionalmente, puede pactarse que la deuda se traspase solidariamente
320
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
321
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
3) F uente de la indivisibilidad22
La indivisibilidad proviene ya de la cosa misma (indivisibilidad
natural), ya de un acuerdo de las partes (indivisibilidad de pago
o convencional).
322
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
323
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
4) Efectos de la indivisibilidad
Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin
indivisible, es obligado a satisfacerla en el todo aunque no se
haya estipulado solidaridad, y cada uno de los acreedores de una
obligacin indivisible tiene igualmente derecho a exigir el total
(art.1527). Cada uno de los herederos del que ha contrado una
obligacin indivisible es obligado a satisfacerla en el todo y cada
uno de los herederos del acreedor puede exigir su ejecucin to-
tal (1528). La prescripcin interrumpida respecto de uno de los
deudores de la obligacin indivisible, lo es igualmente respecto
de los otros (1529). Demandado uno de los deudores de la obli-
gacin indivisible, podr pedir un plazo para entenderse con los
dems deudores a fin de cumplirla entre todos; a menos que la
obligacin sea de tal naturaleza que l solo pueda cumplirla, pues
en tal caso podr ser condenado, desde luego, al total cumpli-
miento, quedndole a salvo su accin contra los dems deudores
para la indemnizacin que le deban (art.1530).
324
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
1) Generalidades
En relacin a este punto, las obligaciones son puras y simples
o sujetas a modalidades. Como sabemos, las modalidades (ms
comunes) pueden ser a su vez: el plazo, la condicin y el modo.
Pescio define modalidad, como todo elemento accidental que
se introduce en la formacin de un acto jurdico o que altera los
efectos que ste es susceptible de producir.24
Al tratar las clasificaciones de los actos jurdicos (dentro de los
cuales est el contrato, acto jurdico bilateral que crea obligacio-
nes), se expres que existan los actos jurdicos puros y simples, y
los actos jurdicos sujetos a modalidad. La definicin de actos jur-
24 Pescio, Manual de Derecho Civil. Teora General de los Actos Jurdicos y Teora
General de la Prueba, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1978, p.278.
325
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
25 Art.1444: Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las
(art.1554 N3).
28 La gran mayora de los actos y contratos, admiten modalidades, sobretodo
326
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
2) Obligaciones condicionales
2.1) Generalidades y concepto
No existe una regulacin orgnica de las obligaciones condicio-
nales en nuestro Cdigo Civil, sta se encuentra dispersa en los
libros II, III y IV del mismo.29
El artculo1473, seala que es obligacin condicional la que
depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento fu-
turo que puede suceder o no. Doctrinariamente, se define a la
condicin como el hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento o extincin de una obligacin.
Son elementos esenciales de las obligaciones condicionales: i)
que el hecho en que consiste debe ser futuro; y ii) que el hecho
debe adems ser incierto.
29 Libro II, tt. VIII De la propiedad fiduciaria; Libro III, tt. 4 De las asigna-
ciones testamentarias condicionales; y Libro IV, tt. 4 De las obligaciones condicionales
y modales.
327
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
328
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
329
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
31 Segn Ren Abeliuk, estas condiciones estn sujetas a un plazo tcito mxi-
riza su cumplimiento por analoga: Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es
solamente imposible en la forma especial prescrita por el testador, podr cumplirse en otra
330
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
ser cumplida del modo que las partes han probablemente en-
tendido que lo fuese, y se presumir que el modo ms racional
de cumplirla es el que han entendido las partes. Cuando, por
ejemplo, la condicin consiste en pagar una suma de dinero a
una persona que est bajo tutela o curadura, no se tendr por
cumplida la condicin, si se entrega a la misma persona, y sta
lo disipa (art.1483).33
No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin condi-
cional, sino verificada la condicin totalmente; en consecuencia,
todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin
suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido
(art.1485).
anloga que no altere la substancia de la disposicin, y que en este concepto sea aprobada
por el juez con citacin de los interesados.
331
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
332
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
333
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
334
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
38Ob. cit.
39Sin embargo, en las donaciones y en las asignaciones testamentarias,
atendido el carcter ituito person de las primeras y de acto gratuito hecho en
consideracin a la persona, de las segundas, si el acreedor condicional fallece
sin haber adquirido lo donado o asignado, nada transmite a sus herederos.
Vanse los artculos1078 inc.2, 962, 1390 inc.2. Esta temtica se analiza en
Derecho Sucesorio.
335
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
8) L a condicin resolutoria
Conforme el artculo1479, la condicin se llama resolutoria,
cuando por su cumplimiento extingue un derecho. Doctrinaria-
mente, consiste en un hecho futuro e incierto del cual depende
la extincin de un derecho.
336
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
337
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
pleno Derecho, sus efectos son universales, y puede invocarla quien tenga inters en
ella, puesto que tales efectos no provienen de una sentencia judicial, sino de la Ley.
41 Respecto del origen de esta institucin, ste no se encontrara en el De-
otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan
recprocamente.
338
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
339
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
A) Cumplimiento forzado
Si el ttulo en que consta la obligacin, es ejecutivo,44 el cum-
plimiento se pedir a travs de un juicio ejecutivo; si el ttulo no
es ejecutivo, el cumplimiento se pedir por la va ordinaria.
B) Accin resolutoria
Puede definrsela como la va jurisdiccional que emana de la
condicin resolutoria tcita, en cuya virtud el contratante diligen-
te, solicita se deje sin efecto un contrato bilateral por no haber
cumplido la contraparte alguna(s) obligacin(es) emanada(s)
de ste.
Caracteriza a la accin resolutoria, lo siguiente: es personal (se
dirige slo contra el contratante que incumpli), es patrimonial,
es renunciable (por tratarse de un elemento de la naturaleza, y en
virtud del art.12), es transferible, es prescriptible (5 aos, desde
que la obligacin se hizo exigible). Puede reputarse mueble o
inmueble, dependiendo del objeto del contrato. La accin reso-
lutoria, es tambin indivisible. Que sea indivisible, se debe a dos
razones: desde el punto de vista objetivo, porque la parte diligente
no puede pedir en parte el cumplimiento y en el resto la resolucin;
y desde el punto de vista subjetivo, porque siendo varios sujetos la
parte diligente, todos ellos deben ponerse de acuerdo para pedir
o el cumplimiento forzado o la resolucin; y siendo ms de uno la
parte negligente, no puede el acreedor dirigirse contra unos por
cumplimiento forzado y contra otros por resolucin.
43 Art.17 C.P.C.: En un mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal
que no sean incompatibles. Sin embargo, podrn proponerse en una misma demanda dos o
ms acciones incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de otra.
44 Vase el artculo434 del Cdigo de Procedimiento Civil.
340
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
341
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
47El detalle del pacto comisorio, se analizar al estudiar los pactos accesorios
al contrato de compraventa, en el curso de Fuentes de las obligaciones. Vase Na-
varro A., Ren, Teora General del contrato y contratos en particular, ob.cit., p.151.
342
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
cundo, como el da tantos de tal mes y ao, o tantos das, meses o aos despus de la fecha
del testamento o del fallecimiento del testador. Es cierto, pero indeterminado, si necesariamente
ha de llegar, pero no se sabe cundo, como el da de la muerte de una persona. Es incierto, pero
determinado, si puede llegar o no, pero suponiendo que haya de llegar, se sabe cundo, como
el da en que una persona cumpla veinticinco aos. Finalmente, es incierto e indeterminado,
si no se sabe si ha de llegar, ni cundo, como el da en que una persona se case.
343
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
344
CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
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CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
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CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
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CAP. VIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
351
C A P T ULO NOV ENO
Meza Barros, ob.cit., pp.157 y ss.; Ramos Pazos, ob.cit., pp.229 y ss.
Fueyo, ob.cit., pp.47 y ss., Abeliuk, ob.cit., pp.367 y ss.
355
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
1) Generalidades y concepto
Etimolgicamente hablando, el pago o solucin encuentra su
origen en las voces latinas solutio y solvere que significan soltarse
de la amarra (obligatio) que se tena.
En nuestro Cdigo Civil, el pago encuentra su regulacin
en el prrafo 1 del ttulo XIV, del LibroIV, dentro de los modos
de extinguir las obligaciones. El artculo1598, seala que el pago
efectivo es la prestacin de lo que se debe. Doctrinariamente,
se seala que el pago es una convencin (acto jurdico bilateral),
en virtud de la cual el solvens y el accipiens extinguen derechos y
obligaciones.
Sin perjuicio que el pago es una convencin, vale decir, requiere
del acuerdo de las voluntades, es menester destacar desde ya que
el deudor no slo tiene la obligacin de pagar, sino que adems
tiene el derecho de liberarse o soltarse, aun contra la voluntad del
acreedor.
El pago, es el cumplimiento de la obligacin en la forma que
en ella se encuentra establecida, por tal razn el artculo1598
seala que el pago efectivo es la prestacin de lo que se debe. En
las obligaciones que contienen prestaciones de dar, el pago equivale
a tradicin.
Como se trata de un acto jurdico bilateral (convencin), el
pago requiere del acuerdo de dos voluntades, la del solvens y
la del accipiens. A las partes en el pago, nos referiremos a con-
tinuacin.
significa acabar de pagar una deuda. Para el curso, el deudor paga, no cancela.
Quien cancela la deuda, es el acreedor luego que el deudor paga.
Esta temtica se estudia en el pago por consignacin.
356
CAP. IX. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL CUMPLIMIENTO
2) El solvens
2.1) Quin es el solvens
Solvens, es quien puede pagar; dicho de otra manera, es aquel
sujeto por quien puede hacerse el pago. No lo asimilamos nica-
mente al deudor, toda vez que existen tres categoras de sujetos
por quien puede hacerse el pago:
El deudor;
Un sujeto interesado; e incluso
Un extrao.
Pago hecho por el deudor: por deudor, entendemos al deu-
dor mismo en la relacin jurdico-obligacional, y tambin a su
representante (legal o convencional).
Pago hecho por un sujeto interesado: dentro de esta catego-
ra encontramos al fiador y al co-deudor solidario. Estos pagos,
extinguen la obligacin entre acreedor y deudor, pero no la
relacin jurdica que pueda existir entre el deudor y su fiador o
su co-deudor solidario en su caso.
Pago hecho por un extrao: Esta hiptesis no cabe, respecto
de aquellas obligaciones que slo puede cumplir el deudor en
persona (personalsimas), v.gr., obligaciones de hacer intuito
person (a menos que el acreedor consienta en ello).
El tercero extrao que paga puede hacerlo, con o sin el
consentimiento del deudor. En este ltimo caso, a su vez, puede
tratarse de un pago contra la voluntad del deudor o ignorndolo
el deudor.
Cuando el tercero extrao, paga con el consentimiento del deudor,
opera aqu un mandato, y el tercero se transforma en un diputado
para el pago. Si el mandatario (diputado) paga con dineros propios,
se subroga legalmente en los derechos del acreedor (art.1610 N5)
y adems puede ejercer las acciones propias del mandato.
Si el tercero extrao paga ignorndolo el deudor, se transfor-
ma en un agente oficioso del deudor, aplicndose aqu las reglas
del cuasicontrato de agencia oficiosa (arts. 2286 y ss). La accin
derivada de este cuasicontrato es la actio negotiorum gesturum.
Vid. la clasificacin de las obligaciones en cuanto a los sujetos.
El detalle de la agencia oficiosa, se estudia en el curso de fuentes de las obli-
gaciones.
357
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
Claro Solar en Abeliuk, ob.cit., pp.384 y ss.; Fueyo, ob.cit., pp.74 y ss.
358
CAP. IX. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL CUMPLIMIENTO
3) El accipiens
El accipiens, es aquel sujeto que debe recibir el pago o a quien
debe hacerse ste. No nos referimos necesariamente al acreedor,
toda vez que existen las siguientes posibilidades de accipiens:
El acreedor;
Un representante del acreedor;
El poseedor del crdito.
Pago hecho al acreedor mismo: puede tratarse del mismo
acreedor, o todos los que le sucedan a ttulo universal o singular.
Con todo, es invlido el pago hecho al acreedor mismo
(art.1578):
Si el acreedor no tiene la libre administracin de sus bienes. A
menos que este pago hubiere hecho ms rico al incapaz
y este provecho se justifique;
Si existe embargo del crdito o retencin judicial;
Si el acreedor cae en quiebra.
Pago hecho a un representante del acreedor: El representante
puede ser legal o convencional o judicial.
En el caso del representante convencional, existe un mandato,
que se denomina diputacin para recibir el pago.
La diputacin para recibir el pago puede conferirse por poder
general para la libre administracin de todos los negocios del
acreedor, o por poder especial para la libre administracin del
negocio o negocios en que est comprendido el pago, o por un
simple mandato comunicado al deudor (art.1580). Puede ser
diputado para el cobro y recibir vlidamente el pago, cualquiera
persona a quien el acreedor cometa este encargo, aunque al tiempo
de conferrsele no tenga la administracin de sus bienes ni sea
capaz de tenerla, vale decir, el mandante debe ser plenamente
capaz y el mandatario podra ser incapaz relativo (art.1581).
Conforme los artculos1582 del C.C. y 7 inciso2 del C.P.C.,
el mandatario judicial requiere mencin especial expresa para
recibir pagos.
Si es declarada judicialmente la quiebra del acreedor, el pago debe realizarse
al sndico de la quiebra. Esta temtica corresponde al Derecho Comercial.
Salvo el caso del endoso en cobro. Conforme el inciso2 del artculo29 de
359
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
360
CAP. IX. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL CUMPLIMIENTO
361
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
6) Forma de pago
En esta materia, responderemos la pregunta cmo debe hacerse el
pago. Conforme al artculo1569, el pago se har bajo todos res-
pectos en conformidad al tenor de la obligacin. La regla general,
constituye el cumplimiento literal, toda vez que el contrato es una
ley para los contratantes (art.1545).
Para que exista cumplimiento propiamente dicho en el pago,
deben cumplirse las siguientes exigencias:
i) Debe existir identidad del pago, vale decir, debe pagarse
lo que se debe y no otra cosa;
ii) Debe existir integridad en el pago, esto es, el cumplimiento
ha de ser total; y
iii) Debe existir indivisibilidad del pago, vale decir, el cum-
plimiento debe verificarse de una sola vez, no por parcia-
lidades.
362
CAP. IX. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL CUMPLIMIENTO
363
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
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CAP. IX. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL CUMPLIMIENTO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
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CAP. IX. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL CUMPLIMIENTO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
368
CAP. IX. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL CUMPLIMIENTO
del seguro sobre cosas. En el primer caso, el dinero que el Estado paga al par-
ticular como indemnizacin por la prdida del bien expropiado, pasa a ocupar
jurdicamente la posicin que tena en el patrimonio de su titular tal bien. Similar
situacin ocurre, por ejemplo con el seguro contra incendio, la indemnizacin
que paga la compaa de seguros al beneficiario por el bien siniestrado, pasa a
ocupar jurdicamente la posicin de tal bien.
21 Navarro A., Ren, Manual de Derecho Civil. Curso de Derecho Civil I: Generali-
369
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
E) Subrogacin convencional
Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del
acreedor; cuando ste, recibiendo de un tercero el pago de la
deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que
le corresponden como tal acreedor: la subrogacin en este caso est
370
CAP. IX. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL CUMPLIMIENTO
371
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
1) Generalidades
Veremos en la prxima unidad, que los principales derechos del
acreedor frente al incumplimiento imputable (culpable) del deu-
dor son la ejecucin forzada de la prestacin y la indemnizacin de
perjuicios respectiva; pero adems, encontramos aqu, los llamados
derechos auxiliares del acreedor.
Los derechos auxiliares del acreedor (que tambin son conoci-
dos como medios de reforzamiento y conservacin de la garanta
general), son ciertas facultades del sujeto activo en la relacin
crediticia, que no persiguen directamente el cumplimiento mismo, sino
que tienen por finalidad asegurar el cumplimiento, manteniendo la
integridad de los bienes embargables del deudor. Puede resultar,
que el acreedor se vea perjudicado por actos del deudor que tien-
dan a disminuir sus bienes, y con ello hacer ilusoria la garanta
general contenida en el artculo2465.
Son derechos auxiliares del acreedor (sin agotar la enumera-
cin): las medidas conservativas o precautorias, la accin oblicua,
la accin pauliana y el beneficio de separacin.
2) Medidas conservativas
Medidas conservativas, son aquellas que tienen por objeto man-
tener intacto el patrimonio del deudor, evitando que salgan los
bienes que lo conforman a fin de hacer posible el cumplimiento
de la obligacin. Son medidas conservativas, las medidas precau-
torias del Cdigo de Procedimiento Civil (arts. 290 y ss., secuestro,
nombramiento de interventor, retencin de bienes, prohibicin
de celebrar actos sobre bienes determinados, etc.), y las dems
que establezca la Ley.
3) Accin oblicua 28
La Ley en determinados casos, otorga a los acreedores el dere-
cho a actuar en nombre del deudor, respecto de ciertas acciones
o derechos, que correspondiendo a ste, negligentemente o
con el propsito de perjudicar a sus acreedores no ejercita. Por
372
CAP. IX. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL CUMPLIMIENTO
373
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
5) Beneficio de separacin
El beneficio de separacin est contenido en el artculo1378.
Esta norma dispone, que los acreedores hereditarios, vale decir, los
que el causante tena en vida, y los acreedores testamentarios, esto
es, los que surgen en virtud del testamento, podrn pedir que no se
confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud
de este beneficio tendrn derecho a que de los bienes del difunto se
les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia
a las deudas propias del heredero.30
374
C A PTULO DCIMO
1) Generalidades
En trminos bsicos, el incumplimiento es el no pago. En otros
trminos, existe incumplimiento cundo no se satisfizo ntegra y
oportunamente el pago, o bien, cuando no se cumplieron sus
requisitos.
El incumplimiento es un fenmeno anormal, por regla general
las obligaciones se cumplan en forma espontnea.
Existe incumplimiento de las obligaciones, cuando el deber de
prestacin no acta ajustndose a las normas que rigen el pago,
esto es, no hay pago, es imperfecto o se retarda.
377
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
378
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
379
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
1) Cumplimiento forzado
en las obligaciones de dar
Normalmente, es posible la ejecucin forzada en las obligaciones
de dar, salvo que se trate de cosas no fungibles que ya no existan.
Para ello, distinguiremos a continuacin en relacin al tipo de
cosa debida.
380
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
1.2) Gnero
En este caso, es menester tambin preparar la va ejecutiva para
que vale el gnero un perito. Si se trata de obligaciones de dinero,
en stas la ejecucin es siempre posible si se cumplen sus requi-
sitos (existencia de ttulo ejecutivo, posibilidad de la ejecucin,
liquidez y exigibilidad de la deuda). As, se procede a embargar
el dinero que exista en poder del deudor; si no hubiere, se le
embargan bienes suficientes, para con posterioridad rematarlos,
y con el producto de la subasta hacerle pago al acreedor.
1.3) El embargo
El embargo, produce importantes efectos civiles. Constituye una
proteccin para el acreedor ejecutante, para que no sea burlado
en sus derechos por el deudor. Adems, conforme el N3 del
artculo1464, existe objeto ilcito en la enajenacin de las cosas
embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello. De acuerdo al artculo453 del
C.P.C., si el embargo recae sobre bienes races o derechos reales
constituidos en ellos, no producir efecto alguno legal respecto
de terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el respecti-
vo registro conservatorio en donde estn situados los inmuebles
(Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar).
2) Cumplimiento forzado
en las obligaciones de hacer
Esta ejecucin, presenta mayores dificultades que la anterior si hu-
biere negativa y resistencia del deudor. Conforme el artculo1553,
si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora,
podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora,
cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
i) Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho
convenido;
ii) Que se autorice al acreedor para hacer ejecutar el hecho
por un tercero a expensas del deudor;
381
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
3) Cumplimiento forzado
en las obligaciones de no hacer
Cuando se incumple una obligacin de no hacer, no puede volverse el
tiempo atrs: ya no se cumpli la obligacin, ni podr cumplirse en
los trminos establecidos. Seala el artculo1555, que toda obligacin
de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios,
si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo
destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el
objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el
deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a
expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente
por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a
prestarlo. El acreedor quedar de todos modos indemne.
1) Generalidades
Abeliuk, define la indemnizacin de perjuicios como la cantidad
de dinero que debe pagar el deudor al acreedor, y que equivale o
representa lo que este ltimo habra obtenido con el cumplimiento
efectivo, ntegro y oportuno de la obligacin. La obligacin de
indemnizar es de carcter subsidiario, vale decir, slo aparece si
existe incumplimiento.
La indemnizacin de perjuicios, se fundamenta en lo si-
guiente:
El incumplimiento importa una violacin al sistema jur-
dico y un dao a una persona determinada;
382
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
383
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
384
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
385
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
La relacin de causalidad;
La imputabilidad del perjuicio;
La no concurrencia de alguna causal de exencin de res-
ponsabilidad;
La mora del deudor.
En los nmeros que siguen, se analizarn brevemente cada
uno de ellos, salvo el incumplimiento que ya fue tratado.
4) E xistencia de perjuicios
En nuestra legislacin, dao es sinnimo de perjuicio. Se define
como todo detrimento que sufre una persona. En materia con-
tractual, como veremos ms adelante, por regla general slo se
indemniza el dao emergente y el lucro cesante. En materia de res-
ponsabilidad extracontractual, se indemnizan todos los perjuicios,
incluido el dao moral. Por regla general, al acreedor corresponde
probar el dao sufrido, a menos que la ley lo presuma.
6.1) Generalidades
El incumplimiento no siempre trae aparejada responsabilidad
para el deudor, toda vez que existen casos en que el deudor deja
de cumplir, sin que por ello deba indemnizar.
El incumplimiento que produce dao, debe ser imputable al
deudor y lo es cuando de su parte existe dolo (intencin de no
pagar) o culpa (falta de la debida diligencia o cuidado).
386
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
p.525.
387
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
B) Grados de culpa
Conforme el artculo44 la ley distingue tres especies de culpa
o descuido:
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en
no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella
diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente
en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin,
significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la
diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar
un negocio como un buen padre de familia es responsable de
esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada dili-
gencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de
sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma
diligencia o cuidado.
La graduacin de la culpa en materia contractual, tiene una
doble relevancia:
Dependiendo del tipo de contrato, impone distinto grado
de responsabilidad (arts. 1440; 1547 inc.1); y
En cuanto a sus efectos, la culpa lata o grave equivale al
dolo.
388
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
389
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
390
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
391
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
392
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
nuata o periodica ovvero a esecuzione differita, se la prestazione di una delle parti divenuta
eccessivamente onerosa per il verificarsi di avvenimenti straordinari e imprevedibili, la parte
che deve tale prestazione pu domandare la risoluzione del contratto, con gli effetti stabiliti
dallart.1458 (att. 168). La risoluzione non pu essere domandata se la sopravvenuta
onerosit rientra nellalea normale del contratto. La parte contro la quale domandata la
risoluzione pu evitarla offrendo di modificare equamente le condizioni del contratto (962,
1623, 1664, 1923). Fuente: http://www.jus.unitn.it/Cardozo/Obiter_Dictum/codciv/
Codciv.htm
393
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
394
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
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CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
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CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
399
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
B) La clusula penal
a) Concepto
La clusula penal es una determinacin convencional y anti-
cipada de los perjuicios. El artculo1535, seala que la clusula
penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumpli-
miento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en
dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin
principal.
400
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
401
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
doctrina ms aceptada, es la que seala que es clusula penal enorme toda pena
que exceda en el doble de la obligacin principal. Por criterio de equidad, se ha
abandonado la posicin que estimaba que era enorme, aquella clusula penal que
exceda al triple de la obligacin principal.
27 Inters corriente es el inters promedio cobrado por los bancos y las socie-
402
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
403
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
28 Vase el artculo2319.
404
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
1) L a quiebra 29
La quiebra, es el estado de insolvencia judicialmente declarado.
El Derecho concursal o de quiebras, es una sub-rama del Derecho
Comercial. All, se estudiarn las diferencias tcnicas entre la
insolvencia (estado de cesacin de los pagos) y la quiebra.
Frente al incumplimiento del deudor, el acreedor puede eje-
cutar forzadamente su obligacin. Esta ejecucin, es de carcter
individual. La quiebra, es una ejecucin colectiva, que no slo con-
sidera los intereses del acreedor, sino tambin los del deudor
fallido, y los de la sociedad toda.30
2) El beneficio de competencia
Esta institucin, se encuentra regulada en los artculos1625 a
1627 (ubicados en el LibroIV), y en los artculos1417 y 1423
(ubicados en el LibroIII) del Cdigo.
Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores
para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan,
29 Su estudio pormenorizado corresponde al Derecho Comercial.
30 Sandoval L., Ricardo, La insolvencia de la empresa. Derecho de quiebras. Cesin
de bienes, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2004, p.11.
405
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
3) L a cesin de bienes
La regulacin de la cesin de bienes, se encuentra en los artcu-
los1614 a 1624 del Cdigo Civil. Conforme el artculo1614, la
cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de
todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuen-
cia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus
deudas. El artculo1615, agrega que esta cesin de bienes ser
admitida por el juez con conocimiento de causa, y el deudor podr
implorarla no obstante cualquiera estipulacin en contrario.
Para obtener la cesin, incumbe al deudor probar su incul-
pabilidad en el mal estado de sus negocios, siempre que alguno
de los acreedores lo exija (art.1616).
406
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
4) L a prelacin de crditos
4.1) Generalidades
La prelacin de crditos, es el conjunto de reglas que determinan
las causales de preferencia en ciertos crditos respecto de otros, y
407
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
408
CAP. X. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
409
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
410
C A PTULO UNDCIMO
MODIFICACIN
DE LAS OBLIGACIONES
I. GENERALIDADES
413
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
en el curso de Fuentes de las Obligaciones. Vid., Navarro, Teora General del contrato
y contratos en particular, ob.cit., pp.167 y ss.
Para determinar la manera de transferir los crditos, es necesario distinguir
414
CAP. XI. MODIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
415
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
V. LA CESIN DE CONTRATO
VI. LA NOVACIN
1) Generalidades y concepto
La novacin, est tratada en el ttulo XV del LibroIV, artculos1628
a 1651 del Cdigo Civil. El artculo1567 N2, la enumera como
uno ms de los modos de extinguir las obligaciones.
Etimolgicamente hablando, el trmino novacin proviene del
latn novus que significa nuevo. En trminos simples, se dice que hay
Ibid.
El detalle de esta institucin, corresponde a la Teora General del contrato.
El Patrimonio, ob. cit., pp.254 y ss.
416
CAP. XI. MODIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
417
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
418
CAP. XI. MODIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
419
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
8) Efectos de la novacin
El efecto propio de la novacin es (conforme su definicin legal)
extinguir la primitiva obligacin y hacer nacer una nueva. Adems
de lo anterior, debemos tener presente lo siguiente:
Siguiedo el aforismo accesio cedit principali, extinta la obligacin
principal se extinguen tambin los intereses. El artculo1640,
expresa que de cualquier modo que se haga la novacin, quedan
por ella extinguidos los intereses de la primera deuda, si no se
expresa lo contrario. Se extinguen los privilegios inherentes del
primitivo crdito (art.1641). Se extinguen las prendas e hipotecas
(art.1642), sin perjuicio de la reserva de prendas e hipotecas.13
que dispone: Aunque la novacin se opere sin la substitucin de un deudor, las prendas
e hipotecas de la obligacin primitiva no pasan a la obligacin posterior, a menos que el
acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva. Pero la reserva de las prendas
e hipotecas de la obligacin primitiva no vale cuando las cosas empeadas o hipotecadas
pertenecen a terceros, que no acceden expresamente a la segunda obligacin. Tampoco vale
la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la primera. Si, por ejemplo, la
420
CAP. XI. MODIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
14 Art.1644: En los casos y cuanta en que no puede tener efecto la reserva, podrn
renovarse las prendas e hipotecas; pero con las mismas formalidades que si se constituyesen
por primera vez, y su fecha ser la que corresponda a la renovacin.
15 Art.1637: El acreedor que ha dado por libre al deudor primitivo, no tiene despus
accin contra l, aunque el deudor caiga en insolvencia; a menos que en el contrato de no-
vacin se haya reservado este caso expresamente, o que la insolvencia haya sido anterior,
y pblica o conocida del deudor primitivo.
421
C A PTULO DUODCIMO
MODOS DE EXTINGUIR
LAS OBLIGACIONES
I. GENERALIDADES
425
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
426
CAP. XII. MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
427
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo II - SEC. SEGUNDA. DE LAS OBLIGACIONES
V. LA TRANSACCIN
428
CAP. XII. MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
1) Generalidades y concepto
La remisin, encuentra su regulacin en los artculos1652 a 1654
(LibroIV), y tambin en ciertas disposiciones del LibroIII. El C-
digo no la define. Abeliuk, seala que la remisin es la renuncia
o perdn que efecta el acreedor de su crdito de acuerdo con el
deudor. Como expresa este autor, podra confundirse la remisin
con la resciliacin, porque ambas figuras requieren acuerdo de las
partes. La distincin precisa entre ellas, es de carcter casustico.
Una resciliacin puede envolver una remisin, o viceversa. Una
transaccin tambin puede contener una remisin (art.2462).
La temtica de la remisin, debe relacionrsela con el ar-
tculo12, y por lo mismo, no cabe la remisin en los alimentos
que se deben por Ley.
2) Clasificacin de la remisin
En cuanto a su fuente, la remisin puede ser testamentaria o conven-
cional. Es testamentaria (tambin conocida como legado de condo-
nacin, arts. 1128 y ss.), aquella que proviene del testamento, y
en donde el causante-acreedor declara su voluntad de personar
la deuda a su deudor. Requiere acuerdo del deudor, porque el
asignatario puede aceptar o repudiar la herencia. La remisin es
convencional, cuando es fruto de un acto entre vivos (art.1653).
En cuanto a si constituye o no liberalidad, la remisin se clasifica
en enteramente gratuita y en remisin que no importa liberalidad.
La remisin es enteramente gratuita (arts. 1653, 1397), si no hay
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3) R equisitos de la remisin
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4) Efectos
Como se trata de un modo de extinguir las obligaciones, el efecto
normal de la remisin es precisamente extinguir la obligacin.
Si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores
solidarios no podr despus ejercer la accin que se le concede
por el artculo1514, sino con rebaja de la cuota que corresponda
al primero en la deuda (art.1518).
VII. LA COMPENSACIN
1) Generalidades y clasificacin
La compensacin se encuentra regulada en los artculos1655
a 1664. El artculo1655, expresa que cuando dos personas son
deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensacin
que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a
explicarse. Podemos definirla como aquel modo de extinguir
las obligaciones recprocas existentes entre dos sujetos, hasta la
concurrencia de la obligacin de menor valor.
La compensacin, puede clasificarse en legal, convencional y
judicial. La ms relevante para nosotros, ser la compensacin
legal.
La compensacin convencional, no se encuentra tratada en el
Cdigo, pero es perfectamente lcita en virtud del principio de
autonoma de la voluntad. Habr compensacin convencional,
cuando voluntariamente la acuerden las partes en aquellos casos
en que no oper legalmente por falta de algn requisito legal.
Compensacin judicial,10 es aquella que el juez est facultado para
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VIII) L a confusin
Cuando concurren en una misma persona las calidades de acree-
dor y deudor se verifica de Derecho una confusin que extingue
la deuda y produce iguales efectos que el pago (art.1665).
La confusin, es entonces un modo de extinguir las obligaciones
que opera por la reunin en una misma persona (en un mismo
patrimonio), de las calidades de acreedor y deudor. Recordemos
que, al estudiar la nocin de obligacin, dijimos que acreedor y
deudor deban interpretar roles distintos, si son una misma persona,
se extingue la obligacin.
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1) Generalidades
Este modo de extinguir las obligaciones, se encuentra regulado
en los artculos1670 a 1680. Slo se refiere a las obligaciones de
dar una especie o cuerpo cierto, toda vez que el gnero no perece.
Para que la imposibilidad en el cumplimiento (prdida de
la cosa que se debe), sea considerada un modo de extinguir las
obligaciones, es menester que se trate de un hecho no imputable al
deudor, esto es, debe atribuirse a un caso fortuito o a fuerza mayor.
12El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan
responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concu-
rrencia del valor total de los bienes que han heredado (art.1247).
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1) Generalidades y concepto
Como sabemos, en el artculo2492 del Cdigo Civil, se encuentra
un concepto general de prescripcin, que abarca ambos tipos de la
misma (usucapin y liberatoria). As las cosas, la prescripcin extin-
tiva se define como un modo de extinguir las acciones y derechos
ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y derechos du-
rante cierto tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por
la prescripcin.
Podemos advertir tambin, que el legislador fue muy preciso
al sealar que, en virtud de la prescripcin extintiva, se pone fin
al derecho y su accin, y no a la obligacin; habida consideracin,
a que la obligacin subsiste como natural (art.1470 N2).13
Lo que se extingue, es el derecho y la accin del acreedor de
exigir el cumplimiento (se extingue como obligacin civil, pero
se mantiene como natural). El 3, del ttulo XLII del LibroIV,
lleva como epgrafe: De la prescripcin como medio de extinguir las
acciones judiciales.
Al tratar la usucapin,14 se expusieron los fundamentos de la
prescripcin: uno de orden terico (el principio de seguridad o
certeza jurdica), y otro de orden social (la buena convivencia y
la estabilidad en las relaciones).
Sin perjuicio de lo dicho, si el deudor de una obligacin ya
prescrita (por un acto de conciencia suyo) cumple y paga, paga
bien, no hay pago indebido, el acreedor est facultado a retener lo
pagado, toda vez que subsiste la obligacin como natural.
Santiago, 2007.
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15 Ibid.
16 Tcnicamente, ste no es un caso de prescripcin, sino de CADUCIDAD
de la accin ejecutiva. Lo que caduca, es su mrito ejecutivo, mas no la accin,
en la medida que subsiste como accin ordinaria por el resto que quede de tiempo;
adems, como puede ser declarada de oficio, escapa a la regla general de la pres-
cripcin en materia civil. La caducidad no admite ni interrupcin, ni suspensin, la
prescripcin s. Vid. Alessandri, Somarriva, Vodanovic, Tratado de las obligaciones,
Volumen III, ob.cit., pp.235 y ss.
17 Art.310 C.P.C.: () las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin
y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito, podrn oponerse
en cualquier estado de la causa; pero no se admitirn si no se alegan por escrito antes de la
citacin para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda. Si se
formulan en primera instancia, despus de recibida la causa a prueba, se tramitarn como
incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservar su
resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero
en tal caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.
18 Se rechaza la posibilidad de ejercitarse como accin por importar la promocin de una
contienda judicial intil (), Fueyo L., Fernando, De las obligaciones, ob.cit., p.239.
Ren Abeliuk M., seala que no habra inconvenientes en alegar la prescripcin
por va de accin (ob.cit., p.391). Ms antecedentes en: Alessandri, Somarriva,
Vodanovic, Tratado de las obligaciones, Volumen III, ob.cit., p.180.
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4) Prueba de la prescripcin
De acuerdo a la regla general del artculo1698, corresponde al
deudor acreditar en juicio, que se cumplen los requisitos generales
y los propios de la prescripcin liberatoria que habra operado a
su favor; ello, porque es un modo de eximirse del cumplimiento
de su obligacin (modo de extinguir). Al acreedor, le restar
probar si la prescripcin ha sido o no interrumpida, o si cabe o
no la misma.
ob.cit., p.194.
20 Navarro, Teora General del contrato y contratos en particular, ob.cit., pp.145,
151 y ss.
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ctedra respectiva.
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NDICE
NDICE PENDIENTE
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