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MODULO III: OTROS DELITOS ECONMICOS

Unidad 6: Delitos Contra el Orden Econmico-


Financiero
PRIMERA PARTE: La ley 25.246 y su modificatoria, Ley 26683: Lavado
de Activos Delictivos
Lineamientos generales de la ley 25.246.

La ley 25246 conocida como Ley de Encubrimiento y Lavado de activos de origen delictivo, fue
sancionada el 13-04-00. Su contenido modific el delito de encubrimiento previsto en el Art. 277
de nuestro Cdigo Penal y cre la figura de Lavado de Dinero, ubicndola como Art. 278 y ss del
mismo ordenamiento, derogando el Art. 25 de la Ley 23737 de Estupefacientes. Mediante este
acto legislativo se llen un vaco legal, toda vez que con anterioridad a su dictado- el delito de
lavado de dinero slo estaba contemplado en el mentado Art. 25 y slo en relacin a los delitos de
narcotrfico.

A su vez, la Ley 25246 cre la Unidad de Informacin Financiera, como organismo de aplicacin
para el control de operaciones econmicas que pudieran resultar actividades de lavado.

Esta Ley 25246 contena originalmente 30 artculos, sin embargo fue sufriendo sucesivas
modificaciones a travs de las Leyes 25815, 25890 y 26087.

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Antecedentes legislativos.

El delito de lavado de dinero no es, ciertamente un fenmeno nuevo en el Derecho Penal


argentino. An antes de la Ley 23737, nuestra legislacin previ, como formas de encubrimiento,
el denominado favorecimiento real en el Art. 277 del CP, consistente en procurar o ayudar a
alguien a procurar la desaparicin, ocultamiento o alteracin de los rastros, pruebas o
instrumentos del delito o a asegurar el producto o el provecho del mismo (inc. 2); y la figura
conocida tradicionalmente como receptacin y consistente en adquirir, recibir u ocultar dinero,
cosas o efectos que se saba provenientes de un delito o en intervencin en su adquisicin,
recepcin u ocultamiento, con fin de lucro (inc. 3).

Posteriormente, en el ao 1989, la Ley de Estupefacientes contempl el lavado de dinero


proveniente del trfico ilcito de drogas, constituyendo el primer caso en Latinoamrica, incluso
anterior a la ratificacin de la Convencin de Viena de 1988, producida en 1992.

Antecedentes internacionales.

En las ltimas dcadas del siglo 20 se fueron produciendo fenmenos que, por su reiteracin
cclica e impacto global, evidenciaron la necesidad de una real armonizacin de pautas
internacionales influyentes al momento de modificarse la legislacin nacional, que podra
manifestarse como la manifestacin real de una poltica criminal globalizada o armonizada al
decir de algunos autores.
As, en la dcada del 70 el narcotrfico acapar la atencin internacional como fenmeno
delictivo que trascenda el mbito domstico interesando otros pases del concierto internacional
(pases productores, de trnsito y consumidores), pases que segn su relacin con este delito
tenan distintas visiones relativas a su persecucin.
Esto gener intenso debate en la sede de la ONU de lo que result un acuerdo marco que se
transform en el catlogo ms importante de las distintas conductas antisociales vinculadas al
trfico de estupefacientes merecedoras de sancin penal, concretndose entonces la
Convencin de las Naciones Unidas sobre el Trfico de Estupefacientes suscripta en Viena
en 1988.
En ese contexto evidentemente que aquello que antes era resuelto por el instituto del decomiso (el
producto o provecho del delito) adquira tal magnitud en esta tipologa delictiva, que ameritaba una
sancin autnoma. As, la Convencin brindo una definicin de lavado en sentido estricto como la
conversin o transferencia de bienes, a sabiendas de que tales bienes procedan de alguno o
algunos de los delitos tipificados de conformidad con el inc. c.a) del presente prrafo o de un acto
de participacin en tal delito o delitos, con objeto de ocultar o encubrir el origen ilcito de los bienes
o de ayudar a cualquier persona que participe en la comisin de tal delito o delitos a eludir las
consecuencias jurdicas de sus acciones.
En los aos siguientes a esa Convencin, todos los pases debieron adecuar sus legislaciones al
mismo.
Luego, en la dcada el 90, otro fenmeno concit atencin internacional: la delincuencia
trasnacional organizada (la mafia rusa, las tradas chinas, los carteles sudamericanos) ya no
como derivacin exclusiva el narcotrfico. Nuevamente la discusin en la sede de la ONU genero
la Convencin contra la delincuencia organizada trasnacional, suscripta en Palermo, Italia
en el ao 2000. En este caso, tambin se produjo una adhesin masiva al Convenio.
Mientras tanto, el conocido Grupo de los Siete se rene en Paris en el ao 1989 con la finalidad
de desarrollar una accin coordinada en forma internacional destinada a combatir el lavado de

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dinero. As se crea la GAFI (Grupo de accin financiera), organismo internacional que dict las 40
recomendaciones para implementar programas que ataquen en forma efectiva el lavado de dinero,
creando un sistema de evaluaciones mutuas (entre pares) para medir la aplicacin de esas
recomendaciones por parte de sus estados miembros.
De todo lo hasta aqu desarrollado se advierte un cambio de paradigma en la persecucin penal
de estos delitos con polticas criminales armonizadas entre los distintos estados a travs de
pactos o convenios a los que los estados necesariamente no solo deban suscribir sino tambin
adecuar su normativa interna.

La situacin en Argentina

Como acabamos de sealar, la convencin de Viena no slo se conform con brindar una
conceptualizacin del delito de Lavado de Dinero, sino que adems comprometi a los pases que
ratificaron el Convenio a la persecucin penal de estas conductas.
Argentina dio el primer paso incluyendo la figura de Lavado en el Art. 25 de la Ley de
Estupefacientes (23737) en el ao 1989, siendo el primer pas en tipificarlo en Latinoamrica, an
antes de ser ratificada a nivel nacional la Convencin de Viena.
En esa primera etapa, en el pas la persecucin penal se circunscriba al lavado de activos
derivados del trfico de estupefacientes y el bien jurdico protegido por el delito de Lavado, se
corresponda con el bien jurdico que presida la Ley 23737, esto es la Salud Pblica.
Ya en funcionamiento la GAFI, estableciendo el principio de evaluacin mutua, se impona la
necesidad por parte de Argentina, de crear un sistema anti-lavado con normas preventivas y
represivas con coherencia internacional, para poder integrarse a ese organismo.
As comenz el debate legislativo presentndose varios proyectos en el Congreso para establecer
el delito de Lavado independiente de la ley de Narcotrfico, sin ninguna definicin concreta
En 1999, Argentina solicito formalmente su inclusin como miembro de la GAFI, ingreso
supeditado a la evaluacin que el grupo realizara de las medidas implementadas en el pas.
As es que encontrndose en Argentina la misin evaluadora de GAFI, se debi sancionar en
forma presurosa la ley 25246 con fecha 13/4/00

Los lineamientos generales de la Ley 25426 fueron los siguientes:


Se legisl de modo homogneo a los lineamentos generales de la GAFI
Se tipific el lavado de activos como delito autnomo
Se estableci la punibilidad del delito de activos slo a ttulo doloso
Se aplic el principio de extraterritorialidad para el delito precedente
Se cre la Unidad de Informacin Financiera
Se reglament un sistema preventivo
Se estableci un sistema sancionatorio administrativo

La ley rigi durante 11 aos y la premura de su sancin determin un diseo normativo defectuoso
y objeto de profusas crticas entre las que podemos mencionar las siguientes:

La ubicacin sistemtica del delito de lavado de dinero, ya que se lo insert dentro de los
delitos contra la administracin pblica (Titulo XI) y, particularmente contra la
Administracin de justicia, ms particularmente como una forma de encubrimiento
calificado, participando de los presupuestos de esta figura.
DEFECTUOSA redaccin de la figura bsica con formulas abiertas que ofrecen problemas e
interpretacin.
No se limit el catlogo de delitos subyacentes para la figura penal, en forma inconsecuente
con la normativa de la UIF, porque su intervencin s estaba acotada a ciertos y
determinados delitos enumerados en forma taxativa.

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La reforma de la Ley 26683

El anlisis poltico criminal de la efectividad de la ley 25246 ha sido negativo: durante toda su
vigencia el ndice de condenas penales por este delito ha sido nfimo por no decir nulo.

El lavado de dinero, un delito sin condenas


Ms de siete aos y medio despus de la sancin de la
ley de lavado de dinero, en abril de 2000, no hay
condenas judiciales por ese delito.

Victoria Henao Vallejo, la viuda del ms famoso


narcotraficante de la historia de Colombia, Pablo
Escobar Gaviria, fue detenida en Argentina en
noviembre de 1999, cuatro aos despus de su llegada
al pas. Segn el fiscal que elev la causa a juicio,
llevaba gastados ms de 2 millones de dlares
provenientes del negocio de la droga. En noviembre de
2005, ante la falta de acusacin del fiscal del tribunal
oral que la juzgaba, fue declarada inocente.

No es un caso aislado: Ms de siete aos y medio despus de la sancin de la ley de lavado de


dinero, en abril de 2000, no hay condenas judiciales por ese delito. Ninguna. La causa que ms
avances mostraba, en la que se investigaba el lavado de activos de una inmensa operacin de
narcotrfico conocida como Vias Blancas, se cerr hace tres semanas. Hubo condenas para los
traficantes, pero se absolvi a los tres supuestos lavadores, los joyeros Orentrajch, que haban
pasado casi dos aos en prisin. Los especialistas destacan, adems, que solo hay dos condenas
dictadas por la ley anterior, que rigi durante once aos y que solo penaba el blanqueo de activos
provenientes del narcotrfico.

Es que en Argentina no se lava dinero? No hay datos oficiales sobre el tema, pero esa no
parece ser la explicacin: A principios de 2001 un informe del senado de los Estados Unidos
advirti sobre hechos graves en el pas. Desde octubre de 2002 la Unidad de Informacin
Financiera (UIF), el organismo creado por la ley para detectar este tipo de operaciones, remiti a
la Justicia 202 reportes de operacin sospechosa (ROS) de los 2851 elaborados por los sujetos
obligados (bancos, financieras, sociedades de bolsa y otros).

Ms all de los cuestionamientos que pesan sobre la UIF reformada por el gobierno en diciembre
pasado, luego de un ao de parlisis, por lo menos 20 de esas remisiones dieron origen a
causas penales. A eso hay que sumar un puado de expedientes que se abri sin pasar por la UIF
ni por la fiscala especial. Entonces? Las fallas parecen estar tanto en el sistema preventivo,
como en el represivo. Jueces y fiscales destacan los defectos de la ley y el retaceo de informacin
desde otros pases. Los especialistas independientes apuntan a la ineficacia de la UIF y la falta de
capacitacin y recursos de jueces y fiscales.
Desde el Ministerio de Justicia reconocen que los resultados judiciales no son buenos, pero
destacan que durante los ltimos tres aos se dieron pasos trascendentes en la materia, que

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hicieron que en junio pasado el Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI), el organismo
internacional de lucha contra el lavado de dinero, aprobara la evaluacin sobre Argentina. "El xito
no est dado por una gran cantidad de condenas, sino por un efectivo sistema de prevencin,
para lo que hace falta el trabajo de los tres poderes del Estado. En ese sentido, Argentina ha dado
pasos que la colocaron en una posicin de liderazgo en el Gafisud (la versin regional del GAFI)",
dijo Juan Flix Marteau, el representante ante ambos organismos internacionales1.
Por estas razones y otras imperantes a nivel internacional, se impuso la necesidad de una reforma

Antecedentes internacionales

Esta reforma obedeci a la necesidad de adecuar la normativa contenida en la Ley anterior


a las 49 Recomendaciones elaboradas por la GAFI durante los aos 2000/2001. Debe repararse
que Argentina es miembro pleno de este Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI-FATAF)
y adems ha suscripto en relacin a la persecucin del delito de lavado, una serie de pactos
internacionales que conforman nuestro derecho interno por imperio del art. 75 inc. 22 de la CN,
entre ellos, la Convencin de Viena, la Convencin de Palermo y la Convencin de Nueva York.
En ese contexto de compromisos internacionales asumidos y pese a no ser tales
recomendaciones vinculantes, ha sido menester adecuar la normativa interna tanto a esas pautas
que ya han sido suscriptas por ms de 130 pases, como a la evolucin de la criminalidad de
lavado de activos.
Una vez incorporada Argentina a la GAFI, a partir de la sancin de la Ley 25246 en el ao 2000
fue sometida a las revisiones peridicas que integran el mecanismo follow up establecido por
ese organismo.
La primera ronda de evaluaciones del GAFI en Argentina se realiz en el ao 2006. El informe fue
negativo ya que se verific que muchas de las recomendaciones establecidas por ese organismo
no eran aplicadas en nuestro pas.
En la ltima ronda de evaluacin mutua en argentina, realizada en Octubre del 2010, GAFI
produjo un dursimo informe que pona en riesgo su participacin como miembro pleno en dicho
organismo. Sintticamente centra las deficiencias del rgimen argentino en dos cuestiones
principales: la absoluta ineficacia de la herramienta penal, evidenciada por la falta de condenas
durante los ms de 10 aos de vigencia de la Ley 25462, y el inadecuado funcionamiento del
marco regulatorio de prevencin y control en la rbita de la UIF, sosteniendo que de las 49
recomendaciones de GAFI, solo hubo cumplimiento satisfactorio de 3. Ms an, de las 16
recomendaciones consideradas claves y esenciales, todas fueron incumplidas, resultando
Argentina el miembro pleno con ms bajo nivel de cumplimiento de las 49 recomendaciones y el
nico que incumple la totalidad de las consideradas claves y esenciales.
Ante la posibilidad de recibir sanciones que podran aislar la economa nacional del resto
de la comunidad internacional e incluso afectar la membresa de nuestro pas tanto a GAFI como
a G-20 se impuso la necesidad de reformar con urgencia la ley vigente para adecuarla a los
parmetros internacionales exigidos.

1
Fuente: http://www.corrientesonline.com/notix/noticia2007.php?i=1320311 de septiembre de 2009

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www.ambito.com/noticia.asp?id=589586
27 Jun 2011 Resumen del comunicado del GAFI
Public el informe sobre la Argentina

Oficial: GAFI no sancion al pas, reconoce avances


pero pide ms medidas contra lavado de dinero

El ministro de Justicia, Julio Alak (2 izq.), acompaado por el presidente de la Comisin Nacional de Valores, Alejandro
Vanoli (i); la embajadora de Argentina en Mxico, Patricia Vaca Narvaja (c) y el presidente de la UIF, Jos Sbatella (2d),
durante la reunin del GAFI en Mxico.

El Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI) comunic oficialmente que est "seriamente
preocupado" por las deficiencias de las normas de la Argentina contra el lavado de activos, pero
evit incluir al pas en una lista de naciones que no cooperan contra ese delito.

La inclusin de Argentina en la lista del GAFI, un cuerpo intergubernamental que promueve polticas para
combatir el lavado de dinero y el financiamiento al terrorismo, sera un duro golpe al sistema bancario, ya
que complicara su operatoria, aumentara sus costos y afectara el crdito.

"El GAFI se encuentra seriamente preocupado por los riesgos que dichas deficiencias pueden
significar (...) seguir revisando los avances en el contexto de medidas que el GAFI ha acordado
seguir", segn un comunicado de prensa divulgado hoy por el organismo, que deliber la semana pasada
en Mxico.

Y aadi que en la Argentina "no han tenido lugar an progresos sustanciales para mejorar la
criminalizacin del financiamiento al terrorismo", agregando que espera esos progresos para octubre.

El GAFI expres que la Argentina ha hecho importantes esfuerzos legislativos para mejorar la
tipificacin del lavado de dinero, pero record que es responsabilidad de todos sus miembros observar un
alto nivel de cumplimiento de sus recomendaciones de forma expedita.

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Lineamientos generales

La nueva Ley 26683, modificatoria de la Ley 25246 (Lavado de Activos Delictivos) fue
sancionada el pasado Primero de Junio del corriente ao.
A los fines de una persecucin ms eficaz, se ha resuelto desvincular al delito de Lavado
de su ligazn sistemtica con el delito de Encubrimiento, conforme se encontraba regulado en la
Ley 25246.
As se suprimi la figura del Art. 278 y se modific la denominacin del Captulo XIII, Ttulo
XI del Cdigo Penal por el de Encubrimiento. En ese captulo se sustituy el Art. 279 por una
norma que regula las disposiciones relativas a la pena y al principio de extraterritorialidad, en
relacin a la figura del encubrimiento regulada por el Art. 277 y cc.
Se cre un nuevo ttulo al Cdigo Penal, el Ttulo XIII denominado Delitos contra el orden
econmico y financiero que aborda en sus artculos 303,304 y 305 el tratamiento del delito de
Lavado de Activos.
De este modo, el bien jurdico protegido de la figura de Lavado de Activos Delictivos deja
de ser la Administracin de Justicia como se concibiera en la Ley 25246 para dar lugar al Orden
Econmico como bien que preside la sancin de esta modalidad delictiva.
Ubicada sistemticamente de esta manera, la figura de Lavado de Activos tiene autonoma
y admite la posibilidad de sancionar el auto-lavado de dinero, hiptesis incompatible con la
configuracin anterior del ilcito segn la Ley 25246, concebido como una forma especial de
encubrimiento.
Se ha elevado asimismo la condicin objetiva de punibilidad que integra el tipo penal de la
suma de 50.000 a 300.000 pesos.
Entre otras caractersticas generales podemos sealar que se ha habilitado la aplicacin
de medidas cautelares por el juez interviniente sobre los bienes que sean instrumento, producto,
provecho o efectos relacionados con este delito, desde el momento mismo de la iniciacin de la
investigacin (Art. 305 CP).
Se ha modificado las disposiciones relativas al decomiso de bienes (Arts. 305 y 23 CP)
Se ha previsto, asimismo un modelo de responsabilidad de las personas jurdicas (Art. 304
CP)
Se han incorporado por otra parte a la Ley 25246 tcnicas de investigacin especiales para
optimizar la investigacin del lavado de Activos con figuras tales como la entrega controlada (Art.
30 Ley 25246), la reserva de identidad y el arrepentido. (Art 32 Ley 25246).
Los efectos de la nueva ley han traspolado el mbito penal, interesando tambin los
aspectos administrativos de la Ley 25246.
As se ha ampliado la nmina de los sujetos obligados a informar (Art. 20 de la Ley 25246)
se ha establecido la figura de los oficiales de enlace (Art. 12 de la Ley 25246) y de los oficiales de
cumplimiento (Art. 20 bis de la Ley 25246).
Tambin se ha incluido a la nmina de delitos subyacentes enunciados por el Art. 6 de la
Ley 25246, el delito de Extorsin (Art. 168 del CP), el delito de financiacin del terrorismo y los
ilcitos Tributarios (Art. 1 y ss ley 24769)
Finalmente, a travs del nuevo Art. 20 bis de la Ley 25246 se ha modificado la regulacin
del deber de informar de los sujetos obligados.

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6.1 Lavado de dinero

Las primeras experiencias relativas al lavado de dinero datan de los aos 1920/1930 cuando Al
Capone y otras familias utilizaban las lavanderas como empresas fachadas para introducir en
remesas de poco monto al circuito monetario formal, activos derivados de la venta de alcohol y el
trfico de herona. De all deriva la denominacin de este delito.
Coincide en esa poca la mayor intervencin del estado en la economa, derivada de la crisis
burstil del ao treinta, momento en el que el gobierno debi actuar protegiendo la propiedad e
intereses supraindividuales ante el colapso econmico. Sin embargo pese a que s se tipific el
delito de insider trading en aqul tiempo, por ejemplo, no se actu del mismo modo en relacin al
delito de lavado

En los aos 60, en Estados Unidos se dan los primeros precedentes de enjuiciamiento de este
delito, pero siempre referido al delito tributario como delito base.
Sin embargo, hasta los aos 70/80 ni el derecho penal ni el procesal evidenciaban mucho inters
por los aspectos financieros de los delitos. Los instrumentos con los que se contaba eran el
embargo y el decomiso, pero eran muy limitados ya que haban sido creados para la prueba del
delito o para neutralizar bienes peligrosos, como las armas o la droga.
Lo que s tuvo un elevado desarrollo en esa poca, principalmente en EEUU fue el derecho
preventivo financiero, estableciendo una serie de obligaciones al sector financiero tales como las
reglas conozca a su cliente, o reporte de operaciones sospechosas (ROS).
Para la perspectiva de esa poca, el eje del derecho penal giraba en torno a la accin del autor y
las medidas en relacin al patrimonio eran accesorias a la investigacin y a la sancin.

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El vertiginoso crecimiento del volumen econmico de aquellos bienes producto o provecho del
delito ocasion que ste aspecto captara la atencin de la persecucin penal determinando que se
lo tipificara como una figura delictiva autnoma.
El primer caso internacional de condena por Lavado de Activos delictivos ocurri en EEUU en el
ao 1988 contra el banco BCCI (Bank of Credit and Commerce International), con 700 filiales en
todo el mundo. Este banco se haba especializado en lavar activos del cartel de Pablo Escobar
Gaviria.
La evolucin del narcotrfico y la delincuencia trasnacional gener a nivel global las reacciones
detalladas infra en el apartado Antecedentes Internacionales de la Ley 25462.

Ahora bien, a modo introductorio es importante brindar un concepto del lavado de dinero, que
entendemos consiste en una operacin por la cual el dinero ilcito procedente de delitos que
revisten especial gravedad es invertido, ocultado, sustituido o transformado y luego restituido a los
circuitos econmicos-financieros legales, incorporndolo a cualquier tipo de negocio, como si lo
hubiera obtenido de forma lcita.

Las operaciones licitas ms apropiadas para el blanqueo de capitales consiste normalmente en


inversiones inmobiliarias, casinos, cadenas hoteleras, mercados de obras de arte y de
antigedades entre otras.
Los lugares propicios para completar esta tarea son los llamados parasos fiscales o zonas off
shore.

Un paraso fiscal es un territorio o Estado que se caracteriza por aplicar un rgimen tributario
especialmente favorable a los ciudadanos y empresas no residentes, que se domicilien a efectos
legales en el mismo. Tpicamente estas ventajas consisten en una exencin total o una reduccin
muy significativa en el pago de los principales.

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Una caracterstica de un paraso fiscal es que en el mismo suelen convivir dos regmenes fiscales
diferenciados y legalmente separados. Por un lado, el que afecta a los residentes y empresas
locales, los cuales estn sujetos al pago de impuestos como en cualquier otro pas y, por el otro,
el de los no residentes, que gozan de ventajas fiscales y suelen tener prohibida cualquier actividad
econmica o de inversin dentro de su territorio. Para facilitar la separacin de estas dos
economas paralelas, usualmente se cuenta con legislacin e instituciones especialmente
reservadas a los no residentes, como los bancos offshore o las sociedades IBC (International
Business Companies).

Otro rasgo identificatorio de un paraso


fiscal suele ser la existencia de estrictas
leyes de secreto bancario y de proteccin
de datos personales. Es habitual que los
datos de accionistas y directores de
empresas no figuren en registros pblicos,
sino que se encuentren bajo la custodia
de su representante legal, el llamado
agente residente (registered agent). Estas
caractersticas han provocado que estos
pases, a menudo muy pequeos en
extensin y poblacin, hayan conseguido
acumular un cuarto de la riqueza privada
de todo el mundo, segn el FMI.

Resumiendo, sus caractersticas bsicas son lugares donde:

No hay normativa al respecto


Secreto bancario y burstil absoluto
Anonimato de acciones
Ausencia de controles societarios
Extrema facilidad para entrar o salir del mercado de capitales.
Gran flexibilidad para la constitucin desenvolvimiento y administracin de sociedades
locales.
Falta de control de cambios.
No se grava el pago a beneficiarios en el exterior.
Ausencia de tributacin o que gravan las actividades dentro de su territorio pero no los
ingresos extraterritoriales.

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Mapa de Parasos Fiscales

Es en esta etapa cuando


intervienen los delincuentes
de cuello blanco. El coste
de la operacin de reciclado:
alrededor de un tercio, es
decir 150.000 millones entre
redes bancarias,
intermediarios, abogados,
corredores, gestores de
trusts y fiduciarias... En fin
de cuentas, anualmente se
blanquea y reinvierte ms
de 350.000 millones de
dlares, casi 1.000 millones
diarios.

Carcter de la figura

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La figura de lavado de dinero ha sido sometida a sustancial modificacin a partir de la reforma
producida por la Ley 26683 en relacin a su autonoma.

En efecto, la decisin legislativa al momento de incorporar la figura de lavado de activos delictivos


al Cdigo Penal mediante la Ley 25462, fue integrarla como una forma de encubrimiento calificado
y no como delito autnomo. Esto aparej dos consecuencias: equipar los requisitos tpicos del
encubrimiento a esta nueva figura (en cuanto a la necesidad de la existencia de un delito
precedente, en el que el autor no hubiera participado) y estableci como bien jurdico protegido a
la Administracin de justicia.

En definitiva, legislativamente se tom posicin contraria a disear esta figura como un


delito autnomo por entender que la sancin como forma de encubrimiento de esta actividad era
suficiente para desalentar las actividades ilcitas que constituyen el delito precedente. As, se dijo:
El legislador argentino, estim que el encubrimiento sera suficiente para combatir a la empresa
criminal y por eso su tipo penal no es ni ms ni menos que una forma de encubrimiento calificado,
an cuando nominalmente existe un delito de lavado de activos. 2 En conclusin la legislacin
argentina asumi que la figura de lavado es una forma de encubrimiento, que no se protege otro
bien jurdico y que no tiene diferencia sustancial con el encubrimiento simple, an cuando en las
hiptesis que denomina lavado de activos aumenta la pena de las personas que cometan los
verbos tpicos que estn previstos en el Artculo 278 que combate este ltimo delito.3

De este modo no se consider la afectacin mediante el delito de blanqueo de otros bienes


jurdicos, como por ejemplo el orden socio-econmico.
Por otra parte al exigir como el encubrimiento- la concurrencia de los mismos presupuestos para
su configuracin (delito anterior/en el que el autor no haya participado), este diseo aparej serias
dificultades al momento de tener que acreditar la existencia del delito antecedente. Ello es as
porque, a diferencia del encubrimiento que refiere a delitos antecedentes comunes y sin mayor
dificultad de investigacin, los supuestos fcticos a los que resulta de aplicacin esta figura son
diametralmente opuestos a aquellos donde se aplica el delito de receptacin.
En efecto, el hecho de lavado se desarrolla en una compleja trama delictiva con intervencin de
organizaciones criminales donde el delito antecedente difcilmente se habr cometido en la
jurisdiccin donde se investiga el lavado de dinero. La naturaleza del delito requiere que la accin
tpica progrese a travs de diferentes fases que permitan alejar el dinero de su origen. En tal
situacin, su acreditacin se torna mucho ms compleja y delicada que en el caso de un hecho de
encubrimiento.
La nueva reforma introducida por la Ley 26683 resolvi este conflicto al asignarle verdadera
autonoma a este delito mediante su insercin en un nuevo ttulo del Cdigo, definiendo como bien
jurdico protegido el orden socio-econmico y suprimiendo del texto legal aquellos elementos que
lo asimilaban al encubrimiento (no participacin en el delito antecedente).

2
El informe de la Comisin, al referirse a la necesidad de la tipificacin del lavado, concluye que este smbolo se
logra ms fuertemente ...con una figura particular por ms que ella siga constituyendo ...-al igual que siempre- una
forma de encubrimiento
3
(Pinto, Ricardo; Chevallier, Ophelie El delito de lavado de activos como delito autnomo. Publicado por CICAD
(Comisin Interamericana para el Control del Abuso de Drogas), OEA)
http://www.cicad.oas.org/Lavado_Activos/esp/GupoExpertos/documentos%202001-
2005/El%20delito%20de%20lavado%20de%20activos%20como%20delito%20autonomo.doc

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Procedimiento del Lavado de Dinero: Fase de colocacin u ocultacin Fase de
control y cobertura. Fase de Integracin.

Procedimiento: el lavado es un proceso con varias etapas que van desde su obtencin ilcita
hasta su reinsercin en el circuito econmico financiero legal. Este proceso se divide en tres
etapas.

A) FASE DE COLOCACIN U OCULTACIN


En esta etapa se pretende hacer que desaparezca el dinero obtenido ilcitamente transformndolo
en otros bienes que les faciliten su manejo o que eviten las sospechas acerca de su procedencia.
Esta sustitucin de bienes se realiza normalmente por cuatro canales.
1) Instituciones financieras tradicionales (bancos, empresas de crditos, transferencias
interbancarias).
2) Instituciones financieras no tradicionales (corredores de bolsa, intermediarios de metales
preciosos y otros de arte, casas de cambio de divisas, compraventa de premios o loteras).
3) Introduccin de los bienes a la economa diaria (inversiones en negocios de gran
movimiento de efectivo, supermercados, cetros de apuestas, obras de arte).
4) Otras modalidades para transportar el dinero fuera del pas (transporte en efectivo por
medio de correos, utilizacin de parasos fiscales, adquisicin de propiedades en otros pases.

B) FASE DE CONTROL Y
UBICACIN
Se aleja el dinero de su
origen mediante la
superposicin de
transacciones y operaciones
ms complejas destinadas a
dificultar el seguimiento de
la huella o rastro del dinero
mediante la creacin de
sociedades pantalla o
testaferros
En esta fase el dinero pasa
de una cuenta a otra y de
una sociedad a otra en
distintos entidades
financieras y en distintos
pases.

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C) FASE DE INTEGRACIN, PREINVERSIN O BLANQUEO

En esta etapa el capital ya cuenta con apariencia de legalidad y se inserta en el circuito


econmico financiero lcito. El dinero aparece en empresas legales o fantasmas en diversos
pases en negocios inmobiliarios, shoppings, hotelera, obras pblicas, etc.

Bien Jurdico Protegido

Es amplio el debate doctrinario relativo a cul es el bien jurdico protegido del delito de lavado de
activos.
La ubicacin del delito anterior a la reforma (dentro del ttulo de delitos contra la administracin
pblica y bajo el ttulo de los delitos contra la administracin de justicia), si bien resultaba lgica
desde que en ese entonces se conceba a esta figura como una forma de encubrimiento especial,
fue fuertemente criticada.
Bsicamente se consideraba que el nivel de afectacin del delito superaba ampliamente a la mera
obstruccin de una investigacin penal ya que sus efectos tenan serio impacto en la economa
del pas. Asimismo resultaba incongruente esa formulacin con la propia normativa. En efecto, en
la regulacin anterior la pena del lavado variaba de acuerdo a la gravedad del delito precedente4
Al respecto autorizada doctrina ha dicho: no se explica porque a idntico bien jurdico se le asigna
mayor o menor disvalor segn la gravedad del delito subyacente, pues sea cual fuere el delito
encubierto, el encubrimiento merece idntico reproche Esa contradiccin referida a idntico bien
jurdico idntica afectacin objetiva- pero con pena distinta en funcin del delito precedente, lleva
de forma invariable a pensar que, intuitivamente, el legislador acepta que la ubicacin sistemtica
del delito en el catlogo penal no es la adecuada y que la administracin de justicia no parece
tampoco ser el bien jurdico que puntualmente se est protegiendo al adherir a un sistema
globalizado de incriminacin penal del lavado de activos de origen ilcito5.

La reforma de la Ley 26683 ha despejado dudas al respecto puesto que ha desagajado al lavado
de activos del ttulo del Encubrimiento y ha determinado su ubicacin sistemtica en el nuevo
ttulo XIII del Cdigo Penal presidido por el orden socio-econmico como bien jurdico protegido.

Entendemos que este nuevo emplazamiento elimina muchas dificultades de la figura y responde a
la pretensin de la doctrina mayoritaria

Elementos del delito: Accin Tpica. No participacin en el delito base. Referencias


a la autora. Objetos del delito. Tipo subjetivo. Consumacin y Tentativa.

ARTICULO 303

El artculo 303 contempla en su primer inciso la figura bsica de Lavado de Activos

1) Ser reprimido con prisin de tres (3) a diez (10) aos y multa de dos (2) a diez (10) veces del
monto de la operacin, el que convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare, disimulare o

4
El Art. 279 inc. 1 CP (previo a la Ley 26683) sancionaba el lavado con pena menor si la pena del delito precedente era
inferior a la del lavado.
5
PLEE, RAUL OMAR El lavado de dinero, un fenmeno trasnacional, en Delitos societarios dirigida porP.437
Ed. La Ley

Materia: Derecho Penal III - 14 -


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de cualquier otro modo pusiere en circulacin en el mercado, bienes provenientes de un ilcito
penal, con la consecuencia posible de que el origen de los bienes originarios o los subrogantes
adquieran la apariencia de un origen lcito, y siempre que su valor supere la suma de pesos
trescientos mil ($ 300.000), sea en un solo acto o por la reiteracin de hechos diversos vinculados
entre s.

TIPO OBJETIVO

Delito de peligro concreto de pura actividad. Requiere la puesta en peligro efectivo del B
JP, por lo que admite tentativa

La primera reflexin debe encaminarse a la sustancial modificacin producida por la Ley 26683 en
la estructura del tipo objetivo desde que se ha suprimido la clusula de exclusin del partcipe en
el delito previo, con la finalidad manifiesta de permitir la incriminacin del auto-lavado,
respondiendo a una de las recomendaciones de la GAFI. De este modo quien, por ejemplo trafica
droga y luego opera para dar apariencia lcita a las ganancias que obtuvo de la comercializacin
de los estupefacientes ser autor de trfico de estupefacientes y de lavado de dinero. Con
anterioridad a la reforma, nunca el autor del delito precedente poda ser incriminado del delito de
lavado ya que se sustentaba el privilegio del auto-encubrimiento.

Debe advertirse adems que la pena se ha incrementado en su mnimo, siendo actualmente de 3


a diez aos de prisin

La condicin objetiva de punibilidad tambin se ha actualizado, estableciendo un monto de


$300.000.

Accin tpica: consiste en convertir, transferir, administrar, vender, gravar, disimular o poner en
circulacin de cualquier otro modo bienes provenientes de un ilcito penal, siempre que supere
300.000 pesos.

Los verbos tpicos convertir, transferir, administrar, vender, gravar se mantienen de la anterior
redaccin y con ellos todas las dudas que generaban por su imprecisin.

La reforma ha eliminado el trmino aplicar como conducta tpica, trmino ampliamente criticado
por la doctrina, ya que la amplitud del precepto dilataba excesivamente la norma paralizando su
aplicacin. Ello porque el aplicar de cualquier otro modo, poda conducir a incriminar a sujetos
que desarrollaban una conducta lcita (vg. abogado que cobra honorarios a un cliente que lava)

Sin embargo, el trmino que lo sustituy, disimular no parece aclarar el panorama. La doctrina
consider con anterioridad a la sancin de la Ley 26683) que todos los verbos tpicos del antiguo
Art. 278 CP en definitiva referan a la accin de disimular la procedencia de bienes ilcitos y por
ello se colige la insercin de este trmino en la nueva frmula legal. No obstante es un trmino
multvoco con varias acepciones6, lo que nos coloca en la misma situacin anterior a la reforma.

6
1. tr. Encubrir con astucia la intencin. U. t. c. intr.
2. tr. Desentenderse del conocimiento de algo. U. t. c. intr.
3. tr. Ocultar, encubrir algo que se siente y padece. Disimular el miedo, la pena, la pobreza, el fro. U. t. c. intr.
4. tr. Tolerar, disculpar un desorden, afectando ignorarlo o no dndole importancia. U. t. c. intr.
5. tr. Disfrazar u ocultar algo, para que parezca distinto de lo que es. (www.rae.es)

Materia: Derecho Penal III - 15 -


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Lo mismo sucede con el verbo poner en circulacin mxime cuando se le adita la expresin de
cualquier modo.

En definitiva estos dos ltimos verbos introducidos por la reforma terminan resultando una
clausula residual idntica a la contenida en la pretrita expresin aplicar, determinando una
formula laxa que afecta el principio de legalidad

Nuevamente, entonces, deberemos apelar -como una forma de limitar su alcance-, a una
interpretacin restrictiva de la parte del artculo que dice con la consecuencia posible de que los
bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lcito. Esto dejara
fuera del tipo penal toda conducta de mero disfrute del dinero y de los bienes provenientes del
delito, regulando slo las conductas propias del blanqueo tendientes a sustituir unos bienes por
otros.

Otra observacin a la redaccin de esta norma recae sobre la expresin con la consecuencia
posible de que el origen de los bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un
origen lcito.

Evidentemente consiste en un error material de redaccin ya que no es el origen sino los bienes
los que pueden adquirir apariencia de un origen lcito.

Modos comisivos

Convertir: cambiar un bien producto del delito por otro de naturaleza distinta.

Transferir: Ceder un bien a un tercero a cualquier ttulo.

Administrar: gobierno o direccin de los bienes obtenidos ilcitamente.

Vender transmitir a ttulo oneroso

Gravar: constituir en el bien un derecho real de garanta.

Disimular: hacer parecer algo distinto de lo que es.

De cualquier otro modo poner en circulacin en el mercado: clusula residual. Remite a


aquellas conductas que siendo distintas de las del tipo, son similares a ella y que material y
jurdicamente idneas para conseguir el propsito perseguido.

El delito puede ser de accin u omisin (en el caso por ejemplo del art. 20 de la ley, cuando se
omite informar a la UIF estando obligado a ello). Esta circunstancia adquiere singular relevancia
atento el monto de la pena y las dificultades que se advierten a partir de la actual reforma en
relacin a las responsabilidades de los sujetos obligados a informar conforme se ver infra al
analizar la normativa administrativa.

Materia: Derecho Penal III - 16 -


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Objetos del delito:
Dinero, moneda de curso
legal en el pas y moneda
extranjera. Bienes: de
acuerdo al 2312 CC. No
solo productos del delito
sino los que derivan de el,
es decir las ganancias del
objeto ilcito. Es decir se
prev el blanqueo en
cadena (pueden provenir
de otro blanqueo). Deben
superar los 300000, sino
corresponde aplicar el
inciso 4 del mismo
artculo. No es necesario
que sean el objeto
material del delito
principal sino que
provengan de l (la droga
y el dinero producido por
esta)
No
Sujeto Activo: Es de titularidad indiferenciada. Anteriormente no podan ser autoras las personas
jurdicas. Ahora se admite su responsabilidad penal, la que es regulada por el artculo 304. Este
aspecto ser desarrollado infra.

Consumacin: Se consuma con la realizacin de las conductas tpicas. No es necesario que se


logre dar apariencia de legalidad a los bienes. Es de peligro concreto pues exige la puesta en
peligro efectiva del bien jurdico protegido (el orden econmico y financiero.

TIPO SUBJETIVO

El tipo subjetivo es doloso y requiere no slo el conocimiento por parte del autor de que los bienes
tienen origen delictivo sino tambin la voluntad de realizar la accin tpica.

Algunos autores7 consideran que el artculo determina una finalidad especfica: que el dinero o los
bienes adquieran una apariencia de legalidad. De acuerdo a esta interpretacin estaramos
hablando de un elemento subjetivo del injusto que naturalmente excluye el dolo eventual.

Discrepamos con esta opinin. En efecto, la expresin que denotara esa especial finalidad sera:
con la consecuencia posible de que el origen de los bienes originarios o los subrogantes
adquieran la apariencia de un origen lcito. Sin embargo una consecuencia es algo desprovisto
de toda intencionalidad, concretamente un hecho o acontecimiento que se sigue o resulta de
otro8y que obedece en todo caso a una relacin de causalidad. No aparece predicable de esta

7
(BUOMPADRE, JORGE EDUARDO Tratado de Derecho Penal Parte Especial P 516, T3, Ed. Astrea, BsAs
2009, entre otros)
8
www.rae.es

Materia: Derecho Penal III - 17 -


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expresin un vnculo intencional. Bajo esta ptica el dolo eventual es admisible. Lo que no
requiere el tipo es nimo de lucro.

La forma culposa, prevista en la ley 25246 y luego vetada por el Decreto 370/00 no es ni siquiera
considerada por la actual reforma. Coincidimos con esta poltica ya que es muy difcil concebir
esta modalidad delictiva en forma culposa.

Agravantes: Habitualidad. Asociacin o Banda

Art. 303 inc. 2) La pena prevista en el inciso 1 ser aumentada en un tercio del mximo y en la
mitad del mnimo, en los siguientes casos:

a) Cuando el autor realizare el hecho con habitualidad o como miembro de una asociacin o banda
formada para la comisin continuada de hechos de esta naturaleza;

Habitualidad

Conducta habitual quiere decir conducta repetida a lo largo del tiempo.

Nuestro Cdigo penal no define la habitualidad ni la categoriza como una circunstancia genrica
de agravacin. nicamente est prevista como agravante autnoma para ciertos delitos (vg la
usura o el encubrimiento). Por lo tanto, su apreciacin deber quedar al arbitrio del Tribunal en
cada caso concreto, especialmente en relacin al nmero de conductas integradoras del
concepto.

Buompadre9 considera que la constatacin de este elemento en el proceso por lavado de dinero
exige la prueba fehaciente de la reiteracin anterior de acciones de blanqueo, circunstancia que
slo podr ser atribuida al autor por medio de la prueba de la condena firme y anterior por delitos
de esa naturaleza. Sostiene que lo contrario significara la aplicacin de la agravante a un sujeto
que an no ha sido declarado autor por sentencia firme, con las consecuencias que ello acarreara
al principio de inocencia.
Por su parte, Gonzalez Rus10, estima que las receptaciones objeto de condenas anteriores no
pueden tomarse en cuenta en relacin a la habitualidad ya que afectara el principio del non bis in
idem

Nosotros adherimos a la posicin sustentada por el Tribunal Supremo Espaol11 quien


prudentemente ha sealado que el concepto de habitualidad es ms criminolgico que normativo
y que exige, para poder ser estimado, la repeticin de actos de la misma especie como hbito o
costumbre. Seala que la habitualidad debe ser fctica; no presunta o jurdica, pues sta
lesionara la presuncin de inocencia. En otro fallo12, el Alto Tribunal ha sostenido que la
habitualidad no es un concepto jurdicamente definido como es por ejemplo la reincidencia, sino
una cuestin de hecho, habiendo declarado la doctrina y la jurisprudencia al efecto que se
necesitan al menos tres actos de receptacin cuya constancia formal no es necesaria a

9
BUOMPADRE, Op Cit p.518
10
GONZALEZ RUS, citado por BUOMPADRE, Op Cit. P.519
11
TS, 20/10/87; d 30/3/88
12
TS 10/3/89

Materia: Derecho Penal III - 18 -


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diferencia de lo que ocurre con la reincidencia, por lo que, como tal cuestin de hecho, es de
apreciar por el tribunal de instancia en atencin a los elementos de prueba con los que se
hubiere contado para formar conviccin acerca de su concurrencia.

Asociacin Ilcita:

Entendemos que asociacin o banda son trminos equivalentes y deben ser entendidos conforme
la definicin que brinda el art. 210 del CP.

La diferencia existente entre la asociacin ilcita prevista por el art. 210 y la prevista por el Art. 303
inc. 2 a es que mientras que el objetivo de la primera es la comisin de delitos indeterminados, el
de la segunda es la comisin continuada de delitos de lavado.

De este modo, a quien integra una asociacin o banda de las previstas por el Art. 303 inc 2 a CP
no se le podr responsabilizar concursalmente por el delito de asociacin ilcita del 210 ya que no
es miembro de una banda que cometa delitos indeterminados. Pero a la inversa, no sucede lo
mismo puesto que un miembro de una asociacin de las previstas en el 210 s puede ser al
mismo tiempo responsabilizado concursalmente con la agravante del 303 cuando esa asociacin,
entre otros delitos comete en forma reiterada delitos de lavado.

Pero, cules son los elementos distintivos que nos indican que nos encontramos ante una banda o
asociacin?

El Tribunal Supremo Espaol la describe como una estructura jerarquizada, con posibilidades de
sustitucin de unos a otros mediante una red de reemplazos que asegura la supervivencia del
proyecto criminal con cierta independencia de las personas integrantes de la organizacin y que
dificulten de manera extraordinaria la persecucin de los delitos cometidos, aumentando, al mismo
tiempo el dao posible causado. Lo decisivo es la posibilidad de desarrollo del plan delictivo de
manera independiente de las personas individuales.

Es importante distinguir, en palabras de Llerena, que cuando hablamos de la aplicacin de esta


agravante, no nos estamos refiriendo a una bandita que levanta autos de Recoleta y los manda al
reducidor, sino frente a organizaciones que estn asesoradas por profesionales que obtuvieron los
mejores promedios en las mejores universidades del mundo; que reclutan su gente entre las
personas ms altamente calificadas ; que tienen a su disposicin la tecnologa ms avanzada para
realizar sus operaciones. Y lo que es ms grave, nos encontramos ante organizaciones que no
estn en contra del sistema, sino que se hallan dentro de l y lo usan aprovechando las
facilidades que el contexto legal les da, a partir obviamente de las lagunas que aqul presenta.

La agravante se funda en la mayor capacidad y eficacia delictiva que suministra a los sujetos la
organizacin, amparndose sus integrantes en la impunidad que muchas veces proporciona la
organizacin, al prever cada uno de los pasos necesarios para la legitimacin de los bienes
ilcitos, por medio de negocios aparentemente legales, cuyos entresijos hacen muchas veces
imposible su descubrimiento

RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS

Artculo 304: Cuando los hechos delictivos previstos en el artculo precedente hubieren sido
realizados en nombre, o con la intervencin, o en beneficio de una persona de existencia ideal, se
impondrn a la entidad las siguientes sanciones conjunta o alternativamente:

Materia: Derecho Penal III - 19 -


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1. Multa de dos (2) a diez (10) veces el valor de los bienes objeto del delito.

2. Suspensin total o parcial de actividades, que en ningn caso podr exceder de diez (10)
aos.

3. Suspensin para participar en concursos o licitaciones estatales de obras o servicios pblicos


o en cualquier otra actividad vinculada con el Estado, que en ningn caso podr exceder de diez
(10) aos

. 4. Cancelacin de la personera cuando hubiese sido creada al solo efecto de la comisin del
delito, o esos actos constituyan la principal actividad de la entidad.

5. Prdida o suspensin de los beneficios estatales que tuviere.

6. Publicacin de un extracto de la sentencia condenatoria a costa de la persona jurdica.

Para graduar estas sanciones, los jueces tendrn en cuenta el incumplimiento de reglas y
procedimientos internos, la omisin de vigilancia sobre la actividad de los autores y partcipes, la
extensin del dao causado, el monto de dinero involucrado en la comisin del delito, el tamao,
la naturaleza y la capacidad econmica de la persona jurdica. Cuando fuere indispensable
mantener la continuidad operativa de la entidad, o de una obra, o de un servicio en particular, no
sern aplicables las sanciones previstas por el inciso 2 y el inciso 4.

Ya hemos desarrollado en la Lectura 2 lo atinente a la responsabilidad de las personas jurdicas.


En esa oportunidad sealamos que constitucionalmente nuestro pas adhiere al principio societas
delinquere non potest manteniendo una sistemtica armnica con nuestro derecho penal nuclear,
aunque, a travs de leyes especiales se haya resuelto en contra de este principio. Tambin hemos
discurrido en los problemas de constitucionalidad que presenta, particularmente en relacin a los
principios de accin humana, culpabilidad y personalidad de la pena.

No obstante en ocasin de sancionar la ley 26338, se advierte que el legislador ha optado por
introducir en forma directa y sin muchos prembulos la responsabilidad directa de las personas
jurdicas en relacin al delito de lavado de activos.

As, se establece que en casos que el agente haya realizado actos de lavado en nombre, o con la
intervencin o en beneficio de una persona de existencia ideal, al ente se le impondr ya sea en
forma conjunta o alternativa las sanciones que se detallan en la norma.

Estas varan entre multas dinerarias en un rango de 2 a diez veces el valor de los bienes objeto
del delito, a la suspensin de sus actividades o de la facultad de participar en concursos o
licitaciones estatales o de los beneficios estatales con que la entidad tenga, hasta la cancelacin
de la personera.

Esta ltima sancin (cancelacin de personera), proceder cuando hubiese sido creada al solo
efecto de la comisin del delito, o esos actos constituyan la principal actividad de la entidad.

Se establecen reglas especficas para la individualizacin o graduacin de las penas impuestas a


los entes sociales. Ello resulta conveniente toda vez que las pautas de graduacin de las penas
previstas por el Art. 41 bis del CP slo refieren a personas fsicas. Sin embargo, algunas de esas
reglas como el incumplimiento de reglas y procedimientos internos o la omisin de vigilancia

Materia: Derecho Penal III - 20 -


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deberan ser ms bien reglas para la atribucin de las consecuencias del ilcito a la persona
jurdica que criterios de graduacin.

Tambin se advierte la presencia de una verdadera excusa absolutoria en el ltimo prrafo del Art.
304 CP. As se establece la inaplicabilidad de las sanciones previstas por los incisos 2 y 4 del Art
304 cuando fuere indispensable mantener la continuidad operativa de la entidad, o de una obra, o
de un servicio en particular. Es un caso de exencin de pena basados en criterios polticos de
oportunidad o conveniencia, en el caso consistira en evitar provocar daos sociales de
importancia tales como incremento de la desocupacin o disminucin de la produccin.

Lamentablemente no se ha previsto por el cuerpo legislativo acompaar estas novedosas


sanciones con disposiciones procesales que permitan saber cmo ha de enjuiciarse a la persona
jurdica. Consiguientemente no se ha previsto como regular apropiadamente la defensa en juicio
del ente ideal, por caso, la intimacin del hecho, la posibilidad de presentacin espontnea, el
llamado a declarar, la intervencin en el proceso y las medidas de coercin procesal

EL DECOMISO DE BIENES

Art. 305 prrafos 2, 3 o 4

En operaciones de lavado de activos, sern decomisados de modo definitivo, sin necesidad de


condena penal, cuando se hubiere podido comprobar la ilicitud de su origen, o del hecho material
al que estuvieren vinculados, y el imputado no pudiere ser enjuiciado por motivo de fallecimiento,
fuga, prescripcin o cualquier otro motivo de suspensin o extincin de la accin penal, o cuando
el imputado hubiere reconocido la procedencia o uso ilcito de los bienes.

Los activos que fueren decomisados sern destinados a reparar el dao causado a la sociedad, a
las vctimas en particular o al Estado. Slo para cumplir con esas finalidades podr darse a los
bienes un destino especfico.

Todo reclamo o litigio sobre el origen, naturaleza o propiedad de los bienes se realizar a travs
de una accin administrativa o civil de restitucin. Cuando el bien hubiere sido subastado slo se
podr reclamar su valor monetario.

Mientras la ley 25246 en su inciso 4 estableca que podan ser decomisados los bienes producto o
provecho del delito, remita tcitamente a las previsiones generales contenidas en el art. 23 del
CP.

La nueva ley ha creado una regulacin especfica para el decomiso que se encuentra contenida
en el Art. 305 del CP.

Lo novedoso reside en la posibilidad de decomisar en forma definitiva sin necesidad de condena


penal los bienes instrumento, producto o provecho del delito. Este decomiso definitivo previo a la
condena podr disponerse slo cuando:

1. El imputado no puede ser enjuiciado penalmente por extincin de la accin penal (vg.
fallecimiento, prescripcin)
2. El imputado no puede ser enjuiciado penalmente por suspensin del ejercicio de la accin
penal (vg. fuga)
3. Cuando el imputado hubiese reconocido la procedencia y el uso ilcito de los bienes

Materia: Derecho Penal III - 21 -


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Se obliga, adems, a deducir una accin civil o administrativa de restitucin a quien pretenda
recobrar el bien.

Entendemos que esta disposicin pone en crisis principios de envergadura tales como el de
debido proceso, de inocencia y de propiedad. En efecto, al disponer de los bienes en forma
definitiva sin un pronunciamiento con fuerza de cosa juzgada que declare la culpabilidad del autor
del hecho en virtud del cual el decomiso procedi, afecta los derechos de debido proceso y de
inocencia. Asimismo tambin se violenta el derecho constitucional de propiedad que establece
que nadie puede ser privado de ella sino en virtud de una sentencia fundada en ley.

Por ello, deber tenerse presente cuanto mnimo que para proceder a este decomiso deber
existir certeza acerca del origen ilcito de los bienes decomisados ya que la probabilidad solo
puede habilitar la adopcin de medidas cautelares.

Se advierte que si bien la Ley 26683 contiene disposiciones procesales (vg. Arts. 30 y 32) no ha
contemplado la sancin de otras normas indispensables para aplicar estas normas de derecho
sustantivo (como la que nos ocupa) sin lesionar garantas procesales bsicas.

En el caso, cuanto menos debera regularse un procedimiento mnimamente contradictorio con


resolucin fundada para poder disponerse del comiso definitivo.

Finalmente, en cuanto al decomiso que procede en base al reconocimiento por el acusado de la


procedencia ilcita de los bienes, consideramos que debe producirse en sede judicial, ante juez
competente con observancia de las garantas que protejan la declaracin de todo error o coaccin
y con asistencia de defensa tcnica.

TCNICAS DE INVESTIGACIN ESPECIALES: ENTREGA CONTROLADA, TESTIGO


DE IDENTIDAD RESERVADA, ARREPENTIDO

La nueva ley 26683 ha introducido al rgimen de lavado disposiciones netamente procesales


referidas a institutos que refieren a tcnicas especiales de investigacin: la entrega controlada, el
arrepentido y el testigo de identidad reservada.
El Convenio de Palermo de Naciones Unidas sobre la criminalidad trasnacional obliga a los
estados partes a introducir en sus cdigos procesales tcnicas especiales de investigacin, a fin
de que estn previstos a nivel mundial. Teniendo en cuenta estos reclamos internacionales (ya
referidos en puntos anteriores), se han adoptado estas medidas para lograr una investigacin ms
eficaz relativa a dos de los delitos subyacentes considerados de mayor relevancia en la
delincuencia trasnacional: el delito de lavado de activos y el delito de financiacin del terrorismo
(213 quter del CP)
Para ello, modific el artculo 30 de la Ley 25246 (que era un artculo de forma) e incorpor dos
artculos ms, remitiendo asimismo a las regulaciones de la Ley 25241 (Ley de reduccin de
penas a quienes colaboren en la investigacin de hechos de terrorismo) hacindolas aplicables en
relacin a los artculos 213 ter, quter y 303 del CP.
De todos modos, esta nueva regulacin no estar exenta de los cuestionamientos de afectacin al
debido proceso y al principio de inocencia de los que ya han sido objeto estos institutos en otros
ordenamientos.

Materia: Derecho Penal III - 22 -


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Entrega controlada

Artculo 30: El magistrado interviniente en un proceso penal por los delitos previstos en los
artculos 303, 213 ter y 213 quter del Cdigo Penal podr:
a) Suspender la orden de detencin de una o ms personas;
b) Diferir dentro del territorio argentino la interceptacin de remesas de dinero o bienes de
procedencia antijurdica;
c) Suspender el secuestro de instrumentos o efectos del delito investigado;
d) Diferir la ejecucin de otras medidas de carcter coercitivo o probatorio.
El magistrado interviniente podr, adems, suspender la interceptacin en territorio argentino de
remesas de dinero o bienes o cualquier otro efecto vinculado con los delitos mencionados y
permitir su salida del pas, siempre y cuando tuviere la seguridad de que la vigilancia de aqullos
ser supervisada por las autoridades judiciales del pas de destino.
La resolucin que disponga las medidas precedentemente mencionadas deber estar fundada y
dictarse slo en el caso que la ejecucin inmediata de las mismas pudiere comprometer el xito
de la investigacin. En tanto resulte posible se deber hacer constar un detalle de los bienes
sobre los que recae la medida.

Arrepentido

En estos casos, operar a reduccin de pena para el imputado siempre que hubiera colaborado
eficazmente en la investigacin en la forma y condiciones establecidas por los artculos 31 y cc. de
la Ley 28663.

Esta reduccin de pena consiste en aplicar la pena de la tentativa o la mitad de la escala penal
prevista para el delito de que se trata, reduccin que se dispondr al dictarse sentencia
condenatoria.

Esta reduccin de pena no operar en relacin a los funcionarios pblicos, siguiendo establecido
por toda la ley en relacin a la gravedad de la intervencin de funcionarios pblicos en estas
tipologas delictivas.

Por ltimo, la escala penal prevista por la Ley 25241 para quienes formulen sealamientos falsos
o proporcionen datos inexactos a la investigacin, ha sido notoriamente agravada por la ley 26683
con una penal de dos a diez aos de prisin.

Artculo 31: Las previsiones establecidas en los artculos 2, 3, 4, 5, 6 y 7 de la ley 25.241


sern aplicables a los delitos previstos en los artculos 213 ter, 213 quter y 303 del Cdigo Penal.
La reduccin de pena prevista no proceder respecto de los funcionarios pblicos.

En el caso del artculo 6 de la ley 25.241 la pena ser de dos (2) a diez (10) aos cuando los
sealamientos falsos o los datos inexactos sean en perjuicio de un imputado.

Ley 25241 (Reduccin de penas a quienes colaboren en la investigacin de hechos


de terrorismo)

ARTICULO 2 En los supuestos establecidos en el artculo anterior, podr excepcionalmente reducirse la


escala penal aplicando la de la tentativa o limitndola a la mitad, al imputado que, antes del dictado de la
sentencia definitiva, colabore eficazmente con la investigacin. Para obtener el beneficio se deber brindar
informacin esencial para evitar la consumacin o continuacin del delito o la perpetracin de otro, o que

Materia: Derecho Penal III - 23 -


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ayude a esclarecer el hecho objeto de investigacin u otros conexos, o suministre datos de manifiesta
utilidad para acreditar la intervencin de otras personas, siempre que el delito en que se encuentre
involucrado el beneficiario sea ms leve que aqul respecto del cual hubiere brindado o aportado su
colaboracin.
ARTICULO 3 En los mismos supuestos podr aplicarse el mnimo legal de la especie de pena, cuando
la informacin brindada hubiere permitido acreditar la existencia de la asociacin ilcita, desbaratar sus
actividades o acreditar la intervencin de alguno de sus miembros en el hecho delictivo, determinando as el
respectivo sometimiento a proceso de quienes no hubieran sido imputados hasta entonces.
ARTICULO 4 La reduccin de pena prevista precedentemente deber ser decidida por el tribunal del
juicio al dictar la sentencia definitiva.
Sin embargo tan pronto como la reduccin de la escala penal prevista por los artculos 2 y 3 aparezca
como probable, podr ser considerada a los fines de la excarcelacin de acuerdo a las normas procesales
comunes.
ARTICULO 5 Las declaraciones de las personas mencionadas en las disposiciones anteriores,
carecern de valor si no se producen con el contralor del fiscal, la querella y la defensa, del modo
establecido en las leyes procesales.
Los elementos probatorios obtenidos mediante la colaboracin prevista en esta ley podrn exclusivamente
ser utilizados en el mismo proceso o en otros por hechos relacionados o conexos con el que motiv aqul.
ARTICULO 6 Ser reprimida con prisin de uno (1) a tres (3) aos cualquiera de las personas que se
acojan a esta ley y formulen sealamientos falsos o proporcionen datos inexactos sobre terceras personas.
ARTICULO 7 Si fuere presumible que el imputado que hubiera colaborado, corriere riesgos en razn de
ello respecto de su integridad personal o de su familia, se adoptarn las medidas de proteccin necesarias,
incluidas la provisin de los recursos indispensables para cambiar de actividades laborales y la sustitucin
de su identidad.

Testigo de identidad reservada

Artculo 32: El magistrado interviniente en un proceso penal por los delitos previstos en los
artculos 213 ter, 213 quter y 303 del Cdigo Penal podr disponer la reserva de la identidad de
un testigo o imputado que hubiere colaborado con la investigacin, siempre y cuando resultare
necesario preservar la seguridad de los nombrados. El auto deber ser fundado y consignar las
medidas especiales de proteccin que se consideren necesarias.

Artculo 33: El que revelare indebidamente la identidad de un testigo o de un imputado de


identidad reservada, conforme las previsiones de la presente ley, ser reprimido con prisin de
uno (1) a cuatro (4) aos y multa de pesos cincuenta mil ($ 50.000), siempre y cuando no
configurare un delito ms severamente penado.Las sanciones establecidas en el artculo 31
sexies de la ley 23.737 sern de aplicacin para el funcionario o empleado pblico en los casos de
testigo o de imputado de identidad reservada previstos en la presente ley, en tanto no resulte un
delito ms severamente penado.

Materia: Derecho Penal III - 24 -


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DISPOSICIONES RELATIVAS A LA PENA:

ATENUANTES GENERICAS AGRAVANTES POR LA CALIDAD DEL AUTOR.


EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY PENAL

Atenuantes Genricas

Art. 303 inc.3) El que recibiere dinero u otros bienes provenientes de un ilcito penal, con el fin de
hacerlos aplicar en una operacin de las previstas en el inciso 1, que les d la apariencia posible
de un origen lcito, ser reprimido con la pena de prisin de seis (6) meses a tres (3) aos.

Este inciso reproduce lo que ya se estableca en el inc. 3 del Art. 278 de la Ley 25462.

Se elimina la remisin al art 277 aunque se fija el mismo monto y especie de pena. Se refiere a
las operaciones previstas en el inciso 1 del 277 para especificar la finalidad de recepcin

Art. 303 inc 4) Si el valor de los bienes no superare la suma indicada en el inciso 1, el autor ser
reprimido con la pena de prisin de seis (6) meses a tres (3) aos.

Tambin se reproduce en este caso el anterior apartado c del inc. 1 del Art. 278, salvo que no se
remite al Art. 277, aunque la pena es equivalente.

Es importante tener en cuenta que a partir de la reforma de la Ley 26683 el lavado de dinero es
punible sin que importe el valor del bien, es decir, sin estipularse una base por debajo de la cual el
hecho es impune (como pasaba en la Ley 25462). Tampoco se ha contemplado como suceda con
anterioridad la situacin en la cual si la pena del delito precedente era menor que la de lavado, se
aplicaba la del delito precedente. Subsiste para el encubrimiento esta regulacin, ms no para el
lavado

Agravante por la calidad del autor:

Art. 303 inc. 2) La pena prevista en el inciso 1 ser aumentada en un tercio del mximo y en la
mitad del mnimo, en los siguientes casos:

b) Cuando el autor fuera funcionario pblico que hubiera cometido el hecho en ejercicio u ocasin
de sus funciones. En este caso, sufrir adems pena de inhabilitacin especial de tres (3) a diez
(10) aos.

La misma pena sufrir el que hubiere actuado en ejercicio de una profesin u oficio que
requirieran habilitacin especial.

Cuando es funcionario pblico o profesional, se agrava. Se refiere principalmente a los


contadores o escribanos. Se requiere no solamente que sea funcionario pblico o profesional sino
que haya actuado en ejercicio u ocasin de sus funciones u oficio.

Materia: Derecho Penal III - 25 -


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EXTRATERRITORIALIDAD

Art. 303 inc 5) Las disposiciones de este artculo regirn an cuando el ilcito penal precedente
hubiera sido cometido fuera del mbito de aplicacin espacial de este Cdigo, en tanto el hecho
que lo tipificara tambin hubiera estado sancionado con pena en el lugar de su comisin.

Es una extensin al principio de territorialidad de la ley penal que implica la aplicacin de estos
preceptos al autor de lavado AUN cuando el ilcito penal precedente haya sido cometido en el
extranjero, siempre que ese primer ilcito est tambin conminado con pena en el pas donde se
perpetr.

Esta norma encuentra su justificacin en el carcter transnacional de este tipo de delincuencia y la


existencia de zonas o espacios en los que gozan de la ms absoluta impunidad.
Esta disposicin constituye una ratificacin de lo dispuesto por la Convencin de Viena.

Unidad de Informacin financiera.

Carcter, objeto y domicilio

La nueva ley 26683 ha modificado numerosos artculos relativos a la unidad de informacin


financiera. La creacin de la Unidad de Informacin Financiera por la Ley 25462 determin su
carcter como organismo autrquico. La nueva regulacin a partir de la reforma le reconoce
adems autonoma funcional.

Materia: Derecho Penal III - 26 -


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Una modificacin relevante es la realizada al artculo 6 de la ley, en cuanto determina su objeto.
Es que en ese artculo se detalla el catlogo de delitos subyacentes. La reforma ha modificado,
en primer lugar el tipo de enumeracin ya que al incluir en el texto la expresin preferentemente,
sta ha dejado de ser taxativa para ser enunciativa. Asimismo se han incluido tres nuevas
tipologas delictivas: la extorsin, el delito de financiamiento del terrorismo y los delitos tributarios.
Por un error de redaccin se ha incluido dos veces el delito regulado por el art. 213 quter del CP.

Art. 5 de la Ley 25246, modificado por la Ley 23668


Crase la Unidad de Informacin Financiera (UIF) que funcionar con autonoma y autarqua
financiera en jurisdiccin del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin, la cual se
regir por las disposiciones de la presente ley.

Art. 6 de la Ley 25246, modificado por la Ley 23668


La Unidad de Informacin Financiera (UIF) ser la encargada del anlisis, el tratamiento y la
transmisin de informacin a los efectos de prevenir e impedir:
1. El delito de lavado de activos (artculo 303 del Cdigo Penal), preferentemente proveniente de
la comisin de
a) Delitos relacionados con el trfico y comercializacin ilcita de estupefacientes (ley 23.737);
b) Delitos de contrabando de armas y contrabando de estupefacientes (ley 22.415);
c) Delitos relacionados con las actividades de una asociacin ilcita calificada en los trminos del
artculo 210 bis del Cdigo Penal o de una asociacin ilcita terrorista en los trminos del artculo
213 ter del Cdigo Penal;
d) Delitos cometidos por asociaciones ilcitas (artculo 210 del Cdigo Penal) organizadas para
cometer delitos por fines polticos o raciales;
e) Delitos de fraude contra la administracin pblica (artculo 174, inciso 5, del Cdigo Penal);
f) Delitos contra la Administracin Pblica previstos en los captulos VI, VII, IX y IX bis del ttulo XI
del Libro Segundo del Cdigo Penal;
g) Delitos de prostitucin de menores y pornografa infantil, previstos en los artculos 125, 125 bis,
127 bis y 128 del Cdigo Penal;
h) Delitos de financiacin del terrorismo (artculo 213 quter del Cdigo Penal);
i) Extorsin (artculo 168 del Cdigo Penal);
j) Delitos previstos en la ley 24.769;
k) Trata de personas.
2. El delito de financiacin del terrorismo (artculo 213 quter del Cdigo Penal).
(art. 6 de la ley 25246 modificado por la ley 26338

El domicilio de la Unidad de Informacin Financiera ser en la Capital de la Repblica, pudiendo


establecer agencias regionales en el resto del pas (Art. 7)

Integracin

ARTICULO 8 La Unidad de Informacin Financiera estar integrada por un (1) Presidente, un


(1) Vicepresidente y un Consejo Asesor de siete (7) Vocales conformado por:
a) Un (1) funcionario representante del Banco Central de la Repblica Argentina;

Materia: Derecho Penal III - 27 -


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b) Un (1) funcionario representante de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos;
c) Un (1) funcionario representante de la Comisin Nacional de Valores;
d) Un (1) experto en temas relacionados con el lavado de activos representante de la Secretara
de Programacin para la Prevencin de la Drogadiccin y la Lucha contra el Narcotrfico de
la Presidencia de la Nacin;
e) Un (1) funcionario representante del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos;
f) Un (1) funcionario representante del Ministerio de Economa y Produccin;
g) Un (1) funcionario representante del Ministerio del Interior.
Los integrantes del Consejo Asesor sern designados por el Poder Ejecutivo nacional a propuesta
de los titulares de cada uno de los organismos que representan.
Ser presidido por el seor presidente de la Unidad de Informacin Financiera, quien tendr voz
pero no voto en la adopcin de sus decisiones.
El Consejo Asesor sesionar con la presencia de al menos cinco (5) de sus integrantes y decidir
por mayora simple de sus miembros presentes.
El Presidente de la Unidad de Informacin Financiera dictar el reglamento interno del Consejo
Asesor.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 26.119 B.O. 27/7/2006).

ARTCULO 9 BIS (Introducido por la Ley 26683): El Poder Ejecutivo podr remover al
Presidente y Vicepresidente de la Unidad de Informacin Financiera (UIF) de su cargo cuando
incurrieren en mal desempeo de sus funciones o en grave negligencia, cuando resultaren
condenados por la comisin de delitos dolosos o por inhabilidad fsica o moral posterior a su
designacin.

ARTICULO 10. El Presidente, Vicepresidente y Vocales del Consejo Asesor tendrn dedicacin
exclusiva en sus tareas, encontrndose alcanzados por las incompatibilidades y obligaciones
fijadas por ley para los funcionarios pblicos, no pudiendo ejercer durante los dos (2) aos
posteriores a su desvinculacin de la U.I.F. las actividades que la reglamentacin establezca en
cada caso.
El Presidente, Vicepresidente y Vocales del Consejo Asesor durarn cuatro (4) aos en sus
cargos, pudiendo ser renovadas sus designaciones en forma indefinida, percibiendo los dos
primeros una remuneracin equivalente a la de Secretario. Los Vocales del Consejo Asesor
percibirn una remuneracin equivalente a la de Subsecretario.
El Presidente, en caso de impedimento o ausencia transitorios, ser reemplazado por el
Vicepresidente.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 26.119 B.O. 27/7/2006).

ARTICULO 11. Para ser integrante de la Unidad de Informacin Financiera se requerir:


1. Poseer ttulo universitario de grado, preferentemente en Derecho, o en disciplinas relacionadas
con las Ciencias Econmicas o con las Ciencias Informticas.
2. Poseer antecedentes tcnicos y profesionales en la materia;
3. No ejercer en forma simultnea, ni haber ejercido durante el ao precedente a su designacin
las actividades que la reglamentacin precise en cada caso, ni tampoco tener inters en ellas.

ARTCULO 12 (Modificado por la Ley 26683): La Unidad de Informacin Financiera (UIF)


contar con el apoyo de oficiales de enlace designados por los titulares del Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, del Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto, del
Ministerio del Interior, del Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas, de la Secretara de
Programacin para la Prevencin de la Drogadiccin y Lucha contra el Narcotrfico de la
Presidencia de la Nacin, del Banco Central de la Repblica Argentina, de la Administracin
Federal de Ingresos Pblicos, de los Registros Pblicos de Comercio o similares de las provincias,

Materia: Derecho Penal III - 28 -


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de la Comisin Nacional de Valores y de la Superintendencia de Seguros de la Nacin, de la
Inspeccin General de Justicia, del Instituto Nacional de Asociativismo y Economa Social, de la
Superintendencia de Entidades Financieras y Cambiarias, de los Registros de la Propiedad
Inmueble, de la Direccin Nacional del Registro Nacional de la Propiedad Automotor o similares
en las provincias, del Ministerio de Seguridad de la Nacin y de las fuerzas de seguridad
nacionales.
Los oficiales de enlace tendrn como funcin la consulta y coordinacin institucional entre la
Unidad de Informacin Financiera (UIF) y los organismos a los que pertenecen
Debern ser funcionarios jerarquizados o directores de los organismos que representan.
El Presidente de la Unidad de Informacin Financiera (UIF) puede solicitar a los titulares de otros
organismos pblicos o privados la designacin de oficiales de enlace cuando lo crea de utilidad
para el ejercicio de sus funciones.

Competencia y facultades

ARTICULO 13. Sustityese el inciso 1 del artculo 13 de la ley 25.246 y sus modificatorias, por
el siguiente:
1. Recibir, solicitar y archivar las informaciones a que se refiere el artculo 21 de la presente ley,
dichos datos slo podrn ser utilizados en el marco de una investigacin en curso.

ARTCULO 14 (Reformado por la Ley 26683): La Unidad de Informacin Financiera (UIF) estar
facultada para:
1. Solicitar informes, documentos, antecedentes y todo otro elemento que estime til para el
cumplimiento de sus funciones, a cualquier organismo pblico, nacional, provincial o municipal, y a
personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas, todos los cuales estarn obligados a
proporcionarlos dentro del trmino que se les fije, bajo apercibimiento de ley.
En el marco del anlisis de un reporte de operacin sospechosa los sujetos contemplados en el
artculo 20 no podrn oponer a la Unidad de Informacin Financiera (UIF) el secreto bancario,
fiscal, burstil o profesional, ni los compromisos legales o contractuales de confidencialidad.
2. Recibir declaraciones voluntarias, que en ningn caso podrn ser annimas.
3. Requerir la colaboracin de todos los servicios de informacin del Estado, los que estn
obligados a prestarla en los trminos de la normativa procesal vigente.
4. Actuar en cualquier lugar de la Repblica en cumplimiento de las funciones establecidas por
esta ley.
5. Solicitar al Ministerio Pblico para que ste requiera al juez competente se resuelva la
suspensin, por el plazo que ste determine, de la ejecucin de cualquier operacin o acto
informado previamente conforme al inciso b) del artculo 21 o cualquier otro acto vinculado a
stos, antes de su realizacin, cuando se investiguen actividades sospechosas y existan indicios
serios y graves de que se trata de lavado de activos provenientes de alguno de los delitos
previstos en el artculo 6 de la presente ley o de financiacin del terrorismo. La apelacin de esta
medida slo podr ser concedida con efecto devolutivo.
6. Solicitar al Ministerio Pblico para que ste requiera al juez competente el allanamiento de
lugares pblicos o privados, la requisa personal y el secuestro de documentacin o elementos
tiles para la investigacin. Solicitar al Ministerio Pblico que arbitre todos los medios legales
necesarios para la obtencin de informacin de cualquier fuente u origen.
7. Disponer la implementacin de sistemas de contralor interno para las personas a que se refiere
el artculo 20. A efectos de implementar el sistema de contralor interno la Unidad de Informacin
Financiera (UIF) establecer los procedimientos de supervisin, fiscalizacin e inspeccin in situ
para el control del cumplimiento de las obligaciones establecidas en el artculo 21 de la ley y de
las directivas e instrucciones dictadas conforme las facultades del artculo 14 inciso 10.

Materia: Derecho Penal III - 29 -


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El sistema de contralor interno depender directamente del Presidente de la Unidad de
Informacin Financiera (UIF), quien dispondr la sustanciacin del procedimiento, el que deber
ser en forma actuada.
En el caso de sujetos obligados que cuenten con rganos de contralor especficos, stos ltimos
debern proporcionar a la Unidad de Informacin Financiera (UIF) la colaboracin en el marco de
su competencia.
8. Aplicar las sanciones previstas en el captulo IV de la presente ley, debiendo garantizarse el
debido proceso.
9. Organizar y administrar archivos y antecedentes relativos a la actividad de la propia Unidad de
Informacin Financiera (UIF) o datos obtenidos en el ejercicio de sus funciones para recuperacin
de informacin relativa a su misin, pudiendo celebrar acuerdos y contratos con organismos
nacionales, internacionales y extranjeros para integrarse en redes informativas de tal carcter, a
condicin de necesaria y efectiva reciprocidad.
10. Emitir directivas e instrucciones que debern cumplir e implementar los sujetos obligados por
esta ley, previa consulta con los organismos especficos de control. Los sujetos obligados en los
incisos 6 y 15 del artculo 20 podrn dictar normas de procedimiento complementarias a las
directivas e instrucciones emitidas por la Unidad de Informacin Financiera (UIF), no pudiendo
ampliar ni modificar los alcances definidos por dichas directivas e instrucciones.

Obligados a informar

El grupo de sujetos obligados a colaborar con la UIF ha sido incrementado, pues se mantuvieron
los anteriores y se incluyeron los registros de embarcaciones y aeronaves, despachantes de
aduana, el Instituto Nacional de Asociativismo y Economa Social, el Tribunal de Defensa de la
Competencia, los agentes y corredores inmobiliarios matriculados y las sociedades de corretaje
inmobiliario, las asociaciones mutuales y cooperativas, las personas dedicadas a la compraventa
de automviles, embarcaciones o aeronaves, las personas vinculadas a fideicomisos de diversas
formas y las personas jurdicas que organicen y regulen deportes profesionales.

Entonces, puede verse que se cargan sobre una significativa parte del sector privado estrictas
obligaciones de conocer al cliente, documentar las operaciones, practicar averiguaciones y
reportar las que resulten sospechosas, colaborar con el Estado para prevenirlas y recolectar
informacin para la investigacin y el eventual castigo del lavado, bajo la amenaza de severas
sanciones en caso de incumplimiento.

Como era previsible, existen ya varios proyectos de leyes correctivas destinadas a abordar el
tema de los sujetos obligados, probablemente uno de los ms conflictivos en el futuro, pues una
gran cantidad de sujetos han quedado a expuestos a afrontar tareas y asumir riesgos legales de
los que antes estaban excluidos, y las reformas a la vista tienden en algunos casos a excluir a
algunos de ellos y, en otros, a incorporar a otros13

ARTICULO 17. La Unidad de Informacin Financiera recibir informacin, manteniendo en


secreto la identidad de los obligados a informar. El secreto sobre su identidad cesar cuando se
formule denuncia ante el Ministerio Pblico Fiscal.
Los sujetos de derecho ajenos al sector pblico y no comprendidos en la obligacin de informar
contemplada en el artculo 20 de esta ley podrn formular denuncias ante la Unidad de
Informacin Financiera.
ARTICULO 18. El cumplimiento, de buena fe, de la obligacin de informar no generar
responsabilidad civil, comercial, laboral, penal, administrativa, ni de ninguna otra especie.
13
Gil Lavedra, Ricardo ; Sgro, Marcelo A El nuevo rgimen legal de lavado de activos LA LEY 18/08/2011, 1

Materia: Derecho Penal III - 30 -


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El Wachovia Bank fue sancionado por lavado de miles
de millones de dlares
abril 10, 2011
Despus de una investigacin de un avin que aterriz en Ciudad del Carmen, el 10 de abril de 2006, se revel
que el cartel de drogas de Sinaloa compr el avin con el dinero que se blanquea a travs de Wachovia, ahora
parte de Wells Fargo. La investigacin fue dirigida por agentes del servicio antidrogas americano, el US Drug and
Law Enforcement Administration y por el Internal Revenue Service. Las fuerzas mexicanas de la polica tambin
encontraron 5,7 toneladas de cocana valorada en 100 millones de dlares. Las autoridades descubrieron miles de
millones de dlares en transferencias, cheques de viajero y envos de dinero a travs de transferencias de
mexicanos con cuentas de Wachovia, sealo un reciente artculo en The Guardian. Tambin se descubri que 13
millones de dlares fueron canalizadas a travs de cuentas de un banco corresponsal de Wachovia para compra de
aviones para el uso de trfico de drogas en Mxico.
Despus de estos descubrimientos, Wachovia fue puesto bajo investigacin inmediata por no mantener un
programa de lavado de dinero. Esta investigacin llev a acciones penales contra personeros de Wachovia. Este
banco finalmente pag a las autoridades federales 110 millones de dlares en confiscaciones y una multa de 50
millones de dlares por no monitorear flujos de efectivo y tambin una sancin porque no se aplicaron las
estructuras de control de lavado dinero adecuadas para una transferencia de 378.4 millones de dlares. .
Jeffrey Sloman, el fiscal federal en el caso, seal flagrante menosprecio de Wachovia por las leyes que en
definitiva fue sancionado con slo una multa a menos de 2% de la ganancia de 12,3 millones de dlares del
Banco. Antonio Maria Costa, director de la Oficina de las Naciones Unidas contra la droga y el delito, declar que
haba pruebas de que el producto de la droga y el delito fueron visto como capital de inversin lquido que slo
estaban disponibles para aquellos bancos que estaban en problemas de colapso. Tambin dijo que los prstamos
interbancarios fueron financiados por dinero del narcotrfico, que haba guardado un nmero de bancos durante la
crisis bancaria de 2008.Wachovia tambin est acusado de continuar con sus negocios a pesar de conocer la
naturaleza ilcita de su actividad. Jose Luis Marmolejo, un fiscal para el caso, dijo que el Banco manejaba todas
las transferencias, pero nunca present ninguna como sospechosas. Tambin ha surgido que Wachovia haba
ignorado numerosas denuncias presentadas por el denunciante (whistleblower r) Martin Woods, un alto
funcionario de blanqueo de dinero quien se uni al Banco en 2005. Woods haba discutido las preocupaciones
derivadas de los vnculos sospechosos de Wachovia de Mxico cuando estaba a la cabeza de la oficina del banco
contra el blanqueo de dinero y, a continuacin, present una serie de informes de actividad sospechosa, o SARS.
La respuesta del Banco Wachovia en Miami, que sirvi como centro de negocios de Amrica Latina, no fue
convincente, segn a Woods. Sin embargo, se aument la presin y la atencin de la Fiscala de U.S. lo que llev
el Wachovia, finalmente, a cortar lazos con algunos de las Casas de Cambio, con quien hacia negocios en
Mxico. Woods finalmente encontr un representante del organismo contra las drogas, DEA, quien investig el
caso condujo a las sanciones impuestas a Wachovia en el 2010.Desde la participacin de Wachovia y otros bancos
estadounidenses con carteles de la droga mexicanos, Mxico ha anunciado un plan para premiar a personas que
tengan sospecha de lavado de dinero y obtengan por sus denuncias hasta una cuarta parte de los fondos ilcitos o
bienes confiscados. Bajo este nuevo plan, las personas podrn dar informacin en persona, por telfono o por
correo electrnico y se determinar el importe de su recompensa por un Comit Especial. Todas las personas son
elegibles, excepto los funcionarios pblicos, policiales y empleados bancarios que slo podran duplicar sus
esfuerzos para controlar la actividad sospechosa14.

14
http://impactocna.com/2011/04/10/el-wachovia-bank-fue-sancionado-por-lavado-de-miles-de-millones-de-dolares/

Materia: Derecho Penal III - 31 -


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ARTCULO 20 (Modificado por la Ley 26683): Estn obligados a informar a la Unidad de
Informacin Financiera (UIF), en los trminos del artculo 21 de la presente ley:
1. Las entidades financieras sujetas al rgimen de la ley 21.526 y modificatorias.
2. Las entidades sujetas al rgimen de la ley 18.924 y modificatorias y las personas fsicas o
jurdicas autorizadas por el Banco Central de la Repblica Argentina para operar en la
compraventa de divisas bajo forma de dinero o de cheques extendidos en divisas o mediante el
uso de tarjetas de crdito o pago, o en la transmisin de fondos dentro y fuera del territorio
nacional.
3. Las personas fsicas o jurdicas que como actividad habitual exploten juegos de azar.
4. Los agentes y sociedades de bolsa, sociedades gerente de fondos comunes de inversin,
agentes de mercado abierto electrnico, y todos aquellos intermediarios en la compra, alquiler o
prstamo de ttulos valores que operen bajo la rbita de bolsas de comercio con o sin mercados
adheridos.
5. Los agentes intermediarios inscriptos en los mercados de futuros y opciones cualquiera sea su
objeto.
6. Los registros pblicos de comercio, los organismos representativos de fiscalizacin y control de
personas jurdicas, los registros de la propiedad inmueble, los registros de la propiedad automotor,
los registros prendarios, los registros de embarcaciones de todo tipo y los registros de aeronaves.
7. Las personas fsicas o jurdicas dedicadas a la compraventa de obras de arte, antigedades u
otros bienes suntuarios, inversin filatlica o numismtica, o a la exportacin, importacin,
elaboracin o industrializacin de joyas o bienes con metales o piedras preciosas.
8. Las empresas aseguradoras.
9. Las empresas emisoras de cheques de viajero u operadoras de tarjetas de crdito o de compra.
10. Las empresas dedicadas al transporte de caudales.
11. Las empresas prestatarias o concesionarias de servicios postales que realicen operaciones de
giros de divisas o de traslado de distintos tipos de moneda o billete.
12. Los escribanos pblicos.
13. Las entidades comprendidas en el artculo 9 de la ley 22.315.
14. Los despachantes de aduana definidos en el artculo 36 y concordantes del Cdigo Aduanero
(ley 22.415 y modificatorias).
15. Los organismos de la Administracin Pblica y entidades descentralizadas y/o autrquicas que
ejercen funciones regulatorias, de control, supervisin y/o superintendencia sobre actividades
econmicas y/o negocios jurdicos y/o sobre sujetos de derecho, individuales o colectivos: el
Banco Central de la Repblica Argentina, la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, la
Superintendencia de Seguros de la Nacin, la Comisin Nacional de Valores, la Inspeccin
General de Justicia, el Instituto Nacional de Asociativismo y Economa Social y el Tribunal
Nacional de Defensa de la Competencia;
16. Los productores, asesores de seguros, agentes, intermediarios, peritos y liquidadores de
seguros cuyas actividades estn regidas por las leyes 20.091 y 22.400, sus modificatorias,
concordantes y complementarias;
17. Los profesionales matriculados cuyas actividades estn reguladas por los consejos
profesionales de ciencias econmicas;
18. Igualmente estn obligados al deber de informar todas las personas jurdicas que reciben
donaciones o aportes de terceros;
19. Los agentes o corredores inmobiliarios matriculados y las sociedades de cualquier tipo que
tengan por objeto el corretaje inmobiliario, integradas y/o administradas exclusivamente por
agentes o corredores inmobiliarios matriculados;
20. Las asociaciones mutuales y cooperativas reguladas por las leyes 20.321 y 20.337
respectivamente;
21. Las personas fsicas o jurdicas cuya actividad habitual sea la compraventa de automviles,

Materia: Derecho Penal III - 32 -


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camiones, motos, mnibus y micromnibus, tractores, maquinaria agrcola y vial, naves, yates y
similares, aeronaves y aerodinos.
22. Las personas fsicas o jurdicas que acten como fiduciarios, en cualquier tipo de fideicomiso y
las personas fsicas o jurdicas titulares de o vinculadas, directa o indirectamente, con cuentas de
fideicomisos, fiduciantes y fiduciarios en virtud de contratos de fideicomiso.
23. Las personas jurdicas que cumplen funciones de organizacin y regulacin de los deportes
profesionales.

Contenido de la obligacin de informar; Oficiales de enlace y oficiales de


cumplimiento

La reforma promulgada incorpora a la ley 25.246 un artculo 20 bis, referido a los principales
deberes de los sujetos enunciados anteriormente. Entre ellos conviene destacar el de poner en
conocimiento de la UIF las conductas de sus clientes o personas de las que "pudiera inferirse la
existencia de una situacin atpica que fuera susceptible de configurar un hecho u operacin
sospechosa de lavado de activos o financiacin de terrorismo". El procedimiento y la oportunidad
de ese reporte queda sujeto a la determinacin por normas que la UIF dicte, conforme exige el
citado artculo 20 bis de la ley.

Cuando los sujetos obligados sean personas jurdicas, sus rganos de administracin deben
designar un oficial encargado del cumplimiento de las presentaciones que deban efectuarse segn
la ley y de las directivas e instrucciones emitidas por la UIF, sin que por ello deje de existir
responsabilidad solidaria e ilimitada de todos los integrantes del rgano de administracin
respecto de los eventuales incumplimientos de los deberes de informar. Si se trata de sociedades
irregulares, la obligacin de informar recaer sobre cualquiera de los socios. Por supuesto que
esta obligacin depende tambin de lo que establezca la reglamentacin, segn aclara el citado
artculo 20 bis de la ley. Tambin los organismos pblicos obligados deben designar oficiales de
cumplimiento a tal efecto, pero los responsables del deber de informar son slo sus titulares.

La ley incluye ahora expresamente en el art. 21 bis una definicin de "cliente" similar a la que
antes estaba delimitada reglamentariamente y prescribe, con gran detalle, la informacin mnima
que debe serles requerida para identificarlos correctamente, tanto si se tratara de personas fsicas
como si fueran personas jurdicas, adems de la obligacin de requerirles declaraciones juradas
acerca del origen y la licitud de sus fondos o la documentacin que acredite tales extremos, de
acuerdo a las directivas que fije la UIF.

Si los sujetos obligados "dudan" acerca de que quien se presenta ante ellos como "cliente"
estuviera actuando para otro y no para s mismo, se mantiene la obligacin de adoptar medidas
razonables para establecer la verdadera identidad de la persona por cuenta de la cual estara
aqul obrando, debiendo prestarse especial atencin a la utilizacin de personas jurdicas como
meras "pantallas" de personas fsicas (incluso, para el caso de las personas jurdicas que se
presentan como clientes, prescribe la ley que los sujetos obligados deben contar con
procedimientos adecuados para conocer su estructura, determinar el origen de sus fondos y
determinar a sus propietarios, beneficiarios y a quienes ejercen el "control real" de la misma).
Tambin les exige la ley adoptar medidas adecuadas cuando el cliente no ha estado fsicamente
presente para su identificacin, as como la adopcin de especiales cuidados en las operaciones
de personas polticamente expuestas.

La ley prescribe que la informacin recabada deber conservarse al menos durante cinco aos y
tomarse recaudos para que pueda reconstruirse en caso de desaparicin.

El plazo mximo para reportar las operaciones sospechosas se estipul legalmente en ciento
cincuenta das corridos desde su realizacin, pero se limit a cuarenta y ocho horas si se tratara

Materia: Derecho Penal III - 33 -


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de un supuesto de presunta financiacin de terrorismo. Es decir, la UIF no podr fijar plazos ms
extensos pero si ms breves.

Parecera que en el futuro, adems de atenuarse alguna de las obligaciones o, al menos, las
consecuencias para incumplimientos menores, ser probablemente necesario establecer alguna
clase de "indemnidad" para el caso de la reparacin de los eventuales daos que pudieran ser
causados por los reportes de operaciones sospechosas. No parece lgico imponer al sector
privado obligaciones de denunciar por meras inferencias o sospechas, bajo amenaza de
sanciones, sin cubrirlo, por eso mismo, del riesgo de reclamaciones de los que hubieran sido
injustamente afectados por las denuncias.

En todo caso, los "sujetos obligados", segn el caso, sin duda podrn cuestionar los deberes que
se les imponen o su extensin, o la amenaza de ser sancionados en caso de incumplimiento,
cuando la observancia de las normas sancionadas o que se sancionaren pudiera entrar en pugna
con garantas constitucionales fundamentales, como el derecho de trabajar, el de defensa en juicio
u otras frente a las cuales un deber meramente legal no podra prevalecer; asimismo, el conflicto
de alguno de los deberes impuestos por el rgimen de lavado con otros cuya observancia
impusiera el orden jurdico al sujeto obligado, podra ser resuelto conforme a los principios
generales sobre "colisin de deberes" o los "estados de necesidad", estudiados por la dogmtica
penal, sobre los que se podran fundar serias defensas ante las pretensiones estatales
desmedidas o para repeler la imposicin o impugnar sanciones abusivas.

Igualmente importante como defensa podra ser la alegacin de la imposibilidad fctica de realizar
la conducta mandada, pues la efectiva posibilidad de realizar el hecho mandado es una condicin
de legitimidad de la sancin de toda omisin, (8) tanto en el derecho penal como en el
administrativo sancionador.

La prohibicin de usar las informaciones recibidas por la UIF para otro objeto que una
"investigacin en curso" es un lmite importante (art. 13); igualmente importante, para prevenir
abusos, es la prohibicin de que aqulla reciba "declaraciones annimas" del art. 1415.

ARTICULO 20 BIS (Incorporado por la Ley 26683)


El deber de informar es la obligacin legal que tienen los sujetos enumerados en el artculo 20, en
su mbito de actuacin, de poner a disposicin de la Unidad de Informacin Financiera (UIF) la
documentacin recabada de sus clientes en cumplimiento de lo establecido en el artculo 21 inciso
a) y de llevar a conocimiento de la Unidad de Informacin Financiera (UIF), las conductas o
actividades de las personas fsicas o jurdicas, a travs de las cuales pudiere inferirse la existencia
de una situacin atpica que fuera susceptible de configurar un hecho u operacin sospechosa, de
lavado de activos o financiacin de terrorismo.
El conocimiento de cualquier hecho u operacin sospechosa, impondr a tales sujetos la
obligatoriedad del ejercicio de la actividad descripta precedentemente.
La Unidad de Informacin Financiera (UIF) determinar el procedimiento y la oportunidad a partir
de la cual los obligados cumplirn ante ella el deber de informar que establece el artculo 20.
En el supuesto de que el sujeto obligado se trate de una persona jurdica regularmente
constituida, deber designarse un oficial de cumplimiento por el rgano de administracin, en los
supuestos que lo establezca la reglamentacin. Su funcin ser formalizar las presentaciones que
deban efectuarse en el marco de las obligaciones establecidas por la ley y las directivas e
instrucciones emitidas en consecuencia. No obstante ello, la responsabilidad del deber de informar
conforme el artculo 21 es solidaria e ilimitada para la totalidad de los integrantes del rgano de
administracin.

15
Ricardo Gil Lavedra, Op.Cit

Materia: Derecho Penal III - 34 -


Profesor: Ana Mara Lucero Offredi
En el supuesto de que el sujeto obligado se trate de una sociedad irregular, la obligacin de
informar recaer en cualquiera de los socios de la misma.
Para el caso de que el sujeto obligado se trate de un organismo pblico de los enumerados en los
incisos 6 y 15 del artculo 20, deber designarse un oficial de cumplimiento a los efectos de
formalizar las presentaciones que deban efectuarse en el marco de las obligaciones establecidas
por la ley y las directivas e instrucciones emitidas en consecuencia. No obstante ello la
responsabilidad del deber de informar conforme el artculo 21 corresponde exclusivamente al
titular del organismo.

ARTICULO 21. Las personas sealadas en el artculo precedente quedarn sometidas a las
siguientes obligaciones:
a. Recabar de sus clientes, requirentes o aportantes, documentos que prueben fehacientemente
su identidad, personera jurdica, domicilio y dems datos que en cada caso se estipule, para
realizar cualquier tipo de actividad de las que tienen por objeto. Sin embargo, podr obviarse esta
obligacin cuando los importes sean inferiores al mnimo que establezca la circular respectiva.
Cuando los clientes, requirentes o aportantes acten en representacin de terceros, se debern
tomar los recaudos necesarios a efectos de que se identifique la identidad de la persona por
quienes acten.
Toda informacin deber archivarse por el trmino y segn las formas que la Unidad de
Informacin Financiera establezca;
b. Informar cualquier hecho u operacin sospechosa independientemente del monto de la misma.
A los efectos de la presente ley se consideran operaciones sospechosas aquellas transacciones
que de acuerdo con los usos y costumbres de la actividad que se trate, como as tambin de la
experiencia e idoneidad de las personas obligadas a informar, resulten inusuales, sin justificacin
econmica o jurdica o de complejidad inusitada o injustificada, sean realizadas en forma aislada o
reiterada.
La Unidad de Informacin Financiera establecer, a travs de pautas objetivas, las modalidades,
oportunidades y lmites del cumplimiento de esta obligacin para cada categora de obligado y tipo
de actividad;
c. Abstenerse de revelar al cliente o a terceros las actuaciones que se estn realizando en
cumplimiento de la presente ley.

ARTCULO 21 BIS (Incorporado por la Ley 26683): A los fines del inciso a) del artculo 21, se
toma como definicin de cliente la adoptada y sugerida por la Comisin Interamericana para el
Control del Abuso de Drogas de la Organizacin de Estados Americanos (CICAD-OEA). En
consecuencia, se definen como clientes todas aquellas personas fsicas o jurdicas con las que se
establece, de manera ocasional o permanente, una relacin contractual de carcter financiero,
econmico o comercial.
En ese sentido es cliente el que desarrolla una vez, ocasionalmente o de manera habitual,
operaciones con los sujetos obligados.
La informacin mnima a requerir a los clientes abarcar:
a) Personas Fsicas: nombres y apellidos completos; fecha y lugar de nacimiento; nacionalidad;
sexo; estado civil; nmero y tipo de documento de identidad que deber exhibir en original
(documento nacional de identidad, libreta de enrolamiento, libreta cvica, cdula de identidad,
pasaporte); CUIT/CUIL/CDI; domicilio (calle, nmero, localidad, provincia y cdigo postal); nmero
de telfono y profesin, oficio, industria, comercio, etc. que constituya su actividad principal.
Igual tratamiento se dar, en caso de existir, al apoderado, tutor, curador, representante o garante.
Adems se requerir una declaracin jurada sobre origen y licitud de los fondos, o la
documentacin de respaldo correspondiente, conforme lo fijen las directivas emitidas por la
Unidad de Informacin Financiera (UIF);

Materia: Derecho Penal III - 35 -


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b) Personas Jurdicas: denominacin social; fecha y nmero de inscripcin registral; nmero de
inscripcin tributaria; fecha del contrato o escritura de constitucin; copia del estatuto social
actualizado, sin perjuicio de la exhibicin del original; domicilio (calle, nmero, localidad, provincia
y cdigo postal); nmero de telfono de la sede social y actividad principal realizada.
Asimismo se solicitarn los datos identificatorios de las autoridades, del representante legal,
apoderados y/o autorizados con uso de firma, que operen con el sujeto obligado en nombre y
representacin de la persona jurdica. Los mismos recaudos antes indicados sern acreditados en
los casos de asociaciones, fundaciones y otras organizaciones con o sin personera jurdica.
Adems se requerir una declaracin jurada sobre origen y licitud de los fondos, o la
documentacin de respaldo correspondiente, conforme lo fijen las directivas emitidas por la
Unidad de Informacin Financiera (UIF);
c) Cuando existan dudas sobre si los clientes actan por cuenta propia o cuando exista la certeza
de que no actan por cuenta propia, los sujetos obligados adoptarn medidas adicionales
razonables, a fin de obtener informacin sobre la verdadera identidad de la persona por cuenta de
la cual actan los clientes. Los sujetos obligados debern prestar especial atencin para evitar
que las personas fsicas utilicen a las personas jurdicas como empresas pantalla para realizar sus
operaciones. Los sujetos obligados debern contar con procedimientos que permitan conocer la
estructura de la sociedad, determinar el origen de sus fondos e identificar a los propietarios,
beneficiarios y aquellos que ejercen el control real de la persona jurdica. Los sujetos obligados
debern adoptar medidas especficas y adecuadas para disminuir el riesgo del lavado de activos y
la financiacin del terrorismo, cuando se contrate el servicio o productos con clientes que no han
estado fsicamente presentes para su identificacin. En el caso de tratarse de personas
polticamente expuestas, se deber prestar especial atencin a las transacciones realizadas por
las mismas, que no guarden relacin con la actividad declarada y su perfil como cliente;
d) Los sujetos obligados podrn establecer manuales de procedimiento de prevencin de lavado
de activos y la financiacin de terrorismo, y designar oficiales de cumplimiento, en los casos y con
los alcances que determinen las directivas emitidas por la Unidad de Informacin Financiera (UIF).
La informacin recabada deber conservarse como mnimo durante cinco (5) aos, debiendo
registrarse de manera suficiente para que se pueda reconstruir.
El plazo mximo para reportar hechos u operaciones sospechosas de lavado de activos ser
de ciento cincuenta (150) das corridos, a partir de la operacin realizada o tentada.
El plazo mximo para reportar hechos u operaciones sospechosas de financiacin de
terrorismo ser de cuarenta y ocho (48) horas, a partir de la operacin realizada o tentada,
habilitndose das y horas inhbiles al efecto.

ARTICULO 22. Los funcionarios y empleados de la Unidad de Informacin Financiera estn


obligados a guardar secreto de las informaciones recibidas en razn de su cargo, al igual que de
las tareas de inteligencia desarrolladas en su consecuencia. El mismo deber de guardar secreto
rige para las personas y entidades obligadas por esta ley a suministrar datos a la Unidad de
Informacin Financiera.
El funcionario o empleado de la Unidad de Informacin Financiera, as como tambin las personas
que por s o por otro revelen las informaciones secretas fuera del mbito de la Unidad de
Informacin Financiera, sern reprimidos con prisin de seis meses a tres aos.

Materia: Derecho Penal III - 36 -


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SEGUNDA PARTE: Ley 26733: Delitos financieros

La Reforma estatuida por la Ley 26733 a fines del ao 2011, ha incorporado un nuevo grupo de
figuras denominadas Delitos Financieros al reciente nuevo Ttulo XIII del Cdigo Penal creado
por la Ley 26683 que analizramos prrafos arriba.

Esto implica una profundizacin de la poltica represiva enderezada a la persecucin de las


conductas que afectan el orden econmico y financiero del pas.

Estos novedosos delitos contra el orden econmico y financiero, implican un conjunto de


infracciones que se agrupan en torno a un bien jurdico de carcter supraindividual o colectivo, con
caractersticas propias y diferentes a los tradicionales delitos patrimoniales agrupados en el Ttulo
VI del cdigo penal.
En stos -cuyo origen puede situarse en el marco de una concepcin de un Estado liberal y
democrtico- se pone el acento en la persona individualmente considerada (bienes jurdicos
individuales), mientras que los delitos econmicos o contra el orden econmico que son la
consecuencia de un Estado intervencionista y social y democrtico de Derecho-, ponen el nfasis
en los procesos econmicos (bienes jurdico colectivos).

Los delitos que se agrupan en este Ttulo XIII que son infracciones de naturaleza econmica, de
tipo macrosocial y, por lo general, de carcter pluriofensivo- afectan al sistema crediticio en su
conjunto (la regulacin econmica del mercado) y ponen en peligro, consecuentemente, el normal
funcionamiento del orden econmico, esto es, la regulacin jurdica de la produccin, distribucin
y consumo, de bienes y servicios16.

En cuanto a las motivaciones de poltica criminal y lineamientos generales del contenido de la


reforma propiciada por la Ley 26733, recurrimos al mensaje del Poder Ejecutivo Nacional en
ocasin de elevar el proyecto de Ley al congreso17:

16
BUOMPADRE, Jorge Eduardo algunas reflexiones sobre el delito de abuso de informacin privilegiada en la
reciente reforma penal argentina Publicado el 16-3-12 en el CIIDPE (Centro de Investigacin Interdisciplinaria en
Derecho Penal Econmico)
17
Mensaje de elevacin del Poder Ejecutivo Nacional al Honorable Congreso de la Nacin de fecha 13-10-11 (Orden
del da N 8, Sesiones Extraordinarias N 11)

Materia: Derecho Penal III - 37 -


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Tengo el agrado de dirigirme a vuestra honorabilidad con el objeto de someter a su consideracin
un proyecto de ley, por el cual se propicia la reforma del Cdigo Penal de la Nacin con el fin de
incorporar al ttulo XIII del cdigo vigente, las principales conductas punibles que, juntamente con
el lavado de dinero, afectan el orden econmico y financiero.

El antecedente inmediato de esta iniciativa es la sancin de la ley 26.683, que signific para
nuestro pas un avance importantsimo al introducir por primera vez en nuestro Cdigo Penal un
ttulo destinado especficamente a reprimir los delitos realizados contra el orden econmico y
financiero.

Por medio de esta ley, el Honorable Congreso de la Nacin legisl la figura penal del lavado de
activos de forma autnoma, previendo tambin la posibilidad de extender la sancin por este delito
al autor del delito precedente. Incorpor la responsabilidad penal de las personas jurdicas e
instrument legalmente la figura del decomiso civil.

Con estas reformas legales, nuestro pas adapt su legislacin penal a los estndares y
recomendaciones ms avanzados en esta materia, cumpliendo las observaciones efectuadas por
el Grupo de Accin Financiera Internacional en las rondas de evaluacin realizadas en nuestro
pas desde el ao 2003 en adelante.
Reconociendo estos antecedentes, el presente proyecto de ley avanza en la tipificacin de los
delitos de uso de informacin privilegiada y manipulacin de valores negociables, conductas
penales que tambin forman parte del ncleo de estndares y recomendaciones penales que se
promueven internacionalmente desde el seno del Grupo de Accin Financiera Internacional y que
han sido sugeridas por este organismo en sus diferentes rondas de evaluacin.

Pero, asimismo, la presente iniciativa es tambin reflejo del proceso de transformacin y cambio
que vive nuestro pas desde el ao 2003 en adelante, proceso que, en este aspecto, se ha
caracterizado por una fuerte recuperacin del rol del Estado en la economa, tanto en su
dimensin de diseo, formulacin y ejecucin de polticas econmicas, como en relacin con el
mejoramiento de las capacidades de regulacin y supervisin de sus organismos de
control.

La aguda crisis financiera que atraviesan las economas en todo el mundo iniciada en el ao 2007,
y cuyas consecuencias sobre el bienestar econmico an persisten, ha mostrado cmo la
creciente interconexin y financiarizacin de las economas a nivel global produce fuertes
desequilibrios econmicos con potencialidades desestabilizadoras que imponen nuevos desafos
en materia regulatoria y de supervisin.

El presente proyecto de ley, entonces, tiene tambin por finalidad crear nuevas herramientas que
permitan fortalecer al Estado nacional en su misin de proteger la estabilidad econmica obtenida
en un contexto de crisis.

Con estas orientaciones, se incorporan otras figuras penales que procuran proteger el orden
econmico y financiero de nuestro pas.

La tipificacin penal del delito de abuso de informacin privilegiada reprime penalmente el uso y
suministro de cualquier tipo de informacin o datos sensibles, que por sus caractersticas pueda
alterar la negociacin, cotizacin, compra, venta y liquidacin de valores negociables.

En materia de autora y participacin, la propuesta incluye a los directores, miembros del rgano
de fiscalizacin, accionistas, representantes de la sociedad y a todo aquel que preste funciones o

Materia: Derecho Penal III - 38 -


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desempee una tarea laboral o profesional dentro de la sociedad emisora. Con ello, el crculo de
autores no slo incluye a quienes tienen contacto directo con la informacin, sino tambin
comprende a otras personas que accedan a la informacin por la circunstancia de ocupar un lugar
dentro de la estructura societaria en la que prestan servicios o tareas.

Las penas previstas van de dos a cuatro aos de prisin, multa equivalente al monto de la
operacin e inhabilitacin especial de hasta cinco aos; pudiendo ser agravadas cuando el autor
realice el delito con habitualidad o, en aquellos casos que obtenga un beneficio o evite un perjuicio
econmico, situacin que podra generarse cuando el autor utilice informacin para liquidar
valores negociables frente a bajas en su cotizacin.

Si quien utiliza o suministra informacin reviste ciertas caractersticas que exijan de l un deber
especial de lealtad, diligencia o contralor, la pena se elevar hasta ocho aos de prisin e
inhabilitacin especial por igual cantidad de tiempo. En estos casos, se incluye a los miembros del
directorio, del rgano de fiscalizacin, o funcionario o empleado de entidad autorregulada o de
sociedades calificadoras de riesgo. Se incluye tambin, dado su especial condicin, a quien
cometa el delito en ocasin de ejercer una funcin pblica o profesin de la que se requiere
habilitacin o matrcula.

De este modo, la incorporacin del delito de abuso de informacin privilegiada protege la


transparencia del mercado de valores y garantiza la igualdad entre los inversores, fuentes
esenciales que alimentan la confianza sobre la que se realizan todas las operaciones burstiles.

La tipificacin penal del delito de manipulacin de valores negociables reprime penalmente


toda conducta que implique alterar o mantener en un determinado precio un valor negociable u
otro instrumento financiero, mediante la utilizacin de diferentes ardides como la difusin, como
noticias falsas, concertacin entre tenedores de la especie, con el fin de producir la apariencia de
mayor liquidez o de negociarla a un precio determinado. Tambin reprime la conducta consistente
en ofrecer valores negociables mediante maquinaciones fraudulentas.
La escala prevista se agravar de dos a seis aos cuando el delito sea cometido por
representante, administrador o fiscalizador de una sociedad que tenga obligacin de establecer un
rgano de fiscalizacin privada, e informe a accionistas o socios ocultando, falseando hechos o
consignando datos falsos en documentos contables, con el fin de tergiversar la situacin
econmica de la empresa.

Si bien el tipo penal de manipulacin de valores negociables presenta ciertas similitudes


con el tratamiento que el actual Cdigo Penal brinda a los fraudes contra la industria y el
comercio (captulo V, ttulo XII), su incorporacin se justifica ante la necesidad poltico-
criminal de atender a las especiales caractersticas que conductas disvaliosas como el agio
y/o la concertacin adoptan en el mercado de valores.

Asimismo, dado que en este ltimo mbito el comportamiento delictivo supera la esfera de los
delitos contra la fe pblica reprimidos en el ttulo XII del Cdigo Penal, resulta necesario situar
estos comportamientos delictivos en relacin con el bien jurdico protegido.

La propuesta de ley tambin incluye figuras penales relacionadas a la proteccin del sistema
financiero, atendiendo la vasta experiencia histrica de abusos y manejos irresponsables de
ahorros pblicos confiada a bancos y entidades financieras. El delito de administracin fraudulenta
en perjuicio del patrimonio pblico no siempre rene todos los supuestos delictivos que pueden
ocurrir en el curso de actividades de intermediacin financiera.

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Dada su importancia, se incluyen dos figuras penales; la primera, destinada a reprimir aquellos
casos de intermediacin financiera realizada por fuera del alcance regulatorio y supervisor de la
autoridad de control; mientras que la segunda, a fin de reprimir los procesos de captacin de
fondos del pblico a travs de mecanismos fraudulentos.

El delito de captacin clandestina de ahorros pblicos reprime as, con penas de prisin de
dos a ocho aos, multa e inhabilitacin especial, a quien realice operaciones de intermediacin
financiera sin contar con una autorizacin emitida previamente por la autoridad de supervisin
competente. El rango de autores abarca a quienes hayan actuado por cuenta propia o ajena, y de
modo directo o indirecto.

El delito tambin reprime aquellos supuestos de intermediacin realizados en el mercado de


valores, sancionando con igual pena a todo el que capte ahorros del pblico para la adquisicin de
valores negociables, sin contar con autorizacin para hacerlo. En este ltimo caso, el mnimo de la
pena se agravar si para la captacin se hubieren utilizado medios o procedimientos de difusin
con alcance masivo.

En el caso de la tipificacin del delito de captacin fraudulenta de ahorros pblicos, se incluyen


aquellas acciones que impliquen documentar una operacin de crdito activa o pasiva o de
negociacin de valores negociables, insertando datos falsos o mencionando hechos inexistentes
con el propsito de obtener un beneficio o causar un perjuicio. En estos casos, se impone pena de
dos a seis aos de prisin, multa e inhabilitacin.
La propuesta de ley tambin introduce la figura de cohecho financiero bajo modalidad de
cohecho pasivo delimitada segn las caractersticas propias de actuacin de los agentes en el
mercado financiero. Se reprime, entonces, a quien recibiere dinero o cualquier otra ventaja
econmica indebida o aceptare una promesa directa o indirecta, a fin de facilitar, permitir, ordenar
o aconsejar la realizacin de operaciones crediticias o cualquier otra operacin financiera o de
inversin en entidades autorreguladas, o que dichas operaciones se lleven a cabo en condiciones
ms favorables. Las penas previstas son de dos a seis aos de prisin e inhabilitacin por igual
perodo de tiempo.
Con ello se busca limitar los estmulos ilegales asociados al desarrollo de operaciones en los
mercados con fines meramente especulativos.

Por ltimo, el proyecto de ley regula la responsabilidad penal de las personas jurdicas,
mediante una clusula de remisin a las reglas generales prevista en el artculo 304 del Cdigo
Penal, ubicado bajo el mismo ttulo que los delitos introducidos por esta ley.

Asimismo, se incluyen dos reglas adicionales. La primera, relativa a las personas jurdicas que
realizan oferta pblica de valores negociables, dispone que la imposicin de la sancin penal
deber cuidar de no perjudicar a los accionistas a los que no quepa atribuir responsabilidad por el
hecho delictivo. La segunda, estableciendo que la sancin penal no puede aplicarse en detrimento
de los derechos y privilegios de los acreedores por causa o ttulo anterior al hecho delictivo. A ese
fin deber escucharse al sndico del concurso.

Por los motivos expuestos se solicita la aprobacin del presente proyecto puesto a consideracin,
resaltando una vez ms respecto de la importancia que la tipificacin de delitos contra el orden
econmico y financiero tiene para asegurar el adecuado funcionamiento del sistema financiero y
burstil, respetando la transparencia e igualdad entre los inversores y promoviendo la mayor
proteccin de la economa nacional y los ahorros pblicos de todos los argentinos.

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Evidentemente, y como lo seala BUOMPADRE18, la nueva legislacin es la consecuencia de la
presin impuesta por el Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI) hacia nuestro pas para
que adopte polticas activas en la lucha contra el lavado de dinero y la financiacin del terrorismo,
y evitar, de ese modo, que el organismo internacional pudiera aplicar sanciones de distinta
naturaleza. Otras cuestiones de diverso signo, particularmente en el mbito de la poltica
econmica implementada por el gobierno, dieron origen a estas otras leyes (tal vez no esperadas)
que se caracterizan, fundamentalmente, por ser leyes de carcter econmico.

6.2 Abuso de informacin privilegiada

En el debate acerca de la conveniencia de reprimir penalmente el abuso de informacin


privilegiada en el mbito de la oferta pblica y el mercado de capitales, o dejar sujeta la materia al
rgimen sancionatorio de la normativa comercial (ley 17.811, art.10), el legislador argentino se ha
decantado por la primera de las opciones, incriminando el abuso de informacin privilegiada -
siguiendo los pasos de la legislacin europea- en el nuevo artculo 307 del cdigo penal.

En cuanto al bien jurdico protegido por esta figura, resulta claro que consiste en la "transparencia
del mercado de valores" como presupuesto para que exista una igualdad de condiciones para los
inversores.
Esto se desprende tanto del Mensaje de Elevacin del Proyecto del Poder Ejecutivo Nacional,
como del debate parlamentario, y de una interpretacin hermenutica de los arts. 77 y 306 del CP.

Concepto de informacin privilegiada

El uso abusivo de la informacin o privilegiada implica una conducta que afecta el derecho de los
inversionistas en el mercado de valores a que se les garantice la igualdad de condiciones y
oportunidades frente a quienes tienen acceso a cierta informacin reservada o privilegiada y que
la utilizan en detrimento de aquellos que no poseen tal informacin, conducta que altera o pone en
serio riesgo el buen funcionamiento y la transparencia del mercado de capitales.

18
(BUOMPADRE, Jorge Eduardo, Op Cit.)

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Para que un mercado de capitales sea seguro, y por lo tanto confiable (que evite la fuga de
inversores hacia otros mercados), debe tratarse de un mercado en el que todos (los de adentro,
que poseen la informacin, y los de afuera, que no la poseen), desarrollen sus actividades en un
marco de igualdad de participacin y oportunidades

Figura bsica

Artculo 306: Ser reprimido con prisin de uno (1) a cuatro (4) aos, multa equivalente al monto
de la operacin, e inhabilitacin especial de hasta cinco (5) aos, el director, miembro de rgano
de fiscalizacin, accionista, representante de accionista y todo el que por su trabajo, profesin o
funcin dentro de una sociedad emisora, por s o por persona interpuesta, suministrare o utilizare
informacin privilegiada a la que hubiera tenido acceso en ocasin de su actividad, para la
negociacin, cotizacin, compra, venta o liquidacin de valores negociables.

La figura bsica, efectivamente no puede ser interpretada sin recurrir al Art. 77 del CP, -tambin
reformado por la Ley 26733, mediante el cual se incluy una definicin autntica de lo que se
considera informacin privilegiada.
As, el nuevo texto, expresa:

Artculo 77: Para la inteligencia del texto de este cdigo se tendrn presente las siguientes
reglas:

El trmino informacin privilegiada comprende toda informacin no disponible para el pblico


cuya divulgacin podra tener significativa influencia en el mercado de valores

La doctrina se ha mostrado crtica en relacin a este concepto incluido en nuestro cdigo de


fondo. As, VIOLA, afirma que: el concepto de informacin privilegiada deja mucho que desear.
En efecto, la "significativa influencia" es una cualidad abierta, cargada de vaguedad y de
contornos indefinidos; siendo por lo tanto, susceptible de objetarse constitucionalmente a tenor de
los conceptos mencionados "ut supra".

La regulacin aqu examinada tiene como antecedente inmediato el Decreto 677/2001 que
instrument un "Rgimen de Transparencia de la Oferta Pblica" (en adelante RTOP), que naci
ante la necesidad de establecer un rgimen jurdico que tutele al "consumidor financiero" (art. 42
CN y ley 24.240) (Adla, LIII-D, 4125).

El RTOP, entre otras regulaciones, tutela la reserva que deben guardar quienes acceden a
informacin privilegiada.
La definicin de informacin privilegiada es similar a la incluida en la reforma, aunque ms precisa
a nuestro entender: "toda informacin concreta que se refiera a uno o varios valores, o a uno o
varios emisores de valores, que no se haya hecho pblica y que, de hacerse o haberse hecho
pblica, podra influir o hubiera influido de manera sustancial sobe las condiciones o precio de
colocacin o el curso de negociacin de tales valores" (art. 1 in fine, Anexo I del decreto 677/2001)
(Adla, LXI-C, 2718)19.

TIPO OBJETIVO

19
(VIOLA, Jos Una aproximacin a la ley 26733, publicado en Sup. Esp. - Nuevo Rgimen Penal Tributario
16/01/2012, 96)

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Sujetos activos: El abuso de esta clase de informacin configura un delito especial propio en el
que slo pueden ser sujetos activos el director, el miembro del rgano de fiscalizacin, el
accionista, el representante del accionista y todo el que por su trabajo, profesin o funcin dentro
de una sociedad emisora suministra o utiliza la informacin privilegiada.

Son los llamados iniciados primarios, es decir, quienes por su posicin, relacin con la sociedad,
o el ejercicio de su actividad profesional o funcin, tienen acceso a informacin privilegiada desde
adentro (ejecutivos, asesores financieros, abogados, etc.).

Quedan fuera de la tipicidad los iniciados secundarios, esto es, quienes adquieren dicha
informacin por comunicacin, directa o indirecta, de los iniciados primarios por ej. el empleado de
limpieza que escucha una conversacin por medio de la cual obtiene la informacin y la utiliza en
su propio provecho o el de un tercero.
La excepcin estara dada en aquellos casos en los que el que utiliza la informacin, haya
accedido a ella mediante la comunicacin directa de quien la conoci de primera mano con motivo
o en ocasin de sus funciones o actividad profesional o empresarial, en cuyo caso quedara
comprendido en la figura de la persona interpuesta, hombre de paja, testaferro o fiduciario (quien
es la persona que da la cara o figura en los papeles). En estos supuestos, el extraneus puede ser
castigado a ttulo de partcipe.

A diferencia de lo que puede suceder con otros ordenamientos, por ej. el espaol, en donde el
delito consiste en usar o suministrar informacin privilegiada, obteniendo para s o para un tercero
un beneficio econmico -lo cual implicara a que quedase fuera del alcance de la tipicidad la
conducta del tercero que utiliza la informacin suministrada por el agente, con una finalidad
econmica para s mismo o para otro, pero no para el sujeto que suministr la informacin-, entre
nosotros dicha situacin quedara comprendida en el tipo penal por cuanto el artculo 307 no habla
de fin econmico para s mismo o para un tercero sino que utiliza el giro para la negociacin,
cotizacin, compra, venta o liquidacin de valores negociables, aunque ello importe el logro de un
beneficio econmico como resultado adicional

De lo expuesto se puede inferir que, lo que adquiere relevancia tpica en el mbito de los sujetos
no es el elemento cualificante en s mismo (por ej. director, accionista, profesional, etc.) sino la
relacin (vnculo relacional) entre el sujeto y la empresa, que es la que permite acceder a una
cierta informacin (reservada o confidencial) que, de otro modo, no hubiera sido posible llegar a
ella. De aqu que no cometera el delito aqul que, careciendo del elemento cualificante de
autora, toma conocimiento de la informacin y se vale de ella para obtener algn beneficio en el
mercado de valores

Accin Tpica: La accin consiste en suministrar (comunicar, entregar, proveer, proporcionar,


prestar, etc.) o utilizar (hacer uso, valerse de, etc.) informacin privilegiada, a la que se tuvo
acceso en ocasin de la actividad, posicin, cargo o funcin ocupada en una sociedad emisora.
Es el delito del insider trading.

En rigor, el delito no consiste en el hecho mismo de suministrar o utilizar cierta informacin que un
crculo especfico de personas debe mantener en reserva (el delito no consiste en mantener
reservada una determinada informacin), sino an cuando el texto no lo diga en forma expresa-
en aprovecharse de tal informacin para obtener ventajas en el mercado de valores, en el
marco de una negociacin, cotizacin, compra, venta o liquidacin de valores negociables.

Materia: Derecho Penal III - 43 -


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Vale decir, que la conducta tpica podra ser reconducida a un uso abusivo o aprovechamiento de
la informacin conocida o capturada debido a una especial relacin del agente con la entidad,
para obtener determinados beneficios en el mercado de capitales.

Esta interpretacin de la conducta tpica que ensayamos, es una consecuencia de la propia


normativa extrapenal (Decreto 677/2001), cuyo art. 33 referente a las conductas contrarias a la
transparencia en el mbito de la oferta pblica- dispone la prohibicin de utilizar informacin
privilegiada en beneficio propio o de terceros, estableciendo a su vez- que las personas
mencionadas en el artculo 7 del Decreto 1 no podrn valerse de la informacin reservada all
referida a fin de obtener, para s o para otros, ventajas de cualquier tipo, deriven ellas de la
compra o venta de valores negociables o de cualquier otra operacin relacionada con el rgimen
de la oferta pblica20.

Si bien se analiza, el nuevo tipo penal abarca a la regulacin administrativa, ya que el primero
castiga el suministro a terceros o la utilizacin de esta informacin reservada o privilegiada;
mientras que el segundo la violacin al deber de sigilo y negociacin. Sin embargo, el nuevo delito
va ms all, ya que comprende no solo el deber de abstenerse de negociar sino tambin la
cotizacin, compra, venta o liquidacin de valores negociables.
La prohibicin de uso de informacin privilegiada y la exigencia a los directivos de divulgar
cualquier inters material que pudieren tener en forma directa o indirecta en cualquier transaccin
o asunto que afecte a la sociedad; forma parte de los Principios de Gobierno Societario
establecidos por la OCDE; y que en nuestro pas han sido adoptados por la RG 516/2007 CNV y
forman parte de las "Normas de la Comisin Nacional de Valores" contenidas en la RG 368/2001
CNV.
Ahora bien, el autor ser punible en la medida de que concurran ciertos presupuestos:
1. que la informacin usada o suministrada haya sido obtenida en ocasin de su actividad,
esto es, con motivo de la especial relacin que une al agente con la entidad empresarial;
de lo contrario, por ej. haber tenido acceso a la informacin por va de un tercero que, a su
vez, la tuvo de un iniciado primario, el uso de tal informacin no sera delictivo;
2. de igual modo, la informacin confidencial debe constituir una informacin que tenga
significacin, influencia o gravitacin en el mercado de capitales, sin que importe
demasiado, adems, la significacin que pueda representar para el autor individualmente
3. al exigir la descripcin tpica que slo pueden ser autores quienes hayan tenido acceso a
una informacin privilegiada en ocasin de su actividad, ha puesto lmites estrictos al
crculo posible de sujetos activos. Entre criminalizar en forma generalizada a todos
aquellos que, teniendo conocimiento de una informacin confidencial, dispusieren de la
misma, el legislador ha optado por una frmula restrictiva castigando slo a ciertos y

20
Decreto 677, ART. 7 Anexo I. Deber de guardar reserva. Los directores, administradores, gerentes, sndicos,
miembros del consejo de vigilancia, accionistas controlantes y profesionales intervinientes de cualquier entidad
autorizada a la oferta pblica de valores negociables o persona que haga una oferta pblica de adquisicin o canje de
valores respecto de una entidad autorizada a la oferta pblica y agentes e intermediarios en la oferta pblica, incluidos
los fiduciarios financieros y los gerentes y depositarios de fondos comunes de inversin y, en general, cualquier persona
que en razn de su cargo o actividad, tenga informacin acerca de un hecho an no divulgado pblicamente y que, por
su importancia, sea apto para afectar la colocacin o el curso de la negociacin que se realice con valores negociables
con oferta pblica autorizada o con contratos a trmino, de futuros y opciones, debern guardar estricta reserva y
abstenerse de negociar hasta tanto dicha informacin tenga carcter pblico.
Igual reserva debern guardar los funcionarios pblicos y aquellos directivos, funcionarios y empleados de las
sociedades calificadoras de riesgo y de los organismos de control pblicos o privados, incluidos la Comisin Nacional
De Valores, entidades autorreguladas y cajas de valores y cualquier otra persona que, en razn de sus tareas, tenga
acceso a similar informacin

Materia: Derecho Penal III - 44 -


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determinados sujetos: quienes hayan tenido acceso a la informacin en ocasin de su
actividad.

Objeto del delito: El trmino valores negociables constituye un elemento normativo del tipo y
consiste en los "ttulos valores" mencionados en el artculo 17 de la Ley N 17.811 y modif.,
emitidos tanto en forma cartular as como a todos aquellos valores incorporados a un registro de
anotaciones en cuenta incluyendo, en particular, a los valores de crdito o representativos de
derechos creditorios, a las acciones, a las cuota partes de fondos comunes de inversin, a los
ttulos de deuda o certificados de participacin de fideicomisos financieros o de otros vehculos de
inversin colectiva y, en general, a cualquier valor o contrato de inversin o derechos de crdito
homogneos y fungibles, emitidos o agrupados en serie y negociables en igual forma y con
efectos similares a los ttulos valores, que por su configuracin y rgimen de transmisin sean
susceptibles de trfico generalizado e impersonal en los mercados financieros (art.2, Decreto
677).

TIPO SUBJETIVO
Si bien es cierto que el tipo penal no contiene en forma expresa un elemento subjetivo especfico
que se identifique con el nimo de lucro o con una concreta finalidad econmica, no lo es menos
que la preposicin para empleada por el legislador para caracterizar subjetivamente la conducta,
convierte al delito en un tipo penal subjetivamente configurado de tendencia finalista: el agente
debe perseguir con el uso abusivo de la informacin privilegiada, un beneficio para s o para un
tercero- que se traduce en la negociacin, cotizacin, compra, venta o liquidacin de valores
negociables.
En definitiva, es un delito doloso, compatible slo con el dolo directo, el cual debe abarcar el
conocimiento de todos los elementos del tipo objetivo. Tratndose de un tipo subjetivamente
configurado requiere, adems, la concurrencia de un elemento subjetivo del injusto: usar o
suministrar la informacin privilegiada para obtener ventajas en el mercado de valores las que, por
lo general, sern de carcter econmico. Por lo tanto, no parece que sea posible su comisin con
dolo eventual

Consumacin y Tentativa: Es un delito de pura actividad, de peligro abstracto, que se consuma


con el uso o el suministro de la informacin privilegiada. Se trata de un tipo mixto alternativo en el
que la concurrencia de cualquiera de las acciones tpicas producen la consumacin del delito. La
tentativa no parece admisible.

Agravantes

Artculo 307:
El mnimo de la pena prevista en el artculo anterior se elevar a dos (2) aos de prisin y el
mximo a seis (6) aos de prisin, cuando:
a) Los autores del delito utilizaren o suministraren informacin privilegiada de manera habitual;
b) El uso o suministro de informacin privilegiada diera lugar a la obtencin de un beneficio o
evitara un perjuicio econmico, para s o para terceros.

El mximo de la pena prevista se elevar a ocho (8) aos de prisin cuando:


c) El uso o suministro de informacin privilegiada causare un grave perjuicio en el mercado de
valores;
d) El delito fuere cometido por un director, miembro del rgano de fiscalizacin, funcionario o
empleado de una entidad autorregulada o de sociedades calificadoras de riesgo, o ejerciera

Materia: Derecho Penal III - 45 -


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profesin de las que requieren habilitacin o matrcula, o un funcionario pblico. En estos casos,
se impondr adems pena de inhabilitacin especial de hasta ocho (8) aos.

En este punto nos encontraremos ante agravantes de la figura bsica e hiperagravantes, que
agravan los agravantes de la figura bsica. Veamos.

Los presupuestos que autorizan la mayor penalidad, son los siguientes:

1) El uso o suministro de la informacin privilegiada de manera habitual, esto es, en forma


repetida. Aqu, como en otros supuestos, la habitualidad implica repeticin de actos. Al no
establecerse normativamente el nmero de actos que conduciran a la agravante, la cuestin
queda librada al arbitrio judicial, circunstancia que habr de generar, ciertamente, problemas de
indeterminacin e inseguridad.
2) Lograr un beneficio o evitar un perjuicio econmico, para s mismo o para un tercero.

La agravante requiere un incremento patrimonial cierto y determinable o la evitacin efectiva de un


perjuicio econmico. No es suficiente con la mera finalidad (o posibilidad) de que ocurra un
beneficio o un perjuicio. La agravante requiere no slo una finalidad lucrativa o la evitacin de un
perjuicio, sino que ello haya ocurrido efectivamente.

Hiperagravantes

La pena mxima se elevar a ocho aos de prisin, en los siguientes casos:

1) Cuando el uso o suministro de informacin privilegiada causare un grave perjuicio en el


mercado de valores (por ej. la prdida de confianza por parte de los inversionistas). La
indeterminacin que luce esta agravante, permite suponer las enormes dificultades que ofrecer
su interpretacin y aplicacin en la praxis. El mercado de valores importa un segmento importante
del sistema financiero en su conjunto, de manera que los daos que pudiera recibir como
consecuencia del abuso de informacin privilegiada, pueden tener una verdadera incidencia en la
economa nacional. Si la figura bsica ya importa una puesta en peligro de aspectos relevantes
del mercado de valores, la perfeccin de la figura agravada requiere algo ms, un dao efectivo y
ciertamente mensurable, lo cual ser de difcil ponderacin y determinacin en la prctica.

2) Cuando el delito fuere cometido por un director, un miembro del rgano de fiscalizacin,
funcionario o empleado de una entidad autorregulada, o de sociedades calificadoras de riesgo, o
ejerciera profesin de las que requieren habilitacin o matrcula, o un funcionario pblico.

Esta agravante presupone un incremento de la penalidad cuando el abuso de la informacin


privilegiada es realizado por un miembro de cierto nivel de gestin o un empleado, de una entidad
autorregulada, que comprende a las bolsas de comercio autorizadas a cotizar valores negociables
y a los mercados de valores adheridos a ellas en los trminos de la Ley N 17.811 y modif., a los
mercados a trmino, de futuros y opciones y dems entidades no burstiles autorizadas a
funcionar como autorreguladas por la Comisin Nacional de Valores (art. 2, Dec.677), o de una
sociedad calificadora de riesgo, esto es, aquellas entidades que estn dedicadas a emitir una
opinin especializada (calificacin), objetiva e independiente, relativa al riesgo en materia
financiera, aseguradora, burstil o cualquier otra actividad relacionada con el manejo,
aprovechamiento o inversin de recursos captados del pblico o de un pas determinado. Se trata
de sociedades (annimas, Dec.656/92) cuyo objeto social exclusivo es la calificacin de valores o
riesgos relacionados con la actividad financiera, aseguradora, burstil y cualquier otra relativa al
manejo, aprovechamiento e inversin de recursos captados del pblico.

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El riesgo pas es un indicador elaborado por las calificadoras de riesgo internacionales, que
califica a travs de un nmero la capacidad que posee un pas determinado para abonar los
servicios de deuda financiera (riesgo financiero) y de los pagos por la venta de bienes y servicios
(riesgo comercial). Cuanto ms crece el nivel del riesgo pas de una nacin determinada, mayor
es la probabilidad de que la misma ingrese en cesacin de pagos o default. Tambin quedan
comprendidos en la figura agravada quienes ejercieren una profesin de las que requieren
habilitacin o matrcula y los funcionarios pblicos. Entre los primeros se puede citar a los que
ejercen una profesin liberal, por ej. abogados, contadores, mdicos, arquitectos, etc., mientras
que entre los segundos la ley hace referencia a los funcionarios pblicos (art. 77 CP). Para stos,
es suficiente con la condicin de autora, sin que se requiera que acten en el marco o en ocasin
de su actividad funcional.21

6.3 Manipulacin de Valores negociables

En ocasin de tratar los fraudes al Comercio y la Industria (Arts. 300 y 301) ya anticipamos que la
reforma de la Ley 26733 haba desgajado del ttulo XII algunas figuras que fueron trasladadas al
presente Titulo XIII, modificndose de este modo su visin con relacin al bien jurdico protegido
afectado por las conductas que antao moraban en el Art. 300 inc. 1 y 2 CP

Si acudimos a nuestra memoria, advertiremos que esta decisin era justificada desde el PEN en
base a los siguientes argumentos:

Si bien el tipo penal de manipulacin de valores negociables presenta ciertas similitudes con el
tratamiento que el actual Cdigo Penal brinda a los fraudes contra la industria y el comercio
(captulo V, ttulo XII), su incorporacin se justifica ante la necesidad poltico- criminal de atender a
las especiales caractersticas que conductas disvaliosas como el agio y/o la concertacin adoptan
en el mercado de valores.

21
(Todos estos puntos de anlisis, conforme BUOMPADRE, Jorge, Op. Cit.)

Materia: Derecho Penal III - 47 -


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El bien jurdico protegido en este elenco de figuras es la transparencia del mercado de valores,
elemento que definitivamente impacta en el orden econmico y financiero

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Agiotaje financiero

Artculo 308:
Inc.1. Ser reprimido con prisin de uno (1) a cuatro (4) aos, multa equivalente al monto de la
operacin e inhabilitacin de hasta cinco (5) aos, el que:
a) Realizare transacciones u operaciones que hicieren subir, mantener o bajar el precio de valores
negociables u otros instrumentos financieros, valindose de noticias falsas, negociaciones
fingidas, reunin o coalicin entre los principales tenedores de la especie, con el fin de producir la
apariencia de mayor liquidez o de negociarla a un determinado precio;

Esta figura reproduce todas las notas tpicas contenidas en la figura de Agiotaje ya estudiada en el
Mdulo II (estructura que consideramos metodolgicamente correcta). Por ello, ms all de la
modificacin del objeto sobre el que recae la accin, valen las consideraciones efectuadas con
relacin al art. 300 inc. 1 del CP al que nos remitimos.

En relacin al objeto del delito, lo constituyen los valores negociables, elemento normativo al que
nos refiriramos en ocasin de analizar el delito de Abuso de Informacin Privilegiada.

Ofrecimiento fraudulento de valores

Artculo 308:
Inc. 1. Ser reprimido con prisin de uno (1) a cuatro (4) aos, multa equivalente al monto de la
operacin e inhabilitacin de hasta cinco (5) aos, el que:
b) Ofreciere valores negociables o instrumentos financieros, disimulando u ocultando hechos o
circunstancias verdaderas o afirmando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas.

Esta figura mantiene su identidad con la que anteriormente estaba prevista en el inc. 2 del Art.
300 del CP, que rezaba:

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El inc. 2 del art. 300 del C.P. reprime al : que ofreciere fondos pblicos o acciones u
obligaciones de alguna sociedad o persona jurdica, disimulando u ocultando hechos o
circunstancias verdaderas o afirmando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas.

Como ya explicitramos en el punto anterior, la reforma de la Ley 26733 oper en el Ttulo relativo
a los Fraudes al comercio y a la Industria, trasladando el Ofrecimiento Fraudulento de Efectos al
Ttulo XIII y modificando el objeto del delito por el ms preciso trmino de Valores Negociables o
Instrumentos Financieros

TIPO OBJETIVO

Accin Tpica:
Como surge del propio artculo, el ilcito consiste en ofrecer los efectos mencionados, disimulando
u ocultando hechos o circunstancias verdaderas o afirmando o haciendo entrever hechos o
circunstancias falsas.

Consecuentemente la accin tpica consiste en ofrecer pblicamente la realizacin de un acto


jurdico (una venta o suscripcin de los objetos descriptos en la norma).

Este acto no tiene un destinatario determinado sino que debe estar dirigido al pblico en general.

La oferta a destinatario determinado resulta atpica, sin perjuicio que dados ciertos condiciones
pueda resultar un delito contra la propiedad (estafa del art. 172 del Cdigo Penal).

Puede utilizarse para su publicidad cualquier medio de difusin (centros burstiles o fuera de
ellos).

Objeto del Delito


En relacin al objeto del delito, lo constituyen los valores negociables, elemento normativo al que
nos refiriramos en ocasin de analizar el delito de Abuso de Informacin Privilegiada.

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Instrumento financiero, por su parte, es un activo comerciable de cualquier tipo, ya sea dinero en
efectivo; evidencia de propiedad en alguna entidad; o un derecho contractual a recibir o entregar o
cualquier otro documento financiero con fuerza legal

Autora:
Es un delito comn de autora indiferenciada Son posibles todas las formas de autora y
participacin. Sujeto activo puede ser cualquier persona.
Consumacin y Tentativa
Se trata de un ilcito de pura actividad y de peligro. Se consuma con el solo ofrecimiento mentiroso
de los efectos descriptos en el tipo, sin interesar que se produzca el resultado, por lo tanto no
admite tentativa.

TIPO SUBJETIVO
El delito es doloso y requiere dolo directo.
Exige el conocimiento del obrar engaoso y la voluntad de ofrecer los efectos para colocarlos en
el mercado. El dolo eventual es inadmisible en esta figura.

Balances e informes falsos en sociedades comerciales con rganos de fiscalizacin


privada

Artculo 308:
Inc.2. Ser reprimido con prisin de dos (2) a seis (6) aos, cuando el representante,
administrador o fiscalizador de una sociedad comercial de las que tienen obligacin de establecer
rganos de fiscalizacin privada, informare a los socios o accionistas ocultando o falseando
hechos importantes para apreciar la situacin econmica de la empresa o que en los balances,
memorias u otros documentos de contabilidad, consignare datos falsos o incompletos.

Esta figura tiene gran similitud con la figura de Balances e informes falsos ya estudiada en el
Mdulo II, que reproduciremos para su mejor comparacin:

ARTICULO 300. Sern reprimidos con prisin de seis (6) meses a dos (2) aos..
2. El fundador, director, administrador, liquidador o sndico de una sociedad annima o
cooperativa o de otra persona colectiva, que a sabiendas publicare, certificare o autorizare un
inventario, un balance, una cuenta de ganancias y prdidas o los correspondientes informes, actas
o memorias, falsos o incompletos o informare a la asamblea o reunin de socios, con falsedad,
sobre hechos importantes para apreciar la situacin econmica de la empresa, cualquiera que
hubiere sido el propsito perseguido al verificarlo.

Se establece el mismo tipo y monto de pena y las acciones tpicas consisten en informar
ocultando o falseando (antes informar con falsedad o reticencia) o en consignar datos falsos o
incompletos (antes certificar, publicar o autorizar). No se advierte mayor disimilitud entre las
conductas consignadas en una u otra figura, salvo que las de la figura que estamos desarrollando
padece de mayor vaguedad, lo que atenta contra el principio de legalidad y determinacin de la
conducta punible.

Nos encontramos ante un delito especial propio. El sujeto activo se especializa en esta figura ya
que se circunscribe al representante, administrador o fiscalizador de una sociedad comercial de
las que tienen obligacin de establecer rganos de fiscalizacin privada como son las sociedades
annimas o las sociedades calificadoras de riesgos. Esto genera dificultades en lo que hace a la
autora y la participacin. Esta variacin del sujeto activo se justifica ante el bien jurdico protegido
que preside este captulo: la transparencia del mercado.

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Lo que se mantiene como elemento en comn entre el delito del 300 inc. 2 y el 308 CP es que
tanto el falso informe como el falso dato debe recaer sobre hechos importantes para apreciar la
situacin econmica de la empresa.

El tipo subjetivo difiere en el actual artculo 308 ya que en la figura de balances falsos se requera
un elemento subjetivo especial a travs de la frmula a sabiendas, hoy ausente en el texto de la
norma bajo anlisis por lo que en cuanto al tipo subjetivo podemos afirmar que se conforma con el
dolo genrico y admite dolo eventual.

En cuanto a los elementos normativos del tipo (balances, memorias y otros documentos
contables), valen las consideraciones efectuadas con relacin al art. 300 inc. 2 del CP al que nos
remitimos.

La pluralidad de conductas delictivas del mismo sujeto no multiplica el delito. La infraccin sigue
siendo nica cuando se trate del mismo ejercicio financiero.
Es un delito de pura actividad. Se consuma con la realizacin de las respectivas conductas tpicas.
Por ello no admite tentativa y no exige la produccin de ningn perjuicio patrimonial.

Tngase presente que esta figura constituye una verdadera agravante dentro del mismo artculo
pues el monto de la pena se eleva de 1 a 4 aos (inciso 1 apartados a) y b)) a la de 2 a 6 aos en
este inciso 2.

Materia: Derecho Penal III - 52 -


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6.4 Intermediacin financiera irregular

Trataremos las distintas figuras incluidas en este artculo 309 en forma conjunta

Artculo 309 1 Prrafo:


Ser reprimido con prisin de uno (1) a cuatro (4) aos, multa de dos (2) a ocho (8) veces el valor
de las operaciones realizadas e inhabilitacin especial hasta seis (6) aos, el que por cuenta
propia o ajena, directa o indirectamente, realizare actividades de intermediacin financiera, bajo
cualquiera de sus modalidades, sin contar con autorizacin emitida por la autoridad de supervisin
competente.
.

Intermediacin financiera sin autorizacin del organismo competente

Artculo 309 2 Prrafo: En igual pena incurrir quien prestare servicios de intermediacin para
la adquisicin de valores negociables, cuando no contare con la correspondiente autorizacin
emitida por la autoridad competente.

Captacin clandestina de ahorros pblicos

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Artculo 309 2 Prrafo: En igual pena incurrir quien captare ahorros del pblico en el mercado
de valores

El tipo penal del Art. 309 CP castiga la realizacin de actividades de intermediacin financiera
realizadas por sujetos fuera del marco de la ley 21.526 (Adla, XXXVII-A, 121) o rgimen jurdico
aplicable; puesto que "las entidades comprendidas en esta Ley no podrn iniciar sus actividades
sin previa autorizacin del Banco Central de la Repblica Argentina" (art. 7).

Como surgi del debate parlamentario22, la norma est destinada a combatir la actividad financiera
irregular (los llamados "arbolitos" y las "mesas o cuevas de dinero"); sin embargo, por la falta de
univocidad del concepto intermediacin, la norma genera una controversia de ribetes
impredecibles, teniendo en cuenta que el Mutuo es un contrato legal y vlido a los fines civiles,
comerciales y tributarios; mxime cuando la misma se declara punible "bajo cualquiera de sus
modalidades23".

22 Aqu vale la pena hacer una mencin especial de los artculos cuyo texto hemos modificado a los fines de
mejorarlos. Me refiero a la intermediacin financiera y a las ofertas pblicas realizadas sin autorizacin. Por qu nos
interesaba que estos artculos tuviesen un buen texto? Porque apuntan a defender a los pequeos inversores y no a los
sofisticados. Si recorremos los alrededores de la bolsa advertiremos que as como hay arbolitos que venden dlares,
tambin existen intermediarios no autorizados por el sistema que venden servicios financieros sin tener responsabilidad
alguna. Si agregamos esos artculos daremos mayor transparencia al mercado de valores y a quienes de manera
registrada y legal llevan adelante esta actividad, y defenderemos al consumidor. .(Voto de la Diputado Gambaro,
Honorable. Cmara de Diputados de la Nacin - Versin Taquigrfica Provisoria Reunin 13 - 1 Sesin
Extraordinaria (Especial) (Continuacin) 15 de diciembre de 2011 - Perodo 129)
23
Uno de los tipos penales que objetamos y que est en la propuesta que se va a votar hoy es el que se refiere a la
represin de la intermediacin sin autorizacin de la Comisin Nacional de Valores.Entendemos que esta es una figura
que extiende desmesuradamente la incriminacin penal a conductas que hoy en da constituyen meras faltas

Materia: Derecho Penal III - 54 -


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El bien jurdico tutelado es la "Proteccin del Sistema Financiero" como lo dej entrever el
Mensaje de Elevacin del Proyecto enviado por el Poder Ejecutivo Nacional.

Si como lo sealada el Mensaje de Elevacin 1644, la figura est destinada a los "casos de
intermediacin financiera realizada por fuera del alcance regulatorio y supervisor de la autoridad
de control"; el ncleo de la accin tpica viene dado el aspectos subjetivo y no por el objetivo.

Es decir, bastar que el sujeto se encuentre inscripto en el marco de la ley 21.526 o el rgimen
jurdico aplicable, de forma tal que, una operacin marginal realizada por un sujeto debidamente
inscripto ser atpica, ya que estar dentro del alcance de la autoridad de "control financiero",
quedando en todo caso sujeta a las eventuales sanciones del "control tributario", si la
operacin se encuentra gravada.

Agravante comn a ambas figuras

Artculo 309 3 Prrafo: El monto mnimo de la pena se elevar a dos (2) aos cuando se
hubieran utilizado publicaciones periodsticas, transmisiones radiales o de televisin, internet,
proyecciones cinematogrficas, colocacin de afiches, letreros o carteles, programas, circulares y
comunicaciones impresas o cualquier otro procedimiento de difusin masiva

6.5 Falsa documentacin de una operacin crediticia


Artculo 310: Sern reprimidos con prisin de uno (1) a cuatro (4) aos, multa de dos (2) a seis
(6) veces el valor de las operaciones e inhabilitacin de hasta seis (6) aos, los empleados y
funcionarios de instituciones financieras y de aquellas que operen en el mercado de valores que
insertando datos falsos o mencionando hechos inexistentes, documentaren contablemente una
operacin crediticia activa o pasiva o de negociacin de valores negociables, con la intencin de
obtener un beneficio o causar un perjuicio, para s o para terceros.
En la misma pena incurrir quin omitiere asentar o dejar debida constancia de alguna de las
operaciones a las que alude el prrafo anterior.

Esta agravante concurre, conforme Viola24, cuando los empleados y funcionarios de instituciones
financieras y de aquellas que operen en el mercado de valores -insertando datos falsos o
mencionando hechos inexistentes-, documentaren contablemente una operacin crediticia activa o
pasiva o de negociacin de valores negociables, con la intencin de obtener un beneficio o causar
un perjuicio, para s o para terceros.
Sobre esta ltima figura, cabe aclarar que, la creacin ficticia de pasivos que a la postre
redunden en un merma del estado de resultados y por ende, de la Ganancia Gravada; no es

administrativas y que son castigadas con sancin pecuniaria. Es decir, que se est incriminando la oferta de ttulos
valores al margen de la autorizacin estatal. Eso que hoy no tiene ningn tipo de pena ser reprimido, en caso de
aprobarse la propuesta del oficialismo, con penas severas y graves que no se justifican cuando lo que se intenta regular
es la mera inobservancia de la exigencia de una autorizacin estatal. Si esas actividades clandestinas, sin autorizacin
estatal, implican lavado de dinero, el Cdigo Penal contempla la represin de la figura de lavado, que este Congreso
aprob recientemente. No es necesario para reprimir el lavado extender la incriminacin con semejantes penas a
aquellos que carezcan de autorizacin estatal para intermediar .(Voto del Diputado Garrido, Honorable. Cmara de
Diputados de la Nacin - Versin Taquigrfica Provisoria Reunin 13 - 1 Sesin Extraordinaria (Especial)
(Continuacin) 15 de diciembre de 2011 - Perodo 129)
24
VIOLA, Jos, Op. Cit

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susceptible de encuadrar en grado de Concurso Real con el Delito de Evasin Tributaria (art. 1 de
la ley 24.769) (Adla, LVII-A, 55).
A los fines del Impuesto a las Ganancias, existe un total inidoneidad del balance comercial en el
iter criminis de la evasin del Impuesto a las Ganancias, ya que el art. 69 del decreto 1344/98,es
una norma de inexorable carcter correctivo, que obliga a prescindir de cualquier error o desvo
que tenga el balance comercial, para proceder a la liquidacin del impuesto a las Ganancias.
Ergo, un estado contable donde existe un pasivo ficticio no puede implicar la responsabilidad
penal tributaria del auditor, aunque si es una prueba muy importante a los fines de evaluar la
responsabilidad del liquidador de impuestos (si fueran personas distintas, claro est).

6.6 Cohecho financiero

Artculo 311: Sern reprimidos con prisin de uno (1) a seis (6) aos e inhabilitacin de hasta seis
(6) aos, los empleados y funcionarios de instituciones financieras y de aquellas que operen en el
mercado de valores que directa o indirectamente, y con independencia de los cargos e intereses
fijados por la institucin, reciban indebidamente dinero o algn otro beneficio econmico, como
condicin para celebrar operaciones crediticias, financieras o burstiles

Como lo seala el Proyecto de Ley enviado por el Poder Ejecutivo Nacional, se trata de una figura
de cohecho financiero, "bajo la modalidad delimitada segn las caractersticas propias de
actuacin de los agentes en el mercado financiero".

Al igual que el tipo penal examinado en el acpite precedente, el bien jurdico tutelado es la
"Proteccin del Sistema Financiero".

Sin embargo, la descripcin tpica resulta poco feliz, por varias razones.
En primer trmino, esta nueva norma se aparte de la regulacin del Cohecho, puesto que este
siempre tiene un sujeto activo y una pasivo, y aqu se pune al que recibe; lo cual, es ciertamente
una "solucin inequitativa".
En segundo lugar, la norma no precisa cual es la conducta indebida, lo cual puede tornar ilcito
cualquier gratificacin que suele realizarse a ttulo de gentileza en el mercado burstil. El
debate parlamentario25 dej entrever similar opinin, lo que torna vlida esta postura como pauta
interpretativa a la luz de la "voluntad del legislador".

25 En segundo lugar, no acompaamos la propuesta del Poder Ejecutivo de incriminar el cohecho financiero, porque
entendemos que la redaccin del tipo penal es sumamente desprolija. El texto original enviado por el Poder Ejecutivo
incriminaba conductas en principio legales, como cobrar por asesorar para hacer un negocio financiero. Es sorprendente
que se haya enviado un proyecto tan desprolijo sobre esta cuestin, aunque merced al esfuerzo del diputado Albrieu ha
sido corregido en parte. Pero entendemos que todava la redaccin que se eleva a aprobacin de la Cmara es deficiente,
porque se extiende a conductas que van ms all del cohecho relevante. No contiene ningn tipo de referencia a quines
son los sujetos activos del delito, ni a la magnitud del perjuicio o beneficio de la cuestin involucrada. De manera tal
que, por ejemplo, el empleado de una financiera que pretenda percibir un cobro adicional a una actividad por la cual
est siendo retribuido puede caer dentro de este tipo penal, el cual debera apuntar a conductas que afecten gravemente
el funcionamiento de los mercados de valores.(Voto del Diputado Garrido, Honorable. Cmara de Diputados de la
Nacin - Versin Taquigrafica Provisoria Reunin 13 - 1 Sesin Extraordinaria (Especial) (Continuacin)
15 de diciembre de 2011 - Perodo 129)

Materia: Derecho Penal III - 56 -


Profesor: Ana Mara Lucero Offredi
6.7 Responsabilidad penal de las personas jurdicas
Artculo 312: Cuando los hechos delictivos previstos en los artculos precedentes hubieren sido
realizados en nombre, o con la intervencin, o en beneficio de una persona de existencia ideal, se
aplicarn las disposiciones previstas en el artculo 304 del Cdigo Penal.
Cuando se trate de personas jurdicas que hagan oferta pblica de valores negociables, las
sanciones debern ser aplicadas cuidando de no perjudicar a los accionistas o titulares de los
ttulos respectivos a quienes no quepa atribuir responsabilidad en el hecho delictivo. A ese fin
deber escucharse al rgano de fiscalizacin de la sociedad.
Cuando la persona jurdica se encuentre concursada las sanciones no podrn aplicarse en
detrimento de los derechos y privilegios de los acreedores por causa o ttulo anterior al hecho
delictivo. A ese fin deber escucharse al sndico del concurso.

Nuevamente se apela al modelo de responsabilidad penal directa de las personas jurdicas para
este elenco de delitos. Para evitar ser sobreabundantes, nos remitimos a lo ya analizado in
extenso al momento de tratar los delitos tributarios y el delito de lavado de dinero.

El segundo prrafo opera como un filtro a lo ms cuestionado en el caso de este tipo de


responsabilidad penal, esto es, la aplicacin objetiva de la sancin al ente ideal sin discriminar
entre los intraneus, quines han sido realmente los ejecutores de la accin institucional de quienes
han sido totalmente ajenos a la misma

El ltimo prrafo mantiene las consideraciones relativas a la no afectacin al orden econmico ya


analizadas en el Art. 304 CP

Bibliografa Recomendada para la Unidad 6


En la carpeta Legislacin y anexos del Mdulo Ud. encontrar
una serie de documentos legislativos y tericos vinculados con la
temtica de la unidad y que forman parte de la Bibliografa Bsica de la
asignatura.

Materia: Derecho Penal III - 57 -


Profesor: Ana Mara Lucero Offredi

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