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su reproduccin o redistribucin sin autorizacin de los autores originales.

Fragmento tomado del libro: Gonzlez, M.R. (1983) Historia del derecho mexicano.
Captulo 3. UNAM. Disponible en:
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/1/320/3.pdf

I. INTRODUCCIN

La historia del derecho mexicano es una disciplina que, por lo general, ha contado con pocos
cultivadores. Si bien existen varias visiones de conjunto y obras monogrficas de alto nivel
acadmico, son muchos los temas que todava esperan al historiador del derecho que se ocupe de
ellos.
Este hecho general ha llamado la atencin de diversos estudiosos en pocas pasadas y recientes, y
afortunadamente, son cada vez ms las opiniones, no solo de juristas, que conceden importancia a
la historia del derecho.
A lo largo del siglo XIX no se incluya en los planes de estudio de las diversas escuelas de
jurisprudencia mexicanas la materia de historia del derecho como obligatoria. El derecho
mexicano comenzaba a perfilarse. En la segunda mitad del siglo se estudiaban, sobre todo, los
textos vigentes. Al comenzar el siglo XX, las posibles causas del poco inters de que era objeto esta
disciplina, quiz deban buscarse en las diferencias ideolgicas que haban generado entre los
estudiosos del derecho no solo las luchas entre liberales y conservadores del siglo anterior, sino las
que se suscitaron a raz de la Revolucin Mexicana. As, no debe llamar la atencin el hecho de que
en los textos que se escriben en la poca llamada de "la reconstruccin nacional", se perciba
claramente un espritu partidista de tipo conservador. Solo en pocas muy recientes se ha tratado
de proporcionar una visin de conjunto ms objetiva.
A pesar de la poca atencin que esta disciplina ha recibido, es evidente que su estudio resulta de
sumo inters no solo para el jurista, sino para el estudioso de las ciencias sociales en general, y
esto por varias razones: el derecho constituye un sector muy importante de la vida social, y no
meramente en cuanto marco formal, sino, visto en su aplicacin, en los grupos sociales que se
dedican a su cultivo, en el papel que estos grupos juegan dentro de la clase dominante, etctera.
Por otra parte, al jurista, al estudiante de derecho, al juez, al legislador, el conocimiento de la
historia del derecho le proporciona una visin de lo que ha sido su ordenamiento jurdico, la
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forma en que juristas de pocas pretritas han resuelto problemas que pueden ser semejantes a
los que se le plantean, los factores que condicionaron la creacin de las normas, las causas que
llevaron a los tribunales a pronunciarse en un sentido determinado, la relatividad del derecho; en
una palabra, les proporciona un conocimiento ms profundo del derecho que estn estudiando,
aplicando o creando.
Aunque los distintos derechos nacionales puedan agruparse en familias para su mejor ubicacin
dentro del mundo jurdico, es evidente que cada uno se ha ido configurando en relacin directa a
la realidad social que est destinado a regular. La historia del derecho permite comprender las
diferencias que se originan entre ellos por esta razn.
El derecho mexicano presenta caractersticas que lo distinguen de otros rdenes jurdicos que
tienen antecedentes semejantes y procesos ms o menos paralelos de evolucin. Como ejemplo
podran citarse algunas de sus peculiaridades: la centralizacin en materia agraria; la existencia de
un rgimen federal que, de hecho, opera como centralista; la hipertrofia del "juicio de amparo"; la
conviccin de que incorporando normas a la Constitucin el derecho ser cumplido, y otras varias
ms que podran agregarse a esta lista. Pero lo que interesa es sealar que las particularidades de
nuestro sistema jurdico, como las de cualquiera otro, encuentran su razn de ser en la historia.
El derecho no es sino el marco formal de una sociedad en la que, de acuerdo con los intereses del
grupo dominante, las presiones de los ms numerosos y menos favorecidos, las influencias
extranjeras, etctera, se establecen normas destinadas a prohibir o permitir determinadas
conductas, crear instituciones, etctera. As pues, el derecho debe ser analizado dentro de la
sociedad que lo cre, para comprender las razones de que se configure de una manera y no de
otra. La utilidad prctica de esta forma de intentar aprehender el fenmeno jurdico vara en
funcin de los requerimientos sociales de un momento dado, lo cual no es obstculo para realizar
el estudio de la historia del derecho vinculndola a las condiciones ideolgicas, sociales, polticas y
econmicas que prevalecieron en la sociedad en que tuvo vigencia un ordenamiento jurdico.
Explicado lo anterior, fcilmente se comprender cual es la orientacin de este trabajo. En las
pginas siguientes el lector encontrar una visin panormica, muy reducida (que solo comprende
hasta 1910), de la evolucin del derecho mexicano. Este estudio aspira a ser, de alguna manera, el
marco de referencia o la presentacin de los trabajos que sobre el derecho mexicano vigente
realiz un numeroso grupo de distinguidos estudiosos del derecho en Mxico, miembros del
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Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, de ah que solo comprenda hasta 1910. Tal
propsito, y que se incluya en esta obra, obliga a fijar su orientacin y a explicar con cierto detalle
qu es lo que he tratado de realizar. As pues, parece pertinente fijar, primero, sus lmites
temporales. El estudio abarca, en los trminos que quedaran sealados a continuacin, la historia
del derecho mexicano, y tiene como punto de partida la poca de la conquista de los pueblos
aborgenes y la colonizacin del territorio de lo que hoy es Mxico y, como punto final, la
Revolucin mexicana, es decir, un poco ms de cuatrocientos aos.
Se trata de seguir los hitos ms importantes de la evolucin del derecho mexicano en ese periodo,
y en razn de esto se presentan algunos problemas que obligan a acotar o a precisar an ms su
contenido.
Por una parte, el vocablo derecho puede hacer referencia a mltiples objetos. En efecto, derecho
es la norma jurdica, la doctrina jurdica, la sentencia del juez, la ciencia jurdica, la costumbre,
etctera. Por la otra, en la expresin "derecho mexicano'', mexicano es el adjetivo que est
modificando al sustantivo y, en consecuencia, ha de precisarse cul es ese derecho. As pues, para
los fines de este trabajo, derecho mexicano es el que aparece con la entidad poltica y jurdica
denominada "Mxico", desde el momento en que surge, o sea, a raz de la independencia poltica
de un territorio que le dio origen. Pero como lo que aqu se pretende es proporcionar una visin
de conjunto de leyes, instituciones, mbitos de validez de la norma, rganos creadores y
aplicadores, y dems, es claro que no se puede -o por lo menos no se debe- comenzar la
explicacin en 1821, ya que en los siglos anteriores se encuentra el origen de las caractersticas
que, adquieren la sociedad y el derecho mexicanos.
Por otra parte, y para mejor comprender esto, hay que tener en cuenta que la entidad llamada
Mxico es el resultado de un proceso histrico que se inicia en el momento en que se enfrentan
las culturas indgena y espaola, al tiempo de la conquista y colonizacin de lo que hoy es el
territorio de la Repblica Mexicana.
En consecuencia, ha de proporcionarse una visin, tambin reducida y general, sobre el derecho
de los pueblos aborgenes y el de los conquistadores, o sea el castellano. A partir de ese
enfrentamiento, y como resultado de los hechos que todos conocemos, se cre un nuevo derecho:
el novohispano, el cual a su vez formaba parte del sistema jurdico castellano, como quedar
explicado en su oportunidad.
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Finalmente, se puede adelantar que aqu se contemplar el derecho en varias de sus


manifestaciones, dentro de los lmites temporales que han quedado sealados. El anlisis de la
etapa anterior al ao de 1821, cuando formalmente surge el derecho mexicano, es imprescindible
para su comprensin. Sin embargo, no es necesario, para entenderlo, remontarse a las pocas ms
antiguas de la pennsula ibrica, ni a las de los pueblos autctonos de lo que hoy es nuestro pas
(actitud quiz justificada en el caso de trabajos monogrficos concretos). En consecuencia, sobre
estos temas solo han de proporcionarse los datos que permitan comprender la naturaleza del
enfrentamiento de las culturas y sus resultados.
En cuanto a la forma en que estn divididos los captulos no quisiera adelantar nada, puesto que el
lector advertir que el criterio para la elaboracin de este ensayo fue eminentemente pragmtico.
El hilo conductor est claramente determinado por los fenmenos jurdicos relacionados con el
contexto histrico- poltico.
Solo resta agregar que no se incluyen notas de referencia bibliogrfica y que al final del trabajo se
encuentra una bibliografa en la que se contienen los textos que sirvieron de base para redactar
cada captulo. He preferido remitir a obras monogrficas, ya que, a su vez, proporcionan amplios
enlistados sobre el tema de que se ocupan. Sin embargo, ah donde no existen obras monogrficas
sobre alguna cuestin, me atuve a manuales y trabajos de historia general, en algunas ocasiones
remito a las fuentes. La razn de esta forma de proceder es muy clara: este trabajo aspira a ser
una labor de sntesis que refleje el estado actual de la investigacin histrica sobre el derecho en
Mxico, y a ampliar el conocimiento que sobre el derecho mexicano tenemos, aunque no a llenar
todas las lagunas.

II. EL PUNTO DE PARTIDA

1. EL SUBSTRATO INDGENA
A finales del siglo XV, dentro del actual territorio de los Estados Unidos Mexicanos, podan
distinguirse dos formas de organizacin poltica y cultural, que los estudiosos han englobado bajo
las denominaciones de Mesoamrica y Aridoamrica. La primera se refiere a las altas culturas que
geogrficamente pueden ser ubicadas en la zona central, las costas y la pennsula de Yucatn. La
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segunda se refiere a las culturas que estaban asentadas en la zona norte y que haban alcanzado
un grado sensiblemente menor de desarrollo.
En la zona mesoamericana pueden distinguirse: la regin maya, la oaxaquea, la de la costa del
Golfo, la del altiplano central y la regin de Occidente. No todas ellas tenan el mismo grado de
desarrollo, y al tiempo de la llegada de los espaoles, aunque haban pasado ya su periodo
"clsico", se encontraban en una fase de reacomodos y buscaban, al decir de Len-Portilla: "otras
formas de florecimiento y nuevos procesos de expansin cultural". La crisis que aquejaba a
algunas de estas culturas era aprovechada por sus propios vecinos, que pretendan ejercer un
poder hegemnico sobre los grupos en descomposicin poltica. Tal descomposicin no signific
en manera alguna una desintegracin cultural, ya que los rasgos caractersticos de las culturas,
tanto del rea maya como del Golfo y del rea oaxaquea, soportaban los embates expansionistas
de los quiches y cachiqueles, en el primer caso, y de los mexicas en el segundo. Estos ltimos
fueron los que lograron mayor penetracin e incluso dominio dentro del rea mesoamericana, y el
resto de los pobladores les era hostil. Buena parte de la zona mesoamericana, si bien no se
hallaba sujeta a hegemona mexica, por lo menos mantena relaciones comerciales con dicho
grupo. El idioma ms difundido era el de los mexicas, que constitua una especie de lengua franca
en las transacciones comerciales.
En el rea mesoamericana los espaoles encontraron diversos tipos de asentamientos, en algunos
de los cuales existan complejas formas de organizacin poltica, jurdica, religiosa y econmica. El
rea constitua en s misma una compleja red de alianzas y dominaciones, con complicados
sistemas tributarios y de prestacin de servicios.
El contraste con la zona denominada Aridoamrica era muy marcado, ya que en esta la cultura no
era tan desarrollada. Si bien es cierto que existan asentamientos en aldeas donde se conocan
algunas tcnicas agrcolas, tambin hubo numerosos grupos de cazadores y recolectores
seminmadas. Entre estos dos extremos exista, en la zona rida americana, una amplia gama de
situaciones intermedias.
Las diferencias entre las dos grandes reas tuvieron una importancia enorme, no solo durante la
conquista, sino en la poca de la colonizacin, ya que en el norte los problemas de la coexistencia
entre indgenas y espaoles revistieron caractersticas especiales que se manifestaron en todos los
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mbitos de la vida social, como se ver en su oportunidad. Veamos cmo era el derecho dentro de
estas dos grandes reas.

a) EL DERECHO DE LAS CULTURAS MESOAMERICANAS


Como corresponde a las civilizaciones que van alcanzado un amplio grado de desarrollo, el
derecho de las culturas mesoamericanas se desenvolvi en consonancia con su compleja
estructura social. Para una corriente de la historiografa europea, el nivel de desarrollo alcanzado
por estos pueblos correspondera al periodo prehistrico del neoltico. En la actualidad existen
corrientes historiogrficas que analizan la estructura social, econmica y poltica de estas culturas
sin atender a conceptos que son operativos en el desarrollo histrico de las culturas europeas;
pero que no lo son para la caracterizacin de las culturas mesoamericanas. Estas, si bien no
lograron grandes avances tecnolgicos por circunstancias peculiares del medio en que habitaron,
en otros aspectos de la vida cultural alcanzaron un amplio desarrollo. Como corresponde a los
pueblos civilizados, su derecho era complejo, ya que su estructura social lo era. Para analizar su
derecho tenemos que dejar de lado algunos de los conceptos jurdicos y filosficos occidentales,
los cuales, como es obvio, poca utilidad prestan al caso.
Dentro del rea mesoamericana, el derecho que ha recibido mayor atencin es el de los aztecas o
mexicas por ser quiz del que ms testimonios se conservan. Los derechos de las otras culturas
hasta ahora apenas haban recibido alguna breve mencin en las obras de los historiadores. Los
juristas, por lo general, no manejan los instrumentos necesarios para la investigacin directa de las
fuentes en las que puede rastrearse la estructura jurdica de estas culturas, y en consecuencia, se
han visto obligados a trabajar, sobre todo, en fuentes secundarias. Afortunadamente en los
ltimos aos esta situacin ha empezado a modificarse.
En primer lugar, los historiadores y los antroplogos han comenzado a preocuparse por el sistema
jurdico de los pueblos aborgenes. En segundo lugar, los juristas se han ido adentrando en el
conocimiento de las fuentes primarias. Por ltimo, se ha realizado una importante labor de
traduccin y de edicin de fuentes que facilita la tarea del investigador.
Para la explicacin de los derechos de los pueblos mesoamericanos recurrir a exponer solamente
los ms significativos. No intento sino proporcionar un panorama de la investigacin actual sobre
estos temas. No espere el lector encontrar en las siguientes pginas una investigacin de quien
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esto escribe, sino referencias a los autores que se han ocupado, aunque sea tangencialmente, del
derecho del rea mesoamericana.

Los mexicas
Aunque el arranque de la civilizacin mesoamericana se produjo en las costas del Golfo, es la zona
del altiplano central la que ms interesa en este trabajo por ser los mexicas los que dominaban
una buena parte del territorio del rea a la llegada de los espaoles. No todos los pueblos estaban
sujetos a su dominio; pero casi todos ellos estaban en contacto con el pueblo conquistador. Lpez
Austin ha elaborado un cuadro en el que explica cules eran las relaciones de dependencia o
interrelacin de los dems pueblos con el imperio, el cual es, como sigue:
Pueblos sujetos totalmente a Mxico-Tenochtitlan en los cuales regia el derecho de los
mexicas: colonias mexicanas; pueblos cuyo tlatoani vencido era incorporado a la corte
mexicana; territorios con gobierno autnomo, propiedad del Estado o con derechos de
particulares mexicas, fuera de Tenochtitlan; antiguos seoros conquistados, en los que
Tenochtitlan colocaba un funcionario para su gobierno.
Pueblos sujetos parcialmente a Mxico-Tenochtitlan en los que rega su propio derecho:
pueblos que conservaban sus tlatoque, pero que admitan calpixque mexicanos para el
cobro de tributos fijos pactados.
Protegidos: pueblos independientes, que en calidad de aliados obsequiaban a
Tenochtitlan, sin determinacin de cantidad, y a los cuales protega el Estado mexica.
Como puede observarse, el esquema no difiere mucho de cualquier otro impuesto por un pueblo
conquistador a sus vecinos.
Varios reinos antecedieron a los mexicas en el predominio de la zona del altiplano central; pero
segn Len-Portilla el tipo de denominacin de estos fue distinto, ya que los que los antecedieron,
teotihuacanos y toltecas, parecen haber ejercido una dominacin de tipo cultural los primeros, y
slo incipientemente militarista los segundos. Por su parte, la penetracin mexica se caracteriz
por sus mviles econmicos y su afn hegemnico, ya que conforme a sus creencias, haban de
establecerse y fundar seoros por los cuatro rumbos del mundo. De esta manera, los que
pertenecan a la ltima tribu nhuatl que lleg al Valle se convirtieron en sus dominadores.
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El derecho de los mexicas solo puede explicarse en relacin a la visin cosmognica que tenan, ya
que, el orden jurdico -siguiendo a Lopez Austin- descansaba en el orden csmico, el cual los
marcaba como el pueblo elegido. La intervencin del Estado en la vida de los mexicas era muy
amplia, no solo por razones religiosas, sino por "imitacin sobre la tierra del ordenamiento
matemtico de la divinidad." Esta concepcin tena como postulados la unidad del pensamiento,
de fines y de motivaciones. Sus concepciones filosficas no los llevaban a la bsqueda de un ideal
prototpico en un momento dado, ya que su permanencia en la tierra era transitoria. Quiz en
esta idea se encuentra la mayor diferencia con los ideales de la tradicin occidental, para la cual el
genera humano es eterno, no por su permanencia en el mundo terrenal, sino por la vida
ultramundana.
As pues, como la realizacin de la misin que les haba sido encomendada era inmediata, y la
permanencia del hombre sobre la tierra era precaria, su derecho estaba destinado -a decir de
Lopez Austin- "a la satisfaccin de los intereses colectivos inmediatos" y descansaba en la realidad
cambiante. Su derecho, pues, se caracterizaba por el pragmatismo, dado que de no existir un
ideal, cualquier dogmatismo quedaba prcticamente excluido. Los intereses materiales marcaban
la pauta de las instituciones porque los objetivos del "pueblo del Sol" eran: la riqueza, el
predominio, el poder y el triunfo. El individuo formaba parte del cuerpo social que tena como
objetivo alimentar a los dioses. Nunca postularon la igualdad, y dentro del grupo reciba mayores
responsabilidades quien tena mayores mritos y una vida ms ejemplar.
Al tiempo de la llegada de los espaoles podan distinguirse entre los mexicas varias clases o
niveles sociales diferentes: los macehualtin o gente del pueblo, agrupados en torno a "la familia
grande" o calpulli, los cuales cuando trabajaban fuera de su calpulli reciban el nombre de
mayeques; los tlatacotin o esclavos, que no lo eran de por vida y no transmitan la condicin a sus
hijos; los pipiltin o nobles, de entre los cuales se elegan el tlatoani y los altos cargos del gobierno;
y los pochtecas o comerciantes, que constituan un grupo con grandes privilegios -incluso tenan
sus propios tribunales- equiparables solo a los de los pipiltin.
Con lo que se ha dicho se comprender que el derecho mexica era muy rgido, ya que el orden
csmico exiga la obediencia de las leyes, y los castigos por su incumplimiento eran muy severos.
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Ante la imposibilidad de presentar en esta reducida sntesis una amplia visin del derecho mexica,
recojo simplemente algunas de las conclusiones del estudio de Lopez Austin sobre la Constitucin
real de Mxico-Tenochtitlan que es el que he venido siguiendo hasta ahora.
Pipiltin y macehualtin eran el basamento sobre el que descans la organizacin estatal mexica.
Los derechos y las obligaciones de los individuos dentro de la organizacin estatal se determinaron
en relacin directa a los mritos militares o burocrticos, y condujeron a la existencia de
legislaciones especiales en funcin de la situacin de! individuo en el funcionamiento estatal.
Como corresponde a una sociedad estamental, los ms altos puestos eran desempeados por los
pipiltin; sin embargo, al ser tenidos en cuenta los mritos, algunos de estos puestos, entre ellos los
religiosos, podan ser desempeados por macehualtin.
La ms alta autoridad desde el punto de vista jurdico era el tlatoani y le corresponda la funcin
de mximo juez y era el quien promulgaba las leyes. Se encontraba acompaado de consejos con
facultades limitadas.
Los tribunales se dividan en razn de su competencia, cuanta, territorio y el lugar que la persona
ocupaba dentro del funcionamiento estatal.
Al clero correspondan importantes funciones dentro de la sociedad, ya que participaba en la
eleccin del tlatoani, en la decisin de asuntos militares, en el nombramiento de funcionarios
pblicos, en la resolucin de asuntos administrativos y en la educacin del pueblo.
El estado se sostena con las contribuciones exigidas a los pueblos vencidos y con los tributos que
impona a sus propios miembros, las primeras a travs de tratados y los segundos por la ley. As,
las distintas funciones estatales eran cubiertas con estos fondos. Como estructura poltica dentro
del estado, en alguna medida semejante a la gens romana, se encontraba el calpulli, entre cuyas
funciones se contaban las de participar, aunque no en forma amplia, en el gobierno, y administrar
los bienes de la colectividad. Asimismo distribua el trabajo colectivo con fines tributarios.
Del calpulli, cuya naturaleza todava se sigue estudiando, se puede afirmar con certeza -
siguiendo a Castillo Farreras- que era un conjunto de linajes o grupos de familias, que englobaba
amigos y aliados, en el que cada linaje tena sus tierras de cultivo aparte de las comunales; unidad
econ6mica con derechos y obligaciones, los primeros de propiedad, los segundos de pagar
tributos; unidad social con sus fiestas, smbolos religiosos y organizacin poltica propia; entidad
administrativa con sus propios dignatarios que registraban y distribuan tierras y supervisaban
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obras comunales; subrea de cultura con vestidos, costumbres y actividades propias; unidad
poltica en los trminos ya sealados, y finalmente, unidad militar con escuadrones, jefes y
smbolos propios.
El derecho que hoy llamaramos privado se ocupaba de regular cuidadosamente las relaciones
familiares, la transmisin de la propiedad, y las transacciones comerciales. Debe hacerse notar la
intervencin del Estado en las relaciones comerciales, las cuales estaban sujetas a los intereses
estatales, tanto en lo que se refera al comercio interno, como en lo que podramos llamar
comercio internacional que realizaban los pochtecas.
Tales son los rasgos sobresalientes del derecho mexica. Este es quiz cl nico derecho de los
pueblos aborgenes que ha sido estudiado con relativo cuidado en distintos tiempos, y en la
actualidad se ha avanzado, en forma notoria, en su conocimiento. Desgraciadamente no puede
decirse lo mismo dcl derecho de las culturas dcl resto del rea mesoamericana.

Los tarascos
En una amplia zona que comprenda parte de los actuales estados de Guerrero, Michoacn,
Colima, Jalisco, Nayarit y Sinaloa que se conoce como "occidente mesoamericano" habitaron
pueblos que no alcanzaron el amplio desarrollo que se logr en las zonas nahua, maya y de
Oaxaca; pero que de cualquier manera se ubican dentro del rea que se viene explicando. El
conocimiento que tenemos de estos pueblos es ms limitado que el que se tiene de las dems
regiones, ya que son escasos los testimonios arqueolgicos y las fuentes documentales sobre ellos.
Dentro de esta zona, al tiempo de la llegada de los espaoles, dominaba una extensa regin, en
torno a un territorio lacustre, el grupo conocido como tarasco. Lo poco que conocemos sobre su
organizacin poltica y social, y su derecho, procede de la Relacin de Michoacn, testimonio del
siglo XVI al que por fuerza ha de hacerse referencia al tratar estos temas.
Compartan con los habitantes de la zona mesoamericana muchas de sus caractersticas: una
sociedad estamental claramente delimitada; un aparato burocrtico que dependa del jefe
supremo -el cazonci- quien era la mxima autoridad poltica, militar, religiosa, y judicial; y un
aparato estatal que intervena en forma muy amplia en la vida econmica de la sociedad, sobre
todo el cobro de tributos.
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A diferencia de los mexicas, entre los tarascos el acceso a los altos puestos burocrticos y militares
estaba vedado a la clase baja, ya que eran hereditarios en lnea recta y colateral. Poco sabemos de
su derecho ya que en la Relacin hay apenas algunos datos sobre el matrimonio tanto entre la
clase alta, como entre la clase baja, y sobre la administraci6n de justicia. Con la informacin que
proporciona esta fuente no puede establecerse con claridad el grado de secularizacin que haba
alcanzado la administracin de justicia, ya que a pesar de que las funciones jurisdiccionales
parecen estar sobre todo entre los miembros del aparato burocrtico, el sacerdote mayor o
petamuti en ocasiones tambin administraba justicia, ejerciendo -al parecer- la funcin
jurisdiccional que corresponda al cazonci. Sin embargo, este se reservaba la justicia penal.

Los mayas
Caso muy distinto al de los tarascos representan los grupos mayas que habitaron el territorio
comprendido por Tabasco, Campeche, Chiapas, Yucatn y Quintana Roo dentro de lo que hoy es
nuestro pas, y Guatemala, Belice y algunas porciones del occidente de Honduras en
Centroamrica. Durante la poca del clsico mesoamericano (entre 600 y 900 d.C.) los mayas
fueron los que alcanzaron el ms elevado desarrollo, y a la llegada de los espaoles se
encontraban en una etapa que algunos autores han caracterizado como de decadencia cultural, y
otros como de reacomodo poltico con nuevas conquistas y alianzas.
Los grupos mayenses han sido estudiados con profusin, y a pesar de que su escritura no ha sido
descifrada, muchos son los testimonios de que se dispone para estudiar su cultura, su organizacin
poltica y social y sus instituciones. Sin embargo, poco se haba trabajado sobre su derecho, hasta
que, en fecha muy reciente, Ana Luisa Izquierdo se ocup de su derecho penal en un trabajo que
puede ser modelo para la investigacin futura sobre el orden jurdico de otras culturas del rea.
Izquierdo se ha encargado de averiguar cul era la procedencia de las normas jurdicas mayas, y ha
encontrado que tenan dos orgenes: la sancin impuesta por la comunidad y la promulgacin
especfica por parte de la autoridad.
En su estudio, Izquierdo presenta un amplio panorama de la burocracia encargara de la
administracin de justicia. Como en otras culturas del rea, tambin los mayas tenan un jefe
poltico, religioso y judicial, el halach uinic; pero en este caso se hallaba asistido de un consejo
compuesto por los ah cuch caboob. Las facultades del halach uinic eran muy amplias, ya que
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dictaba normas vlidas en todo el territorio que gobernaba; castigaba a los almehenoob,
identificados en las fuentes como "nobles"; a los funcionarios pblicos; y las infracciones graves de
cualquier miembro de la comunidad. Asimismo era el encargado de dirimir los conflictos que se
planteaban entre diversas comunidades y personas de distinta aldea. Delegaba funciones en los
bataboob, quienes eran los encargados de la gobernacin local, incluida la administracin de
justicia. En las crnicas a estos funcionarios se les llama "cacique", "rey" o "seor inferior".
Del batab dependan, en cada localidad, varios ah kulel, que no tenan facultades legislativas; pero
podan realizar algunas funciones jurisdiccionales, que correspondan al batab, bajo su vigilancia.
En el peldao final de la pirmide burocrtica se encontraban los tupiloob llamados por los
espaoles "alguaciles", cuyas funciones eran de polica.
Del trabajo de Izquierdo se desprende que, aunque haba una administracin de justicia pblica
bien estructurada, sobrevivan formas primitivas de justicia privada.
"-..... A semejanza de los mexicas, entre los mayas el lugar que ocupaba el individuo en la
pirmide social era factor muy importante para la aplicacin de sanciones. Tambin entre los
mayas la clase alta, a la par que mayores derechos, tena mayores obligaciones, y las sanciones
que se le aplicaban a los miembros del estrato superior de la sociedad eran ms rgidas que las que
se aplicaban al pueblo.
Las sanciones, adems de rgidas, deban tener carcter de ejemplaridad, en consecuencia, su
ejecucin era siempre pblica. Algunas sanciones tuvieron carcter ritual, es decir de purificacin
del delincuente. La imposicin de la pena capital era frecuente, y su ejecucin era cruel; los modos
de imponerla variaban en funcin de la situacin social del delincuente y el delito que haba
cometido. En algunos casos a la familia del delincuente tambin se le imponan sanciones como la
confiscacin de bienes y la "esclavitud".
La "esclavitud" o pentak poda ser temporal o definitiva, y fue una sancin frecuentemente
aplicada tanto al delincuente como a su familia. Implicaba la prestacin de servicios personales, y
el que se haca acreedor a ella poda ser vendido en el mercado; el producto de la venta pasaba a
los fondos pblicos.
Al tiempo de la conquista, coexistan la administracin pblica de la justicia y la privada. Los
particulares podan pedir la intervencin de los rganos del Estado en determinados casos; pero
en otro, las autoridades polticas y religiosas ejercan de oficio la jurisdiccin. La coexistencia de
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ambos sistemas determin la diversidad de procedimientos para ejecutar la sentencia. Izquierdo


concluye afirmando que, a pesar de que toda la vida de los mayas estaba impregnada de los
conceptos religiosos, se percibe un alto grado de secularizacin del derecho.
Y salvo el halach uinic y el batab, que ejercan funciones civiles y religiosas, los dems encargados
de la administracin de justicia no compartieron esta ltima caracterstica.
Con el trabajo de Izquierdo queda despejado el camino para averiguar, con precisin, otros temas
del ordenamiento jurdico maya.
Otras culturas se desarrollaron en el rea mesoamericana, pero en virtud de que se trata de una
superrea cultural, me ha parecido suficiente mostrar dos de las ms desarrolladas, mexicas y
mayas, y la de los tarascos que, en relacin con aquellas logro menor desarrollo; pero comparada
con las de Aridoamrica su nivel es ms alto.
Las grandes semejanzas que comparten las culturas de Mesoamrica en materia jurdica hacen
que los matices que las diferencian no rompan la unidad de la superrea.

b) EL DE RECHO DE LOS PUEBLOS ARIDAMERICANOS


Sobre este tema, la investigacin jurdica es francamente nula. Existen los testimonios de los
miembros de las distintas rdenes religiosas que se ocuparon de la evangelizacin en la zona
norte, y de ellos pueden ser extrados, no sin dificultad, datos sobre las costumbres de estos
pueblos, pero es un trabajo que est por hacerse.
Los habitantes de esta rea -como ya se seal- eran nmadas y seminmadas, cazadores y
recolectores, y algunos se encontraban asentados en aldeas. Los espaoles los llamaron
genricamente "chichimecas"; pero bajo esta denominacin se incluyeron pueblos muy distintos y
con diversos niveles de desarrollo. La palabra "chichimeca" adquiri una connotacin peyorativa, y
fue la que se utiliz para designar a los grupos que no se sometieron a la conquista espaola en su
primera fase. Por su fiereza para defenderse de los conquistadores y evangelizadores, fueron
vistos con ojos menos benevolentes, y se les encontraban toda clase de vicios.
Su principal ocupacin parece haber sido la guerra, que -dicen los religiosos- practicaban contra
todos sus vecinos. Su nomadismo no impidi que, al entrar en contacto con ellos, los espaoles
describieran algunas de sus costumbres.
Material compilado sin fines de lucro, en beneficio de la educacin. Prohibida
su reproduccin o redistribucin sin autorizacin de los autores originales.

En las fuentes se encuentran menciones a su deshonestidad, a la poligamia practicada por los


indgenas principales, a la precariedad de sus vnculos matrimoniales, a sus hbitos antropofgicos
(aunque por lo general adviertan que slo se coman a sus enemigos). Se seala tambin que no
carecan de "caciques'', pero que las funciones que estos tenan eran sobre todo guerreras. No
parecen haber conocido la escritura, pero hay testimonios de que algunos practicaban la
agricultura. Las fuentes indican que la fiereza de sus costumbres no se reflejaba al interior del
grupo, dentro de cual su comportamiento era pacfico y poltico, ya que raras veces se observaban
entre ellos rias y pendencias, o tratos ilcitos e injustos. En la comunidad no se observaban
engaos, fraudes o hurtos y no por- que no tuvieran que hurtarse, sino porque parecan
compartir lo que tenan entre todos.
Dentro de esta rea, algunos grupos llamaron la atencin de los misioneros, por la honestidad de
sus costumbres, la indisolubilidad de sus matrimonios, la ausencia de vicios, el respecto en sus
relaciones familiares y con sus dirigentes.
En pocas palabras, si algo puede adelantarse de su derecho, quiz es el hecho de que parece
semejante al descrito por Malinoski para las sociedades primitivas que ha estudiado.
De cualquier forma no es fcil hacer consideraciones generales sobre el derecho de los pueblos
aridamericanos por la heterogeneidad de los grupos que se engloban dentro de esta superrea
cultural. Existen numerosos trabajos antropolgicos sobre algunos de estos grupos; pero por ser
muy particulares no se pueden utilizar para presentar las caractersticas generales de su derecho.
Estos grupos resistieron en forma denodada a la conquista, la cual solo se emprendi y logr en
atencin a dos factores: la riqueza de los yacimientos argentferos localizados dentro de su
territorio, y el celo misional de las rdenes religiosas que evangelizaron el rea.
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su reproduccin o redistribucin sin autorizacin de los autores originales.

Fragmento tomado del libro: Bucio, A. (2012). Historia del derecho en Mxico. (pp. 21-
27). Mxico: Red Tercer Milenio S.C. Disponible en:
http://www.aliat.org.mx/BibliotecasDigitales/derecho_y_ciencias_sociales/Historia_del
_derecho_en_Mexico.pdf

1.4 CULTURA ESPAOLA


La conquista espaola a Mxico (1519-1521), dio inicio al proceso de culturizacin occidental en
este pas, el cual se cristaliz durante los 300 aos que dur la colonia, as se consolid su
incorporacin a la cultura occidental. Por tal motivo es importante destacar y analizar los
elementos de la cultura espaola que influyeron en la estructura sociopoltica y legal de Mxico.
Dentro del marco histrico de Hispania, iniciaremos con la dominacin romana que trajo como
consecuencia la unificacin poltica y cultural de toda la pennsula Ibrica, as como la influencia de
sistema jurdico romano en Hispania, aunado a la religin cristiana en la cultura jurdica del mundo
occidental:
a. Ao 73 d. C., se concede la ciudadana romana a los hispanos por parte del emperador
Vespusiano, el proceso de romanizacin de la vida jurdica fue acelerado.
b. A partir del siglo V de nuestra era invaden en Hispania pueblos germnicos enteros: vndalos,
alanos, suevos, y mayormente visigodos a quienes la autoridad romana tuvo que aceptar y aliarse
con ellos.
c. Ao 476 cada del Imperio Romano de Occidente, los visigodos abandonan las Galias y se
posesionan de toda la Pennsula, consolidando su dominio.
d. Se fusionan los pueblos hispanorromanos y visigodos, dando como resultado una nueva nacin
hispnica sobre la base de ambas races.
e. Ao 711 rabes y bereberes, pueblos islmicos, invaden la pennsula derrotando al rey de los
visigodos, don Rodrigo, por lo que en breve tiempo logran imponerse en la antigua Hispania.
f. Posteriormente los cristianos inician una guerra para expulsar a los mahometanos, hecho que
dura aproximadamente ocho siglos y se le conoce como la Reconquista.
g. Como consecuencia de esa lucha se crean mltiples formas polticas en la Pennsula durante
toda la Edad Media.
h. Las entidades polticas que sirven de fundamento a la posterior unificacin espaola son
principalmente Castilla en el norte y centro, Aragn en el este, Navarra en el noroeste y Portugal al
occidente.
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su reproduccin o redistribucin sin autorizacin de los autores originales.

i. Cada unidad poltica tena su propia organizacin administrativa y sistema jurdico.


j. Al-Andalus era la zona dominada por los musulmanes, habitada por muchos cristianos a quienes
se les permiti conservar su religin y derecho a cambio de guardar obediencia a la autoridad
islmica, a stos se les denomino mozrabes.
k. Los mulades eran cristianos que optaron por la religin mahometana, conservando su idioma,
posteriormente quedaron totalmente incorporados al Islam.
l. El proceso de expulsin de los mahometanos se prolong hasta finales del siglo XV.
m. En 1491 fue derrocado el reino de Granada y coincide con el matrimonio de Isabel de Castilla y
Fernando de Aragn, mejor conocidos como los Reyes Catlicos, posteriormente stos unieron su
poltica con todos sus reinos y anexos a esas coronas.
n. En 1492 da comienzo la penetracin castellana en el continente americano.

1.5 EL DERECHO CASTELLANO


La primera intencin de los conquistadores espaoles en Amrica era aplicar el derecho
castellano, pero debido a las peculiares caractersticas sociales, econmicas, religiosas, polticas y
culturales de los territorios conquistados, se vieron en la necesidad de crear un rgimen jurdico
propio, es decir, el derecho indiano, coexistiendo ambos ordenamientos, uno como norma general
y otro como norma especial en la Nueva Espaa; por lo que es necesario conocer el derecho
castellano para comprender el derecho colonial y posteriormente el rgimen jurdico del Mxico
Independiente.
A continuacin se establecern las fuentes del derecho castellano desde un enfoque cronolgico:
a. Como parte del Imperio Romano, el derecho de ste se aplic en toda la Pennsula Ibrica hasta
el siglo V d. C.
b. Posteriormente con la invasin de los pueblos germnicos, en especial los visigodos, se dio una
combinacin entre el derecho romano vulgar y el derecho visigtico, resultando varias
recopilaciones (Cdigo Eurico, Breviario de Alarico y el Liber Judiciorum)
c. Los musulmanes invaden la Pennsula en el ao 711 d. C. y se divide el territorio en dos partes:
una dominada por los rabes y otra constituida por los territorios liberados de los invasores,
durando ocho centurias. As los territorios cristianos fueron regidos por sistemas jurdicos-polticos
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muy diversos, que van desde los rasgos comunes a la Europa Medieval y los propios de la
Reconquista.
d. En el transcurso de estos ocho siglos se diferencian dos etapas: la Alta Edad Media y la Baja
Edad Media; dentro de un marco jurdicopoltico, la primera se caracteriza por una dispersin,
mientras que la segunda se destaca por el constante esfuerzo por lograr la unificacin.
e. En la Alta Edad Media espaola existan multitud de entidades polticas, muchas de las cuales
respondan a un mismo tiempo a diversos ncleos de poder (rey, seor, etc.); como consecuencia
de ello aparecieron infinidad de sistemas jurdicos diferentes esparcidos por toda la Pennsula
Ibrica
f. Cada ncleo de poblacin pretenda tener su propio ordenamiento jurdico, mismos que se les
conoce como fueros municipales, que trataban de materias diferentes y no siempre de derecho
municipal.
g. Junto con los diversos fueros se va a aplicar el Liber Judiciorum, como la ms importante
recopilacin visigtica de derecho romano vulgar; asimismo, los criterios judiciales establecidos en
las llamadas fazaas, que es lo ms prximo al derecho que realmente se aplic en esa poca.
h. La baja Edad Media se inicia en el siglo XIII y a la vez la unificacin poltica entre Castilla y Len
en 1230 con Fernando III, se intenta la unificacin jurdica ante aquella diversidad de sistemas
jurdicopoltico en Hispania.
i. Polticamente dominaba la confederacin de reinos unidos por la persona del soberano en la
pennsula, entre ellas la castellana que es la que importa por su ulterior influencia en la conquista
de Amrica.
j. Fernando III continu la poltica de sus antecesores de procurar otorgar el mismo fuero a varias
localidades, con el propsito, a largo plazo, de facilitar la unificacin, para ello propuso elaborar un
solo cuerpo legislativo para todos sus dominios.
k. Posteriormente Alfonso X prosigui la poltica legislativa antes sealada, mandando a traducir
del latn al espaol, con algunas modificaciones, el Liber Judiciorum, llamndole Fuero Juzgo, el
cual se otorg como fuero municipal a varias localidades, siendo bien aceptada. Tambin mand a
realizar una especie de cdigo tipo, para otorgarlo a las poblaciones que no tenan fuero propio
o el que tenan era muy anticuado a sus necesidades, a esta legislacin le llam Fuero Real, que
fue redactado entre 1252 y 1255.
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l. En esta misma poca surgen los litigios que se resolveran por el derecho real, junto a aquellos
que continuaban solucionndose con base a fueros locales.
m. Entre 1256 y 1258 un grupo de distinguidos juristas, dirigidos por el monarca, crearon un
cdigo de derecho real llamado Espculo, que Alfonso X pretenda imponer de forma general, pero
fue rechazado y el Rey Sabio se vio en la necesidad de dar marcha atrs, reduciendo ampliamente
esta obra legal en 1270. Despus de varias revisiones a este cuerpo legislativo, recibi el nombre
de las Siete Partidas por ser siete partes en las que se divide y fue considerada la obra jurdica ms
importante de toda Europa en la Edad Media.
n. En 1348 el Rey Alfonso XI promulg las Leyes de Alcal, que pretenda establecer un orden de
prelacin de fuentes jurdicas ya existentes, quedando de la siguiente manera:
En primer lugar las Leyes de las Cortes (incluyendo el propio ordenamiento de Alcal).
Fueros municipales.
Siete Partidas.
Reconociendo la autoridad del monarca para legislar.
Tras varios intentos por recopilar la legislacin castellana durante el siglo XV, es hasta el ao 1567
que Felipe II ordena se realice una recopilacin oficial del disperso derecho castellano, as surge la
llamada Nueva Recopilacin, convirtindose en el cuerpo legal ms importante en Castilla, junto
con las Siete Partidas, que se aplicaran en el Mxico Colonial.
p. En el siglo XVII dicha Nueva Recopilacin ya era insuficiente por el alto nmero de disposiciones
que durante ms de una centuria se haba promulgado, por lo que se aadi un apndice de
actualizacin legislativa, llamada Autos Acordados del Consejo. En 1865 se hace otra recopilacin
llamada Novsima Recopilacin de Leyes de Espaa, que la doctrina posterior a la Independencia le
da validez en el Mxico Independiente.

1.6 LA EMPRESA DE LAS INDIAS


El 17 de abril de 1492 se establece en las Capitulaciones de Santa Fe los acuerdos, trminos y
condiciones mediante los cuales se llevara a cabo la empresa de las indias, documento que fue
suscrito por Cristbal Coln y los Reyes Catlicos, donde se otorga a Coln los ttulos de almirante,
virrey, gobernador general; de igual manera se estipul que las tierras que encontrase en su
camino a la India quedaran incorporadas a la Corona de Castilla. Con este acuerdo nace, antes de
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descubrir el territorio, un sistema jurdico: el derecho indiano. As, el 12 de octubre del ao antes
mencionado, Coln y su tripulacin descubrieron un continente, con lo que se inicia primeramente
la penetracin castellana y despus la europea en el continente americano.
Conforme a la prctica jurdica internacional de la poca, los Reyes Catlicos acuden al Papa
Alejandro VI para solicitarle que con su autoridad legitimara sus actuaciones en las tierras
descubiertas que ya pertenecan a la Corona de Castilla, accediendo el romano pontfice expide en
1493 los documentos denominados letras alejandrinas que contena varias bulas, donde consta
que se hace donacin con derechos exclusivos de las islas y tierra firme recin descubiertas y
estableca la lnea de demarcacin entre portugueses y castellanos, tambin se autorizaba
nombrar misioneros y en la bula Dudum siquedem se estableci una nueva donacin universal sin
condicin ni lmite, incluyendo la India. Con estos documentos se considera que el descubrimiento
y la donacin pontificia constituan ttulos suficientes para legitimar la ocupacin castellana en las
tierras descubiertas, junto con el dominio de sus nativos.

Fragmento tomado del libro: Bucio, A. (2012). Historia del derecho en Mxico. (pp. 33-
27). Mxico: Red Tercer Milenio S.C. Disponible en:
http://www.aliat.org.mx/BibliotecasDigitales/derecho_y_ciencias_sociales/Historia_del
_derecho_en_Mexico.pdf

2.1 INSTITUCIONES JURDICAS DE LA CONQUISTA


Existen tres instituciones jurdicas que los conquistadores usaron para su empresa colonizadora en
las Indias:
1. LA CAPITULACIN.- Especie de convenio que surgi en la Edad Media donde los Reyes Catlicos
renunciaban al monopolio de la empresa de las Indias, concesionndola a los particulares (1499),
en razn de que al inicio de la epopeya los gastos corran del erario pblico, pero a los siete aos
fracas porque los beneficios econmicos no compensaban los gastos.
El objeto de las capitulaciones eran los descubrimientos y las conquistas, sus elementos son:
Un permiso o licencia para descubrir o conquistar.
Bienes y servicios que el conquistador se comprometa a aportar.
Ttulos y franquicias que el monarca otorgara al empresario.
Las personas que iran en la expedicin.
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Se estipulaba generalmente el plazo de un ao para la realizacin de la empresa.


2. LA HUESTE.- Institucin de origen medieval de naturaleza castrense, por medio del cual un
seor o un consejo municipal, por s mismo organizaba un ejrcito para ejecutar, a nombre del rey,
un hecho de armas a cambio de algunos privilegios, sobre todo por el territorio ganado, es decir, el
caudillo o capitn se embarcaba con su milicia de manera voluntaria a cambio de obtener
participacin en el botn de guerra. La hueste, como forma militar, junto con las capitulaciones
result ser muy exitoso en la Conquista. Tambin en las huestes iban oficiales reales (autoridades
fiscales) quienes se encargaban de cobrar los impuestos que correspondan a la Corona, junto a
ellos los eclesisticos que cubran las necesidades de tipo espiritual de los conquistadores y, en los
territorios conquistados, de la evangelizacin. Los marinos eran profesionales, su funcin era
trasladar a la hueste por el mar, por ello se les pagaba un salario.
3. LA INSTRUCCIN.- Documento que expeda la autoridad indiana (Consejo de Indias) o una con
residencia en Amrica, donde se otorgaban las reglas a seguir por la expedicin, entre ellas: el tipo
de actividades a realizar para lograr la hazaa, el comportamiento de los expedicionarios, las
facultades y jurisdiccin de las autoridades, como tomar la posesin de las tierras descubiertas, el
trato a los indgenas, entre otras. En otras palabras, contena todas las reglas que se deban
ejecutar para el proceso de colonizacin en los territorios conquistados.

2.2 LA ENCOMIENDA
Para Guillermo Margadant la institucin de la encomienda consista en que un espaol reciba el
privilegio de cobrar los tributos de algunos pueblos de indios, de acuerdo a una tasa previamente
estipulada. A cambio, tena la obligacin de cristianizar a los nativos, dedicar una cuarta parte del
tributo a la construccin de iglesias y supervisar la aplicacin de las leyes protectoras a los indios.
Las autoridades espaolas crearon en las Indias esta institucin, por las siguientes causas:
1.- Otorgar recompensas a los primeros conquistadores.
2.- De la intencin del erario de anexar a los indios a la economa colonial.
3.- De cristianizar a los indios sin ningn costo para la Corona.
4.- Fortalecimiento de la organizacin militar.
Entre los deberes del encomendero se mencionan los siguientes:
No poda enajenar la encomienda, por lo que no se le fincaba hipoteca.
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su reproduccin o redistribucin sin autorizacin de los autores originales.

Los frutos de la hipoteca si podan ser hipotecados.


Las encomiendas eran indivisibles.
Deba agrupar encomiendas muy reducidas.
Exista la confiscacin de tributos a los encomenderos para sostener situaciones de
emergencia.
Fijacin de tasa de tributos.
Contribuan al pago de gastos de evangelizacin.
Las encomiendas daban lugar a latifundios privados cuando los indios se resistan a ceder sus
tierras a los encomenderos. Dichos traspasos estuvieron bajo el control de las audiencias, que
supervisaban que los indios no fuesen perjudicados, y en caso de ser as, eran citados para que
manifestaran sus opiniones, pero como se dejaban intimidar muy fcilmente, este medio de
control no era muy eficaz.
El encomendero tena que vivir en la encomienda, no se permita el ausentismo, en caso contrario
y, si no hubiera quien lo cubriera, se consideraba a los indios libres de la encomienda y quedaban
como vasallos directos de la corona.
Para finales del siglo XVI la encomienda ya tena bajo su domino a las tres quintas partes de los
pueblos indios, finalmente por un decreto de noviembre de 1718 suprimi a la encomienda,
excepto por algunas que gozaban de ciertos privilegios y las concedidas a los descendientes de
Corts.

2.3 EL REPARTIMIENTO.
El repartimiento es un sistema laboral de rotacin donde los indios eran destinados a realizar
ciertos servicios personales y remunerados a los espaoles; asimismo, eran instruidos en las cosas
de la fe (repartir a los indios entre los espaoles, segn el rango de cada uno de ellos). Por cada
indio el colonizador deba pagar un peso de oro cada ao al fisco. Este sistema trajo como
consecuencia el despoblamiento de las islas, por lo que se tuvo la necesidad de traer esclavos
negros desde frica a Amrica, con lo que daba inicio la esclavitud en este continente.
Los jueces de repartimiento eran a autoridad encargada de determinar que trabajo deba realizar
cada indio (servicio a la ciudad, labranza, minas, etc.), no se trataba de una esclavitud temporal,
sino que los servicios eran rotativos, por lo que tenan derecho a recibir un salario adecuado. Los
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indios contaban con normas protectoras que evitaban que sus amos los esclavizaran, para ello
se prohibi a los espaoles que les fuera pagados salarios por adelantado a los indios, bajo pena
de perder dicho anticipo.
Hacia 1575 la mano de obra india era cada vez ms escasa debido a las epidemias y las exigencias
del clero por construir grandes y lujosas iglesias, por lo que en 1609 se suaviz el sistema de
repartimiento de indios con la introduccin de la mita: mediante sorteo los caciques de cada
poblacin deban determinar cules indios, no ocupados en el cultivo de sus propias tierras o en
talleres de artesanas, deban prestar servicios remunerados a los colonos, sin que el nmero total
de indios mitayos pudiera pasar del 4%; igualmente, se crearon normas protectoras para los indios
que prestaban sus servicios en las mitas.

2.4 EL DERECHO INDIANO Y SUS FUENTES


En un primer momento, los Reyes Catlicos pretendieron que en Indias nicamente se aplicara el
derecho castellano; sin embargo, ante la nueva realidad social que se presentaba, tuvieron que
crear normas especficas para cubrir las necesidades de las tierras conquistadas, as nace un nuevo
derecho, el indiano, que junto al castellano eran los vigentes en la Colonia.
Ahora bien, desde el punto de vista de Oscar Cruz Barney, en sentido estricto, el derecho indiano
es el conjunto de leyes y disposiciones de gobierno promulgadas por los reyes y por las
autoridades a ellos subordinadas para el establecimiento de un rgimen jurdico particular en las
Indias. En sentido amplio, deben considerarse tambin el derecho castellano, las bulas papales,
algunas capitulaciones, las costumbres desarrolladas en algunos municipios de espaoles y las
costumbres y disposiciones indgenas, siempre que no fueran contrarias a la religin catlica o al
rey.3 Respecto al mbito de aplicacin de las normas, el derecho castellano tiene carcter
supletorio respecto del derecho indiano, ya que ste se aplicaba en circunstancias que, por no
estar previstas en la norma espaola, requera regulacin propia. As lo tenan que observar las
autoridades, tanto los gobernadores como las justicias, estaban obligados a reconocer el orden y
forma de vida de los indgenas, as como sus usos y costumbre, siempre y cuando no fueran
contrarios a la fe catlica, ni a los intereses de la corona.
Conforme a Oscar Cruz Barney, las caractersticas del derecho indiano son las siguientes:
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a) Es un derecho casuista. Esto trae como consecuencia una gran profusin de disposiciones, ya
que se legislaba sobre cada caso concreto en busca de generalizar la solucin adoptada.
b) Una gran minuciosidad reglamentaria. Ots Capdequ seala que los monarcas espaoles
pretendieron tener en sus manos todos los hijos del gobierno de un mundo tan vasto, tan
complejo en su diversidad y tan lejano (que) lo mismo quisieron conocer los grandes problemas
polticos y econmicos que afectaban a todas las Indias, como de cuestiones minsculas que
interesaban a una sola ciudad o a un reducido distrito rural.
c) Con una tendencia asimiladora y uniformista. Los monarcas castellanos buscaron que la vida
jurdica indiana quedara estructurada con base en las concepciones peninsulares; sin embargo, las
instituciones adquirieron una serie de modalidades propias del ambiente geogrfico, social y
econmico indiano.
d) Con hondo sentido religioso y espiritual. Dos fueron las preocupaciones fundamentales para los
monarcas castellanos en la conquista y pacificacin de las Indias: la conversin de los indgenas a
la fe catlica y la defensa de la religin. Las fuentes del derecho indiano estn constituidas por una
gran cantidad de reales cdulas, reales rdenes, reales provisiones, instrucciones, ordenanzas, etc.
que tenan por objetivo regular las nuevas circunstancias que se presentaron en las Indias con la
aplicacin del derecho castellano. La abundancia de este cuerpo normativo se unific en varias
recopilaciones para facilitar su consulta y estudio (fuentes legislativas).
Las normas castellanas para las Indias se clasifican, conforme a Cruz Barney de la siguiente forma:
a. Reales pragmticas: se trataba de disposiciones emitidas por el rey que gozaban de mismo valor
jurdico y autoridad que el de una ley votada en Cortes.
b. Reales cdulas: stas eran las ms usuales y se integraban por un intitulatio o encabezado, en
donde se consigna el nombre del monarca junto con todos sus ttulos, direccin en donde se
indica a quin est dirigida, prefaccin en la que se exponen los motivos que dieron origen a la
disposicin, una parte dispositiva, que se inicia con la frmula de ordeno y mando, si se diriga a
individuos o corporaciones civiles, o bien con ruego y encargo, si estaba destinada a eclesisticos;
la pena, la data, es decir, da, mes y ao en que la disposicin se dict, la firma del monarca, que
poda ser, segn el momento, con estampilla y el refrendo del secretario, sello de la Cancillera y
rbricas de los consejeros de Indias.
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c. Reales provisiones: stas se integraban con intitulatio, direccin, prefaccin, parte dispositiva,
pena, data, firma del monarca y refrendo del secretario, sello y rbricas de los consejeros o
camaristas de Indias.
d. Reales ordenanzas: similares a la provisin, diferan en su contenido, que se divide en captulos
u rdenes, por lo general referidas a una institucin.
e. Reales instrucciones: con ellas se detallaban cules eran las facultades o atribuciones de una
autoridad en un tema determinado o de una corporacin.
Otras de las fuentes del derecho indiano era la doctrina que se integra por literatura de
comentarios generales y monografas de la poca, una de las obras principales es la realizada por
Juan de Solrzano Pereyra en su obra De Indiarum Iure, 1629, entre muchas otras. Como tercera
fuente aplicada en el Mxico Colonial, estaba la costumbre validada por las autoridades.
La etapa de creacin del derecho indiano culmin en 1821, subsistiendo este derecho
provisionalmente en todo lo compatible con la nueva situacin poltica, hasta que gradualmente
algunas de sus normas se agregaron a la legislacin del Mxico Independiente y otras fueron
abrogadas.
El orden de prelacin de Indias, fue el siguiente:
Primero: leyes dictadas especialmente para Indias, ya sea en la Pennsula o bien en las
propias Indias.
Segundo: las costumbres practicadas en los municipios de espaoles en Indias o
costumbre criolla.
Tercero: las costumbres indgenas que no fueran en contra de la religin catlica o de las
normas castellanas o indianas.
Cuarto: la Novsima Recopilacin de 1605.
Quinto: la Nueva Recopilacin de 1567.
Sexto: las Leyes del Toro de 1505.
Sptimo: Ordenamiento de Alcal de 1348.
Octavo: las Siete Partidas.
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Fragmento tomado del libro: Estrada, R. (2006). Resea de "Historia del derecho en
Mxico" de scar Cruz Barney. Boletn Mexicano de Derecho Comparado, vol. XXXIX,
nm. 116, mayo-agosto, pp. 573-580 Mxico: Universidad Nacional Autnoma de
Mxico. Disponible en: http://www.redalyc.org/articulo.oa?id=42711610

Historia del derecho en Mxico es un libro que viene a llenar una laguna que entre nosotros haba
devenido en desesperantemente perpetua. En efecto, no abundan los manuales de historia
jurdica en el Anhuac, y la explicacin de fenmeno semejante no resulta de sencilla formulacin.
Po- dra alegarse que el jurista-historiador recela del texto para cursos acadmicos porque sabe
que constituye slo un gnero (y no el ms til para efectos de la prctica y del desarrollo
cientfico) entre los muchos que abarca la literatura jurdica. Pero ello dejara sin justificacin
obras que, como el Manual de historia del derecho espaol de Toms y Valiente, o la Tierra y
poder de Brunner, son producto del privilegiado accionar de mentes envidiablemente versadas en
los vericuetos de la historia del derecho. La verdad es que haba faltado voluntad para realizar una
sntesis que, siguiendo un hilo conductor, se ocupe en explicar lo que histricamente ha venido
siendo el derecho en nuestras tierras. Es motivo de celebracin que esta explicacin se halle ahora
al alcance de los estudiantes que en poco tiempo han de convertirse en operadores de la
justicia.
As pues, aunque scar Cruz se reconoce inserto en una tradicin que ya ha ocupado varios
lustros de la vida acadmica del pas, lo cierto es que su obra posee un notable aroma a
innovacin. No slo por su naturaleza de manual (un manual que cada edicin torna ms difcil
de manipular, dicho sea esto en un sentido tanto literal como metafrico), sino por la rara
cualidad que posee y que le permite integrar los temas tradicionales de la historiografa jurdica en
el ms amplio espectro de la teora y la prctica del derecho actual, como prueban sobradamente
las pginas dedicadas al anlisis de las modernas teoras de un Hart o un Gagarin en relacin con el
antiguo cuestionamiento en torno a la juridicidad de las civilizaciones precolombinas. El lector, en
suma, queda habilitado para, con instrumentos de gran actualidad, hacerse cargo de la
investigacin de frontera que ha surgido en torno a los ya aejos temas de la historia del derecho
en Mxico.
Historia del derecho en Mxico y no historia del derecho mexicano, pues el profesor Cruz sabe
que, en principio, no hace historia de un orden jurdico abstrado de la realidad geopoltica que le
toc en suerte experimentar. Es el desenvolvimiento de la idea jurdica occidental en tierras
Material compilado sin fines de lucro, en beneficio de la educacin. Prohibida
su reproduccin o redistribucin sin autorizacin de los autores originales.

mesoamericanas lo que le ocupa. Por ello es que el autor que nos convoca dedica numerosas
pginas a esos dos rdenes jurdicos diferenciados que posibilitaron nuestra dolorosa insercin en
Occidente: el derecho castellano y el derecho indiano. Son dignas de especial agradecimiento, por
parte de los catedrticos, las pginas que el autor dedica a las polmicas del quinientos en
particular, a mi modo de ver, las que contienen la ordenacin de las nada fciles Relecciones
salmantinas, en las que el inmenso Vitoria se ocup de los ttulos para la conquista de las Indias.
Se trata del momento luminoso en el que por primera y nica vez en la historia, un imperio
cuestiona la legitimidad de sus ocupaciones (qu lejos estamos de los halcones de la seora
Rice!), y el autor lo solventa con una erudicin y una sencillez merecedoras de elogio. Con todo,
me gustara que scar Cruz se atreviese a contestarnos si ya es posible hablar de un derecho
mexicano, peculiar y adaptable al reino, como quera Agustn de Iturbide. Y si es as, propongo
para sucesivas ediciones el omnicomprensivo ttulo de Historia del derecho en Mxico e historia
del derecho mexicano.
La prctica jacobina tan comn como este barroco Anhuac con nfulas de barrio de St.
Antoine consiste en hacer tabula rasa de todo pretrito que pueda decirnos algo distinto a lo
que sostiene el indigno coro de gargantas oficiales, y que entre nosotros se ha traducido en la
perniciosa prctica de olvidarnos de nuestro pasado que es el del Cid (campeador, como
recuerda Ortega, significa litigante) y el del primero de nuestros jueces, don Vasco, el de
Moctezuma, el escribano Corts y todos los implicados en el (insisto) doloroso parto que
signific ese momento sin par para la historia del orbe que se llam cada de Tenochtitlan, el de
Luis de Velasco y Fernando de Alva Ixtlilxchitl, el de los cantos a nahuas de Juana Ramrez,
el de la poltica de Solrzano y la Historia antigua de Clavijero, la jacobina prctica, deca, es
desechada de inmediato con sapiencia, rigor y sistema por un profesor universitario que sabe que
lo que requiere la formacin de los profesionales mexicanos es un severo proceso de
desintoxicacin, una terapia de relativizacin para la cual, como quera Valiente, la historia del
derecho deviene en insuperable herramienta.
No por ello se olvida del pasado indgena, como hacen tantos cultores de un hispanismo
retardatario e igualmente reduccionista. Y no lo hace porque olvidarse de l es tanto como cortar
por mitad a la sociedad y al derecho novohispanos. Como ya hemos apuntado, de la mano de
Gagarin y de Hart, Cruz Barney reconoce (y la palabra no resulta inocua cuando la relacionamos
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con el pensamiento haitiano) la historicidad jurdica de los pueblos pre-novohispanos. Realiza,


pues, un esfuerzo que se inscribe con pleno derecho en el pomposo mundo de la historia de
las culturas.
Lo propio puede decirse de su anlisis de los grandes olvidados en estas malagradecidas tierras,
los juristas castellanos que por espacio de tres centurias contribuyeron desde allende la mar
ocana a configurar el orden jurdico neoespaol, un orden en muchos aspectos envidiable para
los mexicanos hodiernos. Me entusiasma la conexin que el de la pluma establece con la historia
general del derecho cuando cataloga a los diversos juristas como cultores del Mos italicus tardo,
cultores del Mos gallicus y cultivadores del humanismo jurdico racionalista. La clasificacin
permite insertar nuestro devenir jurisprudencial en el ms ancho, mucho ms ancho, panorama
del Occidente jurdico. No debemos cejar en el empeo de que para nuestros alumnos los
nombres de Antonio de Nebrija, Alfonso de Castro, Francisco Martnez Marina, Gaspar Melchor
de Jovellanos y Jernimo Castillo de Bovadilla, autor de una fundamental y recientemente
estudiada Poltica para corregidores y seores de vasallos, resulten tan familiares o ms que los de
un Hans Kelsen, un Oliver Wendell Holmes o un Federico de Savigny. En ello nos va la esperanza
de reconocer la especificidad de nuestro derecho, si es que, nsito en el cuestionamiento, posee
alguna.
Decididos a adentrarnos en el ambivalente espacio del Mxico independiente, hemos de sealar la
gran ventaja que la obra de Cruz guarda sobre los tpicos manuales de historia del derecho
indiano, pues al hacerse cargo de temas decimonnicos y posrevolucionarios permite contemplar
desde privilegiada atalaya lo que el profesor Clavero ha llamado la desolacin de la quimera en
Mxico. La pregunta se torna inevitable: a quin culpamos de nuestro fracaso? si la historia se
tratara, como pretenden algunos, de hallar culpables, incluso en los genes. Nuestra repblica
liberal, constituye una ruptura o una continuacin con el estatalismo novohispano? El cuestiona-
miento, a pesar de los incomparables esfuerzos de OGorman, est an en el aire y a buen seguro
que nos tendr ocupados durante los prximos decenios.
Es precisamente el diecinueve, el siglo que proporciona el mayor cmulo de novedades a la
edicin que hoy se presenta. Derivado de su inters por la codificacin decimonnica ese
fenmeno expropiatorio que tan a fuerza de calzador irrumpi en el Mxico postnovohispano,
inters que no hace mucho tiempo cristaliz en su importante libro acerca de la historia de los
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cdigos en la repblica, el autor ofrece una enriquecida explicacin del fenmeno en las reas
civil, penal y mercantil, muy en la lnea de un Fioravanti que ha denunciado las histricas
relaciones que existen entre el suceso codificador y su mellizo-adversario, el constitucional. El
abogado postulante, ms all del acadmico, nos ofrece por su parte una interesante referencia
al arbitraje al que fue proclive el Anhuac del ochocientos, comenzando por aquel numeral 280 de
la Constitucin de Cdiz que prescriba que no se podr privar a ningn espaol de terminar sus
diferencias por medio de jueces rbitros, elegidos por ambas partes. Sin salir del siglo
decimonoveno, en esta inmejorable sede me gusta- ra destacar otra de las importantes
novedades del texto consistente en la explicacin del imprescindible papel que en nuestra vida
nacional ha desempeado el Poder Judicial, desde aquel ttulo V de otra vez la Constitucin de
1812 que constituy, como ha venido sosteniendo desde hace algn tiempo, el germen de lo que
habra de ser nuestro peculiar federalismo judiciario.
No se olvida Cruz Barney del derecho que llama emanado de la Revolucin Mexicana. Ese
derecho para el cual, como sostena el general Prez Trevio en la Convencin del Partido
Nacional Revolucionario de 1928, valan ms las conquistas revolucionarias que los derechos
individuales. En efecto, afirmaba el ilustre militar que la tradicin constitucional de reeleccin
legislativa tena que dar pausa en el derecho y las libertades del individuo para dar sitio a los
derechos de las multitudes que hoy se acogen a los principios revolucionarios. En fin. Decamos
que la decisin del profesor Cruz, a la par de valiente, es cientficamente irreprochable. Y es que
permtaseme que d preliminar respuesta a la pregunta que formul lneas arriba si un
derecho puede llamarse genuinamente mexicano, ese es el derecho agrario y laboral, sin cuyo
entendimiento resulta imposible comprender no slo al Mxico del siglo XX, sino al Mxico
todo, esa perturbadora mezcla de precoz estatalismo y de pueril y defensivo sentimiento nacional
que hace abstraccin, sin mayor cargo de conciencia, de los derechos fundamentales de la
persona humana.
Vayamos ahora a las consideraciones generales que nos permitan redondear la faena. Me
permitir acudir a la ancdota personal para exhibir que el libro de scar Cruz posee tambin
significaciones trasatlnticas. Nadie en Espaa sabe que fuimos (o que somos) una Nueva Espaa.
Una especie de mala conciencia (as lo explicaba mi maestro, don Benjamn Gonzlez Alonso)
provoca que el peninsular no quiera saber nada de la prdida de un continente y que en cambio se
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regodee masoquistamente con la tragedia finisecular que implic la privacin de un par de islas
caribeas. El propio don Benjamn me peda le recomendase cuatro libros que pudieran hablarle
de la independencia de la Amrica septentrional. De inmediato nombr a cuatro apellidos clsicos:
Alamn, Mora, Bustamante, Zavala. Y en cuanto a historia del derecho?, me revir. No me
arrepentir nunca de haberle sugerido de inmediato, y en primer trmino, la obra cuya segunda
edicin nos tiene reunidos aqu. La feliz sugerencia provoc un gran inters por la cuestin
mexicana (que evidentemente trasciende lo jurdico) entre lo ms que solventes miembros del
Departamento de Historia del Derecho de aquella cuasimilenaria y feliz universidad de la Espaa
veterocastellana.
En cuanto a las implicaciones para el aqu y el ahora, creo oportuno anunciar que acaso estemos
presenciando la consolidacin de una generacin en el sentido orteguiano del trmino, una prole
que ha bebido de los maestros del ltimo novecientos y que ha producido ya frutos granados
como son este libro, la labor destacadsima que en el mbito pedaggico-judiciario se halla
desempeando Salvador Crdenas y, en otros mbitos, la histrica y magnfica puesta en escena
del Anillo wagneriano por alguien que es, ante todo (cuando menos en lo jurdico), un profesor de
historia del derecho: Sergio Vela. Una gene- racin, pues, decidida a edificar con la razn, la
tolerancia y la experiencia histrica (la frase, hasta aqu, pertenece a Valiente) un Mxico que
alcance, por fin, las alturas que marca su pasado y que exige su futuro.
scar Cruz Barney es, a la par que miembro de la generacin de iushistoriadores a la que me
referido, hijo de la labor universitaria ignaciana. Fue, en efecto, la Universidad Iberoamericana
el sitio en el que recibi, de manos del maestro Mayagoitia, las lecciones que transformaran su
vida. Nuestro Departamento de Derecho ha sabido dar siempre su sitio a la realidad histrica,
sin la cual todo acercamiento a la teora y a la prctica de la justicia deviene en
autocomplaciente y frustrada tentativa. Por las aulas de la iushistoria en la Ibero, desfilan
cotidianamente nombres ilustres como los de Jos Echeagaray y Alejandro de Antuano,
relevantes autores como Marco Antonio Prez de los Reyes y Carlos Fuentes Lpez, entusiastas y
bien calibradas voces jvenes, como las de Mara Jos Rueda, Venustiano Reyes y Mara Jos
Piera. Todos bajo la gida minervaniana incomparable de los que se han ido (don Edmundo
OGorman, el padre Villoro, don Manuel Borja y ese esplndido historiador del derecho que, entre
tantas otras cosas, supo ser Fernando Vzquez Pan- do) y de los que nos alegran el coloquio
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diario, como el romanista hacia quien todo elogio es insuficiente, Jos de Jess Ledesma, el
constitucionalista que nos conmueve con las bellsimas pginas que dedica en su Programa a la
tragedia del cuarenta y siete, Ral Gonzlez Schmal y, por supuesto, el excepcional varn que
scar tiene como padre y que ha sabido tambin historiar el derecho mercantil internacional: don
Rodolfo Cruz Miramontes. Pues bien, a este claustro de excepcin, que reivindica sin titubear
el sitio que le corresponde al lado de las escuelas de historia jurdica surgidas en otras
universidades del pas, pertenece por gran fortuna el profesor Cruz.
Un acadmico que es, al alimn, patriota y personaje incmodo para los poderes (el nacional y el
supranacional, lo cual explica su exitoso desarrollo como abogado en causas de libre comercio). Y
esta continua comunicacin entre el aula y el panel resulta de particular importancia en el
desarrollo de una obra que parte de la base, y cito al autor, de que por su mtodo la Historia del
Derecho es Historia, mientras que por su contenido es Derecho. Estamos ante un autor que no se
conforma con ser historiador del derecho, sino que busca ser jurista-historiador, sin caer en los
excesos de quienes pretenden que existe algo as como una historia que constituye, una historia
constituyente. Sabe que no escribe para un pblico necesariamente especializado, por lo que se
preocupa en dotar al estudiante de un recorrido apasionante por las gracias y desgracias de la
historia patria, sin caer en maniquesmos al uso, como aqul de los quinientos aos de
explotacin, pero sin renunciar a la denuncia de atrocidades e imperdonables ineficacias, como
las propias del sombro 1847.
Realizaba mi maestro hace algunos aos y, quin iba a decrnoslo?, hace ya varios papados y
varios imperios algunas consideraciones en los grossianos Cuadernos florentinos acerca de la
historia del derecho, con el pre-texto (nunca mejor dicho) de la primera edicin del Manual de
quien fuera su valiente gua el profesor Toms y Valiente. Sorprende la actualidad de los
conceptos vertidos por Gonzlez Alonso cuando se repara en que fueron escritos antes de la cada
del Muro de Berln y del desmoronamiento de las Torres Gemelas. Me convenzo de que el
diagnstico que desde hace dcadas ha realizado la historia jurdica, en lo que respecta a la
naturaleza de este Leviatn de tres cabezas en el que vivimos, ha sido certero. El libro de scar
Cruz ha venido a honrar el diagnstico en tierras que, como las tenochcas, han sufrido desde muy
temprano los embates del normativista absolutismo jurdico. Aspiro a que mis palabras hayan
fungido como algo parecido a las que en su momento escribiera don Benjamn en cede
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renacentista. Sin su donaire y sin su castellano impecable, pero con el cario de quien sabe
reconocer al maestro en sus mocedades. Hay que recordar que para cuando escribi su Manual,
Francisco Toms y Valiente an no haba presidido el Tribunal Constitucional espaol ni se haba
enfrentado a la anti-histrica intolerancia etarra. Y ya era el profesor Valiente. Qu habremos de
saber en los aos venideros acerca del profesor Cruz Barney? La historia no constituye ni juridiza
ni profetiza, pero yo me atrevo a creer que ser algo muy bueno, en especial para esta patria
vendedora de cha y tan urgida de buenas noticias. En scar Cruz tiene un buen hijo que, como
don Alonso Quijano, cantor de las delicias del Toboso, sabe quin es.
Rafael ESTRADA MICHEL
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Mesografa (para consulta complementaria)

NOTA IMPORTANTE: Recuerda que si alguno de los siguientes enlaces est roto o bien ha
sido retirado de Internet, siempre puedes hacer una investigacin complementaria para
localizar los documentos sugeridos en otra parte.

Baez, J.F. (2012). Mxico a travs de sus constituciones 1812-1917. Mxico: Universidad
de Xalapa. Disponible en:
http://ux.edu.mx/investigacion/Formato/libro-2.pdf

Bucio, A. (2012). Historia del derecho en Mxico. Mxico: Red Tercer Milenio S.C.
Disponible en:
http://www.aliat.org.mx/BibliotecasDigitales/derecho_y_ciencias_sociales/Historia_del_d
erecho_en_Mexico.pdf

Grenni, H. (s.f.). Las Leyes de Indias: un intento por considerar a los indgenas como
personas con derechos. El Salvador: REDICCES. Disponible en:
http://www.redicces.org.sv/jspui/bitstream/10972/808/1/leyes_de_indias.pdf

Magadant, G.F. (1971). Introduccin a la historia del derecho mexicano. UNAM.


Disponible en:
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/libro.htm?l=1026