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T.D.: 6785049
7063352
OPININ N 111-2015/DTN
1. ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia a), el seor Juan Jos Regalado Inga realiza
varias consultas respecto al procedimiento y aprobacin de prestaciones adicionales
de obra.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
2. CONSULTAS Y ANLISIS
2.1 En una obra por contrata, (), de presentarse la necesidad de ejecutar una
prestacin adicional menor al quince por ciento (15%), Es vlido
legalmente que la entidad apruebe primeramente el Expediente Tcnico de la
prestacin adicional y posteriormente solicite la certificacin de crdito
presupuestario para seguidamente pronunciarse sobre la procedencia de la
ejecucin de dicha prestacin adicional? (sic).
2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que el primer prrafo del numeral 41.2 del
artculo 41 de la Ley ha otorgado a la Entidad la potestad de ordenar y pagar
directamente la ejecucin de prestaciones adicionales de obra hasta por el
quince por ciento (15%) del monto del contrato original, siempre que sean
indispensables para alcanzar la finalidad del contrato.
2
2.1.2 Precisado lo anterior, es importante sealar que el artculo 207 del Reglamento
establece, entre otras cuestiones, los requisitos o condiciones que deben
cumplirse para la ejecucin de prestaciones adicionales de obra que no superen
el quince por ciento (15%) del monto del contrato original.
Sobre el particular, el primer prrafo del referido artculo establece que "Slo
proceder la ejecucin de prestaciones adicionales de obra cuando
previamente se cuente con la certificacin de crdito presupuestario y la
resolucin del Titular de la Entidad ()." (El resaltado es agregado). De esta
manera, para que proceda la ejecucin de una prestacin adicional de obra se
debe contar previamente con (i) la certificacin de crdito presupuestario2 y (ii)
la resolucin aprobatoria del Titular de la Entidad3.
1
Siguiendo a Manuel de la Puente, esta potestad respondera al ejercicio de las prerrogativas
especiales del Estado, pues se enmarca dentro de lo que la doctrina denomina clusulas
exorbitantes que caracterizan a los regmenes jurdicos especiales de derecho pblico como es el
que subyace a las contrataciones del Estado en los que la Administracin Pblica representa al
inters general, el servicio pblico, y su contraparte representa al inters privado. DE LA PUENTE Y
LAVALLE, Manuel. Las Clusulas Exorbitantes, en: THEMIS, Revista de Derecho de la Pontifica
Universidad Catlica del Per, N 39, Pg. 7.
2
En este punto, es importante sealar que el numeral 13.1 del artculo 13 de la Directiva N 005-
2010-EF/76.01, Directiva para la Ejecucin Presupuestaria, establece que la certificacin de crdito
presupuestario "() constituye un acto de administracin cuya finalidad es garantizar que se cuenta
con el crdito presupuestario disponible y libre de afectacin, para comprometer un gasto con cargo
al presupuesto institucional autorizado para el ao fiscal respectivo, en funcin a la PCA, previo
cumplimiento de las disposiciones legales vigentes que regulen el objeto materia del compromiso.
Dicha certificacin implica la reserva del crdito presupuestario, hasta el perfeccionamiento del
compromiso y la realizacin del correspondiente registro presupuestario." (El subrayado es
agregado).
3
Excepcionalmente, en el caso de prestaciones adicionales de emergencia, la autorizacin previa de la
Entidad podr realizarse mediante comunicacin escrita a fin de que el inspector o supervisor pueda
autorizar la ejecucin de tales prestaciones, de conformidad con el segundo prrafo del artculo 207
del Reglamento.
3
Por su parte, el noveno prrafo del citado artculo precisa que "Cuando la
Entidad decida autorizar la ejecucin de la prestacin adicional de obra, al
momento de notificar la respectiva resolucin al contratista, tambin debe
entregar el expediente tcnico de dicha prestacin, debidamente aprobado."
(El resaltado es agregado). As, una condicin adicional para la ejecucin de
una prestacin adicional de obra es que la Entidad le entregue al contratista el
expediente tcnico de la referida prestacin adicional debidamente aprobado,
pues es el documento que detalla los trabajos adicionales que deben realizarse,
as como el presupuesto4 o monto que implicar su ejecucin.
Como puede apreciarse de las disposiciones citadas, si bien el artculo 207 del
Reglamento establece las condiciones o requisitos que deben cumplirse para
ejecutar una prestacin adicional de obra (expediente tcnico de la prestacin
adicional debidamente aprobado, certificacin de crdito presupuestario y
resolucin aprobatoria de su Titular), no establece una secuencia u orden
imperativo en el que las Entidades deban cumplir con dichas condiciones;
razn por la cual, corresponde a cada Entidad evaluar el orden en que debern
cumplirse.
2.1.3 En virtud de lo expuesto, sera vlido que una Entidad apruebe, en primer
lugar, el expediente tcnico de la prestacin adicional de obra; luego, obtenga
la certificacin de crdito presupuestario; y, posteriormente, se pronuncie sobre
la procedencia de la prestacin adicional de obra.
2.2 En una obra por contrata, (), de presentarse la necesidad de ejecutar una
prestacin adicional menor al quince por ciento (15%), Es vlido
legalmente que la entidad decida ejecutar el adicional de obra por
administracin directa, sin la participacin del contratista? (sic).
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De conformidad con el numeral 41 del Anexo nico del Reglamento, Anexo de Definiciones, el
Presupuesto adicional de obra "Es la valoracin econmica de la prestacin adicional de una obra
que debe ser aprobado por la Contralora General de la Repblica cuando el monto supere al que
puede ser autorizado directamente por la Entidad." (El subrayado es agregado).
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As, el numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley precisa los supuestos en los cuales
dicha norma y su Reglamento no son aplicables, entre estos, La modalidad de
ejecucin presupuestal directa contemplada en la normativa de la materia,
salvo las contrataciones de bienes y servicios que se requieran para ello. (El
resaltado es agregado).
De lo expuesto, puede inferirse que, si bien una Entidad puede ejecutar trabajos
adicionales en la obra por administracin directa, el ejercicio de dicha potestad
es excepcional, pues, adems de encontrarse adecuadamente fundamentada, la
Entidad debe cumplir con los parmetros establecidos en la normativa que
regula dicha modalidad de ejecucin presupuestal.
2.3 En una obra por contrata, (), de ser el caso que una entidad ejecute una
prestacin adicional por administracin directa, el plazo que conlleve la
5
LINARES JARA, Mario. Adicionales de Obra Pblica. Obra Pblica y Contrato, Adicionales,
Funcin Administrativa, Control Pblico, Arbitraje y Enriquecimiento sin causa, en: Revista de
Derecho Administrativo N 7, Pg. 181.
6
Ibd., pg. 182.
7
DROMI, Roberto. Licitacin Pblica. Lima: Gaceta Jurdica, primera edicin peruana, 2006, pgs.
122 y 709. En el mismo sentido, puede revisarse a Cassagne. CASSAGNE, Juan Carlos. El Contrato
Administrativo. Buenos Aires: Abeledo - Perrot, Segunda Edicin, 2005, pg. 122.
5
2.4 En una obra por contrata, (), si la entidad excede el plazo mximo (14
d.c.) para aprobar el adicional de obra (Art. 207 del Reglamento); es
posible que el contratista solicite el reconocimiento de mayores gastos
generales por el exceso de plazo en que ha incurrido la entidad en aprobar el
adicional de obra?, y cmo se cuantificara los mayores gastos generales en
caso que durante el trmite de elaboracin, revisin y aprobacin del
adicional de obra, la obra estuviese paralizada? (sic).
2.4.1 Al respecto, es importante considerar que el octavo prrafo del artculo 207 del
Reglamento seala que "Concluida la elaboracin del expediente tcnico, el
inspector o supervisor cuenta con un plazo de catorce (14) das para remitir a
la Entidad el informe pronuncindose sobre la procedencia de la ejecucin de
la prestacin adicional. Recibido dicho informe, la Entidad cuenta con catorce
(14) das para emitir y notificar al contratista la resolucin mediante la que se
pronuncia sobre la procedencia de la ejecucin de la prestacin adicional de
obra. La demora de la Entidad en emitir y notificar esta resolucin, podr ser
causal de ampliacin de plazo. (El resaltado es agregado).
2.4.2 Precisado lo anterior, es importante sealar que el numeral 41.6 del artculo 41
de la Ley establece que "El contratista puede solicitar la ampliacin del plazo
pactado por atrasos y paralizaciones ajenas a su voluntad debidamente
comprobados y que modifiquen el cronograma contractual." (El subrayado es
agregado).
Por su parte, el artculo 200 del Reglamento precisa las causales8 por las cuales
el contratista, ante situaciones ajenas a su voluntad que modifiquen la ruta
8
Cabe sealar que estas causales estn conformadas por: (i) Atrasos y/o paralizaciones por causas no
atribuibles al contratista, (ii) Atrasos y/o paralizaciones en el cumplimiento de sus prestaciones por
causas atribuibles a la Entidad, (iii) Caso fortuito o fuerza mayor debidamente comprobado y, (iv)
Cuando se aprueba la prestacin adicional de obra.
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2.4.3 Ahora bien, debe indicarse que los prrafos primero y segundo del artculo 202
del Reglamento regulan los efectos de la ampliacin del plazo de ejecucin de
los contratos de obra, conforme a lo siguiente:
2.4.3 En este punto, debe indicarse que la diferencia entre el primer y segundo
prrafo del artculo 202 del Reglamento radica en que el primero regula el pago
de mayores gastos generales variables cuando la ampliacin del plazo
contractual es generada por atraso en la ejecucin de la obra; en cambio, el
segundo regula el pago de mayores gastos generales variables cuando la
ampliacin del plazo se genera por la paralizacin de la obra10.
Por su parte, el segundo prrafo del artculo citado regula el pago de mayores
gastos generales variables, especficamente, cuando la ampliacin del plazo
contractual fue generada por la paralizacin de la obra. En este supuesto, se
reconoce al contratista los mayores gastos generales variables debidamente
acreditados12 de aquellos conceptos que forman parte de la estructura de
gastos generales variables de la oferta econmica del contratista o del valor
referencial, segn corresponda13.
3. CONCLUSIONES
3.1 Sera vlido que una Entidad apruebe, en primer lugar, el expediente tcnico de
la prestacin adicional de obra; luego, obtenga la certificacin de crdito
presupuestario; y, posteriormente, se pronuncie sobre la procedencia de una
prestacin adicional de obra.
3.5 Cuando una ampliacin del plazo contractual fue generada por la paralizacin
de la obra se reconoce al contratista los mayores gastos generales variables
debidamente acreditados de aquellos conceptos que forman parte de la
estructura de gastos generales variables de la oferta econmica del contratista o
del valor referencial, segn corresponda.
CVP/.