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Derecho Romano II
Derecho Romano II
UNIVERSIDAD AUTNOMA
DE NUEVO LEN
Dr. Luis J. Galn Wong
Rector
Ing. Jos Antonio Gonzlez Trevio
Secretario General
Dra. Mara Elizabeth Crdenas Cerda
Secretaria Acadmica
Facultad de Derecho
y Criminologa
Lic. Helio E. Ayala Villarreal
Director
3/
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Universidad Autnoma de Nuevo Len
Facultad de Derecho y Criminologa
Ao 2003
5/
Coordinacin Editorial:
Samuel Flores Longoria
Len Hctor Flores Valdez
Diseo de Portada:
Rodolfo Leal Herrera
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Hctor Gonzlez Romn
Derecho Romano II
Obligaciones, contratos y derecho procesal
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Primera edicin: 2003
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Hctor Gonzlez Romn
Derecho Romano II
Obligaciones, contratos y derecho procesal
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Indice
Presentacin ........................................................................................... 15
Prlogo .................................................................................................. 19
Primera Unidad
Teora de las obligaciones
Objetivo 1.1.- En este objetivo el lector analizar los derechos de crdito,
los derechos reales, har una distincin entre estos dos derechos,
tanto en el Derecho Romano, como en el sistema jurdico mexicano.. ...... 21
Objetivo 1.1.1.- Concepto y Gnesis de la Obligacin Romana .......... 21
Objetivo 1.1.2. De las Clases o Divisiones de las Obligaciones .......... 25
Objetivo 1.1.3.- Las fuentes de las obligaciones .............................. 33
Objetivo 1.1.4. Los elementos de la obligacin ............................... 34
Objetivo 1.2.-En este objetivo estudiaremos los efectos de las obligaciones,
la transmisin de las mismas, entre las cuales tenemos la cesin de
derechos, la cesin de deudas y la subrogacin. Tambin veremos las
distintas formas de extinguir las obligaciones, as como el aspecto
patrimonial o no de las obligaciones.. .................................................. 40
Objetivo 1.2.1.- De los efectos de las obligaciones. ......................... 40
Objetivo 1.2.2. De la transmisin de las obligaciones. ..................... 61
Segunda Unidad
De los Contratos .................................................................... 75
Objetivo 2.1.- En este objetivo veremos y comprenderemos que el contrato
es un cmulo de obligaciones. El alumno comprender que el contrato
es la materializacin de las obligaciones. Tambin se vern los elementos,
las formas y la clasificacin de los contratos. ........................................ 75
Objetivo 2.1.1.- De la importancia de los contratos ......................... 75
Objetivo 2.1.2.- Del desarrollo histrico de
las primeras clases de contratos .......................................... 81
Objetivo 2.1.3. De las clases de contratos ..................................... 86
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Objetivo 2.1.4.- De los contratos formales ...................................... 87
Objetivo 2.1.5.- De los contratos litteris ......................................... 91
Objetivo 2.2.- De los contratos reales ......................................................... 93
Objetivo 2.2.1.- Del mutuum ....................................................... 94
Objetivo 2.2.2.- Del comodato ..................................................... 98
Objetivo 2.2.3- del depsito ....................................................... 100
Objetivo 2.2.4.- De la prenda ..................................................... 103
Objetivo 2.3.- Veremos en este objetivo los contratos consensuales o solo
consensu, las principales clases, su importancia tanto en el derecho
Romano, como en nuestro sistema jurdico del mundo actual. .............. 104
Objetivo 2.3.1.- De los contratos consensuales.- De la venta .......... 104
Objetivo 2.3.2.- Del arrendamiento o alquiler ................................ 107
Objetivo 2.3.3 De la sociedad .................................................... 110
Objetivo 2.3.4- Del mandato ...................................................... 111
Objetivo 2.3.5.- Comentarios personales finales
acerca de los contratos ..................................................... 113
Tercera Unidad
De las otras clases de Contratos
Objetivo 3.1.- En este objetivo veremos otras convenciones
que constituyen verdaderos contratos, mismos que no estaban en
los cuatro grupos de contratos que hemos estado analizando,
como son los contratos innominados y determinados pactos. ............... 115
Objetivo 3.1.1.-de los contratos innominados ............................... 115
Objetivo 3.1.2.- Los Pactos ........................................................ 116
Objetivo 3.1.3.- La donacin ...................................................... 118
Objetivo 3.1.4 De la dote y de la donacin propter nuptias ............. 120
Objetivo 3.2.- El lector ver y comprender en este objetivo que adems de
los contratos existieron, los delitos, como forma de obligarse entre los
romanos. Tambin se vern las diversas clases de delitos romanos. ...... 122
Objetivo 3.2.1. De los delitos ..................................................... 122
Objetivo 3.2.2. Del Furtum ........................................................ 123
Objetivo 3.2.3.- De la injuria y del
Damnum injuriae datum de la Ley Aquilia .......................... 124
Objetivo 3.2.4. De la rapia y del dolus ....................................... 125
Objetivo 3.2.5. Del metus y del fraus creditorum .......................... 126
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Objetivo 3.3. Mediante este objetivo sabremos lo que es un cuasicontrato,
sus distintas clases, y qu papel representan los cuasicontratos en las
fuentes de las obligaciones; veremos tambin su diferencia con
los contratos. As mismo sabremos lo que es un cuasidelito, sus clases
y su difenencia con los delitos. Comprenderemos en este objetivo,
que, tanto el cuasicontrato como el cuasidelito, son tambin
verdaderas fuentes de las obligaciones en nuestro sistema jurdico. ....... 127
Objetivo 3.3.1.- De los cuasicontratos y de la gestin de negocios ... 128
Objetivo 3.3.2. De la tutela y curatela y de la indivisin ................. 130
Objetivo 3.3.3. De la adquisicin de una herencia,
del pago de lo indebido y del enriquecimiento sin causa ........ 132
Objetivo 3.3.4.- De los cuasidelitos ............................................. 134
Cuarta Unidad
De las formas de extincin de las Obligaciones
y de las Obligaciones Correales
Objetivo 4.1. En este objetivo veremos las diversas formas por las cuales
se pueden concluir las obligaciones, as como las maneras de dar
cumplimiento a las obligaciones. ...................................................... 137
Objetivo 4.1.1. De las diversas formas de extincin de
las obligaciones ............................................................... 137
Objetivo 4.1.2.- De las formas de extincin ipso jure.- Del pago ...... 138
Objetivo 4.1.3.- De la novacin .................................................. 140
Objetivo 4.1.4.- De la aceptilacin y del mutuo disentimiento ......... 142
Objetivo 4.1.5.- De la confusin, de la prdida de la cosa debida
y de la capitis deminutio .................................................. 143
Objetivo 4.2. Despus de ver las formas de extincin de las obligaciones
ipso jure, el lector ver ahora las diversas clases que son de forma
exceptionis ope. Tambin se ver en este objetivo las obligaciones
correales o correalidad. ................................................................... 145
Objetivo 4.2.1.- Del pacto de remisin ........................................ 145
Objetivo 4.2.2.- De la compensacin ........................................... 146
Objetivo 4.2.3.- De la correalidad ............................................... 147
Objetivo 4.2.4.- De los adpromissores, de los sponsores
y de los fidepromissores y de los fiadores. ........................... 148
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Quinta Unidad
Del Derecho Procesal Romano
Objetivo 5.1. En este objetivo comprenderemos lo que son las acciones,
sabremos que la accin es el punto de partida del Derecho Procesal
en todo el mundo actual. Tambin veremos las principales clases
de acciones en el Derecho Romano. ................................................. 153
Objetivo 5.1.1 Las acciones en general, como protectoras
de los derechos. Los procesos y procedimientos
y sus clases ................................................................... 153
Objetivo 5.1.2.- De la organizacin judicial. Los jueces
y los magistrados ............................................................ 154
Objetivo 5.1.3.- Del procedimiento de las acciones de la ley. .......... 158
Objetivo 5.2. ........................................................................................ 162
Objetivo 5.2.1. Del procedimiento ordinario .................................. 163
Objetivo 5.2.2.- Los elementos de la frmula ................................ 164
Objetivo 5.2.3. De los elementos o partes accesorias
de la frmula .................................................................. 165
Objetivo 5.2.4.- Del procedimiento o etapa
in jure y de la litis contestatio ............................................ 167
Objetivo 5.2.5.- Del procedimiento in juditio ................................ 170
Objetivo 5.2.6.- De los procedimientos especiales:
La cognitio extraordinaria. Y de la representacin judicial ....... 174
Objetivo 5.2.7.- Del procedimiento extraordinario .......................... 176
0bjetivo 5.3.- En este objetivo estudiaremos
las diversas clases de acciones ........................................................ 178
Objetivo 5.3.1.- De las acciones en particular ............................... 178
Objetivo 5.3.2.- De la accin reivindicatoria
y de la accin publiciana .................................................. 182
Objetivo 5.3.3. De la accin confesoria, de la accin negatoria
y de la peticin de herencia .............................................. 184
Conclusiones ........................................................................................ 187
Resultados ........................................................................................... 189
Sugerencias .......................................................................................... 191
Bibliografa ........................................................................................... 193
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Presentacin
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En la segunda unidad el autor hace un estudio detallado sobre los
contratos ya que, indiscutiblemente, son figura de gran importancia,
puesto que son el cmulo de las obligaciones y se considera constituyen
la materializacin de las mismas. La investigacin comprende y estudia
de forma rigurosa los elementos, las formas y clasificacin de los
contratos, haciendo una explicacin de cada una de las clasificaciones,
as como de la importancia que los mismos tienen tanto en el Derecho
Romano, como en nuestro sistema jurdico actual, pues se analiza la
legislacin aplicable en el Estado, nuestra ley sustantiva, es decir, el
Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Nuevo Len.
En la tercera unidad se establecen otra clase de contratos, como son los
innominados, as como determinados pactos, sealando que existieron
entre los romanos, adems de los contratos, otras formas de obligarse,
como son los delitos, y sus diversas clases.
Asimismo, se establecen, entre otras fuentes de obligaciones que se
regulan en nuestra legislacin actual, los cuasicontratos y sus distintas
clases y se explica su diferencia con los contratos, adems de los delitos,
los cuasidelitos, sus clases y la distincin entre ambos.
En la unidad cuarta, se analizan las diversas formas por las cuales se
pueden extinguir, es decir, dar cumplimiento a las obligaciones; se
contemplan en esta unidad las obligaciones correales o de correalidad.
Por ltimo, en la quinta unidad se estudia el Derecho Procesal Romano,
estableciendo las acciones legales que regula nuestra legislacin adjetiva
actual y precisando, de una manera acertada, que la accin es el
punto de partida del derecho procesal en todo el mundo actual; se
establecen, asimismo, las principales clases de acciones en el Derecho
Romano.
Estamos seguros que el presente trabajo de investigacin del maestro
Hctor Gonzlez Romn ser de gran utilidad a los alumnos que
acreditan la disciplina correspondiente, pero ser tambin un acicate
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para que muchos de nuestros maestros publiquen las investigaciones
que han realizado o estn realizando en torno a las diversas disciplinas
que comprende nuestro programa acadmico.
As pues, en manos de alumnos, maestros y lectores interesados,
dejamos la presente obra: Derecho Romano II. Obligaciones, contratos
y derecho procesal, del Lic. Hctor Gonzlez Romn, que con gran
satisfaccin edita nuestra Facultad.
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Prlogo
E sta obra es dedicada, en particular, en forma especial y con mucho cario a todos
los estudiantes de Derecho que cursan el segundo curso de Derecho Romano. En
nuestra diversa obra de Derecho Romano, subtitulada Su Influencia en la Vida de las
Personas, la Familia, las Cosas y las Sucesiones, dijimos que el Derecho Romano es
para paladares refinados. Ahora debemos agregar, que el estudio del Derecho Romano
adems de ser para personas de paladares refinados, debe ser para toda persona
que le interese saber el por qu de las cosas, que en nuestro caso es saber el origen
de algunos conceptos jurdicos, as como de diversas instituciones jurdicas que se
han plasmado en nuestras legislaciones hasta nuestros das.
Expresamos en nuestra primera obra que si una persona que no sea abogado, o sin
ser estudiante de Derecho, estudiara tan slo el Derecho Romano, sabra el origen de
nuestro Derecho y conceptos jurdicos fundamentales, que van inmersos en nuestras
legislaciones. Al estudiar Derecho Romano no solamente sabremos el Derecho imperante
en Roma, sino que, adems de Derecho sabremos de cultura, sabremos la historia y
la filosofa de Roma, sabremos de literatura, y, comprenderemos que ha servido de
Derecho Comparado, no slo en nuestro pas, sino en todo el orbe..
Estamos de acuerdo con algunos historiadores que opinan que, en nuestro mundo,
siempre ha existido un imperio que domina a todo el planeta, o territorios conocidos
del mismo. Consideramos, que, desde la tercera etapa del Derecho Romano,
denominada la poca clsica del Derecho de Roma, surgi y floreci el brillante imperio
romano. Por lo tanto el imperio romano no fue sino el fruto o producto de este tambin
glorioso y maravilloso Derecho Romano.
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En la actualidad sabemos, que, el pas de los Estados Unidos de Amrica es el
heredero de ese glorioso imperio romano, como en una poca tambin lo fue Espaa,
Francia e Inglaterra. As como en la poca del imperio romano el latn era la lengua
hablada en todo el mundo conocido, o en una gran parte del mismo, as de esa misma
manera est ahora el ingls. Tambin podemos decir, que, la moneda de Roma circulaba
por ese mundo conocido, como ahora circula el dlar.
No solo el Derecho Mexicano tiene sus bases en el Derecho Romano, sino que casi
todos los pases se han inspirado en una u otra forma en ste. Espaa fue provincia de
Roma, y, por ende su derecho era el de Roma.
Al conquistarnos Espaa, nos embulle sus costumbres, idioma, modas, religin, sus
leyes y derecho que era el de Roma. Por eso Mxico y los pueblos latinos somos
romanistas.
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Primera Unidad
Teora de las obligaciones
Cabe mencionar y resaltar, que, toda obligacin nace o surge para ser cumplida. As
tenemos que el principio de la obligatoriedad de los contratos establece, que, todo los
contratos legalmente celebrados, deben de ser puntualmente cumplidos
II.- Los Derechos Reales y los Derechos Personales, como una introduccin a las
Obligaciones.- Sabemos, que, como establecimos en el primer tomo de nuestra diversa
obra de Derecho Romano, una de las grandes ramificaciones del derecho, es la que lo
divide en Derecho Real y Derecho Personal. El Derecho Real es la facultad que tiene
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una persona para usar, gozar y disfrutar una cosa, y perseguirla donde quiera que se
encuentre. El Derecho Real es pues, una facultad que se ejerce sobre una cosa.
Ahora bien, como elementos del Derecho Real tenemos; a) El titular del derecho, v.gr.
el propietario; b) El objeto del derecho, es decir, la cosa sobre la cual la facultad
jurdica se ejerce, por ejemplo, aquella de la cual es propietario el dueo. El
derechohabiente puede obtener directamente de la cosa, sin necesidad de subterfugios,
todas las ventajas que ella produzca. En este caso, la relacin entre individuo y cosa
es inmediata.
Por otra parte, los elementos del Derecho Personal o de Crdito, son los siguientes:
a) El titular, el cual es llamado derechohabiente, acreedor, o sujeto activo de la relacin;
b) El obligado, tambin llamado deudor, debitor, o sujeto pasivo de la relacin; c) El
objeto de la obligacin, que puede consistir, ya en un hecho positivo, ya en la prestacin
de una cosa, o en una abstencin. En este caso la relacin entre el sujeto activo y el
sujeto pasivo es directa o inmediata. En cambio, la relacin existente entre acreedor y
objeto es mediata o indirecta. Dichos sujetos, dentro del juicio, se convierten en: el
acreedor, en demandante o actor; mientras que el deudor pasa a ser el demandado,
reo, acusado, indiciado, etc.
Como una diferencia entre los Derechos Reales y los Derechos Personales, tenemos
que los primeros son absolutos, se aplican erga omnes, es decir frente a todo el
mundo, mientras que los segundos son relativos.
En cambio, son derechos relativos aquellos en que existe una persona especialmente
obligada, es decir, especialmente determinada, como Juan Pedro, Pablo, etc. Este es
el caso de los Derechos Personales.
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En cambio, como ya hemos manifestado, el Derecho Personal es la facultad que tiene
una persona, denominada acreedor, para exigir de otra llamada deudor, el cumplimiento
de un hecho, una abstencin, o la entrega de una cosa. As tenemos que el cumplimiento
de un hecho constituye un hacer, la abstencin es un no hacer, y la entrega de
una cosa significa el dar. As tenemos, tambin, en la definicin del Derecho Personal,
las tres clases de obligaciones.
Roma fue un pueblo educado por y para el derecho, fue un pueblo muy celoso en el
cumplimiento de sus deberes u obligaciones. Tan es as, que, en Roma surge la definicin
perenne de que Justitia est constans et perpetua voluntas jus suum cuique tribuendi
Justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a quien lo suyo conforme a derecho.
Estimamos que, un pueblo que est educado conforme a derecho, debe de tener un
amplio respeto por las obligaciones, puesto, que, como ya hemos escrito en los
pargrafos que anteceden, las obligaciones constituyen la columna vertebral del derecho.
Por eso, todo pueblo civilizado debe de pugnar por el respeto y el cumplimiento de las
obligaciones. Ello es as, porque si cumpliramos todos con nuestras obligaciones
viviramos en un mundo mejor, sin pleitos jurdicos, ni de ninguna especie; y por
ende, tendramos menos juicios en los juzgados y tribunales.
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As como una de las formas de designar al derecho es con el nombre de crdito, a la
obligacin o deuda, es llamada tambin dbito. Estos conceptos ocurran en los
tiempos de Roma y siguen permaneciendo en la actualidad.
En Roma estimaron los jurisconsultos romanos, que, la definicin dada en las Instituciones
de Justiniano, era considerada como un lazo que une una persona a otra, entre las cuales
ha sido establecida la obligacin; es, por otra parte, un lazo jurdico.
Hemos dejado establecido, que, del trmino latino obligatio surge el vocablo castellano
de obligacin, conformada sta de ob-ligatio, que significa estar ligado en provecho de
otro. Obligatio viene de ob ligare, que significa ob, por, y ligare, atar. De ah, que, al definir
los romanos la obligatio, sobre todo en el antiguo Derecho Romano, se expresaba la
idea de obligacin: nexum, de neclere, que significa, anudar, encadenar. Para designar
la extincin de la obligacin se us el vocablo solutio, que determinaba: el lazo se ha
desatado, y tambin se emple la palabra solutium, con el mismo significado.
Es de resaltar, que, los mismos elementos que existen en el derecho, los encontramos
tambin en la obligacin, desde los tiempos de Roma, consistentes en: a) Sujetos y b)
Objeto, puesto que siempre tienen que existir sujetos y un objeto. Tanto en el derecho,
como en la obligacin, encontramos un sujeto activo, que, como ya hemos explicado,
recibe el nombre de acreedor, titular o derechohabiente; tambin encontramos un
sujeto pasivo, igualmente denominado deudor o debitor. Nada ms, que, lo que ocurre
es lo mismo que ya se explic al hacer referencia a la distincin entre el Derecho
Personal, y la Obligacin, consistente en que el punto de partida del Derecho es el
acreedor, y en la Obligacin la figura principal lo es la del deudor.
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Nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, dedica el Libro Cuarto a las
Obligaciones. Sin embargo dicho cuerpo legal no da un concepto acerca de las mismas,
toda vez que empieza directamente con el concepto de los Contratos. Si bien nuestro
Cdigo Civil hace un extenso articulado de las Obligaciones, puesto que el Libro
Cuarto, que es el correspondiente al concepto de las Obligaciones, est comprendido
de los artculos 1689 al 2936, fjense ustedes 1247 artculos destinados a las
Obligaciones, por lo cual nos confirma nuestra opinin acerca de ellas, en el sentido
de la importancia de las obligaciones en la vida de los pueblos.
Ya sabemos de la gran importancia que para el derecho tuvo la brillante figura del gran
emperador Justiniano, mismo que, como vimos en el primer tomo de esta obra,
realiz su obra material en el Cdigo, el Digesto, las Instituciones, una nueva edicin
del Cdigo, as como las Novellae Constitutiones. Pues bien, desde la obra de Justiniano
denominada las Instituciones surge la divisin de las obligaciones, que sigue hasta
estos momentos, en el panorama jurdico, de la divisin de las obligaciones en: a)
Obligaciones Civiles, y b) Obligaciones naturales. Esta divisin de las obligaciones
surgi tomando en cuenta la autoridad que las sanciona, as como tambin atendiendo
a sus fuentes.
Para los jurisconsultos romanos haba que precisarse la clase de autoridad que
sancionaban la accin de la obligacin y as surge otra pequea divisin, o subdivisin
dentro de las obligaciones civiles, que son a),- Las obligaciones civiles, propiamente
dichas, y b) Las obligaciones honorarias o pretorianas.
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b) Obligaciones Honorarias o pretorianas.- Por exclusin, de la definicin anterior,
de las Obligaciones Civiles, las Obligaciones honorarias o pretorianas, son las
que han recibido su sancin precisamente de los edictos de los magistrados,
mismos que por tener el jus honorarium, son llamadas honorarias, y cuando
son sancionadas por el pretor, son entonces llamadas pretorianas.
Los jurisconsultos romanos consideraron a las obligaciones naturales como una situacin
intermedia entre las obligaciones morales y las jurdicas, en las cuales la situacin
jurdica no cabe ninguna duda, pero no estaban protegidas, para el caso del
incumplimiento, por la actio. Si el deudor haca un pago a su acreedor, no poda exigir
a ste la devolucin del mismo, ya que no se consideraba que hubiese en esta situacin
un pago de lo indebido.
Los romanos consideraron, que, las obligaciones naturales no deban ser confundidas
como simples obligaciones morales. Ello aconteca as, puesto que las obligaciones
naturales constituyen un vnculo entre acreedor y deudor, con la diferencia de las
civiles, de que el Derecho Civil no otorga una sancin, derivada de la accin personal,
consistente en el derecho del acreedor para perseguir al deudor en justicia.
Existen dos doctrinas en el Derecho Romano, que explican la divisin de las obligaciones
en civiles y naturales, que son las siguientes: a) La derivada de la divisin del jus
civile y el jus naturale, y, b) La doctrina que afirma que las obligaciones naturales no
son las que se basan en el jus naturale, ni en el jus gentium, sino que tienen,
adems, una causa civil, que por s misma podra ser bastante para producir la
obligacin, pero que por una razn del jus civile, no se puede conceder una eficacia
plena. En otras palabras, no se hallan protegido por una accin en juicio, pero si se
cumplen, surten todos los efectos de una obligacin normal.
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1.- Las obligaciones del esclavo, frente al amo, con un extrao o con otro esclavo.
Esto, porque sabemos que al esclavo no se le conceda capacidad jurdica, y que
conforme al Derecho Civil la esclavitud era considerada como la muerte civil.
2.- Las obligaciones contradas por las personas sujetas a la patria potestad.
3.- Las obligaciones del hijo alieni juris, al celebrar un contrato de mutuo, es decir,
de prstamo.
III.- Efectos de las Obligaciones Naturales.
Entre los romanos, los efectos de las obligaciones naturales, se presentaban de las
siguientes maneras:
a) En los casos de que se hiciera un pago, no obstante ser una obligacin natural, no
proceda la restitucin, toda vez de que no se trataba de un pago de lo indebido,
sino que ello demostraba que haba existido una obligacin, puesto que si n se
hubiese considerado que, la persona que reciba el pago, obtena un enriquecimiento
sin causa. Por lo tanto, al acreedor que recibe el pago no puede obligrsele a la
restitucin de la cosa recibida. Por ese motivo, si se hace un pago proveniente de una
obligacin natural, el pago se consideraba como correcto, puesto que se da en
cumplimiento a una obligacin, y no como una donacin, y, as, de esta manera no
puede alegarse un error en el vicio del consentimiento.
Veamos ahora las causas que los juristas romanos consideraban que traan consigo la
caducidad de una obligacin civil: 1.-La capitis deminutio. 2.-La litis contestatio. 3.-
La sentencia de absolucin. 4.- La prescripcin de treinta aos. Veamos ahora cmo
ocurra la caducidad en cada uno de estos casos
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1.- La capitis deminutio.- Existiendo una capitis deminutio en el deudor, posterior a
la celebracin de la deuda, sta quedaba extinguida conforme al Derecho Civil;
ello ocurra as, toda vez que en la capitis deminutio mxima, media y mnima,
segn el caso del grado de la misma, quedaba la persona incapacitada o impedida
para la celebracin de ciertos y determinados asuntos. Empero, conforme al
Derecho Natural, como el sujeto a la capitis deminutio o incapacitada desde el
punto de vista jurdico, sigue siendo persona. As, podemos establecer, que,
desde el punto de vista del Derecho Natural, tan persona lo es el sometido a la
capitis deminutio, como la persona que no est sujeta a ella, y, sea en consecuencia
persona con capacidad jurdica. Por lo tanto, como la personalidad del sujeto
persiste, an revistiendo su persona hasta tratndose de una capitis deminutio
mxima, el deudor queda obligado naturalmente para con su acreedor.
2.- La litis contestatio.- La litis contestatio es la ltima parte del proceso ordinario o
formulario; es cuando el proceso ordinario est completamente incoado. En Roma
la litis contestatio crea una obligacin nueva y muy especial entre las partes,
que, como ya hemos visto, antes del proceso se les designan acreedor o titular
del derecho, por una parte, y, por la otra deudor u obligado pero ya al empezar el
juicio el acreedor se convierte en demandante o actor; mientras que el deudor u
obligado, de la relacin jurdica, se convierte en demandado o reo. Por lo tanto,
en la litis contestatio, la obligacin que ha sido deducida in juditio, queda, en lo
sucesivo extinguida o paralizada, conforme al Dercho Civil. A pesar de esto
ltimo, es decir, a pesar de que por medio de la litis contestatio la obligacin
queda extinguida o paralizada, ello es conforme al Derecho Civil, y, empero,
subsiste como obligacin natural.
3.- La sentencia absolutoria.- Aqu, en esta cuestin, referente a la sentencia
absolutoria, obviamente, en el caso de que un demandado o reo, haya obtenido,
en el proceso correspondiente, una sentencia por medio de la cual se le absuelva
de las pretensiones reclamadas por el acreedor, o parte actora, en el juicio, deja
a aqul obligado naturalmente. Esto, claro, suponiendo que ya la sentencia del
juzgador haya causado ejecutoria, es decir, que sea la verdad legal.
Por lo tanto, conforme al Derecho Civil no se le puede cobrar ya la deuda
correspondiente al deudor demandado, pero quedar obligado conforme al Derecho
Natural. En efecto, si verdaderamente existi una deuda, por ejemplo, si Juan le
prest a Pedro mil pesos, ste debi de pagarle a Juan los mil pesos. Empero, si
por error en el procedimiento no se acompa la prueba o pruebas inherentes a
la demostracin fehaciente del adeudo de los mil pesos, la sentencia tendr que
ser absolutoria para Pedro. Tambin puede ser que los testigos de Juan por
determinada razn no hayan declarado en forma correcta en su testimonio ante
el Juez, entonces tambin la sentencia tendr que ser de absolucin para Pedro.
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En cualquier momento, a pesar de la sentencia de absolucin que obtuvo Pedro,
ste podr pagarle a Juan, puesto que, como hemos dejado establecido en
verdad, en realidad se efectu un prstamo de Juan para con Pedro. Puede
darse el caso, de que, con el correr de los das a Pedro le remuerda la conciencia,
puesto que Juan al facilitarle la cantidad prestada se sacrific o se priv de
ciertas cosas por hacerle el favor o el servicio al facilitarle en prstamo la suma
correspondiente. En este caso Pedro le paga a Juan los mil pesos que de l
recibi en prstamo. As tendremos que al pagarle Pedro a Juan la cantidad de
referencia no constituye un pago de lo indebido. Es un pago vlido el que Pedro
le hace a Juan, no obstante la sentencia absolutoria a su favor. Aqu, tenemos
que recordar, que, toda obligacin surge para ser cumplida y Pedro aunque sea
tarde pero pag. Constituye otro ejemplo lo siguiente: Sabido es que en una
quiebra los pesos se pagan a tostones, aqu hay que agregar si bien les va a los
acreedores, porque en otras quiebras si les pagan los pesos a veinte centavos,
ello es porque los acreedores resultan afortunados. Supongamos que el fallido
despus de pagar a sus acreedores, ya a tostn o a veinte centavos por cada
peso debido, se sacara la lotera; o bien, que el deudor estuviese en una situacin
de bonanza tal, que le permitiese pagarle a sus acreedores como Dios manda, y
as lo hiciese. Esto sera pagar conforme a los principios ms elementales de
justicia y de equidad.
4.- La prescripcin de treinta aos.- Como tratamos en el primer tomo de esta obra,
en el Derecho Romano, y sobre todo en la tercera poca de Roma, es decir, la
correspondiente al inicio del imperio, todas las acciones, con excepcin de la
hipotecaria se extingua con el transcurso de treinta aos. Por lo tanto, el acreedor
perda la sancin de su derecho, consistente en la proteccin de la autoridad
para exigir el cumplimiento del mismo. No obstante lo anterior, el deudor queda
obligado naturalmente. Supongamos, como ejemplo, que, Jos le presta a su
amigo Pablo diez mil pesos y Jos no le cobra a Pablo dicha cantidad ante un
tribunal, precisamente por la amistad y el respeto que le tiene a ste, nicamente
le recuerda de dicho prstamo, y Pablo le dice que le va a pagar, Esto se repite
en varias ocasiones y Pablo le sale con el mismo cuento a Jos de que ya le va
a pagar los diez mil pesos, pero estos billetes no llegan a Jos. As pasa el
tiempo requerido por la ley para hacerse la reclamacin judicial, y, por lo tanto,
la deuda prescribe. Ya no se pueden reclamar el prstamo, porque est prescrito.
La obligacin prescribi, y, conforme al Derecho Civil, ya no se puede exigir su
cumplimiento. Empero, Pablo queda obligado naturalmente para con Jos. En
nuestra opinin, tanto en esta situacin de la prescripcin, como en el caso
anterior de la sentencia absolutoria, tan obligados naturalmente estn los deudores,
puesto que si no lo hicieron a tiempo, no obstante la privacin que tuvieron que
hacer sus acreedores para facilitarle en prstamo determinadas sumas de dinero,
diremos que despus de esas situaciones estarn ms obligados para con sus
acreedores, tanto conforme al Derecho Civil como a la Moral.
29 /
Siguiendo al tratadista de Derecho Civil Mexicano Rafael Rojina Villegas, los principales
casos de obligaciones naturales, conforme a la doctrina clsica, son las que a
continuacin exponemos:
/ 30
A su vez la doctrina clsica considera que las obligaciones naturales revisten, entre
otros, los siguientes efectos:
Sostenemos, que, en la actualidad, mientras no se diga que una obligacin sea natural,
vamos a dar por entendido que estaremos frente a una obligacin de carcter civil.
Hurgando en el Cdigo Civil de nuestro Estado encontramos, que, este cuerpo legal ni
siquiera dedica un solo captulo a las obligaciones naturales, empero en forma indirecta
se refiere a ellas en los siguientes artculos, en la forma que a continuacin exponemos.
Cuando se recibe alguna cosa que no se tena derecho de exigir y que por error ha sido
pagada, se tiene obligacin de restituirla. Si lo indebido consiste en una prestacin
cumplida, cuando el que la recibe procede de mala fe, debe pagar el precio corriente
de esa prestacin; si procede de buena fe debe pagar lo equivalente al enriquecimiento
31 /
recibido (artculo 1780). Igualmente, aqu, cuando el acreedor de una obligacin
natural recibe el pago de su deudor, no estaremos en la obligacin, ahora, del acreedor
natural de devolver lo que recibi como pago. Ello ocurre as, puesto que, en principio,
la mayora de las veces, como ya hemos visto, antes de ser una obligacin natural lo
fue primeramente obligacin civil. Por lo tanto, al ser el pago vlido, no estamos ante
el supuesto del artculo 1780 de nuestro Cdigo Civil, y no debe restituirse el pago
recibido por el deudor natural, puesto que no se pag por error. Se pag una deuda
existente, aunque sea deuda natural.
Encontramos tambin que la Ley no concede accin para reclamar lo que se gana en
juego prohibido (artculo 2656). Tambin localizamos, que, el que paga voluntariamente
una deuda procedente de juego prohibido, o por herederos, tiene derecho de reclamar
la devolucin del cincuenta por ciento de lo que pag. El otro cincuenta por ciento no
quedar en poder del ganancioso, sino que se entregar el fisco del Estado artculo
2657).
En los artculos anteriores, 2656 y 2657, nos encontramos con dos situaciones
parecidas y distintas a la vez. En efecto, en el primero de los preceptos mencionados
tenemos el caso, en principio, de que no se ha pagado una deuda procedente de un
juego prohibido, y, en segundo lugar, el vencedor no puede reclamar la cosa que haya
ganado, obviamente desde el punto de vista jurdico. Entonces el ganador del juego
prohibido no podr reclamar su premio o apuesta ante un juzgado o tribunal. En
consecuencia, tal situacin constituye una obligacin natural.
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las bebidas embriagantes al menudeo. En esta situacin, al estar Pedro Pablo inmerso
en el contenido del precepto que estamos analizando, el cantinero, el mesero y an el
dueo de la cantina, si Pedro Pablo no paga su deuda el dueo de la cantina, ni
ningn otro podr exigir su pago en un tribunal. Entonces, en el precepto analizado,
tenemos una autntica y verdadera obligacin natural.
Despus de que los jurisconsultos romanos haban observado que las obligaciones
procedan ya de un contrato, o ya de un delito, posteriormente vieron que no eran las
nicas formas de fuentes de las obligaciones, sino que se dieron cuenta que haba
determinadas situaciones que se parecan a un contrato, no obstante no serlo. Entonces
los romanos, por su apariencia o semejanza con los contratos, les denominaron
cuasicontratos, porque eran casi contratos. Igualmente, los jurisconsultos romanos,
observaron, respecto a los delitos, que haba tambin ciertos hechos que sin constituir
delitos, ocasionaban daos iguales o semejantes a los que producan los delitos. Y es,
entonces, cuando surgi la denominacin para esas situaciones de denominarlas
cuasidelitos, porque eran casi delitos. En un principio, el dao causado injustamente,
y, por consecuencia, toda mala accin, toda conducta contraria a derecho, que produce
perjuicio al prjimo, debe obligarse al causante a la restitucin correspondiente.
Posteriormente, tambin, cuando alguien, a travs de la voluntad libremente
manifestada, adquiere un compromiso, con relacin a otro que tambin lo acepta,
estar obligado a cumplir lo que prometi.
33 /
la ley para vigilar la actitud de las partes, fijando lmites a la libertad de stas,
estableciendo las prohibiciones y hasta las nulidades correspondientes.
Los sujetos.- Por sujetos entendemos, desde el punto de vista jurdico, a las personas
que intervienen en una relacin jurdica, como lo constituye la obligacin. Recordemos,
que, en el primer tomo de esta obra de Derecho Romano, tratamos la temtica relativa
a las personas, y, analizamos el concepto desde diversos puntos de vista. Desde el
punto de vista jurdico la persona es todo ente o ser capaz de ser titular de derechos
y obligaciones. As las cosas, el trmino sujetos, es sinnimo del vocablo personas
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En toda obligacin deben de intervenir, cuando menos, los siguientes sujetos, a saber:
a) Un sujeto activo, y, b) Un sujeto pasivo. Tambin puede darse el caso de un sujeto
activo, frente a la pluralidad de sujetos pasivos, ya un sujeto pasivo por un lado y
varios sujetos activos por otro lado, o bien pluralidad de ambos lados, es decir, varios
sujetos activos y varios sujetos pasivos.
Tambin sabemos que el deudor, sujeto pasivo, es la persona que est obligada a
procurar al acreedor la satisfaccin de la prestacin, que constituye el objeto de la
obligacin.
35 /
De lo anterior desprendemos la posibilidad de que exista un acreedor indeterminado.
Pero por lo que se refiere a la factibilidad de que exista un deudor determinado, aqu
opinamos que no puede darse este caso. En efecto, desde que surge la obligacin
debe de estar a cargo de alguna persona o sujeto, por lo tanto, esta persona que se
constituye en el deudor de la obligacin tiene que estar plenamente determinado
desde un principio.
As las cosas, en una relacin jurdica tanto el objeto del acreedor, como el objeto del
deudor, lo que se va a estudiar en ambos objetos es la conducta humana. En efecto,
ya en el objeto del derecho, o ya en el del deudor, implica la actitud, o sea los actos de
las personas sujetas a una relacin jurdica determinada. Cabe hacer mencin aqu,
que hay dos objetos en una situacin jurdica, a saber: a) El objeto directo, y, b) El
objeto indirecto.
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b) El objeto indirecto.- Otro objeto, que tambin va relacionado en una relacin
jurdica, es el indirecto. Veamos ahora nuestra definicin del objeto indirecto.
Consideramos que el objeto indirecto, es aqul que est conformado por la cosa,
o conjunto de cosas, sobre las que van a girar tanto la conducta del acreedor,
como la del deudor, ya sea que se trate del ejercicio de un derecho, o en el
cumplimiento de una obligacin.
Si bien hemos dicho, que, todo objeto, dentro de una consideracin jurdica, representa,
o significa, la conducta o actitud humana, tambin hemos de decir, lo que a continuacin
se explica. Desde otro punto de vista, pero tambin sin salirnos de la dimensin
jurdica, podemos definir, ahora, el objeto de la obligacin, de la siguiente forma. El
objeto de la obligacin es la pretensin, o conjunto de prestaciones, a las que las
partes someten su conducta. En otras palabras, el objeto de la obligacin es el acto o
conjunto de actos que debe de realizar el sujeto pasivo de la relacin jurdica para
liberarse o finiquitar su cumplimiento. La conducta, desde el punto de vista jurdico,
no tan slo es un actuar o una actuacin de las personas, sino que, tambin puede
consistir, en un no hacer. Y, precisamente ese no hacer, ser un no actuar sobre y en
determinada cosa o cosas. Y ese no actuar constituye una abstencin. De aqu surgen
tres clases de objetos posibles, de dar, de hacer y de no hacer. Precisamente de estas
tres clases de objetos tenemos las tres clases de obligaciones: obligaciones de dar,
obligaciones de hacer y obligaciones de no hacer. Nuestro Cdigo Civil para el Estado
de Nuevo Len trata de las obligaciones de dar, en los artculos del 1905 al 1920, y
de las obligaciones de hacer y de no hacer, en los artculos 1921 y 1922.
En virtud de lo anterior, tenemos que hay dos clases de obligaciones positivas, que
son las obligaciones de dar y las de hacer. Por exclusin, tenemos una clase de
obligacin negativa, que es la obligacin de no hacer, que, segn explicamos, es
aquella obligacin consistente en una abstencin.
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De lo anterior desprendemos que del verbo romano praestare, en espaol prestar,
se va a derivar la palabra prestacin la cual en su conceptualizacin tendremos,
adems de la procuracin de disfrutar de una cosa, que es lo que se desprende del
verbo praestare, todo lo que deben de hacer los deudores para dar cumplimiento a
su obligacin.Pero, tambn consideramos, que, inmersas en el concepto de prestacin,
no slo se desprende la obligacin de dar, sino que tambin pueden estar inmersas
las obligaciones de hacer y las de no hacer. Lo anterior, en virtud, de que tambin
observamos que dentro del concepto de prestacin que acabamos de dar, van implcitos
los verbos de dare y facere. Por lo que de aqu deducimos, que de los tres verbos
romanos dare, praestare y facere, se derivan las tres clases de obligaciones que ya
hemos hecho referencia: de dar, hacer y no hacer. En consecuencia, tendremos dos
obligaciones positivas y una obligacin negativa. Las obligaciones positivas son,
obviamente, las de dar y las de hacer. La obligacin negativa es la de no hacer.
Por lo tanto, afirmamos, que la prestacin envuelve a la obligacin, Tanto es as, y nos
da la razn lo que el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, nos dice en su artculo
1905, que es el primer precepto de los que configuran el captulo configurativo de las
obligaciones de dar, en los siguientes trminos:
Ahora veamos, que, entre las obligaciones que tienen por objeto una prestacin positiva,
es decir, las que nosotros designamos como obligaciones positivas, tenemos las
obligaciones de dar, mismas a que hemos hecho referencia en el pargrafo que precede,
es decir las contenidas en el precepto 1905 comentado. Ahora veamos, que, las
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obligaciones positivas de hacer las tenemos tipificadas, o encuadradas, en el artculo
1921 del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, de la manera que sigue:
El que estuviere obligado a no hacer alguna cosa, quedar sujeto al pago de daos y
perjuicios en caso de contravencin. Si hubiere obra material, podr exigir el acreedorr
que sea destruida a costa del obligado.
Definimos a la relacin jurdica, como aquella relacin que est tutelada por el derecho,
y en cuya virtud el acreedor puede exigir del deudor el cumplimiento de su obligacin.
En consecuencia, la relacin jurdica constituye el vnculo correcto que liga a los
sujetos de la obligacin. En un principio, en el Derecho Romano el ligamento que una
al deudor para con su acreedor era producido por los efectos del nexum cuando no
cumpla el deudor, y se le atribua al acreedor el poder de atar o de ligar a su deudor.
En Roma, si el deudor no le paga a su acreedor en el trmino o plazo convenido, aqul
se converta en esclavo de ste. El dueo del esclavo, tena el poder de vida y de
muerte sobre ste. El esclavo se convierte en cosa o bien, susceptible de valorizacin
pecuniaria. El dueo del esclavo puede hacer todo lo que quiera sobre ste. Cuando
hay varios dueos sobre un esclavo, pueden todos repartirse el cuerpo de aqul. Esto
nos demuestra que los romanos eran muy celosos de sus deberes u obligaciones. Por
eso los romanos fueron un pueblo educado por y para el derecho.
39 /
que la coercibilidad y la coaccin son caractersticas exclusivas de las normas jurdicas,
por lo tanto ninguna relacin, ya sea moral, social o religiosa produce los efectos de la
coercibilidad ni de la coaccin.
As las cosas, tenemos, que, la relacin jurdica es el carcter que diferencia a las obligaciones
jurdicas, de las obligaciones morales, toda vez que en stas no existe la sancin de la
autoridad. Dicho en otras palabras, en las obligaciones morales no tenemos la relacin
jurdica. Por lo tanto, como ya hemos expresado, en las obligaciones morales no tenemos
la coercibilidad, y mucho menos la coaccin, toda vez,que, como sabemos, sta es
consecuencia de aquella.
Uno de los efectos para el deudor, cuando no cumpla la obligacin, por causa imputable
a ste, consista en que era responsable de los daos y perjuicios de lo que su
incumplimiento arrojase.
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tampoco a un infans o un impber proximus infantiae Se considera la falta o
culpa como un punto intermedio entre el caso fortuito y el dolo.
Los jurisconsultos romanos distinguan dos tipos de faltas o culpas, a saber: a)
La culpa grave, o culpa lata, y b) La culpa leve o culpa levis.
a) La culpa lata, o culpa grave.- La culpa lata o grave es el tipo de culpa que no
comete un hombre dotado de sus facultades mentales en forma vulgar. Por
lo tanto, representa una falta grave dejar el automvil abiertas las puertas y
con la llave puesta, y, adems, con objetos valiosos adentro del vehculo.
Esto representa una incitacin, y hasta una invitacin para que se lleven,
bien las cosas que estn en el automvil, o bien que se lleven el mismo
vehculo con todo y los objetos preciados que van adentro.
b) La culpa levis, o culpa leve.- La culpa levis, es la falta que no comete un
buen administrador. En el tipo de culpa leve no se va apreciar con la misma
rigurosidad que para la culpa grave. Aqu tenemos, en trminos generales,
el caso de un paterfamilias de una conducta irreprochable, bonus
paterfamilias, o buen padre de familia. Se considera culpa levis aquella
imprudencia o negligencia que el buen padre de familia no hubiera cometido.
Se considera tambin culpa levis si una persona ha demostrado en una
situacin determinada, menos diligencia de la que pone en sus propios
asuntos; y, aqu tendremos la culpa levis en trminos especficos..
La repercusin de los jurisconsultos romanos en el campo de la culpa, ha sido muy
importante en todo el mundo, y dentro del sistema jurdico mexicano lo tenemos en el
Cdigo Civil para el Distrito Federal de 1884, el cual se refera, en el numeral 1429,
a la culpa leve in abstracto. Dicho numeral del Cdigo Civil de 1884, mismo que
nuestros legisladores tomaron del Derecho Romano puesto que en dicho precepto se
contiene el siguiente principio:
41 /
La expresin de un buen padre de familia, procede del Derecho Romano, y todava
en la actualidad, la seguimos utilizando en nuestro sistema jurdico mexicano. En
efecto, ciertas situaciones, aunque no se establezca esta expresin de un buen padre
de familia, an cuando no lo exprese la Ley, como explicamos en el pargrafo que
antecede, al analizarlas jurdicamente, volvemos a ella. Por eso, estamos de acuerdo,
y aqu es la ocasin, de mencionar y recordar que todos los caminos llegan a Roma.
La prdida de la cosa en poder del deudor se presume por culpa suya mientras no se
pruebe lo contrario.
En nuestro concepto, no podemos concebir nuestro Derecho Mexicano sin tener que
hacer alusin al Derecho Romano. En efecto, tan es as, que, el clebre autor de obras
de Derecho Civil Mexicano Rafael Rojina Villegas, al tratar, en su Compendio de Derecho
Civil, lo relativo a la culpa, nos refiere lo siguiente:
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Tambin, el Derecho Romano toma en cuenta el tipo del diligentsimo padre de familia,
al que se supone la diligencia mxima, y cuando no se observa sta, aunque se tenga
la media y la mnima, considera que hay culpa levsima.
Por otra parte, el Derecho Romano determina, tambin, que hay una diligencia mnima,
que es aquella que cualquier hombre debe tener, con las precauciones normales.
Cuando no se observa esta clase de diligencia mnima que todo hombre debe de
tener, hay un descuido mximo, una culpa lata o grave. Esto supone la negligencia en
su mayor grado.
Eugne Petit, nos dice, que, en el Derecho Romano, en principio todo deudor responde
de la culpa grave, que se asemeja al dolo, y, que ninguna convencin puede descargar
de esta responsabilidad. En cuanto a la culpa leve, es justo que todos los deudores no
estn obligados en el mismo grado de diligencia, y que, por consiguiente unos sufran
las consecuencias de su culpa, mientras otros se libran de ellas. Esta regla de equidad
deba, naturalmente, recibir una aplicacin ms amplia en las obligaciones de buena
fe que en las obligaciones de derecho estricto. Hay, pues, que distinguir estas dos
clases de obligaciones para precisar la responsabilidad del deudor.
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a) Contratos de derecho estricto.- En los contratos de estricto derecho, el deudor
responde solamente de sus culpas positivas, in committendo y no de sus culpas
negativas, in omittendo.
En estas clases de contratos de derecho estricto si Juan se obligaba a dar al
esclavo Jos, sera Juan responsable de su muerte si le hubiera inferido una
pualada, pero no si le hubiese dejado morir de hambre, porque Juan no se
haba obligado a alimentar al esclavo Jos.
b) Contratos de buena fe.- En cambio, en los contratos de buena fe el deudor
responda en igual forma de las dos clases de culpa: in committendo e in
omittendo. En todo caso responda de su dolo y de su culpa grave, de tal modo
grave que confinara con el dolo.
Cuando se celebraban contratos en inters de las dos partes, como el contrato de
venta o el contrato de alquiler o arrendamiento, o en inters exclusivo del deudor,
como el comodato, el deudor responda, adems, de la culpa que no cometera un
buen padre de familia; culpa levis in abstracto.
Tambin encontramos, que, sin embargo, algunas veces se trataba con menos rigor al
deudor; simplemente se le exiga la misma diligencia que para sus propios negocios,
camdem diligentiam quam suis, y no era responsable ms que de culpa que no
hubiera cometido administrndolas, culpa levis in concreto. Tal ocurra cuando
gestionaba su propio negocio al gestionar un negocio ajeno. Tal era para el asociado,
para el copropietario, para el caso de indivisin, para el marido obligado a devolver la
dote de su mujer.
En nuestro sistema jurdico, se define la culpa a travs del artculo 1919 del Cdigo
Civil para el Estado de Nuevo Len, en los siguientes trminos:
Por lo tanto, en Mxico, la definicin legal de la culpa nos la da, entre otros Cdigos
Civiles, el del Estado de Nuevo Len, a travs de su artculo 1919.
Por lo tanto, en Mxico, al analizar la definicin legal de la culpa, tenemos que para
que sta acontezca, pueden existir cualquiera de estas dos clases de negligencias:
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a) La negligencia que acontece cuando el obligado ejecuta actos contrarios a la
conservacin de la cosa.
b) La negligencia que se da cuando el obligado deja de ejecutar los actos necesarios
para la conservacin de la cosa.
En el primer caso, tendremos que hay negligencia cuando un jardinero, cuya funcin
es cuidar, custodiar, vigilar y procurar que el csped, las plantas, y los rboles a l
encargados crezcan y se conserven en buen estado, si el jardinero destruyese el
csped, las plantas o los rboles tendr culpa. Tambin habr culpa si el jardinero les
pusiera ms agua o insecticida del debido.
Al analizar el segundo de los casos, tendremos que tambin habr culpa cuando el
jardinero no regara el csped, las plantas o los rboles y se le marchitasen los mismos.
En este segundo caso hay culpa por la negligencia o el descuido del jardinero, por no
cumplir con su misin, por no ejecutar o realizar los actos necesarios para la conservacin
de las plantas. En efecto, es sabido por todos la importancia que tiene el agua en la
vida de los humanos, los animales y las plantas. Por lo tanto, no darle agua y abono
a las plantas, equivale a no darle agua y alimento a los animales y a los humanos. En
ambos casos indefectiblemente moriremos las plantas, los animales y los humanos.
El que estuviere obligado a no hacer alguna cosa, quedar sujeto al pago de daos y
perjuicios en caso de contravencin. Si hubiere obra material, podr exigir el acreedor
que sea destruida a costa del obligado.
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B) Teora de los riesgos.- La teora de los riesgos consiste en aquella situacin que
tiene por objeto determinar quin, del deudor y del acreedor, debe soportar las
consecuencias del incumplimiento de una obligacin cuando el mismo resulta
ya de caso fortuito, ya de fuerza mayor.
Este apartado, que, hemos designado bajo el rubro de teora de los riesgos, tambin lo
podemos denominar teora de la inejecucin de las obligaciones, porque se da en los
casos en que no se puede dar cabal cumplimiento a las obligaciones, en los casos en
que pereciere la cosa. Eugne Petit, nos menciona que tres son las causas de inejecucin
de las obligaciones el caso fortuito, el dolo y la falta
Debemos decir, que siempre que exista un incumplimiento, es decir, una inejecucin
de las obligaciones, el deudor es el causante de ese incumplimiento, salvo excepciones,
como ocurre en el caso de la mora debitoris. Al existir ese incumplimiento de las
obligaciones por causa del deudor, para resarcir las consecuencias de ese
incumplimiento, se han establecido los conceptos de daos y de perjuicios.
Vamos a poner un ejemplo para entender estos conceptos de nuestro sistema jurdico
mexicano. Supongamos que usted es empresario(a), contratante de artistas y organiza
una cena-baile en el Club de Leones de Monterrey, A. C., para el da treinta y uno de
diciembre. El Club de Leones, por medio de su representante legal, y usted, firman el
da quince de noviembre el contrato respectivo, por medio del cual dicho club le va a
facilitar a usted las instalaciones y le va a dar el servicio de la cena para cada asistente
a tal evento; en consecuencia corre por cuenta del club el servicio de meseros. Cuando
falta un da para el evento, o sea el treinta de diciembre, o bien el mero da treinta y
uno de diciembre, si el Club de Leones le dijera a usted que no puede cumplir el
contrato celebrado, que pasara? Pues que el club tendra que pagarle a usted los
daos y perjuicios. Y aqu en este ejemplo qu acciones constituirn los daos y
cules los perjuicios?
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en la comunidad y les hace la mitad de su pago, como adelanto a su actuacin. En
otras palabras, usted hace diversos y variados gastos en la preparacin y para la
realizacin del evento. Pues bien, todo esto ir en el concepto de los daos, puesto
que ello constituye una prdida o menoscabo que sufrira su patrimonio, y es motivado
por la falta de cumplimiento de la obligacin del Club de Leones. Los perjuicios
estaran representados por todo aquello que usted dejara de ganar con el desempeo
de su actividad lcita, de la realizacin de la cena baile. Los perjuicios estaran
significados en el valor total de la venta de todos los boletos, descontndole los gastos
de inversin, obviamente.
Cabe resaltar, que, dentro del Derecho Civil Moderno, los conceptos de caso fortuito y
fuerza mayor, resultan muy importantes, puesto que si ocurren nos van a eximir del
exacto cumplimiento de las obligaciones. Al menos en cuanto a la fecha del vencimiento
de las obligaciones, toda vez que al acontecer alguno de los conceptos del caso fortuito
o la fuerza mayor, al ser invocados estos el juez tendr que otorgar en justicia un
trmino de los que comnmente denominamos trmino de gracia. Este trmino de
gracia, consiste en un plazo extraordinario, que, cuando ocurren determinadas
circunstancias, a juicio o criterio del juez, se podrn extender ciertos plazos para el
debido cumplimiento de la obligacin. Precisamente esas circunstancias o situaciones
especiales, que, en la actualidad, originan este incumplimiento de las obligaciones
son: a)El caso fortuito, y, b) La fuerza mayor.
Pues bien, en la teora de los riesgos debemos de tomar muy en cuenta esos dos
principios. Respecto al primero de los principios mencionados, es decir, el de la
obligatoriedad o puntualidad de los contratos, tenemos lo siguiente. Una vez que se
ha firmado un contrato cumpliendo con todas sus formalidades, una vez que llegue la
fecha de su vencimiento, debe de ser indefectiblemente cumplido. Aqu vendra, en
nuestra opinin, otro principio: el de dura lex, sed lex, toda vez, que, si el contrato
se hace con todas las de la ley, o sea, con todos los requisitos legales, irremediablemente
tiene que ser oportunamente cumplido ese contrato. Aqu, yo les pregunto a mis
alumnos, que, si tomando en cuenta estos principios jurdicos, irremediablemente
tendr que ser cumplido el contrato, por ser legalmente celebrado? Y, as las cosas,
deber un juez aplicar todo el rigor de la ley, para llegar a los extremos de la ejecucin
forzada, y con todas las consecuencias que el incumplimiento del contrato acarrea? Y
la respuesta es, que, as como nada hay absoluto en esta vida, es decir, que, todo
tiene sus excepciones, bueno, o casi todo (por aquello de las excepciones). Por lo
tanto, toda regla, todo principio tambin tiene sus excepciones.
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En el caso del principio de la obligatoriedad, o de la puntualidad de los contratos,
tambin encontramos excepciones. La excepcin es, precisamente, el principio romano
de que nadie est obligado a lo imposible. Relacionando este valiossimo principio, al
que ya hemos hecho referencia, nos da la clave para la solucin a la problemtica
planteada. En efecto, del principio romano nullum obligatio imposibilitium est, surgen
como excepciones al principio de la obligatoriedad o puntualidad de los contratos, los
conceptos de caso fortuito y de la fuerza mayor.
Observamos que, en Roma, el caso fortuito estaba inmerso en la fuerza mayor. Por lo
tanto, la fuerza mayor envolva al caso fortuito. Ahora, en la actualidad, vemos que,
estos conceptos de caso fortuito y fuerza mayor existen, en forma independiente, por
lo que a continuacin se explica.
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intermediacin de ese pas, lgicamente que con la guerra se van a entorpecer, y, por
qu no decirlo, que, se suspenderan los tratos comerciales con dicho pas. As las
cosas, el comerciante mexicano se va a ver inmiscuido en el incumplimiento en todos
sus tratos, donde l se hubiese comprometido a entregar a sus clientes algunas
mercancas extranjeras.
Aqu, vemos que, la definicin de casos fortuitos, est inmersa en un artculo que est
dentro del captulo relativo al arrendamiento de fincas rsticas. Segn el precepto
transcrito nos menciona que los casos fortuitos pueden ser: a) Casos fortuitos ordinarios,
y, b) Casos fortuitos extraordinarios.
Nuestro Cdigo Civil de Nuevo Len, en el precepto a comento, si bien nos habla de
las clases de casos fortuitos, para empezar no nos da una definicin de los casos
ordinarios, y, en segundo trmino, al referirse a los casos fortuitos extraordinarios,
confunde los hechos naturales y los acontecimientos donde interviene la voluntad
humana. Por lo tanto, no concuerda este precepto, con lo que hemos expuesto acerca
de ambos conceptos, puesto que mezcla, en los casos fortuitos extraordinarios el
incendio, guerra, peste, inundacin inslita, langosta, terremoto u otro acontecimiento
desacostumbrado y que los contratantes no hayan podido razonablemente prever.
Por otra parte, el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, en su artculo 2005,
determina lo siguiente:
Nadie est obligado al caso fortuito sino cuando ha dado causa o contribuido a l,
cuando ha aceptado expresamente esa responsabilidad, o cuando la ley se la impone.
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Del precepto aludido, en dicho cuerpo legal, desprendemos que, ninguna persona
estar obligada al caso fortuito, a menos que haya contribuido a l. Si el obligado da
causa o contribuye a su realizacin, estaremos ante la culpa por parte del obligado. Y,
en este caso de la culpa, no habr excepcin y el deudor u obligado incurrir en culpa.
Entonces, el deudor ser responsable de los daos y perjuicios que su conducta
acarree. En este caso, el deudor puede aceptar expresamente su responsabilidad,
como dice el precepto a comento, y, en caso negativo el que se considere perjudicado
con la conducta del deudor podr demandarlo judicialmente.
Otro aspecto derivado del artculo 2005, que se analiza, lo constituye el hecho de que
existen casos en que la misma ley impone la culpa para determinadas personas,
como el comodatario, segn reza el diverso artculo 2399 de la siguiente manera:
Si la cosa perece por caso fortuito, de que el comodatario haya podido garantizarla
empleando la suya propia, o si no pudiendo conservar ms que una de las dos, ha
preferido la suya, responde de la prdida de la otra.
Aqu tenemos la situacin de que, el comodatario teniendo dos cosas, siendo una de
l, y al venirse el caso fortuito, pudiendo salvar slo una cosa prefiere salvar la suya
propia y no la cosa dada en comodato. Fjese usted, si yo le doy (presto) en comodato
un libro de Derecho Romano y usted tiene otro libro tambin de Derecho Romano. Al
ocurrir el caso fortuito, por ejemplo una inundacin, el agua se mete a su cuarto donde
tiene sus libros. Usted est por evacuar su casa para buscar refugio en otra parte, y ya
lleva muchas cosas que quiere rescatar, y nada ms le cabe lugar en un costal que
lleva, pudiendo llevarse el libro que le di (prestado) en comodato prefiere rescatar su
libro de Derecho Romano y no el mo.
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fortuito o por fuerza mayor antes de que se realice la entrega, el comprador
quedaba obligado al pago del precio, an cuando no tuviera ya la cosa.
Cosa distinta pasaba en los contratos sinalagmticos o bilaterales cuando se trataba
del contrato de alquiler o de arrendamiento. En efecto, cuando la cosa dada en locacin
pereca, el locatario quedaba liberado del pago del alquiler para el futuro. Por lo tanto,
su obligacin ya no tiene causa o motivo y no poda ya procurrsele el goce.
La teora de los riesgos es motivada por el problema de estos al ocurrir ciertas causas
que hacen imposible, ya total, o ya parcial, el incumplimiento de los contratos.
A tal efecto, nuestro artculo 1842 del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len,
referente a los riesgos en las obligaciones no traslativas de dominio, establece lo que
a continuacin se transcribe:
I.- Si la cosa se pierde sin culpa del deudor, quedar extinguida la obligacin:
II.- Si la cosa se pierde por culpa del deudor, ste queda obligado al resarcimiento
de daos y perjuicios...;
III.- Cuando la cosa se deteriore sin culpa del deudor, ste cumple su obligacin
entregando la cosa al acreedor en el estado en que se encuentre al cumplirse
la condicin;
IV.- Deteriorndose por culpa del deudor, el acreedor podr optar entre la resolucin
de la obligacin o su cumplimiento, con la indemnizacin de daos y
perjuicios en ambos casos;
V.- Si la cosa se mejora por su naturaleza o por el tiempo, las mejoras ceden a
favor del acreedor;
VI.- Si se mejora a expensas del deudor, no tendr ste otro derecho que el
concedido al usufructuario.
Referente a los riesgos en las obligaciones no traslativas de dominio, contenidas en el
artculo 1842, que acabamos de ver, tenemos que el riesgo de la cosa debida, en
caso de prdida ser a cargo del acreedor. Del contenido en dicho precepto deber
distinguirse si a) El perecimiento acontece estando pendiente la condicin resolutoria,
b) Despus de que se haya cumplido la condicin, y, c) Cuando exista certeza de que
jams podr materializarse esa modalidad.
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estando pendiente una condicin resolutoria, ser el acreedor quien deba de
sufrir la prdida. Si despus se realiza la condicin, las consecuencias tendrn
que ser sufridas por el propietario, que por virtud de los efectos retroactivos
de la condicin ya cumplida, se toma acreedor a la restitucin
b) Despus de que se haya cumplido la condicin.- Cuando el perecimiento de
la cosa debida acontece despus de realizada la condicin, el problema deja
de serlo, porque ya se operaron los efectos restitutorios, y, por lo tanto el
acreedor de la devolucin, o sea, el dueo, ser quien sufra la prdida.
c) Cuando exista certeza de que jams podr realizarse esa modalidad.- Por
ltimo, si la modalidad de la obligacin, consistente en la condicin a comento,
ya no podr realizarse, entonces la obligacin quedar pura y simple. En
esta situacin se aplicar lisa y llanamente el mencionado artculo 1842,
para arrojar el riesgo al acreedor, quien tendr tal carcter en forma definitiva.
Un principio moderno, que ha dado mucho de qu hablar, entre los jurisconsultos
civilistas modernos, en relacin con estos tpicos, es el que se ha llegado a denominar
como teora de la imprevisin, mismo que a continuacin explicamos. En la poca
medieval, los juristas del Derecho Cannico condenaron todo enriquecimiento obtenido
por uno de los contratantes a expensas del otro, como contrario a la moral cristiana.
Esos juristas canonistas exponan, que, no deban considerar a la lesin extempornea
del contrato, sino tambin la que resultara de cambios posteriores en las circunstancias
referentes al mismo.
Tambin sabemos, que, todo principio tiene su excepcin. Por lo tanto, el principio de
la obligatoriedad de los contratos o de las obligaciones, debe tener excepciones. Hemos
explicado, que, tenemos como excepciones a este principio, el caso fortuito y la fuerza
mayor.
/ 52
la condicin econmica imperante, siempre y cuando aquellas hayan sido imposibles
de prever, o bien que sean inevitables, toda vez, que, en algunos casos pueden ser
previstas pero no se pueden evitar. Una vez que se dan estas circunstancias, cuando
se cumplen estos requisitos, nos formularemos esta interrogante:ser posible, que,
el principio de la obligatoriedad de los contratos, se elastice o resortice para modificar
las clusulas de un contrato, por causas imposibles de prever? Sobre todo, que al ser
cumplido al pie de la letra lleve a la ruina al deudor, por causas imprevistas y de
carcter inusuales?
Por una parte. Borja Soriano, sostiene que, el problema de la imprevisin, como
cualquier otro problema jurdico, puede considerarse desde dos ngulos que no siempre
coinciden: a) Desde el punto de vista del derecho ideal, y b.- Desde el punto de vista
del derecho positivo.
53 /
los contratantes no solo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a
las consecuencias que, segn su naturaleza, son conformes a la buena fe, al uso o a
la ley
Por otra parte, el distinguido jurista mexicano Rojina Villegas, nos expone, que, aqu
en Mxico, al igual que el derecho francs, s existe el mismo cmulo de elementos
que conforman la facultad del juez, a efecto de que ste pueda modificar los trminos
de un contrato, en presencia de la equidad, cuando el cumplimiento exacto llevara
a la desgracia econmica del deudor. Opina este autor, que, problema muy distinto es
que, en nuestro pas se hayan querido resolver los planteamientos relativos a la
imprevisin, no facultando a los jueces para los casos concretos, sino dando leyes de
emergencia especiales, como por ejemplo las leyes del moratorio, para suspender el
cumplimiento de las obligaciones como consecuencia de la crisis econmica que vino
posterior a la revolucin; o a las leyes monetarias que han evitado, a travs de un
principio general, que los deudores tengan que pagar en la especie convenida, motivadas
tambin por los trastornos polticos y econmicos de Mxico. Si los deudores tuviesen
que pagar en las monedas convenidas, tendran en ocasiones de crisis un gran perjuicio
y a base de una ley general, desde 1905, se dispuso que el pago se har siempre en
la moneda circulante. Las leyes de emergencia demuestran tambin el mismo hecho
en la actualidad. Rojina Villegas concluye su postura, aceptando la teora de la
imprevisin, al considerar que, en nuestro pas se debe aplicar la misma, sobre todo
cuando el deudor no ha incurrido en mora.
Nosotros sustentamos la misma opinin del gran civilista Rafael Rojina Villegas, en el
sentido de, que en nuestro sistema jurdico debera aceptarse que el juez aplicara la
teora de la imprevisin con las siguientes observaciones: a) Cuando el deudor no
de motivo a la mora o demora, b) Cuando el hecho imprevisible, ya evitable, o ya no
evitable sea tal, de que no afecte a una sola persona, sino cuando afecte a cierta
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comunidad. Sabemos que, en la actualidad, gracias a los adelantos de la ciencia,
podemos saber de la llegada de un huracn o cicln, y que ya no es imprevisible tal
situacin, pero que no la podemos evitar. Lo mismo sucede con una inundacin,
granizada, helada o nevada. Todos estos hechos, que, constituyen verdaderos y
autnticos casos fortuitos. O bien, cuando ocurre una guerra, una quiebra mercantil,
una epidemia, una guerra, entre otros. Estos ltimos acontecimientos configuran el
concepto jurdico de la fuerza mayor. A estos dos conceptos, a los que ya nos hemos
referido, como aquellos elementos que constituyen las excepciones al principio de la
obligatoriedad de los contratos, y que tambin ya nos hemos referido y explicado,
debemos de agregar un tercero: la imprevisin o teora de la imprevisin. Y as de esta
manera, deberemos de decir que hay tres formas o excepciones al principio de la
pacta sunt servanda, es decir, del principio de la obligatoriedad de los contratos, y que
son: a) El caso fortuito, b) La fuerza mayor, y, c) La imprevisin, en la forma y trminos
antes sealados.
55 /
a) De la mora debitoris- Por mora debitoris entendemos que es aquella mora
cuando el incumplimiento de la obligacin es por parte del deudor.
Para que exista la mora del deudor no basta el slo vencimiento del trmino
o plazo para constituir al deudor en mora. En efecto, adems del vencimiento
del plazo en el que el deudor no cumple se necesita tambin que el acreedor
le haya exigido el pago, a travs de una interpellatio, es decir, una
interpelacin en forma expresa.
La excepcin a la regla anterior, la encontramos en los casos siguientes:
1.- Si lo establece una clusula expresa en el contrato del cual se deriva la
mora o demora. En latn mora ex contractu.
2.- En el caso de robo, mora ex re.
En cuanto a sus efectos, la mora puede revestir los que a continuacin se
mencionan
1.- La mora deja los riesgos a cargo del deudor. Esta situacin queda
demostrada en la expresin latina siguiente: mora perpetuat
obligationem
2.- En los contratos de buena fe, la mora hace exigibles los frutos de la
cosa y hace correr intereses de la suma debida. Estos intereses son
llamados intereses moratorios.
Esta situacin, tratndose de los contratos de derecho estricto, no se hacen
exigibles respecto a los frutos sino a partir de la litis contestatio; en cuanto
a los intereses de una suma convenida, no se deben ni ex mora ni en ex
litis contestatio
b) De la mora creditoris.- Para que exista la mora creditoris es necesario que
exista lo que a continuacin se narra. La demora del acreedor exige, al igual
que la demora del deudor dos requisitos esenciales:
1.- Es necesario que el acreedor retarde, injustamente, la materializacin
de la obligacin por dolo o culpa suya.
2.- Es indispensable que se hayan realizado ofrecimientos de pago valederos.
Estos ofrecimientos pueden ser hechos por toda persona que tenga
derecho de pagar. Tambin, estos ofrecimientos tienen que ser dirigidos
a la persona capaz, o sea, que tenga derecho de recibir el pago.
Aqu, yo les expongo a mis alumnos de la Facultad de Derecho y Criminologa, lo
siguiente. En primer trmino, como que se antoja algo difcil imaginar que pueda
existir un acreedor que incurra en mora creditoris. Qu acreedor no va a querer que
le paguen? Supongamos que una persona llamada Juan celebra un contrato por el
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cual le vende a Pedro una casa-habitacin, en la cantidad de cien mil pesos, dicho
contrato se celebra el da quince de junio de un ao cualquiera (como dicen las
actrices en Mxico, y dems mujeres que se dedican al arte, cuando se les pregunta
su fecha de su nacimiento, para que no se sepa su edad): dicho contrato se materializar
el quince de julio del mismo ao. As las cosas, el da treinta del mismo mes en que
se celebr el contrato se devala el peso mexicano frente al dlar (dollar) estadounidense.
El peso, antes de la devaluacin, se cotizaba a diez pesos por un dlar, y el da treinta
de junio se cotiza a veinte pesos por un dlar. Sabemos, que cuando se devala
nuestra moneda, y ms frente al dlar, las cosas aumentan de valor. Esta situacin,
de la devaluacin de nuestro peso, nos afecta mucho a todos los mexicanos. Sobre
todo, porque muchos productos los importamos de los Estados Unidos de Amrica.
Luego, de ah, tenemos que la casa-habitacin que le vendi Juan a Pedro, al treinta
de junio, o sea, quince das despus de haber firmado estas personas el contrato, que
aqu en Mxico le llamamos de compraventa, y, para los romanos era simplemente
contrato de venta, dicha casa ya no cuesta cien mil pesos. Ahora tenemos que la casa
que le compr Pedro a Juan, quince das despus de celebrado el contrato aument
su precio al doble, es decir, subi un ciento por ciento de su valor. Llega el quince de
julio, da en que, conforme al contrato Pedro debe pagarle a Juan los cien mil pesos
por la casa. Ahora resulta, que, a Juan ya no le interesa venderle la casa a Pedro, an
y cuando existe un contrato de por medio. Cuando Pedro va a pagarle a Juan ste se
le esconde, unas veces Juan se niega a salir. Otras veces, cuando Pedro le llama por
telfono a Juan, o cuando va a la oficina de ste, aqul le dice a su secretaria que le
diga a Pedro que no est, que no ha llegado, incluso que sali de la ciudad y no sabe
cuando regresar. La tctica de Juan es que Pedro no le pague. Por qu no querr
Juan que le pague Pedro? La respuesta radica en, que, si Pedro le paga a Juan ste
tendr que entregarle la casa, que es el objeto o cosa vendida. Ante esta panormica,
Juan, que es el acreedor del precio, incurre en mora creditoris.
2.- Como efectos que origina la realizacin de la mora creditoris, son los siguientes:
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a) De la mora absoluta.- Estimamos que, en nuestra opinin, hay mora absoluta
cuando el deudor no paga al acreedor en el da a que se haga referencia en
el contrato En el caso de que el acreedor presente su demanda, reclamndole
la actitud negativa del cumplimiento de la obligacin a su deudor, habr
mora absoluta. Tambin consideramos, que, si el deudor no cumpli el da
convenido y paga despus habr, pues, mora relativa, toda vez que aunque
pague todo habr incumplimiento por el retardo.
b) De la mora relativa.- Opinamos que hay mora relativa o parcial, cuando el
deudor paga parcialmente la deuda, cuando solo da un abono, o sea, una
parte de la misma. Habr, en este caso, cumplimiento parcial por lo que se
paga, e incumplimiento parcial por lo que no se paga. Por lo que se paga,
obviamente que no hay mora, pero por lo que dej de pagar habr, en
consecuencia, mora. Por eso nosotros le llamamos a esta situacin mora
relativa
En nuestro sistema jurdico mexicano, la mora es regulada por el principio de dies
interpellat pro homine. Lo anterior ocurre as, porque toda obligacin de dar y de
hacer en la que se fije un plazo determinado para el cumplimiento, se hace exigible
por la simple llegada del da prefijado, sin que sea menester una interpelacin judicial
o extrajudicial. Desde el da fijado para el vencimiento de la obligacin comenzarn a
ocasionarse los daos y perjuicios moratorios.
Al respecto nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len en su artculo 1998,
dispone lo siguiente:
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cumplimiento de las mismas, siempre y cuando sea de la siguiente forma:
1.-Despus de la interpelacin judicial, 2.- Ante Notario Pblico, y, 3.-
Ante dos testigos.
b) Obligaciones de hacer.- Cuando se trate de obligaciones de hacer el cuerpo
legal a comento nos menciona, en su artculo 1998, en relacin con el
diverso 1974, que para que el acreedor pueda exigir el cumplimiento de la
obligacin, es necesario que transcurra el tiempo necesario para ejecutar el
hecho. Observamos aqu, en el ultimo artculo mencionado, que, dicho
cuerpo legal no aclara si en estas clases de obligaciones, o sea, las de hacer,
deba existir, al igual que en las obligaciones de dar, la interpelacin judicial,
ante notario, o ante dos testigos.
Por lo que se refiere a las obligaciones de no hacer el cuerpo legal a comento, no
contiene disposicin alguna acerca de stas, para el caso de que no se hubiese sealado
fecha para el cumplimiento de estas obligaciones.
59 /
esta palabra, es decir, estipular, desde los tiempos de Roma, y, hasta nuestros das,
es sinnimo de contratar.
Existan dos formas que los jurisconsultos romanos tenan para constituir la estipulacin
penal, a saber:
1.- Por medio de la estipulacin penal se pueden fijar de antemano los daos y
perjuicios, y tambin los intereses, en el caso del incumplimiento de la obligacin.
Aqu tenemos el caso siguiente. Sabemos que cuando se reclaman daos,
intereses y perjuicios, estos tienen que demostrarse en el juicio respectivo. En
cambio, a travs de la estipulacin penal los conceptos mencionados de daos,
perjuicios o intereses, al ser precisamente fijados de comn acuerdo por las
partes, ya no tendrn que demostrarse.
2.- Por medio de esta figura jurdica, se puede obrar en forma preventiva sobre el
nimo del deudor y compelerlo al cumplimiento voluntario, por temor al pago de
la poenae.
3.- A travs de la stipulatio poenae se puede hacer vlida una obligacin, que por
ella misma pudiera ser nula, especialmente en caso de alguna promesa, o bien
por estipulacin de un tercero.
Segn Ren Foignet de la estipulacin penal se derivaban las consecuencias jurdicas
siguientes:
/ 60
1.- Se incurra en la poenae desde el da del vencimiento, por el solo hecho del
incumplimiento de la obligacin, sin necesidad de hacer incurrir en mora al
deudor.
2.- Tambin se incurra en la pena si el incumplimiento resultaba del caso fortuito.
3.- Se incurra en la totalidad de la pena en caso de cumplimiento parcial de la
obligacin, porque la condicin es indivisible.
61 /
como si su amo an viviera; en este caso la estipulacin realizada por el esclavo, es
correcta legalmente, en beneficio del o de los que finalmente, a travs de la sentencia
del juez, resulten herederos. Sin embargo, aunque la herencia representa ficticiamente
al de cujus, ciertamente no hay sino hasta la adicin o aceptacin, persona fsica
alguna que pueda recoger el beneficio del crdito. Consecuentemente, el esclavo no
poda adquirir por estipulacin un derecho de usufructo o de uso. En efecto, el
esclavo no poda adquirir estos derechos, puesto que el usufructo y el uso exigen
un acreedor vivo. Entonces, como la estipulacin produce un derecho instantneo,
no habra nadie para beneficiarse de l.
b) En esta situacin, a comento, cuando el esclavo estipula, convierte en acreedor
al amo, an cuando ste lo ignore, y an a pesar suyo. Entonces, el amo puede
o no utilizar el crdito que le proporciona la actuacin de su esclavo.
Consecuentemente, el amo se aprovecha de la adquisicin, a travs de la conducta
realizada por su esclavo sacando provecho de la misma. Lo anterior ocurre as,
an y cuando se tratase de un contrato condicional. Cuando el esclavo perteneca
a varios patronos, el crdito entonces, era adquirido por cada uno de los dueos
de aqul, en la proporcin que stos tengan sobre el esclavo, en la fecha del
contrato celebrado por el esclavo. Por excepcin, ocurre tambin lo anterior,
cuando el crdito era adquirido por un solo propietario del esclavo, si ste ha
realizado la estipulacin por su dueo en forma nominal, o por orden suya.
c) Cuando una persona tiene en usufructo a un esclavo, o que tiene de buena fe un
esclavo ajeno, no adquiere por la intervencin de ste, sino slo los crditos
nacidos de las cosas que le pertenecen ex re sua; tambin cuando provengan
de los trabajos de su esclavo, ex operis servi. Los dems crditos son adquiridos
por el dueo del esclavo.
Hemos dejado establecido, que, adems de los esclavos, el propietario de stos,
tambin poda adquirir bienes, mediante la intervencin de un hijo de familia. El hijo
de familia pber tiene la facultad de contratar, toda vez, que, sabemos que en Roma
terminaba la tutela con la pubertad, que entre los varones se daba entre los catorce y
diecisiete aos.
No obstante que el hijo pber puede contratar, atendiendo a los principios de la patria
potestad, no tiene nada en propiedad. El hijo, entonces, an contratando no obtiene
nada en propiedad. El crdito as obtenido por el hijo de familia, es adquirido por su
paterfamilias.
La situacin anterior fue modificada por el establecimiento de los peculios, por los
cuales, excepcionalmente, el hijo de familia ya poda administrar los bienes adquiridos,
poda entonces tener su propio patrimonio. Al paterfamilias le quedaba un instrumento
de adquisicin al momento en que contrataban sus hijos en su nombre, o con ocasin
del peculio profecticio.
/ 62
Cuando el paterfamilias quera dejarle cierta independencia al hijo de familia, y por lo
tanto favorecer la actividad de ste, exista la costumbre de que aqul lo abandonara,
como al esclavo, para el disfrute de ciertos bienes que formaban un peculio profecticio,
a patre profectum. As, el hijo de familia tiene la libre administracin sobre este
peculio. Esto no constituye ningn ataque al principio segn el cual el paterfammilias
adquiere sobre las personas sometidas a su autoridad.
A principios del reinado de Justiniano ese principio est todava intacto para los
esclavos, pero para los hijos de familia se ha modificado significativamente. Es a partir
del reinado del emperador Augusto, cuando se admite que los hijos de familia van a
ser propietarios de los bienes que adquieran con ocasin del servicio militar, y que
forman un verdadero patrimonio para ellos con el nombre de peculia castrense.
a) El peculio castrense.- Este peculio est formado por los bienes que el hijo de
familia adquiere con motivo del servicio militar, tales como su sueldo, la parte
que se le atribuye en la reparticin del botn, as como las distribuciones de
tierras, las liberalidades que le son hechas por terceros, con motivos de su
cualidad de soldado. El hijo de familia tiene sobre estos bienes los derechos de
un propietario, puede enajenarlos, ya a ttulo oneroso, ya a ttulo gratuito. Tambin
puede llegar a ser, por esta causa, hasta acreedor o deudor de su padre, y puede
ejercitar personalmente las acciones que se deriven de este peculio.
El hijo de familia, en esta circunstancia, es considerado como todo un
paterfamilias, respecto de sus propios bienes.
b) El peculio cuasi-castrense.- Este peculio es instituido por el emperador
Constantino, en el ao 320, ya de nuestra era. El peculio cuasi-castrense consiste
en la consideracin que se les debe proporcionar a los hijos de familia, que
tienen un oficio en el palacio del emperador, palatini, como a los que estn en
los campamentos, es decir, que estn en la milicia, toda vez que sus bienes los
han formado con los dones y salarios recibidos del emperador, a ttulo de peculio
cuasi-castrense. Tales dones y gracias recibidos del emperador, posteriormente,
se extendieron a las ganancias hechas por los hijos de familia que prestaban sus
servicios en las profesiones liberales, como la de abogado y a los emolumentos
derivados de cualquier funcin pblica.
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c) Los bienes adventicios.- Hemos visto, que, tanto los peculios castrense, como
el cuasi-castrense, estaban reservados a determinadas personas, hijos de familia
que prestaban sus servicios en la milicia, o bien, segn hemos asentado, como
palatini, es decir, los que tienen un oficio en el palacio del emperador.
Cuando los emperadores establecieron tanto el peculio castrense, como el cuasi-
castrense, no fue su intencin de reaccionar contra los efectos inherentes a los
paterfamilias. La voluntad de los emperadores fue otra: la de conceder a sus soldados
y servidores, hijos de familia, la libre disposicin de sus bienes obtenidos por sus
servicios al imperio. Ya hemos explicado que esta reforma fue iniciada bajo el emperador
Constantino, pero no fue sino hasta el emperador Justiniano cuando se le da todo el
fulgor necesario. Tambin Constantino haba dispuesto que todos los bienes que recibiera
el hijo de familia, dentro de la sucesin materna, le pertenecieran a ste como propios,
y que el paterfamilias no tuviera ms que el usufructo. Esta disposicin de Constantino,
fue extendida a todos los bienes que obtuviese el hijo de familia a ttulo gratuito por la
va materna. Tambin pas, por extensin, a todos los bienes que venan de un
esposo, o bien de un prometido. Por tanto, podemos afirmar que este fue el origen de
la dote profecticia.
Posteriormente Justiniano someti a la misma regla, no tan slo los bienes provenientes
de los peculios castrenses, como cuasi-castrenses, sino tambin todos los bienes que
el hijo de familia tuviera por una causa cualquiera, siempre y cuando no fuera por la
causa de su padre. Todas estas adquisiciones fueron llamadas bona adventitia, en
oposicin a las que provenan ex re patris, y que componen el peculio profecticio en
el cual el paterfamilias conserva sus antiguos derechos.
El Derecho Romano no permite que se pueda llegar a ser propietario por el intermedio
de una persona libre y sui juris. Cuando un ciudadano ha otorgado un mandato a una
persona para adquirir por esta persona la propedad de una cosa, en el Derecho
Romano ese mandatario no representa al mandante, y cuando aqul reciba la tradicin
de la cosa, an en nombre del mandante, llega a ser, no obstante, nico propietario.
En el mandato en Roma, es el mandatario quien se convierte en propietario, al adquirir
alguna cosa, por orden del mandante. Es el mandatario el que se convierte en propietario,
por no admitirse que, a nombre de otra persona sta se convierta en titular de los
derechos de crdito, sin haber contratado. Esto estaba reglamentado por la regla nihi
per extraneam personam adquiri posse, o sea, que, nadie puede por extraos, es
decir por terceros, adquirir la posesin. Lo que suceda, en el caso del mandato, era
que el mandatario se converta en propietario, y despus, por cuerda separada le
renda cuentas a su mandante para entregarle lo que aqul haba adquirido por ste.
En otras palabras, antes se hacan dos actos en el mandato. Ahora, desde que se
celebra el acto para el cual fue conformado el mandato, el mandatario adquiere la
propiedad para el mandante.
/ 64
Los peculios tanto castrense, como cuasi-castrense, as como los bienes adventicios,
constituyen verdaderos y autnticos bienes profecticios que hemos definido
anteriormente.
Por otra parte, en Roma, partiendo de la base de que las obligaciones no eran
transmisibles a los herederos, no podran a fortiori ser transferidas por el acreedor a
65 /
otra persona por va de cesin. Esto constituy una grave molestia para las transacciones
romanas, porque el mandatario no representaba al mandante. Por ello era necesario
transmitir a su persona los crditos que haba hecho nacer ejecutando el mandato.
/ 66
El cesionario hasta estos momentos no era ms que un mandatario, por lo que
resultaban dos situaciones:
1.- Se resolvi que cuando no tuviera las acciones del cedente en cuanto fueran
acciones mandatae, en razn de su muerte, las ejercitara en cuanto fueran
acciones tiles.
2.- El emperador Gordiano por una constitucin previene que el deudor no pueda
pagar directamente al cedente, a partir del momento en que el cesionario le
diera a conocer la existencia de la cesin, mediante una litis denuntiatio.
Actualmente la transmisin de las obligaciones son de las siguientes tres formas: A)
Cesin de crditos o de derechos, B) Cesin de deudas o de obligaciones, y C)
Subrogacin.
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En trminos generales, todos los derechos de crdito pueden ser objeto de la cesin
de derechos. El artculo 1924 establece al respecto:
El deudor no puede alegar contra el tercero que el derecho no poda cederse porque as
se haba convenido, cuando ese convenio no conste en el ttulo constitutivo del derecho.
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necesidades y ventajas de la moderna cesin de derechos. Dicha institucin es el
denominado mandato en propia causa. Este mandato consista en que el mandante
facultaba al mandatario para cobrar un crdito, relevndolo de la obligacin de rendir
cuentas. As, de esta forma, el mandatario en realidad era quien cobraba el crdito por
s mismo y para s. Y por cuerda separada, rendirle cuentas a su mandante.
Para que haya substitucin de deudor es necesario que el acreedor consienta expresa
o tcitamente.
El contenido de dicho artculo, no nos da propiamente dicho una definicin legal que
pudiramos considerar acerca de la cesin de deudas. En primer trmino, nuestro
Cdigo Civil nos da como sinnimo de la cesin de deudas el de substitucin de
deudas. En segundo trmino, el referido precepto legal nos dice, nicamente, que lo
que se requiere para la substitucin de deudor es el consentimiento, en cualquiera de
sus dos formas: a) Forma expresa, y, b) Forma tcita. Consecuentemente, podemos
definir, legalmente, la cesin de deudas como aquella substitucin del deudor en la
que se necesita el consentimiento del acreedor, ya sea en forma expresa o tcita.
69 /
Dentro de la cesin de deudas pueden quedar asumidas deudas futuras, imperfectas
y litigiosas. Lo anterior queda determinado en la conceptualizacin del artculo 1949
del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, mismo que determina:
/ 70
aunque no se le pide la voluntad al deudor. En cambio, la subrogacin, puede ser, ya
convencional, ya por ministerio de ley, como es el caso del artculo 1952 a comento.
Aqu, ocurre, lo que nosotros llamamos una subrogacin mixta, o sea una mezcla de
ambas clases de subrogaciones, entre la convencional y la legal.
Tal situacin ocurre tambin, con la disposicin contenida en el Cdigo Civil para el
Estado de Nuevo Len, al tratar en el captulo I, Ttulo Cuarto, del Libro Cuarto, al
disponer en su artculo 1966, que:
71 /
El acreedor est obligado a aceptar el pago hecho por un tercero; pero no est obligado
a subrogarle en sus derechos, fuera de los casos previstos por los artculos 1952 y
1953.
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por l; el tercero subrogante slo podr obtener el monto del pago que efectu y
este es un efecto reconocido generalmente por los tratadistas;
6.- La cesin de crditos impone el cumplimiento de la forma y de las acciones
publicitarias de notificacin al deudor y de la fecha cierta para que produzca
efectos. La subrogacin no est sujeta a tales requisitos.
Por nuestra parte, cabe destacar que, ni Rafael Rojina Villegas, ni Manuel Bejarano
Snchez, hacen mencin alguna a los elementos subjetivos que intervienen en la
subrogacin, es decir los sujetos, al menos no lo hacen en una forma expresa y
determinante.
73 /
Como utilidad, la subrogacin presenta las siguientes situaciones benficas:
El acreedor primitivo, que recibe el pago de la deuda del tercero, segn dijimos, se ve
desinteresado por el hecho de que le han satisfecho su crdito. En efecto, como al
acreedor original le han cubierto su crdito, ste se ve eliminado del panorama jurdico.
Se le ha cubierto un crdito, que probablemente su deudor no hubiese podido pagarle,
y, gracias a la intervencin del tercero lo obtiene.
Por otra parte, tambin para el deudor reviste utilidad la subrogacin. En efecto, para
el obligado supone la desaparicin del mapa jurdico, es decir, del panorama jurdico,
de un acreedor obstinado, por otro ms consciente y sensible. Para el deudor, el
hecho de la subrogacin representa la misma situacin, no gana ni pierde. En efecto,
para el deudor significa la misma situacin: l debe de pagar su deuda, nada ms que
a distinta persona, precisamente, a quien, tal vez, le salv de una situacin presente.
Pero nada ms presente, porque de que tiene que pagar, tiene que pagar.
Podemos decir como conclusin que consideramos a la subrogacin, como una forma
de transmisin de las obligaciones, cuando se cambia el elemento activo, o sea, el
acreedor. Empero consideramos a la subrogacin como una forma cuasicontractual,
de la transmisin de las obligaciones, que se da por ministerio de ley, porque es raro
que se de por convenio. Sera raro que a un deudor le interesara realizar un convenio
para tal fin. Y, si hubiere un convenio entre subrogante y subrogado, debera de tomarse
en cuenta para la transmisin de la obligacin, por este medio, a los elementos de la
obligacin respectiva, como es el deudor, y no a un elemento nuevo como sera el
subrogante, mismo que va a ser el nuevo acreedor. Tambin podemos decir que la
subrogacin equivale al derecho de repetir o de repeticin. Toda vez que despus de
pagar el subrogante por el deudor se convierte, ahora, en nuevo acreedor de ste,
puesto que el acreedor primitivo ya desapareci del panorama jurdico.
/ 74
Segunda Unidad
De los Contratos
75 /
ciertos gastos extras que ello implica, la pena de verse compelido por la ley para ello.
Los romanos fueron un pueblo educado por y para el derecho, y, por eso mismo fueron
muy celosos en el cumplimiento de sus obligaciones.
Para los romanos representaba una infamia no cumplir a tiempo con sus deberes, y, en
consecuencia, eran mal vistos todos los deudores morosos. Tan es as, que hasta morir
con deudas, y, no dejar un testamento, era causa de infamia. Por eso el albacea, como
representante legal de la sucesin testamentaria, y, en general todos los herederos, tenan
que pagar las deudas del autor de la herencia, denominado jurdicamente de cujus
Por el otro lado, si nosotros furamos los dueos del establecimiento expendedor de la
fruta, y vendiramos unos kilogramos de manzanas: en qu momento tenderemos
derecho al pago del precio de la fruta que vendemos? Obviamente, que, nuestro
derecho a recibir el pago del precio de las manzanas que vendemos, ser despus de
entregar la fruta respectiva al comprador. Esto lo podemos aplicar a todas las clases de
mercancas que quisiramos comprar, o tal vez vender.
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En estos sencillos ejemplos observamos, que, celebramos a diario verdaderos y
autnticos contratos de compraventa, desde cigarros, cerillos, chicles, dulces, pan,
leche, tortillas, etc. Lo anterior lo hacemos todos los das, tal vez, sin darnos cuenta,
de que, celebramos verdaderos y autnticos contratos. Aunque estos contratos sean
de naturaleza oral o verbal. Fjense ustedes que estos, llammosles, pequeos contratos,
tienen, en verdad una autntica fuerza obligatoria. De no darle fuerza obligatoria a un
contrato verbal, tendramos que salir todos los das cargando un costal de contratos,
una bolsa o un portafolio lleno de contratos. Habramos de portar un contrato para
comprar tomate, cebolla, o cualquier fruta o legumbre, otro contrato por si quisiramos
comprar cigarros, cerillos, otro ms para dulces, chicles o cualquiera otra golosina,
etc. Pero, ello no ocurre as, toda vez que estos contratos que a diario los celebramos,
son contratos que el Derecho Romano denomina contratos de venta, y, que nuestro
Derecho Mexicano los concepta como contratos de compraventa; y, por consiguiente,
tienen plena validez. De estos modestos ejemplos, nos damos cuenta que, un contrato
se nutre de una o varias obligaciones., y, de que, no todos los contratos tienen que
celebrarse en forma escrita.
Por eso, una vez que, entendamos las obligaciones, podemos, entonces, pasar al
estudio de los contratos. O dicho de otra manera, para comprender los contratos
debemos, primeramente, saber lo relativo a las obligaciones, y, que ya hemos estudiado
mediante la unidad que antecede.
Por lo tanto, definimos el convenio, como el acto jurdico celebrado, cuando menos, entre
dos personas, con la finalidad de producir los efectos de las obligaciones, los cuales son,
como ya hemos expuesto, la creacin, la transmisin, la modificacin y la extincin de
derechos y obligaciones. Tambin sabemos, que, el convenio puede ser visto bajo los
siguientes dos ngulos: a) Convenio lato sensu, y b) Convenio strictu sensu.
a) Convenio lato sensu.- Al convenio lato sensu, le corresponden todos los cuatro
efectos de las obligaciones ya referidos, o sea, la creacin, la transmisin, la
modificacin y la extincin de derechos y obligaciones.
b) Convenio strictu sensu.- El convenio strictu sensu, es el acto jurdico celebrado
por dos o ms personas, con la intencin de producir ya una modificacin, o ya
una extincin de derechos y obligaciones. Por lo tanto, el convenio strictu sensu
est conformado por los efectos de las obligaciones consistentes en la modificacin
y la extincin de derechos y obligaciones.
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Tambin podemos decir que el convenio lato sensu se divide en: a) El convenio strictu
sensu, y b) El contrato.
Artculo 1690.- Los convenios que producen o transfieren las obligaciones y derechos
toman el nombre de contratos.
Con las anteriores definiciones legales en nuestro sistema jurdico, podemos afirmar
que el contrato, es, pues, un convenio restringido. Por eso expusimos que lato sensu,
al convenio le corresponde la creacin, la transmisin, la modificacin o la extincin
de derechos y de obligaciones, y, que strictu sensu el convenio modifica o extingue
derechos y obligaciones. Y, consecuentemente derivamos del contenido del artculo
1690, a comento, que el contrato en el Derecho Mexicano es un convenio con efectos
restringidos, puesto que nada ms tiene dos de los cuatros efectos de las obligaciones
de los que tiene el convenio.
De lo anterior desprendemos, que, el convenio lato sensu est compuesto por los
cuatro efectos de las obligaciones: la creacin, la transmisin, la modificacin y la
extincin de derechos y obligaciones. En cambio, al contrato le corresponden solamente
dos efectos: la creacin y la transmisin. Al convenio strictu sensu le corresponden
los efectos de la modificacin y de la extincin.
De aqu, nosotros consideramos, que, podemos dividir los efectos de las obligaciones
en: a) Positivos, b) Negativos, y c) Neutros.
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Nosotros consideramos neutro al efecto de las obligaciones, consistente en la
modificacin, puesto que al modificarse un contrato, tanto se puede cambiar para un
efecto positivo, como puede ser la creacin o extincin; o bien,.se puede modificar
una obligacin para dar por terminados o extinguidos, ciertos derechos y obligaciones.
Por lo tanto, definimos al pacto como un acuerdo de voluntades entre dos o ms personas.
En cambio. El contrato era, para los romanos, un acuerdo de voluntades que se
representaba en forma determinada; pero este acuerdo de voluntades se coloca en la
clase de los contratos por una disposicin excepcional, a pesar de su carencia de formas.
En tal virtud, no hay que confundir, en el Derecho Romano, el contrato con el pacto.
Lo anterior es as, puesto que no hay que olvidar que el pacto es, en Roma, sinnimo
de convencin; y, una convencin no puede dar nacimiento a todos los efectos de las
obligaciones, ya analizadas.
Estas formalidades consistan en palabras solemnes, que deberan expresar las partes
para formular sus acuerdos; podan consistir en menciones o palabras escritas, o en la
remisin de una cosa de una parte a la otra.
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Mexicano, todo acuerdo de voluntades constituye un contrato, y, por lo tanto
engendra derechos y obligaciones. En el sistema jurdico mexicano, pacto y
contrato son trminos sinnimos; cosa distinta era en el Derecho Romano.
b) Contrato y transmisin de propiedad.- En el Derecho Romano el contrato originaba
nicamente obligaciones. En Roma, para que se transfiriera la propiedad, como
consecuencia de un contrato, era necesario para que el deudor cumpliera,que se
realizara a travs de la mancipatio, de la in jure cesio, o de la traditio. Por eso,
para los romanos, vender y enajenar eran dos procesos distintos, toda vez que la
venta haca al comprador acreedor de la cosa vendida, y, no pasaba a ser propietario
de la misma, sino por los efectos, ya de la mancipatio, ya de la in jure cessio, o
ya de la traditio. En cambio, en el sistema jurdico mexicano, a travs de un
contrato se pueden producir tanto los derechos de crdito como los derechos
reales. De esta manera, la venta transfiere por s misma la propiedad de la cosa
vendida al comprador, de modo que se la confunde con la enajenacin. No
existe ningn otro requisito, ms que el slo consentimiento de las partes,
Recordemos, que, en el primer tomo de esta obra, explicamos los requisitos a
los que estaban sometidos los diversos modos de adquirir la propiedad, de la
mancipatio, de la injure cesio y de la traditio, consistentes en diversas formalidades
y solemnidades, cosas que no existen en el Derecho Mexicano.
Observamos, que, en el Derecho Romano, en un principio, todos los contratos fueron
formales, o sea, solemnes. Se aplicaba la regla de que el pacto no era obligatorio, en
forma absoluta.
a) Contratos verbis.- Los contratos verbis, son aquellos contratos que se forman
mediante el uso de determinadas palabras solemnes. Entre los principales
contratos verbis tenemos: 1.- La estipulacin, 2.- La dictio dotis, y, 3.- El
jusjurandum libertis.
b) Contratos litteris.- Los contratos litteris, son aquellos contratos en que para su
validez se requiere de menciones o palabras escritas. En un momento
determinado, todos los contratos pueden reunir esta caracterstica, es decir, que
conste de menciones o de palabras escritas.
c) Contratos re o reales.- Los contratos re, tambin son llamados reales. Aqu,
debemos recordar que los romanos utilizaban el vocablo res, para designar lo
que nosotros llamamos cosa. La palabra reales, es un derivado del vocablo
res, que significa cosa.
Por lo tanto, los contratos reales son los contratos en que, para su perfeccin,
basta la simple entrega de la cosa. Entre los principales contratos reales estn:
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1.- El mutuum, o prstamo de consumo. 2.- El comodato, o prstamo de uso.
3.- El depsito. 4.- La prenda.
d) Contratos consensuales.- Los contratos consensuales eran llamados por los
romanos contratos solo consensu. Estos son los contratos que se perfeccionan
mediante el simple consentimiento de las partes. Entre los principales contratos
consensuales o solo consensu, estn los siguientes:
1.- El contrato de venta. 2.- El contrato de arrendamiento. 3.- El contrato de
sociedad. 4.- El contrato de mandato.
Cabe resaltar, que, el nexum, al igual que los contratos verbis y litteris, son las tres
principales clases de contratos formales, conforme al Derecho Romano. Por contratos
formales entendemos aquellos contratos que para su validez requieren de cierta forma
reglamentada en una ley
As pues, el nexum era un contrato formal. Veamos, ahora, las caractersticas y forma
de la constitucin de esta clase de contrato. En el nexum se utilizaba el librepens, la
presencia de las dos partes y la presencia de cinco testigos. Hasta aqu, el nexum se
parece a la mancipatio, solo que las palabras que deban de pronunciarse eran diferentes.
Recordemos, que, la mancipatio fue objeto del curso primero de Derecho Romano, y,
que era una forma de adquirir la propiedad atendiendo al Derecho Civil, que se llevaba
a cabo mediante los requisitos precisamente acabados de mencionar.
Fjense ustedes que el nexum, que constituye la primera forma de contratar, tena por
causa nicamente el prstamo de dinero. De ah que, en Roma, los nicos acreedores,
en un principio, lo constituan los que se derivaban de una operacin econmica, es
decir, pecuniaria. El nexum, constituye para los romanos el contrato por excelencia,
y al que consideran en un primersimo lugar.
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diversos pueblos emplearon, para sus transacciones, comerciales y de cualquier otro
tipo, los metales preciosos. Roma no fue la excepcin.
De ah, que, tenemos que en Roma, para celebrar el contrato del nexum, se empleaban
los metales preciosos. La cantidad utilizada para el prstamo, se pesaba en una
balanza a travs de un librepens. Esta operacin era impregnada por una caracterstica
religiosa, ante la presencia de cinco testigos. Dichos testigos tenan que ser ciudadanos
romanos y pberos. No fue sino hasta la aparicin de la moneda de plata, que ya no
se tuvo que pesar el metal precioso prestado. De ah, en adelante, nada ms se
cuentan las monedas, a fin que en el mismo nmero de las prestadas se devuelvan.
Segn el gran historiador Tito Livio, durante la primera etapa del Derecho Romano, y
principios de la segunda, las numerosas luchas suscitadas entre los patricios y los
plebeyos, fueron, precisamente, por las deudas y por los excesos cometidos por los
acreedores, sobre los deudores nexi. Ello dio lugar, en el ao 428 de la fundacin de
Roma, a la Ley Paelelia Papiria, para interceder a favor de los nexi, o deudores.
Tito Livio, no tan slo fue un gran historiador en general, sino que, precisamente fue un
destacado investigador de la historia de Roma, desde sus orgenes hasta el ao 9 antes
de Jesucristo, ocho aos antes de la muerte del gran historiador. Ahora bien, Tito Livio,
nos narra en la ley Paelelia Papiria, que fue para los plebeyos una nueva esperanza de
una libertad futura. A travs de esta ley, se determin libres a los ciudadanos que eran
nexi en el momento de su promulgacin. Tambin, a travs de esta ley se prohibi
encadenar a los deudores, decidindose que no podran ya comprometer sus personas
en provecho del acreedor, sino nicamente sus bienes. Esta fue la causa por la que el
nexum fue decayendo poco a poco, hasta terminar en el desuso.
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al descuidarse estas ceremonias religiosas, tom un nombre ms apropiado a su
funcin, la cual era dar un fortalecimiento a la convencin de las partes, y, el resultado
fue la stipulatio.
Nos damos cuenta, que, el empleo de la estipulacin fue tan fcil, para contratar, que
se utiliz tambin en los casos donde intervenan extranjeros. Entonces, la sponsio
qued reservada, en forma especial para los ciudadanos romanos.
Fjense ustedes, que todos los ciudadanos romanos acostumbraban llevar un registro,
denominado codex, en el cual plasmaban las actividades de su vida privada. Cuando,
a travs del nexum, se haca un prstamo, el mismo era inscrito en el codex. En
nuestra opinin, si consideramos que Juan le prestaba a Pedro mil pesos, el da cinco
de enero, de tal ao Juan tendra que inscribir en su codex que en esa fecha realizaba
un prstamo a Pedro por la cantidad antes dicha, y que haba sido entregado pecunia
expensa. Por su parte Pedro, tena que inscribir, en su respectivo registro (codex) que
el da cinco de enero del mismo ao recibi en calidad de prstamo la cantidad de mil
pesos, por parte de Juan.
Con posterioridad al nexum, vinieron los contratos que eran acompaados con la
simple entrega de la cosa para ser vlidos, y, as surgieron el muttum, el comodato, el
depsito y la prenda, o contrato de pignus
Por lo que respecta a los contratos solo consenso o consensuales, en un principio, slo se
emple el cambio al contado. Se acept la validez del contrato mutuum, denominado
tambin como contrato de prstamo de consumo, configurado mediante la simple entrega
de una cantidad de dinero, o bien de cosas genricas, por el prestamista al prestatario,
an sin que se cubrieran los requisitos y formalidades del nexum.
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Poco tiempo despus se simplificaron ms las cosas. No fue ya necesario la translacin
de las cosas para darle validez al contrato. Simplemente fue suficiente la entrega de la
cosa para que existiera el contrato.
Precisamente, los contratos a que hemos hecho referencia, como son el mutuum, el
comodato, el depsito y la prenda, se denominaron contratos reales. Se les llam
reales a esta clase de contratos, porque eran vlidos, simplemente, por la tradicin de
la cosa objeto de la transaccin correspondiente, sin la rigurosidad, que, segn vimos
en el primer curso de Derecho Romano, eran llevadas mediante la mancipatio y la in
jure cesio, que eran formas de adquirir la propiedad, atendiendo al Derecho Civil.
Tambin, se les denomin reales, por derivarse de res, que significa cosa.
Uno de dichos pactos al ser sancionados por el pretor, se les denomin pactos
pretorianos. Tenemos como pactos pretorianos: el pacto de constituto, el pacto de
juramento, el pacto de hipoteca y las recepta.
Tiempo despus, en el Bajo Imperio, otros pactos son llamados legtimos, y son: el
pacto de dote, que fue bajo el imperio de Teodosio II, en el ao 428, el de donacin y
el de compromiso, formulados en el imperio de Justiniano.
Como una cuarta afectacin al formulismo, tenemos que, en una poca no datada, se
determin que un pacto sinalagmtico fuera obligatorio, y, se transformara en contrato
por el cumplimiento voluntario de su obligacin por una de las partes. A partir del
cumplimento voluntario de una de las partes contratantes, la otra parte poda ser
obligada a dar la prestacin que haba prometido, o bien a devolver lo que hubiera
recibido. Esta clase de contratos se denominaron contratos innominados, que significa
sin nombre, el no nombrado o no denominado, porque no entraban en ninguna de la
clasificacin antigua de los contratos.
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respectivamente: doy una cosa para que me des otra, doy una cosa para que hagas
alguna cosa, hago algo para que tu me des, y, hago para que tu hagas.
a) Nexum
b) Contratos verbis (1.-Estipulacin. 2.-
A) Contratos Jusjurandum liberti, y, 3.-dictio dotis)
formales
c) Contratos litteris
(1.-Transcriptitium nomen a re in
personam. 2.-Transcriptitium nomen a
persona in personam).
a) Do ut des
b) Do ut facias
II.- Contratos
innominados c) Facio ut des
d) Facio ut facias
1.- Constituto
a) Pactos 2.- Juramento
III.-Pactos pretorianos 3.- Hipoteca
sancionados
4.- Recepta
en forma
excepcional 1.- Donacin
b) Pactos
legtimos 2.- Dote
3.- Compromiso
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Objetivo 2.1.3. De las clases de contratos
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Otros ejemplos de contratos sinalagmticos imperfectos, adems del comodato,
tenemos el depsito, la prenda y el mandato. En cambio, ejemplos de contratos
sinalagmticos perfectos estn la venta, el alquiler y la sociedad.
En un tercer ngulo los contratos romanos se clasifican en: a) Contratos de buena fe,
y, b) Contratos de derecho estricto.
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Ya hemos mencionado que el nexum fue la primera forma de contratar, y, por ende, la
primera forma de obligarse, hablando en trminos legales; tambin, que, la primera
forma de contratar consisti en el prstamo de dinero.
Fjense ustedes, estimados lectores, que, en las primeras monedas que se emitieron
llevaban la efigie de un toro o de un carnero, llamados pecus, y de ah el vocablo
pecunia, que significa moneda o dinero. En consecuencia, lo pecuniario, es, todo
aquello que es apreciable, o susceptible de ser apreciado en dinero; por lo que, dentro
del vocablo pecunia o pecuniario, van implcitos todos los bienes.
Por lo tanto, los romanos utilizaban el contrato del nexum, en virtud de que la pesada
de la balanza era ficticia, para realizar toda clase de contratos que tuvieran como
motivo una cierta cantidad de dinero. La utilizacin del nexum fue tan estricta, toda
vez que se permita el uso de la manus injectio sin previo juicio.
II.- Los contratos verbis.- Entendemos por contratos verbis aquellos contratos que se
perfeccionaban, o sea, que son vlidos mediante el empleo de ciertas palabras
sacramentales.
Las tres clases principales de contratos verbis, son: 1.- La estipulacin, 2.- La dictio
dotis, y, 3.- El jusjurandum liberti. Ya hemos mencionado, que, las tres clases de
contratos verbis son, a su vez, clases de contratos unilaterales y de estricto derecho.
1.- La estipulacin.- Entendemos por estipulacin aquel contrato verbis que era perfecto
por medio de una interrogacin que era formulada por el acreedor, acompaada por la
respuesta del deudor; la respuesta del deudor tena que ser congruente a la pregunta
formulada por el acreedor. Por ejemplo, el acreedor formula lo siguiente: prometes
entregarme cien sestercios? Entonces el deudor contestaba: lo prometo.
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En la estipulacin se derivan dos elementos personales: a.- El estipulante, y, b)
El promitente. Veamos el papel de estos.
Una vez que se origina la estipulacin, que, como dijimos, fue derivada de la sponsio,
se dej, en un principio, la sponsio para los ciudadanos romanos; en cambio, la
estipulacin fue utilizada por los extranjeros. Lo anterior, en virtud, de que, el verbo
spondere fue reservado nicamente para los ciudadanos romanos. Aunque despus
fue permitido, indistintamente echar mano de la estipulacin, tanto por los extranjeros,
como por los ciudadanos romanos.
Es importante sealar, que, los romanos tenan la costumbre de que, cuando realizaban
una estipulacin, redactaban un escrito denominado instrumentum o cautio. Es
en el instrumentum que se relataba, en primer lugar, el objeto del contrato, y, que
constitua lo que a su vez se llamaba praefatio, despus seguan las formalidades de
rigor, para finalizar con los nombres y los sellos de los testigos llamados signatores.
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Tres son las caractersticas del contrato de la estipulacin, a saber:
Consideramos nosotros, que, es muy importante la estipulacin, no tan slo entre los
romanos, sino tambin para el mundo moderno. En efecto, en nuestro sistema jurdico
mexicano, utilizamos el verbo estipular como sinnimo de contratar. Por eso es muy
frecuente, an en la actualidad, la siguiente expresin: qu estipularon las partes en
el contrato de compraventa? O bien: qu estipul el arrendador en la clusula segunda
del contrato de arrendamiento? Tambin: qu estipularon los socios en las clusulas
tercera y cuarto del contrato de sociedad?
La dictio dotis era el contrato verbis que tena por objeto la constitucin de una dote.
Recordemos, que, por dote entendemos la aportacin que la mujer, o un tercero,
hacen al futuro marido, por y en virtud del matrimonio. Dentro del trmino tercero,
poda figurar bien el padre de la novia, o bien cualquier miembro de su familia.
Eugne Petit, en su libro de Derecho Romano, al tratar acerca De los dems contratos
verbales, nos expone que: no se conoce la forma en que se realizaba la dictio dotis.
Sin embargo, junto a esta expresin agrega que: Se sabe que el que constitua la dote
se obligaba sin interrogacin previa. Pero se ignora en que trminos tena que formular
su compromiso. Por su parte el diverso autor de Derecho Romano Ren Foignet
expresa en su obra, al tratar sobre la dictio dotis, que: era el constituyente el primero
en hablar, del modo siguiente: Digo que la dote es de mil, el futuro responda: acepto.
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3.- Del jusjurandum liberti.
Sabemos que el jusjurandum liberti era un contrato por medio del cual el esclavo,
cuando iba a ser manumitido se comprometa, bajo forma de juramento, a prestar
ciertos servicios a su patrono. El juramento, por medio del cual se llevaba a cabo este
contrato verbis, consista, ms que nada, en un compromiso religioso del esclavo para
con su amo. Esto se haca para seguridad del dueo del esclavo.
El juramento, dentro del jusjurandum liberti, que haca el esclavo a punto de ser
manumitido, luego tena que ser renovado posteriormente a la manumisin, para que
as, de esta manera, el esclavo despus de manumitido contrajera una obligacin de
carcter civil, y, por lo tanto, exigible ante la autoridad.
a) Los adversaria.- Los adversaria, o libros borradores, eran conformados por los
registros en los que los romanos anotaban sus operaciones diarias, en el orden
con que se iban desarrollando. Estos libros borradores, que forman los llamados
adversaria, corresponden en la actualidad al libro diario, y, que, por lo general,
en forma mensual, transcriba al codex el resultado de los adversaria.
b) El codex.- Este registro codex poda ser de dos clases; 1.- El codex accepti, y 2.-
El codex expensi.
Ambos codex eran libros de caja, en los cuales cada ciudadano romano anotaba en
forma peridica, generalmente cada mes, todas las operaciones tanto de salida como
de entrada de dinero, conforme a los datos arrojados del adversaria.
1.- El codex accepti.- Se le denomina codex aceptum, por derivarse del vocablo
acceptum, que significa ingresos; por lo tanto era el libro, o bien una pgina de
un libro, correspondiente para la anotacin de la entrada del dinero.
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2.- El codex expensi.- Esta diversa clase de codex es denominada expensi, por
derivarse del vocablo expensum, que son los gastos; en consecuencia, era el
libro, o bien una pgina de un libro, concerniente a la anotacin de la salida del
dinero.
En los contratos litteris, bastaba para producir la obligacin, que, el acreedor suscribiera
en su codex el nombre del deudor que consenta en ello, asentndose la cantidad de
dinero recibida por ste, misma que haba sido pesada. En esto consista la nomen
transcriptitium, o nmina transcriptitia.
Podemos citar como una utilidad del contrato litteris, que serva para transformar una
obligacin preexistente, contrada por otra forma de obligarse. Por lo tanto, el contrato
litteris serva como un instrumento de novacin.
El contrato litteris tena ms ventajas que la estipulacin, entre las cuales destaca el
hecho de no exigir la presencia de las partes.
Por lo que respecta al deudor, ste tambin haca unos asentamientos en su propio
codex, nada ms que a la inversa del acreedor. Esto serva de mucho, en un momento
determinado, para la demostracin del contrato.
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A travs del codex se poda originar una obligacin enteramente nueva. Tal era el caso
de una donacin o de una constitucin de dote. En estos casos, el acreedor tena que
inscribir en el exponsum que haba gastado una cantidad determinada de dinero. Esta
operacin era puramente ficticia, que anulaba por medio de una inscripcin correlativa
en el acceptum. Todo esto, a fin de que en el libro de caja quedara exacto.
a) Pertenece al campo del Derecho Civil. Por lo tanto, los peregrinos no pueden
aprovecharse de este tipo de contrato.
b) Es unilateral.
c) Es de derecho estricto.
d) Su objeto consiste siempre en una cantidad determinada de dinero.
Otra de las formas de obligarse litteris consista en escritos sobre hojas llamadas: a)
Chirographa, y, b) Syngraphae.
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se perfeccionan con la simple entrega de la cosa. As mismo veremos como principales
clases de contratos reales el mutuum, el comodato, el depsito y la prenda.
Definimos al mutuum o prstamo de consumo, como aquel contrato verbis por medio
del cual una persona, denominada mutuante, transfiere la propiedad de cosas
apreciables en cuanto al peso, al nmero o a la medida, a otra persona llamada
mutuatario, con la obligacin de ste de restituirlas en determinada fecha.
Para que se de el contrato de mutuum, es necesario que exista la datio, es decir, que
las cosas prestadas salgan del patrimonio del prestamista, a fin de entrar en el patrimonio
del prestatario.
Segn la opinin ms aceptada el contrato de mutuum pas por las siguientes tres
etapas histricas:
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Primera etapa.- El contrato de mutuum era realizado, regularmente, a travs del nexum,
utilizando el cobre y la balanza.
Segunda etapa.- Se acept, que, cuando las formalidades del nexum no eran cubiertas,
habiendo simple tradicin de las cosas genricas prestadas, el que las reciba estaba
obligado a restituirlas, ya no en virtud de un contrato, sino en virtud de un cuasicontrato,
basado en la idea de que nadie puede enriquecerse a costa de otro.
Tercera etapa.- Hacia fines de la Repblica, y, en una poca incierta, se termin por
aceptar que era suficiente la tradicin, de las cosas genricas dadas en el mutuum,
para perfeccionar este contrato.
Primer requisito.- Como primer requisito para la existencia del mutuum, era necesario,
que hubiere una transferencia de la propiedad de las cosas que se prestaban. Esto era
indispensable, toda vez que el mutuatario o prestatario deba de estar capacitado para
consumir las cosas prestadas. De ah la denominacin que tambin le asignamos a
este contrato como de prstamo de consumo.
Tercer requisito.- Como tercero y ltimo requisito tenemos, que, era indispensable
que quien recibiera las cosas objeto del contrato de mutuum, que es el accipiens, se
obligara a devolverlas no en especie, sino en gnero, o sea, no las cosas mismas que
hubiera recibido el mutuatario, sino otras equivalentes.
El mutuatario tiene que devolver las cosas recibidas en prstamo, aunque no se haya
beneficiado con ellas. En efecto, puede ser que el mutuatario no haya utilizado las
cosas recibidas en calidad de prstamo, porque las mismas hayan perecido ya sea
por caso fortuito, o bien por el curso natural del tiempo como en el caso de las cosas
comestibles que son consumibles, pero que no se hayan consumido.
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mutuum. Ello es as, toda vez que si una persona pide prestadas las cosas genricas
a que hemos hecho referencia, es para obtener de ellas determinado uso o provecho y
no para devolverlas o restituirlas inmediatamente.
Ahora bien, cul era la tasa de los intereses fijados o permitidos legalmente en
Roma? Esta respuesta resulta muy ambigua, puesto que hay que preguntarnos tambin
en que poca queremos situarnos o colocarnos para tal fin. En la poca de la Ley de
las XII Tablas, la tasa de los rditos se designaba con el nombre de unciarium foenus.
El inters permitido por dicha ley fue de un ocho y un tercio por ciento, es decir un
ocho punto treinta y tres por ciento (8.33%) anual.
Nos damos cuenta, que, despus con el tiempo esta palabra de usurae, en espaol
usura, o de la usura, degenerara para denotar o significar cuando una persona cobra
intereses indebidos, es decir, ms de los permitidos por la ley. Hoy en da la usura es
considerada un delito por el Cdigo Penal para el Estado de Nuevo Len.
Por otra parte, nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, determina dos
clases de mutuo, a saber: a) Mutuo simple, y b) Mutuo con inters.
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a) Del mutuo simple.- Dicho ordenamiento legal, a travs del artculo 2278, al
tratar lo correspondiente al mutuo simple, nos expone lo siguiente:
El mutuo es un contrato por el cual el mutuante se obliga a transferir la propiedad
de una suma de dinero o de otras cosas fungibles al mutuatario, quien se obliga
a devolver otro tanto de la misma especie y calidad.
b) Del muto con inters.- Al tratar lo relativo al denominado mutuo con inters, el
cuerpo legal a comento, nos dice lo siguiente:
Artculo 2287.- Es permitido estipular inters por el mutuo, ya consista en dinero,
ya en gneros.
Artculo 2289.- El inters legal ser del nueve por ciento anual... El inters legal
moratorio ser del doce por ciento anual... El inters convencional ser el que acuerden
las partes sin que deba ser igual o mayor al costo porcentual promedio publicado por
el Banco de Mxico, en el Diario Oficial de la Federacin, en la fecha prxima anterior
al da en que se acuerde, tanto si el pago deba hacerse en dinero o en especie... El
inters convencional moratorio ser el que acuerden las partes, sin que deba exceder
el costo porcentual promedio publicado por el Banco de Mxico, en el Diario Oficial de
la Federacin, en la fecha anterior al da del acuerdo, incrementado con un diez por
ciento de su propio valor... Se consideran ilcitos, nulos de pleno derecho, y se tendrn
por no pactados, los acuerdos en oposicin a lo preceptuado en este artculo.
De lo anterior notamos que tanto para el inters legal simple, como para el inters
legal moratorio la tasa ser fija, al nueve y al doce por ciento, respectivamente.
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Este artculo 2289, a comento, ha sido objeto de varias reformas. Ello obedece a las
situaciones criticas de la economa mexicana, en las cuales hemos tenido varias
inflaciones, incluyndose la inflacin galopante. Es verdad, que, tenemos varios sexenios
de gobiernos gubernamentales que nos han mantenido con una inflacin galopante.
En virtud de ello, sera atentatorio a los principios de justicia y de equidad, que, si
usted, estimado lector, prestara una mercanca con valor actual de cien mil pesos y
que para cuando se la vayan a pagar tiene un valor de doscientos mil pesos, y que por
no podrsele entregar la misma, se tome en cuenta la cantidad de cien mil pesos para
pagarle. Lo justo sera que le paguen a usted tomando en consideracin que lo que
usted entreg, y se priv de ello para que otro lo usase, vale lo doble, es decir doscientos
mil pesos, puesto que para que usted comprase otra mercanca igual le costara esta
cantidad. A esto habra que aadirse la tasa de inters autorizada por el Banco de
Mxico. Por ejemplo, se prest una tonelada de aguacate y otra tonelada de manzana,
que deben entregarse en una fecha determinada, al vencimiento o se paga la tonelada
de aguacate y la de manzana, o bien se paga la cantidad, correspondiente al valor de
la mercanca al da del pago, que en lugar de cien mil pesos, al momento del
cumplimiento del contrato tienen un valor de doscientos mil pesos.
/ 98
a) El comodante.- La persona denominada comodante es aquella que presta la
cosa, en forma gratuita al comodatario.
b) El comodatario.- El comodatario es la persona a quien le prestan la cosa en
forma gratuita, a fin de que la utilice, conservndola y custodindola, para
devolverla al comodante en la fecha o tiempo convenido.
El contrato de comodato reviste las siguientes caractersticas jurdicas:
99 /
para que el comodatario haga uso de la cosa prestada. Eso constituira lo que
aqu, en Mxico, le llamamos que no se puede ser limosnero y con garrote.
Si suponemos que el comodatario hubiese erogado alguna cantidad extraordinaria
para la conservacin de la cosa, ste puede usar del derecho de retencin, o sea, no
entregar la cosa dada en comodato, mientras el comodante no le restituya lo que l
por su parte pag. Este pago pudo haber sido realizado por el comodatario, tal vez,
para evitarle gastos mayores al comodante.
En nuestro sistema jurdico, el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, nos da la
definicin legal del contrato a estudio de la siguiente forma:
/ 100
de alquiler, o bien en un contrato innominado. Ello era as, toda vez que lo que
inspiraba tanto en el depsito, como en el comodato, es un espritu de servicio;
es el hecho de hacer un favor a un amigo, a un vecino, o simplemente a cualquier
prjimo.
El contrato de depsito se perfecciona, como todo contrato real, con la simple tradicin
de la cosa hecha por el depositante al depositario. Por esto, el depositario se constituye
en simple detentador de la cosa.
En esto se parece el depsito al comodato, toda vez que en este contrato, tambin el
comodatario se converta en un detentador de la cosa que le daban como prstamo de
uso.
101 /
En el Derecho Romano, el depsito slo poda configurarse sobre cosas muebles,
consideradas in specie. Las cosas que podan ser objeto de este contrato podan o no
ser consumibles por el uso, toda vez que el depositario no tena derecho de usarlas, ni
de beneficiarse de ellas. La misin del depositario es guardar y custodiar dichas
cosas, y entregarlas a quien confi en l depositndoselas.
Nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len nos define el depsito, a travs del
artculo 2410, en los siguientes trminos:
De dicho precepto advertimos, que, como diferencia entre el Derecho Romano y nuestro
sistema jurdico actual, en ste se admite la posibilidad de que el depsito recaiga
sobre bienes inmuebles, adems de los muebles. En cambio, en el Derecho Romano
nicamente podan ser objeto de este contrato los bienes muebles.
El diverso precepto 2411 del ordenamiento legal invocado, nos expone lo siguiente:
Salvo pacto en contrario, el depositario tiene derecho a exigir retribucin por el depsito,
la cual se arreglar en los trminos del contrato y, en su defecto, a los usos del lugar
en que se constituya el depsito.
De este artculo encontramos una diferencia con el Derecho Romano, al admitir que la
regla general es que el depositario tiene derecho a una retribucin por el servicio
prestado, por el hecho de recibir una cosa y guardarle y despus restituirla. Mientras
que en el Derecho Romano este contrato era de naturaleza gratuita.
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, nos define legalmente el secuestro, en
los siguientes trminos:
/ 102
Artculo 2433.- El secuestro es el depsito de una cosa litigiosa en poder de un
tercero, hasta que se decida a quien debe entregarse.
103 /
c) Era un contrato accesorio, puesto que, como dijimos, se haca para garantizar el
cumplimiento de una obligacin principal.
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, nos define el trmino del contrato de
prenda, de la siguiente forma:
Artculo 2748.- La prenda es un contrato real constituido sobre un bien mueble enajenable
para garantizar el cumplimiento de una obligacin y su preferencia en el pago.
Para que se tenga por constituida la prenda, deber ser entregada al acreedor, real o
jurdicamente.
Dos son los sujetos que presenta el contrato de venta, a saber: a) Por una parte el
vendedor, y B) Por otra parte el comprador.
/ 104
Nuestro sistema jurdico actual a esta situacin de juris no la designa como contrato
de venta, sino bajo el rubro de contrato de compraventa, y mismo contrato que el
Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len lo define de la siguiente manera:
Por ser la venta un contrato consensual requiere para su validez del acuerdo sobre la
cosa vendida y sobre el precio, que constituyen el objeto mismo de dicho contrato, y
conforman sus elementos esenciales.
No se requiere que la venta se celebre por escrito, si esto se hiciere, es nada ms para
su prueba, como es el hecho de las arras. Los romanos acostumbraban dar arras en
determinadas situaciones, como en el caso de la venta. Las arras consistan en una
cantidad de dinero o un objeto precioso, como poda ser un anillo, que ligue a las
partes en su obligacin, En este contrato, por lo general era el comprador quien
entregaba las arras, como testimonio del contrato.
Ahora bien, qu cosas eran susceptibles de la venta? Las cosas que podan ser
objeto de la venta son todas aquellas que estn dentro del patrimonio de los particulares.
Ello ocurra as, puesto que en el derecho Romano la venta no operaba por s misma
la transferencia de la propiedad, puesto que tena que hacerse el procedimiento de la
mancipatio, de la in jure cesio, o bien de una tradicin, consecutivamente a la venta.
En cambio, en la actualidad, en el sistema jurdico mexicano, la venta misma transfiere
al comprador la propiedad de la cosa vendida.
105 /
1.- Debe de ser en dinero acuado.- El precio, para que la venta sea vlida, debe de
constituir un equivalente que el comprador entregue al vendedor, consistente en
una cantidad de dinero pecunia numerata. Si el precio no consiste en dinero,
entonces no ser venta, ser otro tipo de contrato, como pudiera ser un contrato
innominado, y, por lo tanto no sera el de venta. En la actualidad, en nuestro
sistema jurdico, puede darse el caso de que a veces se pague el precio, parte en
dinero y parte en especie o con el valor de otra cosa, considerndose que el
contrato ser de venta cuando la parte de numerario sea igual o mayor que la
que se pague con el valor de otra cosa. Si la parte en numerario fuere inferior, el
contrato ser de permuta (artculo 2144 del Cdigo Civil para el Estado de
Nuevo Len).
2.- Tiene que ser cierto.- El precio de la venta tiene que ser cierto, o sea que est
determinado, o susceptible de serlo. Si en un contrato se olvida establecer o
especificar una cantidad determinada el contrato no ser vlido. Ello resulta as,
puesto que entonces, cada parte en su posicin, y, como decimos en Mxico,
cada parte jalara para su propio santo, es decir, cada parte tratara de sacarle la
mayor ventaja a esta situacin. El vendedor aprovechndose de esta situacin
dira que el precio del objeto es ms caro; por su parte el comprador dira que el
precio es ms barato.
3.- Debe de ser serio.- El precio debe de ser serio, verum. Este requisito del precio
consiste en que el mismo debe de ser equivalente al valor en el comercio. Por lo
tanto si es insignificante el precio con su valor en el comercio, es decir, si se da
un precio muy nfimo a su valor. En esta situacin la venta no ser vlida. Se
poda pedir la rescisin del contrato de venta, si el precio de la cosa vendida era
por debajo de la mitad del valor real. Los comentaristas llamaron a esto lesin
de ultramitad.
Como obligaciones del vendedor tenemos las siguientes:
a) Transmitir al comprador todos los derechos que pudiera tener sobre la cosa,
comenzando por la posesin de la misma.
b) Responder de la eviccin al comprador. No era suficiente la transmisin de la
posesin de la cosa vendida. Se requera que la posesin fuese libre y duradera.
Hay eviccin cuando un tercero viene con un derecho ms efectivo que el
comprador, basado en una resolucin judicial con naturaleza de cosa juzgada, y,
en esa virtud, desposee al comprador. No resulta justo que al comprador lo
desposean de la cosa comprada, por causas o razones del vendedor, que le son
ajenas al comprador. Si ello ocurriese el vendedor debe de indemnizar al comprador
de buena fe, pagndole o restituyndole los daos ocasionados a ste. La
correccin, es decir, el cumplimiento de la cuestin jurdica de la eviccin
constituye la diversa figura jurdica del saneamiento, la cual incluye el pago de
daos, perjuicios e intereses.
/ 106
c) Responder al comprador sobre los vicios ocultos de la cosa vendida. En un
principio, acorde al Derecho Civil, nicamente el vendedor garantizaba al
comprador de los vicios que expresamente se los hubiese manifestado
expresamente. Pero, posteriormente, existieron numerosas disputas, como en
las ventas pblicas de esclavos y de animales. Para evitar esto los ediles curules,
que eran magistrados encargados de la polica de los mercados, tuvieron que
decretar que los vendedores fueran responsables por los vicios o defectos ocultos
de las cosas vendidas, independientemente de cualquier manifestacin expresa.
En esa virtud se crearon dos acciones: la actio redhibitoria y la actio quanti
minoris. Precisamente la actio redhibitoria es la accin para reclamar los vicios
ocultos de la cosa, y la actio quanti minoris, para que se hiciese una reduccin
en el precio de la cosa vendida, motivada por los vicios o defectos ocultos.
Como obligaciones del comprador estn las siguientes:
107 /
Con la consolidacin de estos dos elementos personales se formaba el nombre del
contrato de arrendamiento en el derecho Romano, toda vez, que a este contrato se le
designaba bajo el nombre de locatio-conductio rerum
/ 108
por constituir una nueva conductio, es decir un nuevo arrendamiento, una
recontratacin del arrendamiento. En virtud de que cuando no se hace nuevo contrato
de arrendamiento la situacin queda renovada por el trmino de un ao.
3.- Por la voluntad de una sola de las partes, en aquellos casos de no haberse fijado
trmino alguno para la conclusin del contrato.
4.- Por la prdida de la cosa dada en arrendamiento.
b) Arrendamiento o alquiler de obra
Pertenecen a esta clase los servicios que proporcionan las personas que ejercen las
profesiones liberales, entre las cuales tenemos a los maestros de todas las materias,
los mdicos, los abogados, entre otros.
c) Alquiler de servicios
Locatio operis llamaban los romanos, lo que pudiera ser denominado actualmente
como alquiler de servicios.
El arrendamiento no puede exceder de diez aos para las fincas destinadas a habitacin;
de cuarenta para las fincas destinadas al comercio y de cincuenta aos para las fincas
destinadas al ejercicio de una industria.
109 /
Por otra parte el diverso precepto 2293 del ordenamiento legal a comento, nos ordena:
/ 110
Tanto las ganancias, como las prdidas, que se obtengan de la sociedad debe de ser
comn entre las partes contratantes. Para el caso de que no exista un acuerdo especfico
esas prdidas o ganancias deben de ser repartidas por igual, por presumirse que
todos los asociados contribuyeron por igual.
111 /
ser en forma expresa o tcita. El mandante aceptaba en forma tcita cuando se
daba cuenta de que alguien realizaba un acto determinado a su cuenta y en su
inters. A este respecto hay una expresin latina muy apropiada que reza: qui
tacet cum loqui potuit et debuit, consentire videtur, que en espaol significa:
el que calla, aunque pudiera y debiera hablar, parece dar su consentimiento.
Por su parte el mandatario aceptaba de manera tcita cuando comenzaba a
ejercer el mandato.
b) El mandato perteneca a la clase de contratos sinalagmticos imperfectos, y, en
consecuencia de buena fe. El mandante tena que indemnizar al mandatario las
erogaciones eventuales necesarias. En cambio el mandatario no poda reclamar
una remuneracin por su intervencin, toda vez que el mandato romano, segn
dijimos en la definicin, era gratuito. As, que, si en el derecho Romano se fijaba
una remuneracin para el mandatario, entonces no era contrato de mandato,
sino una locatio-conductio.
c) El mandato se celebraba intuitu personae, como vimos en la sociedad; esto en
atencin a la confianza que el mandante le consideraba al mandatario.
d) El mandato era un contrato gratuito; tal como lo vimos en la misma definicipon.
Existi la costumbre, en Roma, de considerar la relacin entre abogados y mdicos como
un mandato, en virtud de que estos profesionistas no queran ser tratados como locatores
y bajo las mismas reglas de los obreros. Ello fue el antecedente del mandato remunerado
Por otra parte, advertimos que en la actualidad, a diferencia del Derecho Romano, el
contrato de mandato por excepcin ser gratuito, al disponer el ordenamiento legal
invocado, en su artculo 2443, lo siguiente:
/ 112
Objetivo 2.3.5.- Comentarios personales finales acerca de los contratos
Consideramos que el contrato es un conjunto o cmulo de obligaciones. Las partes
que conforman un contrato son llamadas clusulas. Todas las clusulas de un contrato
estn nutridas de obligaciones. Sostenemos que quien sabe obligaciones sabe
contratos. Por eso hemos afirmado tambin que las obligaciones constituyen la columna
vertebral del Derecho.
Los contratos son, pues, la materializacin de las obligaciones. Los contratos son las
obligaciones puestas en marcha, en accin.
Es decir, que, por lo tanto, por lo que respecta a los sujetos son los mismos tanto en
el derecho Personal como en la Obligacin, es decir tiene que existir el acreedor por
una parte y el deudor por otra.
No hemos encontrado algn autor que nos establezca en forma concreta la distincin
entre el derecho Personal y la Obligacin. Nosotros proponemos dicha distincin como
sigue. En el derecho personal, o de Crdito, el punto de partida o ngulo en que nos
colocamos es el acreedor, quien representa la figura o personaje principal; en cambio,
113 /
en la Obligacin la figura primordial lo constituye el deudor, el cual configura el
ngulo opuesto. Tan se asemejan, pues, estos dos conceptos jurdicos, que en las
definiciones tanto del Derecho Personal como de la Obligacin, las comenzamos en el
primero con el acreedor como figura principal, y en la Obligacin mediante el deudor.
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len no define lo que es una obligacin. Dicho
cuerpo legal est dividido en cuatro partes denominadas libros. Cada libro est
dividido, a su vez, por ttulos. Cada ttulo est comprendido por varios captulos. Y
por ltimo, cada captulo est integrado por artculos.
Toca al ltimo de los libros de dicho cdigo, es decir el cuarto, tratar acerca de las
Obligaciones, y, como excepcin, este cuarto libro reviste tres partes. El libro cuarto
se titula de las obligaciones, y su primera parte se denomina de las obligaciones en
general, la segunda parte se llama de las diversas especies de contratos. La tercera
y ltima de las partes se denomina de la concurrencia y prelacin de los crditos. En
su primer captulo del ttulo primero del libro cuarto titulado, como hemos mencionado,
de las obligaciones en generalel primer captulo comienza con el artculo 1689, y
corresponde a los contratos, y la tercera parte concluye con el artculo 2936
Fjense ustedes, el cdigo civil a comento dedica un total de 1247 artculos dedicados
a las obligaciones, sin embargo en ninguno de ellos define lo que es la obligacin, por
lo cual hay que recurrir a la doctrina para ello.
Por el hecho de que dicho cuerpo legal le dedique un considerable nmero de artculos
a las obligaciones, solamente mil doscientos cuarenta y siete, desprendemos la
importancia que revisten las obligaciones en nuestra comunidad.
/ 114
Tercera Unidad
De las otras clases de Contratos
Por otra parte los contratos innominados se diferenciaban de los contratos existentes
por sus distintas consecuencias procesales, en las cuales el Derecho Romano separaba
el principio de la especialidad de la accin.
a) El cambio.- El cambio es el acto por medio del cual una parte debe dar una datio
a la otra quien se obliga a la vez a darle algo.
El cambio se diferencia de la venta, en lo siguiente:
1.- La venta es vlida con el solo acuerdo de las partes. Mientras que el cambio
exige, para su validez, que una de las partes transmita la propiedad a la otra
parte.
115 /
2.- En el contrato de venta una sola parte estaba obligada a transmitir la
propiedad; la otra parte nicamente estaba obligada a recibir la propiedad
mediante el pago del precio. En el cambio, cada una de las partes estaban
igualmente obligadas a transmitir la propiedad de una cosa a la otra.
b) El aestimatum.- Existe aestimatum cuando una persona le entregaba mercanca
a otra, por lo general un comerciante, para ser vendidas, con la obligacin de
devolverlas despus de cierto tiempo, en caso de no ser vendidas. Este contrato
no era venta, ni mandato, ni alquiler, ni depsito irregular. Si bien, este contrato
era parecido a estos ltimos mencionados. En Mxico le llamamos a esta situacin
venta a consignacin.
c) El precario.- El precarium, precario, era cuando una persona otorgaba el uso de
una cosa a otra persona que se lo ha rogado, en forma gratuita, con la obligacin
de devolverla en cuanto se lo reclamara.
El precario se aplic, en un principio, a fundos de tierra, tambin se aplic a
cosas muebles y cosas incorporales., como las servidumbres.
A) Los pactos aislados.- Los pactos aislados eran aquellos que se realizaban solos, es
decir que se presentaban sin ir acompaados a un contrato.
Ya hemos comentado que, en Roma, la regla era de que el pacto no era obligatorio. A
esto los romanos le llamaban pacto nudo, porque estaba despojado de todo efecto
jurdico. Sin embargo, el pacto nudo engendraba, por lo menos, una obligacin natural.
Sin embargo, en algunos casos, el pacto estaba sancionado por alguna accin. A esta
clase de pactos se les denominaba pacta vestita, es decir, pactos vestidos, en
contraposicin a los pactos nuda.
Como pactos nudos tenemos los contratos innominados antes del cumplimiento de
una de las partes, y los pactos unilaterales como la promesa de donacin y la promesa
de dote, que fueron pactos vestidos por la gracia imperial.
En virtud de la fuente de donde provenan los pactos podan ser: 1.- Pactos pretorianos.
2.- Pactos legtimos.
1.- Los pactos pretorianos.- Bajo el nombre de pactos pretorianos se les llam a los
pactos que estaban sancionados por el pretor
/ 116
Como principales pactos pretorianos tenemos los siguientes: a) El pacto de juramento,
y b) El pacto de constituto.
Tal parece, que, el cambio de elemento en el constituto lo fue el hecho de variar, o sea,
de ampliar el trmino o plazo para que la deuda fuese pagada, y, as, de esa forma,
darle mayor oportunidad al deudor.
B) Los pactos adjuntos.- Los denominados pactos adjuntos eran aquellos que se
aadan a un contrato, bien fuera para aumentar, o bien para disminuir las obligaciones
que resultara de ste.
117 /
Como pactos hechos in continenti, tenemos los siguientes: a) Contratos de buena fe,
y, b) Contratos de derecho estricto.
La donacin era un contrato por el cual una persona llamada donante, hacer entrega a
otra denominada donatario de una cosa, transfirindole la propiedad. En consecuencia,
en virtud de la donacin, el donatario adquiere una cosa corporal.
En la donacin hay una transferencia de una cosa a ttulo de ddiva, dono datio. En
ella existe un espritu de generosidad, cum animo donandi de una persona hacia
otra.
Existen dos figuras personales que intervienen en el contrato de donacin, que son las
siguientes: a) El donante, y b) El donatario.
/ 118
de propiedad de una cosa. El donatario se enriquece, al aumentar su patrimonio
mediante el desprendimiento de una cosa hecha por el donante.
La donacin tuvo la caracterstica, durante mucho tiempo, que era un pacto no
obligatorio. Para los casos en que el donatario no cumpla con su obligacin, el donatario
no tena ninguna accin para obligarle a ello.
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, a travs de su artculo 2226, nos da la
definicin legal de la donacin, de la siguiente manera:
Donacin es un contrato por el que una persona transfiere a otra, gratuitamente, una
parte o la totalidad de sus bienes presentes
En Roma, existi una ley denominada Cincia, la cual estaba destinada a la proteccin
del donante, as como a la familia de ste, contra las donaciones exageradas. Esta ley
era tambin de las llamadas imperfectas, toda vez que prohibiendo las donaciones
superiores a determinada cantidad no determinaba su nulidad. Por lo tanto, el donante
no tena accin alguna para reclamar lo donado.
Como excepciones de la ley Cincia, estaban las donaciones hechas entre ascendientes
y descendientes interparentes et liberos, decretadas por Antonino Po. Posteriormente,
y, a principios del siglo IV vino otra institucin a perfeccionar las disposiciones de la
ley Cincia. Esta fue llamada rgimen de la insinuacin.
Otra finalidad de la institucin de la insinuacin fue para que los terceros, como lo son
los acreedores del donante pudieran estar en posibilidades de saber que sus deudores
estaban desprendindose de sus bienes, sin obtener nada a cambio. En esta situacin
los acreedores del donante tenan en contra del donante para anular la donacin tanto
la accin Pauliana, como la querela inofficiosae donationis.
a) Por ingratitud.
119 /
Las donaciones legalmente hechas por una persona que al tiempo de otorgarlas no
tena hijos, pueden ser revocadas por el donante cuando le hayan sobrevenido hijos
que han nacido con todas las condiciones que sobre viabilidad exige el artculo 337.
Si dentro del mencionado plazo naciere un hijo pstumo del donante, la donacin se
tendr por revocada en su totalidad.
Esta clase de donacin, mortis causa, tena lugar en aquellos casos en que pudiera
haber algn peligro que tuviese por consecuencia la muerte del donante, se haca
perfecta en el momento mismo de su fallecimiento, y se revocaba si mora antes el
donatario. Igualmente, era causa de revocacin, si desaparece el peligro especfico.
/ 120
El rgimen de la dote, en el matrimonio, durante la poca imperial, sustituy
completamente a la manus, misma que termin cayendo en desuso.
a) Dote profecticia.- Esta clase de dote era la otorgada por el padre, o bien por otro
ascendiente paterno
b) Dote adventicia.- La dote adventicia es la que existe en todos los dems casos
diversos a la dote profecticia. Es decir, acontece por exclusin de la dote profecticia,
en los casos de que intervenga cualesquiera otro familiar u otra persona.
B) De las donaciones propter nuptias
Durante el perodo clsico las donaciones propter nupcias fueron desconocidas. Sin
embargo, en esa poca, ya era costumbre el hecho de que el novio hiciera a su novia,
su futura esposa, ciertos regalos. Regalos mismos que si no se efectuaba la boda eran
revocables.
Se determin, que, al igual que la dote, la donacin ante nuptias poda ser aumentada
durante el matrimonio. Lo anterior lo dispuso Justino, y Justiniano lo complet al
disponer que la donacin, en virtud del matrimonio podra ser tanto antes como
despus de l.
121 /
Objetivo 3.2.- El lector ver y comprender en este objetivo que adems
de los contratos, existieron los delitos, como forma de obligarse
entre los romanos. Tambin se vern las diversas clases de delitos
romanos.
El concepto del delito era algo distinto para el Derecho Romano, que para el Derecho
Mexicano actual. En la actualidad, en nuestro sistema jurdico, se ha definido al delito
como toda accin y omisin sancionada por las leyes penales.
En Roma hacan la distincin de delitos, segn las clases existentes: a) Delitos pblicos,
y, b) Delitos privados.
a) Delitos pblicos.- Los delitos pblicos eran los que ponan en inminente peligro
a toda la comunidad, en consecuencia constituyen un agravio al orden pblico.
Esta clase de delitos se perseguan de oficio o a peticin de los particulares
ofendidos y eran reprimidos con penas corporales, tales como la decapitacin,
el lanzamiento desde la roca Tarpeya, el ahorcamiento en el arbor infelix,
entre otros. Sus orgenes fueron militares y religiosos.
b) Delitos privados.- Los delitos privados eran los que afectaban a los intereses
particulares y nicamente podan ser perseguidos por las vctimas del delito.
Daban lugar a una multa privada a favor de la vctima. Evolucionaron desde la
venganza privada, pasaron por la ley del talin, hasta la composicin de los
tribunales, en el cual es el Estado el que impone las sanciones correspondientes.
Es en la poca imperial donde se sinti la necesidad de castigar de una manera ms
rgida ciertos delitos privados. Es as, que, en ciertas situaciones se permiti a la
vctima accionar contra el delincuente, bien la accin ordinaria, o bien una persecucin
criminal con la imposicin de determinadas penas.
a.- Delitos civiles.- Esta clase de delitos eran los regulados por el Derecho civil. Los
delitos civiles, a su vez, se dividen en: 1.- El furtum. 2.- La injuria. 3.- El
damnum injuria datum de la ley Aquilia.
/ 122
b) Delitos pretorianos.- Los delitos pretorianos eran los que haban sido establecidos
por el derecho pretoriano. Entre estos tenemos los siguientes: 1.- La rapa. 2.-
La injuria. 3.- El metus. 4.- El fraus creditorum.
1.- Si el ladrn era encontrado en flagrante delito, fur manifestus, era castigado
con la pena de muerte. En cambio, si era libre se converta en esclavo de la
vctima del robo.
2.- El ladrn no manifiesto, es decir, que no era capturado en flagrante delito, era
sancionado con una pena equivalente al doble del valor del objeto robado.
Haba dos clases de acciones resultantes del robo:
1.- Una accin de indemnizacin denominada actio rei persecutoria, para indemnizar
el perjuicio ocasionado.
2.- Una accin penal llamada actio furti para conseguir un castigo para el ladrn y
un enriquecimiento para la vctima del robo.
La acctio furti se poda ejercitar nicamente contra el ladrn o sus cmplices, pero no
contra sus herederos. Ello era as, puesto que el principio consista en que la pena era
personal. De esto nos damos cuenta, que, ya desde los tiempos de Roma la pena era
personal, sin embargo vemos que a travs de la historia, sin ir ms lejos, en nuestro
pas, las penas eran trascendentales, aplicndolas a familiares de los que cometan
los delitos.
123 /
Sin embargo, por lo que corresponde a la restitucin de la cosa, tenemos lo que se llam
conditio furtiva, la cual era una accin personal de derecho estricto, por medio de la cual
el dueo de una cosa robada poda perseguir al ladrn o sus herederos, a fin de obligarlos
a restituirle el objeto robado. Aqu, si se poda ir en contra de los familiares del ladrn, a
diferencia de la actio furti, pero solamente para la restitucin de la cosa robada.
Para ser restituida la cosa robada a su legtimo propietario, ste tena las siguientes
acciones: a) La accin ad exhibendum, b) La accin denominada rei vindicatio, y c)
La accin llamada condictio furtiva.
Por lo tanto, las anteriores acciones constituan, verdaderas y autnticas acciones rei
persecutorias resultantes del furtum, mismas que se distinguan de la actio furti por lo
siguiente: a) Estas acciones tendan a la reparacin de un perjuicio y no a un castigo,
como la actio furti, b) Correspondan slo al propietario y no a cualquier persona
interesada, c) Se podan ejercitar contra los herederos del ladrn, cosa que no se daba
en la actio furti, y d) No podan ser ejercitadas en forma acumulativa, sino de manera
alternativa; contrariamente, posteriormente de haberse ejercitado una de las acciones
rei persecutoriae, se poda ejercitar la accin penal, o viceversa, toda vez que no
tendan a la misma finalidad.
Por ltimo, por lo que respecta a este tema, debemos decir, que, la regla para sancionar
el valor de lo robado era con el valor ms alto que tuviera el objeto entre la fecha del
robo y el ejercicio de la accin.
El concepto de injuria era tomado en los dos siguientes aspectos: a) Lato sensu, o
aspecto amplio, y, b)Strictu sensu, o aspecto estricto.
/ 124
La denominada Ley Aquilia, ms que una autntica ley fue un plebiscito, y no se sabe
a ciencia cierta la fecha de esta ley, pero se supone que fue cercana a la ley Hortensia.
Dicha ley Aquilia se formaba con tres captulos:
La rapia era el delito de robo cometido con violencia. Este delito fue sancionado por
el pretor Terencio Lculo hacia el ao 678 de Roma, equivalente al ao 75 o 76 a
travs de la insercin de una infamante actio vi bonorum raptorum, en su edicto
anual; castigndose con una multa privada de cuatro veces el valor de la cosa, si se
ejerca esta accin dentro de un ao, y con el valor mismo de la cosa si se ejerca
despus de un ao. El robo acompaado de violencia, la fecha mencionada, era ms
castigado que el robo o furtum simple, se sancionaba como furtum nec manifestum,
toda vez que en caso de rapia, resultaba casi imposible capturar al ladrn antes de
que ocultara el botn.
La actio vi bonorum raptorum era una accin mixta, de reparacin del dao por un
tanto del valor del objeto robado y penal por tres veces ms dicha cantidad.
B) El dolo.
El dolo era una maquinacin fraudulenta realizada por una persona para que otra persona
incurriera en error e intimidarla a ejecutar un acto ya fuera material o ya jurdico.
El que castig el dolo como delito fue el pretor Aquilio Galo en el ao 688, mediante
la actio de dolo. Antes de esta fecha, el sentir popular era de que no exista necesidad
para semejante represin, por lo que enseguida se expone. Se pens que en el caso
de dolo era una actitud o un juego de una persona contra un imbcil cuya imbecilidad
o estupidez no vala la pena proteger, o bien porque el formulismo primitivo pareciera
una salvaguarda bastante contra el fraude.
125 /
La accin de dolo era completada por la exceptio de dolo correspondiente, y tena
estas caractersticas: a) Era subsidiaria, b) Era arbitraria, c) Era personal, d) Era
infamante, y e) Era penal.
El metus era el temor que inspiraba una persona a otra, a travs de un medio violento
para obligarla a contraer una obligacin.
Por lo tanto el metus constituye uno de los vicios del consentimiento, mismo que en
el Derecho mexicano se le denomina violencia. En el Derecho Romano se le designaba
por su efecto mismo y no por la causa que lo constitua.
La actio quod metus causa, al igual que la accin de dolo, era penal y arbitraria. Poda
ejercitarse, an, contra los herederos del causante, tambin contra el adquirente de
buena fe de la cosa.
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A efecto de sancionar el fraus creditorum, que viene siendo la especie de fraude del
deudor en contra de sus acreedores, el pretor estableci, en un principio, al acreedor
un interdicto fraudatorio, del cual se sabe muy poco.
En el Derecho Romano, la institucin del fraus creditorum era considerada como uno
de los delitos privados, en virtud de que el corpus iuris as la consideraba, fijando a
este respecto la tradicin romanstica.
Encontramos que la accin pauliana no era infamante, ni daba lugar a una multa
privada. En esa virtud, resulta dudosa la clasificacin de dicha accin pauliana como
una clase de delito de naturaleza privada.
127 /
objetivo, que, tanto el cuasicontrato como el cuasidelito, son
tambin verdaderas fuentes de las obligaciones en nuestro
sistema jurdico.
Ya hemos sealado que los romanos observaron que con los contratos y los delitos no
se agotaban las fuentes de las obligaciones, por eso vieron que haba casos en que sin
ser contratos, sin embargo tenan una similitud con ellos. Es a esta situacin, referentes
a los cuasicontratos que nos toca ahora hacer el estudio y anlisis correspondiente.
Los cuasicontratos representan situaciones jurdicas parecidas a los contratos por ser
lcitos y engendrar obligaciones, sin embargo diferan de ellos por carecer de
consentimiento, puesto que slo hay la manifestacin unilateral de voluntad.
Entre las principales clases de cuasicontratos citados por Eugne Petit, basndose en
las Instituciones de Justiniano, tenemos las siguientes: a) La gestin de negocios, b)
La tutela y la curatela, c) La indivisin, d) La aceptacin de una herencia, y e)
El pago de lo indebido.
El distinguido autor de Derecho Romano, Guillermo Flors Margadant, nos expone que
los casos ms conocidos de cuasicontratos eran los siguientes:
1.- La aceptacin de una herencia, que poda crear deberes del heredero a favor de
legatarios o fideicomisarios.
2.- La aceptacin de un legado que poda crear deberes del legatario a favor de un
fideicomisario.
3.- La copropiedad nacida de circunstancias ajenas a un acuerdo de las voluntades
de los copropietarios, como cuando nace de un legado, herencia o donacin, o
de la commixtio. Creaba relaciones jurdicas que Justiniano tambin catalog
entre los cuasicontratos.
4.- La aceptacin de la tutela, que creaba deberes a cargo del tutor y a favor del
incapaz. Como ste ni siquiera poda dar un consentimiento vlido, era evidente
que equivala a un cuasicontrato.
5.- La tenencia de ciertos objetos (como un testamento), que obliga a mostrarlos a
otros interesados debe ser sancionada por la actio ad exhibendum.
El tambin brillante autor de la materia de Derecho Romano, Ren Foignet, nos
menciona, al respecto, que los cuasicontratos tenan dos fuentes principales: a)
La gestin de negocios, y b)La teora del enriquecimiento sin causa.
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II.- De la gestion de negocios
Consideramos que hay gestin de negocios cuando una persona administra o ejecuta
los negocios de otra, sin existir de por medio un mandato, pero que existe una relacin
anloga a ste.
Dos elementos personales que intervienen en esta figura jurdica, son los siguientes:
a) El gerente, y b) El dueo.
El que sin mandato y sin estar obligado a ello se encarga de un asunto de otro, debe
obrar conforme a los intereses del dueo del negocio.
La gestin de negocios constituye una excepcin al principio de que nadie puede vulnerar
la esfera jurdica de una persona, es decir, que ninguna persona puede interferir en los
asuntos jurdicos de otra. Ello, lgicamente cuando no se tenga autorizacin a ello.
Esta institucin jurdica surge, tanto en Roma como aqu, como un espritu de servicio,
a fin de evitar un dao inminente a ciertas personas ligadas por nexos de amistad o de
vecindad, que se encuentran ausentes, cuando alguien interviene a favor de stos, sin
haber recibido autorizacin al respecto.
Debemos sealar, que, el gestor una vez iniciada la gestin, deba continuarla hasta el
momento en que el dueo del negocio pudiera intervenir personalmente.
Artculo 1799.- El gestor, tan pronto como sea posible, debe dar aviso de su gestin
al dueo y esperar su decisin, a menos que haya peligro en la demora.
Si no fuere posible dar ese aviso, el gestor debe continuar su gestin hasta que
concluya el asunto.
Si el dueo del negocio se da cuenta de las actuaciones del gestor y lo deja continuar
con la gestin, se convierte en un contrato de mandato. Dicho mandato ser expreso,
si el dueo lo autoriza para tal fin; ser mandato tcito, si el dueo sin autorizarlo deja
que el gestor contine con su actuacin.
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El dueo del negocio no poda recoger nicamente los resultados favorables de la
gestio, repeliendo los dems. Es decir, si el dueo de la gestio acepta, la acepta con
todas sus consecuencias.
El gestor o gerente tena derecho a reclamarle al dueo una indemnizacin por los
gastos realizados, mediante una actio negotiorum gestorum contraria. En cambio, el
dueo del negocio poda reclamarle al gestor que le rindiera cuentas y le entregara lo
que hubiera obtenido como resultado de su gestin. El dueo, adems, poda reclamar
los daos y perjuicios sufridos, en el caso de que el gestor no se hubiere comportado
con el cuidado normal de un buen padre de familia; por lo que poda reclamarle,
adems, las faltas en que incurriese por su torpeza o negligencia. Estas reclamaciones
eran ejercitadas por el dueo a travs de la actio negotiorum gestorum directa. Tanto
la actio negotiorum contraria, como la actio negotiorum gestorum directa eran acciones
de buena fe.
El dueo del negocio estaba obligado a indemnizar al gerente de los gastos realizados,
siempre y cuando dichos gastos hubiesen sido tiles en el momento en que se hicieron.
Esta situacin es diferente con el mandato, en el cual el mandante debe restituir al
mandatario todos los gastos hubiesen sido tiles o no.
Por eso consideramos que, tanto la tutela, como la curatela, constituyen verdaderas
clases de cuasicontratos. Ello ocurre as, aunque el tutor no ha contratado con el
pupilo para que, as l se convirtiera en un mandatario de ste.
Sin embargo, una vez que una persona acepta convertirse en tutor est obligado a
rendirle cuentas a su pupilo de las funciones de su administracin. Esto ocurre tanto
en una tutela testamentaria, en una tutela legtima o en una tutela deferida por el
magistrado, que en la actualidad le llamamos dativa.
El pupilo, por su parte debe indemnizarle a su tutor de todos los gastos realizados
para el buen funcionamiento de la tutela.
B) De la indivisin
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En el Derecho Romano existe el concepto de indivisin en aquellos casos en que
varias personas son copropietarias por indiviso de ciertas cosas, o bien de un conjunto
de bienes; este estado de indivisin o de comunidad crea entre esas personas
determinadas obligaciones.
Por lo tanto, ninguna de las personas que conforman la comunidad est obligada a
permanecer en la indivisin. Todos los que conforman la comunidad deben tener un
mismo inters. En dicha comunidad, la obligacin de dividir puede ser en forma amistosa.
Tambin los copropietarios, cuando se trata de una sucesin indivisa entre coherederos,
tenan la accin familiae erciscundae. Corresponde a esta accin ser la ms antigua,
por remontarse a la Ley de las XII Tablas.
Las dos acciones mencionadas son de buena fe, y, en ellas el juez estaba facultado a
dos potestades, que son las siguientes:
1.- El juez estaba facultado a decretar adjudicaciones, o sea, atribuir a cada uno de
los comunitarios la propiedad exclusiva de los bienes colocados en el lote de
stos. El adjudicado es considerado como adquiriendo de los dems sus partes
indivisas, y obtena la cosa en el estado en que se encontraba, si estaba gravada,
sujeta a los derechos reales correspondientes.
2.- El juez estaba facultado a condenar a ciertas prestaciones personales cada una
de las partes para con las dems. Se inclua el hecho de pagar cierta cantidad de
dinero a ttulo de compensacin.
Tambin, puede que surjan diversas obligaciones entre copropietarios en el devenir de
la indivisin, toda vez que puede haber una gestin de negocios comunes. Aqu
tenemos la situacin del que ha percibido los frutos de un fundo indiviso, est obligado
a rendir cuentas a los dems de sus partes, pero tambin tiene derecho a una
indemnizacin por los gastos necesarios que han sido tiles que ha realizado en
inters general para toda la comunidad, o sea para todos los copropietarios.
131 /
Objetivo 3.3.3. De la adquisicin de una herencia, del pago de lo
indebido y del enriquecimiento sin causa
I.- De la adquisicin de una herencia.
La adquisicin de una herencia es otra de las situaciones jurdicas que las Instituciones
de Justiniano consideraba tambin como obligaciones cuasicontractuales, toda vez
que en los casos de existir un testamento el heredero adquiere una sucesin de pleno
derecho.
Al aceptarse una herencia, en los casos de que una persona era heredera voluntaria,
o bien en el caso del heredero necesario, se encontraban obligados a cumplir los
legados que estuviesen inmersos en los respectivos testamentos.
En los casos de los legados haba una verdadera obligacin cuasicontractual, puesto
que el heredero de la sucesin romana no haba contratado con los legatarios. Sin
embargo estaba obligado por una accin de estricto derecho denominada actio ex
testamento.
Sabemos que la cuestin de las sucesiones y testamentos surgi en Roma para que
las deudas del de cujus no quedaran sin ser pagadas. Sabemos tambin, que, el
pueblo romano al ser un pueblo educado por y para el derecho, era un pueblo muy
celoso de sus deudas u obligaciones.
Era una vergenza para los romanos morir sin haber dejado un testamento. El romano
que mora sin haber formulado su testamento estaba tachado de infamia. La infamia
no tan solo era para el difunto, sino para toda la familia.
Los herederos primero tenan que pagar las deudas dejadas por el autor de la sucesin,
y despus proceder a repartirse la herencia dejada. El heredero es considerado como
un continuador de la persona fallecida, y, por eso est obligado a pagar dichas deudas.
Y, es por este motivo, primordialmente, que hay, indiscutiblemente una obligacin de
carcter cuasicontractual para el heredero y el legatario.
El pago de lo indebido es aquella situacin cuando una persona paga por error algo
que cree deber, pero que no debe, por lo tanto, el que recibe el pago est obligado a
devolver lo que recibi.
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obligacin para que una pagara. Por lo tanto, el pago indebido realizado es independiente
de toda obligacin.
Nosotros consideramos que el pago de lo indebido puede darse de las siguientes dos maneras:
A) Pago de lo indebido absoluto o total, y b) Pago de lo indebido relativo o parcial.
La obligacin que resultaba del enriquecimiento sin causa estaba reprochada por la
condictio sine causa. Las principales clases de condictio sine causa, eran las siguientes:
133 /
a) La condictio ob rem dati, tambin llamada condictio causa data causa non
secuta.- Esta clase de condictio era dada cuando se haba hecho una datio en
relacin a una prestacin equivalente, misma que no se ejecut. Por lo tanto, era
dada a los contratos innominados.
b) La condictio furtiva.- Esta condictio es la derivada del furtum.
c) La condictio indebiti.- Es la condictio derivada del pago de lo indebido.
d) La condictio ob turpem vel injustum causam.- Es la otorgada en caso de
enajenacin de una cosa con fines ilcitos o inmorales.
e) La condictio sine causa.- Tal como equivale a su traduccin, debe entenderse en
el sentido estricto de una condicin sin causa.
El Derecho Romano consider la distincin entre el que se enriqueca ilegtimamente,
de dos clases: a) De buena fe, y b) De mala fe.
Artculo 1779.- El que sin causa se enriquece en detrimento de otro, est obligado a
indemnizarlo de su empobrecimiento en la medida que l se ha enriquecido.
Artculo 1780.- Cuando se reciba alguna cosa que no se tena derecho de exigir y
que por error ha sido indebidamente pagada, se tiene obligacin de restituirla.
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En el sistema jurdico mexicano, la diferencia entre un delito y un cuasidelito, radica
en la intencin de perjudicar. En el derecho mexicano, el delito lleva la intencin de
causar un dao por parte del sujeto activo; en cambio, en el cuasidelito no existe
dicha voluntad.
Al tratar los delitos de culpa, nuestro Cdigo Penal para el Estado Libre y Soberano de
Nuevo Len, se expresa de la siguiente forma:
Artculo 28.- Obra con culpa quien realiza el hecho legalmente descrito, por
inobservancia del deber de cuidado que le incumbe de acuerdo con las circunstancias
y sus condiciones personales, como imprevisin, negligencia, impericia, falta de
reflexin o de cuidado. As mismo en el caso de representarse el hecho como posible
y se conduce en la confianza de poder evitarlo.
a) Positum vel suspenso.- Esta clase de cuasidelito ocurra cuando se haba colocado,
positum, o colgado, suspensum, sobre la va pblica un objeto que podra
causar un dao. En esta situacin cualquier ciudadano romano poda denunciar
el peligro y reciba como recompensa una multa privada de diez mil sestercios.
b) Effisum et dejectum.- Esto suceda cuando un lquido era arrojado, effusum, o
bien un objeto slido cado dejectum,desde un edificio sobre la va pblica,
causaba algn dao, el habitante principal de dicho edificio tena que responder
por el doble del valor del dao causado. En nuestra opinin, este es el antecedente
en Estados Unidos de Amrica, de que, cuando una persona se resbala o se cae
provocada por una cscara de pltano, o cualquier objeto slido o lquido, al ir
caminando en la banqueta, se demanda al propietario o inquilino de la casa por
la cual se transita en la banqueta. Por cierto que la demanda es por sumas muy
considerables.
c) Robos y daos ocasionados en algunos hoteles, naves y establos.- En estos
casos, si el responsable era esclavo del barquero, del hotelero o del dueo de un
establo, al respectivo propietario le corresponda pagar la indemnizacin, adems
de la multa privada. Sin embargo, el dueo del esclavo, poda preferir por el
abandono noxal. Si en vez de ser esclavo era una persona libre el empleado, su
propietario responda en forma eventual basado en la Ley Aquilia. La causa de
135 /
esta responsabilidad, era en virtud de la torpeza por la que el dueo seleccion
a su personal. Si no era aplicable la Ley Aquilia, entonces el culpable responda.
El dueo del hotel, nave o establo, en el caso de no ser esclavo su empleado,
responda del doble de la valorizacin del dao sufrido. En este caso responda el
dueo no por tratarse de un delito, sino por ser un cuasidelito, por el hecho de
que uno de sus clientes sufriera un dao en el local de su propiedad.
d) Del caso en que el juez haca suyo el juicio.- Constitua un cuasidelito el hecho
de que un juez dictara una sentencia en forma injusta, se supone que el juez
obr de mala fe. Aunque tambin dicha sentencia indebida pudiera haber sido
por la ignorancia del juez. Entonces, este cuasidelito, en un principio, se basaba
en la culpa imperitia del juez, y esta figura se propag posteriormente a la
situacin del dolo judicial.
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Cuarta Unidad
De las formas de extincin
de las Obligaciones
y de las Obligaciones Correales
Objetivo 4.1. En este objetivo veremos las diversas formas por las cuales
se pueden concluir las obligaciones, as como las maneras de dar
cumplimiento a las obligaciones.
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Formas generales.- Esta forma de extincin de las obligaciones se aplicaban a
todas las obligaciones indistintamente. Eran generales, entre otros: 1.- El pago.
2.- La dacin en pago. 3.- La novacin. 4.- El pacto de devolucin.
c) Formas de extincin ipso jure y exceptionis ope. Las formas de extincin ipso
jure son aquellas que tenan como efecto terminar la obligacin de pleno en
forma real, es decir de derecho. El deudor tena este medio de defensa desde un
principio. Como formas ipso jure estn: 1.- El pago. 2.- La novacin. 3.- La
acceptilatio. 4.- La depensilatio.- 5.- La aes et libram. 6.- La confusin.- 7.- La
prdida de la cosa debida. 8.- Por ltimo estaba la capitis deminutio.
Formas de extincin exceptionis ope.- Esta clase de extincin son las que admiten
una excepcin, pero sin eliminar la deuda y concedan al deudor demandado evitar
una condena. Era necesario que el pretor en su frmula insertara por excepcin para
que el deudor fuera absuelto por el juez. Como clases de exceptionis ope tenemos: 1.-
La compensacin. 2.- El pacto de non petendo o de devolucin. 3.- El juramento. 4.-
El plazo extintivo. 5.- La prescripcin.
Para referirse al pago los romanos utilizaron el vocablo solutio. El pago o solutio, era
el cumplimiento de una obligacin, independientemente ya tenga por objeto una datio,
ya un hecho.
Idntica definicin acerca del pago nos la da el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo
Len, a travs de su artculo 1956, en los siguientes trminos:
Nuestro Cdigo Civil considera como sinnimo de pago el cumplimiento, lo cual nos
parece correcto. Consideramos que el pago no tan slo es el cumplimiento de una
deuda, sino el fiel o puntual cumplimiento de la misma. El pago, es pues, la ejecucin
o materializacin de la obligacin. Puede consistir en la entrega de dinero o de cualquier
cosa; tambin puede consistir en la realizacin o ejecucin de un hecho o en una
abstencin.
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Tambin debemos decir, que, igualmente, el acreedor est obligado a recibir la datio o
el hecho, porque podra darse el caso de que si el acreedor se niega a recibir el dinero
adeudado o a que le entreguen la cosa debida o a que le ejecuten el hecho, ste podra
decir que el deudor no le ha pagado. Esto podra ocurrir, por ejemplo, cuando al
acreedor no le interesara enajenar una cosa, con la finalidad de que si no le paga el
inminente adquirente no tenga su derecho correspondiente. Para evitar esto, existen,
lo que ya hemos comentado, las diligencias de consignacin de pago.
Hemos dicho, que, toda obligacin nace para ser cumplida, es decir, pagada. Pues
bien, una vez que se realiza el pago la obligacin se muere, es decir se extingue.
Cuando el pago es realizado no puede existir ya la obligacin, porque ya no tiene
objeto. La obligacin queda extinguida ipso jure, de pleno derecho. Una vez que la
obligacin se cumple se extinguen tambin todos los accesorios, mismos que no eran
sino la garanta de su cumplimiento, puesto que ya no tienen razn de ser. Dichos
accesorios pueden consistir entre otros: a) Prenda. b) Hipoteca, c) Afianzamiento,
d) Intereses, e) Clusula penal.
El pago poda realizarse por el deudor o por cualquiera otra persona que estuviese
interesada en la deuda, como poda ser bien un codeudor, o bien un fiador. El acreedor
no poda rehusar el pago realizado por otra persona, sino nicamente cuando dicho
acreedor tuviere inters en ello. Lo anterior es el caso de una obligacin de hacer,
contratada intuitu personae, en consideracin a la persona, como por ejemplo si se
contrata a un violinista o pianista famoso, que su ejecucin no la podemos hacer
nosotros, ni cualquiera otra persona. Tambin tenemos el caso cuando se contrata a
un profesionista, que, lo contratamos debido a su experiencia profesional, por su
talento, por su honradez, etc.
Al respecto el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, dispone lo que a continuacin
transcribimos:
Artculo 1960.- El pago puede ser hecho por el mismo deudor, por sus representantes
o por cualquiera otra persona que tenga inters jurdico en el cumplimiento de la
obligacin.
Observamos, que, en Roma, eran distintas las exigencias para quien pagaba que para
quien reciba. En efecto, tenemos que para una obligacin de dare, el que pagaba
tena que ser propietario de la cosa que pagaba y capaz de enajenar dicha cosa. Por lo
contrario el pago tena que hacerse bien al acreedor, o bien a su apoderado.
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Tambin el mismo ordenamiento legal que hemos mencionado, mediante el artculo
1967, nos expresa lo siguiente:
Existe el principio de que el acreedor no puede ser obligado a que le entreguen distinta
cosa a la que fue debida. Sin embargo existe el diverso concepto jurdico de la dacin
en pago. Estamos ante el caso de la dacin en pago cuando el acreedor acepta que el
deudor le entregue en pago cosa distinta a la prometida. La dacin en pago equivale a
una donacin en pago y produce el mismo efecto que el pago, extingue ipso jure la
obligacin, es decir, de pleno derecho. Los romanos la llamaban datio in solutio,
puesto que, como ya habamos indicado, solutio es pago. Recordemos que la datio es
todo lo que el deudor debe dar para cumplir con su obligacin, en otras palabras la
datio es la prestacin.
Nuestro Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, se refiere a la dacin en pago, pero
no la designa con dicho nombre, sino que del artculo 1957 desprendemos que la
considera como cesin de pago, en los siguientes trminos:
El deudor puede ceder sus bienes a los acreedores en pago de sus deudas. Esta
cesin, salvo pacto en contrario, solo libera, a aqul de responsabilidad por el importe
lquido de los bienes cedidos. Los convenios que sobre el efecto de la cesin se
celebren entre el deudor y sus acreedores, se sujetarn a lo dispuesto en el ttulo
relativo a la concurrencia y prelacin de los crditos.
En el pago, el acreedor no est obligado a recibir parcialidades, toda vez, que, los
romanos consideraron que recibir una parte de la cosa debida era recibir cosa distinta
a la debida. Por ejemplo, si usted lector, debe mil pesos y abona quinientos, con ello
no paga usted su deuda. Debemos de pagar la totalidad para saldar la deuda, si
pagamos novecientos noventa y nueve pesos, tampoco con eso pagamos la deuda. A
lo anterior no obsta, que, el acreedor acepte que se le pague en parcialidades, o sea,
en abonos. En este caso entra el refrn conocido en Mxico de que ms vale pjaro
en mano que cientos volando, que, aplicado al ejemplo que dimos diramos: ms
vale quinientos pesos en mano que quinientos volando.
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La novacin es una forma de extinguir una obligacin mediante la configuracin de
una nueva obligacin. En consecuencia la obligacin nueva sustituye a la primera.
Podemos entonces deducir, que, la novacin es una figura jurdica que produce un
doble efecto, puesto que extingue una deuda y hace nacer otra. Dicho en otras palabras
se muere una obligacin para hacer nacer otra.
Durante el imperio romano se requeran las siguientes tres condiciones para que
tuviese lugar la novacin: a) La identidad de la cosa, b) La estipulacin, y c) Un
elemento nuevo.
El Cdigo Civil del Estado de Nuevo Len recoge el concepto jurdico de la novacin en
su artculo 2107, en los siguientes trminos:
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Hay novacin de contrato cuando las partes en l interesadas lo alteran
substancialmente substituyendo una obligacin nueva a la antigua.
La aceptilacin era el acto jurdico por medio del cual el acreedor declaraba que el
deudor le haba entregado todo lo que se haba comprometido, sin llegar a ocurrir tal
situacin. Por lo tanto, la aceptilacin equivala a la remisin de la deuda.
En consecuencia, la aceptilacin era un pago en forma ficticia, que los romanos llamaban
imaginaria solutio. En la aceptilacin no se le paga en forma real al acreedor, sino que
ste se considera como si le hubieren pagado.
1.- La forma de aceptilacion nacida per aes et libram.- Esta forma de dar por concluida
una obligacin era la derivada del nexum. Esta aceptilacin se daba mediante la
presencia del acreedor y del deudor, de cinco testigos y del librepens.
2.- La forma de aceptilacin verbis.- La aceptilacin verbis se constitua mediante
determinadas palabras sacramentales. Como su nombre lo indica solamente
serva para extinguir las obligaciones contradas en forma verbal. Era la que se
formaba con la interrogacin formulada por el acreedor a la cual responda
aceptando el deudor.
3.- La aceptilacin litteris.- Esta forma de aceptilacin configuraba una extincin de
una obligacin creada litteris, a travs de un asiento en forma contraria a la
inscrita en los codex. Se expresaba en el codex que se haba recibido acceptum
cierta cantidad que era debida por determinada persona.
B) del mutuo disentimiento.
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Si una obligacin es formada verbis, de la misma manera poda extinguirse verbis. Si
las obligaciones verbis se creaban mediante una estipulacin, en esa misma forma
tambin se podan extinguir, es decir, mediante una estipulacin.
Ya sabemos que los contratos consensuales son sinalagmticos, puesto que la voluntad
de las partes origina obligaciones para las dos partes. El mutuo disentimiento produce
el resultado contrario, toda vez que produce, entonces, la liberacin para los dos
partes
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len en su artculo 2100 recoge esta figura
jurdica que data desde la poca de los romanos, en los trminos que a continuacin
se expone:
143 /
Como se ve nuestro sistema jurdico actual se refiere a la confusin en idnticos
trminos que el Derecho Romano. El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len trata
lo mismo, en sus artculos del 2100 al 2102, que los romanos en lo que respecta al
concepto jurdico de la confusin.
Una forma de liberacin de la obligacin era cuando la cosa debida por el deudor era
cierta y se perda por caso fortuito, sin que el obligado hubiese incurrido en mora. Esto
obedeca, en principio, puesto que una obligacin no poda existir sin objeto.
a) Para el caso de que la obligacin tenga por objeto cosa in genere; aqu la prdida
de las cosas que el deudor tena destinado para pagar, no lo libera de la obligacin.
Ello ocurre as, puesto que puede pagar la obligacin entregando cosas diversas
de la misma especie.
b) En el caso contrario al anterior, o sea de que la obligacin tenga como objeto un
cuerpo cierto, la prdida de la cosa debida exonera al deudor de su cumplimiento
si la misma es resultado de un caso fortuito o de fuerza mayor.
C) De la capitis deminutio
Las deudas que no tenan una fuente de carcter delictual, atento al Derecho Civil, se
podan extinguir mediante la capitis deminutio. Ello ocurra as, toda vez, que, la
capitis deminutio afectaba a la personalidad jurdica del individuo, la cual se desvaneca.
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Objetivo 4.2. Despus de ver las formas de extincin de las obligaciones
ipso jure, el lector ver ahora las diversas clases que son de forma
exceptionis ope. Tambin se ver en este objetivo las obligaciones
correales o correalidad.
El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, a travs de su artculo 2103, al referirse
al la remisin de la deuda dispone:
El pacto de remisin no slo poda ser de manera expresa, sino que tambin poda ser
de manera tcita. Esta ltima situacin, por ejemplo, se daba cuando el acreedor le
haca entrega del documento justificativo de su accin y mismo que era la prueba de
su crdito.
Esta forma de extincin mediante el pacto de remisin era aplicable a toda clase de
obligacin, incluyndose las naturales. Si un acreedor tiene varios codeudores y deseaba
hacer remisin nicamente a uno de ellos, no poda utilizar la aceptilacin, toda vez
que la aceptilacn extingua la obligacin con todos los deudores.
Idntica situacin es recogida por el Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, en su
artpculo 2105, en la forma siguiente:
Habiendo varios fiadores solidarios, el perdn que fuere concedido solamente a alguno
de ellos, en la parte relativa a su responsabilidad, no aprovecha a los otros.
Por eso, si quera el acreedor que nada ms fuese uno de los deudores los beneficiados
con su perdn, para ello utilizaba el pacto de remisin. Sin embargo, como una
excepcin a esta regla, tenemos que si dos deudores son asociados, entonces el pacto
145 /
de remisin hecho a uno de ellos beneficiaba al otro. En este caso su efecto era tan
amplio como una aceptilacin.
Antes del emperador Marco Aurelio, la compensacin se daba en los siguientes tres
casos: a) Del emptor bonorum, b)Del argentarius, y c) De los contratos de buena fe.
La excepcin ipso jure resulta antittica de la excepcin ope. Esto significa que la
compensacin se volvi un medio de defensa propiamente dicho, y poda invocarse
despus de la litis contestatio.
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El Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len recoge el concepto jurdico del Derecho
Romano, en su artculo 2079, y 2080 de la forma siguiente:
147 /
cuentas. Dicho acto jurdico se poda realizar en forma inmediata junto al contrato
principal, o bien posteriormente
En las relaciones entre el acreedor y sus deudores correales, el primero poda exigir la
totalidad de lo debido a cualquiera de los deudores. Si uno de los deudores pagaba, la
obligacin de los dems deudores quedaba extinguida, o bien con el solo hecho de
dirigirse judicialmente el acreedor contra uno solo de los deudores.
Dentro de las relaciones de los deudores correales entre s tenemos, que, no otorgaba
ningn recurso en beneficio del deudor que hubiere pagado, contra sus codeudores
correales. Empero, el deudor que paga tiene contra sus codeudores correales la accin
que nace del mandato o de la sociedad. Adems, tiene la facultad de exigir del acreedor
la cesin de sus.acciones, para hacerlas efectivas a sus codeudores.
En estas situaciones los romanos consideraban que del lado activo hay duo o plures
rei stipulandi o credendi, y del lado pasivo duo o plures rei promittendi o debendi. Los
comentaristas han extrado un texto donde se encuentra el vocablo conreus o correus,
de donde han surgido las expresiones de obligacin correal o solidaria, y correalidad o
solidaridad. La correalidad constituye el antecedente de la divisin actual de las
obligaciones mancomunadas y solidarias.
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El adpromissor es la persona que se compromete en forma accesoria con el promitente
principal, a fin de garantizar al acreedor el cumplimiento de la obligacin. Al igual que
el adstipulator, la intervencin del adpromissor est constituida en un contrato accesorio.
Constituye una garanta personal, que es la preferida, desde un principio, por los
jurisconsultos romanos. La garanta personal se realizaba por satisdatio, consistente
en el compromiso de varios adpromissores.
Los sponsores y los fidepromissores estaban regulados por las mismas reglas en los
siguientes trminos:
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d) Tanto los sponsores como los fidepromissores, son deudores personales, de
naturaleza accesoria, y son mandatarios del deudor principal.
Por una ley Furia, a fines del siglo VI, con efectos solamente en lo que hoy es Italia,
revesta los siguientes principios:
a) Tanto los sponssores como los fidepromissores que estuvieran vivos se repartan
la deuda del obligado principal, en su trmino.
b) Los sponssores y los fidepromissores quedaban liberados al cabo de un bienio,
es decir, dos aos. Esto constitua una verdadera excepcin al principio de que
las acciones civiles eran de naturaleza perpetua.
III.- De los fiadores
Los fidejussoribus, son los fiadores. El trmino fidejussoribus se deriva del vocablo
fidejussio, que es la fianza. Todo el contenido de este objetivo constituye el origen
del concepto jurdico de la fianza.
La condicin jurdica del fiador, estribaba en el hecho de que prometa idem la misma
cosa prometida por el obligado principal. Por lo mismo, se desprenda que estaba el
fiador en la misma condicin que el deudor correus, es decir, correal.
En virtud de que la situacin del fiador era la misma del deudor correal, se derivan
adems las siguientes condiciones:
/ 150
A fin de menguar tales condiciones rigurosas, se otorgaron los siguientes beneficios al
fiador: a) Beneficio de cesin de acciones, b) Beneficio de divisin, y, c) Beneficio de
excusin.
El origen de la deuda del fiador no es por una obligacin de l mismo, sino por cuenta
de otro. Entonces, cuando el fiador ha pagado, no resulta equitativo que la obligacin
quede a su cargo. En esa virtud, el fiador debe de contar con un recurso en contra del
obligado principal, quien es el nico interesado en el asunto.
151 /
Por lo anteriormente expuesto, el beneficio de excusin tambin fue denominado por
los juristas romanos como beneficio de orden o de discusin..
Las causas por las cuales se puede extinguir la fianza, son las siguientes a) Va
directa, y, b) Causa de consecuencia.
/ 152
Quinta Unidad
Del Derecho Procesal Romano
A travs del estudio de ciertas acciones los juristas de la poca clsica dieron su perfil
a ciertos derechos subjetivos. Se dice que el Derecho Romano no constituye un conjunto
de derechos individuales o subjetivos, sino de derechos procesales o acciones y los
juristas romanos estudiaron ambos como si fuese una unidad. Nosotros consideramos
a la accin como el derecho puesto en ejercicio, es decir en movimiento.
Cuando otras personas no ejecutan ciertos actos que se necesitan jurdicamente para
el ejercicio de ciertas facultades, algunos pretenden intentar la violencia para materializar
sus derechos. Sin embargo, desde el emperador Augusto, ya se castigaba penalmente
hacerse justicia con su propia mano. Marco Aurelio agreg una sancin civil a las
situaciones penales, consistente en la prdida del derecho para cuya realizacin hubiera
153 /
alguien tratado de imponerla en forma violenta. Este principio es recogido por el artculo
17 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
a) Aspecto lato sensu.- Bajo este aspecto la accin es toda manifestacin que
hacemos ante la autoridad judicial con la intencin de que se nos reconozca.
determinado derecho. En consecuencia, consideramos que este aspecto de la
accin est relacionado con el Derecho Subjetivo.
b) Aspecto lato sensu.- En esta forma de accin, entendemos por la misma, la
pretensin de un derecho conforme al orden jurdico establecido. Este aspecto
de la accin lo consideramos relacionado con el Derecho Objetivo.
Las principales clases de acciones o procedimientos en el Derecho Romano, son las
siguientes: a) Las acciones de la ley, b) El procedimiento ordinario tambin llamado
formulario, y c) El procedimiento extraordinario.
a) In jure.- En el primer proceso, que era llamado in jure, se haca ante la presencia
del magistrado, se examinaba el panorama jurdico del caso.
b) In juditio.- El segundo proceso era denominado in juditio, porque se haca ante
un juez, quien se encargaba de la comprobacin de los hechos y de dictar la
sentencia.
Esta situacin permaneci sin interrupcin durante ms de diez siglos, y concluy
hasta la poca de la decadencia del imperio romano. En Roma no estaba
/ 154
cuidadosamente establecida la separacin de las autoridades administrativas y judiciales
propiamente dichas. En nuestros das sabemos que se lleva muy cuidadosamente la
separacin entre las autoridades administrativas y judiciales. A las autoridades
administrativas, las llamamos ahora como de procuracin de la justicia. En Roma, la
administracin de la justicia de naturaleza civil, en principio, constitua un atributo de
la ms alta magistratura que perteneci a los reyes y posteriormente a los cnsules
No se poda llegar a una sentencia sin la combinacin del judex y del pretor. Empero,
en el procedimiento formulario el pretor frecuentemente investigaba y determinaba
ciertos asuntos personalmente sin que interviniese el judex. La participacin de la
autoridad pblica se limitaba a ejercer presin a fin de que el demandado aceptara el
arbitraje de un judex privatus. En el procedimiento formulario dicha autoridad vigilaba
que se expusiera debidamente la situacin jurdica ante el rbitro indicndole las
reglas y la sentencia respectiva.
Una cosa que nos llama sobremanera la atencin es el hecho de, que, tanto los
magistrados como los jueces no necesariamente tenan que ser juristas. A las personas
que designaban como jueces y magistrados era como un reconocimiento a su trayectoria
y buen comportamiento como ciudadano. Por lo tanto, nada ms tres cosas eran
155 /
exigidas a los jueces y magistrados; honradez, sentido comn y buena voluntad. Ello
a fin de dejarse orientar por jurisconsultos, pero sin que fuera para los jueces una
obligacin a seguir los consejos de aquellos.
Igualmente nos llama la atencin de que las listas de los ciudadanos autorizados para
fungir como jueces ascenda a varios miles, con la caracterstica de que cada juez slo
juzgaba una mnima cantidad de procesos. Se cuenta que antes de los Gracos
nicamente los senadores formaban parte de esas listas. Posteriormente, ningn
senador formaba parte de dichas listas. Ello gracias a las conquistas de los demcratas.
En la poca de Sila, cuando restableci el poder senatorial se crearon nuevamente,
esencialmente con senadores. A partir del ao 70 A. de J.C. la ley fij la manera en
que los jueces deban repartirse, en forma equitativa, tanto ente los senadores como
con la clase de los equites.
Observamos una cosa muy importante en el Derecho Romano, la cual se explica a continuacin.
Bajo la palabra magistrado se incluye todo funcionario superior. En cambio el pretor era slo un
magistrado entre muchos. Mientras que el judex era un simple particular.
/ 156
Por otra parte, en el procedimiento extraordinario juzgan los mismos magistrados, por
lo que no hay jueces privados. Empero, los magistrados podan encargarles a los
judices pedanei ciertos asuntos de menor envergadura, quienes eran magistrados
de investidura inferior.
En conclusin, los jueces eran verdaderos mandatarios tanto de los magistrados como
de las partes, al mismo tiempo.
157 /
efecto, haba otras potestades que no se desprendan del imperium ni de la
jurisdictio, sino que provenan de una ley, de una constitucin o de un
senadoconsulto. Como ejemplo de esta potestad estaba el derecho de designar
tutores y autorizar la venta de un inmueble rstico cuyo propietario era un menor.
A) Generalidades
Las legis actiones o acciones de la ley, eran aquellos medios de poner en actividad el
contenido de la Ley de las XII Tablas, formados tanto de palabras como de hechos
estrictamente determinados, delante del magistrado, para poner fin a un proceso.
El proceso de las legis actiones estaba constituido por un excesivo nmero de vocablos
que las partes tenan que pronunciar. El tribunal era como un teatro de la justicia,
como acabamos de expresar en el pargrafo anterior. Los papeles de las partes estaban
previamente regulados, donde el actor que representara mal su papel era sancionado
con la prdida del proceso.
Los das fastos eran los nicos en que se podan celebrar las acciones de la ley, a
excepcin de la pignoris capio, que tambin poda ser practicada en los das nefastos
y an con la ausencia del magistrado
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c) La funcin del magistrado era nula. Ello era as, toda vez que aunque presida el
procedimiento, no poda variar absolutamente nada.
Existieron cinco tipos de acciones de la ley: a) La actio sacramenti, b) La judicis
postulatio, c) La condictio, d) La manus injectio, y e) La condemnatio.
B) La actio sacramenti
Ya estaba regulada desde la Ley de las XII Tablas el procedimiento de la actio sacramenti
o sacramentum. Podemos definir la actio sacramenti, como aquella accin de la ley
por medio de la cual las partes hacen una apuesta en efectivo y la suma de la parte
que pierde el proceso es consagrada al culto. Dicha apuesta es denominada
sacramentum, y era entregada a los pontfices. y serva para el reconocimiento tanto
de derechos reales como personales. Por esta razn a esta accin tambin se le puede
denominar apuesta sacramental. Veamos a continuacin los requisitos de su
procedimiento.
159 /
La parte a quien se le atribua el objeto daba una caucin para garantizar la
restitucin del tanto del objeto como de sus frutos, en su caso.
f) Acto seguido el magistrado seleccionaba al juez. Seleccin que, en un principio,
se haca en forma inmediata, y mediante la Ley Pisaria se oblig a los
contendientes a suspender el procedimiento por treinta das para que el magistrado
seleccionara al juez.
g) Una vez nombrado el juez, las partes deban comparecer ante l en los siguientes
tres das, comperendinatio.
C) la judicis postulatio
D) La condictio.
/ 160
c) El juramento que otorgaba el actor al demandado permita concluir el
procedimiento en forma muy rpida.
E) La manus injectio.
La manus injectio era aplicada en los casos en que el deudor no cumpliera ya con una
sentencia, ya con un deber plenamente establecido por una autoridad; el acreedor
llevaba al deudor a la presencia del pretor y expresaba una serie de palabras rituales,
juntamente con ciertos gestos. Posteriormente, el acreedor se poda llevar al deudor a
su crcel privada, o bien, podemos afirmar, para que este le hiciera determinados
servicios a aqul.
No obstante lo anterior, haba una forma por medio de la cual se poda evitar el
procedimiento anterior. Ello era a travs de la intervencin del vindex. El vindex es
una persona que se hace cargo de la deuda, y, gracias a su intervencin el deudor
queda libre. Si la deuda no se paga interviniendo un vindex, se verificaba un nuevo
proceso, ahora entre el acreedor y ste. Si se perda el proceso el vindex era condenado
a pagar el doble de lo que deba el deudor, por obstaculizar la justicia.
a) Esta ley suprimi los nervi y los compedes salvo en los casos de que el deudor
no pagase, y adems hubiese cometido algn delito.
b) La Ley Petelia Papiria suprimi el derecho de matar o de vender al deudor como
esclavo, reemplazando este derecho por el de tenerlo en forma indefinida en
161 /
prisin, en su casa, o que le prestara ciertos servicios, hasta que por su trabajo
quedara saldada la deuda.
F) La pignoris capio
La deuda que daba origen a la pignoris capio, poda ser tanto de carcter militar, fiscal
o sagrado. En estos casos el acreedor poda introducirse a la casa del deudor,
pronunciando ciertas palabras rituales, poda sacar algunos objetos, en seal de pignus,
es decir de prenda..
Una vez que el acreedor tomaba como pignus ciertos bienes del deudor, ste poda
rescatarlos mediante el pago de la deuda, mediante el trmino pignora luera. Que
significa liberar la deuda.
Ahora, permtasenos hacer unas observaciones de las legis actiones, en general. Estas
acciones eran orales, aunadas al contacto en forma directa que tenan las partes y el
juez. Todos estos ingredientes nos permitiran estimar que haba celeridad en las
mismas. Sin embargo, cabe resaltar, que, el procedimiento de las legis actiones no
era accesible, puesto que no era rpido, pues ya hemos visto, que, por ejemplo, en la
manus injectio despus de la condena del deudor a pagar su deuda haba sesenta
das antes de que pudiera ser ejecutada la misma. Esos sesenta das estaban repartidos
en tres tiempos de veinte en veinte das. Y esto era si no haba un vindex que interviniera
por el deudor.
Objetivo 5.2.
Despus de haber visto, en el objetivo que antecede, el primer procedimiento que
existi en Roma, en este objetivo veremos y estudiaremos ahora los restantes dos
procedimientos, uno llamado ordinario u formulario y el otro denominado procedimiento
extraordinario, y sabremos que le decan formulario por derivarse de una frmula. As
mismo sabremos todo lo relativo a la frmula, as como sus elementos.
/ 162
Objetivo 5.2.1. Del procedimiento ordinario
El procedimiento ordinario constituye el segundo de las clases de procedimientos
romanos. Aparece despus de las acciones de la ley,y, se considera que probablemente
tiene su origen fuera de Roma. El procedimiento ordinario fue establecido por el praetor
peregrinus, hacia el ao 242 a. C., quien imparta justicia en negocios de extranjeros
y ciudadanos romanos, y en asuntos de extranjeros entre s.
163 /
C) Los contendientes manifestaban sus pretensiones al magistrado, sin que hubiera
ningn formulismo, ni en cuanto a palabras, ni en cuanto a gestos. Esto a
diferencia de las acciones de la ley, donde recordaremos que haba mucha
formalidad y solemnidad, y que las partes tenan que representar o actuar
muy bien su papel.
Cuando el juez condenaba en forma dolosa o descuidaba su funcin, se daba contra l
una actio in factum, donde entonces l era el demandado. De ah viene la expresin
judex qui litem suam fecit, que significa: juez que hace suyo el litigio.
/ 164
sino que alargaba una institucin del jus civile a nuevas reas. En estas
situaciones se poda echar mano de una intentio combinada con una ficcin.
4.- Intentio in rem.- Es la clase de intentio que se daba cuando la accin es
real. Serva para otorgar eficacia a un derecho real. Aqu no figuraba el nombre
del demandado
5.- Intentio in personam.- Esta intentio era cuando se daba a la potestad de
exigir a una persona cierta, determinada conducta. Aqu el nombre del
demandado s se sealaba.
6.- Intentio certa.- Era la intentio que se basaba en una cosa cierta o suma
determinada.
7.- Intentio incerta.- Consista esta intentio en una prestacin de una cosa o de
algo indeterminado.
d) La adjudicatio.- La adjudicatio era la parte de la frmula en que se daba la
facultad al juez por parte del pretor, para atribuir la propiedad de un bien a una
de las partes. Esta situacin era en verdad en forma extraordinaria, toda vez que
el papel ordinario de un juez es decidir o reconocer ya un derecho, ya varios
derechos, siempre y cuando sean preexistentes.
e) La condemnatio.- Esta parte de la frmula estaba ntimamente ligada a la intentio.
Por ella el pretor le otorgaba facultad al juez para absolver o condenar al
demandado. Sin embargo, la condemnatio pecuniaria no pudo haber existido
antes del ao 337 a. de J:C. fecha en que se hizo costumbre la acuacin de
las monedas.
165 /
1.- Las excepciones perentorias.- Las primeras son las excepciones que
destruyen la eficacia de la accin.
2.- Las excepciones dilatorias.- Estas clases de excepciones solamente posponen
la eficacia de la accin, sin destruirla.
La excepcin se parece al medio de defensa, en que ambos se invocan por
el demandado para evitar que sea condenado.
Ahora bien, como diferencia entre excepcin y defensa tenemos que sta es
la negacin en forma directa de la intentio, por ejemplo, cuando el demandado
dice que no debe lo reclamado. En cambio, la excepcin es un modo indirecto
del demandado, a fin de impedir una condena. En otras palabras, la excepcin
equivale a un rodeo, an y cuando no negare la existencia de los hechos
narrados en la intentio. El demandado a pesar que acepta deber lo reclamado
arguye ciertas circunstancias que lo eximen de su cumplimiento.
b) Las replicationes, duplicationes y triplicationes.- La replicatio, o simplemente
rplica, consista en la contestacin a la excepcin inmersa en la frmula a favor
del actor. La dplica era la contestacin a la rplica, es decir, la contestacin a la
contestacin de la demanda, puesto que las excepciones se contienen en la
littis contestatio. Posteriormente a la duplicatio, el demandante poda oponer la
trplica, es decir, la contestacin a la contestacin de la contestacin de la
excepcin o de la demanda.
c) Las praescriptiones.- La praescriptio es la parte que va a la cabeza o al inicio de
la frmula. Este vocablo viene del trmino scribere, que se traduce como
escribir y prae, que significa antes. Existan dos clases de praescriptiones: 1.-
Las que eran a favor del actor denominadas praescritiones pro actore. 2.- Aquellas
que eran a favor del demandado, llamadas praescriptiones pro reo.
1.- Praescriptiones pro actore.- Estas clases de prescripciones tenan como objeto
circunscribir el pleito, a fin de limitar el efecto extintivo de la litis contestatio,
o sea, en cuanto al efecto novatorio de la misma, al objeto exacto de la
reclamacin actual del actor.
2.- Praescriptiones pro reo.- Estas prescripciones eran verdaderas excepciones,
sin otra diferencia que el lugar que guardaban en la frmula. Iban a la
cabeza, o sea, al inicio, de la frmula, en vez de ir posterior a la intentio.
Podemos citar como va de ejemplo la praescriptio longi temporis, de mucha
importancia, toda vez que a travs de sta el trmino praescriptio, figura
que fue en su origen de derecho adjetivo posteriormente nos lleg como la
famosa prescripcin, que es un concepto del derecho sustantivo.
/ 166
Objetivo 5.2.4.- Del procedimiento o etapa in jure y de la litis contestatio
I.- La in jus vocatio, o sea, la notificacin, en el procedimiento ordinario, es un acto
privado que estaba a cargo del demandante. El actor invitaba al demandado a que le
acompaara ante el magistrado. El sujeto pasivo poda aceptar ipso facto, o bien poda
solicitar que se difiriera la comparecencia por unos das. En este ltimo caso, el
demandado otorgaba un vindex, es decir, un fiador, a fin de garantizar su oportuna
comparecencia.
Ahora bien, cules eran los casos en los que el pretor poda abstenerse de entregar la
frmula? Ello ocurra en las siguientes situaciones:
167 /
con tal de eludir el juicio. En estas situaciones, el juicio no poda seguir su curso
normal, y el reo tena, entonces, un medio muy cmodo para eludir toda demanda. El
pretor, para evitar dicha situacin, acord a favor del actor la missio in possessionem,
o sea, el poner al demandante en posesin de los bienes del indefensus. Esto habra
de resolver al demandado a no colocarse como indefensus. Posteriormente, el actor
embargante, despus de plazos muy largos poda poner a la venta los bienes que
tena en posesin.
Podemos ennumerar los efectos que tena la litis contestatio de la siguiente manera:
1.- La litis contestatio tena un efecto novatorio. La cuestin toral de la litis contestatio
es que convierte el prstino derecho del actor en uno nuevo, toda vez que origina
entre las partes una nueva y especial obligacin, en virtud, de que, como ya se
ha mencionado, produca un efecto novatorio, extinguiendo la obligacin primitiva.
De ah en adelante, en caso de que la sentencia sea condenatoria para el
demandado, lo que va a obligar a ste, es el efecto de la sentencia. El demandado
queda obligado por la obligacin contenida en la sentencia y no por la obligacin
original en s.
/ 168
2.- La litis contestatio precisaba la cuanta de las prestaciones exigidas, que poda
cambiar con el tiempo, tal como en el caso de un rebao que con el tiempo se
acreceuta.
3.- A partir de la litis contestatio, en muchas ocasiones, el demandado tena el riesgo
de ser sentenciado al doble del valor de la cosa reclamada.
4.- Por medio de la litis contestatio se hacan transmisibles las acciones personales
mediante herencia, tales como la actio injuriarum, que era la accin por lesiones
al honor.
5.-Desde la litis contestatio, el poseedor de buena fe no tena derecho a los frutos.
6.- Por lo que hace al poseedor de mala fe, responda desde la litis contestatio, del
caso fortuito.
Con el efecto novatorio se daba pauta al principio bis de eadem re ne sit actio,
consistente en que no debe concederse dos veces una accin respecto de la misma
controversia. Este principio opera cuando hay un segundo juicio, siempre y cuando
se den los siguientes requisitos
1.- Plus petitio re.- Era cuando el acreedor demandaba dos mil sestercios y el
deudor deba mil sestercios.
2.- Plus petitio loco.- Se daba cuando el actor exiga que le entregaran mercanca en
Roma, y el demandado debera de entregarla en Venecia.
3.- Plus petitio causa.- Era cuando el sujeto pasivo poda cumplir con su obligacin
entregando uno u otro objeto y el sujeto activo exiga el valor de uno de los
objetos, cuando la eleccin le corresponda al deudor y no al acreedor.
4.- Plus petitio tempore.- Esta clase de plus petitio ocurra cuando el sujeto activo
demandaba anticipadamente la deuda que an no se venca.
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Objetivo 5.2.5.- Del procedimiento in juditio
Hemos dejado establecido, que, el procedimiento ordinario era tambin denominado
procedimiento formulario, puesto que se basaba en una frmula que era entregada por
el magistrado a las partes; que el procedimiento formulario tena dos etapas: la etapa
in jure y la etapa in juditio. Hemos tambin asentado que, la primer etapa del
procedimiento formulario: la in jure, conclua con la litis contestatio.
Pues bien, una vez que terminaba la primera etapa del procedimiento ordinario o
formulario, que era la in jure, mediante la litis contestatio, con la misma se iniciaba la
segunda etapa: la in juditio.
La funcin del juez era la de actuar en forma estricta a las instrucciones de la frmula,
misma que contena el objeto del juicio y se indicaba sus facultades detalladamente.
Una vez que conclua el procedimiento el juez dictaba su sentencia, que poda ser ya
condenatoria, ya absolutoria. En caso de que el juez condenaba contra el espritu del
derecho, es decir, dolosamente, proceda contra l una accin in factum, con el carcter
de demandado, de ah surgi la expresin judex qui litem suam fecit, que en espaol
significa juez que hace suyo el negocio.
Se le llama officium a la facultad que tiene el juez para llevar a cabo su funcin. En la
segunda etapa del Derecho Romano, en la Repblica, sobresalen los judicia y los
arbitria. Se les llamaba judicia a los procesos que estaban a cargo de un judex, sobre
asuntos en los cuales se reclamaba una cosa cierta o una cantidad determinada en
dinero, limitndose a certificar si la cosa era o no debida. Los arbitria eran los procesos
que estaba indeterminada la intencin del demandante, en los cuales intervenan uno
o varios rbitros. Por lo tanto, el officium de los rbitros era ms extenso, puesto que
adems de decidir de que la intencin del actor era fundada tena que precisar lo que
era debido.
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1.- Que el pleito aconteciera en Roma o dentro de una milla.
2.- Que en el asunto intervengan ciudadanos romanos.
3.- Que en el negocio interviniera un juez nico, unum judex.
b) Judicium imperio continens.- Si no se integraban los tres requisitos anteriores
entonces el judicium era imperio continens, consistente en que la instancia
tena como base el imperium del magistrado.
En la poca clsica el Derecho Romano no se contaba con un sistema de pruebas
tasadas, ni con un sistema libre. Lo que imperaba era un sistema mixto de ambos
principios. El judex no poda exigir el desahogo de pruebas adicionales a las ofrecidas
por las partes.
Entre las principales clases de pruebas recogidas por el derecho Romano, se encuentran
las siguientes:
a) El juramento.- Esta clase de prueba no era decisiva, toda vez que el juez tena la
potestad para otorgarle al juramento el valor que l quisiera.
b) Prueba documental.- Las partes podan presentar determinados documentos,
instrumenta. Estos documentos podan ser tanto pblicos como privados. En
un principio, tiene ms veracidad la prueba testimonial frente a la documental,
pero con el tiempo sta aumenta, en detrimento de la testimonial.
c) La confesional, confessio.- Consideramos que la prueba confesional es la
manifestacin de una de las partes, en detrimento de sus propias intenciones,
y, que por lo tanto, constituye el reconocimiento del derecho del contrario. A la
prueba confesional frecuentemente se le estimaba como la reina de las pruebas.
d) La testimonial.- Los testigos, testes, eran ofrecidos y presentados tanto por el
actor como por el demandado. Esta prueba era la preferida en la poca clsica.
Durante el imperio de Constantino surgi la regla de testis unus, testus nullus.
Esta regla no se imperaba en la etapa ordinaria. No por el hecho de que una
parte aportara ms testigos el juez se vea obligado a darle la razn a dicha parte,
toda vez que se deca que el juez deba pesar (y nosotros le agregamos que
tambin pensar) y no contar. Por eso durante el imperio de Adriano se
estableci que mejor era fijarse ms en el testigo que en el testimonio. Los
testigos eran interrogados por la parte contraria a los que los presentaban, o bien
por sus representantes. Una persona no estaba civilmente obligada a presentarse
de testigo. Empero la persona que ha intervenido ya como testigo en determinado
acto jurdico, como por ejemplo en una mancipatio o en un documento testatio
171 /
si se rehusara a testificar sobre dichos asuntos, ante el juez, entonces dicho
testigo es declarado improbus intestabilisque. Esta situacin, de ser declarado
improbus intestabilisque le imposibilitaba volver a ser testigo, as como a
solicitar testigos.
e) La pericial.- Desde los tiempos del emperador Adriano el juez valoraba ms la
mayora de peritajes u opiniones de los juristas a quienes se les conceda el jus
publice respondendi. Esta era la prueba pericial de derecho.- Tambin la haba
de hecho, toda vez que se admita las periciales de los graflogos, de los mdicos,
de los agrimensores.
Una vez desahogadas las pruebas ofrecidas y admitidas, las partes presentaban en
forma oral sus alegatos. En los alegatos se daba la opinin sobre las pruebas aportadas
relacionndolas con sus pretensiones y se atacaba las pruebas de la contraria.
Al demandante que obtena sentencia favorable, se le conceda una actio iudicati, por
medio de la cual poda exigir en forma material lo que la misma sentencia le otorgaba
en teora. Si el demandado era quien obtena la sentencia favorable, se le conceda
una exceptio iudicati, para protegerse de posibles futuras reclamaciones.
Estimamos que lo anterior es el origen del famoso principio general de derecho non
bis in idem, es decir, que nadie puede ser juzgado dos veces por lo mismo.
Una vez que se daba la sentencia podan ocurrir cualquiera de las siguientes situaciones:
a) Las partes podan cumplir con la sentencia, a este efecto la ley les conceda, por
lo general, un trmino de treinta das.
b) Si la parte que pierde el juicio no cumple con lo ordenado en la sentencia procede
la ejecucin forzosa, en la forma que a continuacin se explica. Primeramente
vena la manus injectio o la pignoris capio. En un principio, segn hemos dejado
asentado, el hecho de no pagar las deudas era una de las causas que originaban
la esclavitud en el pueblo romano, a travs de la manus injectio. Posteriormente,
por medio de la pignoris capio, los bienes responden por las deudas de carcter
civil. Como un paso intermedio entre estos dos sistemas jurdicos, el pretor
conceda al acreedor a llevarse al deudor para que liquidara su deuda con su
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trabajo, y ya no con el fin de venderlo o de matarlo. Con el paso del tiempo, es
un hecho muy significativo, que, la ejecucin de la sentencia va dirigida ms
contra los bienes del obligado en la sentencia, que sobre la persona sentenciada
misma. Quien ganaba el juicio, se converta entonces en acreedor por efecto de
la sentencia y poda ejercitar la actio judicatio, por medio de la cual si el deudor
no confesaba su deuda se le condenaba al doble.
Como actualmente nadie puede ser aprisionado por deudas meramente civiles,
conforme al artculo 17 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, se ha llegado a establecer que no hay mejor defensa que la
insolvencia.
En Roma, si una persona mora con deudas se demandaba a los sucesores del
deudor, tal y como acontece hoy en da en nuestro sistema jurdico. Con la
salvedad de que en el pueblo romano esto representaba una infamia, tanto para
el de cujus, como para la familia de ste. A ello obedeca tambin que para los
romanos era muy vergonzoso morir sin haber formulado un testamento, no tanto
por la situacin de cmo se iban a repartir sus bienes los herederos, sino por el
hecho de morir con deudas. Los romanos no queran vivir con deudas y menos
morir con ellas, puesto que eran muy celosos de sus deberes, y fue por eso en
lo que se fijaron primero para establecer la institucin de las sucesiones.
En trminos generales, el sistema jurdico romano se balanceaba del lado del
acreedor ms de lo que hoy en da se lleva a cabo en los sistemas jurdicos
modernos. Por eso es muy comn escuchar en todas las esferas sociales, que,
tal parece que hoy en da, tienen ms derecho los delincuentes y los deudores
morosos que los que cumplimos cabalmente con los ordenamientos legales.
Ni en el Derecho Romano, ni en toda la antigedad se encuentran instituciones
jurdicas como la suspensin de pagos, la cual constituye un verdadero soporte
para evitar una inminente quiebra. Empero conceptos jurdicos como la espera y
la quita las encontramos en el Corpus Juris otorgadas al deudor por parte de la
mayora de sus acreedores.
La clebre expresin donde no hay nada hasta Csar pierde su derecho, era
utilizada cuando el deudor no tena bien alguno, y nosotros consideramos que
de ah se deriva la moderna frase a que hemos hecho referencia de que no hay
mejor defensa que la insolvencia. Obvio es, que, estas expresiones son en
tratndose de asuntos civiles. Empero, en Roma, la desilusin de los acreedores
en ciertos casos desembocaban en verdaderos asuntos penales, tal y como
igualmente acontece en el sistema jurdico mexicano actual.
c) Otra de las cosas que podan suscitarse posterior a la sentencia, era la
impugnacin de la misma. Mediante veto de los tribunos o por intercessio de los
cnsules, en la poca de la Repblica, se poda pedir la no ejecucin de la
173 /
sentencia. Sin embargo, estos recursos resultaban inoperantes respecto de las
sentencias absolutorias. Entre la segunda y tercera etapas del Derecho Romano,
es decir entre el fin de la Repblica y el advenimiento del imperio, existieron los
siguientes recursos: 1.- La in integrum restitutio, 2.- La revocatio in duplum, y,
3.- La apellatio
1.- La in integrum restitutio.- El recurso de la in integrum restitutio, era de
carcter extraordinario, puesto que nada ms operaba en casos excepcionales,
cuando una de las partes haba sido vctima de algn vicio del consentimiento,
tales como dolo, error, violencia, o bien cuando hubiera de por medio un
falso testimonio.
2.- La revocatio in duplum.- Esta clase de recurso aconteca cuando el demandado
condenado estimaba que haba sido condenado en forma ilegal poda pedir
su nulidad. Sin embargo, si dicha peticin era mal fundada, entonces produca
para el demandado una condena al doble.
3.- La apellatio.- Cualquiera de las partes que hubiera tenido una sentencia
adversa a sus pretensiones poda exigir la intercessio de un magistrado
superior, apellare magistratum. La parte que se consideraba afectada en
sus intereses debe dirigirse al magistrado que le entreg la frmula. Si era el
pretor el que haba dado su parecer considerado incorrecto por la parte que
perda se diriga ante el prefecto del pretorio. En esta poca el emperador
juzga en ltimo trmino. La apelacin produce efectos suspensivos, puesto
que detiene la ejecucin de la sentencia. El juez de la apelacin puede
confirmar o anular la sentencia original, a travs de una nueva. An, despus
de esta nueva y segunda sentencia puede existir otra apelacin, hasta llegar
al ltimo grado de jurisdiccin.
d) Poda darse el caso de que quien perdiera el juicio negase la existencia de la
sentencia en s, tal es el caso del juez incompetente. En la situacin de la
incompetencia del juez el perjudicado poda oponer a la actio judicati la exceptio
non judicatum esse, la excepcin de que no hubo sentencia.
Tambin, poda ocurrir que la persona que perdiese el juicio por una sentencia
injusta, cumpliera la misma, y posteriormente intentaba una actio in factum
en contra del juez. Dicha situacin, era considerada un cuasidelito para el juez,
en virtud de la expresin de que haba hecho suyo el juicio, y se le reclamaba
una indemnizacin. Esta situacin es semejante a lo que nuestro sistema jurdico
actual denomina recurso de responsabilidad.
/ 174
I.- De los procedimientos especiales. La cognitio extraordinaria.-
Los principales casos de cognitio extraordinaria eran aquellos que versaban sobre las
cuestiones siguientes:
a) Cumplimiento de fideicomisos;
b) Disputa de alimentos; y,
c) Controversias sobre honorarios de abogados, mdicos y maestros.
En la cognitio extraodinaria, la sentencia emitida por el magistrado se denomina
decretum- La condena contenida en el decretum no era necesariamente pecuniaria,,
sino que era inherente con la misma cosa objeto del proceso.. En estos casos el
magistrado sostena la ejecucin del decretum, a travs de su imperium mediante la
manu militari o con ciertas prendas.
175 /
y los curadores.
/ 176
a) Frmula.- Dentro del procedimiento extraordinario ya no hubo frmula. Ello,
obviamente, debido a que ya no era necesaria la frmula, toda vez que las partes
comparecan directamente ante el magistrado y l mismo ventilaba el asunto,
fijando las reglas del mismo y dictaba la sentencia correspondiente.
b) Juez privado.- Con el procedimiento extraordinario no hubo ya necesidad de
enviar el asunto a un juez privado. El procedimiento tanto se iniciaba como
conclua delante del magistrado, empero ste poda encargar el asunto a los
llamados juez datus o judex pedaneus-
c) Litis contestatio.- Por lo que respecta a la litis contestatio, sta permanece en el
procedimiento extraordinario, aunque con menor intensidad. La litis contestatio
tiene lugar al tiempo en que las partes emiten sus conclusiones al magistrado.
Actualmente se dice que el asunto guarda estado.
En el procedimiento extraordinario, la litis contestatio continu produciendo los
mismos resultados. En tiempos de Justiniano, empero, se le suprimieron sus
efectos extintivos de la obligacin primitiva.
d) Pruebas.- Respecto a las pruebas o medios de conviccin aportados por las
partes, son los mismos medios empleados en el procedimiento ordinario con la
peculiaridad de una depreciacin hacia la prueba testimonial. Durante el regimen
del emperador Constantino no se tomaba en cuenta la prueba testimonial en
forma singular, testus unus, testus nullus.
e) Condena.- En el procedimiento extraordinario en la condena hay una afeccin
sobre la cosa misma, objeto del pleito, y ya no era slo pecuniaria. La sentencia
es en forma escrita y es leda pblicamente. Justiniano, a travs de una
Constitucin del ao 530, determina que la instancia no poda durar ms de
tres aos.
Tenemos como denominador comn en las representaciones del cognitor y del
procurator, el hecho de que, la actio judicati se originaba en la persona del cognitor o
del procurator, que deban de traspasarla a su mandante.
a) Los procuratores que tenan un mandato cierto, que no haba sido revocado.
Esta clase de procuratores deducan su derecho judicialmente y estaban
dispensados de la cautio de rato.
b) Los dems procuratores, que dejaban subsistente el derecho de su mandante.
Estos procuratores s prestaban la cautio de ratio.
177 /
0bjetivo 5.3.- En este objetivo estudiaremos las diversas clases de
acciones, muchas de las cules seguimos utilizando en la
actualidad, hasta seguimos empleando los mismos trminos
latinos con los que se les denominaban. Sabremos que las
distintas clases de acciones, que son verdaderos y autnticos
procedimientos, tienen su origen en el Derecho Romano.
Seguimos utilizando estas acciones, no obstante que muchas de
ellas tienen ms de dos mil aos de existencia. Por eso podemos
afirmar que en todas formas, jurdicamente hablando, nos sigue
rigiendo el Derecho Romano. Por ser numerosas las acciones y
por razones prcticas, conforme al objetivo de esta obra,
nicamente se analizarn lo relativo a las acciones reales civiles.
I.- Una de las principales clasificaciones de las acciones es aquella que las divide en;
a) Acciones in rem, es decir, reales, y, b) Acciones in personam, o personales.
/ 178
3.- Tratndose de una accin real el demandado deba de otorgar al demandante una
caucin que oscilaba entre los diversos sistemas de procedimiento. Esta caucin
no figuraba en las acciones personales.
4.- Las acciones reales eran de naturaleza arbitraria. Las acciones personales eran
solamente personales por excepcin.
II.- Otra de las principales clasificaciones de las acciones del Derecho Romano era
aquella que divida a las acciones en: a) Acciones civiles, y b) Acciones honorarias.
a) Acciones civiles.- Las acciones civiles son aquellas, que, como su nombre refiere,
son originadas por el Derecho Civil.
b) Acciones honorarias.- Las acciones honorarias son, igualmente, denominadas
pretorianas y tambin, como su nombre lo indica, las acciones honorarias o
pretorianas son aquellas que son creadas por el pretor o el magistrado.
Observamos que las dos grandes e importantes clasificaciones de acciones se
conjugaban entre s, y as tenemos la siguiente clasificacin:
179 /
b) Otorgar una accin ficticia.
c) Originar una accin in factum.
d) Originar entre las partes una estipulacin, como en el caso de la cautio
usufructuaria.
III.- Una tercera clasificacin consista en la divisin de las acciones en: a) Acciones
directas, b) Acciones ficticias, y c) Acciones tiles.
a) Acciones directas.- Las acciones directas son aquellas que cubran todos los
requisitos indispensables para su ejercicio.
b) Acciones tiles.- Las acciones tiles eran aquellas que se otorgaban por una
extensin de la accin directa que tenan una utilidad eficiente. Estas acciones
se empleaban en el caso de que no se cubriera uno de los requisitos
indispensables de las acciones directas.
c) Acciones ficticias- Estas clases de acciones eran las que se otorgaban, al igual que
las acciones tiles, por una extensin de la accin directa consistente en una
ficcin, mediante la cual se crea realizada el requisito de ejercicio de la accin
directa
Las acciones ficticias eran de tres clases:
a) Las acciones que suponan materializado un hecho que no lo estaba. Tal es el
caso de la accin publiciana, que se supona terminado el plazo de la usucapion.
b) Aquellas acciones en las cuales se supona no materializado un hecho
realizado. Es decir, son acciones contrarias a las del apartado que antecede.
Tal es el caso del acreedor del adrogado, que poda actuar a travs de una
accin ficticia, mediante la cual se supona no materializada la adrogacin.
c) Las acciones por medio de las cuales se supona que el sujeto activo gozaba
de una situacin que en realidad no gozaba. Tal era el caso de que el actor
de la petitio hereditatis possessoria, se supona que era heredero.
IV.- Una cuarta gran clasificacin de las acciones consista en dividirlas en: a) Acciones
in jus, y b) Acciones in factum.
a) Acciones in jus.- Estas clase de acciones eran aquellas que tenan por objeto
sancionar un derecho regulado por el Derecho Civil.
b) Acciones in factum.- En cambio, las acciones in factum eran las creadas por el
pretor, a fin de sancionar un derecho no reconocido por el Derecho Civil. Es
decir, las acciones in factum son todo lo contrario a las acciones in jus.
En su origen las acciones civiles eran in jus, mientras que las acciones pretorianas
eran in factum. En forma excepcional, las acciones pretorianas eran in jus en los
/ 180
siguientes dos casos: 1.- Cuando era ficticia. 2.- Cuando implicaba cambio de nombres.
a) Las acciones de derecho estricto.- Estas acciones eran cuando el juez quedaba
compelido a los trminos mismos del contrato. El juez deba someterse a los
trminos del contrato de manera rigurosa y estaba impedido de utilizar los
principios de equidad.
b) Las acciones de buena fe.- En cambio, las acciones de buena fe eran aquellas
que posibilitaban al juez una gran libertad de apreciacin pudiendo echar mano
de los principios de equidad y de buena fe.
VI.- Como sexta clasificacin de las acciones tenemos: a) Las acciones arbitrarias, b)
Las acciones no arbitrarias.
a) Las acciones arbitrarias.- Estas clases de acciones se caracterizan por una frmula
que comprende la clusula arbitraria, por medio de la cual se le faculta al juez a
incitar al demandado a realizarle al demandante la restitucin o a la exhibicin
del objeto demandado. Si el demandado complaca dicha exhortacin del juez,
era absuelto de la reclamacin. Si no complaca la exhortacin el demandado era
condenado a una suma determinada por el actor, bajo juramento.
b) Las acciones no arbitrarias.- Las acciones arbitrarias, como su nombre lo indica,
eran las contrarias a las anteriores, y, por lo tanto, eran aquellas que no
comprendan la clusula arbitraria. Consecuentemente, en las acciones no
arbitrarias el juez no estaba facultado para exhortar al demandado a restituirle o
a exhibirle al demandante el objeto demandado.
Hemos dejado asentado que las acciones reales eran de naturaleza arbitraria; en
cambio, nicamente determinadas acciones personales no eran arbitrarias. Este era el
caso de las siguientes clases de acciones:
181 /
VII.- Una sptima clasificacin estn representadas por lasa acciones in aequum et
bonum conceptae, mismas que se agrupan de la siguiente manera:
/ 182
a) El poseedor.
b) El simple detentador.
c) Los poseedores ficticios, ficti posesores. Los ficti posesores eran aquellas
personas que se estimaban poseedores aunque materialmente no tenan la cosa en
posesin. Estos poseedores eran de dos clases: 1.- Las personas que dejaban de
poseer por dolo, a fin de evitarse la reivindicacin. 2.- Los sujetos que para disfrazar
al verdadero poseedor y facilitarle llegar pacficamente a la usucapion, se ostentaban
como si fueran los autnticos poseedores sin serlo.
Cuando una persona posee la propiedad, o bien la posesin, de otro constituye un ataque
al derecho de este ltimo. Esto constituye el inters del desposedo para accionar o poner
en movimiento el engranaje judicial, al hacer uso de la accin reivindicadora.
Por lo que respecta a los medios de conviccin utilizados en esta accin, el demandante,
al afirmar su derecho de propiedad, debe de justificar su accin probando que era
propietario al momento de la litis contestatio.
Las cosas que recaen sobre la rei vindicatio, son aquellas cosas susceptibles de
propiedad privada, tanto muebles como inmuebles. La rei vindicatio, como su nombre
lo indica, era una accin real; por lo tanto era arbitraria, civil e in jus. Por ser arbitraria
la accin rei vindicatio, sus efectos consisten en que el juez debe de declarar a quien
le asiste el derecho, y, posteriormente determinar las consecuencias de esa declaracin.
La accin publiciana es aquella accin por medio de la cual la persona que haba
perdido la posesin de una cosa que estuviera prxima a adquirir a travs de la
usucapion, antes de terminar el plazo de sta poda hacerse poner nuevamente en
posesin de la misma cosa.
Esta accin toma su nombre del pretor llamado Publio, que estableci una accin in
rem ficticia, que adems era de carcter arbitrario, civil, y, por lo tanto, in jus, puesto
que era ficticia. Dicha ficcin consista en suponer cumplido el trmino de la usucapion,
cuando en realidad no lo estaba.
a) El propietario bonitario.
b) El mismo propietario quiritario, cuando hubiere tenido la posesin de la cosa y la
hubiere perdido.
c) El que hubiere adquirido la cosa de buena fe, a non domino.
183 /
Como caractersticas principales de la accin publiciana, encontramos las siguientes:
a) Primeramente, y tal como hemos visto, para poder ser ejercitada la accin
publiciana, se requiere que el actor se hubiese encontrado en vas de usucapir,
antes de la prdida de la posesin.
b) Otra caracterstica notable de la accin publiciana, consista en que era ms fcil
de ejercitar que la reivindicatoria. Dicha facilidad estribaba en que el demandante
no tena que demostrar su derecho de propiedad.
Al ejercitarse la accin publiciana, en caso de aparecer un propietario, ste tiene ms
derecho que el del poseedor de buena fe, es decir del que ejercita esta accin, toda
vez que ste no puede vencer al legtimo propietario. Lo anterior ocurre as, puesto
que la accin publiciana no poda ejercitarse, por razones obvias, en contra del propietario
quiritario. El propietario obstaculiza el xito de la accin publiciana. Podemos por as
decir, que, la accin publiciana se estrella, frente al propietario quiritario. Tambin,
pocarsticamente hablando diremos, que, propietario mata actor publiciano.
/ 184
c) Que el demandado pague el perjuicio ocasionado, en su caso, por la oposicin a
que el demandante hiciera uso de tal derecho, a fin de que no hubiese habido
juicio.
II.- Accin negatoria
El demandante es, entonces, el propietario del fundo que se supone deba ser el
sirviente, y, por lo tanto, est casi siempre en posesin de la cosa sobre la cual niega
que el demandado tenga derecho a la servidumbre.
La peticin de herencia es aquella accin mediante la cual todo aquel que se consideraba
heredero peda que se le reconociera judicialmente su ttulo de tal, a fin de ponerse en
posesin de una sucesin o de un cierto bien hereditario. Por lo tanto, la peticin de
herencia constituye la sancin del derecho del heredero.
185 /
b.-Tambin la peticin de herencia pertenece a la clasificacin de acciones civiles, y,
en consecuencia, de naturaleza in jus. En esto tambin se parece la peticin de
herencia a la accin reivindicatoria.
c) La peticin de herencia recae sobre una universalidad jurdica. En cambio, la rei
vindicatio tiene como objeto solamente un determinado bien.
d) En la peticin de herencia se determina en el demandante la cualidad de heredero.
En esto se diferencia con la rei vindicatio, la cual tiene como objeto el derecho de
propiedad.
El promovente, de la accin de peticin de herencia, lo nico que debe demostrar para
obtener sentencia satisfactoria a sus intereses, es demostrar su condicin de heredero.
En primer lugar, debe ejercitarla la persona que se considere heredero y que no est
en posesin de la sucesin, o bien en caso de que nicamente posea una parte. Es
decir, esta accin la puede promover aquella persona que est excluida dentro de un
juicio hereditario.
/ 186
Conclusiones
187 /
QUINTA.-Los romanos fueron un pueblo educado por y para el derecho y las obligaciones.
El pueblo romano era muy celoso de sus obligaciones. El hecho de que el paterfamilias,
o cualquier persona sui juris, no cumpliese con sus obligaciones era considerado una
infamia, que equivala a una deshonra, una mancha.
SEXTA.- Tan celosos eran los romanos de sus obligaciones que el paterfamilias no
quera morir teniendo deudas, puesto que la infamia que ello arrojaba implicaba no
solo el nombre de l, sino el de toda su familia. A ello obedece, precisamente, el
origen de las sucesiones jurdicas. En efecto, las sucesiones ms que como derecho
de los herederos, surgieron, originalmente, para evitar la infamia, en lo que se pudiera,
pagando stos las deudas del autor de la herencia. Es decir, las sucesiones, antes que
ser considerada como derechos, son consideradas como verdaderas y autnticas
obligaciones por los romanos.
SPTIMA.- Casi todos los conceptos jurdicos tratados por el sistema jurdico mexicano
actual, son herencia del maravilloso y extraordinario Derecho Romano. Muy pocos
conceptos jurdicos estudiados por el Derecho Romano escapan de los Cdigos Civiles
Mexicanos. As, unos de los raros conceptos jurdicos que el Cdigo Civil para el
Estado de Nuevo Len vigente, no fueron contemplados por los romanos, lo constituye
el de la figura juridica de la teora de la imprevisin. Aun y cuando el Derecho Romano
no contempl la figura jurdica de la teora de la imprevisin, ella tiene un alto contendio
de principios que, precisamente, se derivan del mismo Derecho Romano, al igual que
del Derecho Romano-cannico.
/ 188
Resultados
QUINTO.-.- Casi todos los conceptos jurdicos tratados por el sistema jurdico mexicano
actual, son herencia del maravilloso y extraordinario Derecho Romano. Muy pocos
conceptos jurdicos estudiados por el Derecho Romano escapan de los Cdigos Civiles
Mexicanos. As, unos de los raros conceptos jurdicos que el Cdigo Civil para el
Estado de Nuevo Len vigente, no fueron contemplados por los romanos, lo constituye
189 /
el de la figura juridica de la teora de la imprevisin. Aun y cuando el Derecho Romano
no contempl la figura jurdica de la teora de la imprevisin, ella tiene un alto contenido
de principios que, precisamente, se derivan del mismo Derecho Romano, al igual que
del Derecho Romano-cannico.
/ 190
Sugerencias
CUARTA.- Que todos tengamos orden y disciplina en nuestros actos, que seamos
ms responsables, que cumplamos con nuestras obligaciones, para que al igual que
los romanos obtengamos el progreso de nuestra comunidad.
QUINTA.- Que siempre recordemos que por el hecho de vivir en sociedad, todos
necesitamos de todos.Requerimos de la colabnoracin de todos para seguir adelante
luchando por la consecucin de la libertad en todas sus reas, de la paz, del derecho,
del orden, de la seguridad, de la justicia y del bien comn.
SEXTA.- Que no exista una sola Facultad o Escuela de Derecho del mundo donde no
se imparta la ctedra de Derecho Romano, por constituir ste el fundamento y la base
del derecho actual. Adems de esto, de que, sera muy penoso que una persona que
sin ser abogada, o estudiante de derecho, supiera ms de los motivos, orgenes y
antecedentes de las principales instituciones jurdicas de nuestro derecho actual.
191 /
/ 192
Bibliografa
3.- Borja Soriano, Manuel.- Teora General de las Obligaciones.- Editorial Porra.-
Quinta Edicin.- Mxico, D.F., 1966.-
5.- Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Nuevo Len.- Editorial Cajica,
Pue. Pue.- Ediciones 1984-2002.
6.- De Pina, Rafael.- Derecho Civil Mexicano.- Editorial Porra, S.A.- Segunda
Edicin.- Mxico, D.F., 1960.-
8.- Diccionario Enciclopdico Hispano Mexicano.- Plaza & Janes, S.A., Editores.-
Barcelona, Espaa, 1980.-
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13.- Garca Mynez, Eduardo.- Introduccin al Estudio del Derecho.- Editorial
Porra, S.A.- Novena Edicin.- Mxico, 1980.-
16.- Gutirrez Senz, Ral y Gonzlez, Jos.- Metodologa del Trabajo Intelectual.-
Editorial Esfinge, S.A.- Quinta Edicin.- Mxico, 1980.-
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La Pacificacin de los Chichimecas.(1548-1597) Fondo de Cultura
Econmica.- Mxico, D.F., 1997.
/ 194
Facultad de Derecho y Criminologa de la U ANL
UANL
Integrantes de las Comisiones
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DERECHO
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CONMEMORATIVOS
Nm. 1
Fernando de Jess Canales Clariond.
Hacia un genuino estado de Derecho.
Nm. 2
Agustn Basave Fernndez del Valle.
La dimensin jurdica del hombre.
Nm. 3
Olga Snchez Cordero.
Controversia Constitucional. Concepto de autoridad intermedia.
Caso: Ayuntamiento de Aguilillas.
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El abogado frente al Derecho. Textos y documentos.
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Academia Mexicana de Derecho del Trabajo
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La legislacin laboral mexicana.
Su posible revisin, anlisis y propuestas.
Nm. 6
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Reformas a los artculos 16 y 19 Constitucionales.
201 /
Nm. 7
Efrn Vzquez.
Hans Kelsen, jurista del siglo XX.
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Nm. 23
Genaro David Gngora Pimentel .
Poder Judicial Federal,
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Estructura y sentido de la Judicatura
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203 /
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H. Congreso de Nuevo Len LXVIII Legislatura
Homenaje a la Facultad de
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175 aniversario
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Reformas a la Ley de Amparo
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La Primera Ctedra de Derecho Civil en Nuevo Len.
El Seminario Conciliar de Monterrey
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y El Derecho del trabajo
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En Bsqueda de la Trascendencia
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COEDICIONES
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Entre la Vida y la violencia
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DERECHO ROMANO II
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209 /