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Propiedad Subsuelo Recursos Naturales Juan Carlos Eguren
Propiedad Subsuelo Recursos Naturales Juan Carlos Eguren
Setiembre 2009
CONTENIDO
I. INTRODUCCIN
II. DATOS DEL PROBLEMA
II.1. Situacin legal de la propiedad del subsuelo y los recursos naturales
en el Per.
II.2. Beneficios que reciben los ciudadanos peruanos: personas naturales,
jurdicas, Comunidades Campesinas y Nativas, por la explotacin de
los recursos naturales en el subsuelo de sus tierras.
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PROPIEDAD DEL SUBSUELO Y LAS RIQUEZAS
NATURALES: SITUACION Y SOLUCIONES AL
CONFLICTO SOCIAL Y ECONOMICO
I. INTRODUCCION
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terminar espantando los nimos de los inversionistas hacia el Per, sobre todo
en una coyuntura de crisis econmica internacional como la actual, en la que
se ha reducido drsticamente los flujos de capitales privados hacia la regin.
A continuacin ofrecemos elementos, que a nuestro juicio, deben contribuir a
darle una solucin definitiva a esta situacin, porque pretende atacar su causa
ultima, una solucin que implica una superacin del viejo derecho de
propiedad real (del Rey) sobre los recursos naturales y el subsuelo, que an
prevalece en nuestro pas, para dar paso a un concepto mucho mas amplio e
integral que permita que todos los peruanos asumamos un rol activo y decisivo
en el progreso econmico, basado en la iniciativa y la propiedad privada de la
tierra y los recursos naturales que ella guarda.
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Antecedentes histricos del actual sistema de propiedad
La vigencia del Sistema Dominalista del Estado, en nuestra legislacin como en
la mayor parte de la legislacin latinoamericana sobre la propiedad del
subsuelo, tiene su origen en el Derecho Castellano, en su rama denominada
Derecho Indiano que era aplicable a las colonias espaolas en las Amricas,
durante la poca del dominio hispano. El derecho Indiano, en materia de
recursos naturales, preponderantemente mineros, en la poca del dominio
espaol, estableca que exista una Reserva Absoluta de la Propiedad del
Subsuelo, la cual era considerada propiedad real (del Rey) en las Amricas.
Ese principio, ya en la poca republicana, es adoptado e incorporado a la
normatividad, de ello queda, a modo de reminiscencia la denominacin de la
contraprestacin que pagan los mineros por la explotacin del recurso, a la cual
se llama regalas, en recuerdo del derecho real, pues se le pagaba al Rey el
Quinto Real, por la explotacin de minerales durante la colonia, pues si el Rey
era el dueo haba que reconocerle una compensacin por la explotacin de
los minerales.
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Los mecanismos compensatorios son parcialmente adecuados pues, en ellos,
ya est la idea de aproximar los beneficios de la actividad de explotacin
minera y de hidrocarburos a las poblaciones de cuyos territorios se extraen los
recursos naturales no renovables. Sin embargo, an no se ha logrado
evolucionar a un nivel superior de distribucin directa de los beneficios
econmicos que generan dichas actividades, pues, si se tiene el concepto de
que la propiedad del subsuelo de los predios corresponde a quienes en ellos
habitan, esas regalas deberan ser distribuidas entre las comunidades o
personas que son propietarias reales de los recursos naturales, sean estos
minerales o hidrocarburferos. Empero, ello no se produce. Si ello sucediera, se
estara avanzando en el sentido de retribuir de manera directa (superando el
sistema compensatorio indirecto que no satisface las expectativas de las
personas y comunidades involucradas) a quienes son propietarios del suelo,
por ser los legtimos propietarios de los recursos naturales y que como tales
deberan ser reconocidos por la Constitucin y la Ley.
Para aproximarnos a un escenario como el que estamos planteando, veamos,
a modo de ilustracin, cual es en la actualidad el nivel de ingresos que se
obtienen por concepto de regalas mineras y la forma como se distribuyen:
Cuadro 1:
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Cuadro 2:
Gobiernos
Regionales:15%
Universidades
Nacionales:5%
Gobiernos
Locales:80%
Cuadro 3:
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III. NUESTRA PROPUESTA
Nuestro planteamiento para un cambio del sistema de propiedad peruano, que
nos permita superar el nivel de conflicto social que hoy vivimos, implica la
postulacin de una concepcin integral de propiedad, que trascienda la
dicotoma entre propiedad del suelo y del subsuelo, vigente hoy en nuestro
ordenamiento jurdico y en nuestra prctica econmico social. Este
planteamiento, surge a la luz de la experiencia histrica peruana reciente en
materia de derecho de propiedad, el ejercicio de sus atributos y las limitaciones
impuestas por la normatividad constitucional y legal fundadas en el concepto
dominalista de la propiedad del subsuelo, concepto que cada vez con mayor
intensidad se encuentra en la raz de la mayora de los problema sociales
existentes, pues estos se relacionan con el dominio del suelo y del subsuelo, y
sus consecuentes derechos para el aprovechamiento de los beneficios
econmicos que ellos generan. Consideramos que el sistema de propiedad
actual ha cumplido un ciclo y no es mas ni puede ser la frmula que nos
permita generar inversin, crecimiento econmico y bienestar para todos en el
marco de una estrategia de desarrollo descentralizado que apunte a superar
los desequilibrios regionales y a elevar no solo el quantum del ingreso personal
sino la calidad de vida general de todos los peruanos, pero, fundamentalmente,
de los mas pobres a partir del fortalecimiento de su autonoma y el
mejoramiento de sus capacidades de generar riqueza (potenciar el capital
humano), lo cual permitir superar definitivamente el rol actual del Estado
providencia, entendido como un perpetuo compensador de desequilibrios
aparentemente insuperables. Hoy da muchos peruanos, en las periferias de
las ciudades y en las tierras altoandinas y amaznicas tiene conflictos por el
concepto de propiedad vigente que no les permite disfrutar directamente de los
beneficios de las riquezas que el subsuelo de sus propiedades contiene. Ello se
ha producido, no solo por la percepcin de las riquezas extradas del subsuelo
de sus propiedades no les reportan un beneficio directo sino,
fundamentalmente por el avance de las ideas democrticas y descentralistas y
de crecimiento econmico con equidad, difundidos por los medios de
comunicacin que han sensibilizado a las personas naturales (poseedores
informales en las ciudades) sino a los pobladores de la Comunidades
Campesinas y Nativas de nuestros Andes y Amazona.
Ante el cuadro descrito, slo cabe una actitud, replantear el sistema de
propiedad vigente en nuestro pas, sustituyndolo por otro que a la par que
garantice los derechos de propiedad de los peruanos, lo haga dentro de un
concepto integral (fundiario), es decir reconociendo el derecho a la propiedad
del suelo y subsuelo, a partir del cual se dinamice la inversin privada, porque
se habra logrado reconvertir a los hoy opositores de la inversin privada en los
promotores de la misma, pues ellos van a ser los mas interesados en convocar
capitales que hagan viable la explotacin de sus recursos, para as generar los
resultados econmicos positivos que impliquen beneficios directos para la
mejora de su calidad de vida individual y colectiva. Se habr cambiado el
esquema de promocin de la inversin privada que hoy tenemos, sta ya no
ser impulsada por el Estado (promocin estatal) sino por promotores privados.
Ese cambio en el escenario de las inversiones, a su vez acarrear un beneficio
colateral, relacionado con el rol del Estado, pues este ya no ser el promotor
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de las inversiones y el que debe contratar con los concesionarios como viene
sucediendo, asumiendo adems, el rol de regulador y fiscalizador de la
explotacin de los recursos. En ese nuevo escenario, la reconversin
anunciada, permitir que el Estado se reconvierta y asuma las tareas propias
de un Estado en una Economa Social de Mercado, un rol subsidiario y
supletorio, es decir fomentando y regulando los acuerdos de negocios de los
particulares y estableciendo el marco ordenador del uso y explotacin
sostenible de los recursos naturales, asumiendo con mas transparencia y
eficacia su actividad fiscalizadora y tuitiva del bien comn.
Nuestro planteamiento se fundamenta tericamente en dos fuentes: la doctrina
socialcristiana y el concepto jurdico de la propiedad fundiaria, cuyos aspectos
centrales, de manera sucinta, pasamos a exponer:
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a) Nota Tcnica de la Santa Sede sobre la Reforma Agraria y el
Desarrollo Rural ( Distribuido en la Conferencia Internacional
organizada en Porto Alegre por la FAO del 7 al 10 de Marzo del ao
2006)
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se trata de dos inmuebles diferentes y separados, los mismos que implican
derechos independientes el uno del otro.
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A.- FORMALIZACION DE LA PROPIEDAD PREDIAL
Asimismo, las personas y/o empresas con iniciativa de inversin, as como las
empresas proveedoras de servicios pblicos reciben un impacto positivo de la
formalizacin, toda vez que se reduce el riesgo de inversin si la propiedad se
encuentra saneada.
De otro lado, la formalizacin de los derechos de propiedad resuelve los
problemas de linderos entre predios colindantes, de invasiones irregulares y
tambin soluciona los conflictos de lmites con otros asentamientos humanos
(conflicto entre comunidades).
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potencial econmico de sus localidades, pero por administracin directa de sus
recursos, los cuales para ser correctamente aplicados en el desarrollo de las
localidades comprendidas en el rea de influencia de la actividad minera o
hidrocarburfera podran asumir la figura de fideicomisos sociales, en el marco
de una legislacin similar a la que tienen hoy los denominados Fondos
Sociales, regulados por el D. Leg 996. A
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Asimismo, otro mbito que requerir de modificacin necesaria, es el Rgimen
de Concesiones Mineras e Hidrocarburferas, estableciendo un rgimen
excepcional de mantenimiento de las concesiones otorgadas con anterioridad a
la vigencia de la norma modificatoria de la Constitucin y dems cuerpos
normativos. Lo contrario, implicara la adecuacin de las concesiones vigentes al
nuevo marco constitucional y jurdico con las alteraciones en las condiciones
preestablecidas al momento de otorgar las mismas, ocasionando ello un grave
quebrantamiento en el principio de seguridad jurdica, pilar fundamental en la
generacin y mantenimiento de un clima de estabilidad jurdica, capaz de atraer
a la inversin privada, nacional o extranjera.
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d) Finalmente, el Estado, no se perjudicara, pues la variacin del rgimen
jurdico de la propiedad del subsuelo, al transitar por dos etapas
definidas no quebrar el principio de predictibilidad y podr ejecutar
acciones de sensibilizacin y esclarecimiento respecto al impacto de los
cambios. Por ello es importante iniciar la reforma del sistema de
propiedad acercando a los propietarios del subsuelo, hoy no reconocidos
por el sistema jurdico, a los beneficios de la propiedad y a su
administracin en el marco de una economa social de mercado. A esa
prctica necesaria, contribuir la reasignacin de los ingresos por
regalas, planteada como objetivo de corto plazo en lugar que los
perciban los gobiernos regionales y locales, sean las propias personas o
Comunidades Beneficiarias las que de manera directa los perciban y
ejecuten las obras que sean de necesidad para su desarrollo.
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