SISTEMAS JURIDICOS CONTEMPORANEOS: NOCIONES INTRODUCTORIAS Y FAMILIA JURIDICA ROMANO-GERMANICA Nuria Gonzalez Martin' ‘Sumario: Introduccién. Il. Utilidad de ta Comparacion. II Fases del Andlisis Comparativo. WV. Conceptos Generales: A. Nocién de Sistema Juridico; B. Nocién de Familia Jur dica; C. Elementos; D. Clasificaciones Propuestas de los Sistemas Juridicos Con- temporéneos; E. "Mapamundi de los Sistemas Juridicos Contemporaneos: 1. Lista de Paises Agrupados Conforme ala Familia Juridica; 2. Lista de Paises en Orden Al- fabético con su Familia Juridica. V, Familia Juridica Romano-Germanica: A. Deno- minaciones; B. Caracteristicas; C. Unidad Cultural como Sistema Clasificatorio. VI. Los Hamadas Sistemas Hibridos o Mixtos: A. Louisiana; B. Escocia; C. Quebec. Vil. Conclusiones \Introduccién La materia de Sistemas Juridicos Contempordneos es una materia escasamente explorada, Hasta el momento, se analiza como una aproximacién introductoria al campo del Derecho Comparado? y es ahf donde destacamos la utilidad de la compara~ cién de los diferentes Sistemas Juridicos o Familias Jurfdicas existentes en la ac- tualidad> Cuando abrimos nuestros horizontes, juridicamente hablando, y observamos di- ferentes realidades, diferentes ordenamientos juridicos, nos hacemos eco, casi inme- diatamente, de otras proyecciones que pueden contribuir a ver con mas claridad, con ms nitidez, la perspectiva, el contenido de nuestro ordenamiento interno; nos permi- te ver, de manera critica, los posibles puntos oscuros y lagunas de nuestro sistema ju- ridico estatal, de nuestro ordenamiento jurfdico mexicano. Es una realidad ver posiciones docttinales que abogan por un papel protagénico de los estudios 0 andlisis comparativos. | Investigadora de tiempo completo del Institute dk Savestigaciones Juriicas de la UNAM. 2 irate, Joss Humberto; Mactinez Garcfa, Ponciane Octavio; Rios Rue, Alma de los Angeles, Sistemas juridicos contem= pordneus, México, Me Graw-Hill, 1997, 9.1 2. Véase el magaifico wahajo de De Cruz, Peter, Comparative Law in a Changing World, U.S.A., Cavendish Publishing Li sited, 1995, p. 1. 621622 Juridica * Anuario En ese sentido y dada su importancia, en el presente artfculo analizaremos, cn el primer apartado, la wilidad de la comparacidn. No podemos pretender adentrarnos en el estudio de una de las grandes familias juridicas como la Romano-Germdnica, sin perfilar antes cuales son los factores positivos que. a través de la comparaci6n, nos puede proporcionar un buen andlisis comparativo. Continuaremos, en el siguiente apartado, con las fases del andlisis comparativo. Posteriormente, se definira ciertos conceptos que aunque, aparentemente, pue- dan ser sinénimos, hay que marcar sus diferencias con precisién, tales como qué es sistema juridico, qué es familia juridica, qué es tradici6n jurfdica, eteétera. Seguiremos con una propuesta clasificatoria y un mapamundi clasificado de dos formas diferentes: por familia juridica y paises ordenados alfabéticamente, para que el lector pueda encontrar con facilidad, segiin la opcién deseada, la ubicacién del pais con la familia juridica a la que pertencce. Por tiltimo, nos abocaremos al estudio de Ja familia juridica Romano-Germénica en la que se realizar un recorrido desde el punto de vista de su unidad cultural, ast co- mo el estudio de los sistemas en que ha sido escasa la influencia del derecho romano, segdin la clasificacién del maestro José Castén Tobefias, como son los denominados sistemas hfbridos o mixtos, entre los que destacamos Louisiana, Escocia y Quebec. Queremos hacer notar al lector que, quiz4s, no es posible una comprensién total de la familia jurfdica Romano-Germnica sin una referencia a la tradici6n del Com- mom Law. dadas sus similitudes, de una parte, que provienen de una atenuacién de las diferencias que dividen los ordenamientos del Common Law y del Civil Law’ o Romano-Germénica, y de una matriz cultural comin que permite hablar de una tradi- cidn que engloba a ambas familias para asf constituir la "tradiciGn juridica occiden- tal", segtin lo ha puesto de relieve la clasica obra de Harold J. Berman.® Dicha matriz cultural se refiere a la concepcién que distingue justamente al derecho occidental de os derechos no occidentales.7 En cuanto a sus diferencias, por otra parte, se ubicarfan en las fuentes del derecho o las funciones del juzgador. Dichas diferencias cada vez son menos notorias,* dada la 4 Fernandez Barveito. A. La trdiviin romantica en ta cultura purideca europea, Madtid, Edit. Centro de Estudios Ramén Areces. 1992, pp. 53-66, 5. Pizzorusso, Alessandro, Curse dederecho compasade (Trad) Juana Bignorci) Barcelons. Edit. Bosch, 1954, 6 Berman, Harold J.. La formacitin de la tradiciénjuridica de nceidente, México, PCE. 1996. 7) Vease el interesantisitov libro de Hoeflich. MH. Roman and Cit! Law and the Development of Anglo-American Juris prudence in the Nineteenth Century, U.S.A. The University of Georgio Press, 1997; y en cancreto el capitulo titulade ‘Roman and Civil Law an the Anglo-American World Before 1850. Jofin Austin ang Joseph Story", pp. 9-49 8 Encontratenemos opiniones como la de Martinez-Teréu. Javier, Derechoungloamericano xderecho romuny Lats ruices candnrcasde la "Common Law", Madrid, Edit. Civitas, p25.Sistemas Juridicos Contemporéneos 623 necesidad, en el mundo contemporéneo, de adecuar mecanismos juridicos que hagan posible la interactuacién entre bloques politicos y/o econémicos. Ante este discurso, es obvio que lo adecuado seria estudiar la familia juridica Ro- mano-Germdnica sin desvincularla del Common Law pero se excede del propésito del presente trabajo. Por cuestiones, ademés, de asimilacién del alumno, le damos impor- tancia a la captacién individual de cada familia para que el interesado realice, poste- riormente, ese andlisis comparativo aprovechando la informacién proporcionada. Esa seria, en dofinitiva, la aportacién que el alumno, en este caso concreto podria dar. IL Utilidad de la Comparacién Tal y como se expresé en la introduecién y tal y como nos Jo muestra e] Dr. Gui- Hermo Floris Margadant, la comparacién noses titil: + como medio para ver mas claramente la esencia de nuestro Derecho. Si enel marco de la comparaci6n ampliamos nuestros horizontes y podemos divisar mas alla de lo que nuestros conocimientos nacionales 0 internos nos proporcionan, estaremos en el camino correcto para poder ampliar nuestras perspectivas y nuestras expectativas; es cuestién de sefialar los contrastes y asi. también, comprender mejor nuestro propio sistema juri- dico:? + si podemos ver mas claramente la esencia de nuestro derecho. por ende, podrianos mejorar nuestro derecho; ver si otro perfil juridico daria un mejor resultado a una determinada situacién;!9 + como medio para la codificacién, uniformacién transnacional del Dere- cho —nosottos agregartamos, la comparacién como medio para la globa- lizacidn o integracién det Derecho—. Plantear una codificacién a nivel internacional noes, verdaderamente, una tarea facil. Para codificar inter- nacionalmente harfa falta conseguir: 1) un lenguaje juridico uniforme, un Ienguaje que tenga incluida una misma terminologia juridica; 2) ademés. habria que arbitrar una interpretacién y aplicacién uniforme ya que los Srganos jurisdiceionales de cada pais pueden interpretar un derecho uni- Al respecte véuse lo que sediveen Fix-Zarmudio, Héctor, "La modernizacién de los estudiosjuldicos eomparativos", Bo lesin Mexicans de Derecho Camparado, México, Nueva Serie. Aho XXIt.No 64, 9p, 63-94 20 "tacomparacién nos niuestea que, existen vatios camines para slcancar determinado fin en el derecho, y que no debemos pensar que auastta propia sofueién porseranciana tiene un privilegio indiscuiible de ser preferida otras, No ay que tener miedo al cambio si la comparacign von ottos sistemas juridicos nos muestra que hay soluciones alternativas', Margadant, Guillermo FL stsematjuridicas comtemporinens. Antecedentes\ pururama actual, México, UNAM, 1996.5.624 Juridica + Anuario formado de manera completamente distinta, obedeciendo a su propia for- macién juridica y a los principios informadores de su ordenamiento juri- dico: 3) asimismo, la doctrina sefiala. por otra parte, que la codificacién internacional necesita circunstancias sociolégicas-histéricas favorables, ya que en momentos de crisis econdmica, politica, social, etcétera, es di- ficil potenciar un ideal codificador. globalizador; y 4) por dkimo, pero s6lo por acotamiento, no porque se acabe el listado de los problemas que contrae la coditicacién, una codificacién internacional exige una (écnica determinada para que tenga resultados favorables, conseguir una técnica ade- cuada para que la codificacién consiga su éxito. La técnica actual es el convenio, tratado 9 pacto —cualquiera de estas denominaciones es vali- da—. pero esa técnica supone una politica legislativa, una voluntad poli- tica de codificacin, en definitiva, actuaciones concretas de los diferentes gobiernos.''! Ahi cs donde realmente pucde radicar ta verdadera dificul- tad." No obstante, hoy se vislumbra, ante los procesos globalizadores ¢ integradores que nos imbuye, una necesidad por potenciar una armonia, una puesta en comiin que pudi¢ramos denominar codificacién. + como ayuda para aclavar el elusivo concepto de "Orden Piiblico”:* y ademas. debemos agregar que no podemos ni debemos olvidar que dicha codificacién se puede enfrentar con la posibilidad de la "exencién de or- den piblico” en virtud de la cual, un ordenamiento juridico puede recha- zar la aplicacidn de una norma si estima que esa norma es absolutamente incompatible con los principios que informan su ordenamiento; + como instrumento para crear una ciencia jurédica, y concretamente una ciencia social; al decir de Merryman, "El supuesto fundamental es el de que el sistema juridico constituye parte integrante de la sociedad y que el cambio social producira a menudo, si no es que siempre, un cambio co- rrespondiente en cl sistema juridico (los cambios jurfdicos no originan 11 En Europa se pensé que la nica manera de hacer posible uns cltieaciOn eficasetfa estabteciendo una Comunidad Eco ‘nomica buropea Conseguian asi, «través de sus convenios. unuficat algunas malerias pero no. Ror Supuesto. todas, Desde (Que se firma 2 Tratade Constitutive en 1987, laCEE y Europa, en general, sigue buscando optimizar esfuerzos en su tea ‘cadificadora’. “unificadora’. “integradora" de ah las reformas maportantes que se han producido cool Acta Unica Eu- ropea en 1986: conel Tratado de la Unige Europea o Tralado de Maastricht, ea 1992: y cola més recieme reforma cone “Tratada de Amsterdamen 1997. Pata misinformacioa sobre este fllimo se recemmiends la lecturade Gen2Slez Martin, Nu ria.” Europa del Tratado de Paris al Tafade de Amsterdam’.en VV.AA., Lar cteneva det derecho durante el siglo XX. Mé Aico, Instituto de Investigaciones Juridicas-UNAM. 1998, pp. 945.979 ‘Vénae, aSiismo, ef comentaria que se hace con Fespecto ala mpertanesa del derecho colmparada, en cuanto a fos inter ‘cambios econSmices —Unién Europea y a naruralezs ieansversal, 2 Cappelle. Maueo, Dimensiones de la justicid en el mand contemporinen {Cuatro estadins de derecho comparade) (Trad. Héctor Fix Fierro), México, Porri, 1933. pp. 14-16. 12 Goszitez Martin, Nuria. "Unién Europea: comentariosal proyecto de resisisn de lo lose rechos fundamentales no diseriminacidn”. Revista de Derec fi Privado, México, Edit. McGraw-Hill aio &.No. 23.1 yoragosto 1997, pp, 119y 120 13 Margadant, Guillermo Flotis, Los sistemas jaridices contempordnens. Op. Ci Supra, pp 4‘Sistemas Juridicos Contemporéneos 625 los cambios sociales, sino al revés)" 4 en ese sentido el propésito, conti- nga Merryman, inmediato del derecho comparado es describir y explicar Jas correlaciones interesantes que se dan entre ciertos tipos de cambio so- ial y ciertas formas de cambio juridico;)5 y por ultimo, + para un mejor estudio de las diferentes familias juridicas existentes, tra- tando de extraer Ia esencia de cada una de ellas y asf poder analizarlo y compararlo con nuestro ordenamiento mexicano. Ni que decir, tiene que resultar mas facil estudiar familias juridicas que han sido definidas por sus elementos comunes que estudiar, separadamente, todos los paises que han sido, hasta la fecha, reconocidos internacionalmente. En definitiva, sabemos que un éxito legislativo no es exclusivo de un Estado en particular, la comparacién, el método comparativo, nos sirve para, en principio, estu- diar otras realidades diferentes en las que tengamos un punto de partida comin." y si hahabido un avance, un logro para solventar una laguna legal, pues adoptarla y, sobre todo, adaptarla a nuestra realidad." Muchas de las criticas de los detractores del andlisis comparativo, de aquellos que consideran que la comparacién no es un area de conocimiento del derecho, sino tan s6lo un método y bastante deficiente, 8 es el argumento de que siempre que se trata de realizar un estudio basado en la comparacién, los juristas extrapolan una solucién Juridica auna realidad diferente, sin el acomodo 0 adaptacién necesaria. En este senti- do, podemos decir que, el derecho comparado es un método de aproximacién, no de imitacién aeritica, a algtin aspecto de uno o varios derechos extranjeros.!? 14 Merryman, John Henry, "Pines, objeto y método del derecho comparade", Botetin Mexicano de Derecko Comparady, Mexico, Nueva Serie, Ano [X, iim, 25-26, enero-sgost0 1976, p.88 Asimismo, verdel mismoautor. el interesante articu- Jo "Modernizacién d= ta ciencia jutidica corparada”, Bolen Mexicano de Derecho Comparado, México. Nueva Sere. Afio XVI, No. 46, nero-abril 1983, pp. 67-92. 15 lem. 16 Coma diria Mauro Capellet, un rein comparators: 17 Pero no olvidemos, en este contexto, que una cosaes ofrecer visiones cansisas pero panordraicasy simpliicadas de! site ma juridico de un pats determinado y ot, realizar andlsis comparativo. Implementar un éxito legislative precisa de un andlists, en primera instancia, de las diferencias culturales, eradiciones itiacranio, proyeccién dela realidad donde se pr tende plasmar. Se debe deestablecer un "baremo” yéste se acomoda a cada circunstaneia y no al eves 18 En contea tenemos opiniones de iusires juristas que como Biscaresti di Rufla. nos aclaa que. por ejemplo. el derecho ‘onstitueicnal comparado se dirige, através del llamado método commparalivo, acotejar ene xi las nocmns¥ las ana nes consagradas en os diversos ordenamientos...conel propisito de poner enevidencia sus notas sitnilaeso diferenciaies para asi aleanzar la deterinacién posterioe de principins y egias qe encuentren una electiva aplicacisn en los ordeva reentos tades. Es precsazmente la ttm fase de conscruccisn y elaboracion doctrinal fa que perme transtarmar, logue 4 primera visa aparece como un estricto método de Investigacion una vetdadersy propis ciencia juridica autcnona Biscaret di Ruifta, Paolo, Intraducciin al desecho constitucional compurada, Las ‘formas de Extade” tas "formas de Gobiernn”. Las Constitucinnes moddemas (Tradl deta 6a. italian» Estudio ptetiminar” de Héctor Fis-Zamlish Mevin co, Fendo de Cultura FcomSmica, 1996.9. 13 19. Zarate, José Humberto er al. Ststemasjarilicns.. Op. Ci. Supra p 2626 Juridica * Anuario En este orden de ideas tenemos la opinién de nuestro gran maestro Fix-Zamudio. cuando siguiendo al comparativista francés. René David, nos dice que"... en nuestro concepto, no son incompatibles las ideas de disciplina cientifica y de método juridico, ya que si bien es verdad que el “derecho comparado’ es un instrumento del conoci- miento de los ordenamientos juridicos y, por tanto, un método jurfdico, es necesaria su sistematizacién, ya que es un instrumento delicado que no puede utilizarse de ma- nera indiscriminada y, con este objeto, se ha elaborado un conjunto de estudios siste- maticos que integran lo que podemos calificar como ‘ciencia juridica comparativa’ es decir, una disciplina que analiza el método juridico comparativo y establece los li- neamientos para su correcta aplicacién al enorme campo del derecho” 2° Fases del Anal is Comparativo Es cierto que las fases 0 secuencias que congrega un anélisis comparativo no son faciles de realizar, pero precisamente su realizacién exitosa determinara que una vez estudiados, minuciosamente, los problemas juridicos en diferentes mbitos y sus me- dios de solucién, se podrfa ubicar —la solucién— en el contexto del Estado que las pretenda implementar. Si eligiéramos uno de los comparativistas que, hoy por hoy, més influencia han tenido en el ambiente juridico comparado, tendriamos que destacar a Mauro Cappe- Netti, e independientemente de que podamos estar totalmente de acuerdo o no, con su secuencia de fases a seguir o con la idoneidad de todas y cada una de Jas fases que nos ‘enumera para realizar andlisis comparativo; en lo que si debe de haber consenso es en su razonamiento ldgico. De esta manera, tenemos que segiin Cappelletti: + la primera fase del derecho comparado consiste en ubicar un punto de partida comin (tertium comparationis), un problema o una necesidad so- cial real que comparten dos o mas paises a los cuales se quiere aplicar el anélisis comparativo; + una segunda fase, consistiria en encontrar las normas, instituciones, pro- cesos juridicos con los que los paises examinados han intentado resolver el problema/necesidad, en definitiva, buscar soluciones juridicas del pro- blema; + latercera fase, pretende encontrar razones que puedan explicar las analo- gias, pero sobre todo, las diferencias en las soluciones adoptadas en res- puesta a un mismo problema: razones hist6ricas, sociolégicas, éticas, et- cétera; 20 Fin-Zamudio, Héctor, La modernizaciin de ins derechos... Op. Cit Supra.Sistemas Juridicos Contemporaneos: 627 * — lacuarta fase, consiste en Ja investigacién de las grandes tendencias evo- lutivas: + on laquinta fase se trata de evaluar las soluciones adoptadas, cn cuanto a su eficacia o ineficacia, en Ia resolucién del problema/necesidad de la cual ha arrancado la investigacién; + lasextay tiltima fase para Cappelletti, serfa una cuestin de prediccién de. desarrailos futuros.2! Diferimos de esta dltima etapa ya que el comparati- vista no debe ser "profeta”; la ciencia juridica es, precisamente eso, cien- cia, basadaen la razon, en la secuencia Iégica de sucesos que deben de in- terpretarse, pero no se trata, sin lugar a dudas, de vaticinios. 1V. Conceptos Generales ‘Tal y como hemos venido proyectando, no es s6lo importante el conocimiento de los métodos para realizar andlisis comparativo sino que, ademas, es de vital relevan- cia tener el eonocimiento del concepto y sentido de familia juridica y en concreto de la que es hoy objeto de estudio. la familia jurfdica Romano-Germénica; asi como los ca- racteres definitorias de la misma y su ubicacién geografica A. Nocion de Sistema Juridico La doctrina mayoritaria ha invertido una buena parte de su tiempo en tratar de de- finir qué es Sistema Juridico, conceptudndolo como "aquél conjunto articulado y co- herente de instituciones, métodos, procedimientos y reglas legales que constituyen el derecho positivo en un lugar y tiempo determinados. Cada Estado soberano cuenta con un sistema juridico propio" " 22.9 incluso se define como un cuerpo operativo de institu- procedimicnto y normas juridicas;”* diferenciandola, de esa manera, de una tradicion juridica quc, a su vez, se pucde definir como aquel conjunto de actitudes profundamente arraigadas y condicionadas histéricamente acerca de la naturaleza de la ley, acerca de la funcisn del derecho en la sociedad y en la forma de gobierno, acer~ cade la organizacién y operacién apropiadas de un sistema jurfdico y acerca de] modo como el derecho debe crearse, aplicarse, estudiarse, perfeccionarse y ensefiarse. La tradici6n juridica relaciona el sistema juridico con la cultura de la cual es una expre- sidn parcial. Coloca al sistema juridico dentro del Ambito cultural.’* 21 Cappetlett Mauro. Diersiiney de fa justicta en et mune contenmpordnen... Cit Sxpra, pp.19-28. 22 Zirate. Jose Humerio: Mertinee Garefa, Ponciany Getavio; Rios Ruiz, Alina de los Angeles, Sistema javidieos.. Op Cit Supra pt 28 Mesryman, John Henry, La radicivi juridiew ramano-candnicu (Trad, Eduardo L., Suarez), 2a, ed, coregida, México Fondade Cultura Eeansmaco, 1989.9. 13. 24 Thidsp. 1S. Vease otimismo, Berman, Harald La format diem juridicaromane-candaiea... Op Cit. Supra lela radieisn, Op Cle SupracasfcomoMereyman.J.H.628 Ju Anuario Asimismo, Castan Tobefias nos define a los sistemas juridicos, diciéndonos que el conjunto de normas e instituciones que integran un derecho positivo es lo que cons- tituye un Sistema Juridico, es decir, el conjunto de reglas ¢ instituciones de derecho positivo por las que se rige una determinada colectividad o que rigen en un determina- do Ambito geografico.”® Dichas regias ¢ instituciones, deben ser suficientemente completas e importantes para que los hombres, a los cuales se aplican, estén ligados entre sf por una comunidad de Derecho.26 No obstante, entre los comparativistas italianos, por ejemplo, Dino Pasini y en particular Mario G, Losano, es utilizado el término de sistema sistemas, y asf este tl- timo nos habla de "los cuatro sistemas juridicos de relevancia mundial". Esta termino- logia de sistema juridico utilizada por el autor italiano, es contraria y rechazada por los comparativistas René David y John Henry Merryman. Sin embargo, no podemos dejar de hacer notar que una de las obras fndamentales de este gran comparativista, nos referimos a René David, se llama precisamente, Los grandes sistemas juridicos contempordneos;*" tampoco debemos dejar de observar que incluso nuestra materia impartida a nivel licenciatura y posgrado, también se denomina Sistemas Jurfdicos Contempordneos. B. Nocion de Familia Juridica El reconocimiento de Estados no siempre se ha caracterizado por un criterio de uniformidad en la comunidad internacional, asf tenemos que el principal problema que suscita la aparicién de un nuevo Estado es el de su entrada en las relaciones inter- nacionales ya que (al insercién depende de la actitud de los otros Estados. El problema se expresa, juridicamente. en la institucién del Reconocimiento me- diante el que uno o varios Estados hacen constar la cxistencia sobre un territorio deter- minado, una sociedad humana politicamente organizada, independiente y capaz de observar las normas de derecho internacional. considerandola miembro de la comuni- dad internacional. Cuando surge un nuevo Estado, los demas se enfrentan con el problema de decidir sobre su reconocimiento, pero esto no significa que el nuevo Estado solo exista tras cl reconocimiento por parte de los otros Estados ya que, desde el punto de vista juridico, el reconocimiento es un acto libre y discrecional que expresa la voluntad de mantener relaciones de cooperacién con el nuevo Estado. es decir, la admisidn de que entre el que reconoce y el que es reconocido se establece un minimo de cooperacién.”* 28 Castan Tobenas, José, Lar sistemas juridivios cuntempordinens del manda oecilental, 2a. ed.. Madrid, Kui, Reus. 1957. 9.5, 26 Arminjon, Nolde er Wolf. Traité de droit comparé. Paris, 1980.4 1, p, 10 Ci, pot Castin Tobetias. José, Lan sistemas je dicas. Op Cit, Supra pS 27 fetesias Gunzétez, Romin, La familia rumano-canvinica.. Op. Cit. Supra pp. 25 y 26. 28 Carntlo Salcedo, Juan Antonio. Curso de derech iternacivmat pibliew, 2a. reimps.. Madrid, Edit, Tecnos, 1994, pp. 469 47.Sistemas Juridicos Contemporaneos 629 Son mAs de doscientos los Estados que hasta la fecha han conseguido su reconoci- miento internacional, cl estudio y el cotejo de todos ellos se hace practicamente ina- barcable por lo que le interesa al derecho comparado reducirlos a grupos o familias ju- ridicas, teniendo en cuenta sus afinidades y elementos comunes. No obstante, dicha clasificacién en la que atenderfamos las caracteristicas de los sistemas legislativos, despreciando las pequefias particularidades y poniendo de re- lieve las coincidencias y analogfas, no es tarea facil, ya que algunos derechos, por sus elementos heterogéneos, se resistena toda clasificacion, ademas de la variedad de cr terios que pudieran ser tomados para la realizacién de dicha sistematizacion.? Con el propésito de organizar el estudio de los sistemas juridicos contempora- neos, estos Estados han sido agrupados en conjuntos supranacionales denominados familias” y en definitiva, podriamos definir a una familia juridica como aquel con- junto de Sistemas Juridicos que tienen elementos institucionales, conceptos filoséfi- cos, jerarqufa de fuentes, como decfamos, elementos en definitiva que pongan de re- lieve las coincidencias y analogias entre ellos. C. Elementos Los elementos que pudiéramos contemplar como basicos y definitorios para el encuadre en Familias Juridicas siguiendo las posturas de los comparativistas Armin- jon, Nolde y Wolff"! son los siguientes: — una legislacin que sirve de vinculo a la colectividad que riges y — una cierta autonomia, cuando menos legislativa > Nosotros, como veremos en las siguientes paginas, reconvertimos esos elemen- tos en lo que denominamos "unidad cultural D. Clasificaciones Propuestas de los Sistemas Juridicos Contempordneos El primer intento clasificador de los Sistemas Juridicos se dio en Paris, en 1900en el Primer Congreso Internacional de Derecho Comparado, donde los més ilustres comparativistas del momento, se abocaron a dar su propuesta clasificatoria de los sis- temas juridicos del mundo. Se traté de resolver numerosas inedgnitas con respecto a Jas maneras de conseguir un mejor conocimiento del derecho nacional propio, del co- 29 Castin Toberias, José, Las sistemas jufdicas.. Op. Cit. Supra. p.6. 20 Zire, Joss Humberto; Martinez Garcfa, Poneisne Octavio; Rios Ruiz, Alma de los Angeles, Sistemas juridicns.. Op Cit. Supra, pA. 31 Anminjon, Nolde er Wolf, Traté de drait.. Op. Cit. Supe. pS. 32 der630 Juridica * Anuario nocimiento de otros derechos y el intento de uniticacidn de ellos; de la denominada universalizacién de los detechos, esa pretendida accién en busqueda de un Hlamado “derecho comin legislado del mundo” que realiz6 sus primeros intentos la Sociedad de Naciones, y que quedé frustrado, definitivamente, tras la II Guerra Mundial. Los primeros intentos clasificatorios no destacan por su idoneidad, acercamiento 0 pro- yeccién. Siemprees dificil realizarel primer pasoen una investigacién detal calibre. El tener propuestas de clasificacién era ya un buen punto de partida para los si- guientes comparativistas, que utilizaban esa retroalimentaci6n para avanzar en aque- las cuestiones en las que no habfa unanimidad o simplemente, que no habfa suficien- tes razones que constituyeran un buen fundamento 0 razonamiento. Los distintos comparativistas 0 internacionalistas como pudieran ser Esmein, Bryce, Taylor, Sarfatti, Clovis Bevilaqua, Martinez Paz, Saurse Hall, René David, Roca Sastre. Solé Caftizares, Silva Pereira y un largo etcétera, utilizaron una diversidad de criterios Ce clasificacién, entre los gue se encontraban desde la situacién o criterio gcografico, lengua, raza, y/o historia hasta el ideoldgico 0 morfolégico;* todes ellos con variedad de cuestionamientos no todos atinados La raz6n de ser de la propuesta clasificatoria que se expreso y que nosotros, en este momento, proponemos, fue desdefiar los criterios citados como por ejemplo la lengua, la raza, etcétera y atender, exclusivamente, ala unidad cultural; que la base primordial de clasificacién la proporcione las coincidencias de civilizacién y cultura. Pero, qué entendemos por unidad cultural? Seguin el ilustre internacionalista René David, los derechos se oponen unos a otros porque traducen concepciones distintas de la justicia, concepciones distintas de la filosofia o simplemente, porque tienen estructuras politi- cas, econdmicas o sociales diferentes. Por consiguiente, la clasificacién de los dere- chos debe hacerse ante todo teniendo en cuenta su base filosofica y la concepcin de la justicia?s que se esfuerzan en realizar. Lo descrito, si quisiéramos simplificarlo, se podria interpretar como que aquellas afinidades y elementos comunes que caracteri- zan aun determinado sistema juridico, para encuadrarlo dentro de una familia juridi- ca, podrfan ser: 33 Iglesias Gonzslee, Romén, La familia remuna-candnicu.. Op. Ct Supea p. UX. Véase supru, asimsmo,elepigraie ula do IT Unlidad de la comparacisn, BM Para mas informacion wéxse Castén Tobetas José, Las sistemas judi... Op. Cit. Supra. pp. 6-18 38. Hay autores que no descartan introduce diferentes eriterios de clasficacion como son conceptos caracteristicos emples> 440s pore! sistema, metedologta aperance de los uctsas dentco el sistema legal y los peineipios que le inspiran, sea fun amentaci6n flosdfics, econémica y politica Sievent Gutiérrez, Consuelo e al. Sistemasjuridicos contemporincos. Mé: ico, Hara, 1998, p. 6 36 David, René. Trutado de derecko civ comparucl{Intraducciin af estudio de los derechos extranjeros ymictoda compa ativo}, Madd, s-¢.. 1953, 205Sistemas Juridicos Contemporaneos 631 —— una historia, una tradicién en comin; en cuanto a la formacion y caracteristi- cas que debe tener a norma juridica, evolucién histérica de las normas;*7 — una fitosoffa, una concepcién de los valores comunes; rectores de una deter- minada comunidad; y ~~ unorden de prelacién de las fuentes del derecho, asimismo, comin. Por las cuestiones expuestas, cuestiones esencialmente practicas, los grandes in- ternacionalistas y comparativistas, estimaron oportuno crear un sistema clasificato- tio de los diferentes ordenamientos juridicos existentes en el mundo y encuadrarlos en cuatro 0 cinco grandes familias juridicas, segtin el sistema clasificatorio escogido; éstas son: Familia Juridica Romano-Germanico; Familia Juridica del Common Law, Familia Juridica Socialista; Familia Juridica Religiosa y Sistemas Hibridos. Esta labor de clasificacién nos facilita analizar "en bloques", los aspeclos mas destacables o sobresalientes de cada familia jurfdica y extraer conclusiones que con- tribuyan al mejor entendimiento del por qué operan de una determinada manera cada una de las familias jurfdicas. El repaso por las diferentes propuestas clasificatorias de los Sistemas Juridicos Contemporiineos, nos destaca que estamos asistiendo, a final del siglo XX 0 sise pre- fiere a principios del siglo XXI, a cambios "copernicanos” que pueden deberse a fend- menos como la globalizaci6n, la mundializacién y/o integracion. E. "Mapamundi" de los Sistemas Juridicos Contempordneos Tal y como venimos considerando, las propuestas clasificatorias son numeros y variadas: lo que trataremos, en este momento, serd ubicar al lector en aquellas pro- puestas que consideramos mas cercanas a la realidad, desde nuestro punto de vista. debido a su razonamiento y fundamentacién juridica. Para el establecimicnto de estas familias, una vez mas, el comparativista francés; René David, toma como base esencial las fuentes de creacién del derecho en cada uno de los grupos, y asi nos habla de una familia Romano-Germénica, cuyas fuentes de creacién de derecho son: la ley, la costumbre. Ja jurisprudencia, la doctrina, y final- mente. los principios generales del derecho. Una familia denominada del Common Law, cuyas fuentes de ereacién juridica son: la jurisprudencia, la ley, fa costumbre y la razén. 37 Inclusippudicramosafadir, fa forma cn aque se conctbe ln enschanaa deesa norma, la forma de crearesa normtee] mar espacial otemporal donde Se aphica a arma632 Suridi Anuario En tercer lugar establece la familia juridica compuesta por los derechos socialis- las, cuyas fuentes juridicas las sittia de la siguiente manera: la ley, la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina.*® Por tiltimo. nos habla de una familia de derechos religiosos y tradicionales, cuya fuente fundamental para crear derecho es tinicamente su concepcisn religiosa a través de sus libros sagrados.” Desde nuestro punto de vista, reiteramos, las cuatro o cinco grandes familias juri- dicas, si englobamos los sistemas hibridos o mixtos, actuales son: —— Familia juridica Romano-Germdanica: como fusién de las culturas romana y germana en el occidente de Europa a partir del siglo V d.C.; caracterizada porque la norma de derecho se elabora inicialmente y se aplica posteriormen- te a los problemas que la practica presenta” — Familia juridica del Common Law; la cultura inglesa nace como una fusion de la nobleza normanda con la poblacién anglosajona, con diferentes in- fuencias como puede ser vestigios romanos, celtas, irlandeses, etcétera; lo- grandose una unificacion del derecho. a través de las decisiones de los tribu- nales, un derecho eminentemente jurisprudencial:"! — Familia juridica socialista; un grupo inicialmente ubicado en Europa orien tal, que originalmente formé su derecho con elementos romano-germénicos pero que a partir de la revolucién bolchevique de 1917 en la extinta Unién de Repiiblicas Socialistas Soviéticas. ha elaborado su derecho acorde al socia- lismo; — Familia juridica religiosa; paises que organizan su ordenamiento juridico ba- sdndose en un libro revelado; y — Familia juridica o sistema hibrido o mixto, calificando asia aquellos entes —ya sean territorios, provincias, entidades estatales— que no logran ubicar~ se en ninguna de las familias juridicas anteriores. que con sus particularida- des y localismos logran concretarse dentro de este sistema mixto, nos referi- 38 Orden de prelacion que estimaamos no del todo correcta ya que para los paises que se encuadran dentto de esta Fria juri= dica,taley y la docteina son fa via para poder liegar al culmen del socisiisma, 0 se8 el somunismo, llegar constitu una sociedad que no necesite de! Estado. de} derecho y seria en ese momento. cuando Ta castumbee entariaen funciones, tor ‘mdndola como reglas de urbanidad que eufan ala sociedad. La jurispruceneis estariaemitida segin la “conciencia sacle lista” y éstaesté determinada, asu vez, por lay y ly docitina 39 David, René. Lis grandes sistemas juridicos contemporinens (Trad. Pedro Brave Gala), 2a. ed. francesa, Madrid Aguilar 40. Bernal, Beatriz 7 Ledesma. José de Jesus. Historia del derecho romana ve os derechos nedsromianas (Desde ins orige mex hast la alta elad rue, 8a. ed. México. Porta, 1998. p. 23. Véase.asimismo, lo relativo 3a "Occidentalizacion ddl derecho” en Lépez Ayll6n, Sergio et Fix Fierro, Héctor, “Estado y derecho en aera de la globalizacién’ en VV.AA, Estudios juridicos en homenaye a Don Santiugo Barajas Muntesde Oca, México. IJ-UNAM, 1995. pp. 225 ys. 41 dem,Sistemas Juridicos Contempordneos 633 mos no tanto a la mezcla de elementos jurfdicos de diversa provenicncia co- ‘mo a aquellos sistemas en los que "Ia ley del lugar” no los imbuye y asimitan caracteres peculiares 0 particulares dentro de un mismo territorio, organiza- do politicamente y con su correspondiente poblacién.? La doctrina nos ha- bla, asimismo, de sistemas mixtos como un “conglomerado de derechos posi- tivos que retine los elementos necesarios para ser considerado una familia jurfdica. La peculiaridad comin que los agrupa radica tan slo en motivos ge- neralmente atribuibles a recepciones politicas, que consisten en la coexisten- cia razonablemente arménica de dos 0 mas tradiciones juridicas en el senode un mismo sistema”? Todas y cuda una de Jas familias enumeradas presentan variantes en cuanto a su desarrollo o proliferacién. No se trata, como dijimos anteriormente, de realizar profectas, en el sentido de determinar si prevemos que cl futuro de tal o cual familia juridica serd esperanzador 0 no. No tenemos, ni queremas, elementos de prediccién para vaticinar algin aspecto de nuestro mapamundi de los Sistemas Juridicos Contempordneos: ni tampoco quere- mos caer en el error de proyectar elementos de geopolitica porque, entre otras razo- nes, no es objeto del presenie estudio. Tampoco pretendemos realizar un andlisis por- menorizado y exclusive de cada uno de los paises en todos sus aspectos, en todas sus vertientes; simplemente es inabarcable. Habria que destacar también una reflexién acerca de los sistemas juridicos deno- minados Hibridos o Sistemas Mixtos que si, realmente, ne conforman una familia propia, tal y como las estamos concibiendo, si conforman una realidad en nuestros sistemas juridicos. Insistimos, en cste momento, que un sistema hibrido o mixto es aquel ente o terri- torio cncuadrado, geograticamente. dentro de una familia juridica con la cual no pose una identidad total y que, por otro lado, manticne ciertos localismos o particularida- des que no le hacen encuadrarse, tampoco, dentro de ninguna otra familia juridica. Es un sistema tan sui generis, que no se puede ubicar en ninguna de las cuatro grandes. familias juridicas mencionadas, 42 Hay autezes que wpinan que este carcter de “hibrida” es la reels generaly aol excepeigin. ya que de alguna manera todos los derechos nacionales tienen “particulsridadss y levlismos” que ls lev arian a vaificar también com ‘lbridas”- por ejemplo, latradicisn uridica nagloamericana, que na slo incorpors la tadician del Comin Lane. eopramente dich s+ no tambien fa Hamada Equi, de claraiasiyencia romanista, Enese sent, lasiican aos hibrides determinando respec: ode qué areas 9 partes del derecho se data caricler Sostenemos que sox das cuestionesdliferemes: por un Indo, no desconocemios el arigen y hoy por hoy. clacercamignto de Jas diferentes familias juridicas y hacemos hincapie en ell: y por ol lad, tenemos Ia clasificacién de sistemas hIbeiGos Giterentes en su totaldad con respec al enclave isicd, si xenoe permite, dande estin quedaron ubicads. AB Zarate_Jose Humberto: Martinez Garcia, Panciano, Kins Ruiz, Almade los Angeles. Sistemas... Op. Cit Sapnt 9.9634 Juridica * Anuario Como ejemplos tipicos de sistemas hibridos 0 mixtos, de recepcién Romano- Germénica, tenemos los ya clasicos: Escocia, Louisiana, Quebec, Puerto Rico y, Fili- pinas. Con respecto a los tres primeros mencionados, realizaremos, dada su identidad con la familia juridica Romano-Germénica, en la parte final del presente trabajo, una breve res ‘a que nos indique el por qué de su particularidad Para la realizacion del mapamundi actual, vamos a partir de la divisién en las cin- co grandes familias: Romano-Germénica, Common Law, Socialista y Religiosa, in- cluyendo la clasificacién de los sistemas hfbridos con la advertencia, ya comentada, de que no constituyen por sf s6lo una familia juridica. Se utilizara dos clasificaciones para que el lector pueda ubicar, con facilidad, en cualquiera de los supuestos que elija, el pais y la familia juridica a la que pertenece: 1. Lista de paises agrupados conforme a la familia juridica; 2. Lista de paises en orden alfabético con su familia juridica. 1. LISTA DE PA{SES AGRUPADOS CONFORME ALA FAMILIA JURIDICA Pais FAMILIA JURIDICA | Alaska Common law Americano Aleutianas Common law Asiatico Angilla Common law Americano Antigua y Barbuda Common jaw Americano | Australia Common law Oceanico | Bahamas Common law Americano Baker Common law Ocednico Barbados Common taw Americano Belice Common law Americano Canad Common iaw Americano 44 La sigwiente propuesta clasificatoria fe reaizad durante las clases impart ca Generaeisn (1 sss, Plamel Golfe-Centeo,staen Puebla, Un reconocimiento rar ruyo de Ia espectalidad en Derecho Privo. dela Pr ela Facultad de Derecho dels Universidad Iberoseeri ‘io pevo no por eso menos merecido Noes una propives 5 por Ia autora de! presente articulo. con el 198) epresada dela Magsteiaen Derecho, inal tenable, «ino todo lo contrat, risque allerable, ya gue los Sistemas Juridica Contemporaincos. Sufzen cambios constantesy ademnis. el anslsis exhaustive deada uno de Ins paises que Se exponen. precisan den Myr ahondamicnto,siendo praciwcamente isalcanzable. si se nos pees ardua y abjete de un solo proyecto dificil "de tod ura vida" d eds Iniciar uta reflexidn, habremos logrado una de is ‘esa meta, en estes momentos. Es ynatarea mis que ar. S1 logramos quc el lecr, com esta propuesta vente ebay,Sistemas Juridicos Contemporaneos. 635 | Corea detSur | Common taw Asidtico Dominica . _ Commonlaw | Americano | Estados Federados de Palinkir Micronesi_| Common law | Oceanico Estados Unidos _ Common law Americano Fidji _ _ | Common law Oceiinieo Ghana _ ____ Common law Africano _GranBretaia ; | Common law Europeo Granada . | Common taw Americano Granadinas | Common taw Americano Guam_ _ | Common law Ocednico Guyana _ _ Common law Americano Hawai _ ___| Common law Ocednico Hong Kong . __ | Common law Asidtico Irlanda . Common law Europeo [IslasCook __ Common law Ocednico_| | Islas Malvinas . Common law Americano | Islas Marinas Septentrionales Common law Ocednico Islas Marshall - - Common law | Ocednico Islas Salomén | Commoniaw | Ocesnien | [Islas Virgenes ‘ommonlaw_ Americano Islas Virgenes Brit Common law ‘Americano Jamaica _ _[Commontaw | Americano Jarvis. _ ____| Common law Oceainico [Johnston Common law Ocesinico_ | Kenia, _ Common law _Africano | Kingman Reef Common law Ocednico_| | Karibati Liberia | Common law mmon law636 Juridica * Anuario Malasia Common law Asiftico Malta Common law Europeo Midway Common law Ocednico Monserrat Common law Americano | Nigeria Common law Africano iuve Common law Oceénico Nortfolt Common law Ocednico Nueva Zelanda Common law Ocednico Pakistan ‘Common law Asidtico Palmyra Common law Oceanico | Papua Nueva Guinea Common law Ocednico | Piteair Common law Ocesnico | Plan _ Common law Oceanico Rep. de Zimbabwe Common law Africano Sanint Kitts-Nevis Common law Americano | Samoa Common law Oceénico Samoa Occidental Common law Ocesnico San Vicente_ Common law Americano | Santa Lucia Common law Americano | Sierra Leona Common law Africano Singapur Common law Asiatico Tailandia Common law Asiatico | Tanzania | Common law Africano | Tokelau Common law Ocednico Tonga Common law Ocednico Trinidad y Tobago Common law Americano Tuvalé Common law Ocednico te Common law AfricanoSistemas Juridicos Contemporéneos 637 Wake Common law Oceanico Zambia __ Common law Africano Canada (Quebec) Hibrido Americano Hibrido Americano Filipinas Hibrido Asiatico Puerto Rico Hibrido Americano Afganistan . Religioso Asiatico Arabia Saudita Religioso Asidtico Argelia _ Religioso Africano Bahrein . Religioso Asiatic Bosnia (Herzegovina) Religioso Europeo Butén Religioso Asiatico Campodia Religioso Egipto | Religioso Emiratos Arabes Unidos _Religioso Etiopia Religioso Africano India Rel Asidtico Irak Rel Asidtico Iran Rel Asidtico Israel Religioso Asidtico Jordania Religioso Asiatico Kazakhastin _ Religioso Assit Kuwait . Religioso Asi Kyrgyzstan Religioso Asidtico Libano Religioso Asiatico Libia Religioso Africano Maldivas Religioso Marruecos Religioso Africano638 Juridica * Anuario Oman _ | Asidtico Qatar _Religioso | Asidtico Siria ee | Religioso | SriLanka Religioso_ Tajiskistan Religioso Asiatico Turkmenistan Religioso Asiatico Turquia Religioso Asiatico Uzbekistan Religioso Asiatico Yemen Religioso Alemania Romano Germanico | Europeo AltoVollta Romano Germénico | Africano Andorra Romano Germénico | Europeo Angola Romano Germénico | Africano Argentina Romano Germénico | Americano Armenia Romano Germénico | Asidtico Austria Romano Germénico | Europeo Azerbaijan Romano Germénico | Asiatico Bélgica RomanoGerminico | Europeo Belorrusia (Belarus) Romano Germénico | Europeo Bolivia Romano Germénico | Americano Borneo Romano Germénico | Asidtico Botswana Romano Germénico | Africano Bri Romano Germanico | Americano Bulgaria Romano Germénico | Europeo Burundi Romano Germinico | Africano Camertn | Romano Germénico Africano Chad Romano Germinico | Africano Chile Romano Germénico | AmericanoSistemas Juridicos Contempordneos 639 _ Romano Germanico i . Romano Germanico | Africano_ | : Romano Germénico | Americano | | Congo _ Romano Germénico | Africano _| | Costa de Marfil | Romano Germanico | Africano Costa Rica _RomanoGerménico | Americano Croacia . Romano Germanico | Europeo Dinamarea Romano Germénico | Europeo Dijibotu Romano Germinico | Africano Ecuador Romano Germénico | Americano [ElSalvador Romano Germénico | Americano El Vaticano Romano Germanico | Europeo Eslovaquia Romano Germanico | Europeo__| Espafia | Romano Germénico | Europeo_| [Estonia Romano Germénico | Europeo | Federacién Rusa Romano Germénico | Asiatico [Finlandia _| Romano Germénico | Europeo | _ Romano Germinico | Europeo Romano Germinico | Africano | Romano Germinico | Africano_| _ Romano Germinico | Asidtico | Romano Germanico | Europeo | Groenlandia _ | Romano Germénico | Americano Guadalupe _ | Romano Germénico | Americano Guatemala Romano Germinico | Americano } | Guinea Romano Germénico | Africano Guinea Ecuatorial Romano Germanico | Africano ea Portuguesa o Bissau Romano Germanico | Africano640 Juridica + Anuario Guyana Francesa Romano Germinico | Americano Haiti Romano Germénico | Americano Holanda Romano Germanico | Europeo Honduras Romano Germanico | Americano | Hungria Romano Germanico | Europeo _| Islandia Romano Germénico | Europeo Italia Romano Germénico | Europeo Java Romano Germanico | Asidtico Lesotho | Romano Germanico | Africano Letonia (Latvia) Romano Germianico | Europeo Liechtenstein Romano Germanico | Europeo Lituania Romano Germanico | Europeo Luxemburgo Romano Germanico | Europeo Macedonia Romano Germinico | Europeo Malawi Romano Germai Africano Mali Romano Germai Africano Martinica Romano Germanico | Americano Mauritania Romano Germanico | Africano México Romano Germanico | Americano Maldovia (Maldova) Romano Germai Europeo Ménaco Romano Germanico | Europeo Monte Negro Romano Germinico | Europeo Mozambique Romano Germanico | Africano Namibia Romano Germanico | Africano Nauru Romano Germanico | Oceanico Ngwane (Suazilandia) Romano Germianico | Africana Nicaragua Romano Germanico | Americano Niger Romano Germanico | Africano