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Curso de Derecho Notarial Augusto Lafferriere 1 1 PDF
Curso de Derecho Notarial Augusto Lafferriere 1 1 PDF
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CURSO DE
DERECHO NOTARIAL
Anotaciones efectuadas durante et cursado de la Especializacin en
Derecho Notarial, realizada en 2008 en la Facultad de Ciencias
Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional de! Litoral.
Autor:
Augusto Diego L A F F E R R I E R E
CURSO DE
DERECHO NOTARIAL
Anotaciones efectuadas durante el cursado de la Especializacin en
Derecho Notarial, realizada en 2008 en la Facultad de Ciencias
Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional del Litoral.
2008
Lafferriere, Augusto Diego
Curso de derecho notarial : anotaciones efectuadas durante el
cursado de la especializacin en derecho notarial (FCJS- UNL 2008), -
1a ed. - Entre Ros: el autor, 2008.
I nternet.
ISBN 978-987-05-5373-1
ISBN 978-987-05-5373-1
9II789870II553731II
NDICE DE ABREVIATURAS 19
PRLOGO 21
1111 Concepto Zl
111.2. Naturaleza jurdica II
111.3. Elementos corporales 72
a) Base escrituraria 72
b) Grafa. Aspectos estticos y dinmicos 72
111.4. Elementos personales 72.
a) Autor 73
b) Sujetos instrumentales: comparecientes y
otorgantes (escrituras) 74
c) Requirentes y requeridos (actas) 75
BIBLIOGRAFA GENERAL
NDICE DE ABREVIATURAS
Augusto D. Lafferriere
Nogoy (Prov Enre Ros), 23 cte dictBmbtv de 2008
CAPTULO I
DERECHO NOTARIAL.
1. El derecho notarial, a) Concepto, bj Criterios de definicin. 2
Contenido, a) Clases de normas, b) Evolucin, c) El sistema del
derecho notarial 3. Autonoma a) Clases, b) mbito social y
acadmico, c) Notariado latino. 4. Fuentes. 5. Formas jurdicas.
Clases y Funciones, a) La forma como vehculo del
pensamiento, b) Neo formalismo, c) La forma notarial, d)
Clasificacin de la forma 6 El Acto Notarial, a) Concepto b)
Estructura, c) Caracteres, d) Requisitos esenciales de validez
Efectos, e) Requisitos de eficacia. 1- La idoneidad del objeto. 2-
La competencia del rgano. 3- La legitimidad del rgano. 4- La
habilidad y legitimacin del agente. 5- La causa del acto
notarial, 6- La forma, f) Colofn.
1
Al respecto, basta con observar la enumeracin de normas que efectuamos
en la Seccin "Normativa Citada", al finalizar la presente obra.
notarial del que se trate) y el dinmico {la tcnica notarial
empleada).
De tal modo, el derecho notarial es el conjunto de normas
que desarrollan y reglamentan la funcin notarial desde el punto
de vista subjetivo (del agente), objetivo (del documento), y
dinmico (de la tcnica notarial).
En otros trminos, el derecho notarial es el conjunto de
normas que regulan subjetiva, objetiva y dinmicamente la
funcin notarial.
1.2. Contenido.
l.2.a) Clases de normas.
El contenido del Derecho Notarial est formado por las
normas jurdicas notariales. Existen tres tipos de normas:
a) Orgnicas: son aquellas que reglamentan la funcin notarial
desde el punto de vista subjetivo (son orgnicas porque
regulan al rgano notarial). Regulan la funcin notarial. Estn
contenidas en las leyes locales (provinciales).
b) Formales: son aquellas que regulan las formalidades de la
forma. Se encuentran en nuestro Cdigo Civil (en adelante,
CC) y en la Ley Orgnica de Tribunales (en adelante, LOT) y
Leyes provinciales.
c) Sustanciales: son aquellas que regulan la relacin del notario
con los particulares y con el Estado. Son normas que regulan
tres relaciones:
a. Entre el escribano y el cliente , 5
6
Sobre la relacin notario - cliente, y su naturaleza jurdica, puede consultarse
LARRAUD, Rufino, CLfrso de Derecho Notarial, Buenos Ares, p. 655 y ss.
l.l.b) Evolucin.
Segn el criterio antiguo, el Derecho Notarial tambin
comprenda el contenida sustancial o de fondo. Era un criterio
ms amplio que el actual. El espaol MENGUAL Y MENGUAL,
abarcaba en su criterio a la parte material y a la formal:
a) Material o sustancial:
1. Subjetiva (todas las normas referidas a los sujetas, como
por ejemplo capacidad, representacin, etc.);
2. Objetiva {los actos jurdicos, como por ejemplo la
compraventa, la permuta, la donacin, el mandato, etc.).
b) Formal:
1. Subjetiva (se refera a los requisitos para el ingreso al
Notariado, como las cuestiones del Colegio, la matrcula,
etc.);
2. Objetiva (lo referente al documento notarial).
KELSEN, Hans, Teora pura del derecho, traducido al espaol, Buenos Aires.
26
1.3. Autonoma.
1.3.a) Clases.
Hay tres clases de autonoma : 7
7
Sobre la autonoma del derecho notarial, vase FRONTERA, Rodolfo,
Autonoma del derecho notarial, en Gaceta del Notariado, Secc Doctrina, p.
399 y ss.
e
Sobre la autonoma del derecho notarial, vase D'ORAZI FLAVONE, Mario,
La autonoma del derecho notarial, Separata de Estudios en memoria de F.
Vasa tli.
a) La Materia propia! toda la teora del documento y de la
funcin notarial y las normas que las regulan, y
b) Principios propios, pero no exclusivos, como lo son:
inmediacin {993 CC), imparcialidad (985 CC), fe pblica
(confiere autenticidad, verdad impuesta, 993-995 CC),
matricidad (el original queda en poder del escribano, lo que
circula es la copia), comunicacin (la entrega de la copia),
conservacin {del protocolo por parte de! escribano por dos
aos y luego por el Estado), legalidad (hay que cumplir con
todas las formalidades de la ley, lo que otorga la validez al
documento), y legitimidad (con la que se otorga eficacia).
1.4. Fuentes.
Las fuentes del derecho notarial pueden ser formales
(leyes, decretos, tratados, etc.), o bien materiales {hechos
histricos, sociales, etc. que empujan al hombre a legislar sobre
determinadas materias; as como congresos, jornadas,
consultas, etc.).
s
Sobre conversin formal y sustancial del acto, vase Ap IX 4b, Conversin
formal y sustancial de actos jurdicos.
pueden ser gestuales, orales o escritos {917 CC), slo por
excepcin el silencio implica un efecto jurdico (919 CC),
10
Santo Toms fue un autor prolfico en extremo, con cerca de 800 obras
atribuidas Las dos ms importantes son Summa contra Gentiles (1261-1264),
un estudio razonado con la intencin de persuadir a los intelectuales
musulmanes de la verdad del cristianismo y, sobre todo, Summa Theologiae,
que comenz a escribir en 1265 y dej inconclusa (Microsoft Encarta 2007;
Microsoft Corporation).
es un procedimiento posterior para acreditar ante el juez u otra
autoridad la existencia de actos ya formados).
La forma, por ser un elemento del acto, le da existencia al
mismo. Que luego esa forma, por tener naturaleza sensible
(signo exterior) que perdura en el tiempo (grafa), en un
momento posterior (prueba) sirva para demostrar la existencia
del acto, es una consecuencia lgica y una ventaja de la palabra
escrita sobre la palabra oral (esto, por ejemplo, en el caso de un
contrato redactado por escrito).
1,5,d) Clasificacin de la f o r m a .
Los actos pueden ser formales (forma tasada) o no
formales. En principio, rige la libertad de formas (974 CC).
Adems, pueden ser gestuales, orales o escritos {en este ltimo
caso, pueden ser autgrafos o hetergrafos, que son aquellos
hechos por un tercero, como por ejemplo el notario).
Cuando el CC o las leyes especiales no designen forma
para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las
formas que juzgaren convenientes (974 CC).
De acuerdo a la funcin que cumple la forma, los actos
pueden ser: formales ad solemnitatem (si no se cumple con la
forma exigida por la ley, no existen, ej, 1810 CC, Donacin de
inmuebles ); formales ad probationem
12
(donde la forma es
exigida para poder probar el acto, si bien el acto existe aunque
no se siga la forma legal no es pasible de ser probado); y no
formales (libertad de formas).
i ;
Deben ser hechas arte escribano pblico, en la forma ordinaria de los
contratos, bajo pena de nulidad: 1 - Las donaciones de bienes inmuebles; 2 -
Las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias. Respecta de los casos
previstos en este articulo no regir el artculo 1185. Las donaciones al Estado
podrn acreditarse con las constancias de actuaciones administrativas (1810
CC).
La forma es un elemento esencial del acto. En cambio, la
prueba es un hecho posterior al acto. Lo que pasa es que la
forma puede cumplir una funcin probatoria. La publicidad, por
su parte, al igual que la prueba, es un hecho posterior que
produce principalmente la oponibilidad a terceros.
13
Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos
por instrumento particular, firmado por las parles o que fuesen hechos por
instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura
pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se
halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se
han obligado a hacer escritura pblica (1185 CC).
14
Los contratas que tengan por objeto una cantidad de ms de diez mil pesos,
deben hacerse por escrito y no pueden ser probados por testigos (1193 CC).
Sobre la vigencia del tope legal, vase doctrina y jurisprudencia al respecto.
Para el derecho, "persona" es todo ente fsico o ideal que
tenga, como sostiene CARMINIO CASTAGNO, una "funcin
jurgena", por lo que es titular de derechos y obligaciones o,
como afirma KELSEN, "centro de imputacin de derechos y
obligaciones" . 15
i.6.) Concepto.
Segn CARMINIO CASTAGNO, el acto notarial es el
ejercicio de la funcin fedacional, por parte del rgano escribano
pblico, quedando desplazada toda la otra actividad que realiza
el notario como profesional del derecho.
15
Vase KELSEN, Hans. ob. cit.
16
Son de ningn valor los actos autorizados por un funcionario pblico en
asunto en que l o sus parientes dentro del cuarto grado fuesen personalmente
interesados; pero si los interesados lo fueren solo por tener parte en
sociedades annimas, o ser gerentes directores de ellas, el acto ser vlido
(985 CC).
Crtica: adopta una postura eminentemente publicista,
pues el acto notarial no se agota en la esfera de lo publicstico,
porque si bien es cierto que es importante por Ea validez y
eficacia que le da el CC, no es menos cierto que tambin entra la
restante actividad dentro de la funcionalidad.
17
El instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por
accin civil o criminal, de la existencia material de los hechos, que el oficial
pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que han pasado en
su presencia (993 CC).
1fl
Sobre la impugnacin de falsedad de las escrituras en sede civil o penal,
vase CURSACK, Eduardo V, La impugnacin de falsedad de la escritura
pblica en sede civil o penal, trabajo distribuido durante el cursado, p. 8.
ordenamiento jurdico positivo. A! concepto brindado, se debe
agregar la eficacia, que es una caracterstica del notariado latino.
I.6.b) Estructura.
Segn CARMINIO CASTAGNO, que tiene ms en vista el
Acta que la Escritura, la estructura del acto notarial es la
siguiente:
a) Percepcin: percibir por los sentidos superiores (el odo y la
vista, que son objetivos), y por los sentidos inferiores (el
tacto, el gusto y el olfato, que son subjetivos). En los casos
en los que intervienen los sentidos inferiores, es conveniente
recurrir a los sujetos auxiliares (bioqumicos, arquitectos, y
dems peritos).
b) Declaracin: la cual asume forma escrita
La faz intermedia entre ambas partes es la "adecuacin de los
paradigmas". As, las fases seran tres: la percepcin, la
adecuacin, y la declaracin.
I.6.c) Caracteres.
Los caracteres del acto notarial son los siguientes:
a) Acto jurdico: porque es voluntario y lcito, pero no alcanza a
ser un acto jurdico porque no tiene por fin inmediato
establecer entre las partes relaciones jurdicas, crear,
modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos (944
CC), sino que tiene un fin tcnico. El acto notarial es un
"hecho humano voluntario lcito" (897 CC). Es un hecho
tcnico, pues al acto jurdico lo hacen las partes.
b) Acto pblico: pues es pblica la funcin, y pblico el
documento (o resultado), y por tanto pblico es el acto.
c) Acto rogado: en tanto el escribano acta a peticin de parte,
y nunca de oficio (principio de rogacin).
d) Acto formal: pues la declaracin que realiza el escribano
despus de la percepcin efectuada, tiene que asumir forma
escrita, desde que no hay actos notariales orales.
19
Para la validez del acto, corno instrumento pblico, es necesario que el
oficial pblico obre en los lmites de sus atribuciones, respecto a la naturaleza
del acto, y que ste se extienda dentro del territorio que se le ha asignado para
el ejercicio de sus funciones (980 CC)
2 0
Son sin embargo vlidos, los instrumentos hechos por funcionarios fuera del
distrito sealado para sus funciones, si el lugar fuese generalmente tenido
como comprendido en el distrito (981 CC).
o Teora de la Exclusin (CARMINIO CASTAGNO): los
notarios son competentes en todo, menos en aquello que
haya sido distribuido con exclusividad a otro funcionario
a otra funcin. Los notarios tienen una competencia
compartida con otros funcionarios. No se puede hacer
aquello que ha sido atribuido exclusivamente a otro
funcionario o funcin, pero s se puede actuar en
cuestiones compartidas con otros funcionarios.
2 1
El escribano y testigos en un testamento por acto pblico, sus esposas, y
parientes o afines dentro del cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo que
en l se disponga a su favor (3664 CC).
ser por ej. un intercambio de bienes) con la causa del acto del
notario, cuya finalidad es cumplir una actividad, que podr ser
probatoria (ej. acta), comprobatoria {ej. certificado),
conservatoria, y constitutoria o constitutiva {ej. escritura).
La escritura es constitutiva del negocio jurdico
compraventa de inmuebles, y de no hacerse por escritura pblica
es un contrato, pero no de compraventa de inmuebles, sino de
compromiso de escriturar (obligacin de hacer). Es un caso de
conversin sustancial (1185 y 1185 bis CC ). Distinta es la
22 23
I.6.e.6- La forma.
La forma es un requisito esencial en cuanto forma escrita,
y en tanto no puede el acto de que se trate tener forma oral,
pues como requisito de validez la 'forma' se refiere a cmo debe
ser ese escrito (seran las formalidades de la forma, entre las
que se destaca el Protocolo).
Cuando la forma es un requisito esencial, es tambin un
requisito de validez, y no slo de eficacia.
t.6.f) Colofn.
En sntesis, lo que tenemos es lo siguiente:
s Requisitos esenciales: a) El autor, b) El contenido, y c) La
forma.
J Requisitos de validez: a) La idoneidad de! objeto, b) La
competencia del rgano, c) La legitimidad del rgano, d) La
2 2
Sobre conversin formal y sustancial del acto, vase Ap. IX.4,b, Conversin
forma! y sustancial de actos jurdicos.
2 3
Los boletos de compraventa de inm jebles otorgados a favor de adquirentes
de buena fe sern oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiere
abonado el veinticinco por ciento del precio. El juez podr disponer en estos
casos que se otorgue al comprador la escritura traslativa de dominio (1185 bis
CC).
habilidad y legitimacin del agente, e) La causa, y f) La
forma.
CAPITULO II.
EL DOCUMENTO JURDICO.
1. Concepto, a) Clasificacin, b} Documentos e instrumentos, c)
Documento jurdico. 2. Elementos, a) La corporalidad del
documento, b) El autor del documento, o) El contenido del
documento. 3. Clases. 4. El documento privado, a) Concepto,
b) Formalidades, o) Efectos entre partes y respecto de terceros
Reconocimiento de firmas y fecha cierta. 5. Documentos
particulares no firmados. 6. Documentos electrnicos, a) El
documento informtico, b) Caractersticas. 1- Corporalidad. 2-
Autor. 3- Firma, c) Riesgos del documento electrnico. 7 Firma
digital, a) Los certificados, b) Autoridades certificantes. 6. El
documento pblico, a) Concepto, b) Requisitos comunes a
todos los instrumentos pblicos. 1- Autorizacin. 2-
Competencia material. 3- Competencia territorial. 4-
Legitimacin o competencia personal 5- Formalidades Clases.
11.1. Concepto.
El documento jurdico es una cosa, pues tiene
caractersticas sensoriales. Es una porcin de materia que tiene
un autor y una finalidad. Es una porcin de materia a la cual el
hombre le ha aadido algo espiritual Siempre es algo artificial,
algo creado por el hombre. No hay documentos naturales.
Documento es una porcin de materia a la cual el hombre
le ha sobreaadido algo, informndolo.
Es un ente cultural, pues significa algo. Los objetos o
entes culturales son porciones de materia que, adems de ser
cosas, significan algo, en cuanto provocan en la mente del
receptor una imagen o una significacin.
//. 1. a) Clasificado n.
De acuerdo a cmo inserte el hombre en el contenido a la
materia, los documentos pueden ser:
a) Grficos: cuando lo que se incorpora es una grafa, es decir
una escritura. En rigor, lo que se incorpora es un sistema de
letras y nmeros que significan algo convencionalmente.
b) Iconosrficos: cuando lo que se incorpora es una figura (ej.
planos, fotos, etc.).
c) Plsticos: cuando lo que se incorpora no es una figura plana,
sino figuras que tienen tres dimensiones, ya en bajorrelieve o
en sobrerrelieve (ej. moneda).
d) Fnicos: cuando lo que se inserta en a cosa es un
procedimiento de ondas que produce un sonido (ej. casetes,
discos compactos, etc.).
e) Visuales: cuando lo que se incorpora es una figura en
movimiento.
f) Audiovisuales: se incorpora una figura con sonido.
2 4
Son instrumentos particulares, si no estn firmados, los impresos, los
registros visuales o auditivos de cosas o hechos y, cualquiera que sea el medio
empleado, los registros de la palabra y de informacin, y en general todo
escrito no firmado (art. 264 Proyecto 1998).
11.1.b) Documentos e instrumentos.
II.2. Elementos.
El documento jurdico tiene tres elementos esenciales: la
corporalidad, el autor, y el contenido.
2 5
En la confeccin y redaccin de la Escrituras matrices, los escribanos se
ajustarn a las siguientes normas: 1) en la redaccin de la Escrituras matrices
slo se usar tinta negra sin ingredientes que pudieran corroer el papel o
atenuar, borrar o hacer desaparecer lo escrito; 2) los escribanos podrn, con
carcter optativo, redactar en forma manuscrita o mecnica, las escrituras
matrices; 3) las escrituras debern iniciarse en el primer rengln hbil de la foja
inmediata siguiente a aquella en que termine la escritura anterior; 4) el
escribano deber anular los espacios en blanco con un cierre tipo contable,
poniendo su firma y sello al pie; 5) podrn usarse indistinta o alternativamente
para cada escritura, cualquiera de los sistemas, pero en todos los casos las
escrituras debern terminarse por el mismo procedimiento; 6) los escribanos
que utilizaren el sistema mecanografiado, debern denunciar al Colegio de
Escribanos las marcas y nmeros de las mquinas en uso, adjuntando
reproduccin completa de todos los signos grficos, como asi tambin,
comunicar todo cambio parcial o total de los tipos: 7) las enmendaduras, los
testados y las entre lneas debern efectuarse con la misma mquina o de
puo y letra del autorizante, salvndolas de su puo y letra; 8) para el
mecanografiado podr usarse cualquier tipo de mquina; 9) ser obligatorio el
empleo de cinta negra fija, bien entintada, quedando prohibido el uso de cintas
copiativas (art. 321 LOT).
expresar el pensamiento en cuestin; c) Recognoscibilidad: en
cuanto aquel que lo recibe, tambin piense en lo mismo que
pens el que lo envi.
2 6
NEZ LAGOS, Rafael, Los esquemas conceptuales del instrumento
pblico, ob. cit.
As, en sntesis, podemos concluir afirmando que los tres
elementos esenciales del documento notarial son: a) La
Corporalidad, es decir el papel y la grafa en sentido esttico; b)
El Autor del pensamiento incorporado, o sea el autor intelectual;
y c) El Contenido, o bien la expresin del pensamiento del autor
incorporada.
11.3. Clases.
Como expresramos supra, el 1190 CC clasifica los
documentos como: pblicos, particulares firmados (documentos
privados), y particulares no firmados (documentos particulares).
A continuacin los analizaremos a cada uno de ellos.
11.4. El d o c u m e n t o privado.
11.4.a) Concepto.
Nuestro CC no da una definicin de documento privado o
instrumento privado, sino que hace un desarrollo de la cuestin
sin definirla (1012 a 1036 CC) . 27
2 7
LIBRO SEGUNDO "De los derechos personales en las relaciones civiles".
SECCIN SEGUNDA "De los hechos y actos jurdicos que producen la
adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos y
obligaciones". TTULO V "De los instrumentos privados".
tl.4.b) Formalidades.
El requisito esencial del documento privado es la firma
(1012 CC). Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las
iniciales de los nombres o apellidos. Sin embargo, la firma puede
ser regular (el nombre y apellido completos) o irregular (cuando
no es legible), 3633 CC. La firma irregular, para que tenga valor
de firma, tiene que ser el modo habitual de expresar la
voluntad . 23
2 8
Una firma irregular e incompleta se considerar suficiente cuando la persona
estuviese acostumbrada a firmar de esa manera los actos pblicos y privados
(3633 in fine CC).
2 f
La firma puede ser dada en blanco antes de la redaccin por escrito.
Despus de llenado el acto por la parte a la cual se ha confiado, hace fe siendo
reconocida la firma (1016 CC),
3 0
Para los actos bajo firma privada no hay forma alguna especial. Las partes
pueden formarlos en el idioma y con las solemnidades que juzguen ms
convenientes (1020 CC)
3 1
Deben ser redactados en tantos originales, como partes haya con un inters
distinto (1021 in fine CC).
Se puede omitir el doble ejemplar siempre que se pruebe
que una de las partes ya hubiese cumplido con todas sus
prestaciones. Mientras la firma es esencial, el doble ejemplar no
lo es, porque no acarrea nulidad su falta, no obstante obligar a
probar.
Si el instrumento bilateral redactado en un solo ejemplar
se deposita en poder de un escribano o de otra persona
encargado de conservarlo, de comn acuerdo entre las partes,
queda purgado el vicio (1025 CC). Es requisito que sea de
comn acuerdo por ambas partes, y si es hecho por slo una
parte, la irregularidad queda cubierta slo respecto de ella.
Este remedio del 1025 CC es notarial, en cuanto salva el
instrumento como cosa que contiene el acto en cuestin, y
lgicamente que este depsito purga totalmente el vicio, porque
ocurre que ambas partes van ante el escribano de que se trate y
manifiestan que lo depositan.
3 2
Si el que aparece firmado negare su firma, o los sucesores de l declarasen
que no la conocen, se ordenar el cotejo y comparacin de letra. Pueden
tambin admitirse otras pruebas sobre la verdad de la firma que lleva el acto
(1033 CC).
Con ello, el instrumento privado no se transforma en
pblico, sino que sucede es que es vlido y adquiere una de las
cualidades de los instrumentos pblicos, que es la autenticidad
subjetiva (1026 CC), pero el instrumento pblico tiene ms que
eso, pues tambin tiene fecha cierta, cualidad que no otorga el
reconocimiento de la firma al documento privado (1034 CC).
Si un firmante es incapaz a la fecha de reconocer su
firma, no es admitido dicho reconocimiento, aunque al firmarlo
haya sido capaz (1027 CC). Reconocida la firma, queda
reconocido todo el documento (1028 CC). As, el hecho de
reconocer la firma, trae aparejado: a) la autenticidad subjetiva, y
b) el reconocimiento del contenido del documento, o autenticidad
ideolgica.
i.6.b) Caractersticas.
Las caractersticas del documento informtico son: a) No
corporalidad, b) Falta de firma manuscrita, y c) Autora.
Il.6.b.1- Corporalidad.
El documento escrito tradicional representa el hecho
mediante signos, grficos, y es una cosa. Es materia fsica,
asequible por los sentidos naturales del hombre. La cosa que
constituye el documento escrito generalmente es el papel.
El documento electrnico, por su parte, si bien es
deducible que tiene alguna materialidad, no es una cosa en el
sentido tcnico-jurdico del trmino (2311 CC) , pues la 33
11.6. b.2-Autor.
En este sentido, el documento informtico no tiene
diferencias con el documento clsico escrito.
It.6.b.3- Firma.
3 3
Se llaman cosas en el CC, los objetos materiales susceptibles de tener un
valor (2311 CC).
En el documento clsico, podemos describirla como los
caracteres idiomticos mediante los cuales, en forma
manuscrita, de una manera particular y segn el modo habitual,
una persona se individualiza y expresa su voluntad y
asentimiento con los actos sometidos a esa formalidad.
En el documento informtico encontramos la firma digital,
la cual es vertida en un dispositivo electrnico que individualiza
al autor, ya sea a travs de un tablero electrnico que capta
mltiples aspectos del movimiento de la mano del firmante
(rasgas, presin, inclinacin, etc.) con singular precisin, o ya
sea a travs de algn procedimiento de identificacin con signos
antropomrficos, tales como la fotografa de la retina ocular, el
ADN, inserta en el documenta con procedimientos informticos,
integrando as el mismo y asignando la autora.
En sntesis, el documento informtico se aparta
esencialmente de las caractersticas del documento escrito
clsico.
11.8. El d o c u m e n t o pblico.
El documento pblico se encuentra legislado en el CC
(979 y ss.). El instrumento jurdico puede ser privado o bien
pblico. Siempre es prueba documental"^
El CC lo trata dentro de las formas de los actos jurdicos.
Luego, en el tema de los contratos, se los ve desde el punto de
vista probatorio. La prueba no es un tema exclusivo y excluyente
del proceso, sino que se da todo el tiempo en la vida jurdica.
1.8.a) Concepto.
El instrumento pblico es el que autoriza un oficial
pblico, firmndolo. Es un documento jurdico autorizado por
quien ejerce una funcin pblica, es competente y observa las
solemnidades legalmente establecidas y requeridas . 35
//. 8. b, 1- Autorizacin.
El instrumento tiene que ser hecho "en ejercicio" de una
funcin pblica. Por tanto, tiene que haber un acto de la persona
que ejerce la funcin pblica (por ej. el escribano), que es la
firma. "Autorizar" es hacerse autor del instrumento pblico.
El notario no otorga, autoriza el instrumento pblico (es
autorizante). Es necesario que acte quien es titular de una
funcin pblica. Lo que convierte al acto de que se trate en
pblico, es el acto de autora o autorizacin, el cual se configura
con la firma, en el sentido de que si no hay firma no hay
instrumento pblico.
Se distingue hoy el ejercicio de funciones pblicas por
personas privadas que no son funcionarios pblicos. En el
notariado latino, el notario es un profesional del derecho en
ejercicio de una funcin pblica.
Para que haya instrumento pblico, pues, el autorizante
aunque no sea funcionario pblico debe, al menos, estar en
ejercicio de una funcin pblica. No todo acto de un oficial
pblico es instrumento pblico, sino slo lo sern aquellos que
impliquen el ejercicio de una funcin pblica.
3 6
PIN, Benjamn Pablo, Instrumentos pblicos y escrituras pblicas, ob. cit.
Puede haber tambin una asignacin residual, no
expresa, como por ejemplo la que hace la legislacin entrerriana
al establecer que compete al notario todo lo que es materia
extrajurisdiccional y que no est asignado exclusivamente a otra
funcin o profesin.
111.1. Concepto.
Conforme el art. 4 del Anteproyecto de Ley de
Documentos Notariales , documento notarial es el instrumento
33
111.4.a) Autor.
El notario es el autor del documento notarial. Es la figura
imprescindible. Si no consta el nombre del autor, el documento
es annimo, y por tanto no hay autenticidad. Si es mencionado
pero no firma, el documento pblico es inexistente (987 CC y su
V a s e A p . VI.2, Audiencia.
74
La representacin normalmente es convencional. Hay
que calificar los poderes y ver si las facultades en l conferidas
estn de acuerdo con el CC; interpretndose siempre a favor del
poderdante, pues en caso de duda debe interpretarse que se
carece de poder para actuar. Tambin existe la representacin
legal (ej. menor de edad, que es representado por sus padres), y
la representacin orgnica (ej. gerente general de una sociedad).
As, tenemos que los otorgantes intervienen en nombre
propio, o en nombre ajeno. En este ltimo caso, deben acreditar
la legitimacin suficiente para realizar el acto de que se trate
(1003 CC) . 45
4
La jurisprudencia ha sostenido, respecto a una sociedad extranjera, que "no
puede representar en juicio a una sociedad extranjera quien est investido de
un poder amplio de representacin y administracin" (C. Nac. Com.. sala C.
2/2/2001, - Dr&sdner Bank Lateinamerika A.G. v. Monis, Ricardo J. y otro).
Existen testigos instrumentales, cuya exigencia fue
suprimida por Ley 15.875 en las escrituras, salvo que la ley, las
partes, o el notario expresen que son necesarios. Actualmente,
existen pocos casos de testigos instrumentales (ej, en los
testamentos, 3554 CC' ). 16
< El testamento por acto pblico debe ser hecho ante escribano pblico y tres
IV.1. Concepto.
El CC no define qu es una escritura pblica. No
obstante, nos otorga dos pautas o elementos a tener en cuenta:
un elemento subjetivo (debe ser autorizada por un escribano
pblico u oficial pblico, 997 CC), y un elemento objetivo (debe
ser hecha en el protocolo, 998 CC), El 979 inc. 1 CC sostiene o
IV.3.a.4- Contenido.
El protocolo, como hemos visto, contiene:
a) Los folios mviles agregados y utilizados por el notario,
b) El conjunto de documentos escritos en aquellos folios
durante el lapso mencionado, aunque no hayan sido
firmados,
c) Las diligencias, notas y constancias complementarias o de
referencia consignadas a continuacin o al margen de los
documentos matrices, y en su caso las de apertura, cierre u
otra circunstancia,
d) Los documentos que incorporen por imperio de las leyes o a
requerimiento expreso o implcito de los comparecientes, y
por disposicin del notario,
e) Los ndices que deban unirse (en Entre Ros s, pero en
Santa Fe no integran el protocolo).
As, tenemos que para la legislacin entrerrlana, el
protocolo integra el ndice, mientras que para el Anteproyecto y
la legislacin santafecina no (400 LOT).
IV.3.a.5- Propiedad
Existen diversas posturas respecto a la propiedad del
protocolo. Hay quienes afirman que es del Estado, y quienes
sostienen que es del escribano. Pero segn la Ley 6.898 de
Santa Fe, el protocolo y los registros notariales son propiedad
estatal, mientras que los notarlos son meros custodios del
protocolo.
5 0
Vase IV.3.a.5, Propiedad
reconstruccin del mismo. Lo que generalmente puede suceder
es que se destruyan algunas hojas, y no todo el protocolo. En tal
caso, se debe realizar un procedimiento que el juez puede
ordenar, con citacin de los interesados (ej. comprador y
vendedor). El juez pedir la copla, y va a agregar al protocolo
dicha copia el fugar del original que se extravi. Esa copia va a
oficiar de protocolo, siempre que la misma est en buenas
condiciones.
As, el requisito subjetivo es la citacin de partes, y el
requisito objetivo es que la copia se encuentre en buen estado.
Si la copia no est en buenas condiciones, o no existe, se
utilizar la ficha de transferencia; ello, en cuanto lo establece la
legislacin nacional registral (art. 29 Ley 17.801), que habla de
"asiento registral". El registrador tiene una facultad calificadora, y
ese asiento registral sirve para suplir la escritura que se ha
extraviado.
Si la escritura no est inscripta, o se trata de un acto no
registrable, se deber citar a las partes y reconstruir el protocolo
en base a otros datos (ej. documentos catastrales, etc.).
IV.3.b) Grafa.
Desde el punto de vista esttico, la grafa es el elemento
con el cual incorporamos al papel el pensamiento del notario . 51
tV.3.c) Firma.
La firma es un elemento esencial del documento notarial,
en especial la firma del escribano (988 y 1001 CC). El CC habla
de "sujetos interesados", pero se refiere a los sujetos
61
PELOSI, Carlos A., El documento notarial, ob. clt.
"instrumentales" {1001 CC), donde tambin se menciona que el
documento debe ser "autorizado por escribano", es decir
firmado, pues se autoriza firmando el documento.
El 1004 CC habla de la firma de las "partes", aunque en
realidad se refiere a la firma de los "otorgantes", que s faltan la
escritura es nula (1004 CC). Pero si no est la firma del
escribano, la escritura es inexistente, aunque si tiene las firmas
de las partes ser un instrumento privado (vase 987 CC y su
nota); ste es un caso de "conversin formal" (diferente al caso
de conversin "sustancial", que encontramos por ej. en el 1185
CC) . 52
S !
V a s e Ap. IX.4.b, Conversin forma/ y sustancia! de acfos
jurdicos.
PIN, Benjamn Pablo, Instrumentos pblicos y escrituras pblicas, ob. cit.
El CC habla de escritura "autorizada" por el notario, lo
que significa que el notario deber firmar la misma (1001 CC). El
sello, por el contrario, es un requisito de las leyes locales (ej. art
10 inc. E, Ley 6200 ER). La legislacin santafecina slo lo
nombra, pero las resoluciones del Colegio complementaron la
ley, y el sello debe denunciarse ante el Colegio.
Por tanto, si falta la firma del escribano en la escritura, la
misma es inexistente. Pero si lo que falta es el sello, slo puede
llegar a presentarse un caso de sancin disciplinaria al notario
autorizante . 54
iV.3.e) Idioma.
El CC establece que las escrituras deben hacerse en
idioma nacional, es decir el espaol (999 CC).
5 J
Vase Ap. XVI .4, Responsabilidad administrativa.
86
hacerse en conformidad a una minuta que den los interesados,
firmada por ellos, y reconocida la firma ante el escribano que
dar fe del hecho. Esta minuta debe quedar tambin
protocolizada.
El sordomudo debe saber darse a entender por escrito,
pues de lo contrario ser un incapaz de hecho absoluto. La
minuta puede firmarse ante el escribano, y si est firmada con
anterioridad debern reconocerse las firmas (1035 inc. 2 CC).
Luego, debe quedar protocolizada (1000 CC).
CAPITULO V.
LA ESCRITURA PBLICA (continuacin)
1. Elementos personales, a) Titulares, b) Sujetos negocales
(partes), c) Sujetos instrumentales (comparecientes) 2.
Intervencin notarial, a) El nombre propio. 1- Menores. 2-
Emancipados. 3- Los inhabilitados. 4- Sociedades comerciales,
b) El nombre ajeno c) Distintos supuestos. 1- Poder
Irrevocable. 2- Poder post mortem. 3- Mandato con vigencia
post mortem A- Efectos jurdicos, d) Documentos habilitantes.
Evolucin legislativa, e) Acreditacin documental y por
notoriedad.
V1 a)
r Titulares.
Lo primero que se debe observar es que la persona que
va a disponer de un derecho sea titular del mismo. Para acreditar
dicha titularidad, el notario deber solicitar el titulo (art. 27, Ley
17.801). La titularidad es la conexin actual entre un sujeto y un
derecho.
El ttulo, en sentido sustancial, ser el ttulo causa, es
decir el acto o hecho por el cual una persona se hace titular de
un derecho subjetivo (ej. la compraventa de inmueble); mientras
que en sentido instrumental, ser el documento que la formaliza
(ej. escritura traslativa de dominio).
5
Ningn escribano o funcionario pblico podr autorizar documentos de
transmisin, constitucin, modificacin o cesin de derechos reales sobre
inmuebles, sin tener a la vista el titulo inscripto en el Registro, as como
certificacin expedida a tal efecto por dicha oficina en la que se consigne el
estado jurdico de los bienes y de las personas segn las constancias
registradas. Los documentos que se otorguen debern consignar el nmero,
fecha y constancias que resulten de la certificacin (23 Ley 17.801)
Puede presentarse el caso de que un sujeto instrumenta!
no coincida con el sujeto negocial, como son los casos de
apoderamiento.
V.2.a. 1- Menores.
Desde los dieciocho aos el menor puede celebrar
contrato de trabajo en actividad honesta sin consentimiento ni
autorizacin de su representante, quedando a salvo al respecto
las normas del derecho laboral. El menor que hubiere obtenido
ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin podr ejercerla
por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin.
En los dos supuestos precedentes, el menor puede
administrar y disponer libremente los bienes que adquiere con el
producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones
vinculadas a ellos (128 CC),
Por otra parte, se debe tener en cuenta que el mandato
puede ser vlidamente conferido a una persona incapaz de
obligarse (ej. un menor de edad), y el mandante est obligado
por la ejecucin del mandato, tanto respecto al mandatario,
y.2,a.2- Emancipados.
Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad,
el da en que cumplieren veintin aos, y por su emancipacin
antes que fuesen mayores {128 CC). As, la emancipacin puede
ser por matrimonio, o dativa (por habilitacin de edad) . 56
CC).
Finalmente, se debe destacar que si bien los menores no
pueden hacer donaciones sin licencia de los padres (134 inc. 2 o
0
Se declaran incapaces por demencia las personas que por causa de
enfermedades mentales no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar
sus bienes (141 CC)
Los inhabilitados podrn otorgar por s solos actos de
administracin, salvo los que lmite la sentencia de inhabilitacin
teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
Se deber dar una "comparencia compleja": la del
inhabilitado y la de su curador, para los actos de disposicin y
actos entre vivos. Tambin podr ser necesario para algn acto
de administracin que disponga la sentencia que lo declare
como tal.
Pero el inhabilitado podr disponer por s solo por actos
de ltima voluntad (ej. testamento), pues el CC slo se refiere a
actos entre vivos.
62
El testamento olgrafo para ser vlido en cuanto a sus formas, debe ser
escrito todo entero, fechado y firmado por la mano misma del testador. La falta
de alguna de estas formalidades lo anula en todo su contenido (3639 CC).
mandante, no tendrn influencia alguna sobre los derechos
de terceros que contrataron en vista de la procuracin,
rdenes o instrucciones, que les fueron presentadas (1938
CC).
b) Mandatario sin poder: En principio, nadie puede contratar a
nombre de un tercero, sin estar autorizado por l, o sin tener
por la ley su representacin. El contrato celebrado a nombre
de otro, de quien no se tenga autorizacin o representacin
legal, es de ningn valor, y no obliga ni al que lo hizo. El
contrata valdr si el tercero lo ratificase expresamente o
ejecutase el contrato (1161 CC).
VI.1.a) Concepto.
Vi. 1.a. 1- Principio de intervencin notarial.
El principio de intervencin notarial solicitada establece
que el requirente es un solicitante de la actuacin notarial. El
requerimiento es la solicitud que se le efecta al notario para que
ste acte.
Tal solicitud puede ser hecha por ambas partes, en los
negocios bilaterales (ej. comprador y vendedor). Se deben
diferenciar dos momentos: a) la eleccin del escribano, y b) el
requerimiento. El notario se elige, en principio, de comn
acuerdo. En Espaa, no obstante, es elegido por quien paga el
precio o el servicio.
Lo razonable es que elija el notario el sujeto para quien
deber la escritura ser luego el ttulo de su derecho subjetivo (ej.
el comprador que paga el precio al contado, o el vendedor que
vende en cuotas un inmueble). En el supuesto de que un banco
preste dinero para la compra de una casa, y se hace una
hipoteca sobre la misma, el banco elegir el notario. Y cuando es
el Estado una de las partes, segn la ley deber actuar la
Escribana del Gobierno, que por lo general estn desbordadas,
y delegan ciertos trabajos en notarios particulares.
'Adems de los requisitos consignados para las escrituras pblicas y con las
6 7
Vt.l.b) Efectos.
El principal efecto del requerimiento es la traba de la
relacin jurdico-notarial. Esta relacin nace, segn parte de la
doctrina, desde el requerimiento (responsabilidad
extracontractual), mientras que otro sector sostiene que nace
desde la aceptacin del requerimiento (responsabilidad
contractual).
Las partes expresarn su querer prctico, con sus
propias palabras, y luego ser el notario quien deber traducirlo
al vocabulario jurdico. Eso es el requerimiento. Luego, el notario
pedir certificados, y har otras diligencias, para finalmente
realizar la audiencia notarial en la que el escribano les leer a las
partes el documento, quienes si estn de acuerdo lo firmarn, y
si no se negarn.
En principio, el requerimiento no integra la audiencia
notarial. Pero hay situaciones particulares en que es posible que
el requerimiento y la audiencia se lleven a cabo en un mismo
acto, aunque esto no es lo habitual.
VI.2. Audiencia.
La escritura pblica debe expresar la naturaleza del acto,
su objeto, los nombres y apellidos de las personas que la
otorguen, si son mayores de edad, su estado de familia, su
domicilio, o vecindad, el lugar, da, mes y ao en que fuesen
firmadas, que puede serlo cualquier da, aunque sea demingo o
feriado, o de fiesta religiosa.
El escribano, concluida la escritura, debe leerla a las
partes, salvando al final de ella, de su puo y letra, lo que se
haya escrito entre renglones y las testaduras que se hubiesen
hecho. Si alguna de las partes no sabe firmar debe hacerlo a su
nombre otra persona que no sea de los testigos del instrumento.
La escritura hecha as con todas las condiciones, clusulas,
plazos, las cantidades que se entreguen en presencia del
escribano, designadas en letras y no en nmeros, debe ser
firmada por los interesados y autorizada al final por el escribano.
Cuando el escribano, o cualquiera de las partes, lo juzgue
pertinente, podr requerir la presencia y firma de dos testigos
instrumentales. En este caso, aqul deber hacer constar en el
cuerpo de la escritura el nombre y residencia de los mismos
(1001 CC).
La identidad de los comparecientes deber justificarse
por cualquiera de los siguientes medios: a) Por afirmacin del
conocimiento por parte del escribano; b) Por declaracin de dos
testigos, que debern ser de conocimiento del escribano y sern
responsables de la identificacin; o c) Por exhibicin que se
hiciere al escribano de documento idneo. En este caso, se
deber individualizar el documento y agregar al protocolo
reproduccin certificada de sus partes pertinentes (1002 CC).
Vt.2.a) Concepto.
La audiencia es un acto complejo, integrado por varios
actos simples, conectados con una misma finalidad, cual es la de
autorizar una escritura vlida y eficaz en el plano jurdico, tanto
en su aspecto formal como en el sustancial.
Vt.2.b.1- La comparencia.
La comparencia es la presencia fsica de una persona
ante el notario, en el momento de la autorizacin de la escritura.
En su dimensin acto, ante el escribano nunca
comparecen personas jurdicas, sino sus representantes
(personas fsicas), quienes debern tener capacidad para ser
comparecientes, la cual puede ser distinta a la capacidad para
celebrar el negocio.
En su dimensin papel, la comparencia consta en el ttulo
de la escritura (encabezamiento con la naturaleza del acto y el
objeto, con el nombre de las partes). Se debe colocar el lugar,
da mes y ao, para la ubicacin de la comparencia en el tiempo
y el espacio. La escritura pblica y los instrumentos pblicos
hacen plena fe del lugar y fecha de su otorgamiento. Si esto no
se consigna, la escritura es nula (nulidad formal, 1004 CC).
Si se coloca la ciudad y no el departamento o partido, o la
provincia, no es nula en cuanto se pueda inferir de tales datos o
de la competencia territorial del notario (ej. se escribe "en la
ciudad capital de la provincia de...", es vlido pues se puede
inferir de qu ciudad se trata). No se debe escribir
necesariamente que la escritura se autoriza en la escribana y
colocando la direccin en el texto de la misma, pero s es
necesario hacer constar cuando el notario debe salir de la
escribana y constituirse en otro lugar. Esto ltimo es exigido en
las actas, principalmente.
El CC dice "da, mes y ao", pero a veces tambin es
necesario escribir el horario, pues el orden cronolgico de las
escrituras se determina: a) por la fecha, b) por el nmero de las
escrituras. Y si se vara el orden cronolgico, la escritura es nula
(1004 CC).
El horario ser necesario hacerlo constar para dejar
asentado de que se cumple con el requisito del orden
cronolgico. CARMINIO CASTAGNO nos habla de "fecha
inferida", que se presenta si por ej, la escritura N 14 y la N 16
tienen la misma fecha, y la N 15 no tiene fecha: se infiere sin
lugar a dudas que la fecha de tal escritura es la misma que la de
las otras dos.
? 1
Art. 3 bis, Ley 17.301: No se inscribirn o anotarn los documentos
mencionados en el artculo 2 inciso a) si no constare la clave o cdigo de
identificacin de las partes intervinlentes otorgado por la Administracin
Federal de Ingresos Pblicos o por la Administracin Nacional de la Seguridad
Social, de corresponder (Texto segn ley 25 345} Asi, la no Inscripcin
impedir posteriormente el trfico jurdico del bien, pues la misma norma
establece la obligacin del notario de "tener a la vista el ttulo inscripto en el
Registro, as como certificacin expedida a tal efecto por dicha oficina en la que
se consigne el estado jurdico de los bienes y de las personas segn las
constancias registradas", para autorizar una posterior venia del inmueble (art.
23).
72
La importancia se presenta a los efectos de determinar la tributacin en el
Impuesto a las ganancias, del cual el notario oficia como agente de
recaudacin, pues los extranjeros tienen un tratamiento diferenciado respecto a
las personas de existencia fsica y/o jurdicas nacionales. Al respecto, vase DI
PIETRQMICA, Viviana, Rgimen tributario de a actuacin notarial, Ciudadela,
2008.
11 1
El Anteproyecto (art. 23 inc. 2 ) establece que el principio
o
7 1
Vase Ap. Vl.1.a.2, Causas legtimas para no actuar.
ruego (1001 CC), con excepcin del caso de testamento por acto
pblico, donde expresamente se permite (3661 y 3662 CC).
Si comprador y vendedor eligen a la misma persona para
que firme a ruego por todos, la legislacin no regula tal caso,
pero no es conveniente que ello suceda, porque seria un
apoderamiento de personas con intereses contrapuestos.
El CC exige que el notario diga que la persona no sabe o
no puede firmar, pero no exige en general que se exprese la
causal, si bien s lo exige en materia testamentaria (3662 CC): el
testador deber manifestar cul es la causal, y el notario deber
estarse a lo que el testador diga y que sea perceptible a sus
sentidos, lo que depender de las circunstancias del caso.
Vl.3.b) Fe de conocimiento.
Vl.3.b.1- Concepto.
Antes de la reforma de la Ley 26.140, GATTARI sealaba
que el 1001 CC exiga que el notarlo de fe de conocer a los
comparecientes. Por la fe de conocimiento, se legitiman los
sujetos instrumentales atribuyndoles una identidad consigo
mismos y una individualizacin que los distingue de los dems:
son ellos y no otros' .5
V!4.c. 1- Constitutivas.
En las escrituras constitutivas, la interferencia del negocio
previo es nula, respecto de la escritura. En ellas, se constituye,
nace el negocio jurdico determinado: en la escritura y con la
escritura. Nace dentro de la propia escritura, al momento de su
autorizacin (ej. caso de donacin de inmuebles, 1810 CC,
contrato formal absoluto; y contratos formales relativos, caso de
escritura traslativa de dominio, 1185 CC, la escritura tambin es
constitutiva, si bien el boleto tendr el efecto de obligar a
escriturar).
VI.4.C.2- De reconocimiento.
En las escrituras de reconocimiento, el negocio jurdico
va a interferir con poca intensidad en la escritura en cuestin; ej.
cuando por un acto unilateral se reconoce una obligacin
anterior, que por ste reconocimiento por escritura pblica va a
tener nuevas cualidades (ej. ttulo ejecutivo).
El reconocimiento de una obligacin es la declaracin por
la cual una persona reconoce que est sometida a una
obligacin respecto de otra persona (718 CC). El acto del
reconocimiento de las obligaciones est sujeto a todas las
condiciones y formalidades de los actos jurdicos (719 CC). El
reconocimiento puede hacerse por actos entre vivos o por
disposicin de ltima voluntad, por instrumentos pblicos o por
instrumentos privados, y puede ser expreso o tcito (720 CC). El
reconocimiento tcito resultar de pagos hechos por el deudor
(721 CC).
El acto del reconocimiento debe contener la causa de la
obligacin original (ej. una deuda de juego), su importancia (el
monto), y el tiempo en que fue contrada (porque interrumpe la
prescripcin) (722 CC). As, la interferencia es expresa y
sinttica.
S el acto del reconocimiento agrava la prestacin
original, o la modifica en perjuicio del deudor, debe estarse
simplemente al ttulo primordial, si no hubiese una nueva y lcita
causa de deber (723 CC).
VI.4.C.4- De protocolizacin.
En los casos de escrituras de protocolizacin, hay
agregacin fsica, material, al protocolo. Es un caso de
interferencia material, pues a partir de la protocolizacin, lo que
circula en el trfico jurdico ser una copia de dicho documento,
y si se pierde esa copia se podr obtener otra que la reemplace
en el trfico jurdico. En este caso, el documento adquiere los
beneficios de la conservacin y la custodia segura.
VII.1. Concepto.
Los documentos notariales, como hemos analizado
supra , pueden clasificarse en originales y en reproducidos Los
79
Vll.2.a)Concepto.
El Anteproyecto de documentos notariales (art. 40)
conceptualiza las actas como "los documentos notariales que
tienen por objeto la comprobacin, fijacin y autenticacin de
hechos jurdicos, con excepcin de los documentos cuyo
contenido es propio de las escrituras pblicas, y los que tienen
designacin especfica" .31
81
INSTITUTO ARGENTINO DE CULTURA NOTARIAL, Anteproyecto de Ley
de Documentos Notariales, ob. cit.
S2
Vase Ap. VII 7.d, Actas de notoriedad.
exclusivamente a resolver conflictos. Actualmente, pues, los
escribanos realizan actas de notoriedad.
Art. 72 CP: Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen
de los siguientes delitos: 1 ) Los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del
o
VlL5.a) Formalidades.
Son reguladas en el art. 57 de la Ley de Entre Ros, y en
el art. 42 del Anteproyecto . Para las actas, en principio, se
85
VI1.6.a) Notario.
El notario es el elemento personal imprescindible del acta
notarial. Sin l, el documento es inexistente.
La funcin notarial tiene un aspecto fedacional o
funcional, y un aspecto profesional. El primero est ligado al
carcter de funcionario pblico, mientras que el profesional est
vinculado a la labor de asesoramiento que, necesariamente,
debe prestar el notario cada vez que acta.
En las actas, frente al hecho o acto, el notario deja que
transcurra declarando tal cual ocurren los hechos, sin ningn tipo
de interferencias. En cambio, respecto de hechos y actos a
formalizar en las escrituras pblicas, el notarlo penetra en ellos,
tratando de dilucidar cul es el verdadero querer de las partes,
ESCRITURAS ACTAS
1.- Prevalece la redaccin 1.- Prevalece la narracin sobre
sobre la narracin. la redaccin.
2- Tienen unidad de acto y de 2.- No tienen unidad de acto ni
contexto. de contexto.
3.- No es necesario que 3.- Es necesario que conste en
conste el requerimiento ellas el requerimiento de
expresamente, porque puede manera expresa y determinada.
estar implcito.
4- No presentan 4.- Presentan, generalmente,
generalmente diligencias. diligencias previas.
5.- Son protocolares, en todos 5- Pueden ser tanto
los casos protocolares como
extraprotocolares.
6.- Presentan un equilibrio 6.- Presentan una prevalencla
8 7
Vase Ap. VI 3.b.3, pargrafo tercero, Medios supletorios. Testigos de
conocimiento.
8 8
Para un estudio de las diferencias entre ambos instrumentas, puede verse
NUEZ LAGOS, Rafael, Hechos y Derechos en el documento pblico. Buenos
Aires.
entre el aspecto fedatario y el del aspecto fedatario por sobre
aspecto de asesoramiento el de asesoramiento
profesional. profesional.
7.- Hay otorgamiento. 7.- No hay otorgamiento, sino
prestacin de conformidad o
disconformidad.
8.- Es necesario en ellas no 8.- No es necesario acreditar la
slo invocar, sino tambin representacin que se invoca.
acreditar la representacin
que se invoca.
9.- El escribano intervnente 9.- La necesidad de acreditar la
debe exigir la acreditacin de Identidad depender del hecho
la identidad de los otorgantes. o acto a comprobar por el
escribano.
10.- La firma del o de los 10.- La firma del requirente es
otorgantes es absolutamente necesaria, pero no lo es la del
necesaria. requerido.
con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocolizados por
orden de un juez competente.
91
Art. 3129 C C - Puede tambin constituirse hipoteca sobre bienes inmuebles
existentes en el territorio de la Repblica, por instrumentos hechos en pases
extranjeros, con las condiciones y en las formas dispuestas por el artculo
1211. De la hipoteca asi constituida debe tomarse razn en el oficio de
hipotecas, en el trmino de seis das contados desde que el juez ordene la
protocolizacin de la obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la hipoteca no
perjudica a tercero La hipoteca constituida desde pais extranjero debe tener
una causa licita por las leyes de la Repblica.
anterior, de! 1211 CC. Estos dos artculos son las
excepciones normativas a lo dispuesto por el 10 CC . 9
VIII. 1. Concepto.
Los documentos notariales, como se analiz supra \ 10
101
Vase Ap. 111.5, Clasificacin de los Documentos Notariales.
156
El 979 inc. 2 CC dispone que "son instrumentos pblicos
o
alude, se ha sostenido que son las leyes locales las que regulan
estos instrumentos.
Por si solo, este inciso 2 no tiene virtualidad suficiente
como para fundar en l el carcter de instrumentos pblicos que
pretendemos asignar a estos documentos extraprotocolares, en
tanto y en cuanto no se cumpla por la ley local el mandamiento
de este mismo inciso: ser instrumento 'pblico' en la medida en
que haya una ley local o nacional que regule algn tipo de
documento extraprotocolar, y lo haga como instrumento pblico.
102
GATTARI. Carlos Nicols, Manual de Derecho Notarial, ob. ct.
nicamente se autorizan como documentos notariales
fuera del protocolo a aquellos que la ley expresamente as les
considera y regula (ej, el certificado). En el caso de las
certificaciones notariales de firmas, lo que circula en el trfico
jurdico es el original, pero como es aconsejable que el notario
conserve algn documento respecto a su actuacin, se aconseja
guardar copias. De todos modos, la ley ordena registrar estas
actuaciones extraprotocolares.
VIII.3. Clases.
Existen diversas clases de documentos
extraprotocolares: a) el certificado, o certificacin notarial, b) el
acta notarial, cuando una ley expresamente autorice que la
misma se efecte fuera del protocolo.
Segn PELOSI , en lenguaje corriente las palabras
103
ACTAS CERTIFICADOS
Es circunstanciada Es sinttico
VUI.4.a) Formalidades.
Las formalidades de esta clase de actuacin
extraprotocolar, son las comunes a todos ios documentos
pblicos, con ms aquellas especficas de cada certificado.
Sobre el rgimen jurdico del automotor, puede verse PESUTO, Hermo Luis,
Rgimen Jurdico del Automotor, Paran, Entre Ros, octubre de 2005,
Universidad Nacional del Litoral, material de cursado. Carrera de
Especializacin en Notariado, distribuido en septiembre de 2008.
El principio de comunicacin del documento notarial es
un principio relacionado con el principio de matricidad. Este
principio de matricidad se expresa a travs de aquellas
situaciones en las que el documento notarial original queda en
poder del notarlo interviniente, para terminar siendo archivado en
el Archivo de Protocolos del Colegio que corresponda, sin ser
entregado a las partes. Esto, respecto a las escrituras y ciertos
tipos de actas, pero no respecto a otros tipos de actas y los
certificados.
Puede acontecer, no obstante, que una persona requiera
al notario interviniente la entrega de la escritura original, pues
generalmente quienes no son expertos en derecho confunden
los trminos y llaman escritura original a lo que en realidad es la
primer copia de la misma.
El principio de comunicacin escrita funciona
conjuntamente con el principio de matricidad, en cuanto e
notario conserva el documento original y entrega a la parte
interesada un documento escrito que reproduce el documento
original. Son los llamados 'traslados', que hemos analizado
105
supra .
Los documentos reproducidos tienen fe pblica derivada,
y no original, porque la misma deriva de otro documento en
cuanto sea concordante con este otro tipo de documento.
Fundamentalmente, acreditan la existencia y literalidad de un
documento original al cual se refieren, al cual reproducen, y es
su fe derivada, pues vale en tanto concuerde con el original,
sirviendo as en el trfico jurdico para la acreditacin de hechos
y actos que ya han sido materia de documentacin.
Vlll.5.a) Modalidades.
Las modalidades son las siguientes: a) va oral (la lectura
en la audiencia, 1001 CC); b) va visual (es un derecho de los
otorgantes a que se les exhiba el documento); c) va escrita (el
llamado 'traslado' notarial, o copias).
VIII. 5. c. 4-Testimonios.
Los testimonios existen en el derecho comparado, y
estn contemplados en el Anteproyecto. En nuestro derecho, la
palabra 'testimonio' se refiere a dos tipos o fenmenos distintos:
a) Testimonios por o en relacin: extracto o certificado, que es
una copia sinttica e ideolgica del original.
b) Testimonios por o en exhibicin: que son aquellos que se
suelen denominar 'certificacin de copias'.
En nuestros usos y costumbres, cuando hablamos de
testimonios, hablamos de primera, segunda o ulteriores copias, y
en cuanto a las clases de testimonias (en relacin y en
exhibicin) ms se habla de 'certificados', certificacin de copias
o extractos, etc.
CAPITULO IX.
EFICACIA DEL DOCUMENTO NOTARIAL.
1. Distintos aspectos. 2. Eficacia probatoria del instrumento
pblico en el Cdigo Civil a) Autenticidad subjetiva, corporal e
ideolgica. 1- Autenticidad subjetiva o de autor. 2- Autenticidad
corporal. 3- Proteccin penal del documento. 4- Proteccin civil
del documento. 5- Autenticidad ideolgica o de contenido, b)
Contradocumento. 3. Ejecutore dad del documento notarial a)
Titulo ejecutivo. 4. Efcacia constitutiva, a) Acto jurdico y forma.
1- El documento notarial es forma del acto notarial, 2- El
documento notarial es constitutivo del acto o negocio jurdico de
las partes. 3- El documento notarial es constitutivo del derecho
subjetivo b) Convencin formal y sustancial de actos jurdicos. 5.
Eficacia de trfico aj Titulo suficiente, titulo formal y justo ttulo
b) Ttulo y documento notarial, c) Estudio de ttulos, Distintas
concepciones 6. Efectos regstrales, a) Obligacin de inscribir, b)
Principio de retroprioridad (tutela in itinere), c) Anotacin
preventiva, d) Estabilidad jurdica de los derechos, e) Publicidad
registral, 1- Legitimados, 2- Clases de documentos inscribibles, 3-
Requlsltos. f) Prioridad Indirecta. 7. Circulacin del documento
notarial, a) Circulacin del documento notarial dentro de la
provincia, b) Circulacin del documento notarial dentro del pais.
c) Circulacin del documento notarial fuera del pas, 1-
Documento notarial nacional que deba salir del pas. 2-
Doeumento notarial extranjero que deba ingresar al pas, d)
Colofn.
109
LARRAUD, Rufino, Curso de Derecho Notarial, ob. ct.
b) en otros casos, se les reconoce el valor de prueba completa
(uris tantum),
c) finalmente, en ciertos casos, se les reconoce el valor de ser
principio de prueba por escrito (inversin del onus probandi).
As, respecto de algunas clusulas el instrumento es
autntico, respecto de otras slo tiene valor probatorio o de
prueba completa, y respecto de otros presenta solamente el
valor de ser principio de prueba por escrito.
del instrumento pblico que merecen plena fe, y slo pueden ser
atacadas por querella de falsedad, no permitindose la
produccin de prueba en contrario, tanto en el campo del
derecho civil como en el penal.
Adems de las autnticas, hay otras clusulas respecto
de las cuales puede decirse que tienen valor probatorio en tanto
no prospere la prueba en contrario, pues en caso de prosperar
dicha prueba la clusula pierde su valor probatorio. Es el caso de
la 'prueba completa', donde la carga de la prueba pesa sobre
quien desee atacar su valor.
En cambio, cuando slo se les asigna valor de 'principio
de prueba por escrito', quien quiera fundar un derecho en tal
clusula deber probar su verdad, permaneciendo la carga de la
prueba sobre quien alega el hecho, invirtindose aqu la carga
CP).
Si el documento falsificado o adulterado fuere de los
destinados a acreditar la identidad de las personas o la
titularidad del dominio o habilitacin para circular de vehculos
automotores, la pena ser de tres a ocho aos (292 prr. 2 CP). o
CP).
Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos,
el que insertare o hiciere insertar en un instrumento pblico
declaraciones falsas, concernientes a un hecho que el
documento deba probar, de modo que pueda resultar perjuicio.
Si se tratase de los documentos o certificados mencionados en
el ltimo prrafo del artculo anterior, la pena ser de 3 a 8 aos
(293 CP).
IX.2.b) Contradocumento.
El contenido de un instrumento pblico puede ser
modificado o quedar sin efecto alguno por un contradocumento
pblico o privado que los interesados otorguen; pero el
contradocumento privado no tendr ningn efecto contra los
sucesores a ttulo singular, ni tampoco lo tendr ia contra-
escritura pblica, si su contenido no est anotado en la escritura
matriz, y en la copia por la cual hubiese obrado el tercero (996
CC).
Adems, si hubiere sobre la simulacin un
contradocumento firmado por alguna de las partes, para dejar sin
efecto el acto simulado, cuando ste hubiera sido ilcito, o
cuando fuere lcito, explicando o restringiendo el acto
precedente, los jueces pueden conocer sobre l y sobre la
simulacin, si el contradocumento no contuviese algo contra la
prohibicin de las leyes, o contra los derechos de un tercero (960
CC)
111
Sobre clusulas dispositivas, enunciativas directas e indirectas, vase infra,
XI.5.a).
112
GATTARI, Carlos Nicols, Manual de Derecho Notarial, ob cit.
puede ser ejercida mediante una actividad oficial que de
r , :
ordinario es la del j u e z La c o a c c i n suele consistir en la
enajenacin de bienes para satisfacer las prestaciones de
11
dinero ".
MARTNEZ SEGOVIA afirma que la escritura pblica
presenta a l g u n a s condiciones ideales de un ttulo ejecutivo,
p u e s : a) la legitimacin sustancial d e l sujeto por a identificacin;
b) la existencia d e causa lcita; c) el objeto d e ejecucin cierto o
determinable, ej. inmueble y monto determinados; y d) la
indicacin de plazos precisos y constitucin d e una obligacin
pura y sin c o n d i c i o n e s .
1 1 3
Tngase en cuenta, no obstante, el procedimiento especial de ejecucin
normado en la Ley 24.441 de Fideicomisos
1 1 4
LARRAUD, Rufino, Curso de Derecho Notarial, ob. cit.
admisibilidad de la e x c e p c i n d e f a l s e d a d f u n d a d a en la
adulteracin del documento. Estas excepciones son
inadmisibles si no se ha n e g a d o la existencia d e la d e u d a ;
5. Prescripcin;
6. Pago d o c u m e n t a d o , total o p a r c i a l ;
7. C o m p e n s a c i n d e crdito liquido que resulte d e d o c u m e n t o
que traiga a p a r e j a d a e j e c u c i n ;
8 Quita, e s p e r a , remisin, n o v a c i n , transaccin, conciliacin o
compromiso documentados; y
9. Cosa j u z g a d a (530 C P C C E R ) .
IX.4. E f i c a c i a c o n s t i t u t i v a .
IX.4.a) Acto jurdico y forma.
La estructura del negocio jurdico c o m p r e n d e la f o r m a y el
contenido. El contenido es la v o l u n t a d de las partes, mientras
q u e la f o r m a es el signo exterior por el cual dicha voluntad se
manifiesta.
La f o r m a p o n e en c o n o c i m i e n t o de los d e m s el q u e r e r
de las partes, por tal motivo el o r d e n jurdico regula la f o r m a d e
a c u e r d o a la importancia d e los actos realizados. Lo q u e importa
al derecho notarial es la m a n i f e s t a c i n positiva y escrita. Si bien
se e s t a b l e c e una amplia libertad d e f o r m a s (974 C C ) como
principio, luego otras normas restringen dicha libertad para
d e t e r m i n a d o s tipos de a c t o s ( 1 1 8 4 y 1810 C C , etc.).
i 82
La p o s e s i n ser legtima, c u a n d o sea el ejercicio de un
d e r e c h o real, constituido e n c o n f o r m i d a d a las disposiciones de
este C d i g o . Ilegtima, c u a n d o s e t e n g a sin ttulo, o por un ttulo
nulo, o fuere adquirida por un m o d o insuficiente para adquirir
d e r e c h o s reales, o c u a n d o s e a d q u i e r a del q u e no tena d e r e c h o
a p o s e e r la cosa, o no lo t e n i a para transmitirla. S e considera
legtima la adquisicin d e la p o s e s i n de inmuebles de b u e n a fe,
m e d i a n d o boleto de c o m p r a v e n t a (2355 C C ) .
La posesin y el ttulo q u e g e n e r a el d e r e c h o a poseer,
h a c e n a m b o s al d e r e c h o d e d o m i n i o c o m o derecho real. En el
c a s o de un i n m u e b l e , podr ser ttulo f o r m a l : el acta de remate,
la sentencia, el acto administrativo, la escritura pblica, u otro
d o c u m e n t o que o t o r g u e n el d e r e c h o a poseer
1 1 5
Nadie puede transmitir a otra sobre un objeto, un derecho mejor o ms
extenso que el que gozaba; y reciprocamente, nadie puede adquirir sobre un
objeto un derecho mejor y ms extenso q j e el que tenia aquel de quien lo
adquiere (3270 CC).
c u m p l i m e n t a r c o n la forma d e t e r m i n a d a por la ley: el acto no
existe c o m o tal.
Tanto para los contratos del 1810 C C c o m o para los del
1184 C C {estos ltimos, a los c u a l e s se les aplica el 1185 C C ) , la
forma es constitutiva, con la diferencia que a los primeros se les
exige d e m a n e r a absoluta, m i e n t r a s q u e a los s e g u n d o s de
modo relativo, operando para estos ltimos la llamada
'conversin sustancial', pues el negocio se t r a n s f o r m a e n otro
distinto.
La 'conversin f o r m a l ' ( 9 8 7 C C ) tiene por efecto convertir
una f o r m a e n otra. El acto e m a n a d o de un oficial pblico, a u n q u e
sea i n c o m p e t e n t e , o que no tuviera las f o r m a s d e b i d a s , vale
c o m o instrumento privado, si e s t f i r m a d o por las partes, a u n q u e
no t e n g a las c o n d i c i o n e s y f o r m a l i d a d e s requeridas para los
actos e x t e n d i d o s bajo f o r m a s privadas (987 C C ) .
Si bien el codificador en su nota al 987 C C e x p r e s a q u e
'un acto q u e n o estuviese f i r m a d o por el oficial pblico no valdra
ni c o m o acto bajo firma privada, p o r q u e el escrito q u e no est
f i r m a d o por l n o tiene ni la apariencia de un i n s t r u m e n t o pblico'
(es decir el acto sera t o t a l m e n t e nulo), la v e r d a d e s q u e en el
c a s o d e que falte la firma del notario, el d o c u m e n t o vale c o m o
documento privado, por lo q u e le es aplicable el 1185 CC
( c o n v e r s i n sustancial del negocio),
IX.5. E f i c a c i a d e t r f i c o .
La eficacia de trfico se refiere al grado de aceptacin
q u e tiene u n d o c u m e n t o en el mbito social. Los d o c u m e n t o s
notariales son ttulos de d e r e c h o y asi son a c e p t a d o s en el
m e d i o social. En la m e d i d a e n q u e se tiene un d e r e c h o subjetivo,
se e s titular d e ese derecho, e s decir el t r m i n o titular es m s
a m p l i o que el t r m i n o d u e o . La titularidad, c o m o afirma N U E Z
L A G O S , es la c o n e x i n actual d e un d e r e c h o a un sujeto.
A h o r a bien, en la vida no es suficiente con invocar o decir
q u e se e s d u e o de algo, sino q u e se h a c e necesario acreditar
e n virtud de q u ttulo se e s d u e o . Es as, pues, q u e la mayora
de los d e r e c h o s e x i g e n el ttulo no slo en sentido causal, sino
t a m b i n en sentido formal.
1 1 S
CURSACK, Eduardo V , La impugnacin de falsedad de la escritura pblica
en sede civil o penal, ob. cit.
s o l e m n i d a d e s exigidas para s u validez, sin consideracin a la
condicin de la p e r s o n a de quien e m a n a (4010 C C ) . Los vicios
de f o r m a en el ttulo de a d q u i s i c i n hacen s u p o n e r mala fe en el
p o s e e d o r (4009 C C ) . El ttulo nulo por defecto de f o r m a (ej.
boleto de c o m p r a v e n t a d e inmueble) no p u e d e servir d e b a s e
1 1
para la prescripcin ( 4 0 1 2 C C ) ' .
17
J V a s e A p . IX.4.a.3. A p a r t a d o 1
GATTARI, Carlos Nicols, Manual de Derecho Notarial ob. ct.
X.S.c) Estudio de ttulos. Distintas concepciones.
1 1 9
Segn MARTNEZ SEGOVIA , el estudio de ttulos
consiste en una investigacin prolija, personal y crtica del
derecho invocado por una persona, que la hace o no
i n d u d a b l e m e n t e titular de ese d e r e c h o , afirmando a d e m s que la
e x t e r i o r i z a r o n de tal derecho est o no libre de todo vicio o
defecto f o r m a l .
G A T T A R I , por su parte, lo define c o m o la recopilacin d e
a n t e c e d e n t e s o referencias, la relacin orgnica de los diversos
actos y documentos jurdicos, verificados crticamente y
realizados durante el perodo de la prescripcin mxima o
superior, respecto de los b i e n e s registrables, con el objeto d e
c i m e n t a r s u juridicidad.
' R e c o p i l a c i n ' implica c o m p e n d i a r , resumir, abreviar, y no
referencia fotogrfica o similar d e los d o c u m e n t o s verificados. L o
q u e se h a c e es investigar los a n t e c e d e n t e s d o c u m e n t a l e s del
ttulo que se invoca, e n busca d e algo que d e algn m o d o p u e d a
turbar el g o c e o titularidad de ese derecho, y encontrarlo
1
t r a n s f o r m a a ese ttulo e n ' o b s e r v a b l e ' , y c o m o 'titulo imperfecto
no significa que se t r a n s f o r m e e n intransmisible, sino que tendr
un riesgo e n el m e r c a d o de los ttulos que repercutir e n su valor
e c o n m i c o . A s por ejemplo, los b a n c o s no q u e r r n tomarlo para
:
1 1 9
MARTNEZ SEGOVIA, Estudio de Ttuios de dominio, Buenos Aires, p. 3 y
ss.
c o n f o r m e a derecho respecto a lo suficientemente diligente q u e
ha sido al adquirir al anterior titular el bien, minimizando as la
120
posibilidad de f u t u r a s i m p u g n a c i o n e s o n u l i d a d e s .
IX,6. E f e c t o s r e g s t r a l e s ,
IX.S.a) Obligacin de inscribir.
L u e g o del o t o r g a m i e n t o d e l acto, la copia notarial ingresa
e n el registro y hace nacer en ste la obligacin de inscribir
S o b r e q u es lo q u e se d e b e inscribir, exista e n doctrina un
intenso d e b a t e .
Hasta la sancin de la Ley 1 7 . 3 0 1 , para una doctrina
minoritaria, lo q u e se Inscriba e r a el derecho; para otro sector,
era el negocio; y para un tercer sector, se inscriba el
d o c u m e n t o . Este d e b a t e doctrinarlo no adverta que lo nico q u e
se vincula m a t e r i a l m e n t e es el d o c u m e n t o , q u e es f o r m a del
negocio y ttulo del derecho.
C o n la sancin d e la Ley 1 7 . 8 0 1 , se zanj el d e b a t e , al
o
e x p r e s a r s e en s u art. 2 q u e lo q u e se inscribe en los registros
s o n los d o c u m e n t o s .
IX.S.e. 1- Legitimados.
La ley 17.801 regula la publicidad de los d e r e c h o s sobre
inmuebles. La situacin registral slo variar a peticin de: a) El
autorizante del documento que se pretende inscribir, o su
reemplazante legal; b) Q u i e n tuviere inters en a s e g u r a r el
d e r e c h o que se ha de registrar. C u a n d o por ley local estas
tareas estuvieren a s i g n a d a s a funcionarios con atribuciones
exclusivas, la peticin deber s e r f o r m u l a d a con su intervencin,
(art. 6 Ley 17.801).
Los d o c u m e n t o s se 'inscriben', m i e n t r a s que las m e d i d a s
c a u t e l a r e s s e ' a n o t a n ' . Los d o c u m e n t o s particulares, c o n firma
certificada por ante e s c r i b a n o , p u e d e n inscribirse (art. 80, Ley
24.441).
No se encuentra e s t a b l e c i d o c o m o obligacin del notario
el h e c h o d e inscribir el d o c u m e n t o . S i n e m b a r g o , es u n a carga
para los particulares, es decir las partes del negocio. D e todos
m o d o s , para el notario es u n d e b e r legal b a s a d o en las leyes
locales. Las partes p u e d e n , d e igual m a n e r a , solicitar al notario
q u e no inscriba un acto, pero e s aconsejable en tal c a s o dejar
sentada dicha circunstancia.
X. 6. e. 3- Re quisitos.
Para q u e los d o c u m e n t o s m e n c i o n a d o s e n el artculo
anterior p u e d a n ser inscriptos o a n o t a d o s , d e b e r n reunir los
siguientes requisitos:
a) Estar constituidos por escritura notarial o resolucin judicial o
administrativa, s e g n l e g a l m e n t e corresponda,
b) T e n e r las f o r m a l i d a d e s e s t a b l e c i d a s por las leyes y estar
autorizados sus originales o c o p i a s por q u i e n est f a c u l t a d o
para hacerlo;
c) Revestir el carcter de autnticos y hacer Fe por si m i s m o s o
con otros c o m p l e m e n t a r i o s e n c u a n t o al c o n t e n i d o que sea
objeto de la registracn, sirviendo i n m e d i a t a m e n t e de ttulo
al d o m i n i o , d e r e c h o real o a s i e n t o practicable.
C u a n d o la ley lo autorice p u e d e n ser inscriptos ios Instrumentos
privados, siempre q u e la firma d e sus o t o r g a n t e s est certificada
por escribano pblico (art. 3 Ley 17.801).
IX. 7.C.1- Documento notarial nacional que deba salir de! pas.
Convencin de la Haya. En el caso de que el
documento notarial d e b a salir del pas, se p u e d e n presentar
d i v e r s a s hiptesis:
a) Si es un pas que ha ratificado la Convencin de La Haya de
1 9 6 1 : (ej. Italia) nuestro pas es ratificante de la C o n v e n c i n ,
por lo q u e se d e b e recurrir a la colocacin de la 'apostille',
t r m i n o en f r a n c s q u e d e s i g n a un sello c u a d r a d o d e 9 x 9
c m . , y que certifica la a u t e n t i c i d a d de las f o r m a s , y el
carcter en que actu el signatario del documento;
c o n c r e t a m e n t e , tiene la f a c u l t a d de su colocacin el Colegio
de Escribanos, por u n a d e l e g a c i n medante convenio q u e
ha f i r m a d o con el Ministerio de Relaciones Exteriores de la
Nacin.
A l colocarse la apostilla, se certifica que la firma de quien
legaliz en primer grado es d e dicho funcionario, y que se
e n c o n t r a b a efectivamente a u t o r i z a d o a hacerlo al legalizar
dicho d o c u m e n t o en el m o m e n t o en q u e lo hizo. As, la
c o l o c a c i n de la apostilla es u n a legalizacin de s e g u n d o
g r a d o , siendo esto suficiente para los pases signatarios d e
la C o n v e n c i n .
b) Si es un pas que no ha ratificado la Convencin de La Haya
de 1 9 6 1 : (ej. Chile o C o l o m b i a ) no se p u e d e recurrir a la
apostilla, sino que ser necesaria una delegacin del
Ministerio de Relaciones Exteriores haca el Colegio de
Escribanos, para legalizar la firma del presidente d e l Colegio,
d e b i e n d o ir luego esta legalizacin al C n s u l d e dicho pas
(ej. c n s u l chileno) en nuestro pas. L u e g o de ello, se
autentica la firma de su cnsul en nuestro pas {ej. cnsul
chileno e n Argentina) el Ministerio de Relaciones Exteriores
del pas e n cuestin (ej. Ministerio de Relaciones Exteriores
de Chile).
IXJ.d) Colofn.
A s , en r e s u m e n , nos e n c o n t r a m o s c o n IDS siguientes
supuestos:
a) Dentro de la provincia, el d o c u m e n t o no necesita ningn
p r o c e d i m i e n t o ulterior para surtir efectos;
b) Fuera de la provincia, pero dentro de la Repblica,
necesitar legalizacin d e p r i m e r g r a d o , q u e e n Santa Fe la
realiza el Colegio de E s c r i b a n o s por delegacin legal {Ley
6.898), es un acto administrativo q u e garantiza autenticidad
subjetiva {que el autorizante est en ejercicio de sus
f u n c i o n e s ) y autenticidad corporal del d o c u m e n t o ,
c) Fuera de a R e p b l i c a , hay t r e s sistemas:
a. C o n un pas c o n el q u e n o se tiene n i n g n tratado sobre
el t e m a :
i. Legalizacin de p r i m e r grado (la hace el C o l e g i o ) .
ii. Legalizacin de s e g u n d o grado (la hace el Ministerio
de R R . E E . de n u e s t r o pas).
iii. Legalizacin de tercer g r a d o (o autenticacin de
primer grado), la realiza el cnsul extranjero en
n u e s t r o pas.
v. Legalizacin de cuarto grado (o autenticacin de
s e g u n d o g r a d o ) , la realiza el Ministerio de R R . E E . del
pas extranjero.
b. C o n un pas signatario d e l C o n v e n i o de La H a y a de 1 9 6 1 :
se eliminan ciertas certificaciones; el Ministerio de
R R . E E . expide la apostilla, pero por c o n v e n i o c o n el
Colegio de Escribanos es ste quien la coloca
c. C o n p a i s e s signatarios de los T r a t a d o s de M o n t e v i d e o d e
1889 y 1940: se elimina la legalizacin d e cuarto grado.
d. C o n v e n i o d e C o o p e r a c i n del M E R C O S U R : slo requiere
legalizacin d e primer g r a d o , pero aun no se aplica
p o r q u e no se encuentra r e g l a m e n t a d o .
CAPITULO X.
INVALIDEZ DEL DOCUMENTO
NOTARIAL.
1. Concepto, a) Ineficacia y nulidad. 2. Nulidad formal, a)
Nulidad de los instrumentos pblicos, b) Nulidad de las
escrituras pblicas. Tipificacin. 1- Tiempo y lugar, 2- Nombre
de los otorgantes. 3- Firma de las partes, c) Nulidad de ios
testamentos por acto pblico Tipificacin, d) Clasificacin de
las nulidades, 1- Actos nulos y anulables. 2- Nulidad absoluta y
relativa 3- Nulidad manifiesta o no manifiesta .4- Nulidad total o
parcial, 3. Inexistencia del documento notarial. Supuestos, 4,
Efectos de la nulidad de ios actos jurdicos, a) Entre partes y
respecto a terceros, b) Terceros adquirentes de buena fe o)
Estudio de ttulos de buena fe. Distintas concepciones. 5.
Confirmacin de actos jurdicos, a) Requisitos de la
confirmacin, b) Diferencias con la ratificacin.
X.1. Concepto.
D e s d e el punto de vista notarial, es m e n e s t e r estudiar la
invalidez del d o c u m e n t o y el a c t o del oficial pblico autorizante.
Este acto p u e d e padecer, al igual q u e el acto de las partes, d e
vicios o d e f e c t o s g e n e r a d o r e s d e diferentes g r a d o s de ineficacia.
C u a n d o un acto tiene un vicio d e s d e el m o m e n t o de su
c e l e b r a c i n , en c u a n t o nace c o n el vicio de q u e se trate, es
tipificado y c o n s i d e r a d o por la ley en la m e d i d a de su existencia,
y c o n s a n c i o n e s invalidantes. E s t o , dentro de la teora general d e
los actos jurdicos, se d e n o m i n a 'nulidad',
l 2
Tanto en la Provincia de Entre Ros, como en Santa Fe. la competencia def
notario est determinada por Departamento, con algunas excepciones. Al
respecto, vase Ap. I.6.e.2, La Competencia del rgano.
Es decir, la formalidad q u e e s t a b l e c e el 988 C C es q u e el
d o c u m e n t o deber estar f i r m a d o por los sujetos instrumentales,
q u i e n e s se obligan. S e d e b e interpretar esta formalidad luego
c o n el 1004 C C , p u e s si falta la firma de los que se obligan el
documento ser nufo. y el acto jurdico tambin (ej.
manifestacin sobre el origen del dinero d o n d e fa cnyuge
ratifica lo dicho por su m a r i d o , si d e s p u s no es firmada por la
cnyuge, la nulidad ser total o parcial? La doctrina se
12
encuentra dividida ".
En otro ejemplo, si son cinco vendedores y tres
c o m p r a d o r e s , pero falta la firma d e u n o de los v e n d e d o r e s , Q u
s u c e d e ? La doctrina t a m b i n s e divide, siendo para a l g u n o s un
vicio s u b s a n a b l e , y para otros n o .
1 2 j |
Vase Ap. X.2.D.3, Firma de las partes.
204
El 1004 C C expresa que son nulas las escrituras que no
tuvieren la designacin del t i e m p o y lugar en q u e f u e s e n h e c h a s ,
el n o m b r e d e los otorgantes, la firma de las partes, la firma a
ruego d e ellas cuando no s a b e n o n o p u e d e n escribir y la firma
de los dos testigos del acto cuando su presencia fuese
requerida. A s i , las nulidades p u e d e n surgir d e la falta d e : a)
t i e m p o y lugar, b) n o m b r e d e los otorgantes, c) firma de las
partes, d) firma a ruego, y e) firma d e los testigos.
X . 4 . Efectos de la n u l i d a d d e l o s a c t o s j u r d i c o s
N o s referimos a la nulidad de los a c t o s jurdicos c u a n d o
el vicio que la origina se e n c u e n t r a en el n e g o c i o de las partes.
En estos c a s o s , en efecto, e s t a m o s en presencia d e una nulidad
sustancial.
El s u b a d q u i r e n t e , por t a n t o , d e b e r d e m o s t r a r q u e el acto
es o n e r o s o , c o m o as t a m b i n q u e actu d e b u e n a fe. Si logra
d e m o s t r a r dichos extremos, l e g a l m e n t e est protegido:
A. Que el acto sea nulo o anufable: c u a n d o el primer acto fue
inexistente, y no nulo o a n u l a b l e , no importar que haya un
tercer adquirente de buena fe a titulo o n e r o s o , pues la
proteccin del 1051 CC no es aplicable (ej. c a s o de
sustitucin de persona). Hay dos posiciones al respecto:
1. posicin restrictiva (doctrina y j u r i s p r u d e n c i a mayoritaria):
las excepciones al 3270 CC tienen que estar
c o n s a g r a d a s por la ley, y el 1051 C C sera u n a e x c e p c i n
al principio del 3 2 7 0 C C , por lo q u e d e b e ser interpretado
restrlctlvarnente : y slo se aplicar si el acto es nulo o
anulable;
2. posicin amplia ( M O S S E T I T U R R A S P E , A N D O R N O ) : la
ltima parte del 1051 CC consagra un caso de
adquisicin originara ( c o m o la prescripcin), por lo q u e
no importar si el acto anterior es nulo, anulable, o
inexistente, en tanto su d e r e c h o derivar d e la ley. C o n
esta postura, se producira una violacin al d e r e c h o de
p r o p i e d a d e n sentido a m p l i o .
B. Que el acto sea a ttulo oneroso: e n el caso d e precio vil, el
notario n o es quien debe controlar el precio, p u e s si hay
contraprestaciones para el e s c r i b a n a ser un acto a ttulo
oneroso. Tanto a la 'lesin' como a la 'simulacin' la
decretar el j u e z , en s u c a s o .
C. Que el subadquirente sea de buena fe: buena fe significa no
c o n o c e r el vicio, y en m a t e r i a posesoria e n principio todo
p o s e e d o r es d e b u e n a fe. T a l p r e s u n c i n genrica no puede
ser la que refiere el 1051 CC. En materia registral, el
adquirente es de buena fe si quien la transmiti tena el ttulo
inscripto. R e c o r d e m o s , no o b s t a n t e , q u e e n nuestro sistema
legal la inscripcin no sanea los vicios, pues no es
convalidante.
X . 5 . C o n f i r m a c i n de actos j u r d i c o s .
X I . 1 . Fe pblica.
Xl.l.a) Etimologa.
S e define a la 'fe' c o m o la creencia q u e se d a a las cosas
por la autoridad de quien las dice, o por su f a m a pblica.
Etimolgicamente, deriva d e 'fdes'\ jurdicamente, del griego
'peitheio', q u e significa 'yo p e r s u a d o ' .
S e entiende por 'pblico' lo que es notorio, manifiesto,
patente; aquello que lo conocen o saben todos.
E t i m o l g i c a m e n t e , significa 'del p u e b l o ' .
As, por 'fe pblica' e n t e n d e m o s en sentido literal, la
creencia notoria o manifiesta. C u a n d o se utiliza este concepta en
lenguaje jurdico, a f i r m a m o s q u e esta fe e s pblica y no privada,
y que tiene un c o n t e n i d o jurdico, n o relativo ni a lo religioso ni a
129
lo p o l t i c o .
J u r d i c a m e n t e , la fe pblica s u p o n e la existencia de u n a
v e r d a d oficial cuya creencia se i m p o n e , en sentido de que n o se
llega a ella por un proceso espontneo, sino e n virtud del
imperativo jurdico o c o a c c i n q u e nos obliga a tener por ciertos
1 2 9
Sobre fe pblica, puede consultarse FRONTERA, Rodolfo, Derecho
Notarial. Fe pblica. Universidad Nacional del Litoral, material de cursado.
Carrera de Especializacin en Notariado, 10-IX-2008.
determinados hechos o acontecimientos, sin que podamos
decidir sobre su objetiva v e r d a d .
El concepto d e fe pblica no es la conviccin o creencia
del espritu en lo que no percibe, sino la n e c e s i d a d d e carcter
jurdico que nos obliga a e s t i m a r c o m o autnticos o indiscutibles
los hechos y actos sometidos a s u a m p a r o , c r e a m o s o no en
ellos.
Xl.t.Q) tmperatividad.
El poder imperativo de esa autoridad vara s e g n el
origen de la m i s m a . A s i , t e n e m o s actos de fe religiosa (revelados
por Dios) y de fe h u m a n a , q u e p o d r ser d e autoridad pblica {fe
pblica) o autoridad privada (credibilidad),
El acto de fe, en la fe h u m a n a , es realizado por el sujeto
c r e y e n t e en sustitucin d e un a c t o d e juicio realizado por otro
sujeto sobre u n objeto evidente. As, mi creencia e n la existencia
del t o m o , por ejemplo, es un acto de fe, que tiene tras de s un
acto de juicio d e otra persona (del cientfico q u e tuvo dicha
evidencia). G e n e r a l m e n t e , el a c t o de fe y el acto de juicio son
c a n j e a b l e s , y en tal caso e s t a m o s ante fa fe h u m a n a privada
As, se p u e d e hacer evidente para alguien la creencia en la
existencia del t o m o m e d i a n t e la c o m p r o b a c i n personal.
Pero c u a n d o el canje no es posible, y el acto de fe es
forzoso o impuesto por la ley, nos e n c o n t r a m o s ante la fe
h u m a n a pblica, La fe pblica i m p o n e la verdad de un hecho,
existe un acto de fe de quien no tuvo la evidencia del hecho, y la
sustituye por el relato que d e e s e hecho hace la autoridad, d e
f o r m a tal que sin la sentencia de falsedad q u e destruye la fe
pblica, no ser legalmente posible el canje de la v e r d a d formal
i m p u e s t a (objeto no evidente) por la v e r d a d material (objeto
evidente).
La fe pblica es una v e r d a d i m p u e s t a , de curso forzoso.
No obstante, si bien para el sujeto creyente el acto d e fe tiene un
objeto no evidente, para el funcionario pblico dicho objeto debe
n e c e s a r i a m e n t e ser evidente. La fe pblica es la autenticidad d e
f o n d o , es decir, la c o n e x i n de h e c h o (esfera d e la realidad) con
s u valoracin legal (normas de eficacia), a t r a v s del f u n c i o n a r i o
pblico.
X.1.d) Fundamento.
S e g n G I M N E Z A R N A U D , la fe pblica, al Igual que las
d e m s instituciones, a p a r e c e e n la s o c i e d a d para la realizacin
n o r m a l del d e r e c h o , que es u n o de los f i n e s del Estado. Las
relaciones que se e s t a b l e c e n e n el grupo social s u p o n e n actos
de autoridad y d e correlativa o b e d i e n c i a , y por ello es preciso
s a b e r q u i n es la persona q u e p u e d e dar r d e n e s , y hasta dnde
llega su poder
Todas las circunstancias que acontecen entre los
componentes del organismo social, no solamente han de
producirse, sino que adems han de tener notoriedad y
veracidad para que las c o n s e c u e n c i a s q u e de ellas s u r g e n n o
sean caprichosas.
En las s o c i e d a d e s primitivas, c u y a organizacin poltica
es muy rudimentaria y se a s i e n t a sobre b a s e s e s e n c i a l m e n t e
familiares, el comercio jurdico tiene publicidad de hecho y
n o t o r i e d a d : la simple p r o d u c c i n del h e c h o de que se trate tiene
suficiente resonancia social p a r a i m p o n e r la creencia en su
exactitud y detener la realizacin d e sus c o n s e c u e n c i a s contra
quien intente d e s c o n o c e r l a s .
A m e d i d a q u e la relaciones sociales se c o m p l i c a n p o r q u e
se hace m s c o m p l e j a la o r g a n i z a c i n interna del g r u p o , se
i m p o n e c o m o imperativo de inters pblico la existencia de u n a
serie de organismos que, de una parte, comprueben la
existencia de los h e c h o s j u r d i c o s y los d e r e c h o s , y de otra,
garanticen las c o n s e c u e n c i a s d e l h e c h o y el d e r e c h o cuando
sean d e s c o n o c i d o s por a q u e l l o s a q u i e n e s su ejercicio puede
perjudicar.
El fin jurdico d e l Estado lo impulsa a la realizacin del
d e r e c h o . Esto n o es en ltimo anlisis m s que la elevacin del
h e c h o social a la categora d e n o r m a jurdica mediando la
intervencin de funcionarios pblicos competentes para tal
transformacin. Luego, la fe pbiiea se fundamenta
precisamente en la n e c e s i d a d d e imponer el hecho jurdico
nacido del h e c h o social e n f o r m a persuasiva por s u b o n d a d y
veracidad intrnseca. H e c h o j u r d i c o que s e origina e n el Estado
jurdico social y q u e recoge la f e pblica para que sea a c e p t a d a
c o m o v e r d a d e r o por todos los q u e f o r m a n parte de la c o m u n i d a d
y estn s o m e t i d o s al poder del E s t a d o .
NI las leyes ni las s e n t e n c i a s judiciales ni los d o c u m e n t o s
notariales tendran eficacia en la s o c i e d a d o r g a n i z a d a si a cada
m o m e n t o podra negarse su legitimidad o autenticidad. Estas
significaciones se proyectan para darnos un concepto
tridimensional de la fe pblica. Los tres aspectos se interfieren y
a p o y a n r e c p r o c a m e n t e . La calidad q u e adquiere el d o c u m e n t o
notarial es una c o n s e c u e n c i a de los poderes conferidos ai
agente, y ambas proyectan un particular prestigio sobre el
instrumento, q u e s u m a d o a o t r o s e l e m e n t o s d e t e r m i n a en su
favor e s a confianza pblica que el d e r e c h o protege.
Xl.l.e) Clases.
XI. 1.e. 1- Fe pblica confianza.
A l g u n o s autores se a p o y a n en la significacin e t i m o l g i c a
1
de la expresin para definirla corno 'creencia del pueblo . Es la fe
q u e el pueblo deposita en lo a f i r m a d o por el notario, o e n el
d o c u m e n t o que l autoriza, d e r i v a d a de s u a u t o r i d a d .
El derecho a m p a r a esa confianza del pueblo, y castiga
c o m o delitos contra la fe pblica la falsificacin de d o c u m e n t o s ,
sellos del Estado, monedas y ttulos pblicos, signos de
certificacin o autenticacin, etc. De este m o d o , una nocin q u e
tiene sus races en el d e r e c h o penal ingresa al mbito del
d e r e c h a instrumental para f u n d a r la eficacia del d o c u m e n t o q u e
el escribano autoriza c o n su f i r m a y sello.
Alguna doctrina caracteriza a la fe pblica c o m o un
c o n c e p t o e m i n e n t e m e n t e subjetivo: estado psicolgico colectivo
de c o n v e n c i m i e n t o o creencia. De este m o d o se exigira c o m o
punto clave del Instituto u n a de sus m a n i f e s t a c i o n e s en el plano
social, d e s p l a z a n d o sus principios jurdicos. No obstante, el
Estado toma esta idea p u r a m e n t e receptiva de la fe pblica y la
convierte en un bien jurdico p r o t e g i d o por el d e r e c h o pena.
Pero m s q u e una creencia, es una confianza del pueblo.
XI.2. F i n e s .
Segn LARRAUD, el n o t a r i a d o c u m p l e los cometidos
inherentes a su funcin con el objeto de lograr la certidumbre d e
130
las relaciones y situaciones j u r d i c a s subjetivas concretas .
Para tales propsitos, la s o c i e d a d facilita al a g e n t e la posibilidad
de a s e g u r a r la indisputabilidad de los h e c h o s y a c t o s jurdicos,
p u e s la n o r m a carecera de eficacia si no f u e s e posible apoyarla
e n situaciones de h e c h o s l i d a m e n t e establecidas.
As, la finalidad d e la fe pblica sera el a f i a n z a m i e n t o d e
las relaciones y situaciones jurdicas subjetivas de una s o c i e d a d .
XI.3. R e q u i s i t o s .
Sostiene N U E Z L A G O S q u e en cuanto a los requisitos
de la fe pblica, s e debe distinguir las diferentes f a s e s : a) fase
de evidencia, b) fase de s o l e m n i d a d , c) fase d e objetivacin, y d)
fase d e c o e t a n e i d a d .
222
del m i s m o . El destinatario, por s u parte, no recibe el acto sino la
fe.
En la fase de solemnidad, el acto d e fe pblica no tiene
evidencia si no est regulado p o r la ley. Es lo que se d e n o m i n a
el rigor formal de la fe pblica: la evidencia dentro de la
s o l e m n i d a d , es decir, dentro d e las garantas legales para la fiel
p e r c e p c i n y c o n s e r v a c i n del h e c h o histrico.
La fase de objetivacin consiste e n la conversin del
hecho percibido en una c o s a corporal. El d o c u m e n t o exige
c o r p o r e i d a d , substancia c o r p o r a l d e c o s a m u e b l e . A s i , la fe
pblica se objetiva, se i n c o r p o r a en una cosa, y vive a u t n o m a
e n el papel.
Por ltimo, la fase de coetaneidad se presenta en cuanto
las tres fases anteriores h a n d e producirse c o e t n e a m e n t e . La
evidencia, la c e r e m o n i a del a c t o s o l e m n e , y su c o n s e r v a c i n en
el papel, d e b e n ocurrir al m i s m o t i e m p o , por el principio de la
'unidad de acto'. L o q u e q u e d e fuera de dicha u n i d a d , q u e d a r
fuera de la fe pblica.
X!.4.b) Fundamentos.
La fe pblica notarial tiene c o m o f u n d a m e n t o la fugacidad
del hecho histrico, pues es necesario fijar el hecho con un doble
propsito: i n m e d i a t o , para lograr un d o c u m e n t o autntico; y
mediato, por s e g u r i d a d , o r d e n y j u s t i c i a .
Xl.4.c) Caracteres,
La fe pblica, s i e m p r e q u e se c u m p l a con los requisitos
a n t e r i o r m e n t e e x p u e s t o s , est d o t a d a de ciertos caracteres:
1. Exactitud: el lado positivo d e la fe pblica, lo narrado es
1
cierto (992 C C ) , pues de o q u e afirma el d o c u m e n t o no nos
p o d e m o s desdecir.
2. Integridad: el lado negativo de la fe pblica, 'lo n o narrado n o
existe' (996 C C ) , salvo el c a s o de c o n t r a d o c u m e n t o . El nico
que puede tener efecto contra terceros ser el
c o n t r a d o c u m e n t o pblico de u n i n s t r u m e n t o pblico, si se
t o m a n los recaudos n e c e s a r i o s (estar a n o t a d o en la escritura
matriz e n nota m a r g i n a l , y estar a g r e g a d a esa nota en la
copla q u e circula).
3. Autonoma: cuando un d o c u m e n t o afirma algo s o b r e un
h e c h o histrico, no se p u e d e volver sobre l para decir q u e
fue distinto a c m o est relatado. 'El dictum se s o b r e p o n e al
factum', p u e s el d o c u m e n t o a d q u i e r e a u t o n o m a r e s p e c t o del
h e c h o histrico.
1 3 3
FRONTERA, Rodolfo, o b . cit.
226
hubiese a n u n c i a d o c o m o c u m p l i d o s por l m i s m o , o que han
p a s a d o e n su presencia (993 C C ) .
b) enunciativas indirectas, quien afirma deber probar lo
afirmado: los instrumentos pblicos hacen plena f e , no slo
entre las partes, sino contra terceros, e n c u a n t o al h e c h o d e
haberse ejecutado el acto, de las convenciones,
disposiciones, p a g o s , r e c o n o c i m i e n t o s , etc., c o n t e n i d o s en
ellos (994 C C ) ; y
c) enunciativas directas, estn i n t i m a m e n t e relacionadas c o n el
objeto, pero si faltan no s o n un vicio del acto; quien niega,
deber probarlo: los i n s t r u m e n t o s pblicos h a c e n plena fe d e
las e n u n c i a c i o n e s de h e c h o s o actos jurdicos d i r e c t a m e n t e
relativos al acto jurdico que f o r m a el objeto principal, no slo
entre las partes sino t a m b i n respecto de terceros (995 C C ) .
1 3 4
INSTITUTO ARGENTINO DE CULTURA NOTARIAL, Anteproyecto de Ley
de Documentos Notariales, ob. cit.
con la sancin de la Ley 2 6 . 1 4 0 , se r e f o r m a r o n el 1001 y
1002 C C , por lo q u e esto c a m b i ; as, la doctrina mayoritaria
sostiene q u e los juicios de calificacin de los ttulos no estn
a m p a r a d o s por la fe pblica, son p r e s u n c i o n e s iurs t a n t u m ,
que c a e n c o n la p r o d u c c i n de prueba e n su c o n t r a . El
f a c t u m se s o b r e p o n e al d i c t u m .
5 El contenido de las declaraciones de las partes: queda
amparada la emisin de la declaracin, pero no su
sinceridad. A s , q u e d a autenticado q u e la declaracin fue
emitida por el otorgante, p e r o no la sinceridad d e sus dichos.
El dictum no prevalece sobre el f a c t u m .
1 3 5
SOLER, Sebastin, Derecho Penal Argentino, Buenos Aires, Ed TEA,
varias ediciones
cdulas de identidad expedidas por autoridad pblica
competente, las libretas cvicas o de enrolamiento, y los
pasaportes, as c o m o t a m b i n los certificados d e parto y d e
nacimiento.
X I I . 1 . El notario.
XII. 1.a) Concepto de funcin notarial.
S e entiende por ' f u n c i n ' a toda actividad o c o n j u n t o d e
o p e r a c i o n e s d e s t i n a d a s a un fin. Partimos d e s d e el punto d e
vista d e que la funcin notarial e s una funcin pblica, del
E s t a d o . El poder es uno solo, pero hay diferentes f u n c i o n e s del
1 3 9
Estado
El fin del Estado es el bien c o m n . Y para lograr ese fin,
el E s t a d o d e s p l i e g a funciones: legislativas, administrativas y
jurisdiccionales. La funcin notarial sera una funcin pblica
administrativa, pues son actos concretos que satisfacen
n e c e s i d a d e s colectivas.
XII.1.b) Caracteres.
S e g n L A R R A U D , ios c a r a c t e r e s de la funcin pblica
notarial s o n los siguientes: a) es jurdica; b) precautoria; c)
139
imparcial; d) pblica; y e) t c n i c a .
1 3 8
Sobre el tema, vase MARTNEZ SEGOVIA, Francisco, Funcin notarial,
Buenos Aires.
1 3 9
LARRAUD, Rufino, Curso de Derecho Notarial, ob. cit.
La fe pblica tiene carcter jurdico, p u e s es una actividad
p e r f e c t a m e n t e tipificada y r e g l a m e n t a d a por n o r m a s jurdicas.
Tambin en el sentido de q u e los notarios trabajan c o n el
d e r e c h o , p u e s s u funcin es la i d n e a a d e c u a c i n d e la voluntad
de las partes al o r d e n jurdico. El q u e h a c e r propio del notario
tiene fines jurdicos: su actividad se d e s e n v u e l v e en el mbito
jurdico de a vida socia!.
La actividad notarial se e n c u e n t r a t p i c a m e n t e regulada y
desarrollada por la normativa v i g e n t e . El notario trata e n su
d i m e n s i n jurdica, la relacin e c o n m i c a , familiar o moral que le
[levan los particulares. El c a r c t e r jurdico se refiere a h e c h o s o
actos voluntarlos de la vida cuyo fin es la p r o d u c c i n de
c o n s e c u e n c i a s m e d i a t a s o i n m e d i a t a s regidas n o r m a t i v a m e n t e .
u o
FRONTERA, Rodolfo, o b . cit.
La fe pblica tiene c a r c t e r imparcial, p u e s el notario es
1
'de las partes , n o de u n a sola parte. As, a quien lo requiera se
le d e b e dar la informacin q u e necesita, no Importa cul de las
partes s e a . Existe un severo r g i m e n de r e s p o n s a b i l i d a d e s , p u e s
la ley quita t o d o valor a los a c t o s autorizados por un funcionario
pblico e n asunto en que l o sus parientes dentro del cuarto
grado f u e s e n p e r s o n a l m e n t e interesados (985 C C ) .
El notario es un tercero imparcial, que ejerce una
verdadera magistratura precautoria. D e b e estar s i e m p r e por
e n c i m a de los intereses c o m p r o m e t i d o s : su f u n c i n le obliga a
proteger a las partes e n f o r m a igualitaria. La imparcialidad c o m o
bien jurdico de la institucin h a sido puesta a cubierto por el
legislador, m e d i a n t e : u n s e v e r o r g i m e n d e incompatibilidades
(985 C C ) , la obligacin del s e c r e t o profesional (157 C P ) , y un
sistema de responsabilidades civiles, penales y
1 1
administrativas " .
1 < 1
Sobre responsabilidad y funcin notarial, vase GATTARI, Carlos Nicols,
Responsabilidad y funcin notarial, en Manual de Derecho Notarial, ob. cit, p.
245 y ss.
1 J ?
MUSTAPICH, Jos Mara, Tratado terico y prctico de Derecho Notarial,
ob. cit. . As lo sostiene tambin el escribano santafecino GUTIRREZ.
c. Postura intermedia: sostienen que el notario es un
profesional del derecho en ejercicio de una funcin
pblica. Est b a s a d a en la doctrina de S A N O V I N I sobre
funciones pblicas a cargo de particulares, y es
c o m p a r t i d a por la m a y o r parte de la doctrina nacional.
XII.2. N a t u r a l e z a j u r d i c a .
XII.3. F i n e s y f u n c i o n e s .
XII. 3. a) Certeza jurdica.
1 4 4
Vase, asimismo, IMPELLIZZERI, Silvia, Tratado de Derecho Notarial,
registral e inmobiliario, Buenos Aires.
La certeza de las relaciones y situaciones jurdicas
c o n c r e t a s , c o n s i d e r a d a s en su d o b l e a s p e c t o d e h e c h o y de
d e r e c h o , es una n e c e s i d a d f u n d a m e n t a l del orden jurdico. El
e s t a d o logra dicha certeza a posteriori m e d i a n t e la actividad
jurisdiccional y la institucin de la c o s a j u z g a d a .
Pero en el terreno del d e r e c h o privado sustantivo la
ncertidumbre p u e d e g e r m i n a r fcilmente y por ello el Estado
ejerce o encomienda la f u n c i n de la fe pblica y de la
autenticidad, tendientes a dar certeza a prior/ a dichas relaciones
y situaciones. Para facilitar una fijacin a priori del d e r e c h o , El
Estado establece, e n el r g i m e n latino, un sistema de publicidad
registral y encomienda al notariado el cometido de dirigir
j u r d i c a m e n t e a los particulares e n la regulacin de sus d e r e c h o s
subjetivos.
La fe pblica integra el elenco de e l e m e n t o s que la
tcnica jurdica pone a disposicin del a g e n t e . D e b e q u e d a r claro
q u e la f u n c i n notarial tiene por o b j e t o la individualizacin regular
de los d e r e c h o s subjetivos a los efectos de dotarlos de certeza.
Para o b t e n e r este fin, el Estado se sirve de medios:
objetivos (el d o c u m e n t o notarial) y subjetivo (el rgano y la
145
pericia del agente, n o t a r i o } .
La certeza de las relaciones y situaciones jurdicas
c o n c r e t a s es una n e c e s i d a d f u n d a m e n t a l del orden jurdico. Ella
puede lograrse por el Estado a posteriori, por medio de la
actividad jurisdiccional y la c o s a j u z g a d a . Pero t a m b i n es
necesario brindar una certeza preventiva, a priori, a los efectos
subjetivos, c o n f o r m e las n e c e s i d a d e s del trfico y de su p r u e b a
eventual. La fijacin preventiva d e los hechos se logra m e d i a n t e
la fe pblica y la autenticidad que de ella se deriva, y para
facilitar la fijacin a prior! del d e r e c h o , el Estado en el rgimen
latino crea un sistema de publicidad registral e Instituye el
1 4 6
Para M A R T N E Z SEGOVIA , los fines d e la funcin
notarial son la Seguridad, el Valor y la Permanencia del
d o c u m e n t o notarial y su c o n t e n i d o .
1. Seguridad: hace que el documento notarial se afirme
j u r d i c a m e n t e . Hay una serie de o p e r a c i o n e s q u e persiguen
esa s e g u r i d a d : el anlisis d e la c o m p e t e n c i a , el juicio de
c a p a c i d a d de las partes, etc. En esta finalidad, p r e d o m i n a la
actuacin del notario como profesional del derecho. El
notario latino, que es entendido como profesional del
d e r e c h o e n ejercicio de una funcin pblica, r e s p o n d e por la
perfeccin jurdica de su o b r a c o m o garanta de s e g u r i d a d .
Esto no sucede en el notario anglosajn, que es
p r e d o m i n a n t e m e n t e fedatario, por ello all se a c o s t u m b r a a
contratar s e g u r o s que reemplazan esa garanta por una
indemnizacin.
2. Valor, implica la virtud p a r a producir efectos que tiene el
d o c u m e n t o notarial. Efectos probatorios, e f e c t o s ejecutivos,
efectos constitutivos, d e trfico, etc. Lmite de la eficiencia
total del d o c u m e n t o : el territorio, se ve c o m p e n s a d o con
medios para que surta e f e c t o s fuera d e un determinado
territorio (ej. legalizacin y a u t e n t i c a c i o n e s ) .
3. Permanencia: est d a d a por el uso de m e d i o s adecuados
para que el d o c u m e n t o sea indeleble, y luego e n la utilizacin
de p r o c e d i m i e n t o s de c o n s e r v a c i n y e n la garanta de
reproduccin autntica T i e n e que ver con el protocolo, con
las r e g u l a c i o n e s locales, c o n el d e b e r de los notarios de ser
custodios y c o n que d e s p u s el protocolo p a s a al archivo.
T a m b i n tiene que ver con tener lugares a d e c u a d o s e n la
escribana para g u a r d a r el protocolo. P e r m a n e n c i a significa
m a n t e n e r s e en el t i e m p o sin c a m b i a r de c a l i d a d , a diferencia
de los otros dos fines este no es un c o n c e p t o jurdico.
u e
MARTNEZ SEGOVIA, Francisco, Funcin notarial, ob. cit.
240
XII. 3.b} Forma.
Otro ci los fines y f u n c i o n e s de la f u n c i n notarial e s la
de c u m p l i m e n t a r la formalidad q u e requiere la normativa vigente
para q u e el negocio jurdico instrumentado sea un negocio
vlido.
As, pues, sin la forma notarial brindada a travs de la
funcin del notario, el d o c u m e n t o podr valer c o m o d o c u m e n t o
privado, si rene los requisitos q u e para tal clase d e d o c u m e n t o s
Ea ley requiere (987 C C ) ; m i e n t r a s que si n o se i n s t r u m e n t a por
escritura pblica el negocio jurdico sufrir una conversin
sustancial, en c u a n t o podr valer c o m o obligacin d e escriturar
(1185 C C ) , m o d i f i c n d o s e as el efecto jurdico querido por las
p a r t e s al contratar.
Por tanto, la f o r m a jurdica del n e g o c i o i n s t r u m e n t a d o es
otro d e los fines que c u m p l e la f u n c i n notarial.
XII.4. C o m p e t e n c i a n o t a r i a l . A n l i s i s . D e r e c h o c o m p a r a d o .
Los notarios no tienen jurisdiccin sino una funcin
notarial. Pero, c m o es la medida d e esa f u n c i n ?
S e g n P E L O S I , c o m p e t e n c i a es el m b i t o a s i g n a d o por
el o r d e n a m i e n t o jurdico para ejercer la funcin atribuida. E s e
mbito puede estar referido: a lo territorial (competencia
147
territorial), a lo material ( c o m p e t e n c i a m a t e r i a l ) , a las p e r s o n a s
( c o m p e t e n c i a personal). En s e n t i d o t e m p o r a l : hay a l g u n o s actos
que deben hacerse dentro de determinado tiempo (ej, el
protesto).
CARMINIO CASTAGNO, por su parte, afirma q u e la
competencia se predica r e s p e c t o del r g a n o , m i e n t r a s q u e la
capacidad de las p e r s o n a s , y la habilidad del a g e n t e del rgano
Xll.4a.1- Sistemas.
Las leyes provinciales h a n establecido distintos sistemas
para la determinacin d e la c o m p e t e n c i a territorial:
a) Sistema amplio: toda la provincia. E s el lugar m s amplio q u e
se puede otorgar (ej. Corrientes, F o r m o s a , Jujuy).
b) Sistema restringido: el municipio (ej. Misiones).
1 S 7
Acerca de la competencia material del notario, vase CURSACK, Eduardo
Victor, Avances y nuevas incumbencias del notariado argentino, Notariado
Argentino (Cap. IX), Consejo Federal del Notariado Argentino, 50 Aos de la
Unin Internacional del Notariado Latino, Buenos Aires, 1998.
c o n t e m p l a la prrroga de la c o m p e t e n c i a d e p a r t a m e n t a l para
actuar e n d e p a r t a m e n t o s limtrofes, para actos d e ltima
voluntad y comprobaciones de hecho. La ley habla de
d e p a r t a m e n t o s limtrofes s e g n fronteras, pero debera h a b e r
dicho o debera interpretarse 'zonas limtrofes de
d e p a r t a m e n t o s vecinos'.
XII.4.a.2- Fundamentos.
Los f u n d a m e n t o s de la c o m p e t e n c i a territorial s o n :
a) Econmicos: la divisin del trabajo y la subsistencia
d e c o r o s a del notario son a r g u m e n t o s de peso. La divisin del
trabajo implica el reparto d e la contratacin, no en f o r m a
a u t o m t i c a c o m o podra ser la oficial, sino en razn del lugar
e n que se acta, r e s p e t a n d o el criterio de libre eleccin del
notario por el cliente.
b) tico: e m a n a n de la d i g n i d a d propia del oficio, la n e c e s i d a d
de evitar la c o m p e t e n c i a d e s l e a l , el espritu de cuerpo, y la
solidaridad profesional.
l 4
Vase infra, Ap. Xlll.3.b, Requisitos para el acceso.
notariales sin ser notarios s o n los funcionarios del Servicio
Exterior d e la N a c i n ,
XIII. 1. a. 2- Incapacidades.
No pueden ejercer f u n c i o n e s notariales: a) Los ciegos, los
sordos, los m u d o s y t o d a s a q u e l l a s p e r s o n a s que a d o l e z c a n de
d e f e c t o s fsicos m e n t a l e s q u e les inhabiliten para el ejercicio
profesional; b) Los i n c a p a c e s ; c) Los e n c a u s a d o s por cualquier
delito de a c c i n pblica d e s d e que se hubiera decretado la
prisin preventiva mientras s t a dure, siempre q u e no fuera
motivado por hechos involuntarios o culposos o por los casos del
89 C P ; d) Los c o n d e n a d o s d e n t r o y fuera del pas por delitos
q u e d e n lugar a la a c c i n p b l i c a o por contravencin a leyes
nacionales d e carcter penal c o n e x c e p c i n de las sentencias
1 5 0
por actos c u l p o s o s o involuntarios y por c a s o s d e l 8 9 C P ; e)
Los fallidos y c o n c u r s a d o s no rehabilitados; f) Los q u e por
inconducta o g r a v e s motivos d e o r d e n personal, o profesional
fueran descalificados para el ejercicio del notariado; g) Los
e s c r i b a n o s s u s p e n d i d o s e n el ejercicio de su cargo, en cualquier
jurisdiccin de la Repblica, por el trmino de la s u s p e n s i n (4
Ley 6.898 SF).
XIII. 1. a. 3- Incompatibilidades.
La Ley S F 6.898 e s t a b l e c e las incompatibilidades para el
ejercicio de la profesin de notario en su artculo 7, siendo as
incompatible con: a) todo c a r g o o e m p l e o pblico retribuido a
sueldo por el Estado Nacional, Provincial, Municipal, o
particulares; b) t o d o cargo o e m p l e o judicial cualquiera sea su
categora y los del Ministerio Pblico; c) t o d o cargo o e m p l e o o
eclesistico; d) el ejercicio del c o m e r c i o , sea por cuenta propia o
c o m o gerente, a p o d e r a d o o factor de terceros; e) todo cargo o
empleo no incompatible que le obligue a residir fuera d e la
jurisdiccin d e su domicilio legal; f) el ejercicio d e la a b o g a c a , d e
ia p r o c u r a c i n , de otra toda profesin liberal y del notariado en
otra jurisdiccin; g ) la condicin d e jubilado de la Caja Notarial o
de jubilado o retirado por invalidez de otra Caja.
La infraccin a lo d i s p u e s t o por el inciso f) en forma
ostensible o encubierta, por si o por interpsita persona,
mediante la tramitacin, g e s t i n , contratacin o corretaje de
c a u s a s judiciales, ser p e n a d a c o n la destitucin del cargo (7
Ley 6.898 SF in fine).
XIII.2. E j e r c i c i o d e ia f u n c i n .
XUi.2.a) Clases de notariado.
1 1
Sobre el concepto de orden pblico, vase PIN, Benjamn Pablo, Orden
pblico, publicado en Jurisprudencia Argentina, T. 1995-111-812, Buenos Aires.
1. N a c i o n a l i d a d . La Ley 6 8 9 8 (art. 1, nc. 'a') expresa q u e
"para ejercer el notariado se r e q u i e r e : ser a r g e n t i n o nativo, por
o p c i n o naturalizado; en este ltima caso con u n a a n t i g e d a d
no m e n o r de diez aos". No importa al notariado que el pretenso
notario h a y a adquirido la nacionalidad por conveniencia.
Sobre este t e m a , existen a n t e c e d e n t e s j u r i s p r u d e n c i a l e s
interesantes. Hay u n fallo de la C o r t e S u p r e m a de M e n d o z a , por
el que se estableci que no era necesaria la nacionalidad
argentina para el ejercicio de la f u n c i n notarial.
o
2. E d a d . La Ley 6.898 (art. 1 inc. 'b') requiere la mayora
de e d a d para el ejercicio de la funcin notarial (129 C C ) .
o
3. Domicilio o v e c i n d a d . La ley 6.898 (art. 1 inc, 'g')
requiere un domicilio i n m e d i a t o en la provincia c o n un plazo no
m e n o r d e cinco aos (continuos e Ininterrumpidos).
153
Hay s u p u e s t o s e s p e c i a l e s que sern a n a l i z a d o s infra ,
c o m o ser los c a s o s de la p e r s o n a p r o c e s a d a j u d i c i a l m e n t e , el
c o n d e n a d o p e n a l m e n t e , el c o n c u r s a d o en fuero civil o el fallido o
q u e b r a d o d e c l a r a d o j u d i c i a l m e n t e c o m o tal.
XIII.4. I n c a p a c i d a d e s i n h a b i l i t a n t e s e i n c o m p a t i b i l i d a d e s .
Las i n c a p a c i d a d e s inhabilitantes y las incompatibilidades
para ejercer la funcin pblica notarial, estn reguladas en la Ley
provincial KP 6.898 (arts. 4, 7, 8 y 9).
XU.4.a) inhabilitados.
No p u e d e n ejercer las f u n c i o n e s notariales: a) los ciegos,
los sordos, los m u d o s y todas a q u e l l a s p e r s o n a s que a d o l e z c a n
de defectos fsicos o mentales que los inhabiliten para el
ejercicio profesional; b) los Incapaces; c) los e n c a u s a d o s por
cualquier delito de accin pblica desde que se hubiera
d e c r e t a d o la prisin preventiva m i e n t r a s esta dure, siempre q u e
no fuera motivado por hechos involuntarios o culposos o por los
1 5 4
c a s o s del art. 8 9 C P ; d) los c o n d e n a d o s dentro y fuera del
pas por delitos que den lugar a la accin pblica o por
contravencin a leyes nacionales de carcter penal con
e x c e p c i n de las s e n t e n c i a s por actos c u l p o s o s o involuntarios y
por c a s o s del art. 89 del C P ; e) los fallidos y c o n c u r s a d o s n o
rehabilitados; f) q u i e n e s por i n c o n d u c t a o graves m o t i v o s de
orden personal o profesional fueran descalificados para el
ejercicio del notariado; g) los e s c r i b a n o s s u s p e n d i d o s e n el
ejercicio de su cargo, en c u a l q u i e r jurisdiccin d e la Repblica,
por el trmino d e ia s u s p e n s i n " (art. 4).
Algunos supuestos de los mencionados son
inhabilitaciones, pero otros encuadran en el caso de
incompatibilidades. Parte d e la doctrina sostiene q u e se trata d e
incapacidades de d e r e c h o relativas (prohibiciones), mientras q u e
otro sector afirma que se trata d e inhabilidades.
1 5 4
El art, 89 del Cdigo Penal regula el delito de dao: "Se impondr prisin
de un mes a un ao. al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud, un
dao que no est previsto en otra disposicin de este cdigo".
Ms all d e la naturaleza jurdica d e l i m p e d i m e n t o , lo
cierto es q u e e s t n reguladas c o n el objeto d e mejorar la eficacia
y la eficiencia del servicio notarial. Si estas situaciones son
anteriores al a c c e s o a la f u n c i n notarial, imposibilitan el m i s m o ;
pero si s o n posteriores las inhabilidades p o d r n ser p e r m a n e n t e s
o transitorias, s e g n el c a s o .
XtllA.b) Incompatibilidades.
XIIIA.b.1- Principio.
El art. 7 Ley 6.898 SF estipula que el ejercicio del
notariado es incompatible c o n : a ) todo c a r g o o e m p l e o pblico
retribuido a sueldo por el E s t a d o Nacional, Provincial, Municipal
o particulares; b) todo cargo o e m p l e o judicial cualquiera sea su
categora y los del Ministerio Pblico; c) todo cargo o e m p l e o
eclesistico; d) el ejercicio del c o m e r c i o , sea por cuenta propia o
c o m o agente, a p o d e r a d o o factor de terceros; e) todo cargo o
empleo no incompatible que le obligue a residir fuera d e la
jurisdiccin d e su domicilio legal; f) el ejercicio d e la a b o g a c a , d e
a p r o c u r a c i n , de toda profesin liberal y del notariado en otra
jurisdiccin; g) la condicin de j u b i l a d o d e la Caja Notarial o de
jubilado o retirado por invalidez d e otra Caja.
La infraccin a lo d i s p u e s t o e n el Inciso F' e n f o r m a
ostensible o encubierta, por s o por interpsita persona,
mediante la tramitacin, g e s t i n , contratacin o corretaje de
c a u s a s judiciales, ser p e n a d a c o n la destitucin del c a r g o {art.
7).
XtllA.b.2- Excepciones.
S e e x c e p t a n : los c a r g o s o e m p l e o s que impliquen el
d e s e m p e o d e f u n c i o n e s notariales (ej. escribano de gobierno);
los de carcter efectivos; los d o c e n t e s ; los de ndole p u r a m e n t e
artstica o cientfica; los c a r g o s de directores o sndicos de
sociedades annimas o el carcter de accionistas de las
mismas; los socios no gerentes de las sociedades de
responsabilidad limitada; directores de o r g a n i s m o s estatales o
paraestatales sean t e m p o r a r i o s o c o n trmino fijo de m a n d a t o
(art. 8 Ley 6.898 S F ) .
Los escribanos de registro que ejerzan cargos de
ministros, secretarios, s u b s e c r e t a r i o s de E s t a d o , y secretarios d e
intendencia, d e b e r n solicitar licencia al Colegio de Escribanos
por el t r m i n o q u e dure su f u n c i n (art. 8), En cuanto a los
c a r g o s electivos (administrativos o legislativos), se debera pedir
licencia. Es incompatible, por s u parte, la funcin notarial con el
ejercicio de la d o c e n c i a a t i e m p o c o m p l e t o .
XIIIA.b.3- Fundamento.
El f u n d a m e n t o d e las incompatibilidades es de sentido
c o m n : no se p u e d e n ejercer d o s f u n c i o n e s al m i s m o t i e m p o ,
p u e s ello no le sirve ni le interesa a la s o c i e d a d . El principio d e
incompatibilidad, as, protege el principio de imparcialidad en el
ejercicio d e la funcin pblica, f o m e n t a n d o la eficiencia del
servicio brindado, y p e r m i t i e n d o un mejor control por parte del
Estado sobre quin presta la f u n c i n pblica notarial
Las legislaciones varan e n cuanto a la flexibilidad de este
principio. A l g u n a s b u s c a n garantizar una mejor prestacin de la
funcin pblica (legislaciones rgidas), mientras otras p r o t e g e n
p r l m o r d l a l m e n t e al prestador del servicio (legislaciones flexibles).
D o s situaciones o p r o f e s i o n e s s o n i n c o m p a t i b l e s c u a n d o
se e x c l u y e n r e c p r o c a m e n t e . D e s d e el punto d e vista jurdico,
r e s p o n d e n a una relacin e x i s t e n t e entre d o s circunstancias del
sujeto, que impide la a c u m u l a c i n s i m u l t n e a de las m i s m a s . En
le q u e hace a la profesin de e s c r i b a n o , el establecimiento d e
incompatibilidades busca evitar que la confusin de vahas
funciones en el escribano alarme a la sociedad creando
s o s p e c h a s o t e m o r e s de q u e n o p u e d a atender sus d e b e r e s
d e b i d a m e n t e y c o n el e s m e r o q u e se exige para el fiel y e x a c t o
cumplimiento de los m i s m o s . Se busca a s i m i s m o evitar las
v e n t a j a s ilcitas del inters privado del escribano o sus c o n o c i d o s
al a m p a r o de la f u n c i n pblica q u e d e s e m p e a .
Las incompatibilidades c o n s i d e r a n al sujeto e n s m i s m o y
no c o n referencia a otras p e r s o n a s , pero t o m a n en consideracin
otras actividades o beneficios d e l a g e n t e , a d e m s de las q u e
derivan del ejercicio d e su f u n c i n . S o n i n c o m p a t i b l e s c o n el
ejercicio de la profesin de e s c r i b a n o , el d e s e m p e o de las
f u n c i o n e s e n u m e r a d a s en el art. 7, o el goce de los beneficios
q u e all se indican.
XIII.5. R e g i s t r o n o t a r i a l .
Xili.S.a) Creacin.
El m o d o d e c r e a c i n de los registros notariales vara en
las provincias, siendo e n a l g u n o s c a s o s c r e a d o s por ley (ej.
S a n t a Fe), m i e n t r a s q u e en o t r o s casos se c r e a n por decreto del
poder ejecutivo provincial (ej. Entre Ros).
XIII.6. La a d s c r i p c i n .
El r g i m e n de adscripcin s e e n c u e n t r a regulado e n la
Ley SF 6.898, en su S e c c i n Segunda {'De los registros'),
C a p t u l o III ('De las a d s c r i p c i o n e s ' ) . En Entre Ros, la Ley 9.723,
modificatoria de la Ley 6 . 2 0 0 , reglament el r g i m e n de la
adscripcin.
1
El t r m i n o 'adscribir significa a g r e g a r a una p e r s o n a ai
servicio de un cuerpo o destino. El escribano adscripto es aquel
que cumple la f u n c i n notarial en un m i s m o registro q u e el
notario titular del m i s m o , s e g n los a c u e r d o s p r i v a d o s q u e entre
a m b o s h u b i e s e n celebrado.
XIII.6.b) Subrogancia.
El adscripto (el m s antiguo si existieran dos), ser
d e s i g n a d o regente d e l Registro en que acta e n los casos d e
muerte, renuncia o incapacidad del titular siempre que llene las
siguientes condiciones:
a) Que la antigedad del candidato en la adscripcin del
Registro vacante no sea inferior a seis a o s , salvo el caso d e
fallecimiento del titular en q u e solo se requerirn tres a o s .
Dicha a n t i g e d a d d e b e r ser inmediata e ininterrumpida;
b) Q u e la c a u s a l de la r e n u n c i a por incapacidad del titular est
d e b i d a m e n t e justificada a j u i c i o del Colegio de Escribanos;
c) Q u e los informes sobre a n t e c e d e n t e s y c o n d u c t a , q u e en
c a d a caso elevar el C o l e g i o de E s c r i b a n o s , s e a n f a v o r a b l e s
al c a n d i d a t o {art. 2 4 Ley 6 . 8 9 8 S F ; 23 quater inc. E, Ley
9.723 E R ) .
CAPITULO XIV.
RELACIONES NOTARIALES.
1. Origen y clases. 2. Relaciones de notario con los requirentes.
a) Origen, b) Naturaleza jurdica, c) Derecho y obligaciones
recprocas. 1- Deberes 2- Derechos. 3. Eleccin del notario, a)
Criterios, b) Casos, o) Legislacin, d) Sistemas de reparto del
trabajo oficial. 4. Relaciones del notario con el Estado, a)
Derechos y obligaciones, b) Sistemas. 5. Relaciones del notario
con el Colegio de Escribanos, Superintendencia y colegas. 6
tica profesional y deontologia notarial.
XIV. 1 . O r i g e n y c l a s e s .
La relacin jurdica es u n vnculo entre d o s sujetos d e
d e r e c h o , e n virtud del cual el s u j e t o activo tiene d e r e c h o a exigir
del sujeto pasivo, el c u m p l i m i e n t o de una p r e s t a c i n , y c u e n t a
c o n los m e d i o s legales para r e c l a m a r l a (505 C C ) .
La relacin jurdico notarial es la relacin legal, o n e r o s a y
de confianza, q u e vincula al e s c r i b a n o y a los requirentes, en
virtud de la rogatio, c u y o objeto es la constitucin d e una f o r m a
jurdica notarial idnea, para alcanzar fines determinados
1 5 5
(BARDALLO) .
Existen tres clases de relaciones notariales: a) relacin
del notario c o n los requirentes; b) relacin del notario c o n el
E s t a d o ; y c) relacin de lo a u t o r i z a d o por el notario con la
sociedad (es decir, el valor probatorio de ios documentos
notariales).
Los sujetos de la relacin jurdico notarial son el notario y
los requirentes. El objeto de la m i s m a , pues, es la autorizacin
de un d o c u m e n t o notarial vlido y eficaz.
XIV.2.C.1-Deberes.
] i ]
V a s e A p . IX.5.C, Estudio d e ttulos. Disfintas concepciones.
v e n c i m i e n t o del plazo pactado, el notario d e s i g n a d o por la otra
parte y a q u i e n la v e n d e d o r a n o conoca, redactara la escritura
respectiva y fijara el momento en que ella se otorgara,
c o m u n i c n d o s e l o a los contratantes.
El hecho de citar a las p a r t e s es una potestad, y tambin
un deber. En c u a n t o a los m e d i o s q u e debe utilizar el notario
para la citacin, es c o n v e n i e n t e que los m i s m o s sean fijados (ej.
carta d o c u m e n t o , t e l e g r a m a c o n aviso de e n t r e g a , etc.).
XIV.2.C.2- Derechos.
1 6 2
Los derechos del notario son variados. ARMELLA
e n u m e r a los siguientes d e r e c h o s : a) de trabajar, ante s u p u e s t o s
de 'feria notarial'; b) de percibir honorarios, segn ley de
aranceles, sean las n o r m a s d e o r d e n pblico o no; c) de retener
la d o c u m e n t a c i n que autoriza h a s t a tanto s e a n satisfechos sus
honorarios, d) de repetir ante el Fisco c u a n d o se p a g u e de m s .
El a r a n c e l de o r d e n pblico p u e d e ser de tres clases: a)
fijo e inmodificable, e n proteccin del c o n s u m i d o r ; b) m n i m o , y
libremente modificable hacia arriba, p r o t e g i e n d o a s i al p r e s t a d o r
del servicio; y c) m x i m o , y l i b r e m e n t e modificable hacia abajo,
protegiendo e n este c a s o al c o n s u m i d o r . A c t u a l m e n t e , en los
h e c h o s se pactan; y en c a s o de no p a c t a r s e , el j u e z los estipula
de a c u e r d o a Ea ley vigente.
En cuanto a la posibilidad de repetir ante el Fisco los
pagos en exceso, ha habido opiniones que sostienen la
legitimacin por s solo del n o t a r i o para repetir.
XlV.3.b) Casos.
Hay c a s o s en q u e no hay a c u e r d o para la eleccin del
notario autorizante. En tales c a s o s , aquella p e r s o n a para la cual
el ttulo que se va a a u t o r i z a r ser el ttulo de su derecho
subjetivo, d e b e r elegir el notario.
Pero en caso de negocios bilaterales, donde quedan
o b l i g a c i o n e s p e n d i e n t e s , t e n d r d e r e c h o a elegir el notario q u i e n
corre c o n m a y o r e s riesgos.
XIV.3.C) Legislacin.
A l g u n a s legislaciones c o n s a g r a n el m t o d o de eleccin
de notario que h e m o s e x p u e s t o , pero o t r a s no se p r o n u n c i a n al
respecto.
1 S 3
Dicho prrafo establece: "No estn comprendidos en esta ley los servicios
de profesionales liberales que requieran para su ejercicio titulo universitario y
matricula otorgada por colegios profesionales reconocidos oficialmente o
autoridad facultada para ello, pero si la publicidad que se haga de su
ofrecimiento. Ante la presentacin de denuncias, que no se vincularen con la
publicidad de los servicios, presentadas por los usuarios y consumidores, la
autoridad de aplicacin de esta ley informar al denunciante sobre el ente que
controle la respectiva matrcula a los efectos de su tramitacin" (art. 2, prr. 2,
Ley 24.240).
XIV.3.d) Sistemas de reparto dei trabajo oficial.
El sistema de eleccin de notario autorizante es diferente
c u a n d o uno d e los requirentes es el E s t a d o . En tal c a s o , rige el
'sistema d e reparto del trabajo oficial'. Por m e d i o d e dicho
s i s t e m a , se garantiza a todos los e s c r i b a n o s del lugar d o n d e la
reparticin oficial o la e n t i d a d f i n a n c i e r a oficial a c t a , la m i s m a
posibilidad de acceder al trabajo, sometindose a las
r e g l a m e n t a c i o n e s que se dicten c o n el control del Colegio.
C u a n d o el Estado es parte en negocios en que d e b a
intervenir un notario, d e b e r a c t u a r el Escribano de G o b i e r n o ,
p u e s as lo e s t a b l e c e la n o r m a t i v a vigente. Pero por va de un
Convenio celebrado entre e! Gobierno y los Colegios de
Escribanos, sern estos ltimos q u i e n e s distribuyan e trabajo
oficial.
As, las reparticiones e s t a t a l e s derivan los e x p e d i e n t e s al
Colegio, y ste abre una lista en d o n d e los e s c r i b a n o s se
inscriben. El Colegio organiza las listas y d e t e r m i n a el o r d e n en
q u e se v a n a ir o t o r g a n d o os trabajos.
En el sistema d e reparto por turnos, se sortean los turnos,
y se c o n f e c c i o n a n listas p a r c i a l e s c o n t u r n o s a l t e r n a d o s . Lo q u e
no debe permitirse e s q u e el Estado t e n g a 'escribanos de
confianza'.
X I V . 4 . R e l a c i o n e s del n o t a r l o c o n el E s t a d o .
El notario ejerce una f u n c i n pblica, y para poder
ejercerla d e b e estar investido. El acto de investidura lo realiza el
propio E s t a d o . A t e n t o la o r g a n i z a c i n federal de nuestro pas
o
(art. 1 C N ) , la funcin pblica que d e s e m p e a el notario est
s o m e t i d a a la organizacin provincial (121 C N ) .
De tal m o d o , si alguna provincia decidiese estatizar a los
notarios, lo podra hacer sin i m p e d i m e n t o constitucional a l g u n o .
Las relaciones entre el n o t a r i o y el Estado, p u e d e n darse:
a) antes de su d e s i g n a c i n , c u a n d o es todava aspirante; b)
d e s d e su designacin en adelante.
XiVA.b) Sistemas.
El sistema de investidura vigente e n Santa Fe n o es el
nico sistema que existe. En o t r a s provincias, el m t o d o vara,
incluyendo el modo en que es creado el registro notarial
(mientras e n Santa Fe es c r e a d o por ley y luego la investidura se
e f e c t a por decreto, en Entre R o s tanto la creacin del registro
c o m o la investidura s e realiza por decreto del poder ejecutivo
provincial).
1 W
Arts. 1 Ley 6.200 ER; 44 Ley 6.898 SF. Vase Ap. XV.2.a, Colegiacin.
Naturaleza jurdica y caracteres.
is Al respecto, vase Ap. XIII.3.b.4, Matriculacin y colegiacin.
1 6 S
En Santa Fe, el Cdigo de tica vigente fue aprobado por Resolucin N" 1
30/797 del Consejo Superior, Acta N" 528.
profesional a cargo d e l C o l e g i o de Escribanos, y a c t e n e n la
jurisdiccin d e su c o m p e t e n c i a (art. 2). C u a l q u i e r p e r s o n a q u e
considere vulnerados sus d e r e c h a s por un escribano podr
f o r m u l a r por escrito s u d e n u n c i a ante el Colegio de e s c r i b a n o s ,
que dispondr el trmite pertinente, s i e n d o sus actuaciones
a b s o l u t a m e n t e secretas (art. 3).
La publicidad destacando la actividad que realiza el
escribano en el ejercicio de su funcin fedante, como los
principios y b o n d a d e s del s i s t e m a del notariado latino, d e b e ser
llevada a cabo nstitucionalmente por los C o l e g i o s Profesionales.
La publicidad individual realizada por el notario afectar a la tica
cuando, por el texto o la p r e s e n t a c i n grfica del aviso o
a n u n c i o , evidencie el p r o p s i t o de c o m e r c i a r con el servicio
profesional, a fin de obtener con dicha actividad mayores
beneficios en forma desleal (art. 4).
Las n o r m a s q u e i m p o n e n la d e s r e g u l a c i n no p u e d e n ser
invocadas para f u n d a m e n t a r la alteracin de los principios ticos
en que se basa el ejercicio de la f u n c i n notarial. No es
justificable en tal sentido la rebaja desproporcionada de
honorarios, cuando dicha actitud tenga como finalidad el
d e s p l a z a m i e n t o de otro colega (art. 5).
La actuacin del Notario se g e n e r a c o m o c o n s e c u e n c i a
de los r e q u e r i m i e n t o s q u e le formulan los integrantes d e la
c o m u n i d a d . La libertad d e eleccin d e l profesional es un d e r e c h o
inalienable; desvirtuarlo configura una accin desleal que no slo
afecta al requirente dei servicio, sino t a m b i n al libre ejercicio
167
profesional del e l e g i d o .
1 6
' Sobre la libertad de eleccin de notario, vase CURSACK, Eduardo V,,
Colegiacin lega!. Libre eleccin del escribano autorizante, trabajo distribuido
durante el cursado, Buenos Aires, 1998.
El Colegio est integrado por todos los colegiados, q u e
s o n t o d o s los e s c r i b a n o s con registro, o sea q u e ejercen la
1 7 0 1 7 1
profesin (2 Ley 6.200 E R ; 4 5 Ley 6.898 S F ) . T a m b i n lo
integran los jubilados, que tienen d e r e c h o s y obligaciones, p u e s
s i g u e n integrando el C o l e g i o n o slo c o n fines polticos (ej.
votar). T a m b i n tienen d e b e r e s , p u e s por ejemplo n o p u e d e n
seguir ejerciendo, y si lo h a c e n se los sanciona. Los j u b i l a d o s
estn s o m e t i d o s al poder de polica d e l Colegio.
No integran el colegio los matriculados, p u e s la matrcula
lo e s de aspirantes, m i e n t r a s no t e n g a n registro no ejercen la
profesin, e n t o n c e s no hay nada q u e se deba controlar. Y
t a m p o c o s o n c o l e g i a d o s los p e n s i o n a d o s .
En resumen, integran el colegio los escribanos en
ejercicio y los j u b i l a d o s ; pero n o lo integran los m a t r i c u l a d o s ni
ios p e n s i o n a d o s .
Ley 6.200 ER, art. 2: Los escribanos de registro quedan colegiados. Como
tales, deben cumplir todas las obligaciones asoclacionales, prevlsionales y las
que imponga la legislacin notarial y las asambleas del Colegio.
1 1
Ley 6.898 SF, art. 45: Todos los escribanos titulares, adscriptos y jubilados,
estn obligados a colegiarse conforme al Estatuto nico que se dar el Colegio
en asamblea de los mismos, de acuerdo a lo que establece esta Ley y el
Reglamento Notarial Los titulares y adscriptos dejarn de serlo transcurrido un
ao de cesar como Escribanos de Registro, salvo en caso de jubilacin.
de captar trabajo que de otra m a n e r a no le seria a s i g n a d o al
Escribano actuante {art. 7); as c o m o la actitud del Notario frente
al desplazamiento indebido de coiegas designados para
intervenir e n una o p e r a c i n , p o r imposicin real o a p a r e n t e d e
e n t i d a d e s financieras (art. 8); o bien la participacin en toda
actividad organizada comerciaImente que, so pretexto de
a b a r a t a m i e n t o d e costos, m a y o r celeridad o mejor resultado,
atente contra la libertad de eleccin e importe una c o m p e t e n c i a
desleal (art. 9). F i n a l m e n t e , se c o n s i d e r a legtima la c o m p e t e n c i a
basada en la m a y o r capacitacin t e n d i e n t e a optimizar el servicio
notarial, afianzando el valor " s e g u r i d a d jurdica" (art. 10).
Santa Fe {arts. 43 a 51). T a m b i n lo hace el Reglamento
(Decreto 1 6 1 2 / 1 9 9 5 , arts. 43 a 5 4 ) , y el Estatuto del C o l e g i o de
Escribanos.
En Santa Fe, el Colegio se divide en dos
'circunscripciones': Santa Fe y Rosario. Cada una posee
presidente, vicepresidente, secretario, prosecretario, seis
v o c a l e s y sus respectivos suplentes. T o d o s ellos integran ei
Consejo Directivo. A su vez, el presidente, vicepresidente,
secretario y prosecretario i n t e g r a n el C o n s e j o Superior.
1 7 3
V a s e Ap.XV.2.a, Naturaleza jurdica y caracteres.
284
XV.2. C o l e g i a c i n .
El poder de disciplina lo e j e r c e el E s t a d o , a travs de u n a
reparticin a u t n o m a , d e c a r c t e r administrativo o judicial. Lo
que no puede existir es un notariado sin controles. As,
e n c o n t r a m o s distintas m o d a l i d a d e s en las que p u e d e n a g r u p a r s e
los notarios. El hecho d e q u e exista un C o l e g i o n o impide que los
notarios puedan 'asociarse c o n f i n e s tiles' (14 C N ) , y as
o r g a n i z a r por e j e m p l o una m u t u a l , o una asociacin sin f i n e s d e
lucro.
La C o l e g i a c i n es legal y obligatoria, mientras que las
A g r u p a c i o n e s o M u t u a l e s y d e m s f o r m a s organizativas son
voluntarias y no se a p o y a n e x p r e s a m e n t e e n la ley notarial. La
colegiacin e s parte del v n c u l o existente entre el Estado y el
notario, porque su funcin es una f u n c i n del E s t a d o : la potestad
pblica de dar fe publica.
El Estado moderno tiene, dentro de sus deberes
inexcusables, el d e ejercer el p o d e r de polica. As, el Estado
p u e d e ejercerlo a travs d e o r g a n i s m o s o e n t e s que integran la
estructura estatal, o entes u o r g a n i s m o s q u e n o integren el
E s t a d o , c o m o lo es el Colegio d e E s c r i b a n o s . El Colegio es u n a
o r g a n i z a c i n que crea el E s t a d o , q u e va m s all de la m e r a
creacin para el ejercicio del poder de polica del E s t a d o , q u e es
una de las f u n c i o n e s que el m i s m o detenta.
De tal m a n e r a , el Estado controla a los notarios a travs
de: a) o r g a n i s m o s q u e integran s u estructura; b) o r g a n i s m o s q u e
no integran su estructura (ej. C o l e g i o s ) . Si el Estado controla a
travs de r g a n o s creados por ley, no p u e d e dejar a la voluntad
de los controlados cumplir o no la funcin i m p u e s t a .
La colegiatura es : pues, la situacin jurdica que se
a d q u i e r e por el slo hecho de e j e r c e r la profesin notarial, con
absoluta i n d e p e n d e n c i a de la v o l u n t a d del controlado. Es decir,
ste no p u e d e optar entre c o l e g i a r s e o no: est obligado a
colegiarse (1 inc. F, Ley 6.898 S F ) .
1 7 2
Vase Ap. XVI.S.b, Procedimientos, facultades y sanciones disciplinarias.
q u e 'el Estado r e c o n o c e y g a r a n t i z a la plena vigencia de los
C o l e g i o s y C o n s e j o s Profesionales, les confiere el g o b i e r n o de la
matrcula, la d e f e n s a y p r o m o c i n de sus intereses especficos,
ia facultad de dictar sus n o r m a s d e tica e i m p l e m e n t a r m t o d o s
de resolucin d e conflictos de instancia voluntaria. Los C o l e g i o s
y Consejos Profesionales aseguran el libre ejercicio de la
profesin y su organizacin e n f o r m a d e m o c r t i c a y pluralista y
ejercen el poder disciplinario sobre sus miembros, dictando
resoluciones q u e son revisables j u d i c i a l m e n t e ' (77 C P E R ) .
X V . 1. Distintos s i s t e m a s .
En las relaciones entre el Estado y los notarios,
encontramos dos rganos: el Colegio de Escribanos, y la
Superintendencia.
Los notarios tambin pueden ejercer el derecho de
asociarse, por ejemplo en una mutual. Estas m u t u a l e s no son
c r e a d a s por la ley, y son c r e a d a s c o n fines d e ayuda m u t u a entre
fos e s c r i b a n o s . E s el ejercicio d e l d e r e c h o de asociarse con fines
tiles que los notarios t i e n e n .
Existen, a s i m i s m o , las Asociaciones de Profesionales
para prestar f u n c i o n e s . En Europa estas a s o c i a c i o n e s s o n m u y
c o m u n e s , y a d o p t a n la f o r m a de una sociedad. En B u e n o s Aires
existes algunas, bajo la figura de sociedades de hecho o
irregulares.
XV. 4. b) Ca ra cteristicas.
XVA.b. 1- Miembros.
Los m i e m b r o s del C o n s e j o Federal son los C o l e g i o s d e
E s c r i b a n o s del pas. No est e x c l u i d a n i n g u n a provincia. Hay
libertad de entrar y d e salir. D e s d e 1957 hasta el ao 2 0 0 0 , su
vida subsisti c o n el acuerdo constitutivo, sin ningn tipo de
r e c o n o c i m i e n t o c o m o persona j u r d i c a .
En el ao 2 0 0 0 , se o b t u v o la personera en la Capital
Federal, hoy C i u d a d A u t n o m a de B u e n o s Aires, que es uno d e
1 7 4
los Estados d o n d e existe un C o l e g i o m i e m b r o . El domicilio
legal es en la C i u d a d A u t n o m a de B u e n o s Aires, en la sede de!
175
Colegio .
XV.4.b.2-Autoridades.
El C o n s e j o acta a t r a v s de a s a m b l e a s , c o m o mnimo
se realizan tres al ao, y se las denomina "reuniones
cuatrimestrales del Consejo Federal'. Cada tres aos, se
r e n u e v a n sus autoridades, que no son reeleglbles.
C a d a colegio es m i e m b r o , y c a d a colegio tiene un voto,
no pudiendo haber por provincia ms que un voto. Vota el
presidente de c a d a colegio, y los d e l e g a d o s no pueden votar
La M e s a Directiva est c o m p u e s t a por nueve m i e m b r o s ,
los cuales p u e d e n ser d e l e g a d o s , y no es necesario que sean los
presidentes d e los colegios. L a M e s a Directiva est integrada
por: un presidente, dos v i c e p r e s i d e n t e s , u n tesorero, y el resto
son vocales.
1 7 4
La Entidad cuenta con personera Jurdica conferida el 23/07/98, por
Resolucin N 719 de la Inspeccin General de Justicia.
1 7 5
La sede del Consejo se encuentra en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires,
en Avenida Callao 1542 (C1024AAO).
XVA.b.3- Carcter.
La funcin primordial de i C o n s e j o es representar a los
colegios.
En r e s u m e n , pues, el C o n s e j o es una p e r s o n a jurdica, d e
s e g u n d o grado (pues sus m i e m b r o s son de primer g r a d o ) , cuyos
m i e m b r o s son los colegios (no los notarios individualmente), y n o
176
ejerce poder d e polica, siendo s u pertenencia v o l u n t a r i a .
XV. 4. b. 4- Funciones.
Sus funciones y objetivos fundamentales son los
siguientes:
a) F o m e n t a r la unin y solidaridad del notariado argentino.
b) Ejercer su representacin en el orden nacional e
internacional.
c) P r o p e n d e r al p e r f e c c i o n a m i e n t o de las leyes vinculadas a
la funcin y al m b i t o de su a c t u a c i n .
d) Procurar el a c r e c e n t a m i e n t o , la difusin y el i n t e r c a m b i o d e
la cultura j u r d i c o - n o t a r i a l .
e) D e f e n d e r y p r o m o v e r los principios de la organizacin de
notariado latino. E s p e c i a l m e n t e : 1.- a u t o n o m a institucional
del notariado c o n gobierno y disciplina a cargo de sus
m i e m b r o s , colegiacin legal y Cajas de Previsin Social
propias; 2 - N m e r o de registros notariales en c o n c o r d a n c i a
con las n e c e s i d a d e s reales de la p o b l a c i n ; 3.- Capacitacin
tcnica para ingresar a la funcin notarial en base a
ttulo universitario; 4-. D e s i g n a c i n d e titular d e registro en
base a concurso, que aseguren los derechos de los
escribanos y representen u n a garanta para la colectividad;
5.-lnamovilidad d e l titular del registro en tanto dure su b u e n a
c o n d u c t a ; 6.- Retribucin d e servicios m e d i a n t e el pago d e
h o n o r a r i o s fijados por n o r m a s legales arancelarias.
X V . 5 . O r g a n i z a c i n i n t e r n a c i o n a l del notariado.
1 7 3
El reglamento vigente de la Institucin fue aprobado por la Asamblea de
Notariados miembros, en Madrid (Espaa), el 2 de octubre de 2007. Consta de
35 artculos y 2 disposiciones finales; s e encuentra disponible en internet, en ei
sitio de la Institucin.
La S e c r e t a r a P e r m a n e n t e f u n c i o n a en R o m a , Italia. AlIi
trabajan empleados administrativos y tres especialistas en
derecho comparado. La Oficina Notarial Permanente de
Intercambio (ONPI) est encargada de la publicacin de la
revista en cinco idiomas (ingls, francs, alemn, italiano y
e s p a o l ) . Por o t r a p a r t e , s e r e a l i z a n C o n g r e s o s c a d a t r e s a o s ,
c o n el objeto de tratar t e m a s d o c t r i n a r i o s de c a r c t e r g e n e r a l .
1
* Sobre la historia de la Academia, vase ALLENDE IRIARTE, Alberto,
Historia de ta Academia Nacional del Notariado, trabajo abreviado del
o
elaborado por dicho autor como el captulo 4 del libro El Notariado Argentino,
presentado por el Consejo Federal del Notariado Argentino en el Congreso
Internacional del Notariado Latino celebrado en Buenos Aires en 199S.
i a o
Las Academias que se hallaban reglamentadas antes de 1923 por los
estatutos de la Universidad de Buenos Aires se convirtieron en instituciones
autnomas en virtud del decreto del 13 de febrero de 1925 y funcionaron como
tales hasta que, por aplicacin de la ley 14007 de 1950, se dio un nuevo
rgimen a todas las corporaciones de igual carcter existentes en el pas La
situacin en que dicha medida legal y su decreto reglamentario N 7500
colocaron a los altos cuerpos acadmicos se regulariz por imperio del decreto
N 4362, del 30 de noviembre de 1955, merced al cual aquellos recobraron su
plena autonoma.
Las Academias nacionales reconocen distintos orgenes. Estn las creadas por
el Poder Ejecutivo (Academia Nacional de Ciencias de Crdoba; de Bellas
Artes); las creadas como asociaciones privadas y declaradas nacionales por el
Poder Ejecutivo (Academia Nacional de la Historia; del Notariado) y, por ltimo,
las creadas como organismos de las universidades nacionales y luego
convertidas en Academias nacionales (Academia Nacional de Medicina, de
Derecho y Ciencias Sociales, de Ciencias Econmicas; de Derecho y Ciencias
Socia les de Crdoba).
La A c a d e m i a tiene veintisiete m i e m b r o s . En 2 0 0 6 , el
presidente era el e s c r i b a n o santafecino Eduardo CURSACK.
T i e n e su sede e n B u e n o s A i r e s , d o n d e se realizan r e u n i o n e s
a c a d m i c a s , y funciona un c o m i t ejecutivo de cinco m i e m b r o s .
XVI.I.b) Ciases.
La responsabilidad p u e d e ser subjetiva u objetiva. La
responsabilidad subjetiva se f u n d a en el dolo o la culpa de la
persona, mientras que en lo referente a la responsabilidad
objetiva es indistinto la existencia o no de culpabilidad,
respondiendo inclusive por esta clase de responsabilidad la
persona inimputable s u b j e t i v a m e n t e .
i a 3
DEL VALLE ABUD, Leticia y GONZLEZ CERNUSCHI, Juan Pablo,
Subsanacin de documentos protocolares, Segundo Premio XIV Encuentro
Nacional del Notariado Novel, disponible en internet en ei sitio
http://www.cfna.org ar/cfna/publ/index.php?modulo=escrbanos&opt=verdoctrm
a&d=36
La responsabilidad del notario es contractual c o n las
partes o los otorgantes, e n t a n t o tiene una obligacin de hacer
(ej, autorizar una escritura pblica de c o m p r a v e n t a ) . Segn
BU E R E S , n o obstante, quienes asisten a una escribana, d e s e a n
que el notario autorice una escritura vlida, por lo q u e la
obligacin sera de resultados, n o de m e d i o s .
Los h e r m a n o s A L T E R I N I , por su parte, la denominan
1
'garanta de s e g u r i d a d , u obligacin tcita de s e g u r i d a d . La
responsabilidad profesional del notario n o sera d e resultado,
salvo q u e s e haya a s u m i d o u n a obligacin d e resultado (cfr.
Proyecto de C d i g o Civil d e 1998).
La d e u d a de la o b l i g a c i n d e hacer, p u e d e consistir en
realizar cierta actividad con la diligencia adecuada, sin
c o m p r o m e t e r el resultado.
En un caso j u r i s p r u d e n c i a l , el juez B U E R E S sostuvo q u e
el notario, al ser e n g a a d o con u n d o c u m e n t o de identidad falso
e n el acto d e autorizacin d e l d o c u m e n t o notarial, no debe
r e s p o n d e r civilmente, p u e s ello r o m p i el nexo de c a u s a l i d a d .
w
Sobre responsabilidad notarial penal, vase FRONTINI, Elba Mara,
Responsabilidad notarial pena!, en ARMELLA, Cristina Noemi, Tratado de
derecho notarial, registra! e inmobiliario, ob. cit., p. 407 y ss.
c u a l q u i e r otro m o d o a la e j e c u c i n del hecho y los que presten
una ayuda posterior c u m p l i e n d o p r o m e s a s anteriores al m i s m o "
(46 C P ) .
Los delitos tipificados que se encuentran ms
relacionados al ejercicio de la actividad notarial s o n : la falsedad
185
ideolgica (293 C P ) y material (292 C P ) , la estafa (172 y 173
C P ) , la destruccin o s u p r e s i n de d o c u m e n t o s (294 C P ) , la
violacin del secreto profesional (156 y 157 CP), y la omisin de
funcionario pblico (249 CP), e n t r e otros c a s o s .
XVI.3a.2- Estafa.
El C P reprime c o n prisin de u n m e s a seis a o s , a quien
d e f r a u d a r e a otro c o n n o m b r e s u p u e s t o , c a l i d a d simulada, falsos
ttulos, influencia m e n t i d a , a b u s o de confianza o a p a r e n t a n d o
bienes, crdito, c o m i s i n , e m p r e s a o negociacin o valindose
de cualquier otro ardid o e n g a o (172 C P ) .
Adems, se consideran casos especiales de
defraudacin y sufrirn la pena mencionada; 1) El que
d e f r a u d a r e a otro e n la s u b s t a n c i a , calidad o cantidad de las
c o s a s q u e le entregue en virtud de contrato o de un ttulo
obligatorio; 2) El q u e c o n perjuicio de otro se n e g a r e a restituir o
no restituyere a su debido t i e m p o , dinero, efectos o cualquier
otra c o s a mueble q u e se le haya dado e n depsito, c o m i s i n ,
a d m i n i s t r a c i n u otro ttulo que p r o d u z c a obligacin de entregar
o devolver; 3) El q u e d e f r a u d a r e , haciendo suscribir con e n g a o
algn documento; 4) El q u e cometiere alguna defraudacin
abusando de firma en blanco, extendiendo con ella algn
d o c u m e n t o en perjuicio del m i s m o q u e la dio o de tercero; 5) El
d u e o d e u n a c o s a m u e b l e q u e la sustrajere d e quien la t e n g a
l e g t i m a m e n t e en su poder, con perjuicio del mismo o de tercero;
6) El que o t o r g a r e en perjuicio de otro, un contrato simulado o
falsos recibidos; 7) El q u e , p o r disposicin de la ley, de la
autoridad o por u n acto jurdico, tuviera a su c a r g o el m a n e j o , la
a d m i n i s t r a c i n o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios
a j e n o s , y c o n el fin de procurar para s o para un tercero un lucro
indebido o para c a u s a r d a o , v i o l a n d o sus d e b e r e s perjudicare
los intereses c o n f i a d o s u obligare a b u s i v a m e n t e al titular de
stos; 8) El que cometiere defraudacin, substituyendo,
o c u l t a n d o o mutilando algn p r o c e s o , expediente, d o c u m e n t o u
otro papel importante; 9) El que vendiere o gravare c o m o bienes
libres, los q u e fueren litigiosos o estuvieren embargados o
g r a v a d o s ; y el que vendiere, g r a v a r e o arrendare c o m o propios,
bienes a j e n o s (173 C P ) ,
1 8 7
Se refiere a "la moneda extranjera, los ttulos de la deuda nacional,
provincial o municipal y sus cupones, los bonos o libranzas de los tesoros
Por tanto, el notario, al c o n s e r v a r f r e c u e n t e m e n t e e n su
p o d e r d o c u m e n t o s de terceros (ej. clientes, partes de un futuro
negocio o de un negocio efectuado, etc.), en caso de suprimir o
destruir los m i s m o s , incurrir e n el delito analizado.
1 9 3
Sancionada: Diciembre 19 de 199S Promulgada de Hecho: Enero 13 de
1997.
Es pasible de s a n c i n penal el notario si a c t u a n d o c o m o
a g e n t e de retencin o p e r c e p c i n de tributos nacionales, no
d e p o s i t a r e total o parcialmente, dentro de los diez das hbiles
:
l ?
Vase Ap. XVI.5 in fine, Responsabilidad profesional.
2 0 0
CPCCER. art. 10; CPCCSF, art. 10.
c o n carcter de fiscal, c o n t e s t a n d o agravios, solicitando pruebas
e i n f o r m a n d o , A los fines de la confesin se c o n s i d e r a r a la
Institucin c o m o persona jurdica pblica siendo aplicable lo
d i s p u e s t o por el artculo 159 d e la Ley 5 5 3 1 {art. 4 2 Ley 6.898
SF).
3 0 1
Vase Ap. XVI.4.a. Incumplimiento de obligaciones y deberes fiscales.
respectivamente, se elevarn aquellas al Tribunal de
S u p e r i n t e n d e n c i a a sus e f e c t o s (54 Ley 6.898 S F ) .
Si t e r m i n a d a el sumario la pena aplicable a juicio del
Consejo S u p e r i o r f u e r e d e ms de un mes de suspensin,
elevar las a c t u a c i o n e s al T r i b u n a l de S u p e r i n t e n d e n c i a quien
deber dictar su fallo dentro d e los treinta das hbiles de
notificado. En cualquier caso en que el Conseja Superior
e s t i m a r a que la s u s p e n s i n e x c e d e r del plazo de tres m e s e s , el
C o l e g i o de E s c r i b a n o s podr solicitar la s u s p e n s i n preventiva
del escribano inculpado (55 Ley 6 . 8 9 8 SF).
El e s c r i b a n o s u s p e n d i d o por tiempo i n d e t e r m i n a d o , n o
podr ser reintegrado a la profesin e n un plazo m e n o r d e cinco
a o s desde la f e c h a en que se p r o n u n c i la pena, y ello siempre
que mediaran circunstancias especiales que justificaran la
rehabilitacin a juicio del Tribunal de Superintendencia con
Intervencin del Colegio de E s c r i b a n o s (57 Ley 6.898 SF).
De las suspensiones por tiempo indeterminado,
destitucin y privacin del oficio, d e b e r darse c o n o c i m i e n t o al
P o d e r Ejecutivo. El C P C C S F se aplica subsidiariamente e n lo n o
e s p e c i a l m e n t e r e g l a m e n t a d o en la Ley 6 . 8 9 8 . T o d o e x p e d i e n t e
paralizado m s d e un a o , salvo que se e n c u e n t r e a resolucin,
ser archivado sin m s trmite ( 5 8 Ley 6.898 SF).
NORMATIVA CITADA
a) Nacional.
a. 1- Constitucin y Cdigos.
Constitucin Nacional de la Repblica A r g e n t i n a
C d i g o Civil argentino
C d i g o Penal argentino
C d i g o de C o m e r c i o argentino
Leyes.
Ley 17 671 de Registro N a c i o n a l de las Personas
Ley 17 801 de Registro d e la P r o p i e d a d Inmueble
Ley 2 4 240 de D e f e n s a d e l C o n s u m i d o r
Ley 2 4 441
Ley 2 4 4 5 3 de m o d i f i c a c i o n e s al C d i g o Penal
Ley 2 5 2 4 6 de L a v a d o de Dinero
Ley 2 5 . 5 6 1 de E m e r g e n c i a Pblica
* Ley 2 6 . 0 8 7 de m o d i f i c a c i o n e s a la Ley 2 5 . 2 4 6 .
b) Provincial.
b.1- Santa Fe.
C d i g o Procesal Civil y C o m e r c i a l de Santa Fe
Ley S F 6.898 O r g n i c a del Notariado (texto actualizado)
Decreto S F 1 6 1 2 / 1 9 9 5 R e g l a m e n t a ley orgnica
c) Internacional y extranjera.
C o n v e n c i n de la Haya d e 1961 (ratificado por A r g e n t i n a )
T r a t a d o s de Montevideo d e 1889 y 1940
Protocolo de C o o p e r a c i n y A s i s t e n c i a Jurisdiccional en
materia Civil, C o m e r c i a l , Laboral y Administrativa d e 1992
(MERCOSUR)
BIBLIOGRAFA GENERAL
B L A N Q U E R U B E R O S , R o b e r t o , Ei nacimiento en Madrid de la
Unin Internacional del Notariado Latino, disponible e n internet
e n el sitio de la Institucin (U.I.N.L.).
H E R R E R O P O N S , J o r g e , Vademcum notarial.
Disponible en;
http://vvww.lulu.com/con1en1/2491990
Disponible e n ;
http://www.lulu.com/content/2502053
LAFFERRIERE)
t i e m p o s de Kirchner" (Ricardo E. L A F F E R R I E R E )
LAFFERRIERE)
LAFFERRIERE)
- " L o s A r g e n t i n o s y la g l o b a l i z a c i n . A u t o e x c l u d o s o e x i t o s o s ? "
(Ricardo E. L A F F E R R I E R E )
D e s c a r g u e g r a t u i t a m e n t e su ejemplar d e s d e :
http:///www.cursonotarial.com.ar
ISBN 978-987-05-5373-1
Acerca del autor de esta obra
el posgrado de Notariado.
La bibliografa consultada ha sido en primer trmino la propia
legislacin, que se suele transcribe con un objetivo de
autosuficiencia de la obra- Tambin se consultaron lecturas bsicas
de doctrina (vase ia seccin Bibliografa General) cuyo estudio se
sugiere para una profundizaron de cada tema en particular, as
como de las obras que son citadas al pie durante el desarrollo de
cada tema. Finalmente, no podemos desconocer las fuentes no
formales consultadas, como los comentarios de los acadmicos
durante el cursado, y debates con colegas sobre temas puntuales.
UD: 4 5 7 1 * 7 7
ev lorur. L u , c o n i