CARLOS ENRIQUE TEJEIRO LPEZ

Profesor de la Universidad de los Andes. Director de la Ctedra Ciro Angarita por la

Infancia.

TEORA GENERAL
DE NIEZ Y ADOLESCENCIA
2da. Edicin
PRLOGO A LA PRIMERA EDICIN.................................................................. 9

UNA TEORIA EN Y PARA LA TRANSICION. ......................................................................................... 9

PRLOGO A LA SEGUNDA EDICIN ................................................................ 11

INTRODUCCIN................................................................................................. 13

CAPTULO PRIMERO. ........................................................................................ 15

DE LA DOCTRINA DE LA SITUACIN IRREGULAR HACIA LAS NUEVAS

FORMAS INTERDISCIPLINARIAS DEL CONCEPTO DE NIEZ. EL CASO
COLOMBIANO..................................................................................................... 15

A) HACIA LA NUEVA CONCEPCIN DEL NIO. ............................................................................... 23

B) EL CONCEPTO DE NIO: SU CONSTITUCIONALIZACIN..................................................... 27

CAPTULO SEGUNDO......................................................................................... 31

DE LAS MEDIDAS DE PROTECCION Y LAS CAUSALES PARA SU

APLICACIN, A LA LUZ DE LA DOCTRINA DE LA PROTECCION INTEGRAL.
.............................................................................................................................. 31

A) GENERALES. ........................................................................................................................................... 31

B) DEL CONCEPTO DE PROTECCIN ". ........................................................................................... 32

C) DE LA PROTECCIN" EN PARTICULAR: LAS MEDIDAS ....................................................... 33

1. El Derecho Internacional:..................................................................................................................... 33
2. En Derecho Colombiano:...................................................................................................................... 33
3. En el Derecho de La Niez y la Adolescencia:................................................................................... 34
4. Un Cambio de Perspectiva: .................................................................................................................. 35

CAPTULO TERCERO.......................................................................................... 37

DE LAS CONCEPCIONES Y LOS MITOS ........................................................... 37

A) HACIA UN NUEVO OBJETO DE ESTUDIO: LA NIEZ Y LA ADOLESCENCIA. .................... 37

1. La Carta de 1991: De la pregunta sobre las concepciones bsicas del Derecho. Esbozo de un
marco conceptual sobre Niez y Adolescencia. ..................................................................................... 38
2. Planteamiento del Problema:............................................................................................................... 41

2
B) EL CONCEPTO DE FAMILIA: UN ENFOQUE INTERDISCIPLINARIO. .................................. 42
1. Del iuspositivismo al realismo jurdico : El cambio de perspectiva............................................... 43
2. Del concepto de persona" y la teora jurdica.................................................................................. 46
2.1. De la persona " en el Derecho Positivo Colombiano: .............................................................. 46

CAPTULO CUARTO............................................................................................ 48

FAMILIA Y COMUNIDAD: CONSIDERACIONES ALREDEDOR DE LA TICA

CONVENCIONAL Y SU RELACIN CON LA LEY ESCRITA. ........................... 48
1. Comunitarismo vs. Individualismo. ..................................................................................................... 50
2. De la pluralidad valorativa: .................................................................................................................. 52
3. De la actitud reflexiva:.......................................................................................................................... 52
4. Los Presupuestos ticos subyacentes: ............................................................................................... 53

CAPTULO QUINTO............................................................................................ 54

HACIA LA ADECUACIN LEGISLATIVA EN COLOMBIA: EL CONCEPTO DE

INTERS SUPERIOR DEL NIO. ...................................................................... 54

A) LA FAMILIA. ENTORNO CONCEPTUAL. ......................................................................................... 55

1. La Familia: Clula bsica de la sociedad? ....................................................................................... 56
1.1. De las diversas posturas sobre el concepto. .............................................................................. 57
1.2. Del Humanismo marxista hacia el utilitarismo........................................................................... 58
1.3. Del Utilitarismo hacia la Eticidad de lo familiar.......................................................................... 59

B) MTODOS DE OBSERVACIN DE LO FAMILIAR........................................................................ 60

1. Desde la perspectiva estructural - antropolgica. ............................................................................ 60
1.1. Familia en sentido ampliado......................................................................................................... 60
1.2. De la familia nuclear:..................................................................................................................... 60
2. Desde la perspectiva social - interdisciplinaria: De la colisin entre Lebenswelt y el paradigma
formalista del derecho positivo. ............................................................................................................... 62
2.1. La familia como conjunto de relaciones. .................................................................................... 62
2.2. Entre Dworkin y Habermas........................................................................................................... 63
2.3. Del cambio de paradigmas. .......................................................................................................... 64

C) LA VISUAL JUSPOSITIVISTA: LA LEY COMO DESCRIPTOR TIPO DE LAS RELACIONES

FAMILIARES. ............................................................................................................................................... 65
1. Entre Kelsen y VON IHERING: El concepto de realidad "............................................................. 66
2. La posicin de N. LUHMANN: El derecho como realidad en s o como parte de la realidad
social............................................................................................................................................................ 66

CAPTULO SEXTO............................................................................................... 67

EL CONCEPTO DE RESOCIALIZACION JUVENIL EN EL DERECHO

COMPARADO. ..................................................................................................... 67

INTRODUCCIN................................................................................................. 67

3
I.LA NOCIN DE RESOCIALIZACIN DESDE LA TEORA JURDICA. .... 70

1. Modernidad y Postmodernidad: Delimitaciones Juridico-Filosficas. ............................... 71

1.1. Modernidad y Postmodernidad. ....................................................................................................... 71
1.2. La Pregunta por la Subsuncin. ....................................................................................................... 72
1.3 La bsqueda de la Racionalidad........................................................................................................ 73
1.4. El problema de los fines del Derecho.............................................................................................. 74
1.5. De la sustentabilidad del discurso. Escogencia de la va metodolgica. .................................... 75

2. La dogmtica jurdica ( Rechtsdogmatik) y los modelos de Derecho Social. ................. 76

2.1. De la Niez y Adolescencia como valores en si ......................................................................... 76
2.2. Contenido valorativo en la nocin de Resocializacin. ................................................................. 77
2.4. De la Tridimensionalidad del Derecho. ........................................................................................... 77
2.5. Del marco interdisciplinario. ............................................................................................................. 77
2.6. Resocializacin y dogmtica. ............................................................................................................ 78
2.6.1. La posicin de Franz von Liszt: castigar o educar?................................................................ 79
2.7. Limitacin de derechos fundamentales. ......................................................................................... 80
2.8. La nocin de Derecho Social ( sozialen Rechts). ........................................................................... 80

3.Gustav Radbruch: Hacia la concepcin humanitaria del Derecho. (humanitres

Rechtsauffassung). ................................................................................................................................... 82
3.1. La nocin de Derecho Humanitario( humanitres Rechtsauffassung).................................... 82
3.2. Antecedentes histricos. ................................................................................................................... 83
3.3. Fundamentacin de valores. El aporte de Radbruch. ................................................................... 84
3.4. La nocin de persona. .................................................................................................................... 85
3.4.1. La relacin entre fin y fin ltimo. ....................................................................................... 85
3.4.2. El fin en si mismo ( Selbstzwecks)........................................................................................ 86
3.5.Aspectos de Derecho Comparado..................................................................................................... 87
3.5.1.El caso Colombiano...................................................................................................................... 87
3.5.2. El caso Alemn............................................................................................................................ 88

II. NIEZ Y JUVENTUD COMO CATEGORAS JURDICAS DEL DERECHO

SOCIAL. ............................................................................................................... 89

1. Breve resea histrica de infancia y adolescencia................................................................... 90

1.1. De las nociones mismas.................................................................................................................... 90
1.2. Del nio y el joven en la sociedad antigua. ................................................................................... 90
1.3. En la Edad Media. .............................................................................................................................. 92
1.4. En la Edad Moderna........................................................................................................................... 92

2. Del concepto contemporneo de juventud. ............................................................................ 93

2.1. De la nocin multifocal...................................................................................................................... 94
2.1.1. El Corporal-Biolgico. ................................................................................................................. 94
2.1.2. El psiquiatrico. ............................................................................................................................. 94
2.1.3. El moral. ....................................................................................................................................... 96
2.1.4.El sociolgico. ............................................................................................................................... 97
2.1.5. El jurdico. .................................................................................................................................... 98
2.1.6. El Criminolgico. ......................................................................................................................... 99

3. Derecho Constitucional Comparado. ............................................................................................. 99

3.1. Nocin de Infancia y Adolescencia en el Derecho Colombiano................................................. 100

4
 3.1.2. La nocin de adolescente en el Derecho Constitucional..................................................... 100
3.1.3. El artculo 45 de la Constitucin. ............................................................................................ 101
3.l.3.1. Se eleva a categora constitucional la nocin de adolescente. .................................... 102
3.1.3.2. Se le abroga el derecho a la proteccin y a la formacin integral............................. 102
2.1.3.3. El principio de la corresponsabilidad. .......................................................................... 103
3.1.3.4. Nocin de juventud . ..................................................................................................... 103
3.2. De estas nociones en Derecho Alemn. ....................................................................................... 103
3.2.1. El principio de Corresponsabilidad ( Bettigung)................................................................. 104
3.2.2. La nocin de juventud en la Grundgesetz de 1949. ............................................................ 104

III. LA NOCIN DE RESOCIALIZACIN EN EL DERECHO SOCIAL

COMPARADO. ................................................................................................... 105
a) De la nocin de resocializacin Juvenil. ........................................................................................... 105
b) En el Derecho Penal Ordinario......................................................................................................... 106
c) En el Cdigo Juvenil............................................................................................................................ 107

IV. CONCLUSIONES ......................................................................................... 108

CAPTULO SPTIMO........................................................................................ 110

ALGUNAS CONSIDERACIONES ALREDEDOR DE LA EDAD MNIMA DE LA

ININPUTABILIDAD PENAL DEL NIO.......................................................... 110

CAPTULO OCTAVO.......................................................................................... 115

1. DE LA ADECUACIN LEGISLATIVA: EL CASO COLOMBIANO............... 115

1.1. COMENTARIOS A LA REFORMA DEL CDIGO DEL MENOR. EL CASO COLOMBIANO. La
Comisin de 1995. ................................................................................................................................... 115

A) DE LOS TRABAJOS DE LA COMISIN ASESORA. ................................................................... 116

1. Antecedentes. ...................................................................................................................................... 116
1.1. El sistema rector de adopciones. ............................................................................................... 117
1.2. Sistemas de inspeccin y vigilancia de las ONGS.................................................................... 117
1.3. En conclusin:............................................................................................................................... 119
1.4. El Defensor de Familia: Funciones, Actos de Administracin de Justicia............................. 119
1.5. Concepto de Niez: Alcance en Derecho Interno de los Tratados Internacionales. .......... 119
1.6. Incorporacin al Derecho Sustancial de los nuevos conceptos de Familia, Vejez, Indgena y
Subcultura, etc. .................................................................................................................................... 119
1.7. Reformas al Sistema de Procedimiento: ( CDIGO DEL MENOR) ........................................ 120
1.8. La Constitucin Nacional requiere desarrollo especfico en las siguientes materias, que
carecen de manifestacin legal concreta: ........................................................................................ 120
2. Naturaleza de la Comisin Asesora................................................................................................... 122

B) HACIA LA ADECUACIN LEGISLATIVA EN COLOMBIA: DE LOS GRANDES TEMAS

TRATADOS POR LA COMISIN de 1995.. ....................................................................................... 123
1. De la adecuacin legislativa: ........................................................................................................ 124
2. De la aplicacin del principio de Adecuacin . ............................................................................. 126

5
 2.1. De la concepcin de Familia . ................................................................................................. 126
2.2. Del concepto de Nio ".............................................................................................................. 126
2.3. Del Concepto de Estado.............................................................................................................. 127
2.4. Del ente rector del Sistema de Bienestar Familiar. ................................................................. 128

C) DE LOS TRABAJOS DE CONCERTACIN. .................................................................................... 132

1. De la sociedad civil.............................................................................................................................. 132
1.1. El Grupo de Reflexin por la Infancia. ...................................................................................... 132
1.2. La Ctedra Ciro Angarita por la Infancia de Colombia: .......................................................... 133

2. De las Redes y dems entes . ......................................................................................................... 133

3. Del Proyecto de ley No. 116 de 1997. ......................................................................................... 134

3.1. Sistema de Bienestar Familiar........................................................................................................ 134

CAPTULO NOVENO. ........................................................................................ 139

QUINCE AOS DE ADECUACIN LEGISLATIVA EN COLOMBIA. MESA DE

TRABAJO CONVOCADA POR LA ALIANZA POR LA INFANCIA. PERODO
2002-2003-2004. ................................................................................................. 139
1. INTRODUCCIN.................................................................................................................................... 139

2. LA DOCTRINA DE PROTECCIN INTEGRAL ............................................................................... 141

3. DE LOS PRINCIPIOS DE PROTECCIN INTEGRAL. ................................................................... 144

CAPTULO DCIMO........................................................................................... 145

RECOMENDACIONES DOGMTICO TEMTICAS HACIA LA ADECUACIN

LEGISLATIVA EN COLOMBIA ......................................................................... 145
1. INTRODUCCIN.................................................................................................................................... 145

2. ESTADO DE LOS TRABAJOS DE ADECUACIN LEGISLATIVA EN EL DERECHO INFANTO

JUVENIL. AO 2002................................................................................................................................... 147
2.1. Estructura temtica del proyecto de Cdigo del Nio presentado al gobierno nacional en el ao 1995.
.................................................................................................................................................................... 149

3. ANLISIS DESCRIPTIVO DE LOS TTULOS DEL CDIGO DE INFANCIA Y

ADOLESCENCIA. PROYECTO DE 1995................................................................................................ 152
3.1. Descriptores del Ttulo I del Cdigo de Niez y Adolescencia.1995. ................................................. 152
3.1.1. Del fin del Cdigo. ....................................................................................................................... 152
3.1.2. Del objeto del Cdigo................................................................................................................... 153
3.1.2.1. La nocin de situacin de riesgo . ...................................................................................... 154
3.1.2.2. De la corresponsabilidad........................................................................................................ 154
3.1.2.3. Principio del institucional-funcional................................................................................. 154

CAPITULO UNDCIMO. ................................................................................... 155

6
PORQU DE UNA REFLEXIN ALREDEDOR DE LAS POLTICAS DE
INFANCIA.......................................................................................................... 155
1. Breve recuento de los programas en Colombia. ..................................................................................... 156
2. De la nocin de polticas sociales en el derecho de infancia y adolescencia. ......................................... 157
3. DE LAS POLTICAS EN S. A TTULO DE CLASIFICACIN............................................................ 158
3.1. De las polticas sociales bsicas. ......................................................................................................... 159
3.2. Polticas de prevencin y apoyo. ......................................................................................................... 159
3.3. Polticas de Proteccin. ....................................................................................................................... 160
3.3.1. La nocin de institucionalizacin.............................................................................................. 161
3.3.1.1. El principio de la subsidiariedad vs. La corresponsabilidad........................................... 161
3.3.1.2. El proceso administrativo de proteccin en el Cdigo del Menor. ........................................ 161
A) La declaracin de abandono: garanta o vulneracin de derechos fundamentales..................... 163
B) De la aplicacin de las medidas................................................................................................. 164
3.3.2. Principios rectores de las medidas de proteccin. ........................................................................ 165
3.3.2.1. De la adopcin....................................................................................................................... 166
3.3.2.2. Resumen ................................................................................................................................ 172

CAPTULO DCIMO SEGUNDO....................................................................... 173

DEL TRATAMIENTO DE LOS ACTOS INFRACCIONALES CON AUTORA DE

JUVENILES: TRNSITO HACIA EL DERECHO PENAL MNIMO Y EL
JUZGAMIENTO CON GARANTAS. ................................................................. 173
1. INTRODUCCIN.................................................................................................................................... 173

2. LA CONVENCIN INTERNACIONAL DE DERECHOS DEL NIO: NUEVO PANORAMA

LEGISLATIVO. ........................................................................................................................................... 174
2.1. Impacto de la CIN en los pases signatarios. ....................................................................................... 175

3. DEL DERECHO PENAL MXIMO HACIA EL GARANTISMO. LA CUESTIN

CRIMINOLGICA. .................................................................................................................................... 176
3.1. El papel del derecho penal................................................................................................................... 176
3.2. El enfoque criminolgico. ................................................................................................................... 177
3.3. De las disyuntivas en el tratamiento: imputabilidad o inimputabilidad............................................... 178

4. LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA JUVENIL. CONSIDERACIONES DE DOGMTICA

JURDICA. ................................................................................................................................................... 179
4.1. Estructura general................................................................................................................................ 179
4.1.2. Compatibilidad con la Carta Poltica................................................................................................ 180
4.1.2.1. Estructura general de los artculos 28, 44 y 45 de la Carta Poltica............................................... 180
4.1.2.2. El principio del debido proceso. .................................................................................................... 181
4.1.3. El principio del inters superior del nio. ..................................................................................... 181

CAPITULO DCIMO TERCERO........................................................................ 181

DE LA INVISIBILIDAD HACIA LA CIUDADANA DE INFANCIA................ 181

1. PRELIMINARES:.................................................................................................................................... 181

2. DE LA AGONA DEL PARADIGMA; SIETE AOS DE AMBIGEDAD...................................... 182

7
 2.1. De la DSI como cultura de la infancia. ............................................................................................ 183
2.2. El carcter refractario de la institucionalidad. ............................................................................... 184
2.2.1. El Sistema de Bienestar Familiar.................................................................................................. 184
2.2.2. El defensor de familia................................................................................................................... 185
2.3. Del trnsito entre las doctrinas. Hacia la plena adecuacin. ......................................................... 187

3. EL PROYECTO DE CDIGO DEL NIO DE 2004. .......................................................................... 188

3.1. Matriz comparativa de los principios generales del Proyecto de 2004................................................ 189
3.2. TEXTO PROYECTO 032 de 2004. Cdigo del Nio......................................................................... 214

V. EPLOGO ....................................................................................................... 340

BIBLIOGRAFA ................................................................................................. 341

ANEXOS Y DOCUMENTOS ............................................................................... 343

3. Tabla Comparativa de Jurisprudencia Constitucional en Infancia. .................................. 481

8
PRLOGO A LA PRIMERA EDICIN

UNA TEORIA EN Y PARA LA TRANSICION.

La Teora General de Niez y Adolescencia, constituye un texto clave en y para la

transicin de la consideracin socio-jurdica de la infancia en Colombia. La obra de
Carlos Tejeiro que aqu tengo el honor de prologar, constituye una rara vis en el
tradicional (no) derecho de menores de Amrica Latina.

Paradjicamente, entre las pocas certezas del mundo del derecho, el carcter
esquizofrnico en la consideracin jurdica de la infancia ocupa un lugar predominante.
Con una constancia y una continuidad asombrosas, el tema del nio y del menor
constituye - casi invariablemente- una cuestin de compasin o de polica
respectivamente. Sin embargo, a partir de 1989 esta continuidad se interrumpe. Del
menor como objeto de la compasin-represin, al nio-adolescente como sujeto de
derechos, es la expresin que mejor sintetiza estas transformaciones. El presente trabajo
de Carlos Tejeiro se inscribe - de pleno derecho- en esta tradicin de ruptura superadora.
Su mrito, sin embargo, no radica solo en inscribirse en esta corriente superadora que va
(para decirlo con la feliz expresin de Antonio Carlos Gomes da Costa) del menor al
ciudadano. Carlos Tejeiro incursiona tambin en la sacrosanta divisin de tareas y
competencias de las ramas del derecho.

No es ningn secreto para nadie que el lenguaje no es inocente. Las palabras no slo
reflejan realidades, tambin las crean consolidan y reproducen. La distincin entre el
Derecho de Familia y el Derecho de Menores constituye, tal vez, el mejor de estos
ejemplos.

Mientras, los nios y adolescentes han histricamente superado sus eventuales conflictos -
no penales- con el cdigo civil y el cdigo de comercio. Al mismo tiempo que -
generalmente- se aseguraban total impunidad en sus eventuales conflictos con la ley penal
a travs de la discrecionalidad - ilimitada - de las viejas leyes de menores. Para los
menores en cambio (entendidos obviamente como una categora marginal respecto de los
nios y los adolescentes) las leyes de menores condicionan y determinan cada momento
de su vida. No es ningn secreto para nadie (aunque muchos no quieran darse por
enterados) que el derecho de menores, le ha hecho en innumerables oportunidades el
trabajo sucio al derecho de familia. La distincin entre el derecho de menores y el derecho
de familia, esta lejos de tener solo fundamentos tcnico jurdicos.

La obra de Carlos Tejeiro constituye una doble y decisiva contribucin. En primer lugar,
para cerrar la brecha tcnico-jurdica y poltico-cultural- entre el derecho de familia y el
derecho de menores. En segundo lugar, estoy convencido de que el presente texto ser
de consulta obligatoria para el proceso de reforma legislativa que tarde o temprano
colocara a Colombia en la rbita de la Doctrina de la Proteccin Integral.

9
La rica tradicin de estudios jurdicos en Colombia estaba en franca deuda con sus nios y
adolescentes. Carlos Tejeiro ha comenzado -generosamente- a pagar esta histrica
deuda.

Emilio Garca Mndez

10
PRLOGO A LA SEGUNDA EDICIN

Atendiendo al espritu de su misin institucional fundamentada en la promocin y defensa

de los Derechos de la Niez y la Adolescencia, UNICEF ha estimulado en numerosos pases
el desarrollo de un cuerpo normativo acorde con las nuevas tendencias jurdicas
universales y, enmarcado en el diseo de una poltica pblica que garantice la igualdad
material de todos los nios y nias, sin distincin de raza, color, sexo, ubicacin
geogrfica, condicin fsica, social, familiar o econmica.

Nuestra intencin ha sido la de aportar elementos para el anlisis de la oportunidad,

pertinencia y adecuacin de las iniciativas legislativas a la Convencin de los derechos del
nio. En el contexto de este debate nos inclinamos por la construccin de un marco
jurdico integral sobre infancia y adolescencia, bajo el convencimiento de que la puesta en
prctica de una Ley requiere de un marco de condiciones objetivas para que pueda
aplicarse.

Es dentro de esta perspectiva que nos complace presentar esta nueva edicin del libro
Teora General de niez y adolescencia 2da Edicin. La obra ampliada y enriquecida
que hoy entrega a la academia y a la opinin pblica el Doctor Carlos Enrique Tejeiro
Lpez recoge en buena parte la evolucin histrica de los conceptos y debates sobre los
tpicos de mayor importancia y controversia en Colombia.

El Dr. Tejeiro versado especialista y docente en los temas de familia y niez, ilustre y
permanente acompaante de los debates nacionales e internacionales sobre estas
materias, no escatima esfuerzos para ilustrar y documentar los argumentos de orden tico
y jurdico que fundamentan el Nuevo Derecho sobre infancia y adolescencia; su obra se
constituye as en un referente obligado para los especialistas, legisladores, estudiosos del
derecho y para todos los interesados en dar vigencia prctica al espritu y los principios de
la CDN y dems tratados internacionales sobre estas materias.

Basta dar un rpido recorrido al contenido del libro: de la doctrina de la situacin irregular
hacia nuevas formas interdisciplinarias del concepto de niez y adolescencia, la doctrina
de la proteccin integral en el derecho internacional y colombiano, la familia desde un
enfoque interdisciplinario, tica y legislacin, el inters superior del nio, resocializacin
juvenil y derecho comparado, niez y juventud como categora del derecho social, la
adecuacin legislativa en Colombia, quince aos de adecuacin legislativa, las polticas de
infancia, entre otros, para reconocer que se trata de una obra de gran alcance,
especialmente en estos momentos en que cursa en el Congreso de la Repblica el trmite
legislativo de un nuevo Proyecto de Ley de Infancia y Adolescencia que, cuando se
apruebe, pondr a Colombia a tono con la Convencin Internacional sobre los Derechos de
la Infancia tal como lo han hecho muchos otros pases latinoamericanos.

Con el mismo rigor que caracteriza su anlisis terico-conceptual, el Dr. Tejeiro

sistematiza el complejo recorrido de las discusiones adelantadas en Colombia desde hace
ms de una dcada. En todos estos aos l ha sido un luchador incansable por la causa de
una reforma legislativa coherente e integral, que responda a los retos de la modernidad y

11
que contribuya a saldar la antigua deuda de la sociedad colombiana para con sus nios y
nias.

UNICEF ha insistido en la necesidad de fomentar un debate, que impulse un verdadero

movimiento nacional por el rescate de la dignidad de todos los nios y nias colombianos
y la vigencia plena de sus derechos. Esta estrategia deber incluir, adems de la difusin y
socializacin del proyecto de ley, un amplio proceso de formacin y capacitacin de
funcionarios pblicos, agentes institucionales y comunitarios sobre la legislacin y la
jurisprudencia relativa a los asuntos de infancia y adolescencia, y la activacin de redes de
servicios a nivel local y comunitario. Pues bien, la obra del doctor Tejeiro al transitar por
todos los debates modernos sobre el papel del derecho en los temas de niez,
adolescencia y familia, se constituye en un faro para iluminar y orientar todos estos
procesos.

Estamos seguros de que esta obra propiciar, le dar contenido al debate y pondr
altsimos niveles de exigencia para la argumentacin de las decisiones sobre el trmite del
proyecto de ley y su puesta en prctica. Una obra de obligada consulta y referencia para
los procesos de formacin y especializacin de abogados y de otros profesionales de las
ciencias sociales.

Sea esta una nueva oportunidad para expresar al Dr. Carlos Tejeiro Lpez nuestro
reconocimiento y gratitud por su permanente compromiso en la causa de la niez.

Manuel Manrique Castro

Representante de UNICEF
Para Colombia y Venezuela
Bogot, febrero de 2005

12
INTRODUCCIN

Este libro, respetados lectores, significa el esfuerzo sostenido de muchos aos por dotar al
pas de un discurso jurdico coherente que articule los compromisos internacionales de
Colombia con el rigor y la sistematizacin del derecho interno. Esfuerzo que descansa
sobre la viga fraguada en ocho aos de fructfera cooperacin entre nuestra Facultad de
Derecho de la Universidad de los Andes y la oficina regional de UNICEF para Colombia y
Venezuela. Como fruto de dicha cooperacin permanecen varios trabajos adelantados por
la Ctedra Ciro Angarita por la Infancia en cuyo seno se han sistematizado las
conclusiones de sendos foros, encuentros acadmicos y escritos a los que hacemos
referencia en este libro.

Como aporte, no tiene otra pretensin que la de ilustrar los tpicos ms relevantes de la
discusin hacia el cmo lograr la cohesin normativa necesaria que permita la aplicacin
de los postulados de la Convencin Internacional de Derechos del Nio al derecho interno
y se alcance en verdad la primaca del derecho material consagrado en la Carta Poltica
Colombiana. No pretende avivar controversias. Tan solo permitir la consulta de los
documentos bsicos y los proyectos de ley que han cursado ante el legislativo nacional
como tambin mostrar los avances logrados en la discusin hacia obtener una Ley de
Infancia de la que el pas an carece.

La obra, en trminos generales, abarca el perodo comprendido entre 1990 y el ao 2005.

Este trmino se explica en la necesidad de iniciar el recorrido legislativo y acadmico a
partir de las mismas discusiones en el seno de la Asamblea Nacional Constituyente y las
correspondientes subcomisiones en las que, de manera profusa, se discutieron los marcos
tericos que hoy conforman el cuerpo constitucional colombiano. Me refiero en particular,
a nociones como familia, dignidad, niez y muchas otras que determinaron el nuevo
rumbo en la creacin jurdica del estado social de derecho. A lo anterior, debe sumarse la
promulgacin de la Convencin que, como lo hemos anotado tantas veces, significa en
verdad un punto de partida vital en estas materias de infancia. Quince aos, para lograr el
difcil trnsito de la concepcin del menor hacia la de niez y adolescencia y su
visibilidad social.

As pues, esta obra antes de pretender agotar la materia, sirve de testimonio al aporte
generoso y la entrega cierta de lo mejor de nuestra(a)s especialistas, funcionaria(o)s,
jueces de menores, de familia, magistrada(o)s de las Altas Cortes y Tribunales del pas. Y
en cuanto hace referencia a la sociedad civil, preciso es mencionar con agradecimiento
sincero, su permanente lucha e inters en la promocin de los espacios de discusin y la
conformacin de equipos de especialistas, mesas de trabajo, y dems formas de
participacin, de cuyo seno surgieron muchas de las ideas y discusiones tericas que aqu
se plasman y que se encuentran vivas en la literalidad de los artculos que conforman los
proyectos de ley ya discutidos como tambin el que ahora se encuentra a estudio de las
Cmaras Legislativas. Imposible pues, enumerarlos a todos ellos. La Nacin no conoce la
deuda de gratitud que tiene para con toda(o)s ella(o)s y con las Asociaciones,
Fundaciones y ONGs, que con su perseverancia van haciendo posible este Derecho de
Infancia y Adolescencia.

13
Nuestra gratitud infinita a quienes han permanecido fieles a esta causa y nos han alentado
siempre a continuar estos estudios. A todas las Universidades del pas y del extranjero con
quienes compartimos proyectos acadmicos en infancia y adolescencia, a sus profesores y
alumnos que han enriquecido los debates y aportado su conocimiento, les extendemos un
homenaje sincero y nuestro compromiso de insistir, como hasta ahora, por lograr para
nuestro pas, una Ley de Infancia y Adolescencia que otorgue a nuestras nias y nios un
presente digno y un porvenir garante de su condicin de ciudadanos.

El Autor
Bogot, Febrero de 2005

14
CAPTULO PRIMERO.

DE LA DOCTRINA DE LA SITUACIN IRREGULAR1 HACIA LAS NUEVAS FORMAS

INTERDISCIPLINARIAS DEL CONCEPTO DE NIEZ. EL CASO COLOMBIANO.

Es profusa la produccin literaria que se manifiesta sobre el tema de la infancia y las

situaciones de conflicto que se derivan de la no adecuacin del nio a las reglas sociales o
legales. La literatura universal trae ejemplos (charles Dickens) en los que se describe con
horror y compasin el estado de explotacin del nio en los sistemas preindustriales
europeos, vbgr. Inglaterra. Y todos alguna vez, hemos ledo en los textos clsicos,
historias de tristeza y abandono en los que el protagonista es el nio, sometido a las
contradicciones propias de los sistemas urbanos. Poco a poco, desde los movimientos
literarios europeos de fines del siglo XVIII 2 se hace ostensible la sensibilidad social hacia
sta franja de poblacin desposeda y a merced de los explotadores y seres
inescrupulosos.

En lo social, el nio carece de proteccin especfica hasta bien entrado el siglo XIX cuando
se instauran los primeros tribunales de menores, el primero de los cuales se ubica
aproximadamente hacia 1899 en la ciudad de Illinois.3

Desde entonces hasta la promulgacin de la Convencin de Derechos del Nio,

promulgada el 20 de Noviembre de 1989 por la Asamblea de las Naciones Unidas,
transcurre un lapso de tiempo prolongado, marcado por la necesidad de llegar a
soluciones integrales que garantizaran la integridad del nio y su pleno desarrollo al
interior de las convulsionadas sociedades de entonces. Transcurren noventa aos
aproximadamente, en los que el mundo occidental presenta profundas transformaciones
en todos los rdenes: se instaura la dictadura del proletariado en Rusia, se fortalece el
modelo capitalista en Occidente y terminan finalmente los Estados Expansionistas4 que
tuvieron su auge a mitades y finales del siglo XIX. Y como si fuera poco, el pensamiento
universal oscila desde las teoras del estado autrquico cerrado de Fichte5 hasta las formas
socialistas de la produccin y el trabajo que concibi Karl Marx. En fin, es un perodo
marcado por la ambivalencia de los postulados atinentes a los fines esenciales del Estado,
de la economa y del manejo de los factores de produccin. Debe destacarse para efectos
de entender ste perodo, el surgimiento de movimientos de honda raigambre
nacionalista, y la expansin ideolgica del marxismo-leninismo como frmula poltica que
en Amrica Latina integr un polo dialctico al interior del discurso funcionalista de
entonces. La desvertebracin de los Estados Colonialistas, deja a la deriva las antiguas
colonias marcando el punto de partida hacia la creacin de nuevas concepciones legales y
jurdicas de orden nacional, las que fijaron como norte los sistemas romano-germnicos ya
imperantes en Europa de tiempo atrs.

1
Sobre el concepto de SITUACIN IRREGULAR consltense los documentos del Instituto Interamericano del Nio, citados en
COMPILACIN LEGISLATIVA, DOCTRINARIA Y DE JURISPRUDENCIA.ICBF. 1994.
2
MANN, HEINRICH: DER UNTERTAN. REKLAM BUCHER. 1965.
3
GRACIA MENDEZ, EMILIO: Derecho de la infancia-adolescencia en Amrica Latina. Ed. Gente Nueva. Santa Fe de Bogot. 1994.
Pg. 63.
4
PIRENNE, Jacques: Historia Universal. Tomo VI. Pg. 185. De. xito S.A. Barcelona 1967.
5
FICHTE, Johann Gottlieb: Geschlossenen Handelsstaat. Berliner Presse. 1945.

15
Lo anterior, por cuanto es necesario comprender, la forma tarda como se organizan las
legislaciones Latinoamericanas, alrededor de los conceptos centrales del derecho romano-
germnico. Tngase en cuenta que para la constitucin del primer tribunal de menores, la
Repblica de Colombia apenas formulaba una verdadera constitucin centralista que fue la
llamada a perdurar desde 1886 hasta el ao de 1991 en la que sufre transformaciones
capitales. Pero en lo sustancial, al menos Colombia, para el perodo de fin de siglo, apenas
vislumbra un nuevo panorama de orden constitucional y legal,6 cuyo desarrollo ha de
involucrar casi la totalidad del siglo XX. Desde esta perspectiva, varios de los pases
Latinoamericanos, carecen de evolucin jurdica suficiente, para adecuar los principios de
la sociologa del Estado y de la socio-antropologa al cuerpo legal vigente, crendose una
brecha fatal, en lo que respecta a la concepcin de Estado-sociedad.7 La reiteracin de las
guerras civiles, las contradicciones ideolgicas como rezago del derecho colonial y de
Indias sumado al atraso global de nuestras sociedades, hace explicable que a lo largo de
ste perodo que se comenta no surjan con claridad conceptualizaciones legales que
atengan al nio y a la poblacin marginal.

A lo anterior debe sumarse la vigencia de una sociedad agrcola, basada en la explotacin

de cultivos de pancoger, imposibilitada de acceder a los desarrollos tecnolgicos y a la
importacin de capitales que hicieran posible la transformacin de las sociedades
postcoloniales a las occidentales o al menos preindustriales en los trminos que hoy las
conocemos. La visin retrospectiva entonces ensea, que es necesario estudiar la historia
del pensamiento legal en materia del menor y nio, desde la perspectiva del nivel de
desarrollo socio-poltico y econmico de las Naciones en las que se estudia la vigencia de
los conceptos que pretenden ser analizados. Uno de stos es la que vino en llamarse
DOCTRINA DE LA SITUACIN IRREGULAR.

En Derecho Interno Colombiano es trascendental la promulgacin de la ley 153 de 1887,

como punto de partida para lo que podran llamarse las leyes de interpretacin global, es
decir, aquellas piezas legislativas que incorporan principios generales del Derecho, como
reglas de interpretacin general, que permean la totalidad del sistema legal al que
pertenecen. Su expedicin es sintomtica de un cambio en la percepcin del derecho
positivo. Ya no bastan tan solo las formulaciones de derecho sustancial (desde la
perspectiva del Cdigo Civil Francs) sino que es necesario fijar principios generales del
Derecho desde la ley misma, haciendo ms fcil su adecuacin en la praxis forense. Pero
como es natural, el marco de referencia del sistema legal en el pas, al igual que en la
regin es el de Derecho Interno, y stos con relacin al derecho francs y el sistema
romano-germnico como tal. Hasta aqu, estn proscritas las frmulas de derecho
internacional pblico, que llegan al sistema de derecho interno en la regin, con la
ratificacin del Derecho de los Tratados muy posterior en cuanto a su formulacin y
vigencia en la regin.

6
PIRENNE, Jacques: op. cit. Pg. 242 supra. Tomo VI.
Es importante analizar para el perodo que se comenta la reincidencia en la guerra civil, que impide la institucionalizacin de formas de
derecho regional y territorial.
7
En esto nos apartamos de la posicin de Emilio Garca Mndez, en su obra DERECHO DE LA INFANCIA - ADOLESCENCIA en
Amrica Latina, pues a nuestro entender se trat del desconocimiento de los sistemas interdisciplinarios y no tanto de un
conservadurismo jurdico- corporativo pues la connotacin de conservadurismo jurdico como tal no es comprensible a la luz de las
hiptesis puramente legales, desde las que se redact la doctrina de la situacin irregular. La ley como formulacin abstracta de conducta
no es ni liberal o de avanzada ni conservadora o regresiva, pues no puede valorase desde un parmetro externo que no sea el mismo
principio de legalidad, universalmente reconocido.

16
De otra parte, es ostensible la vigencia absoluta del derecho codificado y organizado
alrededor de conceptos clsicos, lo que organiza el panorama legal interno desde la
perspectiva de los derechos en abstracto vs. los derechos concretos, reales y materiales
de la codificacin positiva. Y en tratndose del concepto de persona, ste se perfila desde
la teora general de la capacidad y la incapacidad correlativa de las personas (menor,
menor adulto, menor incapaz, incapaz relativo etc.) que es la conceptualizacin vigente en
el Cdigo Civil Colombiano. Por contra, los capaces. Y es ste a nuestro entender el origen
de la SITUACIN IRREGULAR: concebir el nio como menor (no capaz) desde el marco
conceptual del Derecho Positivo y alrededor de ste concepto construir toda una urdimbre
tendiente a protegerlo all donde se encuentren presentes las condiciones sociales y
econmicas que hagan imperativo que sobre ste se apliquen medidas de orden legal para
lograr su reinsercin (proteccin) o su castigo (penalizacin). As las cosas, el enfoque es
puramente legal, desprovisto de cualquier concepcin interdisciplinaria que permita
entender los factores conexos al problema. Porque en realidad, bajo el enfoque puramente
legal, o jurdico, lo que importa es la tutela del menor (incapaz etc...) para que sus actos o
negocios jurdicos tengan plena validez en el mbito legal. Consideraciones de poltica
estatal, de resocializacin etc. estn excluidas en sta visin.

Dicho en otros trminos: Se abstrae un concepto del Derecho Civil Interno, en ste caso,
el concepto de MENOR 8 para determinar aquella persona que no ha alcanzado la mayora
de edad y por tanto, en cuanto a su tratamiento legal se refiere, debe ser objeto de
medidas tutelares especiales que consagra el estatuto civil y los agrupa bajo la
denominacin de Incapaces.9 De ah, a nuestro entender, que la produccin legal, atinente
al menor se focalice en sta denominacin. Preestablecida la incapacidad del menor por el
derecho sustancial, tan solo resta regular las formas de su representacin judicial o
extrajudicial, que en principio le compete a los padres (patria potestad) y tan solo en
forma subsidiaria, es decir, en defecto, le corresponde al Estado a travs del funcionario
competente o la persona designada (tutelas y Curatelas).

Y le corresponde al Estado determinar las condiciones exactas de intervencin para

regular y estabilizar la situacin concreta de un menor, en aplicacin del principio de la
subsidiariedad, es decir, en ausencia de sus padres o sus representantes legales. Como
quiera que lo regular, es que el menor est representado, desde la institucin legal de la
patria potestad o de las tutelas y curatelas, al encontrarse ste (el menor) desprovisto de
aquellas, se hallar en situacin irregular dando origen al trmino que identifica la
doctrina que lleva ste nombre.

A ste respecto es pertinente citar la posicin asumida por la Dra. Marietta Jaramillo de
Marin, miembro de la Comisin redactora del Cdigo del Menor vigente en Colombia:
Ninguna duda debe quedar sobre que la organizacin llamada en primer lugar a brindar
proteccin al menor, es la constituida por su propia familia. Slo cuando por uno u otro

8
nota : debe entenderse el concepto de Menor desde la perspectiva de los actos y declaraciones de voluntad que producen efectos en
derecho positivo. Es determinante conocer el sistema francs vigente en lo que hace a la capacidad de las personas para obligarse en
contraposicin a los incapaces dentro de los que se agrupa al Menor como tal.( En esto consultar la obra de COLIN Y CAPITANT,
LEON TUNC Y MAZEAUD) y otros.
9
Sobre el tema de la minora de edad, referida a la concepcin moderna del nio, consultar a LAFONT PIANETTA, PEDRO: Inters
superior del Menor. ICBF. 1994. Tomo 1. Compilacin Legislativa relacionada con el Menor.

17
motivo, el menor deje de recibir la proteccin que le es debida por su familia, e incluso,
cuando llegue a ser puesto en peligro por ella, es que al Estado le corresponde intervenir
con miras a tratar de corregir la anmala situacin, orientando su accin a suministrarle al
menor las condiciones indispensables para su adecuado desarrollo.
Y afirma posteriormente, ...................................

La violacin de uno cualquiera de los derechos consagrados en el Cdigo puede colocar al

menor en una situacin irregular que le abre paso a la intervencin del Estado por medio
de los organismos competentes con el objeto de darle la proteccin adecuada.............. y
contina, ...................

Segn la concepcin del Cdigo, un menor se encuentra en situacin irregular cuando:

1. Se encuentre en situacin de abandono o peligro.

2. Carezca de la atencin suficiente para la satisfaccin de sus necesidades bsicas.
3. Su patrimonio se encuentre amenazado por quienes lo administren.
4. Haya sido autor o partcipe de una infraccin a la ley penal.
5. Carezca de representante legal.
6. Presente deficiencia fsica, sensorial o mental.
7. Ser adicto a sustancias que produzcan dependencia o se encuentre expuesto a caer en
la adiccin.
8. Ser trabajador en condiciones no autorizadas por la ley.
9. Se encuentre en situacin especial que atente contra sus derechos o su integridad. 10

Como se aprecia con claridad de la cita anterior, el Cdigo del Menor Colombiano parte del
supuesto terico de entender al menor como sujeto pasivo de las medidas de proteccin
del Estado, entendiendo que stas solo operarn en ausencia de la clula familiar que es
la llamada a desplegar la actividad protectora del menor. La simple enumeracin de las
causales o razones por las cuales el menor puede ser declarado en situacin irregular,
muestra a las claras la orientacin terica del Cdigo del Menor al interior de la doctrina
de la situacin irregular.

Se parte pues, de la concepcin de entender que es a la familia a quien le compete la

proteccin del menor. En su defecto intervendr el Estado. Segn sta concepcin, el
Menor ser tan solo un espectador ante el despliegue de conductas adecuadas o no de
sus padres, en primer lugar, y en su defecto del Estado que habr de intervenir en su
ausencia. En lo anterior, se desarrolla con claridad la clasificacin de situaciones
irregulares del Menor segn el Instituto Interamericano del Nio. 11.

Pero insistimos, la visin de la situacin irregular del Menor, se deriva en los sustancial del
enfoque legal sobre el Menor. La formulacin bsica de sta doctrina no recoge los
aportes interdisciplinarios provenientes de otras ciencias tales como la antropologa social,
la sicologa clnica, la psiquiatra forense y la sociologa que posteriormente constituyen en

10
DE MARIN, MARIETTA JARAMILLO: Comentarios al Cdigo del Menor. en Compilacin Legislativa, Doctrinaria y de
Jurisprudencia relacionada con el Menor. De. Unicef, ICBF, Corte Suprema de Justicia. Abril de 1994. Tomo 1 Pgs. 3 y ss.
11
DE MARIN, MARIETTA JARAMILLO: op. Cit. pg. 8 y 9.

18
su conjunto elemento sustancial para la reformulacin de las hiptesis de trabajo hacia la
concepcin de una nueva doctrina que entienda el problema global del menor.

Entendida la formulacin bsica de sta doctrina en los trminos expresados, le compete,

segn sta, al funcionario, aplicar las medidas de orden administrativo y judicial que
garanticen la proteccin efectiva del Menor, para el caso de encontrarse ste en
cualquiera de las hiptesis previstas. Se desplaza entonces la accin del Estado hacia el
funcionario competente, el cual queda compelido a la aplicacin de las medidas segn el
mandato legal. Pero como quiera que el Menor se concibe desde su incapacidad y como
sujeto de proteccin especial, la actuacin del funcionario ser reglada, es decir,
especfica, por cuanto la ley delimita exactamente su mbito de accin quedando ste (el
funcionario) obligado a la adopcin de dichas medidas ante la valoracin concreta de
stas, vale decir, quedando excluido el estudio interdisciplinario de las situaciones
concretas del menor, lo que condena el sistema al formalismo legal con grave detrimento
de los intereses del menor en el caso concreto. Ejemplo preciso de sta situacin es la
formulacin del art. 209 del Cdigo del Menor Colombiano vigente el cual establece:

art. 209: Ser obligatoria 12 la ubicacin del Menor en una institucin de carcter
cerrado, en los siguientes casos: ....................... "

1. Cuando se trate de una infraccin a la ley penal, cometida mediante grave amenaza o
violencia a las personas.
2. Por reiterada comisin de infracciones penales.
3. Por incumplimiento injustificado de la medida anteriormente impuesta.

En ste ejemplo se observa con claridad la formulacin legal: el Juez est compelido por
la norma a valorar la situacin extrema del menor (su reclusin) de manera reglada, su
actuar est fijado por la norma, lo que le impide al funcionario explorar cualesquiera
frmulas que pudieran redundar en el beneficio del menor en grave situacin legal. La
misma ambigedad en la redaccin de la norma muestra a las claras el riesgo que se
corre, al obligar al fallador a adoptar decisiones judiciales extremas, pues es bien sabido,
que la calificacin de institucin de carcter cerrado equivale en la prctica a la
reclusin misma del menor, lo que hace imposible su verdadera resocializacin posterior,
estigmatizando al menor, y la mayor de las veces, destruyendo para ste la posibilidad de
construir una vida digna.

El equipo de investigadores sociales compuesto por ALAN MEISNER y BEATRIZ ROMERO,

presentaron un diagnstico sobre la situacin del menor infractor en la ciudad de Santa Fe
de Bogot, que parte de una formulacin especial sobre la doctrina de la situacin
irregular, la que por su claridad hemos considerado pertinente reproducir en su totalidad
en ste documento.

MEISNER Y ROMERO:

Menor en situacin irregular

12
Nota : LA CURSIVA es nuestra.

19
 Todo el Cdigo del Menor est construido sobre esta nocin central que es la situacin
irregular. Esquematizando, se puede decir que la ley divide a los menores de 0 a 18 aos
en dos mundos distintos: aquellos que viven en situacin irregular y aquellos que no viven
en situacin regular. El cdigo contempla nueve situaciones irregulares, a saber:

1. Situacin de abandono o de peligro fsico o moral

Es la situacin irregular tpica, ya que las otras son situaciones particulares. Es as como el
menor infractor puede estar abandonado o en peligro, pero tiene la particularidad de
haber cometido una infraccin. Igualmente, el menor que trabaja ilegalmente se
encuentra posiblemente en situacin de peligro fsico, pero tiene la condicin de
trabajador.

El cdigo define de manera amplia esta situacin de abandono o de peligro fsico o moral.
Se encuentra en esta situacin el nio expsito, aquel cuyas personas encargadas
legalmente de criarlo y de educarlo faltan de manera absoluta o temporal, incumplen sus
deberes o carecen de las cualidades morales o mentales necesarias para asumir
correctamente la formacin del menor. Esta ltima situacin se presume cuando el menor
se dedica a la mendicidad o a la vagancia, o cuando vive con personas distintas a aquellas
legalmente encargadas de su crianza y educacin. Se encuentra tambin en situacin de
abandono o de peligro el menor que no ha sido reclamado dentro de un plazo razonable
de un hospital, de un centro de asistencia o de un hogar sustituto a donde ingres; el que
es vctima de abuso sexual, maltrato fsico o mental, y de cualquier forma de explotacin,
o que hubiere sido utilizado en actividades contrarias a la ley, la moral o las buenas
costumbres; el que presenta problemas graves de comportamiento o de desadaptacin
social; y aquel cuya salud fsica y mental est gravemente amenazada por desavenencias
en pareja.

La autoridad competente para declarar un menor en situacin de abandono o de peligro, y

tomar las medidas provisorias, es el defensor de familia del lugar donde se encuentre el
menor. Este funcionario puede tomar las siguientes medidas de proteccin:

Prevencin o la amonestacin a los padres o a las personas responsable.

Atribucin de la custodia a un pariente.
Colocacin familiar, en principio, durante 6 meses mximo.
Ubicacin en un centro de proteccin especial.
Iniciacin de los trmites de adopcin.
Cualquier otra medida destinada a garantizar el cuidado personal del menor,
asegurarle la atencin de sus necesidades bsicas o poner fin a la situacin de
peligro que lo afecta.

El cdigo impone al ICBF 13la obligacin de crear los centros de recepcin para menores
en situacin de abandono o de peligro distintos a aquellos previstos para la observacin y
ubicacin de menores infractores.

13
ICBF : INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR.

20
2. Falta de atencin y de cuidados suficientes para satisfacer las necesidades bsicas del
menor

Se encuentra en esta situacin aquel menor que sin estar abandonado o en peligro, carece
de medios suficientes para atender sus necesidades bsicas (alimentacin, vestido,
habitacin, salud, educacin y distraccin). El caso tpico sera el del menor que vive en un
medio familiar adecuado, pero cuya madre no tiene los recursos financieros para brindarle
una vivienda salubre y una alimentacin suficiente. El mecanismo previsto por el cdigo es
la reclamacin de alimentos contra el padre del menor, sea por va de la conciliacin o por
la va judicial.

3. Patrimonio del menor amenazado por aquellos que lo administran

Cuando los padres o las personas responsables para administrar los bienes del menor los
ponen en peligro por sus actos, el defensor de familia debe tomar las medidas necesarias
para privarlos de la administracin de esos bienes y obtener reparacin de los perjuicios
sufridos por va judicial.

4. Comisin de una infraccin a ttulo de autor o partcipe

La situacin irregular consiste en la transgresin por parte del menor de una norma penal,
en calidad de autor o de partcipe.14 La violacin de la ley penal implica de cierta manera
una presuncin de la existencia de una situacin de riesgo. En vista de que el tema central
del presente trabajo es el menor infractor, las disposiciones relativas a esta situacin
irregular sern tratadas ms adelante (c.f. 3.2)

5. Ausencia de representante legal

En caso de que el menor no tenga representante legal, el defensor de familia debe15 iniciar
el procedimiento judicial con el objeto de nombrar un guardin al menor y otorgar, si
fuera el caso, una autorizacin para adoptarlo.

6. Deficiencias fsicas, sensoriales o mentales

Se encuentra en esta situacin el menor que presente limitaciones pasajeras o definitivas

de sus capacidades fsicas o mentales que impiden su autonoma en las actividades
cotidianas y hacen difcil su integracin social. El cdigo establece el principio de
subsidiariedad del Estado, y los cuidados que necesita el menor en esta situacin deben
ser asumidos en primer lugar por la familia. El Estado debe elaborar programas de
prevencin y rehabilitacin.

7. Consumo, o riesgo de consumo, de productos estupefacientes

14
NOTA : Los investigadores hacen referencia a la prevaloracin formal del juez, en lo que coinciden con la posicin de GARCIA
MENDEZ, EMILIO. En detalle consltese Derecho de la Infancia-Adolescencia en Amrica Latina. De. Forum Pacis. 1994. Pg. 22
infra.
15
El concepto debe hace relacin a la imposicin legal hacia el juez, que lo constrie a la adopcin de la medida.

21
El menor que consume productos que generan dependencia debe ser objeto de un
tratamiento que busque su rehabilitacin. El juez, el defensor de familia y las personas de
quienes depende el menor, deben tomar las medidas necesarias para que se realice este
tratamiento. Los directores de establecimientos educativos tienen la obligacin de informar
a los padres o al defensor de familia de los casos que lleguen a su conocimiento. El costo
del tratamiento est a cargo de las personas responsables del menor, subsidiariamente del
Estado.

8. Trabajo en condiciones ilegales

El cdigo distingue tres situaciones:

El nio menor de 12 aos no puede trabajar en ningn oficio.

El menor de 12 y 13 aos no puede trabajar sino de manera excepcional; el
defensor de familia lo autoriza en condiciones particulares.
El joven de 14 a 18 aos no cumplidos puede en principio trabajar, pero no en
actividades expresamente prohibidas por la ley.

El cdigo reglamenta el trabajo del menor en cuanto a la jornada laboral, el salario y la

seguridad social, enumera los trabajos prohibidos a menores y trata los casos del
trabajador independiente y asociado. Las empresas estn sujetas a un control de
inspectores del Ministerio de Trabajo y de la seguridad social.

9. Situaciones especiales que atentan contra los derechos y la integridad del menor

Aun cuando es un entorno a la organizacin sistemtica del cdigo, pues no se trata de

situaciones irregulares diferentes a las ya mencionadas, o que implican otras medidas de
proteccin, el cdigo penaliza ciertas actividades o comportamientos sobre el menor, como
la mendicidad ejercida por intermedio de un menor, las adopciones ilegales, la inasistencia
alimentaria y el maltrato.

Organizacin Administrativa

Desde el punto de vista administrativo, la proteccin del menor est bajo la

responsabilidad del Sistema Nacional de Bienestar Familiar, cuyo rgano rector es el
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. Este organismo est encargado especialmente
de coordinar y desarrollar acciones en materia de proteccin del menor y de la familia. Del
ICBF depende el defensor de familia, funcionario provisto de amplias competencias en
reas muy diversas: materia penal, casos de pensiones alimenticias, administracin de
bienes del menor, adopcin, filiacin etctera.

El cdigo crea un cuerpo especial de la Polica Nacional, la Polica de Menores, la

Procuradura Delegada para la defensa del Menor y la familia y las comisaras
permanentes de familia (Captulo 4).

Disposiciones especiales

22
El cdigo contiene diversas disposiciones especiales, sobre:

Los deberes y responsabilidades de los medios de comunicacin, en

particular la prohibicin de publicar los nombres de menores infractores.
La educacin: escolaridad obligatoria y gratuita hasta el noveno grado,
control la desercin escolar, enseanza adecuada que permita al menor
encontrar trabajo cuando termine la escolaridad, desarrollo por parte del
Servicio Nacional de Aprendizaje de programas especiales para la
capacitacin del menor, etctera.
Prohibiciones y obligaciones especiales como aquellas que reglamenten el
acceso de menores a espectculos reservados a adultos y a salas de juego,
la venta de bebidas alcohlicas o de material pornogrfico, etctera.
Las multas que impone el defensor de familia a personas que se abstienen
de comparecer por segunda vez sin causa justificada.

Filosofa del Cdigo del Menor

El cdigo puede ser calificado de tutelar en razn del concepto de situacin irregular que
lo gobierna y que considera al menor como un ser indefenso que necesita cuidado y
proteccin. El cdigo no contempla diferentes categoras de menores que necesitan una
reaccin diferente. Si se trata de un menor abandonado, l necesita proteccin; si es
explotado o maltratado, necesita proteccin; si sufre de insuficiencias fsicas o mentales,
tambin necesita proteccin; si comete infracciones, se le debe tambin brindar
proteccin. En todos estos casos, el menor es considerado en situacin irregular y
necesita por lo tanto proteccin.

En materia penal, el menor de 0 a 18 aos es considerado irresponsable, vctima de

alguna manera de su medio y acreedor de cuidados particulares, al igual que el menor
abandonado o maltratado, con miras de su rehabilitacin. Al eliminar, tericamente por lo
menos, toda referencia a las nociones de culpabilidad y de pena, y recurriendo nicamente
a la nocin de menor en situacin irregular, irresponsable, que necesita medidas de
proteccin, el cdigo es claramente tutelar y protector.16

Existe pues, claridad conceptual, sobre la doctrina de situacin irregular.

A) HACIA LA NUEVA CONCEPCIN DEL NIO.

Con la irrupcin en el panorama acadmico universal de la sociologa del Derecho, como

ciencia que estudia la naturaleza social de la ley, y visualiza los cuerpos legislativos desde
las contradicciones mismas de las sociedades que tratan de regular17 al interior de nuevos
conceptos sobre la ley y su funcin reguladora, adems de otras ciencias tales como la

16
MEISNER Y ROMERO: El tratamiento del menor infractor en Bogot. Publicado por la Fundacin para la Educacin Superior FES.
en la obra TRES ESTUDIOS INDITOS SOBRE LOS MENORES INFRACTORES EN COLOMBIA. Mayo de 1994. Pgs. 16-18.
17
Consultar TEJEIRO LOPEZ CARLOS E: Digresin entre norma jurdica y realidad. UNIANDES 1980.

23
clnica social, la psiquiatra, la antropologa y otras ciencias, que inician su aporte
fundamental para tratar de llegar a una visin interdisciplinaria del menor y su conflicto,
se va logrando el ambiente necesario para comprender como nunca antes, que la cuestin
del menor ya no es privativa del Derecho como ciencia abstracta y de la ley como
mecanismo concreto de regulacin legal, sino que es materia especialmente intrincada que
le compete a todo el quehacer acadmico de las sociedades contemporneas. Dicha
transformacin en los mtodos de investigacin cientfica ya haba comenzado hacia los
aos sesentas, ejemplo de lo cual son las investigaciones iniciales en sociologa del
Derecho adelantadas por la Universidad de Bielefeld en la entonces Alemania Federal y
cuyos postulados llegaron al menos a la Repblica de Colombia hacia el ao de 1971 y
197218 y que fueron desarrollados desde diversos seminarios de orden metodolgico que
habran de tener gran influencia en la conceptualizacin posterior de varias de las figuras
comprometidas en la legislacin vigente, en especial a nivel constitucional. Sin embargo,
adquieren plena vigencia a partir de la implementacin de los nuevos conceptos sobre
nio, infancia, juventud, familia y dems contenidos en la CONVENCIN DE DERECHOS
DEL NIO promulgada por las Naciones Unidas e incorporada al derecho positivo interno
de la Repblica de Colombia mediante la ley 12 del 22 de Enero de 1991 es decir, escasos
meses antes de entrar en vigencia la actual constitucin poltica de Colombia que rige a
partir del da 4 de Julio de 1991. De modo que se dan circunstancias especialmente
favorables y coincidentes, para que se inicie, como en efecto ha sucedido, la aplicacin de
los postulados de la Convencin y de la Constitucin Nacional Colombiana que los recoge
en su integridad. Fruto del cambio de mentalidad y de enfoque en Derecho Social son los
mltiples pronunciamientos de la Corte Constitucional Colombiana, que ha venido
interpretando y unificando la jurisprudencia constitucional alrededor de la figura de
familia, niez, juventud y dems temas conexos.

Ya han transcurrido varios aos, desde la promulgacin de la CONVENCIN SOBRE LOS

DERECHOS DEL NIO,19 pieza jurdica de gran influencia en el panorama legislativo de los
pases signatarios de sta y en especial en el panorama constitucional y legal de la
Repblica de Colombia.

De su estudio, se desprenden muy diversas teoras y formas de interpretacin, que han

ejercido influencia en el quehacer legislativo de varios pases. 20Unos por buscar su
aplicacin a derecho interno, otros por pretender ignorar sus postulados e insistir en
legislaciones anacrnicas,21 con grave perjuicio para la organizacin del sistema estatal
que debe acometer las labores de cobertura social y proteccin del nio.22

Ya son legendarias las jornadas del ao de 1989: se trataba de disear un marco legal de
derecho internacional pblico, que permitiera a los Estados Contratantes optar nuevos
rumbos en el manejo de tan intrincada materia: poltica social del nio, sistemas de
reclusin, modelos genricos de represin de hechos delictivos, la imputabilidad, etc. De
ah que sta formulacin internacional recoja las normas promulgadas con anterioridad,

18
A ste respecto consltese los documentos de ARED: ASOCIACIN PARA LA REFORMA EN LA ENSEANZA DEL DERECHO.
UNIANDES-EXTERNADO DE COLOMBIA 1971-1972
19
CONVENCIN DE LOS DERECHOS DEL NIO: UNICEF. De. don Quijote. 1-12.
20
Nota : Debe entenderse que las formas e interpretacin de la Convencin se rigen por los principios del Derecho Internacional Pblico.
21
El concepto anacrnico atiene a formulaciones legales atrasadas o por fuera del contexto de derecho internacional vigente.
22
El concepto de nio se utiliza desde la perspectiva de la escuela de la proteccin integral.

24
de tal suerte que se integrara en un cuerpo nico, el conjunto sistemtico, haciendo
coherente su formulacin general y organizando la dispersin de normas de derecho
internacional.23

Pero en realidad, podran enumerarse puntualmente, los derechos explcitos del nio
enunciados en el Prembulo de la Convencin, todos ellos acogidos por la Constitucin
Poltica de la Repblica de Colombia en el ao de 1991 y que a la fecha forman parte
integrante del sistema legal interno. Veamos un ejemplo:

Establece el Prembulo de la CONVENCIN:

Los Estados Partes en la Convencin.

Considerando que, de conformidad con los principios proclamados en la Carta de las
Naciones Unidas, la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el
reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos
los miembros de la familia humana. "24

Enunciacin que de por s abre la puerta a muy novedosas concepciones sobre familia y la
regulacin interna (roles y pautas) entre sus miembros. Bien es sabido, que desde la
perspectiva de los Cdigos Romano Germnicos, y las legislaciones conexas vbgr. El
Cdigo Civil Colombiano, el concepto de familia como tal no aparece regulado por va de
Derecho Positivo.25 S lo estn sus elementos parciales, que sumados entre s, dibujan el
concepto genrico, al menos el que prev la norma. Estamos ante la concepcin
autocrtica de la familia, y al decir del doctor PEDRO LAFONT: El Cdigo Civil en sus
orgenes se fundament en el principio de una familia autocrtica, donde el padre era el
jefe de la familia con un poder cuyo nico lmite era la ley penal. Este poder ha venido
disminuyendo y ya la familia no es un ente aislado sino que hace parte de la sociedad; por
sta razn si genera conflictos, el Estado tiene la facultad de intervenir. 26. Aunque en
realidad se trate de los rezagos de la familia romana, en la que la figura del pater familiae
adquiere preponderancia absoluta respecto de los dems miembros de la misma. Creemos
que ste esquema se perpeta a lo largo de siglos, hasta bien entrado el presente, en el
que los roles y pautas adscritos a los dems miembros de la familia 27 se integran hacia
nuevas formas de cooperacin, desmontando poco a poco la relacin autrquica existente
hasta la fecha. Porque de la forma como se observe el sistema de relaciones de
cooperacin y su interaccin con las de imposicin 28 resultar una u otra visin de las
fuerzas que en su sumatoria determinan la cohesin del ncleo familiar. 29

23
Tngase en cuenta que en el prembulo de la CONVENCIN SOBRE DERECHOS DEL NIO se retoman los principios de la
Declaracin de Ginebra de 1924, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
arts. 23,24, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales art.10. Vase CONVENCIN SOBRE LOS
DERECHOS DEL NIO. PREMBULO. Publicado por UNICEF.
24
Op. Cit. Prembulo. Pg. 1. Ediciones UNICEF.
25
El concepto de familia en Derecho Colombiano no aparece regulado y descrito hasta la Constitucin Poltica de 1991.
26
cfr. Intervencin del Dr. PEDRO LAFONT PIANETTA, en la Comisin Redactora del Cdigo del Menor. Acta No. 002. UNICEF.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, ICBF. COMPILACIN LEGISLATIVA DOCTRINARIA Y DE JURISPRUDENCIA
RELACIONADA CON EL MENOR. Publicaciones ICBF. Santa Fe de Bogot. 1984. Pg. 7.
27
Al respecto consltese la obra de OGBURN Y NIMKOFF. SOCIOLOGA. Fondo de Cultura Econmica. 1979.
28
A ste respecto consltese la obra de EDUARDO UMAA LUNA y su concepto de relaciones de cooperacin
29
Consltese a ste respecto nuestra obra UNIN DE HECHO EN COLOMBIA: Disgresin entre la norma jurdica y la realidad social.
Op. Cit.

25
Para efectos metodolgicos definiremos el concepto de cohesin como la fuerza
resultante de articular roles y pautas al interior de un subsistema, definidos a priori el
status individual y las expectativas grupales.

Al colocar en un pie de igualdad ante la ley, a todos los integrantes de la familia, tal como
lo concibe la CONVENCIN DE DERECHOS DEL NIO, se obtiene un avance significativo,
pues se desmonta el concepto pasivo del nio para pasar al concepto dinmico, activo y
vvido de ste al interior de su familia. Se logra as el trnsito de las formas de imposicin
a las de coordinacin sin que por esto vare esencialmente el concepto de autoridad
clsico. 30, ya que la red de roles y pautas coordinadas otorgan la suficiente legitimidad al
sistema y preservan las formas de autoridad.31 Pero la formulacin que se comenta va
ms all: al establecer la igualdad de derechos de los miembros de la familia humana,
reconoce la existencia de sta (la familia) como ente distinto a los miembros que la
conforman y la erige en calidad de institucin con derechos y prerrogativas propias. Es
este el principio que retoma la Constitucin Poltica de Colombia, cuando estatuye en su
artculo 42 inciso 2: El Estado y la sociedad garantizan la proteccin integral de la
familia..........32 . En el art. 5 de la misma obra, establece el reconocimiento a la familia
como institucin bsica de la sociedad 33 con lo que sienta las bases generales del
nuevo concepto y lo delimita para su tratamiento general.

De igual manera, recoge la Constitucin Poltica de la Repblica de Colombia los dems

postulados contenidos en el prembulo de la Convencin: los derechos fundamentales del
hombre (arts.5, 11 y ss, 42 y 44 de la Constitucin Poltica Colombiana)34, derechos a la
dignidad y valor de la persona humana (arts. 1 )35, derechos y libertades sin distincin
alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra
ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin
(art. 13)36, derechos de la infancia a cuidados y asistencias especiales (art. 44 y 50)37 ,
proteccin y asistencia especial a la familia (inc.2 art. 42)38, derecho del nio a crecer en
el seno de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin, (art. 44)39,
derechos del nio a estar plenamente preparado para una vida independiente en
sociedad y ser educado en el espritu de los ideales proclamados en la Carta de las
Naciones Unidas y en particular, en espritu de paz, dignidad, tolerancia, libertad, igualdad
y solidaridad (art. 44).40, el principio de la proteccin especial (art. 44 ya citado), la
proteccin legal (art. 44 citado),
etc.

De la enunciacin que precede se observa la incorporacin a derecho fundamental interno

en la Repblica de Colombia, de las disposiciones mencionadas en la Convencin de 1989,
30
A ste respecto en WEBER, MAX el concepto de VERBAND, comentado por TALCOTT PARSONS, en Social and Economic
Organization. Free Press Paperback. New York . 1966.pg. 56 y 57.
31
Weber otorga una clasificacin del concepto de autoridad al interior del VERBAND. cfr. PARSONS TALCOTT, citando a
GOLDHAMER AND SHILS Types of Power and Status en American Journal of Sociology. September 1939.
32
CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA: Editorial La Nueva Ley. Santa Fe de Bogot. 1992.
33
Ibdem. art. 5.
34
Ibdem. artculos citados.
35
Ibdem. art. 1
36
Op.cit. art. 13.
37
Op. Cit. arts. 44 y 50.
38
Op. Cit. inc.2 art. 42.
39
op. Cit. art. 44
40
Op. Cit. art. 44.

26
lo que obliga, para efectos de integrar el cuerpo legislativo colombiano a adelantar la
revisin sistemtica del derecho positivo a fin de hacerlo armnico con los nuevos
postulados.

A ttulo de aporte a la discusin en sta materia, creemos que la adecuacin de los

postulados de la doctrina de la proteccin integral derivada de la Convencin debe
adelantarse desde la articulacin de los preceptos de orden constitucional colombiano,
habida cuenta que stos ya tienen pleno desarrollo a nivel interno, con plena aplicacin y
la interpretacin sociolegal de los postulados de la Convencin.

B) EL CONCEPTO DE NIO: SU CONSTITUCIONALIZACIN

Dado lo anterior, nos acogemos al concepto de constitucionalizacin ", de las figuras

legales atinentes a la familia y al menor. El concepto ha sido acuado en Colombia por el
profesor Ciro Angarita Barn, eminente catedrtico y visionario del Derecho de Familia,
quien en muy diversas intervenciones, ha insistido en la necesidad de cambiar la visual en
lo que respecta a la interpretacin de los conceptos de derecho positivo y constitucional,
cuando plasma en una magistral sentencia el siguiente principio: Para proteger la
familia, la Constitucin de 1991 ha elevado su unidad a la categora de principio
fundamental. Esta consagracin trasciende luego en el derecho prevalente de los nios a
tener una familia y no ser separados de ella, ya que constituye el ambiente natural para
su desarrollo armnico y el pleno ejercicio de sus derechos. Y agrega
posteriormente,.................... El Estado debe hacer realidad el mandato constitucional de
que los nios tengan una familia y abstenerse de decretar medidas cuyo efecto prctico
agudicen el deterioro de las relaciones entre sus miembros. " 41.

Se observa el cambio de perspectiva, la nueva forma de concebir el Derecho de Menores y

de Familia, pues al establecer que esta consagracin (la Constitucional) trasciende luego
en el derecho prevalente de los nios, disea el camino para dicho cambio en la
perspectiva del derecho positivo, al referirlo a las consagraciones de Derecho
Fundamental, con lo que operan varios fenmenos de orden hermenutico - metodolgico
en la prctica y conceptualizacin del Derecho Colombiano:

1. Se transfiere el marco de referencia para la aplicacin e interpretacin del

Derecho Positivo, ya que en adelante, deber consultarse el precepto constitucional que
informa la norma concreta, haciendo imperativo en el fallador la consideracin de los
postulados constitucionales en el caso concreto.

2. Se introduce un elemento de aplicacin obligatoria de los preceptos

constitucionales al interior de las normas de derecho positivo, en un claro desarrollo del
principio de subordinacin de las normas a las de mayor jerarqua, otorgndole a stas
ltimas verdadera vigencia. Lo anterior hace que en los fallos judiciales deba atenderse
privativamente al inters superior del menor (concepto alrededor del cual gravita la

41
Sentencia citada en Conclusiones. Reproducida por ICBF, UNICEF, CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. COMPILACIN
LEGISLATIVA, DOCTRINARIA Y de JURISPRUDENCIA Tomo III Pg. 59 supra.

27
 42
concepcin constitucional), excluyendo la simple aplicacin literal o dogmtica de la ley
en el caso concreto.

3. A partir del concepto rector de la unidad familiar se construye la nocin

fundamental de derecho prevalente del nio, y es ste el alcance especfico de los
conceptos que deben trascender a l Derecho Positivo.

4. Se establece el mandato implcito al fallador, en el sentido de consultar el

problema interdisciplinario al interior del fallo judicial, lo que a todas luces significa un
cambio profundo en la articulacin del silogismo judicial y de los elementos tcnicos para
la valoracin de la prueba, como tambin de la integracin del legtimo contradictorio en
materia procesal.
43
5. Se erige la familia como institucin jurdica fundamental.

El concepto de trascendencia descrito por el profesor Angarita Barn, permite el marco

metodolgico necesario para visualizar el contexto contemporneo al interior del cual
gravita el concepto conexo de nio en la nueva formulacin. Si bien, la Constitucin
Nacional de Colombia, haba formulado los nuevos principios rectores, era necesario
situarlos dentro de un contexto especfico que hiciera posible su desarrollo e
implementacin. Por eso creemos que el aporte de ste jurista es de la mayor
trascendencia y explica la relacin estructural entre los principios de la Declaracin de
Derechos Humanos y la Convencin de Derechos del Nio, todos stos plasmados en la
norma fundamental de derecho interno colombiano.

Se efecta en virtud del concepto de trascendencia descrito, la transferencia del Derecho

Fundamental al Derecho Interno Positivo. De igual forma sucede respecto de los principios
de Derecho Internacional Pblico hacia la Constitucin Colombiana: al acoger sta ltima
los postulados de la Convencin (y con sto los postulados de las declaraciones
internacionales anteriores), stos se incorporan al cuerpo legal interno, pero desde la
perspectiva de la consagracin constitucional y no desde la aplicacin por ley aprobatoria
de dichos principios.

De modo que en realidad no se trata de desarrollar a nivel interno los postulados de la

Convencin de Derechos del Nio. En verdad, asistimos a la consagracin de dichos
principios, lo que hace el caso colombiano particularmente especial: los postulados
universales que recoge la Convencin no llegan a Derecho Interno Colombianos por la va
ordinaria, es decir, por la vigencia de la ley aprobatoria de dicha convencin, sino por su
consagracin constitucional lo que hace que stos se erijan en categora de derechos
fundamentales y no tan solo de derechos subjetivos o materiales derivados de la ley.

42
Constitucin Poltica de Colombia art. 44.
43
Es preciso entender el alcance de sta concepcin: Al visualizar la familia desde la perspectiva del Derecho Fundamental, se incorpora
sta al sistema de interpretacin de las normas jurdicas, no solo como institucin jurdica propiamente dicha, sino como conjunto de
reglas y principios de valoracin sociales, ejemplo de los cuales es el concepto mismo de nio, que se enmarca al interior del rector de
unidad familiar .

28
As, lo que en realidad oper fue la elaboracin consciente y reflexiva de la ley, 44, en
los trminos que concibe Levy- Brhl las fases preparatorias para la formulacin de sta.
No se trat de una incorporacin propiamente dicha, que tuviera como norte los
postulados de la Convencin. De ah, que lo pertinente sea llegar al desarrollo cabal de los
principios constitucionales, a travs del concepto de trascendencia , de tal suerte que el
derecho positivo quede formulado desde la vigencia de los postulados superiores. Y al
proceder de sta forma, ser la ley misma quien ejerza la funcin socializadora bsica 45
tendiente a lograr la adecuacin del individuo a los presupuestos de legitimidad de
conducta y orden social necesarios para procurar el equilibrio social. Es lo que podramos
llamar el punto de contacto entre la teora jurdica y el derecho comparado, como ciencias
que estudian la interaccin entre la dogmtica jurdica y la realidad social propiamente
dicha. El aporte de Angarita Barn es relevante desde cualquier perspectiva. Se visualiza la
sociedad colombiana, no tanto desde la perspectiva de las relaciones dogmatico-jurdicas
sino desde las relaciones emprico- causales relevantes en el Derecho Positivo, con lo que
se sita la disertacin de cara a la necesidad de adecuar la normatividad a la realidad
social cambiante y no hacia la formulacin de la ley misma. La sociedad y al interior de
sta, el individuo, la persona como tal, irrumpe en el panorama constitucional como
elemento central de las relaciones socio-jurdicas , quedando atrs, acaso para siempre, el
dogmatismo jurdico, como nica forma de entender la aproximacin al Derecho como
sistema. Se incluye entonces, la metodologa emprico- causal como forma alternativa para
la interpretacin de los hechos sociales.46

Ahora bien, la cuestin de fondo, no estriba en la formulacin abstracta y formal del

concepto de nio sino mejor, en la bsqueda e implementacin de sistemas reales que,
por su propia dinmica, sean capaces de crear la nueva realidad en materia de niez. En
otros trminos: pasar de la formulacin del deber ser al ser ", lo que equivale a la
utilizacin de instrumentos especficos que desarrollen los postulados constitucionales
descritos.

Aqu nos detendremos en el problema de orden metodolgico:

De una parte, la formulacin de derecho fundamental, que como ya se dijo, cobija los
principios generales alrededor de los cuales habr de gravitar el 47cambio de perspectiva, y
de la otra la necesidad de adecuar la normatividad existente hacia la obtencin de la
nueva realidad 48 que redunde en beneficio del nio.

44
LEVY-BRHL, HENRY: Sociologa del Derecho. Editorial Universitaria de Buenos Aires. Agosto de 1966. pg. 27 supra.
45
Nota : ste concepto de la funcin socializadora de la ley se explaya en la obra de MAX WEBER, especialmente tratado por Parsons
Talcott, en su obra Wertgebundenheit und Objektivitt in den Sozialwissenschaften. Eine Interpretation der Beitrge, Max Webers, en
J.C.B. Mohr ( Paul Siebeck) Tbingen 1965 pp. 39-63. La cita es de MARIAS DULCE, MARIA JOS: La sociologa del Derecho de
Max Weber. Editorial Universidad Autnoma de Mxico. Primera Edicin. 1989. Pgs. 20-21.

46
en : WEBER, MAX : Wirtschaft und Gesellschaft.
47
Nota : al hablar de cambio de perspectiva nos referimos al problema de entender los linderos entre la sociologa del derecho como
ciencia que estudia el Derecho (como objeto de estudio) y la dogmtica jurdica como ciencia que estudia el Derecho desde sus propias
reglas (kelsen) en contraposicin a la sociologa que lo estudia desde la visin sociolgica del fenmeno. Recurdese que en ste punto
Kelsen fue particularmente severo con Weber al apartarse de la forma como ste ltimo conceba la sociologa del Derecho. En idntico
sentido se expresa Weber respecto de los miembros de la escuela de la Freirechtsschule (escuela del Derecho Libre) entre los que se
contaban Ehrlich y Kantorowicz, quienes crean que el Derecho tan solo poda estudiarse desde la perspectiva de la sociologa del
Derecho eliminando la disertacin de la dogmtica jurdica.
48
nota : introducimos el concepto de nueva realidad por cuanto creemos que de lo que se trata es de formular la regla social que
transforme la conducta individual y social. Lo que se pretende es que el individuo internalice nuevos conceptos como nio, familia,

29
Debe optarse por la articulacin de los dos sistemas metodolgicos: de una parte la
dogmtica que nos ensea la formulacin al interior de la ley y de la otra la sociologa
jurdica que atiene a los hechos como tales, y su consecuencia inducida en la creacin de
las normas. 49

Desde sta perspectiva podemos abocar el estudio que nos ocupa. Para ste efecto
formularemos la siguiente hiptesis:

La normatividad colombiana en materia de niez, juventud y adolescencia carece de

adecuacin formal a la realidad emprica cual es la alta tasa de exposicin del nio y la
criminalidad creciente al interior de sta poblacin.

Para efectos de la brevedad en el presente ensayo, nos remitimos a la investigacin

realizada por MEISNER Y ROMERO, ya citada en ste estudio, en la que los investigadores
muestran con cifras y labor de campo la situacin social del nio an bajo la vigencia del
Cdigo del Menor. De dicho estudio surgen sendas conclusiones que los autores clasifican
y enumeran en detalle. 50Estas cotejadas con las normas positivas del Cdigo del Menor
vigente, para cada caso en concreto, nos muestran el margen de disgresin51 entre la
realidad social derivada de la investigacin emprica realizada por MEISNER Y ROMERO y
la hiptesis contemplada en los artculos correspondientes del Cdigo del Menor.

Como quiera que a la fecha se cuenta con un trabajo de incuestionable valor acadmico y
cientfico, como el realizado por stos investigadores, debemos aceptarlo como un hecho
metodolgico, por estar de acuerdo en gran parte de su formulacin. La labor de campo y
la estadstica que ste reproduce como fruto de la observacin directa de los fenmenos
mencionados lo hace viable para ser tenido en cuenta como elemento de verificacin de
las hiptesis mencionadas en lo que se refiere a dos cuestiones de fondo: la exposicin
del nio y su incidencia en la criminalidad urbana.

Al cotejar stas cuestiones mencionadas con las normas del estatuto vigente, se puede
llegar a sendas conclusiones sobre los vacos e incoherencias vigentes, las que debern
ser adecuadas acudiendo a la va de la reformulacin legal que se obtiene por la
expedicin de una nueva ley del nio.

juventud, a partir de los cuales se pueda disear la nueva conducta social y no llegar a abstracciones formales desde el texto de nuevas
leyes que no garantizan la alteracin de la imagen interna que el individuo tiene de la ley.
49
Nota : escogemos el sistema mixto para no incurrir en la sociologizacin de la ley y por contra en la abstraccin o dogmatizacin de los
hechos.
50
MEISNER Y ROMERO: El menor infractor en Bogot. Ver nota No. 16.
51
TEJEIRO LOPEZ CARLOS E: Disgresin entre norma jurdica y realidad social. op.cit.

30
CAPTULO SEGUNDO.

DE LAS MEDIDAS DE PROTECCION Y LAS CAUSALES PARA SU APLICACIN, A LA LUZ DE

LA DOCTRINA DE LA PROTECCION INTEGRAL.

A) GENERALES.
El concepto de medida de proteccin figura en el catlogo de las nociones rectoras en el
discurso universal sobre niez y adolescencia. Es trascendental adquirir claridad y
precisin cuando de su utilizacin se trata, ya que, el trmino ha sido descrito
tradicionalmente desde la escuela de la situacin irregular y es preciso ahora, identificar la
evolucin del concepto para adaptarlo a los requerimientos de la proteccin integral.

En un primer momento podemos observar la falta de claridad en los planteamientos

relativos a los trminos de prevencin y proteccin. Indistintamente se sealan acciones
para una y otra sin que se logren diferenciar. Igualmente se hace nfasis en la proteccin
como propsito nacional. .........

Creemos de capital importancia iniciar un ejercicio de delimitacin conceptual, lo que

permitir identificar por un lado los factores de riesgo, los precipitantes y las causas
ltimas de los fenmenos que se pretenden prevenir; y de otra parte los resultados de la
falta de prevencin, que son hechos dados, que exigen proteccin, rehabilitacin y
reconstruccin."52

De la cita anterior, pueden deducirse algunas consideraciones centrales:

La autora seala la importancia de delimitar los conceptos de prevencin y proteccin, con

el fin de identificar los as denominados factores de riesgo , pues son stos,
debidamente identificados los que a la postre habrn de permitir un accionar coherente y
de fondo en las medidas oficiales y de todas aquellas instituciones involucradas en la
prestacin del servicio de cobertura para la niez. Y divide el problema conceptual en dos
horizontes claramente identificables: de un lado, los factores de riesgo, es decir, los
fenmenos que en ltima se desea prevenir, y del otro los resultados mismos de la falta
de prevencin, que ella denomina como hechos dados que exigen proteccin,
rehabilitacin etc.

As las cosas, al hablar de medidas de proteccin se har necesario delimitar con precisin
el mbito de aplicacin del concepto. Resulta coherente pensar, que en tratndose de las
medidas, stas habitan el entorno de los hechos dados , es decir, de aquellas situaciones
fcticas que existen en lo social y cuya gnesis escapa a la naturaleza de la medida, para
concretar sta a la solucin de las consecuencias de la falta de prevencin.

52
RUIZ, ESMERALDA: PROTECCION Y PREVENCIN. Defensora Delegada para los Derechos del Nio, Mujer y Anciano.
Documento Ponencia para la Comisin Interinstitucional para la Revisin y Reforma del Cdigo del Menor. Bogot. Marzo de 1995. Pg.
6 supra.

31
B) DEL CONCEPTO DE PROTECCIN ".

Por proteccin" desde la etimologa de la palabra entendemos: apoyo, defensa, amparo,

sostn, abrigo, auxilio, salvaguardia, favor, atencin, cobijo, cuidado, resguardo,
conciliacin, garanta, seguridad, tutela, sombra, calor, patrocinio, asilo, refugio, ayuda,
acompaamiento, escolta, adopcin53, todos ellos sinnimos de la accin de proteger,
auxiliar a quien est desvalido. Sin embargo, en cuanto hace referencia a su finalidad
ltima, es el decreto 773 de 1981, citado por Esmeralda Ruiz54 el que aporta la definicin
legal del trmino: (proteccin): conjunto de actividades continuas y permanentes
encaminadas a proporcionar el desarrollo integral" 55 . Aqu surge el concepto conexo que
permite delimitar con mayor claridad el de proteccin, a saber, el desarrollo integral, que
implica un universo de nociones tcnicas y ticas que sirven de sostn a la doctrina de la
proteccin integral. Y entendemos que al interior de dicho concepto se encuentra la
bsqueda de la proyeccin general del nio y el adolescente como entes ticos, el
desarrollo de su misma personalidad en trminos de sus potencialidades, su capacidad
participativa y organizativa, su liderazgo al interior de los sistemas sociales a los que
pertenece, y en lo fundamental a la construccin de identidades, que los convierta en
garantes de libertades y derechos de OTROS. 56 ! Qu distinta sta concepcin de niez,
adolescencia y juventud, a la que imper a lo largo de tantos aos. ! La cuestin de la
integralidad abarca pues, no solo lo atinente al desarrollo psico-motor, en las
denominadas teoras de la personalidad 57 , o la reflexin sobre fisiologa y personalidad,
en las que se construye el concepto de tipos de reacciones 58, que habrn de marcar el
derrotero posterior de varias escuelas de la sicologa experimental y clnica, con gran
influencia en el estudio del nio y la explicacin de su conducta, sino que va ms all,
mucho ms all, hasta buscar el concepto de la potencializacin de la personalidad, de la
construccin de identidades, como gran marco rector al interior del cual adquiere plena
vigencia la postura de DURKHEIM: En efecto: el ideal pedaggico de una poca
representa, antes que nada, todo el estado de la sociedad en la poca que se estudia. Mas
para que ese estado se convierta en realidad, es necesario que est conforme con l la
conciencia del nio.59 Y a decir verdad, es sta concepcin universal, que eleva al nio y
al adolescente a la categora de persona humana la que entiende que hacer referencia al
ideal de libertad individual, respecto de quien, por sus circunstancias personalismos,
carece de ella, aun cuando potencialmente la posea, pone de manifiesto la imposibilidad
de fundamentar en la exclusiva certeza de la ley, un sistema jurdico de menores
esencialmente encaminado a proteger a quienes an, por su natural desvalimiento y
dependencia, carecen de autonoma para regirse por s mismos..... 60 , con lo que se abre

53
CORRIPIO, FERNANDO: Gran Diccionario de Sinnimos. De. Bruguera. 4. Edicin. 1984.
54
RUIZ, ESMERALDA: op. Cit. pg. 2
55
RUIZ ESMERALDA: ibdem. 2.
56
JIMNEZ CABALLERO, CARLOS: SOBRE LOS NIOS LOS ADOLESCENTES Y LOS JVENES. Ponencia presentada ante la
Comisin Interinstitucional para la Reforma y Revisin del Cdigo del Menor. Bogot. Colombia. Febrero 23 de 1995. Pg. 7.
57
a ste respecto lanse los trabajos de ALLPORT, con sus famosas 50 definiciones de personalidad, citado en PSICOLOGA
GENERAL. De. Plaza y Jans. Tomo l. Barcelona. 1979. Pg. 225 y ss.
58
vase el trabajo de GESELL 1959, MARY SHIRLEY 1931, ALLPORT, 1937, MEILI 1957, ESCALONA Y HEIDER 1959, BELL
1960, citados por MUCCHIELLI, ROGER en PSICOLOGA GENERAL. PLAZA Y JANES. TOMO l Barcelona 1979 Pgs. 225 y ss.
59
DURKHEIM, EMILIO: EDUCACIN Y SOCIOLOGIA. Editorial Andes. 1era edicin. 1979. Bogot. Colombia. Pg. 128 supra.
60
MENDIZBAL OSES, LUIS: DERECHO DE MENORES. Teora General. Ediciones Pirmide. Madrid. 1977. 1 era Edicin. Pg. 16
supra.

32
el portal para el enfoque interdisciplinario ya consagrado en el estatuto de menores
vigente para la Repblica de Colombia. 61

As, por PROTECCION debemos entender el conjunto de medidas de amplio espectro que
recaen sobre la persona humana, dotada de personalidad propia y potencial, que por
razn de su edad o circunstancias particulares, requiere de la aplicacin de medidas
generales o especiales, que garanticen el logro de su potencialidad vital y la consolidacin
de las circunstancias mnimas para la construccin de su personalidad, a partir del
conocimiento objetivo del otro y de la necesidad de alcanzar la realizacin propia.

Definida as la cuestin previa y general, introducimos el estudio de las MEDIDAS DE

PROTECCIN, en cuanto a su formulacin legal y causales de aplicacin en el Derecho de
Niez y Adolescencia. 62

C) DE LA PROTECCIN" EN PARTICULAR: LAS MEDIDAS

1. El Derecho Internacional:
Creemos que en sta materia la vigencia de los postulados de la CONVENCIN
INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS DEL NIO es capital.

2. En Derecho Colombiano:
Lo que en realidad sucede, es que el trnsito descrito de un concepto a otro, en el fondo
es la consecuencia de la aplicacin armnica de los postulados de la Convencin De
Derechos del Nio y de la Constitucin Poltica Colombiana de 1991, que entienden al nio
como sujeto de derechos fundamentales 63y no como el extremo de las medidas
provisorias y tutelares del Estado. Se opera el cambio de concepcin en lo que hace
referencia a los fines mismos del Estado de Derecho. , al concebir al nio como titular de
Derechos Fundamentales, que prevalecen en su ejercicio sobre los derechos de los dems
(adultos) y que deben ser reconocidos por el Estado y garantizar su vigencia como
desarrollo esencial del concepto de fin esencial del Estado que consagra el artculo 2 de
la Carta cuando establece: Son fines esenciales del Estado: servir a la comunidad,
.....................y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados
en la Constitucin 64. La Corte Constitucional Colombiana fija as el alcance de ste
artculo:

La Carta Poltica establece, pues, una prelacin respecto de los derechos de los nios.
Expresamente los eleva al nivel de fundamentales y los hace prevalecer sobre los de otros.

61
Cdigo del Menor Colombiano. art. 189 que establece: Cuando el menor sea entregado a sus padres o a las personas de quienes
dependa o a sus familiares o a un hogar sustituto, el equipo interdisciplinario del Juzgado o del Centro Zonal del Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar, deber prestar la asesora y efectuar el seguimiento que garantice la eficacia de las medidas adoptadas.
62
Nota : Acogemos en su integridad la posicin del Cdigo del Brasil y otras legislaciones modernas latinoamericanas que ya cuentan
con el estatuto de Niez y Adolescencia, redactados desde la doctrina de la proteccin integral.
63
Constitucin Poltica de Colombia art. 44.
64
Ibdem, Art. 2.

33
Ello en razn de la esperanza que representan para el futuro de la sociedad y por
considerar que son especialmente dbiles y vulnerables 65

Dicho en otros trminos: La garanta de los derechos prevalentes de los nios, es un fin
esencial del Estado y le compete a ste velar por su aplicacin. A su vez, y con miras a
implementar dicha garanta, el Estado aplicar las medidas de proteccin que sean
necesarias para conjurar cualquier violacin o desconocimiento de los derechos que
pretende hacer valer. Desde sta ptica se concibe entonces, la medida de proteccin,
como el instrumento idneo para lograr la garanta de los derechos de la niez y no como
hasta ahora, para conjurar las situaciones de abandono del menor, al tenor del art. 29 del
Cdigo del Menor vigente en Colombia, que precepta la aplicacin de dichas medidas all
donde el menor se encuentre en situacin irregular. Se pasa pues, del sistema tutelar, al
de garantas, operndose un cambio profundo en la conceptualizacin del fenmeno de la
niez sin cobertura social bsica.

3. En el Derecho de La Niez y la Adolescencia:

Pero ste cambio va ms all: Al entender al nio como sujeto de derechos

fundamentales, se excluye por sustraccin de materia, el concepto de menor en abandono
o abandonado, ya que, desde la perspectiva de la titularidad de derechos fundamentales
adscrita al nio, ste ejercer dichos derechos y ante su imposibilidad de hacerlo, le
compete al Estado mismo, su proteccin y amparo. Lo anterior, har imprescindible el
rediseo de los procedimientos administrativos, por los que se declara dicha calidad,
desde la doctrina de la situacin irregular.

En esto acogemos por su claridad la posicin de FEDERICO PALOMBA, para quien ....el
sistema tutelar es un sistema (sic) cuyas respuestas se fundamentan en la autoabsolucin
del mundo de los adultos, en la no responsabilidad de los adultos frente a las llamadas
conductas irregulares de los menores............La conducta irregular del menor es casi
siempre consecuencia de las faltas de los adultos: detrs de un menor que comete una
falta, hay adultos que han fallado en sus deberes. Esta situacin, como lo han demostrado
muchas investigaciones de las Naciones Unidas sobre la desviacin juvenil, tiene origen en
la pobreza, incapacidad de los padres, falta de escuela y de trabajo, violencia en su vida, y
sobre todo en el anonimato; la falta de identidad social del menor y la baja estima de s
mismo. 66

Se desarrolla la nueva postura: el nio no puede ser entendido como abstraccin del
mundo que lo rodea, de sus circunstancias especiales, familiares, socio-afectivas y
econmicas. Es en suma, la resultante dialctica de diversas fuerzas dinmicas que
confluyen hacia l, que lo distinguen y le hacen diferente de OTRO. Perfilan sus rasgos y
su fisonoma, hasta configurar su propia y nica personalidad indeleble. De ah pues, que
el menor debe finalmente ser considerado, no como una unidad individual, sino como una

65
Corte Constitucional De Colombia: Sentencia T- 068 de 1994. Magistrado Ponente Dr. JOS G. HERNANDEZ. Gaceta de la Corte
Constitucional.
66
PALOMBA, FEDERICO: Tendencias evolutivas en la proteccin de los menores de edad. publicado en LA NIEZ Y LA
ADOLESCENCIA EN CONFLICTO CON LA LEY PENAL publicado por UNICEF E ILANUD. Ministerio de Justicia. El Salvador.
1995. Primera edicin. pg. 14 y ss.

34
unidad relacional, 67 , con lo que se altera el objeto de estudio de las ciencias sociales que
lo observan y en materia jurdica, se altera el valor tutelable por las normas: ya no se trata
de proteger al nio o castigarlo segn la trasgresin provenga o no de su propia conducta,
sino de garantizar sus derechos prevalentes, que pueden verse vulnerados por la
negligencia, incapacidad o descuido de quienes le tienen a su cargo al interior de la familia
nuclear, ampliada o recompuesta. Es la teora general de la corresponsabilidad, definida
por varios autores, que explica la interrelacin entre la conducta del nio y su medio, o en
otros trminos: El individuo ya no es definido por s mismo, y de s mismo, sino que es
definido por la red de relaciones interpersonales que establece.68

Lo anterior, resume el avance obtenido con los modelos de intervencin sistmica en

familia, al considerar sta ltima como una red de socializacin y de roles mixtos, que
determinan la personalidad del nio, alejndose cada vez ms de las posiciones
singularistas, que creen poder diagnosticar la 69desviacin mayor o menor del nio y el
adolescente sin correlacionar su personalidad y conducta con el medio circundante que le
determina. No aplicar la nocin de sistema a lo familiar condena al modelo legal a disear
medidas de reinsercin social que fracasan en la prctica, pues implican devolver al nio o
al adolescente a un medio idntico a aquel del cual se aisl para evitar el dao social
emergente derivado de su conducta desviada . 70 De ah la importancia en resaltar el
enfoque de sistema que permite diagnosticar las causas que dan origen a la desviacin,
diseando una poltica eficaz de insercin social que a su vez determina las medidas de
prevencin que deban ser aplicadas. Pues, del diseo cabal de la prevencin depender
que se ahorren gran cantidad de recursos que de otra forma se agotaran en la
reparacin71 misma del dao emergente derivado de la conducta desviada.

4. Un Cambio de Perspectiva:

Lo anterior, para significar la importancia de cambiar la perspectiva, en lo que se refiere al

ejercicio de los derechos fundamentales del nio y el adolescente para visualizarlos desde
el conjunto de garantas y no desde las medidas de tutela de parte del Estado. As, el
panorama relativo a las medidas de proteccin, se visualiza ms desde la necesidad de
garantizar los derechos fundamentales, que desde la definicin a priori de determinadas

67
op. Cit. pg. 15 infra.
68
Ibdem. pg. 15 infra.
69
nota : PALOMBA FEDERICO en la obra citada utiliza el trmino desviacin para determinar la alteracin de conducta social en el
nio. Expresa as su posicin: El desarrollo de las ciencias sociales demuestra que no es posible hablar prioritariamente de causas y
remedios individuales a la problemtica de la desviacin juvenil. Aqu el trmino se utiliza para determinar la conducta desviante. En
trabajos anteriores nos hemos referido a ste trmino de desviacin pero desde la ptica del standard grupal en Talcott Parsons y
otros. ver : TEJEIRO LOPEZ, CARLOS ENRIQUE: Disgresin entre la norma jurdica y la realidad social. Op. Cit. Consltese la obra
de OGBURN NIMKOFF: Sociologa. De. Aguilar. Pg. 43, en lo que respecta al contrario del concepto es decir, el ajuste que se
contrapone a la desviacin del standard. Como sinnimo metodolgico vase el concepto de armona en HOBHOUSE LEONARD,
citado por OGBURN NIMKOFF, op, Cit. pg. 43 para determinar la existencia de un principio integrador que justifica la organizacin al
interior de las partes en la cultura. En la psiquiatra infantil y de la adolescencia ver a COBOS FRANCISCO: Psiquiatra Infantil.
Editorial Pluma. 1era edicin. 1980. Bogot. Colombia. Pg. 164 supra, quien desarrolla el concepto de normalidad y la define como:
La idea de normalidad tiene dos significados diferentes, que no deben ser confundidos. Por una parte, normalidad es todo aquello que
ocurre en la mayora de los casos; aquello que constituye la mediana o el modo de una caracterstica susceptible de medida (normalidad
estadstica). Por otra parte, normal es aquello que es como debiera ser (la cursiva es del autor citado) o normalidad normativa. En cuanto
al desarrollo de la personalidad: su ajuste o desajuste y las formas de ansiedad vase a MORGAN, CLIFFORD: Introduccin a la
psicologa. Editorial Aguilar. 2 da edicin 1978. pg. 420 y ss. entre otros.
70
PALOMBA, FEDERICO: op. Cit. pg. 14 y 15 infra.
71
nota : en esto consltese el concepto de labelling descrito por PALOMBA, FEDERICO: op. Cit. pg. 15.

35
circunstancias individuales a las que la doctrina de la situacin irregular les abroga la
calidad de prerequisitos dogmticos para la declaratoria de la situacin de abandono, sin
que exista corresponsabilidad alguna entre los diversos agentes que intervienen en la
problemtica del nio o adolescente carente de proteccin o cobertura sociales.

36
CAPTULO TERCERO.

DE LAS CONCEPCIONES Y LOS MITOS

Siempre que intento una reflexin alrededor de cuestiones que involucran los Derechos
Humanos y en particular las que tienen que ver con el discurso sobre Niez y
Adolescencia, como una de sus formas de aplicacin , me asalta la duda (siempre
presente ) de saber hasta qu punto tenemos en Colombia claridad sobre la cuestin que
subyace bajo la superficie. Una primera reaccin, comn entre los funcionarios y agentes
del gobierno, es refugiarse tras la consabida argumentacin de la escasez de recursos y
reparto de la pobreza en los pases Tercermundistas. El sector privado, que empieza a
intuir la profundidad de la reforma constitucional de 1991 y los nuevos caminos de
participacin poltica e institucional que sta le ofrece, an no logran articular un conjunto
de valores, smbolos y actitudes que les sean propias. Me atrevera a pensar que los
postulados de Rawls sobre sociedad civil y participacin comunitaria an se encuentran en
abstracto cuando se trata de involucrar a fondo los estamentos civiles de lo social. Lo que
s es evidente es el deterioro72 de las formas tradicionales de lo poltico-participativo. El
Frente Nacional que se instaur para conjurar la violencia y la dictadura de Rojas Pinilla
consolid una fusin de ideologas e intereses al interior de la elite nacional. Se sigui
hablando de partidos cuando en realidad se trataba de un nico partido con dos alas
: la liberal y la conservadora. 73 Este estado de cosas hace crisis con la promulgacin de
la Constitucin de 1991, que logra como nunca antes un gran acuerdo entre extremos
ideolgicos74 . De ah que en su implementacin sea posible optar por interpretaciones
dismiles que abarcan desde la visual social-demcrata a la neoliberal75 . De por s ya se
establece una diferencia importante con la forma como se concibi la Constitucin de 1886
de estirpe claramente conservadora y que de una manera u otra vena a canonizar la
Contrareforma iniciada contra la Constitucin liberal de 1863.
Para algunos, como es obvio, La Carta de 1991 no es ms que el esfuerzo final por llegar
a la eclxsis jurdica, que permitiera la coexistencia de diferentes posiciones y valoraciones
de lo social, desde y ms all de la norma jurdica como tal, sin importar, que en el intento
se perdiera, al menos por ahora, la pureza o claridad conceptual e interpretativa de la
Carta. O dicho de otra forma : Cmo abandonar paradigmas establecidos por aos, para
introducir un lenguaje y unos conceptos novedosos alejados de la realidad de lo
Colombiano, sin arriesgar la estabilidad del sistema jurdico y por ende el Estado de
Derecho ?- Porque a decir verdad, la Carta de 1991 representa un territorio comn a
diversas posturas y enfoques que tradicionalmente estn en pugna permanente.

A) HACIA UN NUEVO OBJETO DE ESTUDIO: LA NIEZ Y LA ADOLESCENCIA.

72
nota : entiendo por deterioro la resultante de un estado de cosas, an sin definicin o explicacin especfica: guerrilla, narcotrfico,
corrupcin, atraso, etc.
73
nota : Muy diciente en esto es observar la incapacidad de las alas" liberal y conservadora para transmitir el ideario y los mensajes
subliminales a las nuevas generaciones.
74
nota ; sobre sto recurdese al Dr. Humberto de la Calle (centro-liberal), Alvaro Gmez Hurtado (iusnaturalista y derecha) y Navarro
Wolf (izquierda radical) pactando el ideario de la Constitucin.
75
VILLAR BORDA, LUIS: Etica, Derecho y Democracia. Ediciones Jurdicas Gustavo Ibaez. Coleccin Nuevo Derecho. 1994. Pg.
125 infra.

37
1. La Carta de 1991: De la pregunta sobre las concepciones bsicas del Derecho. Esbozo
de un marco conceptual sobre Niez y Adolescencia.

Uno de esos territorios, en el que confluyen diversos matices, escuelas y mtodos de

conocimiento es al interior de la disertacin sobre Niez y Adolescencia. 76 o lo que se
conoce desde otras escuelas como el Derecho de Menores o el problema del Menor
Abandonado o el Menor Infractor etc.
Lo cierto es que al lado de la consagracin de derechos del nio, (art. 44 C.P.) se le
abroga al Estado el fin esencial de ser garante de stos. As, a la vez que se desarrollan
los postulados neoliberales de la consagracin de derechos del individuo frente al Estado,
se estn definiendo nuevos rumbos al papel del Estado al abandonar la visual de Estado
Omnipresente y poderoso (clsico en la visin Marxista) para colocarlo de garante del
individuo. Esta concepcin mezcla diversas posturas filosficas que enfocadas a la cuestin
del nio y la familia organizan un nuevo discurso que habr de permitir unas fecundas
indagaciones sobre el hombre y su relacin con el fenmeno de la autoridad. 77 O mejor:
se entiende que el nio no es tan solo un menor" que requiere la proteccin del Estado78
sino que es un individuo actuante en el universo de lo social, vvido y actual y no tan solo
una abstraccin epistemolgica que deba ser estudiada desde la Teora del Derecho79 Se
altera el preconcepto de menor" de la dogmtica jurdica (concepto que no se discute en
la visual dogmtica) para introducir uno dinmico denominado nio" y adolescente"80
que forma parte de la realidad social y no de la realidad formal como el concepto de
menor" que obedece a la abstraccin de "idea" y "valor". 81 En el fondo, se logra
desmontar un postulado del liberalismo a ultranza cual es el de la Libertad absoluta del
individuo frente al Estado, (prevalencia de Derechos de la Niez art. 44 de la C.P.) y a la
vez se sustrae al nio de la categora de los incapaces absolutos y relativos del positivismo
jurdico, para convertirlo en titular de derechos fundamentales prevalentes, postulado de
corte social-demcrata por excelencia.

Por eso nos advierte RADBRUCH: El Derecho es obra humana y como toda obra humana
slo puede ser comprendida a travs de la idea". Intntese definir una cosa tan simple
como una mesa, sin relacin a su fin; por ejemplo: una mesa es una tabla con cuatro
patas. Contra una definicin semejante se levantara enseguida la objecin de que hay
mesas con tres patas, con dos y hasta plegables sin ninguna, que, esencial a la mesa, solo
sera, pues, la tabla. La tabla de una mesa es como otro ensamblaje cualquiera de tablas,
solo diferenciables entre s por su respectiva finalidad; de modo que solo se alcanza una
determinacin conceptual cuando se dice que la mesa es un mueble en el que colocar algo
para los que en torno se sienten. Una consideracin ciega para el fin, es decir, para el

76
nota : de mis conversaciones con quienes participaron en la redaccin del art. 44 de la Carta Poltica deduzco lo intenso del debate
conceptual y los escollos que debieron ser removidos para permitir el lenguaje comn sobre cuestiones que hasta ahora no haban podido
ser resueltas a la Colombiana es decir, sobre la base de un acuerdo en lo formal sin tocar la cuestin material subyacente.
77
PEREZ ORTIZ, Herminso. El Estado como Objeto del Conocimiento ". Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. 1991.
Pgs. 6 y ss.
78
Ver captulo primero del libro: De la dogmtica jurdica hacia las nuevas formas interdisciplinarias del concepto de niez. El caso
colombiano. Pg. 3 y ss.
79
nota : en sto aceptamos la posicin de KAUFMANN que entiende la diferencia entre una Filosofa del Derecho leda desde la
Dogmtica Jurdica y una Teora Jurdica que involucra la hermenutica analtica o lo que es lo mismo la antidogmtica o el
postpositivismo.
80
En sto consltese nuestra posicin en el captulo primero del libro: De la situacin irregular hacia las nuevas formas interdisciplinarias
del concepto de niez: EL caso colombiano.
81
RADBRUCH GUSTAV: RECHTSPHILOSOPHIE. Traduccin de Revista de Derecho Privado. Madrid. 1959. Pg. 7 y ss.

38
valor, es, pues, imposible ante una obra humana, y por consiguiente tambin una
consideracin ciega al valor del derecho o de cualquier fenmeno jurdico aislado.82
La cita anterior nos ensea que en tratndose de las ciencias sociales o humanas no es
dado abandonar la bsqueda del fin y por ende del valor de lo que pretendemos
entender. De abandonar dicho fin nos situaramos en el racionalismo a ultranza que
establece que solo podemos conocer por la razn, tan en boga hasta bien entrado el siglo
XIX. Lo anterior, llevado al plano del concepto de menor equivale a abandonar una
categora del Derecho en s mismo considerado es decir, una regla,83 buscar en el plano
de lo exgeno al Derecho como tal una idea que explique ese especial estado del
Hombre. Es decir, lo contrario al ideario positivista que vena pregonado desde HANS
KELSEN cuando nos ensea La Teora Pura del Derecho (rechtstheorie) 84en la que
proscribe de la labor metodolgico-cientfica del Derecho la bsqueda ms all del
Derecho mismo. Aqu acontece lo contrario: La Carta utiliza en su formulacin conceptos
extrajurdicos y ms an metajurdicos por cuanto van ms all de la concepcin alrededor
de la necesidad de reglar la conducta humana o de utilizar el lenguaje escrito para
comunicar conductas especficas que prescriban lo Social. 85
Qu tan consciente fue El Constituyente de 1991, sobre los alcances y la magnitud de
semejante viraje? - No deja de asombrar al estudioso del tema, la introduccin de
principios y postulados provenientes de diversas corrientes del pensamiento; en lo
concreto la insistencia de la Carta en el concepto de persona y en la bsqueda de su
dignidad. , 86 . Si se tiene en cuenta que Colombia acusa una tradicin juspositivista casi a
ultranza (al menos en este siglo) no deja de sorprender la introduccin de varios
postulados que por decir lo menos colisionan con el discurso Kelseniano clsico.87
Otro ejemplo de lo anterior es patente al analizar la Carta en su artculo 42. cuando
entiende a la Familia como clula fundamental de la sociedad 88 es decir, anterior a la
ley. Sobre esto ya nos pronunciamos en la ctedra: Ubiqumonos entonces en Francia,
hacia 1804 y aos siguientes en fin hacia principios y mitades del siglo XIX cuando
empieza la disertacin jurdica alrededor de la necesidad de estructurar un cuerpo civil que
regule las relaciones entre las personas, relaciones derivadas de un primer criterio rector,
que en la escuela positivista es de enorme importancia, como lo es el concepto de
consanguinidad. Entendemos por consanguinidad, el vnculo jurdico derivado de la
sangre. En trminos latos y generales diremos que es consanguneo todo aquel al que lo
une con otro se vnculo, derivado de la mera naturalidad de la sangre. Ese vnculo
82
RADBRUCH, Gustavo: op. Cit. pg 11 supra.
83
nota : Sobre regla y conceptos conexos ver la obra de los as denominados postkantianos encabezados por STAMMLER,
RADBRUCH, DEL VECCHIO, RECASENS y otros y por contra los positivistas encabezados por KELSEN y en la versin
contempornea por HART.
84
nota : en sto consltese la pocin de WERNER MAIHOFER en su obra: Naturrecht oder Rechtspositivismus en la Wissenschaftliche
Buchgesellschaft de Darmstadt 1962 citado por ELIAS DIAZ en H. Kelsen, Bobbio y otros CRITICA DEL DERECHO NATURAL
Editorial Taurus. Madrid. 1966 pg. 16 infra.
85
nota : En sto consltese la obra de KAUFMANN comentada por Gregorio Robles: EL PENSAMIENTO JURDICO
CONTEMPORNEO. Escritos varios de KAUFMANN y HASSEMER. Editorial Debate. 1992. pg. 16 infra.
86
nota : el concepto de dignidad tan asociado al de trascendencia es claramente jusnaturalista. Tngase en cuenta que esta posicin
revive a fondo el debate ancestral entre jusnaturalistas y juspositivistas alrededor de los principios de legalidad y justicia. La cuestin de
la validez tan central para stos ltimos colisiona a fondo con los postulados del orden universal e inmutable ya analizados (no del
todo) en el enfoque de la reductio ad Hitlerum estudiada por los juristas de ambas vertientes en un esfuerzo conceptual por entender el
Holocausto Hebreo de la Segunda Guerra Mundial.
87
nota : He insistido desde la ctedra en forma reiterativa que en sto es diciente el Prembulo de la Carta de 1991 en la que se establece
la Nacin como ente social anterior a la Constitucin misma, con lo que se abandona un postulado del positivismo clsico cual es el de
entender la existencia de una norma hipottica fundamental a diferencia del Derecho Natural entendido en el sentido deontolgico que
cree en los valores universales e inmutables .
88
nota : la connotacin de familia como clula fundamental de la sociedad tiene su origen en la disertacin de Frederic Le Play y luego
en Proudhon quien desarrolla posteriormente el concepto de pacto conyugal .

39
derivado de la sangre es un hecho anterior al mismo Derecho como tal, a las mismas
compilaciones y conceptualizaciones jurdicas como quiera que la sangre es un hecho
derivado de la naturaleza, como puede ser la relacin madre-hijo, un hecho derivado
simplemente de la unidad afectiva derivada de la sangre como son las relaciones entre
parientes, .......las relaciones de padre-hijo, las relaciones entre hermanos, a diferencia de
aquellas relaciones derivadas de la ley y del imperio legal como pueden ser las relaciones
derivadas de los cnyuges. El positivismo nos ubica en tres planos distintos: El plano de
los cnyuges entre s, que presupone la existencia del matrimonio como contrato solemne,
especfico no conmutativo, con capacidad plena, solemnidades especficas, que es el
sistema jurdico que rije las relaciones entre cnyuges, a diferencia del plano
estrictamente natural, que es el que rije las relaciones de los hijos entre s y de los hijos
para con los padres. Un plano diferente al estrictamente contractual como podra ser el
plano de los cnyuges entre s derivados del hecho del matrimonio. Para entonces, para
las primeras compilaciones francesas se ignora la situacin de hecho: lo que hoy en da
conocemos como Unin Marital de Hecho, o la Unin Libre Simple, se ignora en las
compilaciones francesas clsicas para entrar a la regulacin estricta de las condiciones
contractuales. 89Cmo entender desde la visual positivista una Institucin que en su
origen es anterior a la ley que la consagra? - La explicacin puede encontrarse en lo que
hemos denominado El Cambio de perspectiva.90, Quiere decir, la introduccin de nuevos
postulados que permitan el entendimiento de las figuras comprometidas en el discurso de
niez y adolescencia. Como es natural, para obtener el cambio de rumbo, es necesario a
su vez, el cambio de paradigma91 que permita el diseo de un nuevo marco metodolgico
y conceptual. Lo cierto es que, con tal proceder se abre el espectro para el manejo del
objeto de estudio desde diversas posiciones. LUIS VILLAR BORDA reflexiona sobre este
punto as: A la luz de lo expuesto anteriormente, se ve con claridad la inspiracin que
gui a los constituyentes de 1991 y que orienta las pautas generales de la nueva
Constitucin. Una simple lectura de su texto muestra como est impregnado de
motivaciones tico-jurdicas y jurdico-sociales. Desde el art. 1, en el que define el Estado
como social de derecho (sic), democrtico, participativo y pluralista, fundado en el respeto
a la dignidad humana, el trabajo y la solidaridad de sus habitantes y la prevalencia del
bien comn.............. ... Son estos principios esencialmente ticos,92 elevados a la
condicin de normas jurdicas y cuya interpretacin por supuesto se sale de los linderos de
una teora del derecho estrecha, para entrar al campo amplsimo de la Filosofa del
Derecho.........93 Lo que el tratadista colombiano citado entiende como motivaciones
tico-jurdicas y jurdico-sociales a nuestro entender se trata de la consagracin de
sistemas de legitimidad que permitan la aplicacin del derecho. Ahora bien, dichos
sistemas tienen que ver con la bsqueda por la instauracin de una concepcin filosfica
sobre el Estado y la Sociedad. Es patente la ausencia de neutralidad" entendida en
trminos de KELSEN y analizada por UMBERTO CERRONI en su obra Marx e il diritto
moderno 94. Ya est superada la pretensin de la Filosofa del Derecho de encontrar
89
transcripcin de la ctedra: Derecho de Familia Universidad de los Andes. 9 de Agosto de 1996.
90
Ver en el captulo primero: De la Doctrina de la Situacin Irregular hacia las nuevas formas interdisciplinarias del concepto de Niez.
El Caso Colombiano. Pg. 15.
91
nota : En sto consltese la obra de EMILIO GARCIA MENDEZ: Derecho de la Infancia Adolescencia en Amrica Latina. Editorial
Gente Nueva. Santa Fe de Bogot. 1994.
92
nota : La referencia que ha ce VILLAR BORDA a lo tico podra tener relacin con el concepto de complementariedad entre tica,
derecho y poltica sufificientemente analizado en GARCIA MARZ DOMINGO: ETICA DE LA JUSTICIA. Editorial Tecnos.
Madrid. 1992. Primera Edicin. Pgs. 167-172.
93
VILLAR BORDA, LUIS. op. Cit. Pg. 42 y ss.
94
DIAZ, ELIAS: op. Cit. pg. 14 supra.

40
principios jurdicos puros o neutrales en la escencia. La verdad es que toda formulacin
de lo social presupone una escogencia, una toma de posicin sobre un sinnmero de
conceptos: el estado, la persona, la ley, la justicia, etc., quedan determinados por dicha
escogencia. En el caso que nos ocupa se opt por los postulados del Estado Social de
Derecho como concepto que engloba la democracia poltica y la juridicidad y la
normatividad desde la perspectiva de la tica pblica. En el fondo, es la vieja cuestin de
la legalidad vs. valoraciones universales absolutas.

2. Planteamiento del Problema:

Reflexionar sobre Niez y Adolescencia es reflexionar sobre varias preguntas que a

nuestro entender estn debidamente formuladas aunque la disertacin jurdica, al menos
desde la Teora y la Filosofa del Derecho, no tenga an respuestas ampliamente acatadas
o que logren convencer a la mayora de especialistas. De ah que la primera advertencia
de orden conceptual, es recordar que hasta la fecha no existe una visual comn al interior
de la Teora Jurdica o de la Filosofa del Derecho que resuma o globalice el discurso sobre
el Nio. Lo anterior porque en nuestro criterio, no existe acuerdo de fondo en lo que
respecta a los conceptos rectores del discurso. En varios foros universitarios y en otros
trabajos especializados en los que he podido participar, advierto la mayor de las veces que
al hablar de Niez o Adolescencia, no hay claridad sobre la cuestin bsica, sobre el inicio
mismo de la argumentacin: de ah que sea imprescindible detenernos en el anlisis de
stos conceptos para determinar desde ahora su alcance y espectro. El da 24 de Julio de
1996 me refer a ste punto as: La historia comienza, un poco, en el ao de 1975 en la
Universidad de los Andes, cuando empezamos las primeras aproximaciones en compaa
de Ciro Angarita Barn y otros profesores del extranjero como Wolfgang Hart,
aproximaciones que versaban sobre cmo entender lo que en sa poca llambamos la
transculturacin es decir de cmo entender la manera como se transmitan casi que
directamente los valores de una generacin a otra. Para entonces estaban en boga
algunas doctrinas y algunas posiciones terico -filosficas que hablaban de la
transgeneracin o un concepto tomado de los trabajos de la Universidad de Berln la
bergeneration que consista en tratar de entender que existen determinados valores
que se transmiten de una generacin a otra ............ un poco en ese sentido en el ao de
1976 iniciamos un grupo de estudio con la Fundacin Ford y la Universidad de la Sorbona
de Pars de la que particip en calidad de profesor Asistente y se iniciaron las primeras
investigaciones para tratar de entender el fenmeno de niez en el contexto universal.
Despus de mucho trabajo acadmico se fue entendiendo que el espectro era demasiado
ambicioso y empezamos a trabajar en niez para el caso colombiano. Sinembargo en el
ao de 1976 Ustedes comprendern que no exista prcticamente ninguno de los
horizontes que se conocen hoy en da: no exista la jurisdiccin especializada de Familia,
no exista la jurisdiccin del Menor, ni jueces especializados y en general no exista un
discurso acadmico organizado alrededor del concepto ni de niez y mucho menos de
adolescencia o de juventud. Se hablaba de juventud por contraposicin a vejez pero no se
entenda la juventud como un concepto dialctico institucional, de enorme envergadura,
como se conoce hoy en da. De modo que desde esa poca venimos tratando de escribir el
marco terico general que hoy en da est bastante pulido. Se han hecho logros
formidables como el de haber podido participar a fondo en la reforma constitucional de

41
1991 para que en la Carta quedaran redactados los marcos conceptuales que permiten el
discurso que hoy introducimos en el presente seminario...............La as llamada
interdisciplinariedad de los esquemas de estudio de niez y adolescencia. Porque a decir
verdad no es el nico esquema que existe, y es un nombre que suena pero que muy
pocos han trajinado lo suficiente para comprender su alcance real. Por eso creo que
nuestro primer encuentro con ste tema tan vasto de niez, adolescencia y juventud
puede empezar por comprender algunos conceptos que subyacen en el discurso
interdisciplinario. Uno de sos conceptos es el de Cultura. ..........podramos decir que es la
gran sumatoria de las creencias, de los mitos, de los miedos colectivos; la gran sumatoria
del modo de ser siguiendo a Ralph Linton, esa gran construccin que existe all cuando
hablamos de nosotros mismos. Colombia es sui generis en cuanto a que no ha podido
describir qu es ser colombiano............... 95

Es necesario insistir en la implantacin de la metodologa interdisciplinaria. Como vimos

toca el concepto mismo de Cultura. Veamos ahora, lo referente al concepto de Familia.

B) EL CONCEPTO DE FAMILIA: UN ENFOQUE INTERDISCIPLINARIO.

Desde la ctedra han sido profusas mis intervenciones en lo que respecta a este tpico,
veamos: En una poca clsica, ...los franceses entienden que el origen de lo familiar es
el contrato matrimonial. Cuando no existe contrato matrimonial como tal, el origen de lo
familiar son las relaciones derivadas de la sangre....En eso los franceses protocolizan la
enseanza de los romanos: el romano ya nos hablaba del ius sanguinis como derecho
derivado de la sangre y el ius solii como derecho derivado del suelo o la nacionalidad
misma por el hecho del lugar del nacimiento y eso nos ubica en un plano conceptual que
es: los sistemas de sangre o el ius sanguinis vs. los sistemas de ius contractii, o sistemas
puramente contractuales. Ya nos enseaban los romanos: que no interesaba el estudio del
afecto como tal, sino que era el estudio de las instituciones civiles, vbgr. el matrimonio, la
adopcin, la calidad de hijo, la calidad de cnyuge. Se visualizaba en el sistema romano
clsico a la mujer cuasi loco filiae con un tratamiento de incapaz absoluto....... y se le
adscriba por el hecho de la manus al patrimonio del pater familiae. En el origen nos
encontramos entonces el concepto de pater familiae , como rector del sistema de lo
familiar. Sin embargo para entonces no exista un concepto de familia como tal , stricto
senso. Existe un concepto de agrupacin humana alrededor de la ley, o de reconocimiento
legal del hecho del afecto sin entrar a la especificacin del concepto de afecto . En el
principio no interesa el concepto de afecto , ni el concepto hombre o mujer . No
existen dichos conceptos. Existe el de pater familia como rector del sistema a quien se le
otorgan los derechos y deberes y alrededor del pater familiae se le adscribe un patrimonio
y dentro de ste se encuentran su esposa y sus hijos. De tal forma, que no existe el
concepto de cnyuge como tal, sino el concepto de propiedad y al interior del concepto
de propiedad aquellas personas adscritas a este. ...........Se visualiza a la mujer como cuasi
loco filiae, es decir como un incapaz, que carece totalmente de la administracin de sus
bienes, es ms entrega sus bienes a disposicin del marido, a travs del sistema de la
dote, y eso coloca toda la discusin de lo que hoy en da conocemos como familiar lo
coloca desde el anlisis del pater familiae como unidad jurdica bsica en la
antigedad.......................El concepto de familia como tal en la antigedad, gravita
95
nota : extracto de nuestra conferencia pronunciada ante el Viceministerio de la Juventud el da 24 de Julio de 1996.

42
alrededor de lo patrimonial, no de lo sicolgico ni del concepto de pertenencia, ni del
problema de la sangre, ni del problema del afecto, como quiera que ninguno de estos
conceptos existe en la antigedad. No es que los romanos no se hayan detenido en el
problema del afecto, es que no exista el concepto aislado, acadmico como tal, para
hablar de afecto. Este tema es un aporte de la social-antropologa, de la clnica, de la
psiquiatra, que para entonces no existe..............El estudio del Derecho de Familia parte,
en trminos contemporneos, del anlisis del afecto para la explicacin de las relaciones
de familia y hacia atrs de los sitemas patrimoniales que unen a los individuos entre s
para explicar el concepto de lo familiar. .....Desde el positivismo jurdico clsico, afecto y
amor estn excluidos del discurso jurdico. Interesan las instituciones. Se redactan desde
1800 las causales de divorcio, pero ms desde los deberes conyugales que desde el
estudio del afecto o el amor, como quiera que la psiquiatra y la psicologa clnica no se
desarrollan a fondo hasta bien entrado el siglo XX...................96 l

1. Del iuspositivismo al realismo jurdico97 : El cambio de perspectiva.

Al escalar en el nivel de abstraccin que requiere el estudio de la Teora del Derecho, lo

que uno se encuentra a primera mano es la confusin de conceptos y la Torre de Babel .
As, para hablar de niez y adolescencia, es vital cambiar el paradigma: quiere decir:
alterar la visual conceptual desde la cual se intenta comprender el fenmeno. Pero cul
es el fenmeno? - A nuestro entender no es otro que el desajuste global producido por la
irrupcin del que nace, en el mundo del adulto, y la colisin subsiguiente a todo nivel
expresado en la necesidad de preservar la cultura adulta, de quien no pertenece a ella,
todo en trminos de protagonismo social, creacin y apertura de espacios ms o menos
controlados desde la ley que garanticen la coexistencia del que llega con quien est y con
quien debe coexistir hasta tanto lo sustituya en el control social. De tal suerte que la
necesidad estriba en alterar la conceptualizacin alrededor de aquel en quien confluyen
dos fenmenos simultneos: de una parte la mutacin psico-biolgica derivada de una
etapa de crecimiento y a la vez la necesidad de realizacin tico- social al interior del
grupo social98 al que pertenece, entendida sta ltima como un derecho fundamental que
debe ser garantizado por el Estado, la sociedad y la familia.99

AGNES HELLER, comenta esta relacin estado-sociedad-familia: La tensin entre

liberalismo y democracia tal parece que habr de convertirse en uno de los campos de
mayor conflicto en los principios del siglo veintiuno. Estos conflictos incluyen la
redefinicin de la relacin entre tica, moralidad y la ley - en todas las tres esferas de la
modernidad: la ntima, la privada y la pblica. Resulta que los tres aspectos de la relacin
descrita alguna vez por Hegel (ley, moralidad y Sittlichkeit) permanecen igualmente
decisivos para mantener o recobrar el equilibrio de las libertades en el mundo moderno.

96
Ctedra de Derecho de Familia. Op. Cit.
97
nota : Sobre el concepto de realismo jurdico vase la obra de SCHLEGEL, KALMAN, KLARK, LLEWELYN, COOK, KALMAN y
otros desde el realismo norteamericano. En lo dems WEBER, RALLWS, y HABERMAS para la comprensin del concepto de
sociedad y contrato social .
98
nota : bajo el concepto de grupo social englobamos el concepto mismo de familia en trminos interdisciplinarios y no dogmtico-
jurdicos. Para identificar nuestra concepcin vase el concepto de familia bajo Talcott Parsons, Andre Michel, Levy-Brhl, Max Weber
y otros que conciben la familia desde las formas deontolgicas y analizan el tema del incesto como diferenciador.
99
nota : Aqu utilizamos el concepto de familia ya constitucionalizado quiere decir, segn la lectura de la Constitucin Poltica
Colombiana art. 42 al interior de un discurso de proteccin integral de las Naciones Unidas.

43
La ley - en este contexto - no es solamente el defensor del aspecto universal , sino
preferentemente del equilibrio de las libertades (ambas a travs de la interferencia y a
travs de la negacin de interferencia en la vida tica ).100
A su vez, se presupone una concepcin interdisciplinaria101 de familia, concebida esta
desde la nuclear que explicamos as: Entendemos por familia nuclear la relacin102
estable, sexual, entre un hombre y una mujer, y los hijos que les son comunes...... Cerroni
citando a Engels y a Levi-Strauss, sostiene con ellos que el origen mismo de la familia
nuclear, se ubica en la tribu entera. As, con el tiempo, operara un proceso de seleccin
basada en el parentesco de sangre, hasta llegar a un sub-grupo muy especfico, con
funciones de reproduccin y sobrevivencia. Bajo este enfoque, la familia nuclear aparece
como la resultante de dos procesos diversos: uno, que sera aquel por el que el grupo
primario se aglutina hacia s mismo, y otro que sera aquel que explica cmo de la forma
grupal, se pasa a la de sub-grupos o colectividades de menor alcance que la anterior, pero
que pertenecen a ellas. " 103
Y en cuanto al cambio de paradigma nos adherimos a la posicin de EMILIO Garca
Mndez: Existen en Amrica Latina dos tipos de infancia. Aquella con sus necesidades
bsicas satisfechas (nios y adolescentes) y aquella con sus necesidades bsicas total o
parcialmente insatisfechas (los menores ). Para los primeros, y salvo circunstancias del
todo excepcionales, una ley como aquellas basadas en la doctrina de la situacin irregular
resultan intiles o indiferentes. Sus eventuales conflictos con la ley (civil o penal) se
dirimen por otras vas normativas y judiciales, o en el caso de constituirse en sujeto activo
de la violacin de dispositivos penales, la amplitud de las disposiciones jurdicas y el poder
discrecional del juez, les evitan, en general, ulteriores complicaciones, pudiendo resultar
perfectamente evadir los circuitos judiciales en cuanto autores de una infraccin penal.
Para estos adolescentes, la impunidad resulta la cara opuesta y complementaria de la
arbitrariedad. 104 Esta cita nos indica que de no cambiar el marco conceptual para pensar
en niez, podemos incurrir en el error que advierte el tratadista: distinguir al interior del
concepto de niez algunas subformas, segn se refiera o no a la cobertura de necesidades
bsicas.105 Pues, analizadas las legislaciones vigentes en algunos pases de Amrica Latina,
100
HELLER, AGNES: The Complexity of Justice (a Challenge to the Twenty-First Century) in RATIO JURIS. An International Journal
of Jurisprudence and Philosophy of Law. Edited by Enrico Pattaro. Volume 9 Number 2 June 1996. (el aparte citado es traduccin
nuestra del ingls).
101
nota : sobre la necesidad de ampliar la visual de familia nos pronunciamos en la ctedra: Sin embargo, el mundo de los afectos, el
mundo de las contradicciones afectivas de los individuos desborda el marco legal convirtiendo el estudio de lo familiar,... lo convierte en
un tema absolutamente complejo, intrincado y de muy difcil resolucin o diagnstico. Eso hace que la escuela positiva como tal se agote
con el tiempo en la formulacin estricta de lo familiar y haya sido necesario escribir marcos conceptuales, marcos tericos diferentes a
los estrictamente positivos o positivistas para explicar el problema del afecto. ........estudiar las contradicciones humanas, el problema
que subyace en el amor humano, en la destruccin del amor, en la destruccin de la pareja, en la transformacin de la familia por la
destruccin del amor, en la transformacin de la familia por los sucesivos enlaces.....y eso nos coloca en un terreno que no es
estrictamente jurdico sino que es un terreno social-antropolgico, clnico, siquitrico...para que podamos acudir a ciencias conexas que
nos permitan conocer el fenmeno denominado Afecto y sus consecuencias en Derecho. .....(ctedra de Derecho de Familia. Universidad
de los Andes. Agosto 9 de 1996.
102
nota : el concepto de relacin que utilizamos en 1980 es interdisciplinario. Posteriormente en los trabajos de la Constituyente se
introdujo el de vnculo natural o jurdico . Los dos conceptos son equivalentes, pues los dos inducen a la necesidad de abandonar el
sistema contractualista del derecho positivo consagrado en el artculo 113 del Cdigo Civil Colombiano.
103
TEJEIRO LOPEZ, Carlos Enrique: Unin de Hecho en Colombia; Disgresin entre norma jurdica y realidad social. Op. Cit. Pg. 76 y
ss.
104
GARCIA MENDEZ, EMILIO: Legislaciones Infanto-Juveniles en Amrica Latina: Modelos y Tendencias. En POLITICAS PARA
LA INFANCIA. UNICEF - TACRO. 1993. Unidad 1 pg. 17 infra y ss.
105
nota : Al hablar de cobertura de necesidades bsicas es necesario hacer referencia a la que podramos denominar La Teora
General de la Pobreza . Garca Mndez se refiere a la pobreza como concepto desde la metodologa de coberturas sociales bsicas ".
Compartimos esta visual siempre y cuando la acepcin se conciba desde la metodologa de la privacin que a su vez puede ser
absoluta o relativa . El punto es importante para evitar el llamado enfoque biolgico que presenta serios inconvenientes para
determinar el concepto de pobreza. Para profundizar en el tema tngase en cuenta la obra de Amartya K. Sen, en cuanto al enfoque de
titularidades y los trminos de intercambio, Robert Nozick, en cuanto a la exploracin alrededor de la teora de la titularidad que

44
incluida Colombia, nos preguntamos: Dnde se encuentran las leyes o regulaciones
normativas que tienen como finalidad regular la vida del nio o adolescente que no
requiere de la accin del Estado? - Todo parece indicar que la advertencia del tratadista es
vlida. Se trata de legislar para el menor en circunstancias difciles o lo que denomina el
Cdigo del Menor Colombiano menor en situacin irregular es decir, carente de
provisin social bsica, que requiere de la asistencia del Estado. De modo pues, que las
polticas estatales presuponen dicha carencia, pues de otra forma quien interviene es la
familia y en algunos casos especiales, la sociedad.
Es ste el paradigma que es necesario cambiar. El rumbo ya no lo puede determinar la as
denominada doctrina de situacin irregular 106tan en boga para el rea de Amrica Latina
durante muchos aos, sino que es necesario acudir a las formulaciones de consenso
internacional que permitan adecuar la ley nacional a los preceptos tico107- jurdicos
pactados a nivel general, que legitimen el discurso legal de niez de cara a los postulados
universales de los derechos humanos, la solidaridad humana y el respeto a la dignidad de
la persona sin consideracin de su condicin (psico-biologica) en la que se encuentre. De
ah que al cambiar el paradigma,108 ampliemos el espectro de aquellos sobre quienes
recae: es nio todo menor de 18 aos. Lo anterior implica abarcar el adolescente y el
joven como connotaciones humanas trascendentes cuyos derechos deben ser garantizados
desde el Estado, la sociedad y la familia. Se desmonta entonces el criterio de la
subsidiariedad para pasar al de corresponsabilidad. 109

Buscando ese cambio de paradigma recordamos la posicin de Rawls comentada por

Oscar Meja: Los planteamientos desarrollados por el filsofo norteamericano John Rawls
a travs de sus principales obras, constituyen un significativo y audaz intento por
fundamentar un nuevo paradigma del derecho, (el subrayado es mo) con puntuales
connotaciones para un modelo poltico consensual-participativo de democracia, aplicable a
sociedades tradicionales en transicin estructural como las de la regin andina y, en
general, las de Amrica Latina. ....el nervio vital de la propuesta rawlsiana recae en la
posibilidad de que la ciudadana desde el procedimiento jurdico-poltico de
consensualizacin y la concepcin de justicia pblica concertada, asuma el orden
institucional desde una argumentacin racional y razonable sobre su estructura bsica, lo

trabaja Sen, Rein, en cuanto a su clasificacin de los identificadores de pobreza, a saber: a) subsistencia b) desigualdad c) externalidad.
En cuanto a la clasificacin de pobreza primaria vase a Rowntree Seebohm, consltese adems a Towsend, Stigler, Rajaraman,
Wedderburn, Atkinson, Kolm, los estudios de Blackorby y Donaldson sobre el concepto de brecha ; en cuanto a la discusin sobre
enfoques alternativos vase a Miller, Roby y Cross, en la bibliografa que aporta SEN, AMARTYA , en su artculo Pobreza y
Titularidades publicado en Amrica Latina : El reto de la Pobreza. Caractersticas, evolucin y perspectivas. Proyecto para la
Superacin de la Pobreza. PNUD/ RLA. Editorial Presencia. Santa F de Bogot. 1992. Pgs. 19- 63. Para el caso de Amrica Latina en
particular consltese a: MELGAR, ALICIA: Evolucin del gasto pblico social en Amrica Latina compilado por Garca Mndez en
Derechos del Nio. Polticas para la Infancia. Proyecto TACRO-UNICEF. Unidad IV 1995. En igual sentido consltese el documento
Reforma Social y Pobreza. Hacia una agenda integrada de Desarrollo. BID/PNUD. 1993. BECCARIA, LUIS: Enfoques para la
medicin de la pobreza 1994, BRODERSOHN, VICTOR: Focalizacin de programas de superacin de la pobreza 1994.
CUNNINGHAM, HUGH: The Children of the poor 1991.
106
nota : en sto tngase en cuenta que el Cdigo del Menor Colombiano al igual que otros cdigos del rea latinoamericana como el
Urugayo, el Venezolano el Ecuatoriano y otros que consagraron la doctrina de la situacin irregular, fueron redactados y concebidos
desde las instituciones del Estado destinadas a la prestacin de los servicios de cobertura al menor abandonado.
107
nota : al hablar de tica nos referimos a la tica laica y no a la derivada de los modelos de orden teolgico.
108
nota : Cambiar el paradigma implica a su vez abandonar la concepcin segn la cual la pobreza es un juicio de valor (orshansky)
para concebirla en su verdadera dimensin como fenmeno poltico-tico, que si bien depende de las convenciones de la sociedad donde
ella se presenta (hobsbawn) no es cuestin subjetiva sino un hecho cierto.
109
nota : esta sntesis define varios conceptos de la doctrina de la proteccin integral que sern explicados y analizados posteriormente a
lo largo de la obra.

45
respete como fruto de su propia discusin y exija la aplicacin de su concepcin de justicia
a las instituciones concebidas democrticamente..... 110

Quiere decir que, en la bsqueda de los nuevos paradigmas, es necesario comprender que
se requiere acudir al procedimiento jurdico-poltico de la consensualizacin que permita
lograr una concepcin de justicia concertada, para abandonar las posturas de imposicin
desde el Estado, que deslegitiman el discurso jurdico respectivo. O en otros trminos:
lograr la concepcin poltica del derecho y la justicia que se ajuste a los principios y
normas del derecho y la prctica internacionales. 111 Ya nos adverta el filsofo cules
deben ser las caractersticas de una concepcin poltica de la justicia 112 que permita
preservar el concepto central de tolerancia 113. Y a decir verdad, es este asunto de
capital importancia. El cambio de paradigma no puede llevar a la instauracin de doctrinas
aceptadas para una sociedad pero que deban ser impuestas en otras que no la compartan.
De ah la necesidad de llegar a la base de la cuestin: la bsqueda del contrato social.

2. Del concepto de persona" y la teora jurdica.

Al interior del cambio de perspectiva que ya se ha descrito en sus elementos primarios,

resalta por su importancia un concepto clsico en varias escuelas pero moderno e
innovador en el panorama filosfico-jurdico Colombiano. Me refiero al concepto de
persona . Inicialmente trataremos de ste concepto desde la formulacin colombiana
para analizarlo luego en el contexto de las diversas escuelas que lo estudian y que tienen
incidencia en la hermenutica y la teora jurdicas.

2.1. De la persona " en el Derecho Positivo Colombiano:

El Cdigo Civil en su artculo 73 establece: 114 Las personas son naturales o jurdicas. ".
Se desarrolla el postulado juspositivista de entender la diferencia existente entre aquello
natural y aquello formal o simblico que adems toca la discusin alrededor de deber
(sollen) y ser (sein) o de realidad y valor 115. En el artculo 74 el Cdigo Civil
establece: Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea
su edad, sexo, estirpe o condicin . 116 De la lectura integral de estos dos textos legales
son viables varias conclusiones, pero en lo central cabe decir que se plasma el postulado

110
RAWLS JOHN: EL DERECHO DE LOS PUEBLOS. Estudio jurdico preliminar de Oscar Meja. Facultad de Derecho de la
Universidad de los Andes. Coleccin Nuevo Pensamiento Jurdico. Editorial Tercer Mundo Editores. Bogot Abril de 1996. Pg. 1 y ss.
111
RAWLS, JOHN: op.cit. pg. 85 supra.
112
nota : JOHN RAWLS advierte que para poder llegar a la concepcin poltica de la justicia se requieren tres caractersticas: 1.
Est establecida para ser aplicada a las instituciones sociales, polticas y econmicas bsicas de las sociedades domsticas. En el caso
de la sociedad poltica de pueblos, se aplicar a su estructura bsica. 2. Es independiente de cualquier doctrina religiosa, poltica o
moral, sin embargo, puede derivar o estar relacionada con esas doctrinas. 3. Su contenido puede ser expresado en trminos de ciertas
ideas fundamentales, vistas como implcitas en la cultura poltica pblica de una sociedad liberal. Op. Cit. pg. 85 infra. nota al pie.
113
Nota; John Rawls aborda el problema de la tolerancia al reflexionar sobre la validez universal de los postulados del derecho de los
pueblos. Parte de la concepcin de entender que los sistemas jurdicos que nacen del contrato social tienen alcances universales ".
Ibdem Pg. 87 infra.
114
TORRADO, HELI ABEL: CODIGO CIVIL. Jurisprudencia y Normas Complementarias. Editorial La Nueva Ley. Santa Fe de
Bogot. 1993. art. 73 Pg. 77.
115
KAUFMANN ARTHUR: El Pensamiento Jurdico Contemporneo. Editorial Debate. 1992. Traducido por Gregorio Robles y otros.
Madrid. 1992. Pg. 101.
116
TORRADO, HELI ABEL: op. Cit. art. 74 Pg. 77.

46
positivista de visualizar la relacin Individuo-Estado como aspecto predominante en la
disertacin acerca de la naturaleza de ste: quiere decir, El Estado se coloca en el extremo
del Individuo y le otorga reconocimiento a travs del Derecho. Se obtiene el desarrollo de
las ideas francesas de la revolucin describiendo el individuo como tal ms por sus
componentes que por su naturaleza en s. Dicho de otro modo, el concepto de individuo
resalta al interior de los descriptores del concepto de persona colocndolo como elemento
de aquel. 117 Se advierte el llamado dualismo metdico que entiende que ser y deber
son diferentes. El concepto de individuo vs el de persona tendran relacin de especie a
componente o subespecie de lo cual podra deducirse que el uno no existira sin la
presencia del otro. Se habla de persona pero en relacin a individuo que es el valor
central del discurso positivista. Se destaca su autovaloracin, su libertad e inters
individual como conquista de la institucionalidad misma. Lo que es determinante es poder
afirmarse a s mismo como valor 118.
As, en materia jurdica, debemos aadir, que el concepto de persona ledo desde el
derecho positivo, tiene como punto de relacin al individuo y no se desliga de ste. De
una manera u otra, el enfoque positivista advierte la existencia de la persona pero en
relacin a otro concepto abstracto cual es el de individuo, fijando un lindero claro con el
mundo de lo concreto. Se trata pues de una ficcin o al decir de Luis Recasens Siches
.....Ante todo urge llamar la atencin sobre el sentido totalmente diverso que la palabra
persona tiene, segn se emplee en Filosofa para designar la peculiar manera de ser del
hombre, o que se use en Derecho en donde significa no la autntica realidad de lo
humano, sino una categora abstracta y genrica. 119 Como categora abstracta, que
presupone la existencia del concepto de individuo (vorkonzept) deviene en la fuente de
derechos materiales y de la personalidad. KELSEN y FERRARA 120 denominan este
concepto inmaterial como categora jurdica para concluir luego que la personalidad es
la forma jurdica de unificacin de relaciones . Sinembargo, al precisar el concepto mismo
de persona lo diferencia del de personalidad cuando afirma: Kelsen cree que el concepto
corriente de persona en sentido jurdico no es ms que una expresin duplicada del deber
jurdico y del derecho subjetivo, concebidos en una forma substancializada. La persona
para el Derecho no es una realidad, sino un concepto inmanente al mismo orden jurdico.
121
Recasens Siches en la cita anterior, recuerda la distincin hecha por Kelsen entre deber
jurdico y derecho subjetivo. Un concepto relacionado con stos que se conoce como
imputacin personal normativa 122 explica el enlace jurdico entre el sujeto del deber y el
objeto del mismo. Hacia quin se dirige el presupuesto de conducta sera el sujeto de
derecho. DOURADO DE GUZMO explica el concepto de deber jurdico as : .....en
sentido lato, constituye un comportamiento obligatorio impuesto por una norma legal, por
un contrato o por un tratado, a una persona en favor de otra, que tiene la facultad de
exigir su cumplimiento, cuando no fuese espontneamente observado, diferencindolo as
del deber moral. 123 .

117
nota : Sobre sto consltese la posicin de KAUFFMANN en la obra ya citada en la que establece la diferencia entre deber y ser (sein
- sollen) y su incidencia en la valoracin de lo natural vs. lo conceptual o la idea .
118
KAUFFMANN ARTHUR: ibdem. Pg. 177 infra.
119
ENCICLOPEDIA JURDICA OMEBA: Tomo XXII. Editorial Ancal S.A. Buenos Aires. Pg. 96 infra y ss.
120
ENCICLOPEDIA JURIDICA OMEBA: op. cit. Pg. 96 infra.
121
ENCICLOPEDIA JURIDICA OMEBA: ibdem. Pg. 98 infra.
122
ENCICLOPEDIA JURIDICA OMEBA: ibdem Pg. 98 supra.
123
OSSORIO, MANUEL: Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Editorial Heliasta. Buenos Aires. Argentina. 1981. Pg.
197 infra.

47
En sta definicin aparece el concepto de persona como referido al sujeto pasivo de la
hiptesis normativa con lo que desarrolla la lnea positivista aceptada por RADBRUCH en la
primera etapa de su obra.

La lnea adoptada por el Cdigo Civil Colombiano no difiere de la que acogen los
tratadistas de la escuela positivista. Lo anterior, significa un caso concreto de
desconstitucionalizacin124 sobre el que habremos de volver en detalle ms adelante.

Insistimos en que es necesario rescatar el discurso tico (rawls) que nos permite la
referencia al sistema de valores pactado por lo social, al interior del cual debe gravitar el
concepto de nio y adolescente.

CAPTULO CUARTO.

FAMILIA Y COMUNIDAD: CONSIDERACIONES ALREDEDOR DE LA TICA CONVENCIONAL

Y SU RELACIN CON LA LEY ESCRITA.

El estudio del Derecho de Familia contemporneo ha sufrido cambios conceptuales de la

mayor importancia. Desde los primeros aos, en los que primaba la concepcin
estrictamente positivista, hasta la fecha, ha sido necesario implementar nuevos marcos
tericos, que desbordan la visual tradicional, para dar cabida a concepciones de espectro
amplio que involucran otras ciencias entre las cuales se destacan la sicologa clnica, la
antropologa, la medicina forense, la filosofa general etc.
A partir de esta concepcin entendemos entonces que el estudio de lo familiar no puede
circunscribirse a la ley escrita. En su momento estudiaremos las diferentes escuelas que
tratan de explicar el problema de fondo : Cmo legislar sobre materia tan compleja
como es el afecto humano ? Y a partir de esta premisa cmo lograr que la ley preserve
conceptos tales como dignidad, privacidad, intimidad y otros tan caros al ordenamiento
jurdico positivo ? -
Pues bien, introducimos este curso con la descripcin del primer concepto de fondo : La
Constitucionalizacin del Derecho Positivo de lo Familiar. 125

Como primer intento en la legislacin colombiana, por implementar estos marcos de

constitucionalizacin y adecuacin de la realidad afectiva a la ley, estudiemos el caso de la
violencia intrafamiliar, como concepto interdisciplinario que describe la problemtica
metodolgica a la que vengo haciendo referencia.

Desde hace ya varios aos, me inquieta el silencio que existe en los medios legales y
algunos de orden acadmico, cuando se trata de disertar sobre los elementos de orden

124
Nota: El concepto inicial es el de constitucionalizacin acuado por el profesor Ciro Angarita Barn en varias de sus exposiciones y
al que me referir posteriormente en detalle. Hace referencia a la necesidad de adecuar las leyes, decretos etc. a los postulados de la
Constitucin Poltica, en lo que tiene que ver con los criterios de prevalencia de los derechos de los nios, el concepto de dignidad de la
persona, la pluriculturalidad, tolerancia etc., como principios rectores de la Carta que requieren tratamiento detallado en las leyes. Para
esto vase nuestro aporte posterior.
125
Nota : El concepto fue descrito por Ciro Angarita Barn y complementado en varios de mis escritos.

48
tico126 que estn involucrados en el discurso jurdico. Desde los primeros aos de la
ctedra universitaria, advierto cmo todo lo que concierne a este delicado asunto se rodea
de un escepticismo epistemolgico que ha hecho mella en la disertacin acadmica de los
ltimos diez aos (al menos en Colombia). No obstante, es sorprendente la manera como
resurge la discusin sobre la cuestin tica: su alcance, vigencia, perspectiva, escuelas,
etc., y en general su insistencia por rescatar un concepto que ha venido en polarizar las ya
marcadas posiciones tericas derivadas de los clsicos. Me refiero al concepto de"
persona." Hacia ste convergen o de ste se apartan todos los pensadores : cada posicin
es a mi entender vlida, en su afn por describir la naturaleza de los actos volitivos
humanos y su capacidad para decidir sobre s mismo. Discrepo sinembargo, de algunas
concepciones a ultranza, en especial dentro de los as llamados "postmodernistas", que
han tejido un manto de silencio respecto del concepto de persona, aislndolo de la
disertacin, acudiendo para ello a toda suerte de reduccionismos, cuyo ltimo fin al
parecer no es otro que entronizar el utilitarismo en todas sus formas. De ah la necesidad
de retomar el anlisis de la argumentacin que explica conceptos centrales como el de
"familia " desde la perspectiva de los sistemas democrticos occidentales al interior de los
estados liberales, acudiendo para esto a las vertientes del pensamiento que remiten la
problemtica ms all de la cuestin del bienestar y de la cobertura de necesidades
bsicas. Entiendo que las ideas liberales gravitan alrededor de una concepcin particular
de los derechos ciudadanos que ha tenido mayor desarrollo en las posiciones del
liberalismo igualitarista que consagran la existencia de derechos fundamentales de la
persona, dentro de los que ocupan preponderancia algunos como su dignidad. Si los
marcos metodolgicos que estudian la interaccin entre el individuo (lase ciudadano o
persona etc.) y la sociedad abandonan o ignoran el componente tico social que tales
relaciones implican, se pierde la visual humana del problema : el fin ltimo de lo social es
permitir la potencialidad de la persona, que sta pueda acceder a lo que debera ser, como
construccin social y como valor individual cuya sumatoria otorga legitimidad a las
concepciones centrales sobre desarrollo, pobreza, igualdad y dems valores de lo social
colectivo.
As pues, para el desarrollo del presente escrito, en el que pretendo construir una posicin
conceptual alrededor del consabido problema de la bsqueda de un espacio en el que
puedan coexistir la familia y la ley imperante, he querido inicialmente hacer un recuento
de las posiciones ms representativas, aquellas que han sentado las directrices generales,
para a partir de stas intentar una reflexin propia, referida al problema central que me
ocupa: La tica convencional, puede ser impuesta desde la ley penal ? - La pregunta nos
sita en el meollo de la cuestin, cual es: Puede el estado desde la ley, determinar un tipo
de tica, acudiendo para ello, a la necesidad de preservar lo ms conveniente para la
colectividad, aquello que sta cree ser lo "bueno " proscribiendo lo que sta considera "
malo " o "inadecuado " e "indecente ". Todo lo anterior atiene al proyecto de vida de cada
uno de los asociados, a lo que cada uno considera es su ideal vital, o dicho en trminos de
Donald Dworkin, aquello que cada uno cree que "debera ser". Es la bsqueda de la opcin
tica, que desde la ley, debe tener la persona, lo que a mi entender reviste enorme
trascendencia. As lo he expresado en todas mis intervenciones. As lo reitero ahora.

126
nota: Todo lo concerniente al concepto de lo tico lo entiendo desde la perspectiva de una tica civil, como el conjunto de valores a los
que debera aspirar la persona..

49
1. Comunitarismo vs. Individualismo.

La relacin familia - comunidad, ha sido objeto de profusos debates y estudios desde las
ms dismiles perspectivas. 127 En lo fundamental es necesario establecer los lineamientos
centrales de la argumentacin vigente, que tratan de explicar la interaccin de la familia
como clula fundamental de la sociedad y la colectividad misma a la que esta pertenece.
Contraponer la colectividad como tal a la idea de familia como clula fundamental ha dado
lugar a lo que se conoce como el "debate liberal - comunitarista ".128
Debo retomar en este punto algunos apartes de Daniel Bonilla en la obra citada, que Comentario [DEOM1]:
describen la naturaleza del debate. Segn este autor, con el resurgir de la tica a los
primeros planos de la reflexin filosfica se logra la reinstauracin del estudio de los
valores y de la libertad humana. Afirma : " En efecto, un mundo que se ha quedado sin
referentes absolutos, sin verdades ltimas (racionales o teolgicas) que le permitan
fundamentar sus acciones; un mundo que presencia desconcertado los ms vertiginosos
cambios en materia tecnolgica y cientfica, un mundo que se enfrenta atnito a la
barbarie de las dos guerras mundiales y a las complejas contradicciones del sistema
econmico imperante, pide a gritos una discusin valorativa que le permita comprender y
evaluar los nuevos fenmenos a los que se enfrenta y a su vez encontrar alternativas para
la convivencia pacfica y justa.........129 Pues bien, consecuencia de lo anterior parece ser
aquella posicin que pretendi entender la relacin que mencionamos desde el plano de la
metatica. 130 es decir, "el anlisis y la discusin sobre los juicios de valor y sus
fundamentos" lo que desemboc en una profunda desilusin sobre cmo otorgar un
fundamento racional a lo moral. Carlos Santiago Nino, al referirse a esta postura establece
que la relacin entre juicios de valor y subjetividad trat de explicarse desde el
emotivismo, el prescriptivismo y finalmente desde el subjetivismo. 131 De otra parte, la
tica normativa (como reflexin sobre la bondad moral de acciones e instituciones) guard
un silencio relativo en lo que hace a la disertacin sobre principios y valores. Y en cuanto
hace referencia al utilitarismo, este logr imponerse ante la ausencia de reflexin desde
las posiciones anteriormente anotadas. Su aporte en cuanto a la bsqueda de "placer o
bienestar que es complementado con una serie de clculos empricos que permiten su
materializacin "132 se instaur casi que sin contradictores en la reflexin moral. 133 Ms
an, se lleg a estigmatizar el discurso tico asimilndolo al moral para de ah derivar una
presuncin de escolstica que sacraliz la reflexin cerrando la posibilidad para que desde
el mundo laico se escribieran aportes significativos.
Hacia los aos setenta se inicia el debate contra las posturas del utilitarismo y del
escepticismo metatico. Se busca entonces "el replanteamiento de un discurso pblico
democrtico que logre equilibrar las exigencias de lo universal y lo particular en el
contexto de un mundo pluralmente valorativo".134 Esta corriente tiene un antecedente
importante en los escritos de Jrgen Habermas y Karl Otto Apel. Para el medio anglosajn
127
Ver: Digresin entre la norma jurdica y la realidad social. El caso colombiano. Op. Cit. y Teora General de la Adolescencia, captulo
primero del libro.
128
BONILLA, DANIEL en LA COMUNIDAD LIBERAL DE DONALD WORKIN. Siglo del Hombre Editores. Coleccin Nuevo
Pensamiento Jurdico. Santa Fe de Bogot. 1996 Pg. 17 y ss.
129
BONILLA, DANIEL: op. Cit. Pg 17 infra.
130
Ibdem pg. 18 supra.
131
NINO, CARLOS SANTIAGO: TICA ANALTICA CONTEMPORNEA. Citado por Daniel Bonilla. Ibdem. Pg. 18 infra.
132
BONILLA, DANIEL; ibdem. Pg. 19 supra. Vase la bibliografa de referencia aportada por ste en J.J. SMART y B. WILLIAMS en
lo tocante a las variantes del utilitarismo como escuela.
133
Ibdem. Pg. 19.
134
Ibdem pg. 20 supra.

50
la corriente est representada por John Rawls. Se rescata entonces la pluralidad de
valoraciones sobre lo social. Esta pluralidad a su vez, es marco central del concepto de
tolerancia que forma parte determinante del nuevo discurso alrededor de las democracias
contemporneas y en especial lo referente a la tica liberal. Permitiendo la existencia de
pluralidad de valoraciones, ser necesario garantizar el logro de cada una de ellas, logro
que no podr obtenerse en desmedro de las dems opciones existentes. Se instaura as el
principio de coexistencia valorativa que distingue el fondo de esta corriente neoilustrada.
Para Rawls135 y para Dworkin 136se establece entonces la necesidad de obtener una
"sociedad bien ordenada " en trminos del primero y una "comunidad liberal igualitaria
"en trminos del segundo, haciendo referencia a aquella que se nutre del principio de
igualdad en sentido abstracto, vale decir, un Estado que otorga igualdad en el trato a
todos los ciudadanos. 137 Es a partir de estos conceptos, como se construye la visual segn
la cual la interaccin138 entre comunidad y familia debe darse en trminos de pluralidad de
valoraciones,139 presupuesto con el que no estn de acuerdo quienes conciben dicha
relacin desde la supremaca de lo colectivo 140sobre el individuo como tal.

Reviste en este punto especial inters, el debate entre comunitaristas e individualistas, al

que se refiere Donald Dworkin en varias de sus obras. Asumiendo que ambas visuales
141
sobre lo social son vlidas, pues no es este el momento de analizar su complejidad,
debo decir que en lo fundamental comparto la posicin de Dworkin, quien refiere el tema
al individuo como tal, desde una concepcin mal llamada "postkantiana " o "postmetafsica
" que observa el individuo desde su "yo trascendental " pero acoplado a las nuevas
circunstancias y a las exigencias de las sociedades modernas. No puedo entonces, trazar
un lindero exacto entre las posturas clsicas de Kant y de Hegel. Preferira visualizar el
individuo pero incluyendo el descubrimiento del " otro " clsico de la propuesta en Hegel.
De ah que Habermas, fusione las dos cuestiones cuando explica los principios de la tica
discursiva142 y afirma que en realidad existen principios morales que pertenecen a una
tica concertada entre quienes a ella se someten, siempre y cuando exista una actitud
reflexiva por parte de stos. No puede entonces sacrificarse la valoracin tica y el
discurso moral que impregna la norma, en aras simplemente de su efectividad.143
Habermas ya nos advirti sobre este punto cuando cuestiona a Weber y niega la tajante
separacin que este ltimo propone entre moral y ley.

135
RAWLS, JOHN: EL DERECHO DE LOS PUEBLOS. Coleccin Nuevo Pensamiento Jurdico. Editorial Tercer Mundo. Santa Fe de
Bogot. 1996. Pg. 85 supra. Consltese adems UTILITARIANISM AND BEYOND en Cambridge University Press 1982. Para una
visin de la justicia vase a HFFE, O: KRITISCHE EINFHRUNG IN RAWLS THEORIE DER GERECHTICHKEIT Frankfurt.M.
1977.
136
DWORKIN, DONALD: LA COMUNIDAD LIBERAL. Op. Cit. Pg. 135 Y SS.
137
BONILLA DANIEL: op. Cit. nota de pie, No. 8 Pg. 20 infra.
138
Utilizo el trmino interaccin para describir la forma como se fusionan elementos propios de cada uno de los conceptos que se cotejan
hacia una descripcin conjunta. En esto consltese mi aporte en: Unin de hecho: disgresin entre norma jurdica y realidad social.
Uniandes 1980.
139
Es ste un elemento central en la disertacin liberal tanto en Dworkin y Rawls como tambin en Habermas. Sin dicha pluralidad se
destruye la visual liberal para pasar a la comunitarista estrictamente hablando.
140
Para profundizar en la visual comunitarista consltese la obra de Alsdair Macintyre, Charles Taylor, Michael Walzer y Michael
Sandel, entre otros. En cuanto al comunitarismo alemn, consltese la obra de Ritter, Vgelin y Spaer. En lo dems remitirse a la
bibliografa presentada por Daniel Bonilla op. Cit. Pg. 22 y ss.
141
Me ubico ms en las posiciones de Habermas y Dworkin quien junto con Rawls buscan la complementariedad de algunas posturas
entre Aristteles, Kant y Hegel.
142
HABERMAS, JRGEN: FAKTIZITT UND GELTUNG. BEITRGE ZUR DISKURSTHEORIE DES RECHTS UND DES
DEMOKRATISCHEN RECHTSSTAATS. Suhrkamp Verlag, Frankfurt am Main. Deutschland. 1992.
143
Este aspecto de la eficacia de la norma versus el contenido moral y tico de la misma, vase en DEFLEM, MATHIEU: HABERMAS,
MODERNITY AND LAW. Sage Publications. London. Philosophy and Social Criticism. Boston College. 1996. En especial la postura de
PETER BAL : DISCOURSE ETHICS AND HUMAN RIGHTS IN CRIMINAL PROCEDURE. Pg. 71 y ss.

51
Aqu se trata de una cuestin similar: Se requieren tres elementos, que a continuacin
relaciono, para que en verdad pueda garantizarse la debida interaccin entre la comunidad
y el individuo, a saber:
1. Que exista una pluralidad valorativa al interior de lo social, tal, que permita el respeto a
las minoras, grupos disidentes y en general a todos aquellos que no comparten la as
denominada "moral convencional ".
2. Que dicha pluralidad valorativa se derive de una actitud reflexiva por parte de quienes
componen la colectividad.
3. Que no se sacrifiquen los presupuestos ticos subyacentes en el discurso de valores
fundamentales, a la bsqueda de la efectividad de las leyes.

Analicemos pues, cada uno de estos elementos:

2. De la pluralidad valorativa:

Es este un aspecto determinante del discurso liberal contemporneo. Cuando Dworkin

propone el modelo de desafo, en contraposicin al modelo del impacto144 no hace cosa
distinta de proponer una valoracin individual de lo que l denomina " skillful perfomance
of living " o aquella opcin tica sobre la forma del "buen vivir" sobre la que basa su
concepto de "comunidad liberal igualitaria ". Se requiere entonces que existan diversos
frentes valorativos al interior de lo social. Ahora bien, estas valoraciones diversas tienen
en sentido ontolgico145 u origen en los valores morales pertenecientes a una tica laica,
liberal y reflexiva, que busca la legitimidad de la ley a travs de procedimientos legales
que otorguen oportunidades para la argumentacin moral, o dicho en otros trminos, la
discusin alrededor de la justicia de la validez normativa. Es este el meollo de la
argumentacin moral en Habermas, para quien el discurso prctico legal146 debe reunir las
siguientes caractersticas:

a. Que est exento de coercin o diferencias de poder.

b. Que ofrezca iguales oportunidades de participacin.
c. Que no se excluya ninguna cuestin de la discusin.
D. Que solo se tenga como fuerza aceptable, la derivada del mejor argumento.
As, para Habermas y quienes le siguen en el mbito anglosajn, las diversas valoraciones
ticas y morales al interior de la norma concreta, es decir, la de orden procesal, debe
cumplir stas caractersticas, que al entender de stos filsofos, pueden garantizar que en
el debate procedimental, se preserve el problema de los principios ticos aceptados de
manera discursiva por parte de quienes componen lo social.

3. De la actitud reflexiva:

144
DWORKIN, DONALD : TICA PRIVADA E IGUALITARISMO POLTICO. Coleccin Pensamiento Contemporneo. Ediciones
Paids. Mxico. 1993. Pgs. 30 y ss.
145
Me refiero a una ontologa leda desde la metafsica y no necesariamente referida a lo jurdico.
146
Entiendo en Habermas por "discurso prctico legal " el sistema de procedimiento para la implementacin de los derechos subjetivos
consagrados en la Constitucin y la ley.

52
La actitud reflexiva compone el sustrato objetivo de la tica liberal. Se contrapone a las
formas cognoscitivas de la tica y a las meramente racionalistas (hegel). Se incluye, ya
que a partir de sta es que se garantiza la autovaloracin del individuo sobre s mismo,
sobre sus especiales condiciones, pero desbordando como decamos el plano puramente
Kantiano del "yo trascendental ". Debe estar contextualizado, en relacin con lo
comunitario y con el "otro ". Solo as se podra llegar al presupuesto liberal por excelencia
cual es el de la tolerancia: concepto que establece el lindero claro en la disertacin entre
colectivistas y liberales individualistas. Se requiere respeto por el otro, ser capaz de
coexistir al interior de la diferencia y a partir de esta, construir una sociedad igualitaria por
sumatoria de diferencias, todo lo cual estructura el macroconcepto (berkonzept) de
pluralismo.

4. Los Presupuestos ticos subyacentes:

En esto deber tenerse en cuenta el debate entre Habermas y Weber. Para ste ltimo la
ley debe estar desprovista totalmente de cualquier valoracin moral. Al decir de ste, la
moral es racional y no puede confundirse con la ley. La ley no deriva su legitimidad de la
moral sino de sus propiedades formales. Habermas refuta esta posicin, pues considera
que los vnculos entre moral y ley son indestructibles. Para demostrarlo construye su
discurso alrededor de la moral argumentativa que niega la racional de Weber.
Hecha esta aclaracin, entiendo entonces que en tratndose de la ley de procedimiento y
siguiendo a Habermas, sta debe ser redactada de tal forma que est revestida de
elementos de moral argumentativa. Quiere decir, que al interior del proceso se requiere
que est garantizada la posibilidad de discutir cualquier materia moralmente pertinente
para que a fin de cuentas, se d la discusin moral de los asuntos estrictamente
normativos, o siguiendo a Alexy que el discurso legal se convierta en una forma especial
de discurso moral prctico.
Como corolario a ste punto puedo decir, que considero vlida la posicin de Habermas al
entender que "lo que es legal, no necesariamente es legtimo ".

53
CAPTULO QUINTO.

HACIA LA ADECUACIN LEGISLATIVA EN COLOMBIA: EL CONCEPTO DE INTERS

SUPERIOR DEL NIO.

El proceso de adecuacin legislativa iniciado en Colombia desde el ao de 1995, presenta

mltiples caractersticas que atienen a su verdadero alcance, a la eficacia real de las
disposiciones introducidas en los diversos proyectos de Cdigo y al estudio real del
impacto social que las nuevas normas deben o deberan producir en la estructura y
eficiencia del modelo social para acometer la tarea esencial del modelo: ser la garanta
eficaz de las postulaciones fundamentales que la Constitucin Poltica (CP) de 1991 y la
Convencin Internacional de Derechos del Nio (CD) han consagrado en su favor.
Central en la creacin legislativa es el estudio de la eficacia de las normas, no solo su
formulacin dogmtica y conceptual sino su capacidad para conjurar realidades sociales,
que como en el caso del nio, desbordan por su crudeza cualquier concepcin de la tica
ciudadana. De ah que el presente ensayo pretenda abarcar, de manera somera, aspectos
tales como el concepto mismo de lo tico, pero ya no desde la reflexin general, tal como
lo planteara en un escrito anterior cuando me refera a la tica y la ley misma, sino a la
aplicacin misma del concepto tico como tal refirindolo a las valoraciones sobre las que
se sustenta la ley misma. Es ste un terreno inexplorado, salvo por algunos trabajos
meritorios que deben ser contextualizados y aplicados al caso colombiano.
Si entendemos que el discurso sobre el nio y la nia colombianos ha permanecido sumido
en un profundo letargo histrico, marcado por los preconceptos y los temores ancestrales
de una sociedad en cambio, entenderemos tambin la necesidad de llegar a una nueva
argumentacin, a los cambios de paradigmas y a la develacin de los discursos que no
han permitido situar lo atinente a los nios en el discurso de alta poltica de lo social para
insistir en mantenerlo como el declogo de las ddivas de quienes tienen, a favor de los
que no tienen, de aquellos denominados "pobres", que requieren de la asistencia del
estado y son merecedores de la buena voluntad de las gentes de bien. La cuestin de la
niez debe desplazarse desde los paternalismos sociales hacia la estructuracin de la
cultura del nio, sujeto tico prevalente de la sociedad. Conceptos tales como ciudadano,
actor social, individuo etc, deben leerse entonces desde la perspectiva de la existencia del
ente tico dotado de dignidad y juridicidad propias que no pueden ser ledas desde la
normatividad del mundo de los adultos. As, el nio, como he insistido tantas veces, no es
el futuro sino el presente, la construccin social bsica, el elemento catalizador de lo
histrico-social que determina la sucesin de las generaciones y conforma la historia como
tal. Parte de iniciar este camino, est determinado por la manera como entendamos los
conceptos conexos al de nio, como el concepto de familia . El nio concebido desde la
perspectiva clsica como un subconjunto de lo familiar, nos llevara a perpetuar la visual
positivista sobre la que descansa la doctrina de situacin irregular. Entendido como el
elemento tico por excelencia alrededor del cual se agrupa el adulto y con quien es
solidario desde la perspectiva del afecto de pareja, nos sita en el cambio de paradigma
hacia la proteccin integral en lo jurdico y hacia el reconocimiento pleno del nio como un
otro existente en lo social, en trminos filosficos. Empecemos pues, por el
preconcepto inicial: La Familia.

54
A) LA FAMILIA. ENTORNO CONCEPTUAL.

Pocos conceptos como el de familia" han ocupado, y de qu manera, la atencin de

innumerables tratadistas. Se han ensayado todos los mtodos de anlisis (sociolgicos,
teraputicos, analticos, legales, etc.) buscando claridad sobre sus elementos,
componentes y caractersticas centrales. La Ciencia Jurdica, no es ajena a la bsqueda de
claridades en lo que concierne a este concepto.
Sin embargo, es preciso insistir, como lo he hecho en forma permanente, alrededor de lo
imperativo de acometer su estudio desde los marcos inter y transdisciplinarios.147 Vale
decir, no es suficiente ninguna visual especfica cuando se trata de adentrarse en lo
intrincado de sus componentes. Ms an, en tratndose de la formulacin de la ley, que
como premisa general debera recoger varios elementos en su formulacin que van desde
la ausencia de valoracin moral hasta la garanta de derechos fundamentales.
En este aparte, me ocupo en lo fundamental del anlisis de las diversas teoras y posturas
conceptuales caractersticas en el discurso de lo familiar: sus puntos de contacto, sus
contradicciones y afinidades, sin desconocer en forma alguna, que es precisamente la
sumatoria de todas ellas, la que permite la visual amplia en la que gravita la disertacin
contempornea sobre este tema. Debo anotar desde un inicio, que a la fecha se han
obtenido logros importantes, mas no suficientes. Si bien, la Carta Poltica Colombiana de
1991 adopta una postura clara sobre los elementos del concepto de familia, falta an un
trecho enorme por recorrer, habida cuenta que el cuerpo jurdico positivo no refleja an
estos postulados constitucionales.148 De esta suerte, se requiere reiniciar la labor de
identificacin conceptual que permita fijar con alguna claridad los linderos de la cuestin:
la familia, es un concepto definible en sus componentes o es un fenmeno social vvido y
mutante al interior de la cultura?149 - Pues bien, la cuestin no es de fcil manejo
metodolgico, pues no es suficiente con determinar la postura que se ha de utilizar o
seguir sino que precisa adems favorecer una concepcin sobre lo social, resolver el
dilema individuo vs. persona, identificar la cuestin tica que subyace y en fin dibujar las
posibles tendencias que pudieran ser organizadas alrededor de una Teora de la Familia.
No creo, tras largos aos de trajn acadmico, que sea posible dogmatizar el asunto
acudiendo al recurso de buscar las respuestas desde una nica concepcin; se requiere
avanzar sobre lo concebido hacia nuevas formas de entendimiento, que permitan la
disertacin del futuro. Aspectos mtricos tales como la tasa de divorcio, la mortandad
infantil, la prostitucin de nios y nias, la destruccin tica por drogadiccin, entre otros,
hacen imperativo revisar varias concepciones que la mayor de las veces se dan por ciertas
o incontrovertibles. El dolor humano que involucra el desajuste y la ruptura de la pareja, la
ansiedad de los padres ante la adolescencia de sus hijos, la ausencia de puntos cardinales
en el adolescente y la cada vez ms temprana irrupcin del nio en el mundo del adulto,
hacen que la disertacin sobre familia deba recorrer nuevos rumbos: la bsqueda de

147
En esto no hago referencia a una escuela sino a un mtodo de investigacin.
148
Claro ejemplo de lo anterior es la ley 294 de 1996 sobre violencia intrafamiliar, que si bien representa el primer intento por legislar
desde los marcos sociales del derecho, confunde an diversos conceptos como violencia y maltrato, que desdibujan la concepcin de
familia. Sobre este punto consltese el captulo cuarto del libro: FAMILIA Y COMUNIDAD : Consideraciones alrededor de la tica
convencional y su relacin con la ley escrita en TEORA GENERAL DE NIEZ Y ADOLESCENCIA.
149
Sobre esto tngase en cuenta la discusin entre los fenomenlogos y los dogmticos. En el campo del Derecho la cuestin se debate
entre la dogmtica jurdica y la visual clsica del derecho positivo en oposicin a aquella derivada de la sociologa jurdica y el Derecho
Social que contrapone a la estaticidad de los conceptos propia del derecho positivo, la mutabilidad y contradiccin inherentes en todo lo
social.

55
polticas estatales de orden preventivo, la reformulacin de la cuestin educativa y su
relacin con el rol de los padres, etc.
En lo anterior, es esencial incluir los avances conceptuales en cuanto al nio y a los
ancianos se refiere, como quiera que su presencia vital al interior de lo familiar determinan
la concepcin que se tenga de sta. Ms all ser necesario acometer la tarea de revisar y
reformular el papel y la morfologa contempornea del hombre150 como quiera que la
irrupcin de la mujer lo ha despojado de sus funciones y papel ancestral al interior de lo
familiar. La madre soltera, como opcin de vida acogida por un nmero cada vez mayor
de mujeres en el mundo sienta nuevas bases y puntos de referencia que deben ser
analizados.
Ya no es suficiente con hablar de familia refirindose invariablemente a la nuclear
compuesta por la pareja y su prole: pues de ser as, cmo entender aquella formada por
la madre soltera? y aquella comunidad de vida y de intereses que unen a varias personas
entre quienes no concurre nexo de sangre alguno? - Adentrmonos pues en su estudio
con nimo desprevenido y con tolerancia por la concepcin del otro.

1. La Familia: Clula bsica de la sociedad?

He revisado en detalle la literatura especializada en el tema de lo familiar,151 buscando las

lneas generales que en su sumatoria puedan constituir un principio desde el cual construir
una teora de la familia. A decir verdad, el primer escollo que se plantea a quien as
proceda, es determinar si en realidad existe una historia de la familia que describa el
concepto a travs del tiempo. En especial Andre Michel,152 quien se adhiere a la postura
de Engels por cuanto segn ste ltimo no pudo hablarse de una historia de la familia ya
que ....la ciencia histrica estaba, en este terreno, todava bajo la influencia del
Pentateuco, o ms exactamente bajo la influencia de ideas platonianas (justicia, Amor etc.
)....... 153. La cita revela una concepcin especfica sobre el mundo de los valores y la
contraposicin con los sistemas puramente dialctico- histricos. Ms adelante volver
sobre este punto, como quiera que es imperativo intentar el avance hacia nuevas
concepciones epistemolgicas y fenomenolgicas que permitan abrir horizontes en la
disertacin sobre familia. De adherirse, como lo hace Michel, a la concepcin de Engels,
significara la ruptura a priori con varias concepciones que creemos son tiles en el anlisis
de lo familiar. A partir de esta postura, la familia monogmica con predominancia paterna,
154
no es la clula de base de la sociedad sino que al contrario es un fenmeno
esencialmente histrico. Pero, la historicidad de la familia, significa que no pueda
estudiarse desde los sistemas ticos y de valores, es decir, incluyendo la concepcin de
persona? - Porqu acudir a la referencia obligada del Pentateuco, si en las sociedades
laicas contemporneas, existe, quien lo dudara, una tica civil basada en el pluralismo y la
150
Hombre entendido como varn, del sexo masculino.
151
En lo que respecta a la visual sociolgica de Familia, son varios los autores que se pronuncian sobre el concepto. Durkheim, Mauss,
Goode, Michel, Engels, Cerroni, Bachofen, Childe, Morgan, Balandier, Davy, y muchos otros, que analizan la expresin clula bsica
de la sociedad .
152
MICHEL, ANDREE : SOCIOLOGA DE LA FAMILIA Y DEL MATRIMONIO . Ediciones Pennsula. Barcelona. Coleccin
Historia, Ciencia y Sociedad. Primera Edicin. Pg. 24 supra.
153
Op. Cit. Pg. 24. Andre citando a Engels en el prefacio de L origine de la famillie, de la propriet prive et de ltat, en la edicin de
A. Costes, Pars. 1948 basado en la primera edicin de 1884.
154
Ibdem Pg. 24 supra. Expresa Michel : La familia monogmica, con predominancia paterna, ya no es la clula de base de la
sociedad, una manifestacin de las leyes del Declogo o una encarnacin de la justicia ; es al contrario un fenmeno esencialmente
histrico, es decir, variable a travs de las pocas y las regiones......

56
tolerancia, caracterstica de los sistemas demo-liberales de fin de milenio? Porque a decir
verdad, la pretensin de ser cientfica tan propia de esta postura, nos lleva
invariablemente a concebir como no - cientfica o subjetiva, cualquier aproximacin que
se haga por fuera del mtodo propuesto. Me preocupa el tema de la libertad humana,
como mxima afirmacin existencial del ser. En el fondo opera a mi entender un
reduccionismo, consistente en sacrificar la vastedad del fenmeno tico del hombre, a la
necesidad cientfica del discurso social, a la verificacin inexorable de hiptesis, dejando
de lado el dilogo interior del hombre con su propio sistema de valores y su
posicionamiento existencial ante la vida. Dicho en otros trminos, se excluye toda
discusin valorativa que permita comprender los nuevos fenmenos de lo familiar,
quedando la cuestin reducida a la necesidad de otorgarle validez emprica a las hiptesis
verificables. Ms all de cualquier necesidad de orden esencialmente metodolgico, debo
decir, que la cuestin no es retomar la metatica como intento por analizar los juicios de
valor como tal, ni refugiarnos en los postulados del emotivismo, del prescriptivismo o del
subjetivismo155 ya decantados y superados al menos en la visual de la tica liberal. 156 Se
requiere avanzar hacia la coexistencia valorativa en la que prima la tolerancia y el respeto
por el otro. No se puede esclavizar al hombre bajo la pretensin de la ciencia. Este no es
esencialmente medible ni comprensible desde hiptesis verificables. Es a l, al hombre, y
en trminos ms concretos a la persona, a quien deben servir los marcos metodolgicos,
los postulados historico-dialcticos. Pensar as, excluye el racionalismo a ultranza y la
visual marxista del hombre, en la que prima el Estado como supremo rector. Mi
disertacin sobre la familia parte de la concepcin de la persona, de su derecho inalienable
y fundamental a construir su opcin tica157.

1.1. De las diversas posturas sobre el concepto.

Lo que es al parecer un lugar comn, es afirmar que la sociedad ejerce una influencia
decisiva sobre la familia 158 y en especial sobre su forma y estructura. Para Morgan, como
para Engels y otros, la familia no puede concebirse como estacionaria"159, ya que las
diversas formas que va adoptando la sociedad determinan los cambios y evoluciones
propios de la familia hacindola transitar desde formas bsicas hacia otras ms
elaboradas. 160 De ah que este autor entienda que en la familia se suceden etapas 161
que se dan en el tiempo. En el principio, para Morgan, existi el comercio sexual sin
trabas ,162 es decir, el acceso libre de cada mujer a cada hombre. A continuacin se
present la familia consangunea"163 en la que exista an promiscuidad sexual entre
hermanos, pero en la que padres e hijos quedaban excluidos del comercio sexual
155
En esto consltese el prefacio de DANIEL BONILLA en LA COMUNIDAD LIBERAL DE DONALD DWORKIN . Siglo del
Hombre. Editores. Coleccin Nuevo Pensamiento Jurdico. Santa Fe de Bogot. 1996. Pg. 17 y ss.
156
nota : Entiendo la tica liberal desde DWORKIN y RAWLS. En lo que concierne a la posicin alemana me ubico en las posturas de
HABERMAS y APPEL entre otros.
157
En esto me refiero a DONALD DWORKIN en su propuesta de un skillfull perfomance of living como opcin tica basada en los
modelos de impacto y desafo. Me refiero al buen vivir bsico en la concepcin de Comunidad Liberal Igualitaria descrito por
RAWLS.
158
En esto vase el aporte de LEVIS, MORGAN en La societ archaique, Paris, Antrophos, 1971 1era edicin 1887 citada por Andree,
Michel en la obra en comento.
159
MICHEL, ANDREE : op. Cit. pg. 24 infra.
160
MICHEL, ANDREE : ibdem pg. 25 supra.
161
MICHEL, ANDREE : ibdem. pg. 25 supra
162
MICHEL, ANDREE : ibdem. Pg. 25 supra.
163
MICHEL, ANDREE : ibdem. Pg. 25 .

57
recproco"164 . Luego surge la familia punaluena"165 que incluye la prohibicin del
intercambio sexual a los hermanos y hermanas. Posteriormente la familia sindismica"166
en la que existe un principio de monogamia, si bien no se sanciona el trfico sexual del
hombre con otras mujeres, admitindose incluso algunas formas de poligamia. Es esta
segn el autor, la forma que da origen a la familia moderna en los trminos que la
conocemos, es decir, la familia monogmica.

1.2. Del Humanismo marxista hacia el utilitarismo.

As, para Morgan y quienes le siguen 167 es la sociedad la que determina las formas de lo
familiar. De la interaccin entre familia y sociedad se derivan las transformaciones que a
su vez impulsan nuevas formas de relacin entre sus miembros. La destruccin de la
familia monogmica histrica para llegar al matrimonio moral, basado en el amor, ser
uno de los propsitos centrales de la disertacin en Engels. Sin embargo, el as
denominado humanismo marxista, concibe el fenmeno desde las formas de cooperacin
y produccin propias de las sociedades industrializadas. La angustia del hombre, se deja
de lado, al igual que el anlisis del impacto sobre el varn al destruir los roles ancestrales
que le caracterizaban. No es suficiente con aseverar como lo hace Andre Michel 168 que
la condicin de los hombres ser modificada, pero todava ms la de las mujeres...",169 a
partir de la observacin de las condiciones econmico-productivas exclusivamente. Lo
anterior por cuanto es claro que nos encontramos ante una paradoja sin par: la mujer
americana 170 que acude al discurso de la destruccin del varn a partir de los postulados
de Engels sobre liberacin y coparticipacin en los roles domsticos. Entiendo, que el
concepto de liberacin en la obra de Engels, debe entenderse en cuanto al efecto
producido en la mujer por el hecho de ser el estado el que asuma la educacin de los hijos
a travs de los sistemas de guarderas pblicas, presuponiendo claro est, la
colectivizacin de las formas de produccin que le quitarn al varn la supremaca
(autoridad) sobre el ncleo de lo familiar. En mi criterio, se reduce la totalidad del valor
tico de la persona humana, a sus condiciones econmicas; si bien estas determinan las
posibilidades de acceso real a las condiciones de vida mnimas, no solucionan la cuestin
inmanente de la persona: su dignidad y sentido profundo de la vida, su percepcin propia,
la realizacin tica derivada de una opcin de vida escogida. Porque qu hacer entonces,
con la mujer que aspira a vivir a plenitud el rol materno? - Parecera ser que estuvisemos
ante la tirana de la mujer sobre la mujer. So pretexto de colocarse en condiciones desde
las cuales obtenga la igualdad con el hombre, uniforma el discurso, para concebir como
desviada o, al menos no adecuada, toda aspiracin diferente. De igual manera, se deja al
azar lo que respecta al individuo: Si los postulados de Engels fuesen vlidos, qu hacer
164
MICHEL, ANDREE : ibdem. Pg. 25 .
165
MICHEL, ANDREE : ibdem . Pg. 25.
166
MICHEL, ANDREE : ibdem . Pg. 25.
167
Los estudios de Morgan fueron complementados y discutidos a fondo por ENGELS, DURKHEIM, LEVY - STRAUSS, BACHOFEN,
KHARCHEV, FOURIER y otros que conciben el estudio de la familia desde el matrimonio monogmico en sentido etimolgico o en
sentido histrico, siendo vital en esta posicin tratar de superar dicha condicin de historicidad del vnculo matrimonial. Lo anterior lleva
a Engels, a afirmar la necesidad de llegar a lo que entiende por humanismo marxista es decir, que tan solo a partir de la igualdad de los
sexos ser posible establecer el matrimonio moral que habr de perdurar mientras subsista el amor.
168
MICHEL, ANDRE : op. Cit. pg. 30 supra
169
MICHEL, ANDRE : op. Cit. pg. 30 supra.
170
Vase toda la literatura del womens liberation movement.

58
con el varn, a quien le son reformulados los roles bsicos al interior de la familia? - Cul
es la propuesta de vida, para el varn que desea asumir el rol de liderazgo compartido al
interior de lo domstico? - Y para aqul, desviante, que desee ser proveedor y padre
de familia "?

1.3. Del Utilitarismo hacia la Eticidad de lo familiar.

Luego, la cuestin parece que no puede subsumirse exclusivamente al rol provisorio de lo

familiar. He observado desde la praxis profesional de estos ltimos veinte aos, que a
decir verdad, quien asume los roles de provisin econmica, impone por decirlo as, los
roles que debe asumir la pareja y la prole.171 En otros trminos: Quien no asume el rol
provisorio, o se encuentra en desigualdad de condiciones respecto del otro, internaliza la
obligacin de rol que le es impuesta desde la determinante econmica, asumindola hasta
tal punto que la incluye en las estructuras formales del deber propias de su tica.
Surge entonces el conflicto, por cuanto, al menos para el caso del varn, debe este alterar
las concepciones de s mismo que le asemejan a otros varones, que despliegan dicho rol
provisorio. Lo anterior, descontextualiza al hombre, operndose la deconstruccin
simblica del s mismo, con grave repercusin en su relacin con la prole y la pareja, la
cual es a todas luces autosuficiente.172 De otra parte opera la colisin entre el standard
grupal "173 y la opcin tica descrita en Dworkin,174 como quiera que se contraponen la
mayor de las veces los imperativos de autorealizacin propios del individuo con la
responsabilidad por la consolidacin de la vida en pareja. Lo anterior, desde la perspectiva
de diversos sistemas socio- culturales, hace que el estudio de estas interrrelaciones sea de
gran complejidad metodolgica.
La familia175 entonces, puede ser observada desde diversas perspectivas, como lo ilustro a
continuacin.
171
Sobre este punto de los roles impuestos puede consultarse UNIN DE HECHO EN COLOMBIA DISGRESIN ENTRE NORMA
JURDICA Y REALIDAD SOCIAL. Op. Cit. Pgs. 6 y ss, en lo referente al concepto de obligacin de rol que estudia en profundidad
Ragnar Rommetweit, en su obra Normas y Roles Sociales. Editorial Paidos. Barcelona. Pgs. 24 y ss, pues destaca como a cada
presin social corresponde una obligacin de conducta a cargo de otro. En el mismo sentido consltese a Festinger y Stauffer, Schachter
y Back K. En Social Pressures in Informal Groups N.Y. Harvard Press. 1950 pg. 166 y ss. En lo referente a roles y el entorno de la
cultura vase a Ralph Linton, Cultura y Personalidad. Fondo de Cultura Econmica. Bogot. 1977. Pg. 15 y ss.
172
Este punto preocup particularmente a Ralph Linton en su obra Estudio del Hombre . Cuando el sistema de roles y pautas se altera, se
inhibe lo que el autor denomina la cohesin , es decir, el normal behaviour o equilibrio al interior del grupo ( familia ). El primer
efecto para Linton, es la prdida de status y mas concretamente la prdida del status adscrito y propio del individuo al interior de su
grupo. Perdido dicho status advierte Linton, ocurre la desviacin conductal es decir, la ruptura de la biunivocidad entre accin y reaccin
base de lo familiar. Max Weber en su obra Economa y Sociedad se refiere al concepto de relacin social es decir, una conducta plural,
de varios , que por el sentido que encierra, se presenta como recprocamente referida, orientndose por esa reciprocidad. He preferido
interpretar este concepto de Weber, desde la matemtica para hablar de la ntima correlacin que existe entre una accin y una reaccin o
mejor an desde una expectativa de accin hacia una expectativa de respuesta, que es a mi entender en ltimas lo que confiere un nexo
profundo a la relacin de pareja y de esta con su prole. Weber en su posicin cree que la relacin social descrita consiste plena y
exclusivamente, en la probabilidad de que se actuar socialmente en forma indicable . Sin embargo, creo que lo que subyace en lo
familiar, no es la determinacin de la probabilidad de cmo se actuar, sino la necesidad de obtener una conducta del otro.
173
El concepto es de Festinger y Stauffer en Social Pressures in Informal Groups. N.Y. Harvard Press. 1950. Pg. 166. Hace referencia
en lo fundamental a las tendencias y actitudes de grupo que inciden directamente en los componentes sociales.
174
Puede revisarse gran parte de la obra de Donald Dworkin, que gravita alrededor de este concepto.
175
nota : Es necesario hacer claridad, en cuanto a que, para los efectos del presente escrito, el trmino familia se utiliza al interior de un
contexto filosfico explcito y concreto, a saber : todos nacemos, vivimos y morimos al interior de un grupo, por llamarlo as, de personas
a quienes se nos ense a determinar como familia . Es decir, en la fase inicial, familia es un a posteriori a la experiencia en s misma,
a cualquier construccin intelectiva que podamos establecer respecto de la relacin que nos une con aquellas personas. El problema se
suscita cuando confundimos la experiencia de lo familiar con el concepto de familia . A esto se llega desde las metodologas
Newtonianas para las cuales es posible conocer tan solo a partir de la experiencia. Quiere decir, que al nacer al interior de un grupo que
nos han enseado como familia creemos que en realidad todo grupo que se asemeje o sea idntico en sus componentes a aquel que se nos

59
B) MTODOS DE OBSERVACIN DE LO FAMILIAR.

1. Desde la perspectiva estructural - antropolgica.

1.1. Familia en sentido ampliado.

Entendemos por familia en sentido amplio, la totalidad de las redes sociales que
interactan al interior del grupo en el que se encuentra la pareja conformada esta por el
hombre y la mujer, ya sea con una prole comn o la sumatoria de los consanguneos que
cada uno aporta a la familia. En este sentido, la pareja forma parte de la totalidad de roles
y pautas que constituyen la red extensa, operando esta ltima como sistema de control y
cohesin de aquella, previendo su desintegracin bien a travs de funciones de
integracin y control, bien por medio de la provisin de recursos que facilite la
consolidacin de los roles tradicionales adscritos a los miembros de la pareja. En suma:
dadas determinadas caractersticas subculturales, la familia ampliada opera como
regulador central de las funciones de integracin y supervivencia de la pareja. Esta ltima
se diluye al interior del sistema ampliado, llegndose incluso a la transposicin y traslado
total de las funciones bsicas de pareja (entrega de los hijos a los abuelos para la crianza
etc. ), todo con grave perjuicio para el crecimiento y autoafirmacin de los componentes
de esta. 176.

1.2. De la familia nuclear:

Bajo esta denominacin se ha entendido la compuesta por el padre, la madre y la prole

comn a ambos. A mi entender, es en esta modalidad donde se presentan los ms
significativos desajustes en lo que se refiere a expectativas de rol, comunicacin,
simbolismos, guerreos y en general graves distorsiones que impiden su consolidacin
definitiva. La mujer contempornea, con dos jornadas, la mayor de las veces no logra la

ense, ser a su vez familia . La experiencia propia, que es simultnea con el nacimiento de nuestra vida, nos lleva a confundir un
concepto con una experiencia. El paso siguiente en el error es pretender universalizar la experiencia de lo familiar, con lo que se habr de
negar la multiplicidad de formas, subgrupos y conformaciones conceptuales que el trmino familia adopta cuando se le observa como
objeto de estudio. Al abandonar a Newton, se abandona la postura de Hume y de Locke que niegan la nocin de idea al concebir como
punto de partida del conocimiento el mundo de las sensaciones. Acogemos la concepcin de Wolf y Leibnitz en cuanto a que es necesario
distinguir una toma de conocimiento a priorstica que es la que nace de la inteligencia y de la construccin conceptual y distinguirla de la
meramente a posteriori derivada de la percepcin. Es a esta ltima concepcin a la que me refiero, cuando se confunde el concepto
mismo con una experiencia siendo esta ltima la que primero se sucede en el mundo de los sentidos. Lo anterior, para explicar que el
vocablo familia no puede entenderse desde la experiencia que implica sino desde la construccin conceptual consistente en la
categorizacin y ordenamiento cognoscitvo de sus elementos hacia la idea misma. Mientras insistamos en deducir de aquella
experiencia, un conocimiento , estaremos limitando la construccin conceptual, como en efecto ha sucedido durante tantos aos. Sin
embargo, si siguiendo a Wolf y a Leibnitz y luego a Kant exploramos la idea como tal, y alrededor de ella construimos el concepto de
familia, estaremos en el a priori, es decir, analizaremos los propios conceptos que tenemos de lo real y como partimos de entender que la
familia como tal habita el real concreto, puede observarse desde dicha posicin, hasta conformar en su conjunto el concepto intelectivo
de familia . Sobre la concepcin kantiana y el estudio de los conceptos sobre el objeto de estudio consltese a HABERMAS, Jrgen
en Moral Bewustsein und Kommunikatives Handeln en la traduccin de Ramn Garca Cotarelo bajo Conciencia Moral y Accin
Comunicativa . Coleccin Historia, Ciencia y Sociedad. Editorial Pennsula. Barcelona. Espaa. 62ava Edicin. 1996. Pgs. 11 y ss.
176
En esto es particularmente reveladora la investigacin elaborada por Lucero Samudio y Norma Rubiano, titulada Las separaciones
conyugales en Colombia, en Publicaciones del Externado de Colombia Captulo Quinto pgs. 180 y ss, en el que se elabora una base
estadstica amplia para determinar los ndices de separaciones en Colombia dadas determinadas condiciones socio-culturales y
econmicas del medio colombiano.

60
comunicacin con su pareja, que espera de ella la satisfaccin del rol afectivo. Problemas
tales como el desplazamiento de roles tradicionales (crianza, provisin de recursos etc. ),
hacen que la interaccin entre los miembros se desvirte, muchas veces, hasta la
destruccin de la pareja. Determinante en lo anterior, ser el esfuerzo por acometer
proyectos de vida conjuntos, elaboracin de pactos que incluyan las cambiantes
circunstancias de la vida comn y en especial reciprocidad, solidaridad y respeto hacia la
versin que el otro tiene de s mismo y que intenta compartir desde el lazo del amor.
Es proverbial la confusin que surge a este nivel, entre dos conceptos: pareja y familia
nuclear. La confusin llega a tales extremos que algunos no han dudado en decir que la
familia est muriendo, desde la observacin no rigurosa del fenmeno del divorcio. Se
confunde la tasa de divorcio con la supervivencia de la familia. En realidad, la familia
sobrevive a la destruccin como tal de la pareja (hombre y mujer con funciones sexuales y
afectivas) y se proyecta de manera independiente, bien sea que exista convivencia entre
sus miembros o esta se suspenda. El fenmeno dista mucho de ser locativo177. Y aqu se
evidencia uno de los grandes fracasos del intento de regulacin tan solo por la va legal y
punitiva: pretender regular las relaciones afectivas a partir de paradigmas establecidos
desde la ley (unidad domstica, consaguinidad, patria potestad etc.) pues se evidencia la
fractura entre la realidad humana y la pretensin legal de abstraer el fenmeno o el
concepto adscribindole una conducta tpica o del ideal normativo. Sobre esto se han
logrado avances, como el caso de la unin marital, pero no suficientes, si se tiene en
cuenta que en algunos sectores del discurso, existen atrasos considerables (adopcin,
niez en conflicto con la ley, nio trabajador, prueba de la consanguinidad, etc.). As pues,
debe ser clara la distincin entre los dos conceptos: el primero, el de pareja, acta e
interacta proactivamente al interior de un microsistema compuesto por los dos que la
conforman. Si bien trasciende hacia el sistema amplio, no forma parte de este, pues su
esencia es afectivo-sexual con manifestaciones en lo econmico y lo social en sentido de
status. No as lo familiar nuclear que es esencialmente trascendente hacia lo social y
abarca la pareja misma, a sus componentes, sus manifestaciones, smbolos, fobias,
miedos, ilusiones etc. En esto el derecho juega un papel preponderante al regular en
forma cerrada la transmisin de la propiedad al interior de lo familiar, mas no
necesariamente al interior de la pareja (matrimonio, unin marital, sociedad de hecho etc.
). Lo anterior explica en parte el porqu se hace necesario pasar de los paradigmas legales
a los hechos sociales verificados o verificables tal como se dan en el mundo de las
relaciones afectivas. Ejemplo de lo anterior es el amor filial que desarrolla el nio expsito
por quien le ha brindado cobijo y afecto, aunque entre ellos no concurra ningn nexo en
derecho o de aquellos que pueden ser adquiridos por declaracin judicial (adopcin,
tutela, curatela etc. ). Es ms, la mayor de las veces es el presupuesto legal el que inhibe
la consolidacin de lazos profundos entre las personas que en veces son separadas para
dar aplicacin a la ley vigente.178 As pues, cmo impedir esta clara colisin entre el

177
nota : Algunas piezas legislativas han confundido el tema de la convivencia denominada unidad domstica con la familia como tal
entendida esta como la trama sutil de una complicada red de subliminales y tendencias de carcter que la hacen de difcil diagnstico. Lo
anterior es particularmente medible al observar los problemas derivados de la manipulacin del embrin humano, que en la actualidad
desvela a los expertos en biotica.
178
nota : Como ejemplo de este punto, consltese la discusin en materia de adopcin de hecho, que ha dividido a los tratadistas. Si bien
no todo el que ha cuidado a un nio puede ser titular del derecho a educarlo y brindarle afecto, tambin es necesario imponer el principio
del inters superior de ste que prima sobre cualquier otro, principio que hasta la fecha no ha sido desarrollado en su verdadera dimensin
jurdica. La Corte Constitucional colombiana ha conocido por va de tutela en varias ocasiones. Debo mencionar como caso relevante el
sometido a estudio ante dicha Corporacin y fallado por esta mediante sentencia de tutela fechada el 15 de Junio de 1994, magistrado
ponente Hernando Herrera Vergara, en la que se fija el alcance de los conceptos de corresponsabilidad, solidaridad ciudadana,
colocacin familiar, derechos fundamentales de niez entre otros y se da aplicacin a los artculos 42 y 44 de la Carta Poltica adems de

61
paradigma legal y la realidad afectiva de las personas? - He ah tamaa cuestin, que
involucra toda la visin que se tenga del derecho como ciencia y como regulador social. Lo
intrincado del fenmeno afectivo, la falta de consensos, la prevalencia del dogmatismo a
ultranza y otros fenmenos hacen que dicha colisin sea cotidiana.
179
2. Desde la perspectiva social - interdisciplinaria: De la colisin entre Lebenswelt y el
paradigma formalista del derecho positivo.

2.1. La familia como conjunto de relaciones.

El tema central como ya se dijo es impedir la colisin planteada entre el formalismo legal y
el mundo vital180 o Lebenswelt. Habermas en su obra Faktizitt und Geltung advierte sobre
la necesidad de alterar la percepcin sobre el concepto de derechos subjetivos para
poder llegar a la eticidad discursiva de lo social. El obstculo reiterado consiste en que
quienes aseveran que los derechos emanan de las potestades pblicas no reconocen que
es necesario pactar los minimales ticos de lo social con quienes se habrn de someter a
ellos. Sinembargo, cualquiera que sea la argumentacin de los escpticos181 estos no
pueden ignorar el hecho de estar viviendo al interior de un sistema social y de compartir
una forma de vida sociocultural"182 con lo cual as no se acepte la existencia del mundo
de lo tico si es evidente que su percepcin ha requerido de una valoracin previa, que a
su vez ya es discursiva. El punto es capital, pues excluye las valoraciones universales,
destacando las particulares, histricas y focales, como lo es todo lo afectivo. Si en cambio,
pretendemos universalizar el discurso de lo afectivo, daramos al traste con la necesidad
de discurrir sobre lo tico con lo que lo atinente a la pareja se convierte en un problema
moral sobre lo bueno o lo malo de un determinado proceder.
El mundo de lo vital, ha estado excluido de la argumentacin y el pacto previos a la
creacin de la ley. Es mas, viene en contrava la mayor de las veces a la formulacin legal.
Se vivencia as la fractura entre la realidad social183 y el presupuesto normativo como tal.
Para entonces, es decir, para 1980 cuando me encontraba comprometido en la redaccin

interpretar el alcance del artculo 9 de la Declaracin Universal de los Derechos del Nio. En esta sentencia se hace prevalecer el derecho
fundamental a tener una familia y el derecho al afecto que asiste al nio, an en contra de la alegacin de los padres biolgicos, cuando
ha mediado entrega a un tercero que cobija al menor. La sentencia es particularmente importante, por cuanto desestima la posicin
asumida por la Sala Penal tanto del Tribunal Superior de Bogot, como de la Corte Suprema de Justicia, colegiados que negaron la accin
de tutela argumentando la existencia de mecanismos de proteccin inmediata diferentes a los de la tutela. Aqu se ve con claridad la
contraposicin manifiesta entre el formalismo positivista y la jurisprudencia de orden constitucional que hace prevalecer derechos
fundamentales a las consagraciones meramente sustantivas y de procedimiento. En igual sentido puede consultarse la sentencia de tutela
523 de 1992 magistrado ponente Ciro Angarita Barn en la que se consagra el principio de solidaridad y las sentencias Nos. T- 125 del
14 de Marzo de 1994; T- 029 del 28 de Enero de 1994; T- 778 del 5 de Junio de 1992; T-217 del 2 de Mayo de 1994 y la C-134 del 17 de
Marzo de 1994 ; T-068 del 22 de Febrero de 1995, en la que se define el derecho fundamental negativo en favor de los nios y a cargo de
los padres; T-110 de 15 de Marzo de 1995, en la que se destaca la colisin entre los derechos de los padres y el del nio; T-412 del 14 de
Septiembre de 1995 en el que se resuelve la colisin entre los derechos de los padres biolgicos vs los padres adoptivos de hecho entre
otras. En casi todas las sentencias reseadas se advierte la colisin de fondo a partir de diversas percepciones bien sea que se trate de fijar
el alcance de la ley o de implementar los derechos fundamentales y obtener la adecuacin de la ley al mandato por los nios consagrado
en la Carta Poltica. En el primer caso se trata de un problema de hermenutica legal, en el segundo de prevalencia de derechos
fundamentales y de aplicacin de marcos interdisciplinarios que deben informar los fallos de las Altas Cortes.
179
nota : Se utiliza el trmino trado de Husserl y Heidegger en la aplicacin dada por Habermas, que explica Garca Marz en su Etica de
la Justicia. Ed.Tecnos. 1era Edicin. Madrid. 1992. Pgs. 116 y ss.
180
nota : La expresin es del profesor OSCAR MEJA.
181
nota : Entiendo por escptico en este contexto, aquel que ignora la visual tica de lo familiar, reducindola a un conjunto de
situaciones que requieren de un tratamiento legal para salvaguardar el orden social.
182
GARCIA MARZ : op. Cit. Pg. 117 supra.
183
nota : Sobre la colisin entre realidad social y normatividad ya me expres en Unin de Hecho en Colombia : Disgresin entre norma
jurdica y realidad social. Op. Cit.

62
del marco conceptual de dicha colisin, adopt la visual derivada de la sociologa del
Derecho para acuar un concepto que he utilizado desde entonces: la disgresin. Hoy
entiendo que debemos avanzar hacia nuevas concepciones epistemolgicas que permitan
comprender la velocidad y complejidad en la manera como la sociedad civil y la opinin
pblica han venido participando e involucrndose en el proceso de construccin de lo
social. Si bien, la fractura entre la norma y la realidad social o en trminos de Habermas,
la fractura entre el mundo vital y la ley ha destruido por decir lo menos, la armona al
interior del sistema,184 es necesario encontrar un mnimo pactable en el que puedan
coexistir diversas pretensiones de legitimidad y validez185, todas ellas derivadas de las mas
variadas posiciones y paradigmas que hasta la fecha no han logrado coexistir hacia un
modelo minimal que permita organizar una nueva sociedad para el caso de Amrica Latina
y en particular para el caso Colombiano.

2.2. Entre Dworkin y Habermas.

Lo anterior es de capital incidencia en la discusin valorativa de lo familiar. En principio

podramos destacar algunas de las tendencias que operan para el caso colombiano
muchas de las cuales ignoran el anlisis de la fractura a que he aludido anteriormente,
limitndose a la justificacin y descripcin de sus propios postulados desde concepciones
que incluyen una Selbststeuerung186, pasando por aquellas que derivan su legitimidad de
deontologas sagradas y de origen divino187 hasta aquellas que guardan silencio sobre el
concepto de persona como ente tico. Es necesario discurrir sobre lo familiar, buscando el
pacto minimal de espectro amplio, que involucre lo civil con lo estatal-formal alterando el
eje poder-simbolismos-estado y la herencia colonial de los sistemas conceptuales
dogmticos e incontrovertibles. Todo debe poder discutirse188 y ningn punto debe ser
excluido de dicha discusin en lo que concuerdan Dworkin189 y Habermas, aunque
pertenezcan a vertientes diferentes. En el fondo debe buscarse un paradigma
consensual"190 al que se llegara alterando la nocin misma de derechos"191 para

184
Nota : Utilizo el trmino sistema en sentido postmoderno, quiere decir, ms como realidad que como mtodo de clasificacin y
descripcin del conocimiento.
185
nota : En esto consltese a Oscar Meja Quintana, en DERECHO, LEGITIMIDAD Y DEMOCRACIA.: Desarrollo y conflicto de los
paradigmas jurdicos en Colombia. Documento en imprenta. Pg. 8 infra.
186
nota : En alemn se utiliza generalmente para describir funciones autopropulsadas vbgr. La funcin cardaca que se inicia y sostiene en
s misma. Prefiero este trmino que en espaol equivaldra aproximadamente al de autopropulsado para describir el funcionamiento del
formalismo procedimentalista juspositivista adoptado en Colombia con la promulgacin del Cdigo Civil de Bello y los Cdigos de
Procedimiento Civil redactados en este siglo.
187
Es profusa la creacin contempornea en este sentido : a la fecha trabajos como el del profesor Hervada marcan la lnea del as
denominado jusnaturalismo catlico de fuerte influencia tomista vs el postjusnaturalismo racionalista que escribe una deontologa
diferente y fue adoptado por algunas universidades colombianas. Los ltimos escritos de Karol Wojtyla en los que se advierte la
influencia de Husserl y de los modelos fenomenolgicos, ha abierto una puerta an no explorada para aproximar los postulados
teolgico-dogmticos del jusnaturalismo tomista al discurso social contemporneo, aunque en algunas materias especficas como aborto y
divorcio las posiciones estn an encontradas por falta de un marco conceptual y epistemolgico que permita el dilogo entre las posturas
civil y eclesistica. Este es un esfuerzo que debe acometerse con urgencia pues esta colisin afecta de manera frontal el intento por
consolidar un paradigma discursivo habida cuenta que al menos en el caso de Colombia la influencia de las verdades teolgicas y la
prctica religiosa incide dramticamente en la vida civil y la formulacin legal. Para aseverar lo anterior puede consultarse la posicin de
la Corte Constitucional, los salvamentos y aclaraciones de voto proferidos con ocasin de los recientes fallos sobre aborto y eutanasia .
La posicin de la Iglesia demostr su influencia y capacidad de argumentacin en la esfera de lo puramente jurdico-instrumental.
188
nota : Sobre esto me pronunci al describir los elementos de la pluralidad valorativa en tratndose de lo familiar. En : Teora General
de Niez y Adolescencia. Uniandes 1997. Edicin Acadmica. Pg. 5 y ss.
189
mi aporte en la obra citada pg. 4 y ss
190
nota : Consultar la obra de Oscar Meja Quintana en : El paradigma consensual del derecho en la teora de la justicia de John Rawls
en John Rawls, El Derecho de los pueblos, Bogot: Facultad de Derecho de la Universidad de los Andes 1996 y Justicia y Democracia
Consensual, Bogot : Siglo del Hombre Editores Uniandes 1997. En Oscar Meja Quintana, op. Cit. Pg. 9 infra.

63
entenderlos no como emanacin de la potestad del Estado sino como delegacin de la
soberana popular que informa al menos ad abstractum la Carta Poltica Colombiana. En
este sentido se concibe la interpretacin de Angarita Barn sobre el mandato por la
niez" que analizar posteriormente.

2.3. Del cambio de paradigmas.

As pues, para describir el concepto de lo familiar y en lo especfico la cuestin de las

relaciones familiares entendemos que es necesario iniciar el camino para llegar a
conceptos mnimos en los que las diversas posturas no presenten reclamos de legitimidad
en la visual. A la pregunta? Qu es familia? deberamos poder responder desde un nuevo
paradigma diferente al consagrado en el Cdigo Civil Colombiano, que la define por
omisin al describir los derechos derivados del status de lo familiar, el sistema patrimonial
correspondiente y adscrito a dicho status y el sistema de transmisin de la propiedad. De
ah que al hablar de relaciones familiares debemos abandonar el marco juspositivista
clsico para adentrarnos en el interdisciplinario192 que nos permitir el dilogo con diversas
posturas, dentro de las que, como es natural, estar la jurdica pero entendiendo que la
ley debe recoger la bsqueda del consenso (paradigma consensual) y de la consolidacin
del presupuesto tico subyacente. Queda excluida en esta propuesta la visual formalista.
La instrumentalizacin de los derechos- deberes de los que habla el artculo 95 de la Carta
Poltica Colombiana se habr de buscar a travs de la construccin de los pactos al interior
de lo social de tal suerte que se logre que el derecho pase de ser una forma de imposicin
y consolidacin del sistema imperante a ser el regulador y armonizador por excelencia del
contrato social presupuesto.
As, desde un enfoque pluralista podremos entender mejor las relaciones que se dan al
interior de lo familiar, entendiendo ya que lo que atiene a esta (la familia) puede
concebirse como un fenmeno social vvido, cuya interpretacin requiere la conjuncin
sistemtica de diversas disciplinas teniendo como punto de partida la definicin bsica que
de los fenmenos haga la filosofa general. Visto as, la visual jurdica deber acoplarse al
sistema valorativo general del discurso sin pretensin nica de legitimidad. Lo anterior
implica en trminos de Habermas193 encontrar el camino adecuado para zanjar el abismo
entre las teoras sociolgicas de la ley y las teoras filosficas sobre la justicia.194. A otro
nivel resolver la contradiccin existente entre la hermenutica positivista y la teora
constitucional aplicada a derechos y deberes ciudadanos al interior de una democracia
pluralista. Siguiendo este sendero, las relaciones familiares como objeto de estudio, se
analizarn desde la visual plural o interdisciplinaria teniendo los principios y conceptos de
la filosofa general195 como punto de partida aplicable a la discusin valorativa. A partir de

191
La propuesta es de Habermas.
192
En esto creo pertinente recordar la postura de Habermas : In Germany the philosophy of law has long ceased to be a matter just for
philosophers. If I scarcely mention the name of Hegel and rely more on the Kantian theory of law, this also expresses my desire to avoid
a model that set unattainable standards for us. Indeed, it is no accident that legal philosophy, in search of contact with social reality, has
migrated into the law schools. However, I also want to avoid technichal jurisprudence focused on the foundations of criminal law. What
could once be coherently embraced in the concepts of Hegelian philosophy now demands a pluralistic approach that combines the
perspectives of moral theory, social theory, legal theory, and the sociology and history of law. en Between Facts and Norms. The MIT
Press. Cambridge. Massachussets. 1996. Preface. Pg. 1. Infra.
193
HABERMAS, JRGEN : op. Cit. Preface. Pg. 2 y ss.
194
HABERMAS, JRGEN : ibdem. Pg. 2 y ss.
195
nota : Kant describe estos principios y conceptos como los Platzanweiser, o indicadores de lugar , es decir, que la Filosofa adoptara
el papel de indicador o de ilustrador del papel de las otras ciencias. Habermas no comparte esta posicin por suponer que en esto la

64
este punto, la ley podr ser la mediadora, el punto equilibrante entre la realidad y la
legalidad conjurando el margen de disgresin existente. 196

C) LA VISUAL JUSPOSITIVISTA: LA LEY COMO DESCRIPTOR TIPO DE LAS RELACIONES

FAMILIARES.

Aqu nos compete analizar detenidamente el contenido y alcance de la propuesta

juspositivista, que a decir verdad, difiere en el fondo de las anteriores. Partimos de
entender que el derecho como tal es una ciencia normativa y no una ciencia de la
naturaleza . 197 Como ciencia normativa, desde la perspectiva del juspositivismo, del cual
Kelsen es principalsimo exponente, est en capacidad de crear un discurso propio
alrededor de su objeto de estudio: el conjunto de normas que regulan la conducta
recproca de los hombres.198 Entendemos que este conjunto de normas a su vez es
observado desde su condicin esttica. Al presuponer su movimiento y pasar a las formas
dinmicas, estaramos delante de la aplicacin del derecho como tal199 . Ahora, si
observamos ese sistema de normas, nos advierte Kelsen, estas existen en cuanto a que
son vlidas. Y dicha validez es a su vez el modo particular de su existencia"200. Debe ser
vlida para existir, para poder ser observada desde la metodologa propia del Derecho.
Luego nos advierte el autor, que dicha validez debe estar referida a un tiempo y lugar
especficos. Esta definicin del contexto requerido para la validez misma de la norma, es
decisorio al momento de la aplicacin misma de la ley. Entendido as, es el derecho
positivo (como conjunto de normas vlidas) el objeto de estudio de la ciencia jurdica.
Finalmente, establece Kelsen, que el derecho positivo puede ser observado como una
realidad especfica"201 que el autor denomina realidad jurdica".202 Esta realidad a su vez,
tiene su origen y destino en el derecho mismo, pues el derecho tiene la particularidad de
que regula su propia creacin y aplicacin" 203, es decir es autnomo como tal, capaz de
crearse a s mismo, observarse y determinar por s mismo, las formas de su aplicacin. En
esto existe una diferencia vital respecto de otras ciencias: estas observan la realidad mas
no pueden crearla. Elaboran hiptesis especficas sobre lo real, pero el origen de esta
escapa a la ciencia como tal, por cuanto se trata de un hecho natural, que las ciencias
pueden observar mas no regular. Se trata pues de una realidad formal que difiere de la
realidad real que pretende ser observada y estudiada desde la sociologa y ciencias
conexas.

filosofa se atribuira un conocimiento anterior al conocimiento . ( HABERMAS : Moralbewustsein und Kommunikatives..... Pg. 12 y
ss en la traduccin de Ramn Garca Cotarelo. No obstante, debe entenderse que desde la filosofa se lograra alguna uniformidad de
conceptos para evitar la fragmentacin y la Torre de Babel epistemolgica. El autor propone alterar el papel propuesto por Kant como
acomodador al de Vigilante de dichas ciencias. Queda sinembargo el problema de la aclaracin e interpretacin de postulados, es decir, el
problema de la hermenutica que desajusta cualquier intento de sistemtica, al menos en la posicin de Gadamer analizado por Habermas
en la obra en comento. Ver : HABERMAS , Jrgen op. Cit. Pgs. 33 y ss.
196
nota : Este intento por acercar la forma y su vigencia a lo real y su complejidad no formal es en ltimas lo que en el medio colombiano
se ha conocido como constitucionalizar el derecho positivo concepto al que me he referido en varios escritos.
197
KELSEN, HANS : Reine Rechtslehre. En traduccin de Moiss Nilve. Editorial Universitaria de Buenos Aires. 1974. 12 Edicin. Pg.
34 y ss.
198
Op. Cit. pg. 34 infra.
199
Ibdem. Pg. 34 y ss
200
Ibdem. pg. 35.
201
Ibdem. Pg.41.
202
Ibdem. Pg.41
203
Ibdem. Pg. 41 infra.

65
1. Entre Kelsen y VON IHERING: El concepto de realidad ".

Ante todo debo referirme a los elementos parciales del concepto en Kelsen. De una parte,
lo que l denomina la creacin ". Para esta corriente del pensamiento jurdico, la
creacin como tal consiste en llegar a conceptos especficos a partir de los cuales se
puede deducir un nuevo concepto que a su vez habr de formar parte del sistema.
Siguiendo esta lnea se llega a la as denominada jurisprudencia de conceptos" que se
contrapone a la jurisprudencia de intereses descrita por Ihering.204 Se trata entonces de
entender dos visuales diferentes entre s: La dogmtica o de conceptos, en la que el acto
de fallar consiste en lo fundamental en un ejercicio de lgica mediante el cual se deduce
de un concepto, la aplicacin de la ley escrita (silogismo) y la jurisprudencia de intereses o
sociolgica en la que lo que es relevante es el anlisis del entorno social y cultural en el
que debe aplicarse la ley. En esta segunda alternativa es esencial el anlisis de los
intereses que se contraponen, la contradiccin propia en el mundo real concreto y no en el
mundo de los conceptos. As, en el primer caso se fallara de cara a la legalidad y las
reglas del derecho escrito y en el segundo de cara a los intereses y las consecuencias del
fallo en el mundo real de las contradicciones sociales. Es evidente entonces que para que
el sistema pueda deducir un concepto de otro anterior, se requiere que aquel est por
decirlo as fijo o lo que es lo mismo, que sea incontrovertible. A esta clase de conceptos
pertenecen las categoras jurdicas, vbgr. La nocin de negocio jurdico, el contrato etc. As
mismo, el sistema de presunciones, que obedece a esta necesidad de la dogmtica por
establecer puntos fijos a partir de los cuales poder deducir los conceptos nuevos. La
interpretacin de estos es lo que constituye la esencia de la jurisprudencia de los
conceptos en la que el juez busca la aplicacin de estos y la consiguiente deduccin
silogstica constitutiva del fallamiento dogmtico. El problema estriba, ya lo he dicho, en
que la interpretacin por conceptos o dogmtica pretende aplicar a nuevas pocas y
condiciones sociales aquellas reglas o normas de derecho concebidas bajo parmetros ya
en desuso o que respondan a otra clase de condiciones. As, tan solo deduciendo no es
posible fallar en justicia. Lo anterior no demerita en forma alguna la utilizacin de las
reglas de la lgica. Es entender que el solo razonamiento lgico-deductivo que la
dogmtica presupone en el juez no es suficiente para sopesar y ponderar las condiciones
especiales y temporales que explican o pueden explicar determinadas contradicciones en
el mundo real. 205

2. La posicin de N. LUHMANN: El derecho como realidad en s o como parte de la

realidad social.

Partiendo de los postulados analizados anteriormente surge la cuestin de determinar si la

visual dogmtica-deductiva-lgico-cientfica debe contraponerse a la sociolgica-analtica y

204
nota : A este respecto puede consultarse la obra de von Ihering. En especial el concepto de Wirklichkeitsjurisprudenz , que en derecho
anglosajn equivale aproximadamente a la jurisprudencia sociolgica de la cual Oliver Wendell Holmes fuera uno de sus mximos
exponentes. Consltese sobre esto, para el caso alemn los trabajos de Rumelin, Heck, Oertmann y Stoll que desarrollan los postulados
de von Ihering. Su paralelo en Estados Unidos vase en Hermann Isay The jurisprudence of interests.
205
nota : En Colombia, cercada por dificilsimas condiciones sociales y de orden pblico, ya se presentan fallos de la Corte
Constitucional en los que es evidente el anlisis de las consecuencias sociales de los fallos de las Altas Cortes. La reciente sentencia sobre
expropiacin con aplicacin retroactiva de los bienes obtenidos mediante el dinero del narcotrfico, el fallo sobre eutanasia y algunos en
materia ambiental, hacen evidente que no es suficiente la aplicacin silogstica de los conceptos sino que es necesario analizar las
consecuencias de los fallos a partir del estudio ponderado y ecunime de las condiciones de la sociedad contempornea.

66
de intereses. Por supuesto que cada una de las posturas ha desarrollado una amplsima
gama de jurisprudencia y muy connotados tratadistas las han analizado. Creo, que la
cuestin no es tan simple como pretender reducir el problema a contraponer una contra la
otra. Ya mencionaba anteriormente que no es suficiente la visual meramente deductiva-
conceptual para admisnitrar cabal justicia. Debo decir lo mismo de la alternativa
escencialmente sociolgica. Aqu no se trata de problematizar el derecho o lo que es lo
mismo de sustituir la dogmtica por la problemtica. 206 207 Si bien hacia 1980 entenda
que era necesario consultar la realidad social y acercar la ley a las contradicciones
sociales, debo insistir hoy en la necesidad de armonizar las posiciones: jurisprudencia
sociolgica y ponderacin de las condiciones sociales de cara a las consecuencias de los
fallos, pero con sujecin a la ley. La discusin alrededor de cmo preservar la certeza del
ordenamiento no es de poca monta, mxime si se tiene en cuenta la .........creciente
imprecisin, porosidad y arbitrariedad en el empleo de los conceptos.208 Cmo lograrlo?
- Luhmann y otros entre los que se cuentan Spiros Simits creen que el camino sea tal vez
explorar las posibilidades inagotadas en la abstraccin conceptual dogmtica, que
aseguren la compatibilidad del derecho con una pluralidad de situaciones sociales
diferentes y con un material normativo en rpido cambio........... 209 As pues, introduzco
el concepto de compatibilidad para proponer una nueva lectura del problema: entendiendo
que el derecho como tal es un sistema retroalimentado (input - output) y dependiendo de
cual sea el eje preponderante del mismo, podremos buscar la congruencia entre los
conceptos propios de la dogmtica con la velocidad del cambio y de la necesidad de
certeza del sistema. A su vez, la cuestin ser ahora el cmo fallar de cara a las
consecuencias sociales pero preservando la clasificacin y organizacin de conceptos, en
lo que la dogmtica ha demostrado versatilidad y eficacia.210

CAPTULO SEXTO.

EL CONCEPTO DE RESOCIALIZACION JUVENIL EN EL DERECHO COMPARADO.

INTRODUCCIN.
Debo iniciar esta reflexin desde la conviccin de saber que la disertacin actual en
materia de niez, adolescencia y juventud ha dejado de ser un discurso de buenas
voluntades tan propio en la visual paternalista de mitades del siglo pasado. Y lo ha dejado

206
nota : Queda descartada la seleccin entre lo uno o lo otro. No es tan fcil y mucho menos desde la perspectiva de la pedagoga del
derecho. A este respecto menciona Luhmann : La polmica de los defensores de una jurisprudencia de intereses en contra de una
jurisprudencia de conceptos y en favor de una jurisprudencia sociolgica, no ha de ser malinterpretada como si fuera una polmica en
contra de la abstraccin, en contra de la conceptualidad y en contra de la dogmtica. Desde el punto de vista jurdico, la misma
jurisprudencia de intereses vive de sus hallazgos dogmticos ..........Luhmann N. Rechstsystem und Rechtsdogmatik. En traduccin de
Ignacio de Otto Pardo. Coleccin Sistema Jurdico y Dogmtica Jurdica. Ed. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid. Espaa. 1
Edicin 1983. Pgs. 19 supra y ss.
207
nota : La expresin es de Luhmann cuando afirma que : El paso del pensamiento jurdico de sistemas de conceptos a sistemas de
acciones posibilita una problematizacin funcional de la dogmtica. Esto no significa que la dogmtica pueda ser sustituida por la
problemtica. .......... Luhmann, N. Op. Cit. Pg. 20. Supra.
208
LUHMANN, N. : Sistema Jurdico y Dogmtica Jurdica. Ibdem. Pg. 23 supra.
209
LUHMANN, N : ibdem . Pg. 23.
210
nota : Para esto es indispensable comprender a fondo la nocin de sistema . La relacin input y output y la tcnica de
desplazamiento de los ejes. Lo anterior a partir de entender los conceptos como parte del sistema y no como el sistema en s lo que desde
ya implica un nivel de abstraccin superior o al menos diferente a partir del cual pueda lograrse la compatibilidad entre el inters en la
propuesta de von Ihering y la orientacin a las consecuencias de la propuesta de Luhmann y la validez como existencia del derecho
en la propuesta de Kelsen.

67
de ser, por cuanto, los problemas que ataen a los nios y nias como tambin a los
juveniles vienen desbordando la capacidad de reaccin del Estado. Las posiciones
tradicionales que van desde la simple retaliacin social hasta el ms puro paternalismo
procesal han mostrado su ineptitud para conjurar las mltiples formas que adoptan en la
actualidad los conflictos de las nias y nios con la sociedad en general. La opinin pblica
insiste de manera obsesiva en darle un tratamiento puramente represivo a las conductas
punibles cuyos autores sean juveniles. Se insiste en convertir a la vctima de los desajustes
sociales en un victimario y se le condena, de manera ciega, al tratamiento y la internacin
en centros especializados cuyo fin al menos en lo formal pretende devolver estos nios
y juveniles al seno de la sociedad. La pregunta que subyace y que ser analizada en este
escrito es entre otras si quienes pretenden devolver el nio o juvenil que colisiona con la
sociedad a su seno tienen certeza conceptual sobre el tipo de sociedad a la que pretenden
devolverlo. Vale decir: Qu tipo de sociedad es a la que queremos devolverlos? - Pues, la
comunidad actual padece desajustes mayores que an no han sido diagnosticados en toda
su intensidad. Sociedades como la colombiana, presentan agudas contradicciones muchas
de ellas estructurales, que no pueden ser diagnosticadas ni conjuradas desde las frmulas
sacramentales del Derecho Codificado. As, en varios de mis escritos he insistido en la
necesidad de humanizar el Derecho buscando su aterrizaje a las realidades sociales y lo
que me es an ms caro: buscando la preservacin de la dignidad humana como valor
tico fundamental que resume en gran parte la cultura jurdica de las naciones. Colombia
est inmersa en lo ms profundo de la crisis. Parte de sta se refleja dolorosamente en la
condicin jurdica de la infancia que a decir verdad no es propia ni nica de Colombia sino,
porque no decirlo, del continente centro y suramericano.
Porqu no hemos podido implementar modelos legales acordes con las realidades
nacionales? - La respuesta tal vez gravita en la misma historia de la manera como llegan a
Colombia las doctrinas y concepciones legales universales. Me refiero especficamente al
choque cultural y a la forma como se asimilan los postulados cientficos de las grandes
corrientes del pensamiento universal, que en lo jurdico, se traducen en la concepcin
misma de justicia y equidad, en la visual estructural de la democracia como ideario y
adems como utopa. Si el fin del Derecho al menos para la disertacin jurdico-filosfica
es la bsqueda de lo justo social, cmo entender que se insista en la confinacin
institucional de los jvenes cuando esta es violatoria la mayor de las veces de los
presupuestos mismos de la dignidad del ser y del hombre? - Institucionalizacin o
impunidad parece haber sido la fatal disyuntiva de la historia de la aplicacin legal para el
caso Colombiano.
An ms: la historia del derecho penal en Colombia, es la historia del fracaso sistemtico
por conjurar la violencia instaurada al interior de lo social desde hace ya muchas dcadas.
Violencia que ha adoptado a lo largo de los aos diversos nombres y denominaciones que
van desde la concepcin de guerra civil hasta las actuales de paramilitarismo guerrilla
etc. La historia de lo Colombiano es la historia por preservar la institucionalidad y la
democracia en medio de las ms agudas confrontaciones internas. Implica adems la
bsqueda de la identidad nacional y de las reglas consensuadas para su supervivencia
como nacin unitaria.
Lo anterior para explicar someramente una de las razones que me lleva a estas
reflexiones. A partir de formas estructurales de violencia, cmo concebir un derecho
penal humano que rescate la dignidad del joven? - Y es aqu donde se ve con claridad la
dicotoma actual en el tratamiento jurdico de la infancia: si partimos de entender que el

68
nio no es sujeto penal propio pero con su conducta puede atentar contra los valores
establecidos por la sociedad, qu tratamiento deber otorgarse a su conducta? - Si se
opta por comprender que no es capaz como tal de delinquir, qu hacer entonces, a fin de
preservar los bienes tutelados por el Derecho y la sociedad? Y si se parte, como lo
pretenden algunos, de concebir que en algunos casos este puede delinquir, cmo
devolverlo a lo social a pesar de haber sido sujeto pasivo del sistema represivo del estado?
La discusin no es de poca monta. Atiene a la misma nocin que se tenga de niez y de
juventud . Lo cierto es que en ambos casos existe un desajuste que requiere de la
aplicacin de determinadas polticas jurdico - sociales dentro de las que se cuentan las as
denominadas medidas para el tratamiento y la reformulacin de los posicionamientos e
internalizaciones del joven o lo que se ha llamado en teora penal la resocializacin de la
conducta. Intentar comprender sus elementos, su alcance y morfologa desde la
perspectiva de los aportes de la Teora Jurdica, del Sistema Procesal y del Derecho Social
Juvenil Alemn, como punto de relacin dialctico que permita los contrastes y la
identificacin de componentes. Pero siempre, siempre en el centro de la disertacin, mi
preocupacin permanente: La dignidad del nio y del joven.
La nocin penal general de resocializacin es un aspecto central en los estudios actuales
de la Criminologa. Como ciencia que estudia el origen del delito pretende comprender
antes que explicar los fenmenos punibles y la personalidad del autor. Tratadistas
como Gppinger, fundador de la escuela criminolgica de Tbingen y su Mtodo de los
Ideales Tpicos parten de la necesidad de retomar los estudios de Alfred Schtz en lo que
tiene que ver con los Ideales Tpicos propios de la sociologa del verstehen o
comprender en contraposicin a los positivistas del erklren o explicar entre los que
estn conceptualizaciones muy en boga p/ej. el labelling approach de la sociologa
criminal norteamericana. Aqu no se trata de escoger una posicin conceptual. Desde la
Criminologa Crtica si me interesa intentar algunas aproximaciones al problema del origen
del delito. Como se observa, estudiar el origen del delito implica a la vez delimitar el
mbito de estudio en lo que respecta a juveniles: es el juvenil un delincuente? - Su
conducta puede subsumirse en el tipo penal? - Dependiendo de la respuesta se entender
entonces que los aportes de la criminologa General deben filtrarse cuando se trata del
anlisis de las conductas de los nios y juveniles. Pues, en tratndose de estos, est por
definir si pueden o no ser asumidos como delincuentes. De no serlo, la discusin sobre su
resocializacin no partir de los presupuestos generales de la Criminologa sino que ser
imperativo comprender (schtz) su particular forma de colisionar con lo social pues no
se estara delante de una forma delictiva como tal sino de una colisin con la ley que no
es fcilmente subsumible en el tipo penal ordinario. Obsrvese entonces que la escogencia
de la va metodolgica implica la de optar por una concepcin particular en lo que atiene
al juzgamiento de las conductas de los nios y juveniles. En uno de los apartes de este
estudio me detendr en detalle sobre este dilema.
Especial atencin quiero dedicar al problema de la escogencia del marco metodolgico
para abordar el estudio del concepto de resocializacin . Me refiero en especial al cmo
fundamentar una discusin en valores habida cuenta de la vieja pretensin del positivismo
filosfico que niega esta posibilidad. Si se asume que no es posible dicha fundamentacin
cmo discurrir entonces alrededor del concepto de dignidad? - Se plantea un problema
adicional: Como quiera que la nocin de dignidad aparece consagrada en la Constitucin
Colombiana de 1991 al igual que en la de otros pases p.ej. la alemana de 1949, se debe
entender por lo tanto que se trata de un bien jurdico tutelable? Y si la respuesta es

69
afirmativa, su interpretacin se har conforme a las reglas de la jurisprudencia? De ser
as conceptos tales como niez y adolescencia que figuran en la Constitucin
colombiana deberan recibir idntico tratamiento como sucede en el caso alemn. Lo
anterior, como se ver, es importante en el tratamiento metodolgico. Igual ocurre con la
nocin de resocializacin que no aparece definida en la ley. As mismo nociones como
abandono descritas en el Cdigo del Menor Colombiano pero cuya concepcin depende
la mayor de las veces de un funcionario de orden administrativo que la valora al
momento de intentar el silogismo que permita su aplicacin procesal. Me preocupa esta
valoracin que viene determinada a la vez por la discrecionalidad de dicho funcionario
en la aplicacin de las medidas procesales.

I.La nocin de resocializacin desde la teora jurdica.

Los principios de resocializacin, como mtodos de intervencin, han trado consigo un
debate profundo al interior de las ciencias sociales. Si bien, han mostrado de alguna
manera su utilidad en el tratamiento de los infractores o delincuentes, an queda por
definir la supuesta objetividad de sus principios. En cuanto a su aplicacin ( reglas de
orden sicoteraputico y clnico) se debate la as denominada aplicacin irracional de los
principios del derecho penal. Se entiende por aplicacin irracional aquellas que no se
basan en una aplicabilidad objetiva quiere decir que no sean esencialmente dogmticas
o jurdicas como tal. En otras palabras aquellas que no sean subsumibles en el tipo
penal. Sobre esto tngase en cuenta que al interior de la sociedad como tal no todos sus
componentes o miembros son iguales. Las diferencias entre estos son ostensibles en
especial aquellas derivadas de aspectos tales como la edad o las limitaciones fsicas o
sicolgicas, que pueden ser observadas sin que se requiera para ello de mayor
investigacin emprica. Una de estas manifestaciones es la juventud. Si bien convive al
interior de una sociedad concebida por adultos no por eso puede decirse que pertenezca a
ella. De manera desesperada lucha por concebir sus propias reglas(que la mayora de las
veces colisionan con las de los adultos ) sin lograr el reconocimiento necesario por parte
de los dems. Su alter ego es el adulto y su cultura que no entiende ni puede internalizar.
Las intenciones, el sufrimiento y las concepciones internas del joven no son de fcil
comprensin. De ah que sea necesario buscar nuevos mtodos y alternativas para la
intervencin. La pregunta ontolgica sigue vigente: Cul es el origen de los actos
delictivos en los juveniles? Cmo comprender las percepciones internas de los jvenes?
Se ve entonces que la simple subsuncin no es suficiente. Lo anterior por cuanto si se
parte de una concepcin objetiva del comportamiento humano se dejaran de lado varios
elementos (pobreza, estructura familiar, etc.). As el pensamiento positivista quiere decir
en el sentido de la aplicabilidad de reglas naturales o de la sola ley queda entonces
excluido.
La pregunta del cmo intervenir o manejar a los jvenes delincuentes o infractores se ha
convertido en la actualidad en una de las preguntas ms complejas del trabajo
interdisciplinario. Lo anterior a pesar de la densidad y profundidad del debate que este
aspecto ha suscitado al interior de la sociedad en general. La exigencia social por
seguridad en las grandes ciudades y el nmero creciente de hechos delictivos han
convencido a algunos sectores de la necesidad de radicalizar las medidas en contra de los
jvenes. A este grupo pertenecen en la actualidad los Estados Unidos y la Gran Bretaa.211
Otros como Alemania an se preguntan por la viabilidad de los principios de
211
Pases como Colombia, Brasil y Panam entre otros se encuentran a la fecha redactando los primeros cdigos en esta materia.

70
resocializacin. El joven que delinque es el sntoma de las injusticias estructurales y de la
disolucin de valores al interior de la sociedad. De ah lo riesgoso de concebirlo como
autor . Se inscribe ms como vctima de dichos desajustes sociales y en esa medida se
entiende la necesidad de impulsar los programas que le permitan alcanzar su condicin
especfica de juvenil.
De otro lado, est pendiente el debate sobre el papel que juega el derecho. El tratamiento
acudiendo tan solo a medidas de orden procesal y judicial ya demostr su inutilidad.De ah
la necesidad de fortalecer el tratamiento de orden interdisciplinario. Se hace
imprescindible el trabajo conjunto de variadas disciplinas como la medicina forense y la
sicologa, la sociologa, el derecho y la siquiatra. As, la intencin que anima estas lneas
no es otra que la de ilustrar y facilitar las posibilidades del trabajo cientfico conjunto
entre dichas disciplinas.
Adems, es imperativo acometer estas preguntas desde la Filosofa del Derecho. La
Modernidad y la Postmodernidad colisionan en cuanto a una pregunta en particular:
Racionalidad o Irracionalidad en la aplicacin del Derecho? La escuela del racionalismo
elev el derecho objetivo a la ms alta aspiracin. Pero, es en realidad la denominada
subsuncin un acto puramente racional? Lo anterior por cuanto an se discute si existen
o no formas de decisin o juzgamiento puras no contaminadas por lo irracional. Si se
llegase entonces a concluir que el juzgamiento como tal no es puro sera necesario
encontrar una metodologa cientfica para el tratamiento interaccionado de los dems
factores que intervienen en dicho acto. La manera de obtener este tratamiento es una
pregunta interdisciplinaria.

1. Modernidad y Postmodernidad: Delimitaciones Juridico-Filosficas.

La pregunta alrededor de la resocializacin como teora compromete no solo muy diversas
disciplinas al interior del Derecho sino tambin la concepcin misma que se tenga del
hombre: su imaginario vital, su si mismo(sich) y su escencia humana
(Menschseins).212 Se hace necesario abrir las fronteras de la perspectiva dogmtica para
introducir una discusin interdisciplinaria bsica213 Este concepto original de Werner
Maihofer214 delimita la discusin como tal: existen muchas preguntas que el Derecho por si
solo an no ha podido responder y el hecho de que hoy en da el sentido irracional del
derecho est en auge, no se debe de manera alguna a la -aparentemente irracional-
hermenutica.215 Se requiere entonces, en primer lugar, considerar la relacin existente
entre las concepciones de la Modernidad y aquellas de la Postmodernidad o lo que es lo
mismo el contrarius existente entre racionalidad e irracionalidad que para varios tericos
del derecho significa uno de los puntos centrales del debate.216

1.1. Modernidad y Postmodernidad.

La era de lo moderno caracterizada como la poca de la libertad, la igualdad, la
solidaridady la democracia 217, al decir de Maihofer es tambin el tiempo de la Ciencia

212
En Arthur Kaufmann: Recht und Rationalitt. Festschrift fr Werner Maihofer zum 70. Geburtstag. Frankfurt a.M.1978.Pg. 12.
213
Kaufmann,A: Festschrift. Nota 2. Pg.38 supra. La expresin exacta : interdisziplinre Basisdiskussion einzufgen .
214
Maihofer,W: en Zum Verhltniss von Rechtssoziologie und Rechtstheorie in Jahr/Maihofer Rechtstheorie; Beitrge zur
Grundlagendiskussion.1971. Pg.260.Ver nota 2, 3.
215
Kaufmann,A:Nota 2,3,4,.Pg.16. La cita exacta dice : .........die Tatsache da heute das irrationale Rechtsgefhl wieder hoch im Kurs
steht, ist wahrlich nicht durch die-angeblich irrationale- Hermeneutik bewirkt worden.
216
Consltese tambin a Lampe y Koslowski entre otros.
217
Maihofer,W: Zum Verhltniss von Rechtssoziologie und Rechtstheorie en Jahr/Maihofer Rechtstheorie; Beitrge zur
Grundlagendiskussion 1971,Pg.260 citado por Kaufmann,A:Nota al pie 2,3,4,6.

71
y de la Racionalidad218 y por contra se habla de la postmodernidado new age que
tiene que ver ms con Ocultismo y Magia, Sicologa transpersonal y sutil Conspiracin,
Concepcin Holstica y Transformacin planetaria, Espiritismo y Mediumismo.219 O sea, dos
concepciones contrapuestas de la Vida, la Cultura y la Ciencia.
Para Kaufmann entonces este retorno de lo Irracional 220 significa precisamente la
consecuencia de una increble exageracin de la Racionalidad formal 221 hasta llegar a
una Racionalidad Sistemtica222 que al final no pudo contestar las preguntas
fundamentales. Autores como Horkheimer y Heidegger previeron ya este efecto.223
Horkheimer lleg incluso a hablar de la cada de la razn 224 por cuanto el Racionalismo
ignor varias pginas del Menschseins225. Otros como Radbruch permanecieron fieles al
Racionalismo y al Derecho Natural.226 As se entiende que luego de la Segunda Guerra
Mundial Radbruch hubiese retomado el Derecho como Medida de la Justicia es decir que
las leyes como tales deban servir para sancionar la injusticia y el delito .227 De tal suerte,
que para Radbruch la capacidad de sancin de la ley es una consecuencia de esta regla
de justicia . O lo que es lo mismo, la discusin alrededor de las garantas en favor de la
persona y en contra del estado.228

1.2. La Pregunta por la Subsuncin.

El concepto de Subsuncin es un claro ejemplo que sirve para ilustrar la contraposicin
entre las escuelas vigentes.229Consiste en un silogismo segn el cual el juez comprueba si
una conducta concreta encaja en el presupuesto contenido en la norma (
deductivamente). Segn la pretensin de la dogmtica, este es un proceder esencialmente
racional y lgico, quiere decir, tanto el derecho como la toma de conocimiento jurdicos
deben sujetarse a determinadas reglas y frmulas. En el fondo esta concepcin del
racionalismo no es otra cosa que un malentendido.230Si se trata de incluir bajo estas reglas
a la realidad y al hombre y su mundo231ser entonces imprescindible la utilizacin de
elementos irracionales como la intuicin y otros que no son racionales. Tan solo lo ser el
procedimiento que se somete a reglas especficas (dogmtica).

218
Ver N.7.
219
Ver N.8. La cita en Maihofer : ........Die Zeit des Modernen charakterisiert als das Zeitalter der Freiheit, der Gleichheit, der
Solidaritt, der Demokratie 219nach der Einstellung von Maihofer ist auch die Zeit der Wissenschaft und der Rationalitt219und gerade als
Gegenteil sollte man von post-modernitt oder new age sprechen was mehr mit Okkultismus und Magie, transpersonale Psychologie
und sanfte Verschwrung, holographisches Weltbild und planetare Transformation, Spiritismus und Mediumismus219
220
Ver N. 2.Pg.12 supra.
221
Ver N.2.Pg.12.
222
el concepto original es Systemrationalitt .
223
Kaufmann,A: Ver N.2.Pg.12.
224
Kaufmann,A:N.12.Pg.12. El concepto en Kaufmann : der Zerfall der Vernunft.....
225
Kaufmann,A: N.2 Pg.12
226
Nota: La nocin Menschseins est ligada a aquella de Persona de que trata el art.2.Pargrafo 2 de la Grundgesetz Alemana. Vase
tambin la nocin de Dignidad Humana. En este contexto ver mi aporte en Teora General de Niez y Adolescencia.
Unicef.1998.Editorial Akyl.Santafe de Bogot.Pg.94 y notas 118,119. En el mbito colombiano consltese la obra de Ilva Myriam
Hoyos Castaeda en lo que se refiere al Derecho Natural Tomista particularmente referido a la obra de Hervada. La referencia marca la
diferencia del enfoque con Kaufmann y Radbruch pues aqui se utiliza la nocin de dignidad en trminos racionalistas.
227
Radbruch,G:Erneuerung des Rechts. En Gedchtnissschrift fr Gustav Radbruch. Editado por Arthur Kaufmann.Ed.Vandenhoeck &
Ruprecht. Gttingen.1968.Pg.26. Adems en Kaufmann,A: N.2.Pg.13 infra. La expresin original : .... die Gesetzte selbst dazu dienen
muten, die Ungerechtigkeit, ja das Verbrechen zu sanktionieren. ..........
228
En este contexto vase 1 del Cdigo Penal Alemn del 13.1.1994 : Eine Tat kann nur bestraft werden, wenn die Strafbarkeit
gesetzlich bestimmt war, bevor die Tat begangen wurde. Equivale en su contenido al artculo 29 de la Constitucin poltica Colombiana :
Nadie podr ser juzgadosino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa.
229
Del latn subsumere o procedimiento hermenutico.
230
Kaufmann,A: Nota 2 Pg.20
231
Kaufmann,A: Nota 2.Pg.20

72
De lo anterior puede deducirse qu tan difcil es encontrar con exactitud el lindero entre
racionalidad e irracionalidad. En tratndose de las actuaciones o del actuar humano
estaremos ante la disyuntiva " explicar " o " comprender ".232As, el actuar humano, su "
subsumibilidad" como ya se dijo no es una cuestin formal pura. Precisamente esa
pretensin de la dogmtica de encuadrar la accin humana dentro de el rigor cientfico a
partir de reglas que se autoafirman unas a otras ha mostrado su insuficiencia,
especialmente en tratndose de cuestiones como la justicia.(Radbruch). Y es en esto en lo
que las percepciones interdisciplinarias adquieren vigencia: Puede el Derecho reducir la
realidad y los fenmenos sociales que explican la conducta humana bajo el concepto de "
realidad subsumible?" En mi criterio no es posible.233 Aqu propongo volver a los " ideales
tpicos" 234Al menos en lo que atiene al derecho penal, es imprescindible que el juez "
comprenda " el actuar de quien transgrede la ley, sus motivaciones y especiales
circunstancias. Lo contrario de lo que pretenden las posturas " ontolgicas" para las cuales
el accionar solo puede comprenderse a partir de leyes cientficas y comprobables. Lo
anterior ilustra de alguna manera el debate vigente entre la escuela del " labelling" 235y la
tradicin jurdica alemana del " verstehen ".

1.3 La bsqueda de la Racionalidad.

Hablar por lo tanto de Modernidad o Postmodernidad, es hacer referencia en el fondo a
los mtodos de investigacin y descripcin cientfica de la realidad. Solo que en el fondo
dichos conceptos de Racionalidad o Irracionalidad no son de fcil definicin. Kaufmann
describe este punto de manera precisa: Parece hacerse necesario, de una vez por todas,
unificar el criterio de lo que entiende por Racionalidad. Sobre este no existe en manera
alguna una apreciacin unificada, al contrario, el concepto de Racionalidad se utiliza de
forma diferenciada, tanto en la ciencia jurdica como en la Filosofa del Derecho..236 Ms
an, debe considerarse la manera como se emplea el trmino " Racionalidad " en varios
autores. En Max Weber p.ej. quiere decir " libertad valorativa"237en Kelsen " pureza"238, en
Radbruch " Filosofia Juridica Valorativa"239. Por el contrario aquellos que renuncian a una
argumentacin positivista como es el caso del Racionalismo Crtico de Karl Popper240 o los
Analticos como L.H.Hart que niegan cualquier forma de Sntesis. Adicionalmente los
Constructivistas241para quienes la fundamentacin se deriva del actuar racional. Y
finalmente posiciones famosas en todo el mundo como las de las " teoras procedurales"de
John Rawls,Jrgen Habermas o Robert Alexy que pretenden obtener del " discurso
racional" o de una " situacin ideal" la vigencia misma del consenso.242 Es decir: un
laberinto.243

232
Esta diferencia es capital en el mbito criminolgico. Siguiendo a Schtz, las ciencias deben " comprender ". Vase sobre esto a
Weber y Dilthey. En cotraposicin el as llamado Circulo de Viena con autores como Schlick y Neurath.
233
Tejeiro Lpez, C.:Teor{ia General de Niez y Adolescencia. Unicef. Bogot. Editorial Akyl Ltda. Primera edicin.1988.
234
Weber,M: Wissenschaftslehre. Adems la posicin de Schtz,Alfred en Concept and Theory formation in the social sciences.Journal
of Philosophy.1959.Pg.257.
235
Ver bajo " labelling approach" y la escuela del interaccionismo simblico.
236
Kaufmann,A: Ver Nota 2 Pg. 18 supra.
237
Kaufmann,A:Nota 26.Pg.18.Adems el aporte en Schtz y su Teora del " Tipo Ideal" como concepto exento de valoracin. Ver
tambin a Gppinger: Kriminologie.Tbinger Jugendtter Vergleichsanalyse. Y en Bock,M: Kriminologie.
238
Kaufmann,A: Nota 25.Pg.18.
239
Kaufmann,A: N.27,28.Pg.18
240
Kaufmann,A:N.27,28.Pg.18.
241
Kaufmann,A:N.28.Pg.18.
242
Kaufmann,A:N.30,31.Pg.19.
243
Kaufmann,A:N.31,32.Pg.19 infra.

73
1.4. El problema de los fines del Derecho.
Pero lo cierto es que desde donde quiera argumentarse la pregunta esencial tiene que ver
con los fines del derecho. Para Radbruch es claro que .....die Idee des Rechts sich aber
in der Gerechtigkeit nicht erschpft 244 Y si la idea del Derecho no se agota en si misma
en el ideario o valor 245 es necesario volver la mirada al problema ya trabajado por Weber
de la Zweckmigkeit 246 y con ello el problema del anlisis de la relacin estado-derecho
en cuanto a su razn ltima de ser. Trascendente el tema, pues a partir del estudio de la
interaccin entre estado y sociedad y del anlisis de los fines del derecho es como se logra
finalmente adoptar una posicin para comprender nociones como la de la resocializacin
que implican una postura a priori de lo social y lo jurdico. Desde esta perspectiva podra
decirse entonces que en lo que atiene a la resocializacin tiene que ver con la
determinacin de dichos fines esenciales del Estado247 Sobre este particular ya me haba
interesado vivamente el punto cuando me refer en mi Teora General de Niez y
Adolescencia a la diferencia existente entre idea y valor .248 Igual acontece con la obra
de Maihofer que en mi criterio aporta elementos valiosos a la discusin sobre racionalismo
y modernidad. Kaufmann as lo comenta": ....Gegenstnde der normativen
Wissenschaften - Ethik, Normtheorie, Rechtswissenschaft - sind nie Substanzen, sonder
Verhltnisse ( Relationen ) 249 o sea que en ltimas su objeto de estudio es el hombre,
pero no en trminos de sustancia sino como persona quiere decir como relaciones o
aquellas relaciones en las que el hombre se encuentra . En palabras de Kaufmann:
........ihr Gegenstand in letzter Hinsicht ist der Mensch-aber nicht der Mensch als
Substanz, sondern als Person,d.h. als das Ensemble der Beziehungen ( Relationen), in
denen der Mensch steht. .250 De modo pues que el objeto como tal de las ciencias
normativas dentro de las que se encuentra el Derecho no es la sustancia misma. Vayamos
ms all: es el conjunto de relaciones al interior de las que se encuentra el hombre.
Llegamos as a la nocin del hombre relacional que se aparta de la nocin positivista de
individuo. De ah que en varios apartes de mis trabajos me haya referido a las
relaciones familiares y no tanto a la familia como tal por cuanto presupongo la visual en
Kaufmann y Maihofer de que es necesario partir de dichas relaciones".251.
Habiendo hecho claridad sobre el punto precedente cabe decir entonces que desde la
perspectiva de la teora jurdica y de la filosofa del Derecho la resocializacin como tal no
es en s misma parte del objeto de estudio del Derecho o de las dems ciencias
normativas sino que dicho objeto abarca las 252relaciones mismas. En extenso entonces,
resocializar significa buscar el punto de contacto entre la norma y dichas relaciones en
las que se encuentra el hombre entendido ste como persona.253 Para el Derecho y la
Teora Jurdica en Colombia dicho concepto llega en forma tarda con la aparicin de la
Constitucin de 1991.254

244
Radbruch,G: Rechtsphilosophie.8er Auflage. Koehler Verlag.1973.S.142.
245
Al hablar Radbruch de ethischen Gter distingue tres nociones derivadas que en s mismas conforman la denominada Trias a
saber : ...des ethischen, des logischen, des sthetischen..... Radbruch : Siehe Fn.35.S.143 supra.
246
Radbruch,G: S.Fn.34.S.142.
247
Tejeiro,C : Siehe Fn.23 S. 77. Para el caso colombiano los fines esenciales estn definidos al art. 44 de la Constitucin Poltica.
248
Tejeiro,C :S.Fn..23. S.. 79.
249
Kaufmann,A: Fn..2. s. 35.
250
Kaufmann,A: Fn. 2. S. 35 infra :
251
Kaufmann,A:Fn.2. S. 35 infra.
252
Kaufmann,A: Fn.2. S. 35 infra.
253
Kaufmann,A: Fn.2. S. 35.
254
Tejeiro,C: Fn.23. S. 93. Para el mbito latinoamericano ver adems Recasens,Luis:Enciclopedia Jurdica Omeba.Tomo XXII, Editorial
Ancal S.A. Buenos Aires. Pgs 96 y ss.

74
1.5. De la sustentabilidad del discurso. Escogencia de la va metodolgica.
Como se ha visto, no es cuestin de fcil formulacin escoger una va metodolgica al
interior de la cual se intentar un discurso sobre la resocializacin. En otros escritos mos
he analizado las corrientes de los procedimentalistas que como Rawls y Habermas insisten
en la necesidad de llegar a los consensos a partir de situaciones ideales 255 de Habermas
o de la Teora de la Justicia en Rawls 256 Para 1998 trabaj los modelos derivados de la
posicin de Luhmann en lo que respecta a la legitimacin por el procedimiento257 Es decir:
partiendo de quienes entienden que la sustentacin cientfica del discurso debe estar
anclada en la construccin procedural de los argumentos establec algunos paralelos con
Rawls y Habermas para determinar la incidencia de estas posturas en lo que atiene al
concepto de familia . 258 Ahora se requiere avanzar en aquella reflexin para determinar
si dicha postura es suficiente piso argumentativo en esta materia de la resocializacin.
Kaufmann citando a Maihofer a Luhmann y a Hassemer cree que dicha posicin no es
suficiente. Pues las teoras procedurales no nos ahorran el esfuerzo de la bsqueda por la
verdad emprica : ............Die prozeduralen Theorien ersparen uns nicht das mhsame
Unternehmen der empirischen Wahrheitssuche......259 Qu hacer entonces ? - Tanto la
Filosofa del Derecho como la Filosofa y la Teora Jurdicas requieren de la experiencia y
del experimento para no quedar convertidas en meras frmulas retricas.260As, ensea
Kaufmann, dicha experiencia la logra la filosofa con su presentacin ( Auftreten ) en la
historia, experimento que demuestra, que no se trataba de algo meramente ficticio.
261
Para el caso que nos ocupa y la discusin desde la Teora Jurdica, ( Rechtstheorie ), la
Filosofa( Philosophie ) y La Filosofa del Derecho( Rechtsphilosophie ) se requiere claridad
sobre las vais de la argumentabilidad. Principios tales como Suum Cuique, la Regla de
Oro,( Goldene Regel ) El Imperativo Categrico,( Kategorischer Imperativ ) El principio
de la Justicia ( Fairneprinzip), y la exigencia de la Tolerancia ( Toleranzgebot ) sin la
experiencia histrica en el fondo no son mas que frmulas vacas262( Leerformeln). As
pues, si dichos principios se cotejan con el momento histrico en el que fueron concebidos
se llega, al decir de Kaufmann, no a conceptos absolutos sino histricos 263( geschichtliche
Auffassungen). Este cotejo con la realidad, el intento por definir las contradicciones
propias de la vida264, es decir, el anlisis de la estructura antinmica de la existencia (
antinomische Struktur unserer Existenz)265es lo que permite el anlisis del aqu y ahora (
hier und heute ) y su reflexin filosfica. Y es precisamente a lo anterior a lo que se
refiere Maihofer cuando introduce la nocin de discusin sobre la base interdisciplinaria
266 ( interdisziplinre Basisdiskussion) que concuerda con la posicin de Radbruch para
quien de lo que se trata es de develar finalmente las contradicciones ltimas267( Erhellung
der Widersprche) y no de medir la irracionalidad o racionalidad de los postulados y
conclusiones. Actuar entonces sobre la base interdisciplinaria quiere decir en este

255
Kaufmann,A: Fn.2. S. 19.
256
Kaufmann,A:Fn 2. S.31.
257
Siehe Luhmann Legitimation durch Verfahren 1969.
258
Tejeiro,C: Fn.23.S.105.
259
Kaufmann,A: Fn.2.S.37 .
260
Kaufmann,A:Fn.2. S.38 supra.
261
Kaufmann,A:Fn.2. S. 38 supra.
262
Kaufmann,A: Fn.2. S.38
263
Kaufmann,A: Fn.2. S. 38.
264
Kaufmann,A: Fn.2.S.38 infra
265
Kaufmann,A:Fn.2.S.38 infra.Dazu noch Maihofer.
266
Maihofer,W: Fn 4.S. 35.
267
Radbruch,G: Fn.34.S.82.

75
contexto, que lo que se pretende es conocer la realidad por el aqu y ahora. ( hier und
heute ).
Desde los postulados y reflexiones anteriores es que intento reflexionar sobre el problema
de resocializacin. Concebida esta como el intento por conjurar la desviacin de conducta
del individuo hacia la sociedad y el intento de esta por devolverlo a su interior. Solo que,
para el caso de los juveniles, est abierta la discusin alrededor de su capacidad real de
delinquir como tal, que como ya dije anteriormente, conforma una colisin con la ley y no
una subsuncin penal tpica.
As, la nocin misma de adolescente y juvenil como tambin la nocin de nio deben ser
cotejadas histricamente sobre la base interdisciplinaria que propone Maihofer y
atendiendo la propuesta de Kaufmann en cuanto a no trabajar postulados que no tengan
un contenido de experiencia derivado de su verificacin histrica. Vital ser en todo caso
develar las contradicciones ( Erhellung der Widersprche) 268con la realidad como tal. Y es
precisamente al interior de dichas contradicciones donde habita la nocin de infancia y
adolescencia. Seguir pues la ruta que me indican Kaufmann, Radbruch y Maihofer. En
esta medida contino mi trabajo anterior.
A ttulo de corolario entonces, diremos que es necesario, a partir del cotejo con la historia,
estudiar la aplicabilidad de los principios rectores ya descritos (goldene Regel, etc. ) pero
cotejados con la historia. Cmo es y cual ha sido la historia de la resocializacin y cuales
sus aportes? - En el fondo subyace la discusin misma sobre la morfologa social: su
estructura y valores imperantes. Si se parte de la idea de decir que la adolescencia y la
niez no son condiciones especiales de una parte de la poblacin sino que en s mismos
son valores, tendremos que devolvernos permanentemente a la Teora Jurdica y a la
Filosofa del Derecho para identificar y develar las contradicciones propias al interior de lo
social que hacen posible la existencia de las colisiones del joven y el nio con la sociedad.
Llego as a un punto crucial en este camino: el estudio de la resocializacin requiere de un
posicionamiento previo en lo que se refiere a las nociones de infancia y adolescencia
para a partir de su determinacin conceptual estudiar el tratamiento que hace de estas el
derecho positivo y en particular el mismo derecho penal. Como es claro, estamos delante
de la contradiccin entre formulacin legal pura y realidad social. De ah que debamos
acudir igualmente a la Sociologa del Derecho y a la Criminologa como ciencias que
estudian el impacto de la norma escrita y su capacidad para la construccin de realidades
sociales. Sin embargo: pretender readecuar la conducta de los nios y juveniles desde
los postulados dogmticos es una ilusin. Prefiero insistir en los modelos de orden
psicosocial y teraputico y en aquellos de la teora de la prevencin general que
adentrarme al estudio de la estructura dogmtica de las leyes y decretos que regulan la
colisin de conductas al interior de lo social.

2. La dogmtica jurdica ( Rechtsdogmatik) y los modelos de Derecho Social.

2.1. De la Niez y Adolescencia como valores en si .

Hechos los anteriores apuntes en lo referente a los modelos tericos, vale decir, en la
bsqueda de las posturas adecuadas al estudio presente, debo detenerme en la vieja
cuestin que ocupa a los estudiosos de estos temas: Puede la dogmtica, como ciencia
que estudia el contenido de la ley (sollen)269 aportar elementos para la discusin en

268
Maihofer,W:Fn.4.S.270. zittiert von Kaufmann Fn.2.S. 38 infra.
269
Rehbinder,M:Rechtssoziologie.SammlungGschen2853.Berlin. 1 Aufl.1977 S.9

76
valores ? Lo anterior por cuanto la nocin de nio y de joven al menos en mi
entender, habita en el mundo de lo valorativo. De lo expuesto hasta aqu, podra decirse
que las posiciones revisadas, en especial la de Kaufmann ensean que el discurso debe
tener un contenido derivado de la experiencia y la verificacin para no incurrir en las
frmulas vacas (leerformeln) que ya se comentaron. Pues bien, al hablar de juventud
e infancia, estamos haciendo referencia a un bien jurdico o a un valor? Si fuese un bien
jurdico como tal, el problema lo habremos de resolver desde la dogmtica, pero si en
cambio se trata de un valor como tal la discusin valorativa como ya se vio ser tarea de
la Teora del Derecho, de la Filosofa (tica) y de la Filosofa del Derecho que habrn de
contestar las preguntas sobre lo justoo injusto de estas valoraciones. Lo que intento
presentar es si la nocin de infancia es o no un valor.

2.2. Contenido valorativo en la nocin de Resocializacin.

Ms all de estas consideraciones es importante determinar qu es en si lo resocializable ,
pues debe hacerse claridad entre el contenido y el fin de la nocin misma de
resocializacin. Si se parte de comprender que lo atinente a la resocializacin es en si
uno de los fines de la norma penal entonces Le corresponde a la dogmtica el estudio de
dichos fines? y en este caso, le corresponde el estudio de las as denominadas medidas (
Interventionsmitteln ) de proteccin o de rehabilitacin ? - Segn la concepcin imperante
no es esta la tarea de la dogmtica. 270

2.4. De la Tridimensionalidad del Derecho.

La cuestin vital es comprender el mecanismo de la dogmtica. En lo fundamental como
ciencia lgica del Derecho procura la interpretabilidad y aplicabilidad de la ley escrita ( law
in books )271 dejando de lado el estudio de su aplicabilidad y vigencia en el mundo social
real. El estudio del impacto y de la sociedad real le compete mas a la sociologa del
derecho y muchos de sus postulados sern importantes en la materia que nos ocupa..
Dicho de otra manera: a partir de la teora de la tridimensionalidad del Derecho explicada
por Rehbinder272 ( Lehre der Dreidimensionalitt des Rechts) es claro que la explicacin
del impacto de la ley y su contenido no est en el campo del ser ( sollen ) sino en el
campo de la facticidad misma ( Faktizitt) que corresponde a la sociologa del derecho.
Desde esta perspectiva procurar comprender (verstehen)273 el fenmeno de la
resocializacin acudiendo para ello al anlisis de las acciones (voluntary action)274 y no
solamente al estudio de la estructura y validez de las normas escritas. Si bien es necesario
comprender dicha estructura, la reflexin debe estar encaminada a la develacin de la
facticidad ( sein ) de las medidas y del contenido de los programas de resocializacin.

2.5. Del marco interdisciplinario.

De ah que deba insistir en el marco interdisciplinario 275 para abocar este estudio.
Abandono pues el marco estrictamente dogmtico por las razones siguientes:

270
Tejeiro,C:Fn.23 S.147 .........Se trata entonces de entender dos visuales diferentes entre si : La dogmtica o de conceptos, en la que el
acto de fallar consiste en lo fundamental en el ejercicio de lgica mediante el cual se deduce deun concepto la aplicacin de la ley escrita
( silogismo ) ............
271
Rehbinder, M: Fn.59.S.10 infra.
272
Rehbinder, M:Fn.59.S.9.
273
Schtz,A: Concept and theory formation in the social sciences. Journal of Philosophy.1959.
274
Schtz,A:Concept and theory formation in the social sciences;Journal of Philosophy,1959,S.257,259.
275
Maihofer,W:Fn.4,

77
a) Lo que se pretende es medir el impacto y la facticidad del contenido de las normas
penales que establecen la nocin de resocializacin, su vigencia real y su aporte al control
social efectivo de las formas de criminalidad juvenil.
b) La nocin interdisciplinaria de prevencin contenida en las normas debe ser
reformulada a la luz de la historia del tratamiento judicial dado al fenmeno de la
delincuencia. No es suficiente con la formulacin dogmtica y la adecuacin tpica que
hace el juez penal. Es necesario ir a las causas ( ontologa criminal) del delito y de las
acciones delictivas para de ah en adelante examinar ( berprfen ) la viabilidad de los
presupuestos legales. Para el caso de Colombia al menos, puede observarse a la fecha un
fracaso preocupante en las polticas de resocializacin habida cuenta que la poltica
carcelaria ha hecho crisis en los ltimos aos.
c) Desde la interpretabilidad dogmtica de la ley ( hermenutica) se excluye el anlisis del
como es es decir, de la realidad. Se parte de un ser ( sollen ) pero se deja de lado el
mundo social vvido y cierto en el que habita el joven, sometido a las mayores tensiones
sociales y a la ausencia de oportunidades laborales y personales. A lo anterior se suma el
deterioro de las redes sociales bsicas (familia, estado, nacin) que hacen an ms difcil
una integracin efectiva al seno de la sociedad. Fenmenos como el de la violencia en
Colombia o el de la inmigracin con integracin incompleta en Alemania, describen un
panorama preocupante para el futuro de las sociedades plurales en las que facilitar la
capacidad de integracin de los jvenes adquiere preponderancia extrema.
d)Es necesario rescatar el modelo interdisciplinario que permita aplicar los controles
sociales. Estos debern ser consecuencia de las conclusiones a que se llegue desde otras
ciencias p.ej. desde la Criminologa. El estudio de las causas del delito abarca igualmente
el estudio de la personalidad humana evitando los etiquetamientos ( labelling approach)
que ignoran las condiciones especficas de cada ser humano que colisiona con la ley.

2.6. Resocializacin y dogmtica.

As pues, utilizar en este estudio las herramientas dogmticas en cuanto a que son
idneas para la descripcin formal de los dispositivos penales. Sin embargo, en lo que
concierne a la facticidad real de dichos dispositivos acudir a la metodologa y postulados
de la sociologa del derecho. Me interesa comprender no solo las causas ( acudiendo a la
historia de las instituciones y de las medidas penales ) sino tambin la capacidad mayor o
menor que tenga la ley penal de conjurar el fenmeno mismo de la criminalidad. En esto
es significativo el aporte de la Criminologa y de la Filosofa tica. Resumiendo : buscar
comprender (verstehen) los puntos de contacto entre la formulacin literal de la norma en
derecho alemn y colombiano y la realidad derivada de su utilizacin. Procediendo as tal
vez sea posible aventurar algunas recomendaciones y conclusiones.
No puede perderse de vista la especial condicin de la infancia y la adolescencia en lo que
atiene al estudio de las conductas delictivas que estos puedan desplegar. En tratndose de
juveniles, resocializar tiene que significar a la vez la prevencin de los hechos punibles276
pero adems la garanta de derechos fundamentales que haga posible la construccin vital
de quienes han sido objeto de medidas de intervencin o tratamiento institucional.277
Resocializar no es pues un concepto dogmtico en sentido estricto. A mi entender forma
parte de la zona interdisciplinaria que va desde el estudio de sus causas ( ontologa

276
nota : Me refiero a la resocializacin entendida desde la prevencin terciaria. En esto consltese el aporte de Gppinger, Bock,
Clark,Gibbs,Bellebaum,Hillmann, segn la bibliografa aportada por Gppinger.
277
Ver: Instanzforschung ( Investigacin de las instancias) .

78
criminal) hasta la manera de como hacer ciertas la prevencin y la reeducacin. Todo, sin
alterar la certeza del sistema legal que en su funcionamiento obedece a claras reglas de la
dogmtica que no puedo desconocer. No se trata de explicar (erklren) sino de
comprender(verstehen). 278

2.6.1. La posicin de Franz von Liszt: castigar o educar?

La historia misma de las ideas de resocializacin demuestra que el debate alrededor de su
naturaleza y fines ha sido intenso. Varios clsicos del derecho penal, de la sociologa,
pedagoga, siquiatra y antropologa se han pronunciado a lo largo de los ltimos
doscientos aos, auscultando el problema de fondo Los juveniles que trasgreden la ley
penal pueden ser tratados como criminales en sentido estricto? Es decir, son sujetos
pasivos de la ley penal? Y su conducta puede subsumirse legalmente?
Pues bien, cuando el nmero de actos criminales cometidos por jvenes empieza a crecer
hacia 1954 de manera acelerada279 la sociedad se da cuenta que en verdad se trata de un
problema social de importantes proporciones. De la observacin de modelos econmicos
parecidos, pero en lo fundamental en las naciones altamente industrializadas se empieza a
deducir, que guardadas las proporciones, el fenmeno se presenta en todos los pases.280
De esto no se salva siguiera la entonces Unin Sovitica que debe instaurar en 1967 lo
que se denomin Ministerio de Hooliganismo ( Hooliganismus)281 para combatir el
fenmeno que segn se crea en las doctrinas marxistas de entonces, se explicaba en la
herencia tarda de los modelos capitalistas de occidente. Para entonces tan solo en
Estados Unidos de Norteamrica ya se haban efectuado algunos adelantos en esta
materia con la instauracin del tratamiento diferenciado de los juveniles a travs de los
Juzgados de Menores y posteriormente con la introduccin del sistema de asistencia para
la libertad condicional o conocida como probation.282 Para entonces, es decir, para 1954
al menos en Alemania, ya se haban duplicado los casos que involucraban juveniles
menores de 14 aos en la trasgresin de la ley penal. Es decir, se plantea la paradoja que
habr de acompaar la disertacin juvenil: en la medida que los estados sociales de
derecho se consolidan, que las estructuras econmicas se depuran y que se
establece el mercado libre, en esa medida se eleva el ndice de hechos delictivos
cometidos por adolescentes. Quin lo creyera? -Pues bien, esa es la discusin desde
finales del siglo XIX. Y yo pregunto: Cul es la discusin a finales del siglo XX y
principios del presente? -En qu hemos avanzado? Y as debo volver a las races mismas
de la discusin terica. Por eso titulo este aparte con el nombre de Franz von Liszt. Para la
poca en que von Liszt inicia su trayectoria como docente en la Universidad de Marburg,
impera en la disertacin jurdica la as denominada escuela clsica del derecho penal
que entiende que el fin de la pena no es otro que la retribucin (escuela
retribucionista)(Vergeltung) o reinstauracin del orden normativo violentado por el hecho
criminal. De tal suerte que es este el fin legtimo del derecho penal y como consecuencia
el objeto de este no puede ser otro que la misma dogmtica y la jurisprudencia.283 En su
disertacin como profesor de la Universidad de Marburg en 1882 plantea algo bien
diferente que habr de alterar la percepcin del derecho penal. El fin de la pena no es la

278
Schtz,A:Fn.64.Fn.65. Esta posicin niega entonces los postulados del positivismo sociolgico.
279
Simonsohn,B: Jugendkriminalitt, Strafjustiz und Sozialpedagogik. Edition Suhrkampf.2er Auflage.1969.Frankfurt a.M. S.7.
280
Simonsohn,B. Fn.69.S.7-8.
281
Fn.69.S. 7.
282
Simonsohn,B: Fn.69.S.1.
283
Gppinger,H.:Kriminologie.Verlag.C.H.Beck.5 Auflage.1997. Mnchen.S.17.

79
retaliacin ni la retribucin sino la prevencin como tal. Y para obtenerla puede el estado
utilizar el mismo derecho penal como medio para inducir la conducta. De ah que sea
entonces necesario dice von Liszt ampliar el espectro de las tareas asignadas a las ciencias
jurdico-penales para inlcuir tres reas especficas: la pedaggica, la cientfica y la
poltica.284 Esta propuesta logra finalmente encauzar las futuras investigaciones
criminolgicas y cientficas hacia la bsqueda de los fines y las consecuencias de la pena y
abandonar la pretensin del simple retribucionismo del derecho penal clsico. As
previniendo, enfocando la labor del derecho penal a la prevencin general del hecho
punible se altera naturalmente la nocin de resocializacin pues ser ahora el juez
quien al dictar sentencia impondr las medidas socio-educativas que considere necesarias.
Pero el camino hasta el primer cdigo social alemn y en particular hasta el primer cdigo
juvenil fue largo. Tan solo hacia mitades de los aos cincuenta vienen a quedar plasmados
los pensamientos de Liszt en la legislacin alemana de infancia.

2.7. Limitacin de derechos fundamentales.

Existe de tiempo atrs una discusin an no resuelta en lo que tiene que ver con la
limitacin a determinados derechos fundamentales originada en la aplicacin misma de la
ley. Posteriormente, explicar el alcance de dicha contradiccin. Por ahora mencionar tan
solo que del anlisis y del resultado de la realidad carcelaria en general y de los
establecimientos de reeducacin juvenil en particular, puede observarse que la mayor de
las veces no se logra el fin de la reclusin ( Vollzugsziel)285 Lo anterior trasciende la idea
misma de la medida de reclusin pues atiene e forma directa a la concepcin que se tenga
de varios elementos del discurso social. Involucra la nocin de sociedad (desde la
perspectiva de la antropologa legal), la misma nocin de lo justo (Filosofa del Derecho;
Etica), la nocin de igualdad y de manera integradora la nocin misma de individuo y
persona nociones que ya desde 1979 me cautivaron y que con el transcurso de los aos
he venido describiendo desde la ctedra universitaria y en las publicaciones aparecidas en
el medio colombiano. Establecer pues, cual es el fin de la reclusin tiene que ver y de qu
manera con la nocin misma del fin de la pena y de la funcionalidad del derecho penal
como tal. Es esta una de las zonas de reflexin jurdico-filosfica de mayor trascendencia
desde antes y despus de la Segunda Guerra Mundial. Sita en el centro debates centrales
como el de la dignidad y la justicia distributiva la justicia material etc.
Llegados a este punto entonces podremos seguir a Radbruch y al relativismo filosfico que
represent. Pretendo as cotejar desde la Filosofa del Derecho Alemana de principios de
siglo ( Radbruch, Maihofer,Kaufmann) seguir intentando la reflexin sobre la misma
teleologa del derecho penal en Colombia y las formas de recepcin (Rezeption) que ha
adoptado en el presente. Insistir en la vigencia de los derechos fundamentales como
teora y prctica legales es insistir en el legado de Gustav Radbruch. Dado lo anterior, es
imperativo describir someramente su teora del Derecho Social (sozialen Rechts).

2.8. La nocin de Derecho Social ( sozialen Rechts).

La Filosofa del Derecho en Radbruch (Rechtsphilosophie) abarca en lo fundamental cuatro
bloques temticos, a saber : I.El problema del relativismo como mtodo II.La naturaleza

284
Gppinger,H. Kriminologie. Fn.73.S.18.
285
StVollzG. 2.: Im Vollzug der Freiheitsstrafe soll del Gefangene fhig werden, knftig in sozialer Verantwortung ein Leben ohne
Straftaten zu fhren (Vollzugsziel)..............

80
de la cosa (Die Natur der Sache) III.La relacin hombre y Derechoy IV. La Idea del
Derecho Social . (sozialen Rechts). 286 Es a sta ltima a la que me quiero referir.
Ms all de la concepcin del liberalismo como filosofa poltica, segn la cual, en el centro
de toda reflexin se encuentra el derecho privado ( privates Recht)287 entendido este al
decir de Radbruch como un a priori288 y de la concepcin conservadora 289que niega dicho
papel central al derecho privado para adscribrselo al derecho pblico ( ffentliches
Recht)290 se encuentra la concepcin del derecho social, para la cual el lindero entre
dichas esferas de lo privado y lo pblico no estn claramente demarcadas sino que en
cambio se fusionan y entremezclan.291 Dicha postura se justifica por el hecho de entender
al individuo como un ser social(Gesellschaftswesen)292 y no como igual al Estado mismo
en virtud de la ficcin del principio de la libertad de contrataciny comparecencia
procesalen la que al memos para el liberalismo, el Estado comparece ficticiamentecomo
un individuo ms junto al individuo como tal. Para esta perspectiva es el Estado un ente
regulador de las relaciones entre individuos basadas estas en el principio de libertad y
autodeterminacin.293 Y al entender al individuo como un ser social se aleja de la
percepcin conservadora que engloba dicha relacin privado-pblico en lo pblico como
tal desvirtuando el papel del individuo.
La Idea del Derecho Social entonces, altera la percepcn que se tiene de individuo. Ya
no se describe desde su capacidad contractual y su libertad sino que se aprehende desde
su posicionamiento al interior de lo social, vale decir, su condicin misma de empleado,
empleador, obrero, patrono etc., con lo que resalta su diferenciabilidad
social(gesellschaftliche Differenziertheit)294 As sustituye el principio liberal de la
gualdad por el social de la nivelacin o equiparacin (Ausgleichung)295. Como
consecuencia se alteran los conceptos de justicia conmutativa (kommutative), que
cambia por el de justicia distributiva(distributive Gerechtigkeit);la nocin de autoayuda
(Selbsthilfe) por la de ayuda de la sociedad organizada (Hilfe der organisierten
Gesellschaft).
Pensar entonces en trminos de derecho social implica tambin en mi criterio alterar la
percepcin de derechos fundamentales pues no se trata de consagraciones ltimas en
favor del ciudadano sino de deberes (garantas) a cargo del Estado hacia ste y de ste
hacia el Estado el cumplimiento y la observancia de determinados deberes pblicos. Se
entiende as con claridad, para el caso colombiano, la expresin funcin social adscrita al
ejercicio de la propiedad.296. Derecho Social significa hoy la trama construida entre las
garantas, los derechos fundamentales y los deberes ciudadanos que operan
fusionadamente haciendo que la esfera de lo pblico y lo privado se desdibuje cada vez
ms hasta el punto que en la actualidad muchas de las funciones y actividades de los
particulares, si bien estn regladas en el derecho privado, en cuanto a su fin estn
subordinadas a lo pblico como podra ser el caso actual de la legislacin en materia
286
Radbruch,G:Fn.34.S.353.Nachwort von H.P.Schneider zur 4.Auflage.
287
Radbruch,G:Fn.34.S.222 oben.
288
Radbruch,G:Fn.34.S.220.
289
Radbruch.G:Fn.34.S.222. Nach Radbruch entspricht ein berindividualistisch-konservativeStandpunkt.
290
Radbruch,G:Fn.34.S.220 supra.
291
Radbruch,G:Fn.34.S.223. Nach Radbruch : In einer sozialen Rechtsordnung liegen deshalb privates und ffentliches Recht nicht mit
scharfen Grenzen nebeneinader, sie verschieben sich vielmehr einander .
292
Radbruch,G:Fn.34.S.223
293
Radbruch,G: Fn.34.S.222.
294
Radbruch,G:Fn.34.S.223. indem das soziale Recht die gesellschaftliche Differenziertheit der Einzelnen, ihre soziale Macht-oder
Ohnmachtstellung sichtbar macht.........
295
Radbruch,G:Fn.34.S.223. setzt es an Stelle des liberalen Gedankens der Gleichheit den sozialen Gedanken der Ausgleichung............
296
Constitucin Poltica de Colombia .art.30.

81
financiera, la cuestin de los medios de informacin ( prensa,radio y televisin) el uso del
espacio sideral y en cuestiones esencialmente complejas la clonacin de embriones
humanos etc. En otro aparte me referir a la incidencia de esta idea del derecho social en
lo atinente a la doctrina o concepto de la resocializacin y cmo se altera desde estos
postulados de Radbruch la administracin de la poltica carcelaria contempornea y por
ende la nocin de mtodos de intervencin cargo del Estado o en otros trminos, la
resocializacin .

3.Gustav Radbruch: Hacia la concepcin humanitaria del Derecho.

(humanitres Rechtsauffassung).
La enseanza de Radbruch es de amplio espectro. No solo rompe una tradicin
individualista en el sistema codificado de principios de siglo, sino que adems introduce
elementos de reflexin filosfica que tendrn profunda influencia en la disertacin
jusfilosfica de varios pases europeos como Italia, Francia y Espaa. En lo referente al
rea latinoamericana su teora llega tardamente297 dada la influencia ejercida por la
compilacin de Andrs Bello que para el caso colombiano se resume en la dogmtica
individualista de fines del siglo XIX derivada istrictu senso del Cdigo de Napolen . La
nocin de individuo se lee en dicha dogmtica desde la estructura de las relaciones
basadas en los derechos subjetivos (Jellinek) y los positivistas, pero no incluye la reflexin
centrada en el hombre y su dignidad sino hasta finales del siglo XX en particular con la
promulgacin de la Constitucin Poltica de 1991. En esto cabe destacar la aparicin de
varios tratados pblicos que como la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la
Convencin Internacional de Derechos del Nio introducen los rectores de Radbruch en lo
que respecta a la dignidad como valor y a la concepcin de la responsabilidad social
del estado que difieren y contrastan con las tradicionales posiciones de orden
individualista y librecambista derivadas de Adam Smith (the invisible hand).

3.1. La nocin de Derecho Humanitario( humanitres Rechtsauffassung).

Para llegar a Radbruch en los albores del siglo XX es preciso recorrer someramente
algunos de los pasos
Desde la poca de las grandes codificaciones ( Preuen 1794,Francia 1804 y Austria 1811)
ha sido permanente en la creacin legal la existencia de una ecuacin conceptual. Dicha
ecuacin equivale a colocar en el centro del derecho al individuo sobre la base de la
doctrina de la autonoma de la voluntad. ((. Privatautonomie) 298 propia del racionalismo
del siglo XIX. En virtud de esta posicin se privilegia la concepcin liberal e individualista299
segn la cual es el individuo el llamado a determinar sus propias condiciones de vida o en
otros trminos a la autodeterminacin de su papel social. En la base de la argumentacin,
la creencia de que al estado le corresponde tan solo una funcin general de coordinacin y
supervigilancia pero que en el fondo lo que prima es la autonoma de la voluntad y la
propia autodeterminacin tanto en lo econmico como en lo social y legal. Fruto de esta
percepcin es la misma teora del contrato como tal300(Vertragsfreiheit). Esto en cuanto a
los albores del siglo XIX. El Estado no es mas que una mano invisible ( invisible hand) que
controla delicadamente el mercado y el funcionamiento de los social permitiendo la
reparticin de los bienes y servicios sociales a travs de la ley de oferta y demanda. Adam
297
Tejeiro,C: Fn.23.S.33 supra.
298
Brox,H: Allgemeiner Teil des BGB.Berlin.21.Aufl.1997.Carl Heymanns Verlag.S. 17.
299
Brox,H:Fn.68.S.17 infra.
300
Brox,H: Fn.68.S. 17.Abs.24 infra.

82
Smith irrumpe en el panorama de las escuelas econmicas como uno de los exponentes
ms importantes de la escuela del laissez faire laissez pasar. Liberalismo a ultranza. Y en
lo que respecta al Derecho como ciencia a partir de Napolen y posteriormente del Cdigo
Civil Alemn BGB de 1900 la supremaca la tiene el individuo con su consabida libertad de
contratacin, de locomocin, de opinin etc., derechos que hoy en da forman parte del
catlogo de derechos fundamentales en casi todas las constituciones modernas.

3.2. Antecedentes histricos.

El proceso histrico podra decirse que comienza hacia 1215 D.C. con las primeras
codificaciones que establecen el lmite al poder absoluto del soberano. La Magna Carta
contempla por primera vez dicho lmite. Los barones reciben un tratamiento legal diferente
respecto del Soberano que les concede determinados privilegios derivados de su condicin
de nobleza. Hasta aqu tan solo el pacto por parte del Soberano en lo que respecta a
algunos privilegios. Posteriormente se redacta el Act of habeas corpus en el ao de 1679
con la primera consagracin universal respecto de los derechos del individuo para el caso
de ser detenido por la autoridad. Opera tan solo como restrictor a la libertad omnmoda
del rey o Soberano pero an dista de ser un derecho fundamental como se le conocer
despus. Para 1689 bajo la hegemona de Jacob II de la casa Estuardo se proclama la Bill
of Rights , que trae ya claras limitaciones al poder del Soberano. Limitaciones que en lo
fundamental atienen al ejercicio de algunas libertades que desde entonces sern pblicas
es decir que le corresponden a todos por el hecho de ser consagradas por la ley. Se aleja
la consagracin del Bill of Rights de la nocin original de concesin de privilegios a los
barones para introducir elementos que luego darn luz a la nocin de ciudadano. Dichas
consagraciones son proclamadas luego en 1776 en la Constitucin de Virginia en los
Estados Unidos de Norteamrica introduciendo la nocin de libertad y de derechos . Sus
proclamas sern luego tomadas casi que literalmente en la Constitucin Francesa de 1789
que viene a plasmar con toda claridad la nocin de libertad igualdad y fraternidad y
en consecuencia constituye la primera Proclama de Derechos Humanos o de Derechos del
Hombre. Se coloca entonces al hombre (Mensch) en el centro del discurso legal y se le
atribuye a ste la capacidad de su determinacin. Finalmente Estados Unidos proclama la
famosa Constitucin de 1787 que ser el punto de partida para las regulaciones
posteriores de derecho americano como son el due process y la equal protection.
Para el caso alemn el antecedente mas claro es la Paulskirchenverfassung de 1849 que
introduce definitivamente los derechos constitucionales al trabajo, opinin y expresin,
libertad religiosa, ctedra y enseanza y el derecho de propiedad. Igualmente consagra el
principio de igualdad jurdica ante la ley ( Allgemeinen Gleichsatz). Posteriormente, como
resultado de las guerras entre los barones, se proclama la Preuische Verfassungsurkunde
( Constitucin Prusiana) de 1850 que altera la nocin del derecho de igualdad
(Gleichheitsrecht) por la de principio de igualdad ( Gleichheitssatz) con lo que se logra
el rango supralegal de la igualdad jurdica de los asociados. Para 1866 y 1871 se
promulgan las constituciones de la Liga del Norte de Alemania (Norddeutschenbundes) y
la Constitucin de Bismark (Bismarksche Verfassung) respectivamente que vienen sin
catlogo de Derechos Fundamentales y significan un retroceso en el proceso de
consagraciones ciudadanas. Lo anterior se explica en el renacimiento de la nocin de
unidad (Einheit) que habr de prevalecer hasta ya entrado el siglo XX. Finalmente, la
Constitucin del Reino de Weimar (Weimarer Reichsverfassung) de 1919 que retoma el
camino consagratorio fundamental e introduce el catlogo de Derechos Fundamentales

83
(Grundrechtskatalog) y el principio constitucional de la Igualdad Jurdica (Gleichheitssatz).
Acabada la Segunda Guerra Mundial y reconstituida Alemania como Repblica Federal de
orden constitucional se promulga la Constitucin del 23.de Mayo de 1949 que con la
modificacin del 20 de Diciembre de 1993 rige actualmente y ha permitido la consolidacin
del Estado Democrtico actual. Sus primeros diecinueve artculos contienen el catlogo de
Derechos Fundamentales, siendo el primero de estos el que consagra definitivamente el
principio constitucional de la dignidad humana.(Menschenwrde).

3.3. Fundamentacin de valores. El aporte de Radbruch.

Como puede observarse, ha sido largo y difcil el camino de las consagraciones jurdicas.
Como ya se dijo, en un principio se trata tan solo de derechos (Rechte) que poco a
poco dadas las nuevas concepciones del Estado y la Sociedad se van alterando hacia los
Principios (Stze). Lo que en el fondo se debate a lo largo de la historia es la nocin
misma del estado. Su naturaleza ( LOcke,Rousseau), su conformacin y sus fines. Lo que
habr de ocupar a finales del Siglo XIX y comienzos del XX a la Filosofa del Derecho
Alemana es la pregunta central alrededor de los fines como tales pues subyace la
cuestin de la justicia como principio y el de la legalidad que es tan caro a la doctrina
positivista del Derecho. Radbruch rompe esta concepcin original del Estado, colocando en
el centro de la discusin a la persona misma dotada de dignidad especfica que como
principio constitucional es proclamado en la actual Constitucin Alemana. Para lograrlo fue
necesario alterar el discurso sobre la relacin individuo-sociedad que permitiera concebir el
Estado desde las funciones sociales y las garantas constitucionales y no necesariamente
desde la preservacin a ultranza de los derechos individuales. As es como surge
paulatinamente la enseanza de Radbruch : en el centro est el hombre concebido como
persona dotado de dignidad. La funcin del Estado y por ende del Derecho es preservar
dicha dignidad y garantizar la correlacin entre derechos fundamentales y el logro de los
fines ltimos del Estado. Es decir, el regreso al pensamiento helensitico-romano301 con su
legado de humanitarismo, al decir de Erik Wolf.302.
Pero nada de lo que hasta ahora se ha dibujado, es decir, el trnsito de los meros
derechos a las consagraciones constitucionales se hubiera logrado a no ser por el avance
considerable en la reflexin que sobre el Derecho como tal ha aportado la Filosofa el
Derecho y sus polos opuestos de la Teora Jurdica y la reflexin juspositivista.
La introduccin de los Derechos del Hombre (Menschenrechte) en el centro de la discusin
jurdica, revive la discusin alrededor del cmo fundamentar cientficamente el discurso
basado en valores.303 En esto es significativa la propuesta de Radbruch, derivada de su
relativismo crtico,304 (Relativismus) segn la cual es imposible conocer el origen mismo
del valor (entendido como lo opuesto a la realidad) reconociendo un ignoramus305 que
constituye el punto de relacin entre dos juicios de valor (Werturteile). Asumiendo que la
nocin de dignidad es en s misma un valor y que no habita en la realidad emprica
objeto epistemolgico de las ciencias naturales y del racionalismo a ultranza representado
por la escuela Histrica del Derecho (Historische Schule) con Hegel como uno de sus
mximos exponentes306 reconocemos en el relativismo un mtodo307que permite
301
Radbruch,G:Fn.34.S.367.
302
Radbruch,G:Fn.34.S.367 zittiert von Hans-Peter Schneider in Gustav Radbruchs Einfluss auf die Gegenwart. Nachwort zur
4.Auflage.
303
Radbruch,G:Fn.34,35.S.353 I
304
Radbruch,G:Fn.34.S. 98 infra.
305
Radbruch,G:Fn.34.S. 98. supra.
306
Radbruch,G:Fn.34 S.106. Radbruch citando a Hegel : Was vernftig ist, das ist wirklich, und was wirklich ist, das ist vernftig .

84
determinar la validez de un juicio de valor en relacin a uno de orden superior. As lo
expresa Radbruch : .........Die hier dargelegte Methode nennt sich relativismus, weil sie
die Richtigkeit jedes Werturteils nur in Beziehung zu einem bestimmten obersten
Werturteil, nur im Rahmen einer bestimmten Wert-und Wertanschauung......308 Esta
propuesta permitir comprender la expresin ein Leben ohne Straftaten zu fhren
contenida en el 2 de la Strafvollzugsgesetzt alemana del 16. De Marzo de 1976 que
define el fin de la resocializacin para la ley penitenciaria vigente.309 La cita del 2 de
esta ley es pertinente pues quin define cual es el concepto verdadero de vida (leben)
al que se refiere la norma? Y se hace entonces evidente que al intentar definir este tipo de
vocablos que trae la ley volvemos a la discusin en valores y finalmente al dualismo
metdico que habr de permitirnos fijar un rumbo . Aqu ya no se trata de fijar el alcance
de la ley como lo pretende la hermenutica juspositivista. Aqu se trata de determinar
qu es vidapara el recluso y en tratndose de juveniles determinar el proyecto
pedaggico que habr de seguirse . A esto ya me he referido cuando en otro aporte
analic el as llamado skillfull perfomance of living de la propuesta en Dworkin.310 Lo
anterior, por cuanto la nocin de vidaimplica una prevaloracin tica que establezca cual
es el bueno el malvivir. Si la concepcin del buenvivir que subyace en la norma
descrita, no concuerda con la ma, en el caso de ser manifiestamente injusta, debo
acatarla ? 311
En sentido extenso entonces, debo indagar por los fines ltimos del Estado del que a su
vez emanan las leyes. De ah la importancia de determinar su naturaleza y sus fines.

3.4. La nocin de persona.

Quisiera detenerme brevemente en el aporte de Radbruch.
Como ya se explic, en esencial para comprender su aporte partir de la fusin
paulatinade los linderos entre el derecho pblico y el privado que plantea este filsofo del
derecho. Como nocin central la de derecho socialque ya est explicado en sus alcances
generales. Nos ocupa ahora por su relievancia esta nocin de persona.
El filsofo la explica en el 17 de la Rechtsphilosophie en stos trminos : ....Wenn
dem Begriffe des Rechtes mit dem Gedanken der Ordnung auch der Zweckgedanke
innewohnt, wenn deshalb nicht nur das Verhltniss von Mittel und Zweck,sondern auch
der Gedanke eines Zweckes der Zwecke,eines End-und Selbstzweckes als unentbehrliche
rechtliche Denkform mit dem Rechtsbegriff selber gesetzt ist,dann mu man den Begriff
der Person, des Rechtssubjekts, als eine nicht auf die Rechtserfahrung gegrndete und
beschrnkte,sondern denknotwendige und allgemeingltige Kategorie der jusristischen
Betrachtung sehen....... 312 La cita contiene diversos elementos. Veamos.

3.4.1. La relacin entre fin y fin ltimo.

Para Radbruch, el fin(Zweck) habita junto con el ordenamiento como tal(Ordnung) al
interior del concepto mismo de Derecho(Begriff des Rechts). Parte pues de un concepto
dual: de una parte el presupuesto normativo de la conducta y de la otra el fin de dicho
prescripcin normativa. Desborda entonces la posicin estrictamente dogmtica pues esta

307
Radbruch.G:Fn.34.S.98
308
Radbbruch,G:Fn.34.S.98,99.
309
Siehe Fn.67.
310
Tejeiro,C: Fn.23.S. 106.
311
Radbruch,G:Fn.34.S. 102.unten.
312
Radbruch,G:Fn.34 . 17.S.225.

85
se agota en la prescripcin misma como contenido racional-deductivo(silogismo).
Preguntarse por el fin como tal implica adems una pregunta por el valor como centro de
su indagacin filosfica. Cual es el fin del Derecho? Pregunta que en si misma significa
un posicionamiento desde el relativismo crtico base de su disertacin.Pues, si el fin mismo
fuese la prescripcin (norma) se estara en la dogmtica que no reconoce sino los
procesos racionales basados en la experiencia verificable, en este caso la ley escrita, punto
de partida y de llegada de toda disertacin dogmtica. Aqu, se abandona dicha postura.
Para el autor es necesario indagar por el fin como ultima ratioo causalidad misma de la
prescripcin legal. Ahora, cuando el fin de la prescripcin es en si mismo un fin como tal,
concluye Radbruch la nocin de persona. Trasciende esta postura el anlisis mismo de la
relacin medio-fin(Mittel und Zweck)313 propia del derecho positivo. En otras palabras : si
se indaga ms all de dicha relacin medio-fin y se intenta la sustentacin de la nocin
de sujeto de derechos(Rechtssubjekt) no desde la experiencia jurdica (Rechtserfahrung)
sino desde una categora general (allgemeingltige Kategorie)314 se estar delante de la
persona como sujeto de dichos derechos.

3.4.2. El fin en si mismo ( Selbstzwecks).

Debe adoptarse entonces una categora jurdica : la persona. Para poder llegar a esta es
precisa la indagacin por el fin del fin mismo (Zweck des Zwecks), el fin ltimo
(Endzwecks) y el fin en si mismo (Selbstzwecks).del Derecho. Entendida dicha diferencia,
se establecer la distancia que separa los conceptos de sujeto de
derecho(Rechtssubjekt) y objeto del Derecho(Rechtsobjekt)315, pues este ltimo no es
ms que el simple medio que sirve a un fin.316Y si se parte de entender que la persona
es un fin en si y por lo tanto una categora concluir el autor diciendo que sta(la
persona) como tal pertenece a los conceptos que representan la
igualdad.(Gleichheitsbegriff).317. La discusin entonces alrededor de los fines mismos del
Derecho no se agota en el estudio de la validez y de la estructura armnica del
ordenamiento. Resalta la posicin del autor: se requiere construir una categora vlida del
orden discursivo (persona) que permita distinguir el fin del fin en si mismo como lo es la
nocin de persona. Aceptando esto ltimo se apartar definitivamente del individualismo
pues en esta escuela el individuo no es ms que un individuo carente de individualidad318
o en otros trminos la misma nocin de libertad humana en forma individualizada.319 El
Derecho Social niega esta condicin pues describe al individuo ms desde su posicin real
en lo social ( como trabajador, empleador etc.).320. Tanto Kaufmann como Radbruch se
detienen en este punto. Recurdese la posicin de Kaufmann en cuanto a entender la
personacomo conjunto de relaciones.321Comprendemos entonces que no se trata de la
implementacin entre sujeto-objeto del Derecho sino de elevar a categora como tal la
nocin de persona entendida esta adems desde su posicionamiento en lo social. En

313
Radbruch,G:Fn.34,94.S.225.
314
Radbruch,G:Fn.34,94.S.225
315
Radbruch,G:Fn.34.S.225.
316
Radbrcuh,G:Fn.34.S.225. Stammler nach einen Zitat von Radbruch. Theorie der Rechtswissenschaft,1911.in
Radbruchs,Rechtsphilosophie.Fn.34.unten.
317
Radbruch,G:Fn.34.S.225.
318
Radbruch,G:Fn.34.S.225 unten.
319
Radbruch,G: Fn.34.S.225: ........da vielmehr das Individuum des Individualismus ein individualittsloses Individuum, nichts weiter
als die individualisierte menschliche Freiheit ist................
320
Radbruch,G:Fn.34,76.S.227.
321
Kaufmann,A:Fn.40.

86
Radbruch entonces hablaremos de categora mientras que en Kaufmann hablaremos del
conjunto de relaciones.

3.5.Aspectos de Derecho Comparado.

La comparacin de los modelos legales colombo-alemanes muestra a las claras cuando y
cmo va apareciendo en el panorama legal constitucional de derecho interno esta nocin
de persona. Modelos como el colombiano que han recibido una influencia decisiva del
derecho francs han logrado estas consagraciones en perodos de la historia legal muy
diferentes a los alemanes. Circunstancias dismiles en extremo, como aquella derivada de
las dos Guerras Mundiales hacen que el desarrollo legal sea en extremo dismil. No
obstante, para efectos de la correlacin histrica podemos aventurarnos a decir que en la
actualidad los dos modelos acusan ( en lo constitucional) profundas similitudes. La
Constitucin alemana actual con su catlogo de Derechos Fundamentales inspir los
trabajos de la Asamblea Constituyente de 1990-1991 encargada de redactar la actual
constitucin colombiana. Nociones como dignidad, persona, derechos fundamentales etc.,
que aparecen en el catlogo constitucional alemn forman parte hoy en da de la
colombiana. Igual suerte corre la jurisprudencia constitucional colombiana que en varios
de sus fallos sustenta sus decisiones en la misma Teora Constitucional alemana desde la
que autores como Robert Alexy y Jrgen Habermas estn ejerciendo gran influencia en el
discurso colombiano. No obstante, para efectos de este escrito, he querido basar la
reflexin filosfico-jurdica desde los posicionamientos clsicos que como los de Kaufmann
y Radbruch permanecen vigentes e inspiraron en su momento el desarrollo posterior de
muchas de las teoras y posturas conceptuales posteriores a la Segunda Guerra Mundial.
En otro aparte estudiar el desarrollo histrico general de la nocin de juvenil una vez
estructuradas las posiciones conceptuales desde la Filosofa del Derecho que han dado
como resultado nuevas perspectivas constitucionales en los dos pases. No sobra
mencionar las tensiones que se derivan de la introduccin de estos conceptos en un
modelo como el colombiano de claro corte dogmtico. Los principios del Derechos Social
aportan nuevos elementos para el fallamiento de las causas en las Altas Cortes
Colombianas.

3.5.1.El caso Colombiano

Como se vena anotando, parte de la herencia del racionalismo y el materialismo es haber
centrado el discurso legal alrededor de la nocin de individuo. Este entendido como
Sujeto de Derechos322, actor principal del mundo jurdico civil y piedra angular de la
disertacin jurdica juspositivista. Luego al art.74 establece la nocin de persona.323
Tanto la primera como la segunda estn invariablemente referidas al ejercicio de los
derechos subjetivos que le confiere la ley por ser titular de estos. En el fondo se trata,
para el Derecho Colombiano, de consagrar el ideario francs de entender dos polos
precisos: de una parte El Estado y por contra el Individuo dotado de libertad y derechos
subjetivos. Con el transcurrir del desarrollo del Derecho Colombiano se introducen
paulatinamente cambios de fondo en la interpretabilidad del Cdigo Civil dados estos por
la entrada en vigencia de la Constitucin Poltica Colombiana de 1991. Esta viene con un
dispositivo claro al art.2 de la misma que consagra la dignidad de la persona humana .

322
Cdigo Civil Colombiano art.
323
Tejeiro,C: Fn.23.S.94 supra.

87
324
As al introducir un nuevo dispositivo legal de orden constitucional altera el paradigma
(Paradigmenwechsel) pues abandona la interpretacin y definicin puramente
juspositivistas para adentrarse en un sistema de orden integral que acoge la nocin de
dignidad y la filosfica de persona. Cmo explicar este viraje en el Derecho
Colombiano? - Para Kaufmann estos cambios de paradigma se deben en lo fundamental a
la incapacidad de las teoras del Derecho de orden formal-racional por explicar las
preguntas bsicas como aquella de lo justo o lo injusto325. La explicacin debe
buscarse en la historia de lo que fue la reforma constitucional de 1991. La Constitucin
Poltica que rega a Colombia desde 1886 con varias reformas en 1936,45 y 1968 era de
corte claramente positivista y racionalista. Recoga todos los grandes postulados franceses
de la libertad y la igualdad, entendidos estos como conquista del individuo frente al
Estado. Desde la perspectiva del estado de derecho se entendan las consagraciones de
libertad e igualdad como la manifestacin ms clara de las ideas conservadoras que
inspiraron la constitucin de 1886. As, la nocin de persona no aparece descrita desde
la Filosofa del Derecho sino desde la teora de la capacidad legal es decir, las personas
son capaces o incapaces, segn su edad y condicin jurdicas especficas.326 Obedece pues
a una concepcin concreta del estado y se visualiza a la persona desde su condicin de ser
sujeto de derechos.. Y as prevalece hasta el ao de 1991 cuando se introduce327 la
nocin de persona en el derecho constitucional colombiano pero ya entendida en
relacin al fin en si es decir, dada su dignidad. Como se observa, la nocin rectora es la
de individuo que presupone la colateral de derechos subjetivos, pblicos y abstractos,
nocin vigente hasta 1991.
Con la entrada en vigencia de esta constitucin se crea en Colombia la Corte
Constitucional que es la encargada de la interpretabilidad de la Constitucin. Junto con
esta se instaura el recurso de tutela 328que permitir solicitar el amparo de la Corte ante la
violacin o amenaza de un derecho fundamental. Este ser un factor de colisin
permanente con la Corte Suprema de Justicia cuyos fallos son de orden esencialmente
positivos. Mientras que aquella salvaguarda la integridad de la Constitucin, esta ltima
preserva la certeza y seguridad jurdicas mediante el recurso extraordinario de casacin
contra las sentencias proferidas en segunda instancia.

3.5.2. El caso Alemn.

El caso alemn es diferente : La Constitucin Democrtica y Federal de 1949 ya consagr
la nocin de persona de manera explcita al numeral 2 del artculo 2 329 en lo referente a
la libertad como derecho inalienable. La expresin Person que trae el artculo que se
comenta debe interpretarse junto con la expresin Menschen (seres) que trae el artculo
1 (1) en el sentido de su dignidad y su libertad a la luz de las consagraciones de los
derechos humanos. La declaracin del artculo1 de la Constitucin Alemana no deja duda
alguna en cuanto a que el marco de interpretacin general de estos vocablos est

324
Constitucin Colombiana art. 2
325
Kaufmann,A:Fn 2.S.16. Der Paradigmenwechsel (horrible dictu) hat sich doch lngst auch im Bereich des Rechts angekndigt. Das
heute das irrationale Rechtsgefhl wieder hoch im Kurs steht, ist wahrlich nicht durch die -angeblich irrationale-Hermeneutik bewirkt
worden. Der Hauptgrund dafr liegt ganz im Gegenteil im Ungengen der rein formal-rationalen Rechtstheorien........... .
326
Tejeiro,C: Fn23.S.34 supra.
327
En Derecho Colombiano la nocin de ntroducirse asemeja a la de rezeptiondel Derecho Alemn.
328
Equivale al art.19 (4) de la Grundgesetzt alemana. (4) : Wird jemand durch die ffentliche Gewalt in seinen Rechten verletzt, so steht
ihm der Rechtsweg offen..........
329
G.G. art.2 (2): Allgemeines Freiheitsrecht : ..........(2):Jeder hat das Recht auf Leben auf Leben und krperliche Unversehrheit. Die
Freiheit der Person ist unverletzlich........

88
conformado por los Derechos Fundamentales, los Derechos Humanos y el principio de la
justicia (G.G.art.1) y de la paz. Es decir, humanista y social. Lo anterior, por cuanto al
visualizar el sujeto de derechos desde la concepcin e persona y su dignidad se
fusionan los limites entre lo pblico y lo privado, haciendo que la interpretabilidad de las
leyes y normas se haga de cara a los valores jurdicos y no tan solo de cara a la cuestin
de su validez y pertinencia dogmtica.
Amplios sectores del derecho contemporneo han cambiado paulatinamente su
interpretabilidad al introducir vbgr. en Colombia la nocin de dignidad y de persona. La
pregunta alrededor de dicha dignidad asume enorme influencia en el actual Derecho de
Familia y en particular en el Derecho Penal de Juveniles. En estos, hablar de dignidad,
presupone la aplicacin de criterios que la mayor de las veces pueden estar en contrava
de la simple aplicacin de las pruebas allegadas en el proceso. As por ejemplo, en un
proceso de prdida de patria potestad contra una madre en estado de prostitucin, no
ser dado conculcar dicho derecho por el estado de prostitucin en si sino por haber
resultado probado en el juicio que de dicho estado se deriva un grave perjuicio para los
hijos. En una aplicacin estrictamente dogmtica, a la madre se le retirara dicho derecho
tan solo al probar la condicin de prostitucin como tal pues violara directamente el
presupuesto legal de la moral y las buenas costumbres. Empero, la nocin de moral y
buenas costumbres leda desde el paradigma de los derechos fundamentales y la
dignidad humanas adquiere un contexto diferente. Es relacional quiere decir, an
estando probadas en el juicio, no son suficientes para decretar las medidas de proteccin
o de sancin legal. En un estado social de Derecho la condicin de prostitucin est
condicionada a la nocin de pobreza estructural330 y ya no puede leerse simplemente
como una trasgresin a la moral y las buenas costumbres. La nocin de lo preventivo y
lo pedaggico adquieren importancia y relevan el carcter profundamente humano de
las actuaciones de cada quien obligando al juez al estudio detenido del caso concreto y
sus particulares caractersticas.

II. Niez y Juventud como categoras jurdicas del Derecho Social.

En el primer aparte de esta obra se han presentado de manera descriptiva las principales
posiciones (Kaufmann y Radbruch) que han servido de fundamento a los desarrollos
posteriores que han culminado con la categorizacin vigente en el discurso jurdico de la
infancia-adolescencia. Como se ha visto, la Filosofa del Derecho se ha ocupado del tema
trascendente del cmo llegar a las categoras jurdicas que engloban el fin en si mismo
junto al fin como tal de lo jurdico. Ha sido descrito en las lneas anteriores el sistema
ontolgico y epistemolgico jurdico que permite a partir de estos autores la categorizacin
de la nocin central de persona. Conceptos colaterales como el de su dignidad debern
ser abocados ms profundamente. La posicin dogmtico-positivista que agota la
disertacin jusfilosfica en la cuestin de la relacin objeto-fin del Derecho y entiende al
individuo desde el mbito de su libertad, queda superada a mi entender con los aportes
del Derecho Social entendido este desde las enseanzas de Gustav Radbruch. Incluimos,
como ya se dijo, el aporte de Arthur Kaufmann en cuanto a entender a la persona desde
sus relaciones sociales, lo cual aunado a los avances de la Sociologa del Derecho con la
teora de Rehbinder sobre la Tridimensionalidad dibujan un panorama especfico que
puede explicar desde la Filosofa del Derecho los avances conceptuales logrados en los

330
En el mbito latinoamericano es particularmente importante el trabajo de Amartya Sen y Robert Nozick, citados por mi en Teoria
General de Niez y Adolescencia.Fn.15.S.91 infra. Fn.108.

89
ltimos setenta aos de investigacin jusfilosfica. La cuestin vital es pues partir de la
nocin de persona como categora jurdica relacional331. Pero siempre a partir de la
nocin del valor en si (Selbstzweck) De tal suerte, que cuando la Convencin
Internacional de Derechos del Nio ( bereinkommen ber die Rechte der Kinder)
promulgada en 1989 y suscrita por 190 pases, entre ellos Colombia y Alemania en su
prembulo (Prembel) al prrafo (Paragraph)2 establece que Teniendo en cuenta que
los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos
fundamentales del hombre y en la dignidad y el valor de la persona humana......... 332
plasma y consagra irrevocablemente los planteamientos descritos sobre dignidad y
persona que habrn de constituir el punto de encuentro esencial y comn del derecho
colombo-alemn en materia de infancia y adolescencia. Lo anterior, por cuanto tanto en la
Constitucin poltica Colombiana como en la Grundgesetz alemana, los tratados pblicos
prevalecen sobre el derecho interno. Cabe ahora profundizar estas nociones.

1. Breve resea histrica de infancia y adolescencia.

1.1. De las nociones mismas.

Ante todo una advertencia metodolgica. Las nociones de infancia y adolescencia no son
nociones jurdico-positivas sino que corresponden a los estudios e investigaciones
derivados de otras ciencias como p.ej.la sicologa clnica, la social-antropologa y la
siquiatra. De ah que en determinados momentos se englobe bajo la denominacin de
juvenil la franja amplia que cubre tanto a los infantes tardos ( 12-18) como a los
adolescentes. El Derecho Juvenil Alemn trae una nocin ms exacta (Heranwachsenden)
que luego ser descrita a lo largo de este captulo. De igual manera, el Derecho
Internacional Pblico deslinda las nociones de joveny de nio .

1.2. Del nio y el joven en la sociedad antigua.

Puede decirse que en las sociedades arcaicas o iniciales exista el concepto de juvenil
como tal? - Tal vez, los datos acopiados hasta la fecha no permiten concluir dicha
aseveracin. La connotacin romana de filiaeo hijo est muy lejos de equivaler a la de
joven. Se acerca a la nocin de hijopero debe entenderse desde lo patrimonial, pues el
pater familiae detentaba su poder econmico y administraba un patrimonio del que
formaban parte sus hijos. Dicha pertenencia hacia referencia a lo jurdico, sin que la
connotacin fuese de orden afectivo o familiar. Lo anterior por cuanto el concepto latino
de familiae no equivale a la acepcin moderna de familia. No obstante, existen
referencias a la existencia del nio (pueris) y en especial a aquellos favorecidos que
podan educarse en la corte del Emperador y que gozaban de una posicin especial (pueris
eminentes), como quiera que pertenecan a la categora de los elegidos para permanecer
en el crculo de los amigos del Emperador (secundae admisionis). De esta clasificacin
aportada por Seneca (elem.I10,I)puede colegirse al decir de Friedlnder 333 que ya para
entonces, es decir, para el reinado de Augusto y Tiberio, el nio poda gozar de
determinado status heredado de su familia como tal ( agnada o consanguinea) o por

331
Entiendo por categora jurdica relacional el punto de encuentro entre la categora jurdicade Radbruch y la posicin de Kaufmann.
332
Tejeiro,C:Fn.23.S.209. Convencin Internacional de los Derechos del Nio.Asamblea de las Naciones Unidas.20 de Noviembre de
1989. Suscrita igualmente por la Repblica Federal de
Alemania con fecha 5 de Abril de 1992.
333
Friendlnder,L: Darstellungen aus der Sittengeschichte Roms. Band 1. Wirzel Verlag. Stuttgart.1964.Neudruck der
Ausgabe.Leipzig.1922.Scientiae.Verlag. S.77.

90
derivar del favor del Emperador. As pudieron educarse juntos Agrippa, nieto de Herodes
el Grande con Tiberio, hijo de Drusus, Tiberio hijo en la corte de Claudio y Marco Aurelio
en la corte de Adriano.334 De otra parte, relata Suetonio citado por Friedlnder como
Claudio introduce la costumbre de permitir que sus hijos cenaran con los mayores en
compaa de otros nios de la corte, preferentemente de aquellos que se haban educado
all.335 Es decir, que para los reinados de Tiberio y Claudio, el concepto (pueris)nio336, ya
admita una connotacin especfica de status o posicin social, derivada a su vez de la que
ocuparan sus padres o parientes ms cercanos.
Estas referencias ilustran la manera cmo con el evolucionar de las sociedades, el nio
comienza a ocupar determinados roles y pautas337 definidos por el padre. Igual ha debido
suceder con el joven, de quien para entonces ya se esperaba asumiera la posicin y el
status de su familia. Las referencias pues, en lo que concierne al nio parecen claras.
Hacia atrs, hacia el tiempo de las cavernas, tenemos algunos datos derivados de
investigaciones muy conocidas. Todas ellas apuntan a decir que en la medida que nos
devolvemos en el tiempo, al inicio de las civilizaciones, la frontera entre adultos, jvenes y
nios tiende a desaparecer.338Quiere decir lo anterior, que en el principio, los jvenes se
sentan a muy temprana edad a gusto con el mundo del adulto.339 Las investigaciones
sicolgicas de Franke 340 demuestran que en las culturas negras los nios a la edad de seis
o siete aos son casi independientes y estn vinculados activamente a la vida econmica
de su pueblo.
Volviendo pues a la Roma Antigua, diremos que ya mucho antes de la Repblica existen
manifestaciones claras de la existencia social del nio, no solo como perteneciente a una
estirpe y una familia como tal sino que tambin se advierten formas de explotacin como
el ser utilizados para ejercer la mendicidad en las calles de Roma.341 Conocemos tambin
de la movilidad social de la antigua Roma, que permita acceder desde las ms oprobiosas
condiciones de la esclavitud hasta posiciones de poder y de enorme influencia poltica. As
pues, el nio nacido esclavo no estaba condenado a serlo, con lo que la propia iniciativa,
amen de las virtudes del amor al trabajo, la abnegacin y talentos propios podan
permitirle con el tiempo acceder a la libertad (libertus) y en tal condicin participar de la
vida pblica romana.
Friedlnder aporta la historia de un joven esclavizado por los turcos de nombre
Kutaissow342 que en batalla cae en manos de los soldados, es trado al cuartel y obligado a
servir en los ms bajos oficios. Como lustrabotas y ayudante de los suboficiales, luego fue
ascendido como ayudante de Cmara, luego como mozo de cuadras. Luego Caballero de
la Orden hasta convertirse en un alto oficial ruso investido de grandes poderes. Lo anterior
para ilustrar que el nio tena movilidad social en Roma. Y si esto fue as, debe entonces
colegirse que desde entonces ya se valoraban sus posibilidades de trabajo y sus destreza y
participacin sociales. De ah que la educacin ofrecida a los hijos de la Corte fuese
esmerada en grado sumo. Seneca educ a Nern cuando este apenas contaba con ocho

334
Friedlnder,L:Fn.115.S. 85 infra. Joseph,A.J.XVIII,143,191.
335
Friedlnder,L:Fn.115,116.S. 85 infra. Claudio.32.Tac.A.XIII.16.
336
pueris en latn nio.
337
Los conceptos de roles y pautas son de origen clnico. Sin embargo se utilizan para detrminar la posicin social del infante a la poca
que se describe.
338
Holzschuh,K: Geschichte des Jugendstrafrechts bis zum Ende des Neunzehnten Jahrhunderts.Dissertation.23 Februar 1957.Universitt
Johannes Gutenberg.Mainz. Deutschland.S.2..
339
Elster-Dssing: Psychologische Grundlagen zur Ausbildung Jugendlicher in Erster Hilfe. Jugenkreuz.1953.S.7.
340
Franke,E: in Holzschuh,K. Die Geistige Entwicklung der Negerkinder.1915,S 133 ff. In Holzschuh,Fn.120.S.3 infra.
341
Friedlnder,L:Fn.115.S.21.
342
Friedlnder,L:Fn.115.S.40.

91
aos de edad.343, Fronto a Marco Aurelio, Domiciano a los nietos de su hermana Domitila,
Teodoro de Gadara a Tiberio. Los sofistas, educadores predilectos, se sumaron a la
educacin temprana d Marco Aurelio, entre ellos, Alejandro de Cotyum y Herodes Atium.
Augusto por su parte nombr al filsofo Verrius Flaccus para educar a sus nietos. A tres de
estos maestros se les premi luego con el nombramiento de Cnsul.344
Existen pues varias seales que indican la importancia dada en Roma a la educacin del
nio. La funcin tutelar del maestro y luego del profesor denota la necesidad de transmitir
los valores a las generaciones siguientes con lo que ya desde entonces se perfecciona uno
de los postulados bsicos de lo educativo : la formacin intelectual de la generacin
subsiguiente. Clara pues, la existencia del nio como tal en la sociedad romana.

1.3. En la Edad Media.

Para la Edad Media se observa que la niez (Kindheit), para el comn de las personas,
lleva de manera directa a la condicin de adultez( Erwachsenensein)345. As segn Michael
Walter falta la fase juvenil( Jugendphase).346 como tal, como se le conocer ms tarde
en la edad contempornea. As, lo juvenil no se encuentra como un absoluto o como
concepto independiente derivado de los desarrollos sociales.347 De la condicin misma de
infancia entonces se pasa sin solucin de continuidad a la de adultez misma en lo que
concuerda con las apreciaciones de Holzschuh. Se trata entonces de dos polos sociales
claramente determinables en la edad antigua y en el medioevo : de una parte la nocin de
infancia (pueris) y una forma elaborada de esta ,dadas determinadas caractersticas fsicas
y de comportamiento, pero en especial de la capacidad para desarrollar un oficio, que
sera lo que equivale de alguna manera a la nocin de adulto como tal. En esta etapa el
diferenciador no existe.

1.4. En la Edad Moderna.

Siguiendo a Walter, tan solo hasta el final del siglo XIX se dieron los primeros intentos por
llegar a un proceso de seleccin( Sonderungsprozess)348 que permitiera concebir la
juventud como una etapa vital ( Lebensphase)349. Sin embargo, buscando describir
momentos especficos que caracterizaran a estos jvenes se lleg a adscribir al joven
conductas especficas que por lo altisonantes y conflictivas comenzaron a identificar al
joven. As, los giros de lenguaje, manera de vestir, comportamiento ruidoso etc.350 se
fueron introduciendo como relacionados con lo juvenil. 351 Se llega si de manera paulatina
a la generalizacin (Verallgemeinerung)352 que consiste en adscribir al joven toda
conducta ruidosa o especialmente inadaptada. As en el inicio del siglo XX se llega a la
especulacin generalizada sobre lo juvenil. Posteriormente, los primeros intentos por

343
Friedlnder,L:Fn.115.S.71.
344
Friedlnder,L:Fn.115.S.71.
345
Walter,M: Jugendkriminalitt. Richard Boorberg.Verlag. Schriftenreihe Rechtswissenschaft Heute.Stuttgart.1995.1er Auflage.S.45
unten. ......Fr die meisten Menschen die Kindheit direkt in das Erwachsenensein einmndete........
346
Walter,M: Fn.127.
347
Walter,M: Fn.127.
348
Walter,M: Fn.127.S.47 unten
349
Walter,M:Fn.127.S.47.
350
Walter,M:Fn.127.S.47
351
Walter,M:Fn.127.S.47. Bei den Bemhen,Momente des besonderen jungen Menschen herauszufinden, besteht bis in unsere Tage die
Gefahr von Artefakten.........
352
Walter,M: Fn.127.S.47

92
concebir una cultura juvenil( Jugendkultur)353 compuesta esta de determinados rasgos
comunes que se elevan a la nocin de constantes. En el intento por definir el jovense
describen cada vez ms las conductas que se supone le son caractersticas sin que medie
ningn tipo de investigacin de orden emprico que pueda sustentar estas especulaciones.
No obstante, se avanza hacia el siglo XX en el que posteriormente se habrn de realizar
las investigaciones de campo necesarias para definir la relacin social y de entorno
humano que permitir la nocin contempornea de juventud.354

2. Del concepto contemporneo de juventud.

En la medida que las ciencias sociales y otras disciplinas comienzan la tarea de describir
las sociedades como tales, no solo en cuanto a su conformacin antropolgica sino en lo
referente a la manera como a su interior coexisten diversas concepciones humanas, en
esa medida se ampla de manera considerable la reflexin cientfica de lo social. El ideal de
la sociedad perfectamente constituida (Platn) entra a ser sustituida por aquellas
tendencias derivadas de nuevos enfoques que comprenden lo social como inmerso en un
caos de difcil identificacin. Hacia finales del siglo XIX se hacen evidentes los aportes de
la psiquiatra y la observacin emprica de las conductas humanas. Y en tratndose de
identificacin de conductas se establecen los primeros tiposhumanos que permiten las
primeras clasificaciones comportamentales. Con el advenimiento de la sociologa como
ciencia que observa la sociedad y de la Criminologa que pretende identificar y
comprender el origen del delito y las conductas punibles se ampla el panorama hasta
desbordar lo que inicialmente a principios del siglo XIX pareca posible: regular la sociedad
desde el Derecho Positivo. La nocin de juvenil o adolescencia se va dibujando en la
medida en que dichas ciencias elaboran los primeros conceptos cientficos y se introducen
las metodologas experimentales a partir de las cuales se podrn formular hiptesis
verificables. As las cosas, en tratndose de llegar a un concepto de juventud 355 lo primero
que se aprecia es que sta ( juventud) como concepto no es identificable. Lo es ms como
una construccin 356 que surge de la utilizacin metodolgica de diversas posturas
comprensivas.357 El nio y el joven en el tratamiento mismo de orden teraputico y legal
debe ser estudiado en cada caso concreto atendiendo a susparticulares condiciones,
evitando generalizaciones tericas irrelevantes 358 que pueden conducir a conclusiones
errneas en especial cuando se trata de juzgar su conducta. Quiere decir lo anterior, que
de la evidencia emprica y de la observacin histrica no es deducible un concepto como
tal que englobe la particular condicin humana del juvenil. De ah que sea necesario
entonces acudir al listado de diferenciadores o criterios que permiten la construccin
social del concepto de juvenil. A lo que me refiero entonces es a que no existe una visual
nica de juventud sino que esta habita en la cultura misma de los pueblos. Ya nos deca
Holzschuh como en las sociedades antiguas no existen diferenciadores entre las diversas
etapas humanas como las conocemos hoy. La contemporaniedad de estos conceptos tiene
353
Walter,M:Fn.127.S.47.
354
nota: Me aparto entonces de quienes creen entender lo juvenilcomo un proceso histricamente demostrable. Tanto en Holzschuh
como en Walter y otros lo que parece comporbado es lo contrario : la nocin de juventud surge desde el anlisis de sus consecuencias o
posicionamientos sociales y no como valor en si. Es decir, no surge como una categora sino como un agregado de predicados.
355
Walter,M: Fn.127.S.47.infra.
356
Walter,M:Fn.127.S.47.
357
Walter,M: Fn.127,138.S.47. ..Wenden wir uns den Konzepten von Jugend zu, die fr rechtliche Jugendkonstruktionen zur Verfgung
stehen, begegnet uns eine Flle sehr unterschiedlicher Verstndnisangebote............
358
Gppinger, H. Kriminologie. C.H.Beck.Verlag.Mnchen.1997.5.Auflage. S. 357. Erfahrungsgem ist .........die Gefahr besonders
gro, da aufgrund irgendwelcher Globalerklrungen oder bestimmter, fr den Einzelfall meist vllig irrelevanter Theorien........sehr
schnell (Kausal)Zusammenhnge hergestellt werden...

93
que estar referida a varios elementos que articulados entre si pueden explicar la juventud
como condicin humana. En este punto es de vital importancia insistir en la perspectiva
integral, quiere decir, evitar posicionamientos unifocales derivados de los aportes de una u
otra disciplina cientfica. Debe entenderse que este esfuerzo de construccin es vlido en
tanto se trata de llegar a un concepto general de juvenil. No lo es en tratndose de la
perspectiva de una ciencia determinada que tenga por objeto de estudio algn aspecto
cientfico de aquellos que en su conjunto conforman el concepto ampliado de joven. Este
entendido como concepto interdisciplinario. Para la Filosofa del Derecho como ya se vio
ser una categora de Derecho Social. Veamos entonces los diversos enfoques.

2.1. De la nocin multifocal.

Como ya est dicho, la nocin vigente de juventud se compone de la sumatoria de
diversos enfoques cientficos que aunados todos conforman el concepto interdisciplinario
como tal. Dicha interdisciplinariedad estar dada en trminos de la ampliacin lgico-
deductiva de orden metodolgico al momento de aplicar los conocimientos de una
disciplina especfica.

2.1.1. El Corporal-Biolgico.
Segn este enfoque derivado de la medicina y la observacin emprica la nocin de
juventud tiene como determinante un subconcepto: el proceso de pubertad.359 (
Puberttsprozess). Se refiere este en lo fundamental a la aceleracin (Akzeleration)360
creciente en los cambios fsicos que sobrevienen con una edad especfica. Como todo
proceso acelerativo puede presentar fisuras que explican los desajustes comportamentales
posteriores. Se identifica entonces el desajuste con la mutacin fsica del juvenil.
A esta postura podra decirse que establece una ecuacin que en la realidad emprica de la
siquiatra forense juvenil no aparece demostrada. Lo juvenil seguramente est referido a la
edad y esta a su vez referida a la pubertad. Peor no necesariamente puede concluirse que
la juventud termine con la madurez corporal como tal.361 Esto indica que los procesos
fsicos no necesariamente implican los colaterales o paralelos de orden moral o intelectivo.
Pinsese p.ej. en el caso de distorsiones o enfermedades neuro-transmisoras en la que el
paciente hace el proceso de pubertad sin que este tenga incidencia alguna en la capacidad
de correlacin social o madurez sico-motora. Y a la inversa: casos extremos de
comportamiento juvenil como el del nio-soldado362 Aqui sin que comience la pubertad
como tal se desarrollan esquemas de relacin avanzados dada la ausencia de procesos de
socializacin normales. De manera igual el caso de la nia en estado de prostitucin que
acta y despliega comportamientos y maneja los smbolos propios de la mujer adulta (
manejo del dinero, agresividad hacia el medio etc).

2.1.2. El psiquiatrico.
Este enfoque incluye el psicoanaltico363 Desde los trabajos de Jung y Freud se introduce
el estudio del comportamiento humano como tal. Se presupone una normalidad364 y en

359
Walter,M: Fn.127,138.S.47.
360
Walter,M: Fn.138.S.47
361
Walter,M: Fn.138,141,142,143.S.48 supra.
362
nota: A la fecha se adelantan las primeras investigaciones criminolgicas sobre los que he denominado nios de la guerraque en el
caso colombiano dada la confrontacin armada que vive el pas son de especial importancia acadmica.
363
Walter,M:Fn.143.S.48.
364
nota : Esta nocin de normalidades la que subyace al concepto de socializacin.

94
frente de esta una anormalidad segn se pretenda explicar las causas de la conducta
como originadas en determinadas etapas del desarrollo psico-afectivo del ser humano. As
la psiquiatra juvenil introduce explicaciones sobre las conductas de adolescentes
acudiendo al anlisis de las etapas comportamentales. As por ejemplo se explican
tendencias manifiestas a la paranoia esquizoide en deficiencias de la etapa inicial
postparto.365 Este enfoque ha adquirido con el tiempo enorme influencia en el mbito
penal juvenil 366 Los aportes de la psiquiatra y la sicologa como tal contribuyen a
determinar las conductas punibles y el sentido de la vida social normal como presupuesto
de aplicacin del derecho penal en general. Este punto se analizar en detalle en otro
acpite. Desde este enfoque se introducen conceptos como adolescencia y la consabida
crisis de adolescencia 367 cuyos determinantes hacen referencia a desajustes notorios
que no necesariamente estn asociados con la edad cronolgica. Si debo mencionar en
este punto que la importancia de este enfoque es manifiesta en lo referente a los estudios
exploratorios de dicha adolescencia y la distincin clnica con los vocablos de juventud,
nfanciay niez. 368
No obstante, este enfoque por si solo no puede explicar del todo el comportamiento del
juvenil y menos la nocin misma. Existen interrelaciones sociales que deben ser tenidas en
cuenta para fijar el verdadero alcance y la importancia que tienen en la conducta
cuestiones como el medio escolar369 y el sistema de relaciones familiares. Muchas veces un
problema fsico o una incapacidad absoluta influyen de manera diversa en el
comportamiento y en la manera como la persona asume su entorno y sus especiales
condiciones de vida social. A la inversa: aunque no existan desviaciones o conflictos de
personalidad, ante determinadas circunstancias el joven actuar de una u otra manera
llevado por su condicin de vctima o de victimario. Tal el caso analizado por Schaffstein
del joven parricida.370 Siendo un joven normal de diecisis aos una noche espera a su
padre a la salida de un bar y le da muerte con arma de fuego. El concepto psiquiatrico
determin falencias en el proceso de sublimacin de la figura paterna y la necesidad de
salvar a la madre de las golpizas.371 El joven parricida fue declarado inocente por la Corte
basado en el concepto de los expertos clnicos. Oper entonces la figura contraria : un
joven adaptado autor de uno de los tipos penales sancionados con mayor severidad en el
ordenamiento penal de todos los pases, es declarado inocente a partir del experticio. En
el ejemplo de Sachaffstein se observa la relacin juventud-conducta desde el parmetro
clnico y su incidencia en el fallo judicial. Es clara la paradoja: al presuponer en lo juvenil
una desviacin caracterstica de la condicin de adolescente esta misma condicin en
relacin al derecho penal es a su vez exculpatoria de la sancin penal.372
365
Eggers,Christian:Beziehungen zwischen Neid, Migunst, Kreativitt, Depressivitt und Toleranz. In Jugendpsichyatrie und
Recht.Festschrift fr Hermann Stutte.Carl Heymanns Verlag. Kln.1979.S.35.
366
StPO. 72., 73 (1); 75; 82; 140,6.entre otros.
367
Walter,M:Fn.145.S.48 supra.
368
nota : En esto consltense los trabajos de Dbert/Nunner-Winkler; Kapfhammer;Neumayer;Scherer y Steinhausen en la bibliografa
aportada por Walter fN.149.s.48.
369
Walter,M:Fn.149.S.48.
370
Schaffstein,F: Fn.147.S.253. El caso se refiere a un joven de diesiseis aos, sin antecedentes, normalmente adaptado a la vida escolar
que ve sufriri a su madre y sus tres hermanos bajo las golpizas e insultos de su padre durante episodios de embriaguez crnica. Al
enterarse de que su madre despes de una golpiza ha ido a refugiarse en su casa paterna, el joven decide prestarse un arma de fuego de
corto calibre, que se la facilita uno de sus amigos. Despes de tomar una o dos cervezas ( 1.36 por mil) se encuentra con su padre en el
bar. Le solicita que salgan a la puerta a conversar y ante la puerta de entrada le da muerte. No obstante haber solicitado la Fiscalia una
condena severa, el Juez no acoje la solicitud basado en el dictamen de los expertos psiquiatricos.
371
Schaffstein, F: Fn.147. S. 253. Die entschuldigte Vaterttung.
372
nota : La relacin juventud-conducta a la que hago referencia ser analizada en el acpite del Derecho Penal y su relacin con la
nocin de juvenil. Aqui se trata tan solo de resaltar el aporte de la psiquiatria forense en la determinacin de la as denominada
capacidad para delinquir.

95
2.1.3. El moral.
Particular dificultad presenta este enfoque moral. Y ms an la pretendida conciencia
moral defendida por varios tratadistas entre los que se destacan Piaget y Kohlberg.373
Este ltimo parte del legado de Piaget en cuanto a la observacin por etapas de desarrollo
para a partir de estas deducir le juicio moral del nio (moralische Urteil beim Kinde)374
Avanza sobre los aportes de Piaget por cuanto integra varias tradiciones en las ciencias
sociales375 en particular los aportes de la sociologa de Emile Durkheim y aquellos de los
pragmatistas norteamericanos como John Dewey y George Herbert Mead.376. Su
importancia ha radicado en hacer posible implementaciones metodolgicas con las teora
moralfilosficas que han podido tener aplicabilidad en la pedagoga y en los programas de
formacin aplicados.377 Posteriormente y con algunas variaciones representa el sustento
de orden emprico de las teoras consensualistas como p.ej. la de Jrgen Habermas y Karl
Otto von Appel.378 Dicha teora en lo fundamental se basa en un modelo de seis etapas en
la formacin moral las que se refieren a tres mbitos especficos : el preconvencional, el
convencional y el postconvencional. Cada etapa a su vez coincide con una especfica del
pensamiento lgico y de la capacidad de adquirir una perspectiva social.379 Sus axiomas e
hiptesis pudieron ser comprobadas en varias investigaciones empricas desde la
multiculturalidad de los encuestados.
As y en este sentido, el enfoque moral significa que el joven habitara entre los planos de
lo pre y lo convencional de Kohlberg. La nocin moralaqui se utiliza ms como la
potencialidad del propio desarrollo que como un sistema valorativo entre lo buenoy lo
malo. De ah la dificultad de este enfoque, pues ante todo surge la discusin sobre los
juicios carentes de contenido valorativoo aquellos denominados por Michael Bock
juicios neutros.380 o libertad valorativa.381 Esta propuesta sinembargo no ha logrado
evitar que se confunda la nocin de juvenil con la de baja moralidadtan propia de las
sociedades industriales del siglo XX. Casi siempre se asocia la condicin de juvenil al
libertinaje el sexo libre la promiscuidad etc como definitorios de una condicin de
relajacin de costumbres y buenas maneras. Es natural que en estas sociedades de
resultados econmicos el status como tal lo determine el factor econmico que cada da
adquiere mayor preponderancia entre los jvenes como criterio identificador de su
posicin social respecto de la sociedad como un todo y como identificador de grupo
social382 al interior de sus pares. Ejemplo de lo anterior es la profunda penetracin de la
propaganda a travs de los medios masivos de comunicacin. El mensaje es sencillo pero
contundente : si utilizas tal o cual cosa eres de los nuestros Opera el identificador de
grupo a partir de determinados artculos de uso personal (tenis, camisetas,etc) modos de

373
Gppinger,H: Fn.140.S.863 zittiert unter Literaturverzeichnis The Cognitive Developmental Approach to Behaviour Disorders. New
York.1978 y adems en Moralische Entwicklung und demokratische Erziehung.zittiert von Raschert,J: Moralische Urteilfhigkeit. Eine
moralische Auseinandersetzung mit Lawrence Kohlberg ber Moral, Erziehung und Demokratie. Weinheim und Basel:Beltz 1987.S.25-
43.
374
Gppinger,H: Fn.140.S.119.
375
Gppinger,H:Fn.156.S.119.
376
Gppinger,H:Fn.156,157.S.119 unten.
377
Gppinger,H.Fn.157,158.S.119 unten.
378
Gppinger,H:Fn.157,158,159. S.120-121.
379
Gppinger,H:Fn. 157,158,159.S.120 oben.
380
Gppinger,H:Fn.120.S. 4 unten
381
Bock,M: Kriminologie. Franz Vahlen Verlag.Mnchen.1995.1er Auflage.S.48... Dies ist der schlichte Sinn des Postulats der
Werturteilsfreiheit.Es bedeutet danach einerseits die selbstkritische Bescheidung der Wissenschaft gegenber der Praxis, anderseits
verdeutlicht sie, indem sie ihre eigenen Grenzen offenlegt....
382
Rehbinder, M: Fn.59.S. 86 infra.

96
ser por clichs sociales ( nerd ) y por el acceso mayor o menor a los bienes de consumo.(
handy, cabbrio ).

2.1.4.El sociolgico.
Esta perspectiva parte de supuestos diferentes a los enunciados anteriormente.
Entendiendo por sociologa la 383ciencia que observa la sociedad384 y deriva de esta
observacin postulados cientficamente verificables, cabe decir, que entiende al joven
desde las manifestaciones juveniles385 Walter explica que estas en lo fundamental se dan
al interior de algunas etapas propias de lo juvenil : la poca de estudiante, el servicio
militar, el primer puesto de trabajo etc, que vienen asociadas con el comienzo de la edad
productiva en general. As, observando lo juvenil desde sus manifestaciones y no como
concepto en si la sociologa aporta la metodologa necesaria para la cabal comprensin
de dichas manifestaciones. Desde este enfoque es interesante observar laos movimientos
estudiantiles de fines de los sesenta y comienzos de los setenta. En estos lo juvenil vino
expresado por un declogo de principios especficos acuados por y para los jvenes.
Igual con el conflicto en Vietnam. La juventud norteamericana se aglutin alrededor de
determinadas ideas antiblicas que finalmente sumadas a otros factores de ndole poltica
dieron al traste con la intervencin americana en dicho pas asitico. La cuestin hippie
como seudo-religin mgica de lo natural-social, expuso y de qu manera los idearios
jvenes de entonces.No se trat tanto de seguir dichos idearios sino, por sobre todo,
alterar un estado de cosas acudiendo a la introduccin social de nuevos elementos
comportamentales que rean con lo establecido. ( la sociedad, el sexo libre, la pldora
anticonceptiva, la minifalda etc) La lucha contra lo que se denomin el
stablishmentmarc en dichas dcadas la pauta de lo juvenil. Quin no recuerda con
pasin aquellas jornadas de Mayo de 1968 en Paris ? y las manifestaciones en frente de
la Casa Blanca pidiendo con flores en las manos el fin de una guerra que nadie
comprenda?. Pues bien, de la observacin entonces de estas manifestaciones parte la
sociologa juvenil para determinar roles y pautas especficos que aparecen homogneos al
interior de un grupo determinado386. Se introduce la nocin de interaccin para connotar
las relaciones mutuas surgidas entre los miembros de cada grupo387 Del conjunto de
interacciones entre personas parecidas surgen a la vez las denominadas categoras 388
sociolgicas a partir de las cuales se podr observar la sociedad de manera diferenciada.
Las nociones sociolgicas de culturay subcultura permitirn la ubicacin de los
lenguajes simblicos sociales (public opinion) que permiten identificar las tendencias y
cohesiones propias del sistema social. Luego entonces, la pregunta sociolgica no gravita
alrededor del concepto de juvenil como tal. Gravita hacia la observacin y anlisis de las
conductas y roles y pautas de quienes entre s son iguales. Se llega a s a la nocin de
subcultura juvenil389en la medida en que las manifestaciones culturales de los llamados
jvenes no concuerden con aquellos establecidos por la mayora que conforma la
sociedad. El enfoque sociolgico comprende al ser humano en lo fundamental como un

383
Rehbinder,M: Fn.59.S.82.
384
nota : Ver la obra de Emile Durkheim en particular su Regeln der soziologischen Methode como punto de partida de la sociologa
moderna que convierte la nocin de sociedadde lo explicativo puramente hablando para pasar a ser el objeto de una ciencia regida por
las leyes de las ciencias naturales.
385
Walter,M: Fn.149.S. 50.
386
Rehbinder,M: Fn.59.S.83.
387
Rehbinder,M:Fn.59.S.86 infra.
388
Rehbinder,M.Fn.59.S.86 unten.
389
Walter,M.Fn.149.S.46.

97
ser social 390 y el parmetro de comportamiento segn el cual se observa se denomina
cultura como sustrato subliminal que subyace lo social.
As las cosas, en este enfoque es determinante comprender la manera cmo cada persona
se integra a la sociedad. El proceso de asimilacin y de integracin de cada uno a la
sociedad se conoce entonces como socializacin391 y los dficits392 en dicho proceso
debern ser entonces reacondicionados o restablecidos393, a fin de permitir a quien los
presenta la normal vida en sociedad. A este proceso de reconstruccin de relatores
sociales y roles y pautas que le permitan vivir socialmente se le conoce como
resocializacin.

2.1.5. El jurdico.
A partir de lo expuesto anteriormente y como se ver en el captulo que sigue, el criterio
jurdico para el tratamiento de lo juvenil est anclado en un dispositivo central de
derecho social cual es el art.1 de la Grundgesetz Alemana que reconoce en la persona
humana su dignidad inviolable .394 Desde este principio consagratorio de los postulados
de Derecho Social se articulan los dispositivos que regulan el estatuto de las personas en
el Cdigo Civil (Bundesgesetzbuch BGB) de 1900. Pero dichos postulados en realidad
encuentran clara manifestacin en el Cdigo Social (Sozialgesetzbuch) como se ver
posteriormente. Por ahora lo importante es comprender la visual jurdica : el sistema de
derecho social en particular el Ttulo VIII del Cdigo Social trae la clasificacin por edades
y segn esta aplica uno u otro estatuto. En lo referente a juventud dispara los
mecanismos legales de orden p.ej. penal de manera diferenciada.Quiere decir que segn
la franja en la que se encuentre la persona humana habr de aplicar una u otra legislacin
especializada. Igual ocurre con la nocin de resocializacin que en tratndose de
juveniles se le conoce como reeducacin (Besserung). Mas all, el Cdigo Penal
Ordinario contempla las conductas punibles y la pena correspondiente. Si el autor de una
de estas es un juvenil le aplicar los estatutos penales especializados para lo juvenil. Lo
anterior se conoce con el nombre de control social. La Ciencia que estudia el origen y las
causas del delito se conoce como Criminologa que abarca el fenmeno de las conductas
desviantes cometidas por juveniles. Las conductas desviantes, cuando se refieren a un
sujeto en particular y se estudian en general con miras a un tratamiento punitivo se
conocen como criminalidad definida exclusivamente por el Derecho. Y cuando dicha
criminalidad se refiere a la naturaleza y frecuencia, medicin y forma de control social de
aquellas conductas de los juveniles se habla entonces de Criminalidad Juvenil (
Jugendkriminalitt).395 que ocupa en la actualidad uno de los puntos de debate centrales
de la Criminologa. As pues, el Derecho como tal visualiza al juvenil desde dos pticas: o
bien desde el pleno goce y desarrollo de sus potencialidades jurdicas (Cdigo Social) o
bien desde las conductas punibles cometidas por ellos ( Reeducacin). La cuestin es
bastante compleja y no puede agotarse en este espacio.

390
Rehbinder M.Fn.59.S.82.oben.,
391
Rehbinder,M.Fn.59.S.82.
392
Gppinger,H.Fn.120.S.316. Para Gppinger este dficit se denomina ungngstige Soczialisationsbedingungen ( condiciones
inapropiadas de socializacin).
393
nota: En esto adquiere particular relievancia la teora del Control Social, como conjunto de mecanismos para prevenir y manejar la
delincuencia. Su origen es escencialmente sociolgico aunque algunas posiciones como la del labelling approachhayan pretendido
sustentar sus posiciones bbasndose en ella como principio axiolgico. En esto ver el aporte de Gppinger,H. Kriminologie.S. 150.
394
art.1.(1) G.G.: Die Wrde des Menschen ist unantastbar. ..........
395
Bock,M:Fn.163.S.99,100,103,121,122,.Igualmentesuconceptodedescriminalizacin(Entkriminalisierung). S.23.

98
2.1.6. El Criminolgico.
Hasta la fecha an se discute el verdadero objeto de estudio de la Criminologa.396, bien se
trate de cual concepcin se tenga de la nocin de delito (crimen).397 Pero cualquiera que
esta sea, lo definitorio al decir de Michael Bock es el hecho de comprender que para
nuestro ordenamiento jurdico y los similares tiene una importancia prctica el lmite entre
la conducta ya punible y la socialmente daina, por cuanto aqu de lo que se trata es
de los lmites indiscutibles que en cuanto a la poltica criminal establece el derecho
penal.398 As, una visin de juvenildesde la criminologa depende en lo fundamental de
la escuela que se adopte para la observacin y recomendacin cientficas. 399 Autores
como Gppinger y Bock reflexionan sobre la orientacin misma de las investigaciones
criminolgicas en lo que respecta a la escuela del autor en relacin a su medio social 400
en contraposicin a las escuelas de los tipos ideales(Idealtypen)401 A lo anterior se suma
el desarrollo de la misma criminologa como ciencia. La tradicin alemana centr su
atencin en el estudio y la observacin de la delincuencia desde la perspectiva
biolgica,fsica y social del autor del hecho punible402 . En la actualidad, con la aparicin de
la Criminologa Norteamericana (labelling approach) se desplaz el estudio a la
consideracin cientfica de la reaccin a la delincuencia 403 con la consabida mutacin del
concepto de juvenil para la Criminologa. Y a esto se llega pues de esta segunda escuela
(labelling) surgen conceptos como prevencin404 primaria, secundaria y terciaria405 que
presuponen visuales especficas de lo juvenil. La nocin de resocializacin que nos
ocupa se encuentra concebida en la prevencin terciaria406 o sea aquel tipo de
intervencin en quienes ya son delincuentes. La resocializacin juveniles entonces una
forma de prevencin terciaria dirigida al joven delincuente. Como se observa, la discusin
no gira alrededor de la nocin de jovensino del delito ( crimen) en sus dos grandes
vertientes : la tradicin alemana de centrarse en el autor y el labelling approach que
reflexiona alrededor del control mismo de la delincuencia ( entendida como frecuencia de
los crmenes).

3. Derecho Constitucional Comparado.

En este acpite estudiar someramente las nociones de infancia y adolescencia en relacin
al sistema de Derecho Social. Para esto se impone de manera inicial la descripcin
analtica de estas nociones en relacin con los principios constitucionales de los que se
derivan las prescripciones legales en diversas materias. Desde el principio de la
trascendencia constitucional vigente en Colombia, mencionar los dispositivos jurdicos
pertinentes en materia penal de infancia y adolescencia. Un punto que en Alemania est
zanjado, como quiera que los Cdigos de Infancia y Adolescencia han sido expedidos hace

396
Bock,M. Fn.163 S 21.
397
Bock,M. Fn.163,176. S.22.
398
Bock,M. Fn.163 Fr unsere und vergleichbare Rechtsordnungen ist vor allem die Grenze zwischen dem schon strafbarenund dem
nur sozialschdlichenVerhalten praktisch bedeutsam, weil es hier um die kriminalpolitisch umstrittenen Grenzen des Strafrechts
geht..........
399
Bock,M. Fn.163. S. 20.
400
Bock,M. Fn.163.S. 162. Adems Gppinger,H. Fn.120.S.211 unten.
401
Gppinger,H.Fn.120. S.328.Methode der Idealtypische Vergleichsanalyse. Adems Bock,M.Fn.163.S.208-219.
402
Gppinger,H. Fn.120.S.148 oben.
403
Gppinger,H. Fn. 120.S.148.
404
nota : Desde la perspectiva de la sociologa criminal, el origen de la nocin se encuentra ya en Durkheim y su postulado de la Theorie
der positiven Generalprvention. En Gppinger,H. Fn.120.S.14.
405
Gppinger,H. Fn.120.s.148-150. adems en Bock,M. Fn.163.Pgs 119 y ss. .
406
Gppinger,H. Fn.120.S.150 unten.

99
casi treinta aos, en Colombia la discusin sigue abierta. Alemania cuenta con varios
dispositivos legales en materia de adolescencia, mientras que Colombia apenas cuenta con
un Cdigo del Menor promulgado con anterioridad a la Constitucin poltica de 1991, ya
varias veces comentada en este escrito.

3.1. Nocin de Infancia y Adolescencia en el Derecho Colombiano.

En trminos generales la nocin de infancia y adolescencia no aparece en el Derecho
Colombiano sino hasta la entrada en vigencia del articulo 44 y 45 de la Constitucin actual
de 1991. Tan solo con su promulgacin se logra la introduccin de estas nociones que
vienen a alterar definitivamente la visual dogmtica juspositivista del Cdigo Civil
promulgado en 1887.

3.1.2. La nocin de adolescente en el Derecho Constitucional.

Cada vez se hace ms clara la necesidad de volver a la interpretacin de los marcos
conceptuales que permitieron la reforma constitucional de 1991 en Colombia. Si bien han
transcurrido ya ms de ocho aos de implementacin institucional y creacin
jurisprudencial por la Corte Constitucional, no dejan de asombrar varios de sus postulados
: dignidad, igualdad, garantas, efectividad de derechos, certeza en los fines del Estado. El
cambio de paradigma que signific pasar del Estado Gendarme y tutelar al estado Social
de Derecho an no acaba de mostrar sus mltiples manifestaciones, en particular en lo
que se refiere a la conformacin de una sociedad nueva, anclada en los presupuestos
tico-sociales de la nocin constitucional de persona. Pues si se observa el trnsito que
hacen varios de los conceptos que antao habitaban exclusivamente al interior de los
modelos de la dogmtica hacia las formas del derecho social , se estar de acuerdo en
que su desarrollo ha sido prodigo en interpretaciones todas ellas orientadas a la
constatacin de la existencia jurdica de la nocin de dignidad. La ya profusa
jurisprudencia as lo confirma : la dignidad de la persona, su igualdad ante la ley, la nocin
de derecho fundamental y otras hacen el actual panorama de lo constitucional y
fundamental de muy diversa naturaleza a aquella existente bajo el rgimen de la
Constitucin Nacional de 1886 con sus reformas posteriores.

Pues bien, no sobra volver sobre el postulado de la dignidad. Es sabido, que esta nocin
ocupa lugar preponderante en la disertacin constitucional de los ltimos ocho aos. Su
formulacin como fundamento del Estado Social de Derecho es clara al enunciado del
artculo 1 de la Constitucin Poltica vigente. Colombia es un Estado social de Derecho
...organizado en forma de Repblica Unitaria...fundada en el respeto a la dignidad humana
407 Y ha sido igualmente amplio el debate alrededor de la nocin de dignidad : las ms
diversas posturas se esgrimen para dilucidar sus componentes que van desde la tica
tomista hasta las formas de pactos minimales sociales, el consenso, la coparticipacin y
otros. Pero dignidad es un indicante que desborda el vocablo tomado de la tica general.
Hoy, ocupa un sitial preponderante en el discurso constitucional contemporneo. Podra

407
Constitucin Poltica : art. 1 : Colombia es un Estado Social de Derecho, organizado en forma de Repblica Unitaria, descentralizada,
con autonoma de sus entidades territoriales, democrtica, participativa y pluralista, fundada en el respeto a la dignidad humana, en el
trabajo y la solidaridad de todas las personas que la integran y en la prevalencia del inters general.

100
decirse que ha adquirido la connotacin de concepto rector que informa la
interpretabilidad del sistema constitucional.408

Y es desde la nocin de dignidad como hemos aprendido a interpretar y aplicar la nocin

de persona. Al artculo 5 de la Carta encontramos su reconocimiento como sujeto de
derechos inalienables. Esta consagracin es novedosa y no tiene paralelo en la
Constitucin derogada.409 Y entendemos igualmente que dicho reconocimiento coloca a la
persona humana como sujeto portador de derechos fundamentales410 de orden supremo y
anteriores al ordenamiento constitucional mismo. 411 En esto se hace la precisin en
cuanto a que son anteriores al sistema interno de derecho constitucional mas no
podramos conceder que lo fuesen al ordenamiento jurdico como tal. 412

3.1.3. El artculo 45 de la Constitucin.

Siguiendo adelante en la descripcin sistemtica de las nuevas concepciones de la Carta
de 1990 es imperativo detenerse en la formulacin del artculo 45 :

El adolescente tiene derecho a la proteccin y a la formacin integral. El Estado y la

sociedad garantizan la participacin activa de los jvenes en los organismos pblicos y
privados que tengan a cargo la proteccin, educacin y progreso de la juventud.

Son claras las consagraciones de derecho fundamental que este artculo contiene :
I. Se eleva a categora constitucional la nocin de adolescente.
II. Se le abroga el derecho a la proteccin,a la formacin integral y a la participacin activa
en los organismos pblicos y privados encargados de las polticas pblicas tendientes al
desarrollo de los derechos de educacin, proteccin y progreso que les son
consagrados.
III.Se instaura el principio de la corresponsabilidad entre el Estado, la Sociedad y la
Familia en cuanto a ser garantes de los derechos descritos.
IV.Se incluye en el catlogo de los bienes jurdicos tutelables la nocin de juventud.
V. Se ampla el marco de derecho positivo descrito en el Cdigo Civil al artculo 33 para
dar cabida a palabras que al decir de dicho artculo describen a individuos de la
especie humana y que se entiende que comprenden ambos sexos 413 las cuales
debern ser entendidas segn el tenor del articulo 29 del mismo Cdigo. Se trata de

408
nota : En esto consltese mi aporte en lo referente a la nocin de constitucionalizacin descrita en TEORA GENERAL DE NIEZ Y
ADOLESCENCIA . De. Ctedra Ciro Angarita por la Infancia. UNIANDES- UNICEF- FUNDACIONES RESTREPO BARCO Y FES.
Bogot 1998.
409
BALLEN, RAFAEL : Constitucin Poltica de Colombia . Ediciones Jurdicas Gustavo Ibaez. Santafe de Bogot. 1995. Pg. 237
infra.
410
nota : Se utiliza la acepcin derecho fundamental no como clusulas generales sino en el sentido doble de ser de una parte una
garanta contra el accionar del Estado y de la otra u derecho subjetivo pblico. En esto consltese el aporte de Jrn IPSEN : Staatsrecht
Y . Staatsorganisationsrecht. Luchterhand. Deutsche Bibliothek. Berlin. Pg. 244 Pargrafo 867. supra. La cita exacta : Zugeben
ist, dass die Grundrechte nicht immer die gleiche rechtliche Eindeutigkeit besitzen und deshalb der Konkretisierung bedrfen.
Gleichwohl wre es verfehlt, die Grundrechte als Generalklauseln zu bezeichnen... . En cuanto a la nocin de derecho subjetivo
consltese a CARNELUTTI, Francesco : Instituciones del Derecho Procesal Civil. Tomo Y. Ediciones Jurdicas Europa. Buenos
Aires 1973. Traduccin de Santiago Sentis Melendro. Pgs. 315 y ss.
411
nota : Aqu colisionan las escuelas. La nocin de reconocimiento en las posturas jusnaturalistas significa que la nocin es anterior al
ordenamiento como tal. En otras de corte positivista dicho reconocimiento equivale a una consagracin de los derechos subjetivos ,
pblicos y abstractos de que trata la escuela alemana encabezaba por Windscheid y Mutter. Vase a este respecto la obra de Savigny,
Carnelutti y otros en lo que atiene a la nocin de derechos pblicos, subjetivos .
412
nota : Se ha ce relacin al ordenamiento jurdico de orden universal : tratados pblicos, convenciones de derechos humanos etc .
413
Cdigo Civil Colombiano : Torrado Heli Abel. Libreria del Profesional . 2da Edicin, 1998. Santafe de Bogot. artculo 33.

101
 palabras que a su vez implican conceptos especficos en otras ciencias que como la
psiquiatra infantil y la forense han estudiado dichos fenmenos humanos.

Imperiosa es entonces su descripcin sistemtica :

3.l.3.1. Se eleva a categora constitucional la nocin de adolescente.

La nocin de adolescente tiene su origen en la psiquiatra infantil. Se debe a los trabajos
de Sigmund Freud hacia 1905 con su publicacin Tres Ensayos sobre la Sexualidad
obra mediante la cual llam la atencin hacia esta etapa vital al describirla como un
perodo destinado a completar el desarrollo psicosexual del nio. 414 As, su origen es de
orden psicoanaltico y se debe al trabajo de Anna Freud 415 haber contribuido al
esclarecimiento de las complicaciones psicolgicas de la adolescencia. 416 Dado lo
anterior y siguiendo una interpretacin dogmtica y sistemtica del ordenamiento
constitucional debe entenderse que el vocablo adolescente descrito al artculo 45 de la
Carta ha de ser interpretado segn la regla del articulo 29 del Cdigo Civil, quiere decir,
en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca
claramente que se han tomado en sentido diverso. ( art. 29 C.C. ). 417
De lo anterior se deduce sistemticamente por su interpretacin que la nocin
adolescencia debe entenderse como un perodo de desarrollo psicosexual del nio.
Subyacen entonces nociones como etapa de desarrollo, conflicto, cambios puberales etc
418 que son descriptores del concepto o nocin de adolescencia. Y es entonces a esta
etapa especfica que se refiere la norma constitucional artculo 45 : se eleva as a
consagracin constitucional una etapa especfica del desarrollo psicoafectivo del hombre y
es en esta connotacin como deber ser protegida.

3.1.3.2. Se le abroga el derecho a la proteccin y a la formacin integral.

En un aporte mo anterior me he referido en extenso a este punto. La cuestin de la
proteccin del nio ha ocupado varios apartes de mis reflexiones.419 Para el moderno
derecho colombiano de infancia y adolescencia significa la nocin de proteccin el paso
decisivo desde las formas de paternalismo de Estado hacia las del Estado Social de
Derecho. Implica lo que denomin para el caso de Colombia Ciro Angarita como el cambio
de perspectiva420 En aquel aporte como en este debo insistir en la necesidad de disear
medidas que permitan la realizacin potencial del nio y el adolescente. Proteger no
significa asistir sino que implica desde la perspectiva de la corresponsabilidad entre el
Estado, la sociedad y la familia, el rediseo de las polticas pblicas de adolescencia y
juventud. 421
Aqui me ocupa una reflexin diferente : la vigencia de los postulados de la Convencin
Internacional de Derechos del Nio en materia de proteccin. Lo anterior por cuanto hasta

414
COBOS, Francisco : Psiquiatria Infantil. Editorial Pluma. Santafe de Bogot. 1980. 2da. Edicin. Pgs. 582 supra.
415
COBOS, Francisco : op. cit. pg. 582.
416
ibdem. pg. 582 y ss.
417
Cdigo Civil Colombiano : art. 29. Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les dn los que profesan
la misma ciencia o arte ; amenos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso.
418
COBOS , Francisco : op. cit. Pg. 583 y ss.
419
Tejeiro,C: Fn.23. S.61-73.
420
Tejeiro,C:Fn.23. S.87-93
421
nota : A este respecto debo mencionar el fracaso de las Jornadas Colombianas para la Redaccin de un Cdigo de Juventudes. En
varias ocasiones se reuni la Comisin respectiva con miras a dotar a Colombia de un cdigo actualizado en esta materia. Al artculo
segundo de dicho proyecto se pretendi consagrar a la juventud como una poblacin. Esta connotacin va en contrava de los
postulados de la CID (Convencin Internacional de Derechos del Nio ) suscrita por Colombia.

102
la fecha (2000) an no logran implementarse los modelos de Derechos Social que
permitan la cabal realizacin de derechos fundamentales. Las estructuras paquidermicas
del Estado y la difcil penetracin cultural en materia de estos principios hacen que la
Convencin est retrasada en el mbito interno en lo que se refiere a la adecuacin
legislativa.422

2.1.3.3. El principio de la corresponsabilidad.

Mas adelante me referir a este principio que en el aporte de Radbruch puede subsumirse
en la nocin de Bettigung. En lo central hace referencia a la necesidad de desdibujar los
linderos entre lo pblico y lo privado de tal suerte que se logre la descripcin de la
personadesde sus posicionamientos sociales y no como residuo de las libertades
generales.

3.1.3.4. Nocin de juventud .

Aqui ya no se trata de esta nocin como criterio tal como se trabaj en el Titulo II.1. de
este ensayo, es decir como criterio para la determinacin de la nocin de juventud. La
consagracin constitucional del artculo 45 de la Carta Colombiana hace referencia a un
concepto global que incluye la adolescenciacomo tal y los jvenes mayores. Esta
ltima denominacin no est regulada expresamente en la Carta ni en el Cdigo del Menor
Colombiano de 1989 pero de su sentido puede deducirse la intencin del Constituyente de
1991 al querer incorporar bajo esta nocin a quienes son mayores de edad (18 aos) pero
an no pueden ser tenidos por adultos. Colombia an carece de un Cdigo Social que
permita el tratamiento sistemtico de estas nociones y la determinacin del alcance de
nociones como proteccin y seguridad social juvenil. La ausencia de este Cdigo Social
se traduce en la confusin de los planes y polticas de juventud con los problemas propios
de la aplicacin de la ley penal como tal como podran ser temas relacionados con poltica
carcelaria y medidas especficas ( fianza, amonestacin, internacin etc).

3.2. De estas nociones en Derecho Alemn.

La Constitucin Federal Alemana del 23 de Mayo de 1949 trae al interior del catlogo de
derechos fundamentales (arts.1-19) regulaciones especficas en lo que atiene al nio
(Kinder). En efecto, el art.6 numeral 2 establece el principio del derecho natural
(natrliche Recht) de los padres a educar a sus nios.423 Igualmente establece la
covigilancia de la comunidad para el cumplimiento de las obligaciones
supremas(obliegende Pflicht) que le competen a los padres respecto de estos.
Este principio de natural derecho es una clara aplicacin de los postulados descritos en
los artculos anteriores de la Constitucin que establecen, como ya se dijo, el principio de
la dignidad humana.(art.num1.GG). Sin embargo, a diferencia de la Constitucin
Colombiana de 1991 no trae un dispositivo de derechos fundamentales especfico para los
nios, como sucede en la colombiana al art. 44 de la C.P. En materia educativa establece
la G.G. Alemana al art.7 num 2. El derecho de quienes educan al nio para determinar la
religin en la que ser educado.424 As, desde las consagraciones estrictamente

422
nota : A este respecto consltese a Emilio Garcia Mendez en Derecho de la Infancia-Adolescencia en America Latina. .Santafe de
Bogot. Editorial Gente Nueva.1994.
423
G.G. art.6 num.2.: Pflege und Erziehung sind das natrliche Recht der Eltern und die zuvrderst ihnen obliegende Pflicht. ber ihre
Bettigung wacht die staatliche Gemeinschaft.
424
G.G. art.7.num.2: Die Erziehungsberechtigten haben das Recht, ber die Teilnahme des Kindes am Religionsunterricht zu
bestimmen.

103
constitucionales los modelos difieren. En igual sentido, la Constitucin Alemana no
establece la nocin de adolescenteo de joven, si bien la reglamenta especficamente en
varias leyes posteriores que tienen como sustento de derecho pblico internacional a la
Convencin Internacional de Derechos Humanos y Libertades Bsicas ( Konvention zum
Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten )425

3.2.1. El principio de Corresponsabilidad ( Bettigung).

Debe resaltarse que en los dos sistemas constitucionales est prevista la
corresponsabilidad del Estado(Bettigung ). El art.45 de la C.P. Colombiana establece
idntico principio de corresponsabilidad en lo que concierne a la educacin de los nios al
que trae la Grundgesetz Alemana. Este principio parte de la concepcin de entender que el
estado como un todo ( staatliche Gemeinschaft)426 debe ejercer funciones de supervisin y
coordinacin para que los padres puedan cumplir efectivamente sus obligaciones. Aqui se
logra plasmar una vez ms uno de los principios del derecho social : diluir las fronteras de
lo privado y lo pblico para la garanta de la dignidad de la persona. Ya no se trata de un
estado apenas benefactor o dotado tan solo de funciones de coordinacin sino de un
Estado actuante y obligado a la supervigilancia de la esfera privada en la que los padres
desarrollan esos naturales derechos (natrliche Rechte) de los que habla la Grundgesetz.
La cuestin de la educacin de los hijos que tanto en uno como en otro sistema es de
derecho fundamental no puede concretarse sin pensar en la coresponsabilidad del Estado.
As, educar no es ms una cuestin que atiene tan solo a los padres de familia, sino a la
sociedad en conjunto. Claro desarrollo de lo anterior es el 1 del Sozialgesetzbuch
(Cdigo Social) de 1990 que consagra el principio de la educacin y el desarrollo como
derecho en cabeza de todo joven ( junger Mensch). Se introduce as al sistema el principio
rector de interpretabilidad de las leyes juveniles en Alemania : la cuestin educativa y
social. De otra parte, al establecerse el limite de edad penal a los dieciocho aos se
respeta el derecho que le cabe a los padres a la educacin de sus hijos, a la vez que se
impide que estos vayan a dar a los establecimientos pblicos de reeducacin a edades
tempranas. Al art.21 de esta ley se reproduce el art. 6 num.2 de la Grundgesetz que
establece los derechos-deberes a cargo de los padres para lograr la cabal educacin de
sus hijos.
Visto as pues, si bien las consagraciones no equivalen en la instrumentacin misma, estn
ancladas en idnticos principios de orden internacional y local. La nocin de estado social
se desarrolla ampliamente, pues cuando la Grundgesetz regla lo educativo al interior del
catlogo de derechos fundamentales est decidiendo a su vez que dicho derecho es
fundamental. La Constitucin Poltica Colombiana adopt este principio al artculo 44 de la
Carta. All se establece igualmente que la educacin es un derecho fundamental del
nio.427 bajo la coresponsabilidad del Estado.

3.2.2. La nocin de juventud en la Grundgesetz de 1949.

Como ya est expuesto, la Constitucin Alemana no trae un dispositivo especfico en lo
atinente a los jvenes. El sistema entonces opera de manera diferente al Colombiano.
Mientras que la Constitucin Colombiana parte de la definicin de los derechos
fundamentales de Infancia (art.44) y de la consagracin constitucional de juventud
425
La Konvention fr Schutze der Menschenrechte entra a regir en Derecho Alemn el 1.1.de 1990 luego de haber sido promulgada el dia
15.11.1989.
426
G.G.: art. 6 num.2.Fn.140.
427
C.P.C.: Son derechos fundamentales de los nios :..........tener derecho a la educacin.......

104
(art.45) la Grundgesetz Alemana consagra el principio central de la dignidad humana y
lo refiere a los sistemas supralegales de los Derechos Humanos como un todo.
Posteriormente se desarrolla a lo largo de varios Cdigos el postulado de lo juvenil. Las
consagraciones jurdicas que traen estos Cdigos son interpretables todas ellas a la luz de
los principios constitucionales como es obvio, pero adems desde la perspectiva
interdisciplinaria, relevando la importancia de los conceptos de expertos y de la finalidad
de la ley de juventudes ( funcin preventiva, educativa,social etc). Como quiera que los
dispositivos jurdicos estn en plena vigencia desde 1949, su implementacin se encuentra
muy avanzada en lo que hace a la produccin legislativa y la experiencia institucional. En
esto Colombia apenas tiene un recorrido legislativo de nueve aos y se encuentra en la
etapa de redaccin de los Cdigos especializados para el tratamiento de los jvenes y
nios.
En lo referente a la vigencia de los postulados de la Convencin Internacional de Derechos
del Nio ( UN Kinderrechtskonvention) Alemania se encuentra en la actualidad en la etapa
de verificacin ( Prfstand) del estado de adecuacin legislativa (Rezeption) de sus
postulados en Derecho Interno. Prueba de lo anterior es la reciente celebracin de las
jornadas convocadas por el Presidente del Estado de Hessen bajo el ttulo de Recht hast
Du.-UN-Konvention fr Kinder und Jugendliche in Wiesbaden Las conclusiones an no se
conocen .

III. La nocin de Resocializacin en el Derecho Social Comparado.

Siguiendo el principio de constitucionalizacin y adecuacin (Rezeption) ya descrito
anteriormente cabe entonces la descripcin sistemtica de los cdigos vigentes en ambos
pases en lo que atiene al nio y al joven. Como en los apartes anteriores se proceder de
manera sistemtica , quiere decir conservando el contexto en el que se dan dichos cdigos
tanto en Alemania como en Colombia.
No obstante tratarse de sistemas codificados diferentes, no lo es menos el que en los dos
pases lo juvenil se rige por normas escritas aplicables a travs de los jueces a lo largo de
varias instancias. La nocin de resocializacin se trabajar en el contexto que le
corresponde : el derecho penal y la criminologa tanto terica como aplicada. Para efectos
de este acpite de estudio la nocin de resocializacin se estudia desde la concepcin
legal, que si bien no la determina como tal s sienta los elementos constitutivos desde la
ley. Como se ver influyen apreciaciones personales del juez al momento de decidir las
medidas aplicables pues en ambos sistemas el funcionario judicial tiene capacidad
discrecional para evaluar las medidas. De otra parte, en ambos sistemas surgen los lmites
de edad mnima para la aplicacin de la ley penal y por ende de las medidas de
resocializacin. Dichos lmites de edad se estudian desde su consagracin legal, por
cuanto a priori se entiende que son lmites arbitrarios fijados desde la ley.

a) De la nocin de resocializacin Juvenil.

Desde la perspectiva del ordenamiento jurdico y en desarrollo de los mandatos de la
Grundgesetz, Alemania cuenta con un sistema positivo que en lo fundamental est
conformado por el Sozialgesetzbuch( Cdigo Social) y en ste en particular el Libro VIII de
la Kinder und Jugendhilfe(Asistencia a los nios y los jvenes), la Jugendgerichtsgesetz (
Ley de Enjuiciamiento Juvenil), la Jugendarrestvollzugsordnung ( Ley de Ejecucin
Correccional Juvenil), adems de los tratados pblicos que rigen la cuestin de la Infancia
y Adolescencia ya mencionados y los sistemas positivos ordinarios como son el

105
Brgerliches Gesetzbuch (BGB) (Cdigo Civil), en lo que compete a lo familiar, custodia,
patria potestad, derecho sucesoral etc, el Strafgesetzbuch (Cdigo Penal), la
Strafporzeordnung(Cdigo de Procedimiento Penal),la Strafvollzugsgesetz (Ley
Penitenciaria) y otras que regulan materias conexas y especficas que vienen dotadas de
algunos dispositivos que tienen que ver con infancia y adolescencia como en el caso de la
Betubungsmittelgesetz(Ley de estupefacientes).
Puede apreciarse entonces que como principio general en el ordenamiento alemn la
juventud tiene un tratamiento diferenciado del derecho civil y penal ordinario. Las normas
que rigen el estatuto civil de juventud, en cuanto tienen que ver con la asistencia social
del Estado estn contenidas en estatutos especializados y difieren del ordinario aplicable a
los adultos. Igual sucede con la nocin de resocializacin pues al ser esta dirigida hacia
el joven adquiere especiales caractersticas que la distinguen del mundo del adulto.

b) En el Derecho Penal Ordinario.

El Derecho Penal Ordinario consagra el principio de la resocializacin sin definirlo
expresamente. En efecto, el 2 del Cdigo Penitenciario del 16.de Marzo de 1996
establece : Aufgaben des Vollzuges. Im Vollzug der Freiheitsstrafe soll der Gefangene
fhig werden knftig in sozialer Verantwortung ein Leben ohne Straftaten zu
fhren (Vollzugsziel).Der Vollzug der Freiheitsstrafe dient auch dem Schutz der
Allgemeinheit vor weiteren Straftaten. 428 La nocin penal pues no trae la definicin
de resocializacin. Enumera si el fin como tal, cual es el de inculcar en el recluso la
responsabilidad social necesaria para poder vivir hacia el futuro sin cometer hechos
punibles. La nocin es claramente finalista. Lo que se persigue es inculcar un parmetro
de conducta que obviamente significa readecuar la personalidad del recluso hacia una
normalidad social , quiere decir, hacia la ausencia de hechos atentatorios de la legalidad
institucional. Resocializar en esta versin quiere decir que la nocin de sociedad depende
intrnsecamente de que no se cometan dichos hechos en el futuro. Se descartan varias
posiciones tericas sobre el crimen y se opta por definirlo como anormaly asocial. Se
supone entonces una sociedad sin crimen. La pregunta de fondo luego es la siguiente:
Cmo obtener dichos fines ? - Y es aqu donde colisionan los mtodos sociales. Para el
Derecho Penal el criterio es objetivo, quiere decir, empricamente verificable desde el
Derecho. Que no se cometan delitos en el futuro es una orden social de abstencin contra
quien se encuentra privado de libertad. Y as se logra otro objetivo ya largamente
discutido en el Derecho : Darle contenido a la pena misma. Es decir, la vieja discusin en
el Derecho Penal y en la Criminologa alrededor de los fines de la pena 429 La norma se
refiere centralmente a un problema de orden dogmtico. Si ocurren nuevos episodios
criminales se dispara el dispositivo de la reincidencia (Rckflligkeit) que habr de agravar
la situacin punitiva del delincuente. El artculo finalmente establece tambin el fin de la
reclusin que es igualmente aquel de garantizar que el recluso adquiera responsabilidad
social. Se justifica la reclusin, por cuanto durante esta, el recluso adquirir la destreza
social de abstenerse en el futuro de la comisin de hechos punibles. La ley no menciona
cmo pretende lograr este objetivo. Es clara la redaccin en cuanto a los fines y
elementos constitutivos. Sobre el cmo lograrlo no hay unidad de criterios.

428
StVollzG 2 : A travs de la ejecucin de la pena el recluso deber ser capaz de vivir hacia el futuro con responsabilidad social sin
incurrir en hechos delictivos.
429
Gppinger,H. Fn.120, S. 4.

106
c) En el Cdigo Juvenil.
La Jugendgerichtsgesetz (JGG) del 4 de Agosto de 1953 con sus ltimas reformas del
16 de Febrero de 1993, introduce las franjas de edades para determinar la aplicabilidad de
la ley especial de juventud. Al 1 (1) de la JGG se establece el principio de remisin al
derecho penal ordinario, ya que ser responsable un juvenil, siempre que se trate de una
conducta descrita en el Cdigo Penal como delito.430 y al pargrafo 2 num.2. las franjas
como tal pues segn este es juvenil quien al momento de cometer el hecho tenga catorce
y menos de dieciocho aos de edad. Joven Mayor( Heranwachsender) quien al momento
del hecho tenga dieciocho pero haya cumplido los veintin aos de edad.431 Se introduce
el sistema de franjas, al igual que en casi todas las legislaciones de menores e infantes.
Segn la franja se aplicarn los dispositivos de resocializacin especficos. El criterio de
resocializacin descrito en el derecho Penal Ordinario se abandona para introducir uno
diferente basado en las medidas socioeducativas y en la funcin pedaggica del tutor
cuando es requerido. A los pargrafos 9 y siguientes, se describen las medidas aplicables
por el juez, que van desde la amonestacin hasta la privacin de libertad por un perodo
mximo de diez aos segn se trate de delitos reglados en el Cdigo Penal Ordinario con
una pena de duracin equivalente. 18 (1). El principio general entonces en materia
juvenil es que junto con la sentencia deber ordenar el juez la clase de medidas
socioeducativas y de reeducacin que aplicar a lo largo de la condena o durante la etapa
de la libertad condicional o junto con las dems medidas 21-26 del JGG. Ahora la finalidad
como tal de dichas medidas al tenor del 21 (1) es un cambio vital (Lebenswandel) que
le permita vivir conforme a derecho.Para tal efecto instruye el pargrafo, se tendrn en
cuenta la personalidad del joven, sus antecedentes, las modalidades del hecho, su
comportamiento despus de este, sus condiciones de vida y la incidencia de estas.432 Aqui
ya hay mayor claridad que en el presupuesto penal general. De una parte se le dan
instrucciones al juez sobre cmo proceder al momento del fallo y de la otra existe una
ponderacin de las medidas a tomar, que si bien pueden aplicadas unas y otras segn el
criterio del juez, no podr este acumularlas sino de determinada manera y conforme al
mandato de la ley. Lo central para destacar aqu es la finalidad esencialmente educativa.
Queda en el fondo la pregunta de siempre : la reclusin del joven, permite
efectivamente su reeducacin ?
El sistema pues, presupone el acceso a varios recursos de orden interdisciplinario. La
manera como se harmonicen y se conjugen hacia el logro de los fines descritos en la ley
habr de determinar el xito o el fracaso de esta reeducacin Si se fracasa surge la
nocin de reincidencia ya mencionada.
La articulacin en si misma considerada, la determinacin del tratamiento a que d
lugar etc sern cuestiones que habrn de resolverse desde otras ciencias. Para la
Criminologa al menos ser de gran importancia determinar con exactitud las causas de la
conducta criminognica. Para el Derecho Juvenil lo importante aqu ser el resarcimiento
del dao y la responsabilidad del juvenil por el hecho del delito como tal. Importante es
destacar un aspecto dogmtico : aqu no se trata de establecer la imputabilidad penal sino

430
JGG. 2 (1) : Dieses Gesetz gilt, wenn ein Jugendlicher oder ein Heranwachsender eine Verfehlung begeht, die nach den allgemeinen
Vorschriften mit Strafe bedroht ist.
431
JGG. 2 (2). Jugendlicher ist, wer zur Zeit der Tat vierzehn, aber noch nicht achtzehn, Heranwachsender, wer zur Zeit der Tat
achtzehn, aber noch nicht einundzwanzig Jahre alt ist.
432
JGG. 2.(1).......knftig einen rechtsschaffenen Lebenswandel fhren wird. Dabei sind namentlich die Persnlichkeit des
Jugendlichen, sein Vorleben, die Umstnde seiner Tat,sein Verhalten nach der Tat, seine Lebensverhltnisse und die Wirkungen zu
bercksichtigen, die von der Aussetzung fr ihn zu erwarten sind.

107
la responsabilidad personal del joven. Quiere esto decir que en materia penal ordinaria el
juez debe valorar la conducta para determinar su subsumibilidad en el tipo penal. Aqui
no. En materia juvenil el juez al indagar la conducta de un juvenil trata es de establecer su
responsabilidad es decir si existi o no la culpa, pero no investiga la existencia del dolo
penal como tal por cuanto por mandato expreso de la ley el menor de edad carece de
imputabilidad penal. Por lo tanto : en el sistema dogmtico, ser juvenil significa estar por
fuera de la subsumibilidad lo que no quiere decir que el juez de juveniles no investigue
su responsabilidad Legislaciones de otros pases vienen aplicando cada vez ms
nociones de derecho penal ordinario en el juzgamiento de nios y juveniles. La pregunta
alrededor de la seguridad urbana y la creciente exigencia por parte de la opinin pblica
sobre el tratamiento que debe drsele a los actos cometidos por estos hacen que la
tendencia sea cada vez ms marcada hacia el juzgamiento ordinario. Surge la pregunta
sobre la viabilidad de las condenas perpetuas a juveniles. Segn las normas que se han
estudiado en materia penal alemn no es posible aplicarlas. En otras legislaciones ya se ha
aplicado la pena perpetua , tendencia que se extiende ya a varios pases ( EE.UU;
Inglaterra etc.).

IV. Conclusiones
Quiero finalmente dejar las inquietudes que me han acompaado a lo largo de este
ensayo. En lo fundamental tres : en primer lugar las dificultades que existen para fijar la
nocin de resocializacin desde la misma Filosofa del Derecho. En segundo lugar, las
precisiones necesarias del concepto mismo y en tercer lugar qu posibles conclusiones
pudieran derivarse de comparar modelos tan dismiles como el alemn y el colombiano.
En cuanto a lo primero es evidente la profundidad y complejidad de la discusin filosfica,
que gira centrada en el concepto de persona . Insist a lo largo de muchas lneas en este
concepto pues en la tradicin colombiana, lo que no sucede en la alemana, este vocablo
hasta ahora comienza a ser desarrollado plenamente. La nocin si bien tiene antecedentes
en la disertacin jusnaturalista clsica, como ya lo expres en otros aportes, presenta un
claro desarrollo en las construcciones filosfico jurdicas de la segunda mitad del siglo XX.
Por eso, me centr en los aportes de los filsofos alemanes de principio y mitades de este
siglo. Creo que Radbruch y Kaufmann, por citar los dos que ms observ, avanzaron y de
qu manera en la discusin tica y jusfilosfica de este concepto. Pensar en la persona
y junto a esta su dignidad requiri para la misma filosofa del derecho, tal como lo
mostr, un esfuerzo singular, consistente en aportar una visin crtica de los postulados
del racionalismo y las herencias del jusnaturalismo. En el primer captulo empero, por
problemas de espacio, no alcanc a cotejar los postulados clsicos con algunas posiciones
contemporneas como las de Robert Alexy y Habermas y de ah que no alcanzara sino a
mencionar en parte la escuela de los proceduralistas como los denomin Kaufmann.
Pero, la discusin que dej en el primer ttulo sirve a mi modo de entender para mostrar
los aspectos centrales que pueden permitir una nueva percepcin de la nocin de
resocializacin . Desde donde uno se acerque a esta siente y percibe el problema
epistemolgico : cada quien no logra desligarse de su propia percepcin y as lo mencion
en el acpite de los problemas metodolgicos. Resocializar significa tener una concepcin
de la sociedad en particular, no es pues un concepto genrico que pueda utilizarse. En
cambio, como lo dej establecido desde Radbruch, la nocin de persona puede
entenderse para efectos de los modelos sociales como una categora de dicho derecho
social desde la cual intentar la organizacin de un nuevo concepto jurisprudencial que

108
informe la interpretacin de las leyes. Y as propuse la nueva lectura : primero la categora
y luego el diseo del derecho sustancial. Casi siempre se observa, al menos en
Latinoamrica, que esta nocin de resocializacinse lee ms desde sus connotaciones
polticas ( pobreza, marginalidad etc ). Cmo leerla desde el mismo derecho positivo ? -
Ese fue el reto. Por cuestiones de espacio no pude extenderme en esto pero fue esa
siempre mi finalidad : llegar al Derecho Social entendido como lo mostr desde Radbruch.
Un sistema articulado de categoras que permita la nueva interpretabilidad del derecho. Si
dentro de estas categoras va la nocin de persona y su dignidad puede construirse la
nueva interpretabilidad que consiste en comprender que resocializar cuando se trata de
juveniles debe ir dirigida a la creacin de los valores y no solamente a la aplicacin de
modelos pedaggicos que muchas veces no tienen certeza sobre su contenido. En efecto,
la ley menciona las medidas socioeducativas pero cual debe ser su contenido ? - y es aqu
donde cre indispensable disertar sobre valores y mostrar su posible aplicacin. Si no logr
la coherencia necesaria entre el ttulo dedicado a la discusin filosfica y aquel de la
dogmtica es porque seguramente no logr la necesaria coherencia entre la formulacin
abstracta y su aplicacin. Pero es este el problema de fondo: la discusin terica de
dignidady de personatan cara al Derecho Social debe ir intrnsecaa la interpretacin
legal. Si los Tribunales que conocen de los recursos no dan aplicacin a los conceptos
abstractos a travs de las sentencias cmo hacer cierto el aporte de la Filosofa del
Derecho ? - As se comprende porqu escog la nocin de Derecho Humanitario para el
segundo ttulo del ensayo. No es otra cosa que el intento por llevar a la jurisprudencia las
nociones aportadas por la filosofa jurdica. Una nocin como esta implica un marco de
Derecho Social. Y desde esta perspectiva entonces abandonar la misma nocin clsica : el
individuo. Alemania ya lo consagr en sus cdigos juveniles. Colombia est an al principio
del proceso. En esto hubiera deseado alcanzar a describir el cmo aplicar estas nociones
en los socializadores bsicos como familia, escuela y trabajo. No desde su descripcin sino
a partir de la formulacin de las leyes que los organizan ( derecho laboral, ley de
educacin y cdigo civil ( familia). Claro ejemplo de esto es el Cdigo Social alemn que
integra en un cuerpo jurdico armnico la interpretabilidad de los socializadores bsicos. Y
as se llega al segundo problema: describir un nuevo principio de resocializacin y
reeducacin En un futuro aporte y haciendo nfasis en el enfoque sociolgico me
referir desde el derecho alemn comparado a este punto. Me seduce la nocin de
reciprocidad al hablar de socializar Comprenderla desde el mundo juvenil : sus valores
propios, su cultura misma etc, aspectos que no alcanc a trabajar. Si se insiste en
resocializar desde la cultura adulta, seguiremos fracasando en la aplicacin de los
modelos de derecho juvenil. Mostr cmo se confunden las escuelas cuando se trata de
concretar los aportes de la criminologa moderna pues se confunde la discusin sobre el
origen de los delitos con el problema de la seguridad ciudadana. Uno es el tema de la
reaccin social a la inadecuada socializacin de los jvenes al interior de la sociedad y
otro diferente decidir si estos pueden o no delinquir en trminos puramente dogmtico-
penales. Para esto habr que decidir primero si la nocin de delito les es aplicable o no,
vale decir, revisar la teora italiana de la imputabilidad penal (Zurechnung) a lo que ya
me he referido en varios trabajos de Derecho Colombia de Juventud. El reto sigue
presente. cual es el papel del derecho codificado en la creacin de la sociedad ? - Todo
el plano de discusin p.ej. en Luhmann sobre la capacidad del derecho para crear
sociedad, qu alcance tiene en tratndose de resocializar la conducta de los jvenes ? -

109
Smese a esto el no tener claridad del cmo llevar a la jurisprudencia una nocin vital
como la de transculturizar y muchas otras no mencionadas en el trabajo.
El tercer escollo consisti en la comparacin misma de los sistemas jurdicos del derecho
alemn y el colombiano. En efecto, se parti de la base de lo que tienen en comn, vale
decir, algunos dispositivos de derecho constitucional que fueron mencionados, pero en lo
que atiene al sistema como tal, la comparacin que est por lograrse debe girar alrededor
del concepto de derecho humanitarioque expliqu en sus componentes. En Colombia
esta nocin est por describirse. Si bien algunos trabajos ya efectuados y mencionados en
este escrito avanzan en este aspecto est por lograrse para el caso colombiano un Cdigo
Social que introduzca al sistema las nociones bsicas. Colombia a la fecha tan solo cuenta
con piezas dispersas ( Cdigo del Menor, Ley de Bienestar Familiar) que no estn
estructuradas. Los intentos hacia esta meta an fracasan por falta de la divulgacin
suficiente en los medios legislativos y en el foro legal.
Para trabajos futuros habr de retomar estos puntos de reflexin. La orientacin del
derecho penal hacia la prevencin, en el marco de la dignidad de la persona, debe ser un
norte cientfico que destaque los fundamentos mismos del derecho humanitario y de los
postulados de derechos humanos. Es necesario reflexionar sobre los problemas bsicos de
la poltica criminal sin confundirla el fin mismo del derecho penal. La distincin entre las
nociones de delincuente y criminal debe ser estudiada mas a fondo. De ah que
proponga seguir este estudio encaminado hacia las verificaciones empricas de la
Criminologa y la nocin de prevencin como tal. Para el caso colombiano es vital la
determinacin de cuestiones prcticas como p.ej. la poltica carcelaria del pas. Si no se
tienden los puentes bsicos entre lo educativo y lo sancionatorio no podr disearse un
apoltica carcelaria exitosa, pues invariablemente se pretender resolver el problema del
crimen como tal con la prevalencia de las medidas carcelarias y punitivas. Lo anterior para
lo juvenil adquiere visos dramticos pues se llega incluso a pensar que la solucin al
creciente problema de la delincuencia juvenil est en la disminucin de la edad mnima
penal. Es necesario rescatar en todo esto la funcin pedaggica y socializadora bsica que
le compete a los padres y a la familia. Fortalecer la presencia de esta en la sociedad y
facilitarle el cumplimiento de sus deberes y a garanta de sus derechos. Y finalmente, la
pregunta alrededor del hacia donde de la resocializacin como concepto sigue abierta. Ya
me ocupar en otro aporte de estos temas inagotables cuando se trata de dotar a los
jvenes de una legislacin que les permita el encuentro consigo mismos. No convertir a la
vctima en victimario. Y ante todo comprender que la funcin del derecho penal es la
preservacin de la dignidad humana mucho ms all de la bsqueda fra y formal de la
retribucin a las violaciones de las normas que componen el sistema jurdico punitivo del
Estado.

CAPTULO SPTIMO.

ALGUNAS CONSIDERACIONES ALREDEDOR DE LA EDAD MNIMA DE LA

ININPUTABILIDAD PENAL DEL NIO.

En relacin con la posibilidad de disminuir la edad mnima consagrada en el artculo 165

del Cdigo del Menor que en la actualidad es de 18 aos, son pertinentes algunas

110
reflexiones que atienen a los aspectos jurdicos y de poltica social involucrados en el
tema.

A). El lmite de edad de 18 aos vigente opera en dos direcciones:

Como identificador de la poblacin denominada niez en cuyo favor consagra el
artculo 44 de la Constitucin Poltica la obligacin a cargo de la familia, la sociedad y
el estado de garantizar su desarrollo armnico e integral y el ejercicio pleno de sus
derechos y de otra parte una garanta especifica consistente en hacer prevalecer los
derechos de los nios sobre los dems. No se trata simplemente de un lmite
arbitrario con el fin de clasificar el grupo social sino de identificar con claridad una
poblacin especfica denominada niez y adolescencia que es objeto de una accin
eficaz del estado, en los trminos del artculo 2o. del Constitucin Poltica para
garantizar los derechos fundamentales que la Carta le abroga al nio. (artculo 44
C.P.)
Dentro de esta poblacin especial coexisten los adolescentes en cuyo favor se
consagra, igualmente los derechos especficos descritos en el artculo 45 de la Carta.

B). La Nacin Colombiana tiene claros compromisos de orden internacional derivados

de la aplicacin en Derecho Interno de los postulados de la Convencin Internacional
de los Derechos del Nio, lo que a todas luces establece el marco jurdico rector en la
materia.

C). Se entiende, que con el objeto de dar cumplimiento a las disposiciones de la

Convencin se requiere una accin integrada por parte del Estado, Familia y la
Sociedad Civil, tanto en lo referente a las polticas sociales como a los programas
dirigidos a este grupo especialmente vulnerable.

En otras palabras: el nio es una construccin social y no simplemente un sujeto de

derecho.
Este principio implica un cambio de visual en lo que tiene que ver con las polticas de
Nio y Adolescente Infractor que deben estar enmarcadas desde la teora de la
Proteccin Integral acatada por los pases signatarios de la Convencin.

El Cdigo del Menor vigente establece el principio de la inimputabilidad penal para el

menor de 18 aos.

Este lmite de edad como ya se dijo, establece la garanta bsica para la debida
resocializacin y tratamiento del nio o adolescente infractor.

D) Se pasa entonces de la concepcin tutelar en la funcin del estado a la concepcin

garantista entendindose que la edad mnima como est prevista, es la garanta
central del debido tratamiento y proteccin del nio o adolescente en condiciones de
conflicto con la ley.

Se establece desde la Convencin el concepto de Inters Superior del Nio que

involucra la garanta de la edad mnima, que no podra desconocerse y que al tenor
del principio numero 2 de la Declaracin de los Derechos del Nio de 1959 recogida

111
en la Convencin de 1989 es el inters superior del nio la consideracin fundamental
en cuanto a La promulgacin de leyes destinadas a la proteccin y bienestar del
nio.

A este respecto es clara la Convencin sobre Derechos del Nio aprobada en derecho
interno por la ley 12 de 1991 cuando estatuye en su artculo 3:
En todas las medidas concernientes a los nios, que tomen las instituciones pblicas
o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los
rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters
superior del nio.

De tal suerte, que, disminuir la edad mnima penal, no consulta el mandato de la ley
12 de 1991 que consagra este principio como consideracin primordial en todas las
medidas concernientes a los nios.

E). El artculo 40 de la Convencin introduce como mandato expreso fomentar el

sentido de la dignidad y el valor que fortalezca el respeto del nio por los derechos
humanos y las libertades fundamentales de terceros y en la que se tenga en cuenta la
edad del nio y la importancia de promover la reintegracin del nio (SIC) y de que
este asuma una funcin constructiva en la sociedad.
La cita anterior corresponde al numeral primero del artculo 40 de la Convencin que
tutela los derechos fundamentales de niez y adolescencia para el caso de la
infraccin de la ley penal:
El tratamiento debe ser acorde con el fomento de los valores descritos lo que califica
la clase de detencin en el sentido de calificarla y la distingue de la detencin
ordinaria del adulto por cuanto debe estar orientada a los presupuestos descritos
anteriormente y en lo fundamental en la reinsercin del nio en conflicto con la ley.
La detencin ser entonces esencialmente provisoria y no podr concebirse a ttulo de
pena privativa de la libertad. Se fortalece el concepto de reinsercin y se abandona el
de pena con la consiguiente instruccin en el sentido de velar por las garantas
procesales del nio. La frmula tradicional de juzgarlo desde el Derecho Penal de
adultos ya no es vlida, por cuanto es necesario explorar nuevas formas de
tratamiento y manejo para los casos de violacin las disposiciones penales. El nio no
se concibe como imputable o inimputable sino como responsable del acto infraccional
lo que desmonta el concepto de pena para dejar vigente el de responsabilidad que
deber ir acompaado del rediseo de las polticas sociales y de asistencia
denominadas desde la proteccin integral como medidas socio-educativas.

F). La convencin establece en el ordinal V. del numeral II del artculo 40. el principio
de las dos instancias que obliga a la revisin de las providencias judiciales por parte
del inmediato superior en desarrollo de las garantas procesales fundamentales.

G). A nivel internacional estn vigentes las as denominadas reglas de Beijing

recomendadas en 1980 por el sexto congreso de las Naciones Unidas sobre
Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente, celebrado en Caracas -
Venezuela- que formul varios principios bsicos o reglas dirigidos a la administracin

112
de justicia de los pases signatarios tendientes a proteger los derechos humanos
fundamentales de los menores que se encuentren en dificultades con la justicia.
Dichas reglas fueron redactadas por el Comit de Prevencin del Delito y Lucha contra
la Delincuencia que finalmente fueron aprobadas en el Sptimo Congreso de las
Naciones Unidas celebrado en Miln en agosto y septiembre de 1985.
La Asamblea General las aprob el 29 de noviembre de 1985 y las incluy en el anexo
a la resolucin 4033.
Desde esta se estableci un principio general a ttulo de condiciones mnimas de las
Naciones Unidas para el tratamiento de los delincuentes juveniles y que en esta
materia sirven de principio universal recomendado a los pases signatarios de la
Convencin.
Segn dicha resolucin 4033 se invita a los Estados miembros a adaptar su
legislacin, sus polticas y prcticas nacionales, sobre todo en la esfera de la
formacin personal de la justicia de menores, a la regla de Beijing....
Estas reglas establecen en sus ORIENTACIONES FUNDAMENTALES artculo 1o.
numeral 1.4. que la justicia de menores se ha de concebir como una parte integrante
del proceso de desarrollo nacional de cada pas y deber administrarse en el marco
general de justicia social para todos los menores, de manera que contribuya a la
proteccin de los jvenes y al mantenimiento del orden pacifico de la sociedad.
Este artculo parte del presupuesto de concebir la justicia de menores desde los
proceso de desarrollo y del concepto de justicia social y no desde la pena o castigo
consistentes en la privacin de la libertad del nio o el adolescente.
Se busca reducir al mnimo al intervencin del sistema de justicia de menores
fortaleciendo la fase de prevencin del delito y no la represin de este.
Diseando las polticas sociales adecuadas se previene el delito y la delincuencia y se
toca efectivamente el problema estructural que subyace al interior de la sociedad y
que no se soluciona desde la simple actividad legislativa de orden formal como seria la
disminucin en la edad del nio que delinque.

Se llega as al concepto de Menor en Conflicto con la Ley que aporta el literal a. del
ordinal 2.2. del art. 2 de dicha regla que al tenor dice:
Para los fines de las presentes reglas, los Estados Miembros aplicarn las definiciones
siguientes en forma compatible con sus respectivos sistemas y conceptos jurdicos:
a. Menor es todo nio o joven que, con arreglo al sistema jurdico respectivo,
puede ser castigado por un delito en forma diferente a un adulto;
b. Delito es todo comportamiento (accin u omisin) penado por la ley con arreglo
al sistema jurdico de que trate; y
c. Menor delincuente es todo nio o joven al que se ha imputado la comisin de un
delito o se le ha considerado culpable de la comisin de un delito.
Dadas las definiciones anteriores que se recomiendan a los Estados Signatarios se
procurara la redaccin de un sistema penal de niez diferente al penal ordinario de
cada uno de los pases con lo cual se habrn de garantizar los derechos humanos
fundamentales del nio o adolescente en conflicto con la ley.

H). Respecto a la edad mnima de imputabilidad la regla cuatro. 4.1. establece:

En los sistemas jurdicos que reconozcan el concepto de mayora de edad penal con
respecto a los menores, su comienzo no deber fijarse a una edad demasiado

113
 temprana habida cuenta de las circunstancias que acompaan a la madurez
emocional, mental e intelectual.

Esta recomendacin es clara:

El inicio de la mayora de edad penal no debe fijarse a una edad demasiado temprana
por cuanto se perdera totalmente el concepto de responsabilidad derivado del hecho
delictivo como tal, pues no puede pretenderse que quien carezca del suficiente
desarrollo intelectivo deba responder por la comisin del hecho punible.
La edad mnima debe fijarse segn estas recomendaciones en aquella franja en la que
se garantice que quien comete el acto delictivo conoce los elementos morales y
sicolgicos derivados de sus actos de tal suerte que pudiera establecerse con algn
grado de precisin la as denominada Conducta Antisocial.

I). Otra recomendacin de las reglas de Beijing se dirige a introducir en las

legislaciones de cada pas el as denominado principio de la proporcionalidad
consagrado en la regla nmero V que en trminos generales establece que cualquier
respuesta a menores delincuentes ser proporcional a las circunstancias del
delincuente y el delito.

Este principio restringe la sancin punitiva y establece que LA RESPUESTA JUDICIAL

DEBE ESTAR BASADA NO SOLO EN EL EXAMEN DE LA GRAVEDAD DEL DELITO SINO
TAMBIEN EN LAS CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES DEL AUTOR BUSCANDO SIEMPRE
EL BIENESTAR DEL JOVEN Y LA PROTECCION DE LOS DERECHOS HUMANOS
FUNDAMENTALES.

J). En cuanto hace referencia a la investigacin y procesamiento del nio se

recomienda observar las reglas (10 a 23) que consagran los principios rectores
universalmente aceptados para el procesamiento, sentencia y su aplicacin en los
procesos contra menores .
Dentro de estos debe destacarse la regla 19. 19.1. que establece:
El confinamiento de menores en establecimientos penitenciarios se utilizar en todo
momento como ltimo recurso y por el ms breve plazo posible.

Quedan expuestos los lineamientos bsicos de orden conceptual y legal a partir de los
cuales se disea la poltica infraccional y delictiva del nio y el adolescente.
No es viable a la luz de los postulados expuestos disminuir la edad para efectos penales
por cuanto no consulta la filosofa general expuesta y se aparta del logro de los fines
propuestos desde los tratados internacionales y las recomendaciones de la comunidad
mundial en esta materia.

114
CAPTULO OCTAVO.

1. DE LA ADECUACIN LEGISLATIVA: EL CASO COLOMBIANO.

1.1. COMENTARIOS A LA REFORMA DEL CDIGO DEL MENOR. EL CASO COLOMBIANO.

La Comisin de 1995.

Desde cuando se promulgara el Cdigo del Menor vigente, decreto 2737 de 1989, hasta la
fecha, son muchas y muy variadas las cuestiones tanto jurdicas como sociales y polticas
que han variado sustancialmente en el pas. Sin desconocer de manera alguna, el avance
que signific para entonces la promulgacin del Cdigo del Menor, que abri espacios
definitivos en la disertacin jurdica e instrumentaliz varias de las figuras que hoy han
demostrado su utilidad, la no adecuacin de muchos de sus postulados a la Carta Poltica
de 1991, ocasion una demora importante en la implementacin de las polticas y
postulados de la Convencin Internacional de Derechos del Nio, suscrita por Colombia y
que hasta la fecha no ha podido ser aplicada en Derecho Interno por la colisin que
implica su implementacin con varios de los mecanismos previstos en el actual cdigo.
El Gobierno Nacional incorpor en el Plan Nacional de Desarrollo la necesidad de que las
polticas pblicas y sociales estuviesen concentradas en el desarrollo humano y en sta
lnea de accin crear una cultura de la niez, que reconociera las diferencias y la
diversidad de la poblacin ms joven. As posteriormente se redact el documento del
Consejo de Poltica Econmica y Social CONPES, que se denomin El tiempo de los Nios
(2787 del 7 de Junio de 1995) en el que se determin ajustar la legislacin de los nios
al espritu y al texto de la Constitucin Poltica y de la Convencin.
Integrada la Comisin de la cual participaron ocho entidades del Estado, se iniciaron las
sesiones de trabajo durante el perodo de febrero a junio de 1995. Se realizaron 148
mesas de trabajo regionales y las propuestas presentadas en stas fueron entregadas al
Ministerio de Justicia que las sistematiz y organiz con la financiacin de la Fundacin
FES.
Como quiera que, de los trabajos adelantados se vio la necesidad de acometer la revisin
integral de las normas vigentes, se expidi el decreto 967 del 9 de Junio de 1995, por
medio del cual se integr la Comisin Asesora del Gobierno Nacional para la Revisin y
Reforma del Cdigo del Menor, comisin que qued integrada en definitiva por el
Consejero Presidencial para la Poltica Social, quien la presidi, un Magistrado de la Sala
de Familia del Tribunal Superior de Cundinamarca, el Director General del Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar, el Director Nacional de Prevencin y Conciliacin del
Ministerio de Justicia y del Derecho, a quien se adscribi la Secretara Tcnica, el Director
del Trabajo del Ministerio del Trabajo y Seguridad Social, el Director de la Organizacin
Educativa del Ministerio de Educacin Nacional, el Director de Seguridad Social del
Ministerio de Salud, el Procurador Delegado para el Menor y la Familia, el Defensor del
Pueblo Delegado para los Derechos de la Niez, el Jefe de la Unidad de Desarrollo Social
del Departamento Nacional de Planeacin y un representante de la Fundacin FES.
Durante el mes de Febrero de 1996, la Comisin entreg al Gobierno Nacional una
propuesta de articulado, sobre los aspectos tcnicos centrales de la temtica del

115
Menor.433 Adicionalmente, la propuesta contempl un estatuto especializado para el
adolescente en conflicto con la ley penal, redactado segn las ltimas tendencias
internacionales en la materia. Se disearon en detalle las nuevas concepciones en materia
de trabajo infantil, seguridad social, medidas de proteccin, desplazados, maltrato infantil
y dems temas que a lo largo de esta obra sern analizados y cotejados con la propuesta
que finalmente present el Gobierno Nacional al Congreso de la Repblica. Lo cierto es
que, cabe destacar la labor de la Comisin Interinstitucional, como un ejemplo de lo que
es el trabajo intersectorial del Estado, cuando existen metas claras y concretas
motivaciones, que como en este caso, no fueron otras, que las de convertir a Colombia, en
un pas al alcance de los nios. 434
Presentada ante el Gobierno Nacional la propuesta de articulado, se integr
posteriormente un grupo de expertos que tuvo como funcin revisar el trabajo de la
Comisin Asesora. Sus trabajos se extendieron hasta el mes de Noviembre de 1997, mes
en el que se radic ante el Congreso Nacional el proyecto definitivo. Este grupo de
expertos introdujo varias reformas en el articulado de la Comisin Interinstitucional, lo que
ha originado un debate profuso alrededor del contenido de dicha propuesta, que
finalmente se convirti en el proyecto de ley No. 116/97.
Deseo antes que nada, presentar el testimonio de gratitud a mis compaeros de Comisin,
con quienes compart muchas de las horas ms gratas de mi vida profesional. A ellos,
dedico estas lneas, a su entusiasmo increble y a su dedicacin y seriedad por culminar los
trabajos asignados a la Comisin. A cada uno de ellos, mi admiracin y reconocimiento por
lograr lo que ahora tan solo me dedico a reproducir, como para que quede el testimonio
de los esfuerzos realizados y un punto de referencia para los posteriores estudios.
A Miguel Snchez Mndez, insigne abogado, cuyas lecciones y consejos, nos guiaron a lo
largo de las discusiones. Fue de su pluma e inspiracin magistrales, de donde naci el
articulado que se present en Febrero de 1996 al Gobierno Nacional.
A Ciro Angarita Barn, mi maestro, por sus desvelos a favor de los nios de Colombia. Su
consejo y recia indicacin aletean en cada uno de estos renglones escritos desde la
nostalgia de su partida. Y finalmente, a mis estudiantes, por quienes sent la obligacin de
dejar este anlisis acadmico. Espero disculpen mis errores y desaciertos, que solo
indican, el esfuerzo por merecerme la permanencia entre ellos, para ellos y por ellos.

A) DE LOS TRABAJOS DE LA COMISIN ASESORA.

1. Antecedentes.
La Comisin Asesora del Gobierno Nacional para la Revisin y Reforma del Decreto 2737
de 1989, tiene un claro antecedente en la Comisin Preparatoria convocada por el
Gobierno Nacional. De esta formaron parte, La Consejera Presidencial para la Poltica
Social, quien la convoc, El Ministerio de Justicia y del Derecho, La Defensora del Pueblo
Delegada para la Niez, la Procuradura Delegada para el Menor y la Familia, El Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar, La Fundacin FES, La Direccin General de Prevencin y
433
nota : La propuesta de articulado constaba de 311artculos. Las sesiones estn contenidas en 43 actas.
434
La expresin es de Gabriel Garca Mrquez.

116
Conciliacin del Ministerio de Justicia y del Derecho, El Consejo Superior de la Judicatura y
el Departamento Nacional de Planeacin.
Fueron tareas primordiales de esta Comisin, acometer el estudio y clasificacin de los
temas centrales que deban ser debatidos hacia la reforma de la legislacin. En ese
entonces me pronunci sobre lo que a mi entender deba ser el proceso de adecuacin:

1.1. El sistema rector de adopciones.

En sta materia ha sido determinante los desarrollos administrativos al interior de las

instituciones que prestan la cobertura al nio. En esto tngase de presente la nueva
regulacin administrativa de adopciones expedida por el ICBF en Colombia, que conjura
algunos de los problemas centrales en sta materia.
Es imperiosa la necesidad por encontrar nuevos conceptos legales que regulen sta
materia. La intervencin de los particulares en el proceso de adopcin, el sistema de
tarifas de honorarios profesionales etc., son algunos de los temas conexos que deben ser
incluidos.

1.2. Sistemas de inspeccin y vigilancia de las ONGS.

Se discute a fondo la posibilidad de intervenir en lo financiero y administrativo ste tipo de

entes. Su regulacin y organizacin para garantizar los fines esenciales del sistema de
cobertura del ICBF, hacen prioritario concebir nuevas formas de regulacin.

Para el caso del ICBF, las resumiremos as:

Como quiera que es necesario determinar la facultad legal de parte del ICBF, para
intervenir y supervisar las finanzas de las ORGANIZACIONES NO GUBERNAMENTALES, es
imperativo acometer el estudio de muy variadas disposiciones legales, a fin de articular la
normatividad aplicable al caso que se estudia.

EL concepto de Inspeccin y Vigilancia, aparece regulado en el NM. 6 del art. 21 de la

ley 07 de 1979, orgnico del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, cuando estatuye
como funcin de sta entidad:

Asistir al Presidente de la Repblica en la inspeccin y vigilancia de que trata el ord.19

del art. 120 de la Constitucin Poltica, sobre las instituciones de utilidad comn que
tengan como objetivo la proteccin de la familia y de los menores de edad.

El art. 4 del Decreto 2388 de 1979, transcribe el concepto de Sistema Nacional de

Bienestar Familiar, como conjunto de organismos, instituciones etc., que total o
parcialmente atiendan la prestacin del servicio.
En consecuencia, la funcin asignada al ICBF en relacin con la inspeccin y vigilancia de
las entidades que conforman el Sistema, debe ejercerse sobre toda institucin de utilidad
comn dentro de las que se agrupan las hoy denominadas Organizaciones no
Gubernamentales.

117
El art. 135 de la Constitucin de 1886 dispona que el Presidente de la Repblica slo
poda delegar funciones en los Ministros, Jefes de Departamentos Administrativos y
Gobernadores. Mediante decreto 155 de 1974 el Presidente delega en el Ministro de Salud
la funcin de inspeccin y vigilancia sobre las entidades dedicadas a actividades
asistenciales y de atencin mdica.

Para dicha poca, le corresponda entonces al seor Ministro de Salud, en forma directa, el
ejercicio de la funcin de inspeccin y vigilancia de dichas entidades, y al ICBF tan solo la
de asistir al Ministerio de Salud en el cumplimiento de dicha tarea respecto de las
instituciones de utilidad comn no hospitalarias.

En ste sentido, el art. 46 de los estatutos del ICBF ordena que las instituciones de
utilidad comn en el caso que reciban aportes del ICBF deben someter a su aprobacin el
proyecto anual del Presupuesto.

Presidente de la Repblica, para ejercer la inspeccin y vigilancia sobre instituciones

de utilidad comn para que sus rentas se conserven y sean debidamente aplicadas y para
que en todo lo esencial se cumpla con la voluntad de los fundadores.
Se define pues el concepto de inspeccin y vigilancia. Para el subsector privado del sector
Salud del cual forman parte las ONGS del Sistema Nacional de Bienestar Familiar, la
inspeccin y vigilancia se reglamenta nuevamente mediante decreto 1088 de 1991. Este
decreto en sus arts. 6 y 7 precisa que la Inspeccin y Vigilancia tiene por finalidad
asegurar la observancia de las disposiciones legales y reglamentarias de carcter cientfico
y tcnico que regulan la prestacin del servicio pblico, as como garantizar que las rentas
de las entidades se conserven y sean debidamente aplicadas y que en todo lo esencial se
cumpla la voluntad del fundador o fundadores.

El art. 12 del citado decreto 1088 dispone que dicha funcin, cuando el objeto principal de
las instituciones sea la prestacin del servicio de Bienestar Familiar ser ejercida por el
ICBF.

La norma en comento fue expedida bajo la vigencia de la Constitucin de 1886. Si bien el

art. 211 de la nueva Constitucin ampli a los Representantes Legales de las entidades
descentralizadas la calidad de delegatarios de funciones del seor Presidente de la
Repblica, igualmente determin que corresponde a la ley sealar las funciones
susceptibles de delegacin, lo que hasta la fecha no ha tenido desarrollo legal alguno.

Consideramos que ste vaco jurdico no afecta el control y supervisin tcnico

administrativo que le compete al ICBF ejercer sobre las instituciones que conforman el
sistema Nacional de Bienestar Familiar en su carcter de organismo rector del mismo (art.
20 Decreto 2388 de1979). Es decir, la vigilancia que debe ejercer, para garantizar que en
la prestacin del servicio se d cumplimiento a todos los lineamientos y pautas o
directrices que regulan su prestacin. Posicin concordante con el art. 365 de la C.P.d C.
En ejercicio de sta facultad el art. 43 de los Estatutos del ICBF ordena que en las Juntas
Directivas de las entidades vinculadas al sistema nacional de Bienestar Familiar el Instituto
tendr representacin. Esta norma fue desarrollada por acuerdo 75 de 1983 mediante el

118
cual la Junta Directiva prev que sta representacin con voz pero sin voto, puede ser
ejercida por funcionarios o personas de reconocida solvencia moral y cualidades que le
destacan dentro de su comunidad.

1.3. En conclusin:

El ICBF debe cumplir con su funcin de ejercer el control tcnico administrativo sobre
todas las instituciones que conforman el sistema. El desarrollo mismo de dicho control
tcnico administrativo, permite conocer el manejo de los recursos de las instituciones.

Otra forma de ejercer la inspeccin sobre las entidades del sistema nace de la facultad del
Instituto de reconocer la personera jurdica y conceder la licencia de funcionamiento a
dichas entidades.

A travs de stos mecanismos es factible vigilar eficazmente la destinacin de recursos a

la prestacin del servicio mismo.

Finalmente, es necesario considerar frente a la posibilidad de que el ICBF, al asumir por

ley, la funcin de inspeccin y vigilancia de que se ha venido hablando, no cuenta con la
infraestructura y recursos humanos para cumplirla en forma diligente.

1.4. El Defensor de Familia: Funciones, Actos de Administracin de Justicia.

El Defensor de Familia ha demostrado su eficacia en el manejo de la composicin directa

de los conflictos familiares, bien al interior de los respectivos procesos de familia, o desde
sus funciones especficas. Sin embargo, a la fecha existen vacos en la reglamentacin de
las funciones de dichos funcionarios, para evitar colisiones con otros, tales como el
Inspector de Familia. La figura del Defensor de Familia debe rescatarse, clarificando su
naturaleza, dignificando el cargo y circunscribiendo a fondo su mbito de accin.

1.5. Concepto de Niez: Alcance en Derecho Interno de los Tratados Internacionales.

Es sta materia de singular trascendencia, por cuanto se requiere cumplir los compromisos
internacionales de Colombia en lo que hace relacin a la adecuacin del Derecho Interno
Colombiano a los mandatos del Derecho Internacional Pblico en materia de Niez, Familia
y Juventud. Sin embargo, tngase en cuenta el carcter singular del caso colombiano ya
descrito, pues en realidad de lo que se trata es del desarrollo interdisciplinario de los
postulados de derecho fundamental y no de la simple consagracin en derecho positivo de
dichos postulados.

1.6. Incorporacin al Derecho Sustancial de los nuevos conceptos de Familia, Vejez,

Indgena y Subcultura, etc.

119
Existen varios conceptos constitucionales que an no han recibido reglamentacin
posterior por la ley, tales como los de diversidad, minoras tnicas, subculturas especiales,
negritudes etc., que es necesario desarrollar en detalle, para garantizar la vigencia de la
Carta.

1.7. Reformas al Sistema de Procedimiento: ( CDIGO DEL MENOR)

1. Sistema de Notificaciones y traslados.

2. Naturaleza y estructura del proceso administrativo de abandono.
3. Regulacin de las formas de intervencin procesal del Defensor de Familia.
4. Adecuacin del Cdigo a las nuevas formas de acceso a la justicia.
5) Regulacin detallada de la audiencia de Conciliacin. Principios Rectores.
6) Reforma del sistema de medidas cautelares en el proceso ejecutivo
alimentario.
Introducir el sistema de Registro Familiar y otras alternativas que garanticen
el pago de las prestaciones alimentarias.
7) PRINCIPIO DE LAS DOS INSTANCIAS: Desarrollar el principio como
compromiso ante los Organismos Internacionales.
8) PRINCIPIO DE LA COSA JUZGADA MATERIAL.

1.8. La Constitucin Nacional requiere desarrollo especfico en las siguientes materias, que
carecen de manifestacin legal concreta:

1. Derechos del Nio: Cada uno de los Derechos del Nio contemplados en la Carta,
requiere manifestacin legal expresa, al interior de un cuerpo jurdico organizado con
vigencia territorial.

2. Nuevas Formas de Acceso a la Justicia:

La Conciliacin, el Arbitramento, Los Jueces de Paz y los Conciliadores, deben

mencionarse al interior del Estatuto Legal que se pretende reformar, determinando los
sistemas procesales correspondientes, sus definiciones legales con las concordancias
requeridas y en fin la forma de regulacin normativa a fin de acoplar la legislacin vigente
sobre la materia a un cuerpo armnico.

3. De la Jurisdiccin Familiar.

Como quiera que la Jurisdiccin de lo Familiar no qued contemplada en el Cdigo actual,

es preciso introducirla en la descripcin de la jurisdiccin aplicable adicionando las
subreformas especiales que mencionamos en el captulo de los sistemas procesales.

4. DE LAS COMISARIAS DE FAMILIA.

120
Mencin especial requiere el tema de las Comisaras de Familia, pues a nuestro entender
stas deben ser introducidas al interior del sistema positivo, por cuanto significan una
consagracin de vital importancia para el funcionamiento del sistema de cobertura social
del nio, ya que en la actualidad no existe el funcionario especializado que conozca de las
medidas punitivas contra el menor, en un claro ejemplo de la grave exposicin de ste en
manos del Estado. El Ministerio de Justicia Colombiano, ha trabajado el problema y
concebido un anteproyecto para la creacin de las Comisaras de Familia, el cual merece
especial mencin y sobre el que resumiremos nuestra posicin, refirindonos al tema
brevemente.
Con anterioridad a la expedicin de la Nueva Constitucin Nacional y ante la necesidad de
implementar mecanismos que garantizaran la descongestin de los despachos judiciales,
se hizo imprescindible la bsqueda de nuevas formas de acceso a la justicia, de tal forma
que se conjurara la creciente prdida de credibilidad en sta institucin con el riesgo
consiguiente para la paz social y el normal desarrollo del pas. Poco a poco se ha ido
introduciendo en la conciencia colectiva la necesidad de llegar a formas alternas de
composicin de los conflictos diferentes stas de las tradicionales, a saber: la contencin
procesal, la articulacin ante el funcionario judicial y la expectativa de un fallo dirimente
de dicha controversia. A la vez, redefinir la funcin legislativa en el sentido de acercar la
ley al individuo para evitar la promulgacin de normas que no consulten las necesidades
del grupo social que pretenden regular. O dicho en otras palabras: abandonar la fra
exgesis legal y la interpretacin literal de las normas, para introducir elementos de
socializacin de la ley que adecuen la hiptesis prevista en la norma con los simbolismos
sociales y las expresiones de conducta generalmente aceptadas al interior del grupo.435
Lo anterior en cuanto al legislador como tal, pero en cuanto a la participacin del
ciudadano en la composicin de los conflictos436 ha sido necesario ahondar el
conocimiento casi primario que se tena del concepto de SOCIEDAD CIVIL, para
comprender su verdadera naturaleza y elementos constitutivos. Pues, desde la perspectiva
de la articulacin armnica entre sociedad civil y Estado437 de Derecho es como podr
encontrarse la salida que permita legitimar la institucin de la justicia ante el ciudadano.
Pues bien, a lo largo de stos aos, dicha bsqueda ha dado frutos palpables que en la
actualidad pueden resumirse en los as denominados: MECANISMOS ALTERNOS DE
ACCESO A LA JUSTICIA. Bajo sta denominacin cabe mencionar en lo fundamental
aquellos de la conciliacin, el arbitramento, los jueces de paz y las acciones populares, ya
consagrados en el proyecto de Ley Estatutaria de la Administracin de Justicia sometido
por la actual administracin a consideracin de los cuerpos legislativos. 438

Y es en sta lnea de investigacin como entendemos el proyecto de articulado presentado

por el Ministerio de Justicia: Un esfuerzo por llevar al cuerpo de la norma los nuevos
elementos metodolgicos que ella misma habr de utilizar, adems de introducir el factor
interdisciplinario en la prestacin del servicio de justicia. Su anlisis pues, no puede
limitarse al contexto puramente legal, sino que debe estudiarse en conexin con las
nuevas formas de interpretacin y aplicacin legal que han demostrado ser el camino

435
nota : en esto insistimos en la bsqueda de metodologas adecuadas para comprender la realidad social en Colombia.
436
nota : consultar la obra de CARNELUTTI, FRANCESCO , en lo que hace referencia al concepto de autocomposicin vs. composicin
calificada del conflicto en SISTEMA DE DERECHO PROCESAL CIVIL.
437
nota : entendemos para efectos del presente ensayo un Estado Social de Derecho. ver. Constitucin Nacional Colombiana art. 1.
438
Ver Captulo Primero: De la Doctrina de la Situacin Irregular hacia las nuevas formas interdisciplinarias del concepto de Niez: El
caso Colombiano.

121
adecuado para la cabal implementacin de los postulados previstos en la Carta
Fundamental de 1991, en desarrollo cabal, a nuestro entender, de la visin de la
trascendencia ..........
En esta lnea, se hizo prioritario iniciar el debate sobre la implementacin legislativa de los
postulados de la doctrina de la proteccin integral de Naciones Unidas, habida cuenta que
el Cdigo del Menor vigente consagra la doctrina de situacin irregular con la consiguiente
colisin filosfica con los lineamientos de dicha Convencin. A partir de ste punto, se
inici la revisin de los mecanismos de proteccin, prevencin, trabajo infantil etc., de tal
suerte que se pudieran entender desde la proteccin integral. Surge el concepto rector de
nio y el de adolescente , junto a nuevas concepciones como el problema del
lenguaje de gnero, la problemtica del maltrato, su diagnstico y tratamiento, la
seguridad social desde la promulgacin de la ley 100 de 1992, el problema del menor
infractor (nio o adolescente en conflicto con al ley), etc. A partir de una declaracin de
postulados y principios de claro corte garantista que existen en el Cdigo, se pudo
establecer que stos no quedaron implementados en el articulado, llegndose a la fractura
entre principios y dispositivos legales, caracterstica central del Cdigo del Menor.
As las cosas, podra decirse que la historia de la adecuacin legislativa para el caso
colombiano, no es otra, que la manera como se redactaron los marcos conceptuales
fundamentales aplicados al sistema legal interno. En esto quisiera destacar de manera
expresa, la invaluable colaboracin y asesora de UNICEF, entidad que ha prestado su
concurso y ha hecho presencia permanente a todo lo largo del proceso. Contribuciones
tales como la del profesor Emilio Garca Mndez, han sido definitivas en la aplicacin de
los marcos de derecho internacional a la legislacin interna.

2. Naturaleza de la Comisin Asesora

Es de vital importancia analizar y comprender la conformacin de la Comisin que tuvo a
su cargo la iniciacin de los trabajos acadmicos que sirvieron de prembulo al proyecto
de ley No. Radicado por el Gobierno Colombiano ante las Cmaras Legislativas. A este
respecto caben varias precisiones.
La conformacin interinstitucional:
En efecto, se innova el tratamiento legislativo en materia de niez, al integrar por vez
primera una comisin de origen amplio, en la que tuvieron asiento no solamente los entes
rectores del sistema de niez, como el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y los
Defensores de Familia, sino que adems se convoc a los entes fiscalizadores del sistema
como la Procuradura Delegada para la Familia y la Defensora del Pueblo. Igualmente, los
ministerios competentes como Trabajo, Salud y Educacin quienes aportaron en su
momento valiosos trabajos para la redaccin del texto definitivo. Ms all de los escollos
propios del trabajo interdisciplinario (teniendo en cuenta la muy diversa formacin
acadmica de sus componentes) se logr la articulacin de diversas posturas
metodolgicas las que se reflejaron en el texto y articulado propuesto por la comisin.
De la participacin del ente rector del sistema: El Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar particip de la mesa de discusiones de manera activa, otorgando pleno apoyo a
las labores de la Comisin. Sin embargo, la coordinacin tcnica de la Comisin estuvo a
cargo del Ministerio de Justicia y del Derecho a travs de la Direccin de Conciliacin que
ejerci la secretara tcnica. Esta circunstancia fue decisiva en la operacin de la Comisin,
pues al estar esta dirigida desde el Ministerio de la Justicia permiti que los trabajos se

122
articularan teniendo en cuenta los ms variados intereses institucionales y conceptuales.
No se trat entonces de una comisin institucional al interior del ente pblico que habr
de operar el cdigo. Todo lo contrario, la amplia representacin del estado y la sociedad
civil forz la discusin alrededor de la manera de cmo operar el sistema ms desde la
perspectiva de la interaccin de los diversos entes del Estado que desde la necesidad de
garantizar intereses institucionales. Fue este uno de los valores y aportes centrales de
dichos trabajos.

De la participacin de la sociedad civil. A todo lo largo del proceso la sociedad civil

representada por la Fundacin FES, UNICEF y otras entidades, se hizo presente mediante
la colaboracin estrecha en la estructuracin de las mesas de trabajo nacionales con
amplia participacin de los jvenes educandos y dems fuerzas vivas sociales. Aqu debe
destacarse la participacin de profesores nacionales y extranjeros que visitaron la
Comisin en diversas oportunidades y presentaron sus puntos de vista en temas
definitivos como el de adolescencia en conflicto con la ley, trabajo infantil, reclutamiento
forzoso etc. Colombia an no ha diseado con claridad las reglas para la participacin de
la sociedad civil y el Estado en la formulacin de los grandes temas nacionales. Este fue
un ejemplo ilustrativo de bsqueda de mecanismos de participacin en diferentes niveles:
academia, gobierno, comunidades religiosas, asociaciones profesionales y otros. Las
mesas regionales abrieron un espacio inexplorado al vincular a los jvenes, profesionales y
acadmicos de cada una de las regiones. Los resultados fueron debidamente tabulados y
arrojaron luces sobre la manera de tratar los temas centrales, dando cabida a la
problemtica propia de algunas regiones especficas (tngase en cuenta que existen zonas
de alta conflictividad en el manejo de orden pblico; otras en la que la caracterstica
central es la conformacin pluritnica de sus habitantes etc.).
Pluralidad Valorativa en las discusiones y aportes: Al analizar con detenimiento la
estructura conceptual de los aportes entregados a la Comisin, se observa con facilidad la
coexistencia de diversas tendencias conceptuales, todas ellas plasmadas en el articulado
propuesto. Podra decirse que prim una concepcin social del Estado desde la perspectiva
democrtica y plurivalorativa, ceida a los principios y declaraciones fundamentales de la
Constitucin Poltica Colombiana de 1990. Fue evidente la colisin entre las visuales
clsicas de la dogmtica y aquellas del derecho social. Dicha colisin en lo concreto qued
plasmada en dos tendencias: Aquella que abog por entender el Cdigo del Nio en su
totalidad como una garanta y aquella que lo entendi como un conjunto de normas de
derecho positivo y en ste sentido se concibi ms como un instrumentador de postulados
filosficos. El esfuerzo monumental consisti en encontrar la coherencia y
consecuencialidad entre los principios de la parte declarativa y los aplicadores concretos
en lo que a medidas se refiere. Complejas y apasionantes fueron las intervenciones del
profesor Ciro Angarita tratando de mostrar el mbito de las garantas: la necesidad de
otorgar a los nios una legislacin concertada lejos de la exgesis legal y acorde a los
principios de la Convencin Internacional. Ms adelante analizar en detalle el aporte de
este ilustre profesor, fallecido recientemente.

B) HACIA LA ADECUACIN LEGISLATIVA EN COLOMBIA: DE LOS GRANDES TEMAS

TRATADOS POR LA COMISIN de 1995..

123
A continuacin me permito ilustrar en detalle la discusin acadmica propuesta ante la
comisin. En lo fundamental versa alrededor de cmo crear nuevos conceptos de derecho
interno que permitan la aplicacin de los postulados de la CIN y del Derecho Internacional
Humanitario, desde la perspectiva de la Declaracin de Derechos Humanos y otras piezas
de orden internacional vitales en la construccin del nuevo derecho de la infancia en
Colombia.
439
1. De la adecuacin legislativa:

El principio de la adecuacin legislativa tiene su origen para el caso colombiano en las

disertaciones del profesor Ciro Angarita Barn y de Emilio Garca Mndez, retomadas estas
de sus intervenciones ante la Comisin Asesora. Sobre este particular ya han sido profusas
mis intervenciones sobre la manera de interpretar el concepto para el caso colombiano. En
lo fundamental debo decir, que entiendo por adecuar el proceso de ajuste de la
legislacin interna de cada pas de la regin a los parmetros de derecho internacional
pblico y privado contenidos en la Convencin Internacional de Derechos del Nio. Como
es obvio, se buscar igualmente el ajuste a nivel de los tratados pblicos suscritos por
cada pas. Este proceso de ajuste debe entenderse en varias direcciones:

Desde la CIN hacia las Constituciones Polticas de cada pas:

Desde las Constituciones Polticas hacia el sistema de derecho positivo interno.
Desde el sistema de derecho positivo interno hacia el sistema de administracin pblica
y
Desde la administracin pblica hacia la implementacin de planes y programas.

Sin embargo, la adecuacin propuesta por Garca Mndez debe incluir la introduccin de
los nuevos marcos conceptuales que permitan dicha adecuacin. De otra forma, esta sera
tan solo formal y no de fondo, pues al dejar de lado la introduccin de los rectores sobre
los que se sustenta la Convencin se llegara tan solo a la sustanciacin formal de dicha
Convencin sin permitir que opere el cambio de fondo para poder pasar de las
legislaciones de menores a los estatutos garantistas de niez y adolescencia. Y es aqu en
donde adquiere pleno relieve el concepto de paradigma tratado por Garca Mndez. Se
requiere cambiar el paradigma es decir, introducir en el discurso legal interno, los
postulados de la CIN 440.
Pues bien, para el caso colombiano, a diferencia del trabajo de adecuacin realizado en
otros pases del rea, dicho cambio de paradigma se ha construido sobre las siguientes
bases:

Como quiera que la Constitucin Poltica Colombiana entra a regir el 4 de Junio de 1991
escasos tres meses despus de entrar en vigencia la ley 12 de 1991 que aprueba la
Convencin Internacional de Derechos del Nio, el proceso de adecuacin descrito
adquiere para el caso colombiano varios matices que lo hacen diferenciarse de otros
procesos en el rea. En particular se incorporan en este breve lapso a la normatividad

439
Este concepto de adecuacin es introducido por Emilio Garca Mndez en Derecho de la Infancia - Adolescencia en Amrica Latina.
Editorial Forum Pacis. 2da. Edicin. Pgs. 83 supra y ss. Para Garca Mndez el problema estriba en la dualidad existente en varias
legislaciones latinoamericanas, dualidad que se traduce en la coexistencia de unas leyes de menores internas y los principios y postulados
de la CIN.
440
Garca Mndez, Emilio: op. Cit. Pg. 82 supra.

124
 interna varios postulados de derecho internacional como son el art. 5 de La Convencin
Americana, el art. 18 de la Convencin Africana, el art. 10 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y el art. 10 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales. 441
Por mandato constitucional se logra la inclusin de los derechos fundamentales de los
nios en la Carta Poltica como culminacin de una serie de desarrollos legislativos que
apuntan todos a la misma finalidad de proteger a la infancia, garantizndole las
condiciones mnimas para su integridad y felicidad 442. Se obtiene as lo que denomin
Angarita como el perfeccionamiento del marco jurdico preexistente ". Recordamos la
necesidad de visualizar todos estos derechos fundamentales de los nios desde el
ngulo constitucional que a su vez desarrolla los preceptos de la Convencin
Internacional de los Derechos del Nio y en los que hemos venido insistiendo.
La Carta Poltica de 1991, es en s misma, un instrumento de adecuacin que est en
concordancia profunda con los postulados de la doctrina de proteccin integral
contenidos en la CIN.
As para el caso Colombiano, adecuar consiste en lo fundamental, en establecer la
concordancia conceptual e instrumental entre los postulados de la Constitucin Poltica,
aquellos de la CIN y las normas de derecho positivo de inferior jerarqua como lo es el
Cdigo del Menor vigente.443 El paradigma es entonces la CIN aplicada y desarrollada
desde la Constitucin Poltica Colombiana.444 En esto se tiene un avance significativo
pues de lo que se trata entonces es de ajustar el derecho positivo (los Cdigos) a los
preceptos constitucionales e internacionales.
Adicionalmente, incluir los estatutos especializados de derecho interno que consagren
los postulados y reglas contenidos en las Reglas Mnimas de Naciones Unidas para la
Administracin de la Justicia Juvenil, aquellas para los Jvenes Privados de Libertad y
las Directrices de Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia Juvenil. Y es
aqu en donde se presenta una de las mayores dificultades: al desarrollar los postulados
constitucionales, el nio deber ser juzgado conforme a las reglas del debido proceso
(quiere decir, intervencin de la Fiscala, legtimo contradictor, garantas especficas etc.
) lo que rie con la postura de varios penalistas que consideran que el juez debe ser
tutelar, con margen de discrecionalidad etc. (sistema vigente).

Lo anterior explica el porqu la Comisin Asesora a que hago referencia incluy dentro de
sus labores la redaccin del Estatuto del Nio en Conflicto con la Ley como pieza adicional
al Cdigo del Nio como tal. La razn de fondo estriba en que se acogi la propuesta de
UNICEF de redactar un sistema de responsabilidad del adolescente que tiene que ver con
la administracin de las medidas derivadas de los hechos punibles, conservando las
garantas otorgadas al adulto en el sistema penal clsico. Lgico : El nivel de adecuacin
para el caso Colombiano se entiende desde la constitucionalizacin 445 del derecho
positivo.
441
Balln, Rafael: Constitucin Poltica de Colombia. Ediciones Jurdicas Gustavo Ibaez. Segunda Edicin. 1995. Pgs. 270 supra y ss.
442
Angarita Barn, Ciro: Corte Constitucional Sentencia C - 109 del 25 de Enero de 1993.
443
nota : El Cdigo del Menor vigente se expidi por decreto 2737 de 1989. Las sesiones de trabajo de la Comisin Asesora para su
estudio y redaccin sesion desde el da 3 de Febrero de 1989 hasta el da 25 de Octubre de dicho ao. Quiere decir, que la totalidad de
sesiones tuvieron lugar con antelacin a la vigencia de la CIN que para el caso colombiano comienza con la ley 21 de 1991 promulgada
el da 28 de Enero de 1991. Para el lapso de tiempo transcurrido entre la promulgacin de la CIN es decir el da 20 de Noviembre de 1989
y su aprobacin en derecho interno a saber el da 28 de Enero de 1991, no puede hablarse de presencia jurdica de la Convencin a nivel
interno, por cuanto Colombia sigue la teora dualista que entiende la absoluta separacin entre el Derecho Internacional y el interno.
444
nota : En esto es de particular importancia ajustar la interpretacin de las normas constitucionales a los postulados generales de la CIN.
445
La expresin es de Ciro Angarita Barn.

125
2. De la aplicacin del principio de Adecuacin .

En aplicacin de este principio de adecuacin la Comisin desarroll los grandes temas

tcnicos de este nuevo Derecho para la Infancia.

2.1. De la concepcin de Familia .

A partir del artculo 42 de la Constitucin Poltica Colombiana 446 puede establecerse un

nuevo marco conceptual que permite la lectura de nuevos conceptos de adecuacin
para implementar la nueva concepcin de medidas de proteccin , relaciones
familiares y otros, indispensables a fin de introducir los artculos rectores sobre temas
como la dignidad 447 de la persona humana 448, la solidaridad 449 , igualdad ante la ley etc.,
que en su conjunto permiten entender la familia como elemento bsico de la sociedad y
medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros y en particular de
los nios 450. Esta visual difiere en lo fundamental de las aproximaciones anteriores
plasmadas en la Constitucin Nacional de 1968, que no se pronunciaba sobre la definicin
de lo familiar y mucho menos sobre sus elementos constitutivos. Resalta aqu, la
concepcin del valor intrnseco de la persona, de su dignidad e igualdad ante la ley. Y es
claro, que la familia se construye alrededor de los imperativos de la solidaridad y la
responsabilidad entre sus miembros.
La Comisin acogi estos lineamientos bsicos y los llev a los principios declarativos del
proyecto que present ante el Gobierno Colombiano. A mi juicio, fue este un avance
central: abandonar la concepcin dogmtica de lo familiar 451 reducida a la descripcin de
los derechos y deberes derivados del status mismo de lo familiar vbgr. Derechos de patria
potestad, filiacin, emancipacin etc., como instituciones propias del sistema, para pasar a
las concepciones de interaccin y cooperacin desde las cuales pudo entenderse el
concepto de corresponsabilidad entre la sociedad, la familia y el estado. Al introducirse la
adecuacin, se pudo redactar la nueva concepcin de medidas como tales,
abandonando el marco asistencialista para pasar a las garantas propias del paradigma de
proteccin integral.

2.2. Del concepto de Nio ".

446
nota : De aqu en adelante al referirme a la Constitucin Poltica de Colombia utilizar la sigla CPdC.
447
nota : Ver prembulo de la CIN. Concuerda con el artculo 1 de la CPdC

448
nota : El prembulo de la CIN concuerda con la CPdC en la necesidad de la dignidad y el valor de la persona humana (cin prembulo,
CPdC art. 1)
449
nota : ver prembulo CPdC y el inc.7 del prembulo de la CIN.
450
nota : Ver prembulo CIN y su concordancia con el art. 42 de la CPdC que al tenor dice: La familia es el ncleo fundamental de la
sociedad..... Las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes de la pareja y en e; respeto recproco entre todos
sus integrantes. ..
451
nota : Sobre este punto insisto en la utilizacin de los marcos de la tica discursiva, que permitan la coexistencia de diversas
concepciones sobre la ley y su alcance.

126
El trnsito de la concepcin del menor 452 hacia el nio como sujeto pleno de
derechos y responsabilidades implica una aplicacin a fondo de los postulados de la CIN.
No se trata de una cuestin simple de semntica, como ya lo he expresado en otros
aportes, sino de la utilizacin sistemtica de un concepto trado de las ciencias clnicas y
de la antropologa que a travs de la CPdC y de la CIN ha recibido un tratamiento extenso
en la jurisprudencia. Hablar de nio implic para la Comisin Asesora la utilizacin de los
mtodos interdisciplinarios, de la postura de derechos y de garantas, abandonando a todo
lo largo del articulado aquella postura de creer que la sociedad puede redirigirse desde el
derecho. Al contrario, fueron muchos los debates en su seno, alrededor de la necesidad de
implementar garantas, es decir, concebir al nio como sujeto de derechos pero desde la
visin amplia de la sociedad, de la familia y del Estado. Sobre esto ya me pronunci con
anterioridad: Lo cierto es que al lado de la consagracin de derechos del nio, (art. 44
C.P.) se le abroga al Estado el fin esencial de ser garante de stos. As, a la vez que se
desarrollan los postulados neoliberales de la consagracin de derechos del individuo frente
al Estado, se estn definiendo nuevos rumbos al papel del Estado al abandonar la visual
de Estado Omnipresente y poderoso (clsico en la visin Marxista) para colocarlo de
garante del individuo. Esta concepcin mezcla diversas posturas filosficas que enfocadas
a la cuestin del nio y la familia organizan un nuevo discurso que habr de permitir unas
fecundas indagaciones sobre el hombre y su relacin con el fenmeno de la autoridad.
453 O mejor: se entiende que el nio no es tan solo un menor que requiere la
proteccin del Estado454 sino que es un individuo actuante en el universo de lo social,
vvido y actual y no tan solo una abstraccin epistemolgica que deba ser estudiada desde
la Teora del Derecho455 Se altera el preconcepto de menor de la dogmtica jurdica
(concepto que no se discute en la visual dogmtica) para introducir uno dinmico
denominado nio y adolescente 456que forma parte de la realidad social y no de la
realidad formal como el concepto de menor que obedece a la abstraccin de idea y
valor . 457 En el fondo, se logra desmontar un postulado del liberalismo a ultranza cual es
el de la Libertad absoluta del individuo frente al Estado, (prevalencia de Derechos de la
Niez art. 44 de la C.P.) y a la vez se sustrae al nio de la categora de los incapaces
absolutos y relativos del positivismo jurdico, para convertirlo en titular de derechos
fundamentales prevalentes, postulado de corte social-demcrata por excelencia. 458

2.3. Del Concepto de Estado.

El trnsito de las formas de la dogmtica hacia las formas propias del derecho social y de
los postulados de la CIN hace inevitable que a la vez opere un cambio profundo en la

452
nota : El concepto es de la dogmtica jurdica. Funciona como categora y no como derecho. Presupone la incapacidad y por
consecuencia establece el origen mismo de la situacin irregular del incapaz.
453
PREZ ORTIZ, Herminso. El Estado como Objeto del Conocimiento ". Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. 1991.
Pgs. 6 y ss.
454
Ver captulo primero del libro: De la situacin irregular hacia las nuevas formas interdisciplinarias del concepto de niez: El caso
colombiano. Pg. 3 Y ss.
455
nota : en esto aceptamos la posicin de KAUFMANN que entiende la diferencia entre una Filosofa del Derecho leda desde la
Dogmtica Jurdica y una Teora Jurdica que involucra la hermenutica analtica o lo que es lo mismo la antidogmtica o el
postpositivismo.
456
Ver nuestra posicin en el captulo primero del libro.
457
RADBRUCH GUSTAV: RECHTSPHILOSOPHIE. Traduccin de Revista de Derecho Privado. Madrid. 1959. Pg. 7 y ss.
458
Tejeiro Lpez, Carlos E: Teora General de Niez y Adolescencia. Tomo 1. Universidad de los Andes. Pgs. 29 supra y ss. Santafe de
Bogot. 1997.

127
percepcin que se tiene del Estado. Al inicio de las labores de la Comisin imperaba una
concepcin basada en lo fundamental en la visual proteccionista y asistencialista que
concibe al nio como objeto de proteccin sin poder disimular el carcter de buena
voluntad en las polticas pblicas. La atencin estuvo focalizada hacia el diseo de planes
y programas, como an sucede, sin poder pasar al diseo de las polticas en donde radica
la verdadera programacin de la funcin pblica. En la medida en que se puedan construir
polticas que a su vez se plasmen en programas y planes, ser posible fusionar de manera
integrada conceptos como proteccin y prevencin, que de mantenerse divorciados
condenan la gestin a simples paleativos sociales cortoplacistas. El problema de fondo,
para el caso Colombiano, al menos, radica entre otros aspectos en el diagnostico y
tratamiento de la pobreza 459 que determina y de qu manera, la elaboracin de planes,
programas y polticas sociales de niez.
As, desde la formulacin que hace del Estado la C.P.d.C. 460 prevalece el inters general al
particular, es decir, se abandona la visual individualista, para desarrollar la social. Y desde
la perspectiva de dicho carcter social, se impone desde la unidad la descentralizacin, las
formas participativas y pluralistas que deben determinar la naturaleza del accionar del
Estado.
Este punto de la descentralizacin ha presentado varios escollos en los trabajos de la
Comisin y en los posteriores a cargo de los especialistas del Ministerio de Justicia y de
otros despachos del Gobierno. La descentralizacin debe ser verdadera, es decir,
comprometer la accin misma del estado. No es suficiente impartir u ordenar la
descentralizacin de la gestin pblica. Se requiere garantizar que el municipio se vincule
y asuma la gestin de los intereses del Estado. Descentralizar implica movilizar la sociedad
civil y el sistema de redes. Ejemplo de esto es el esfuerzo que se ha realizado por
implementar las redes municipales de maltrato y prevencin de la violencia intrafamiliar.
La Comisin en su momento, al estudiar el captulo de maltrato y violencia, se pronunci
sobre la necesidad de fortalecer la participacin de funcionarios de extraccin pblica
como lo puede ser el Comisario de Familia.

2.4. Del ente rector del Sistema de Bienestar Familiar.

A todo lo largo de las deliberaciones de la Comisin Revisora del Cdigo del Menor,
integrada por decreto presidencial No. 967 del 9 de Junio de 1995, se hizo evidente la
necesidad de entrar a la revisin de fondo del as denominado Sistema Nacional de
Bienestar Familiar ya consagrado en el actual Cdigo del Menor. Dicha necesidad parta
de la base de comprender que en la actualidad el Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar despliega un sinnmero de funciones, que en materia de proteccin y prevencin
presentan problemas para la debida atencin del nio. Sin embargo, debe destacarse, que
la figura del Defensor de Familia ha jugado un papel primordial. Desde entonces, es decir,
desde 1989, sta institucin junto con el Comisario de Familia inician la construccin de
algunos espacios institucionales de la mayor importancia, dentro de los que deben
destacarse la participacin del Estado en las causas procesales, la organizacin de un

459
nota : Este aspecto de la pobreza es de vital importancia. Cmo hablar de proteccin integral sin tener claridad sobre las as llamadas
coberturas sociales mnimas?"
460
el art. 1 de la C.P.d.C. establece: Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de Repblica unitaria,
descentralizada, con autonoma de sus entidades territoriales, democrtica, participativa y pluralista, fundada en el respeto de la
dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del inters general.

128
procedimiento especializado y la aplicacin profesionalizante de las figuras consagradas en
el Cdigo en favor del nio. No obstante, su orientacin general est dada desde la
perspectiva de la situacin irregular, que obliga al funcionario a intervenir casi siempre,
desde la existencia de la lesin o violacin de los derechos fundamentales del nio, lo que
se traduce en una marcada aplicacin de las funciones de proteccin, con desmedro de
aquellas destinadas a conjurar el peligro de dicha violacin, es decir, de todas aquellas
medidas concebidas para la prevencin y ayuda, tanto al nio, como a su familia y
colectividad. La aplicacin del gran principio de la doctrina de proteccin integral, cual es,
el de la corresponsabilidad, debe adquirir preponderancia clara sobre otras formas de
intervencin de los funcionarios estatales.

A. Del concepto de Sistema de Bienestar Familiar.

Deseo referirme de manera muy breve al concepto de Sistema . El Cdigo del Menor
vigente, al consagrar la figura, se limit a describir los funcionarios que forman parte de
ste, sus funciones detalladas y descripcin enunciativa de sus componentes. Sin
embargo, el Ttulo Tercero del Cdigo vigente adolece del mismo defecto que el Ttulo VI
de la ltima versin del proyecto de Cdigo del Nio461 : Se describen los entes y
funcionarios participantes en el as denominado Sistema pero se omite la descripcin de
las interrelaciones entre estos. Lo anterior, por cuanto se sigue concibiendo al nio como
sujeto pasivo de medidas selectivas por parte de los funcionarios competentes ignorando
que el aparato estatal debe estar concebido de manera integrada, a fin de permitir hacer
cierta la proteccin integral.
Con posterioridad a los trabajos de la Comisin Asesora, el Ministerio de Justicia y del
Derecho integr una comisin de expertos que revis el articulado entregado por la
Comisin. Dichos trabajos incluyeron adems la formulacin de una propuesta de Sistema
que en mi criterio no se ajusta a los requerimientos de la proteccin integral que he
venido describiendo. A continuacin me refiero a dicha propuesta que reformula el artculo
276 del Cdigo del Menor vigente.

De la propuesta de la Comisin de Expertos:

Al artculo 246 del proyecto462 se inicia la descripcin del Sistema con la declaracin de
los fundamentos que lo informan. Se mencionan en su orden, los principios de proteccin
integral, el inters superior del nio, la descentralizacin administrativa, la responsabilidad
solidaria y otros. A rengln seguido, en el artculo 247 se menciona como finalidad del
Sistema la formulacin y ejecucin de un conjunto de polticas y acciones que tiene
como finalidad el fortalecimiento de la familia y el desarrollo integral y armnico del nio.
No obstante la declaracin que contiene el art. 247 del proyecto, se le entrega al Defensor
de Familia, de manera omnmoda y por s y ante s, la funcin de determinar si una familia
no quiere, o no es idnea (art. 190 pargr.1) para declarar a un nio como adoptable
463. No es suficiente el Deber de Accionar previsto en el art. 192 de la propuesta, por

461
nota : Aqu hago referencia al proyecto de Cdigo en la versin que finalmente fue presentada ante el Congreso y que no corresponde
a aquella elaborada por la Comisin Asesora a la que he venido haciendo referencia.
462
nota : La referencia es al proyecto definitivo que cursa en el Congreso, cuyo contenido es el resultado en parte de los trabajos de la
Comisin Asesora pero que reformula varios aspectos sobre los que la Comisin no entreg propuesta especfica. Uno de ellos es lo
relacionado con el Sistema .
463
nota : La discusin sobre adopcin en general ha cobrado una importancia capital. Posteriormente me referir a este aspecto.

129
cuanto ya es tardo y para entonces el dao puede ser irreversible. Es flagrante la manera
como se ignora el principio de la corresponsabilidad entre la familia, la sociedad y el
Estado. No se trata de declarar al nio como adoptable, simplemente ante la negativa de
la familia a su cuidado. Pues, no se est consagrando la impunidad para aquellos que se
sustraen sin justa causa, al cuidado de los propios? - ? Qu acciones se prevn, de orden
preventivo y psicopedaggico para aquellas familias en problemas? - Tngase en cuenta,
que las medidas previstas en el art. 191 aplicables a los padres o a los miembros de la
familia, deben decretarse de manera preventiva, es decir, con anterioridad a las de
proteccin como tal. No se introdujo el mecanismo por el cual el Defensor tiene que
acreditar la imposicin de las medidas de prevencin para que sea posible la imposicin de
las de proteccin. Es decir, el Sistema no est articulado. As pues, si el funcionario
aplica la medida, sin coadyuvar a la remocin de las causas que determinan el problema,
estar tan solo en el marco del asistencialismo tradicional de la situacin irregular y los
principios y declaraciones ya mencionados sern, como todo parece indicarlo, meramente
retricos. Para conjurar este problema, se hace indispensable entonces, describir desde la
ley, la manera como habrn de interactuar los distintos agentes que conforman el
Sistema ". Para el caso que nos ocupa, de la declaracin de adoptabilidad del nio, se ha
debido describir desde la ley lo que podra llamarse, El informe Conjunto entre las
entidades o funcionarios responsables. No es dado, entregarle a un funcionario
administrativo todas las funciones y toda la autonoma para decretar medidas del alcance
de la adoptabilidad. Debe evitarse la discrecionalidad del funcionario y rodearlo de los
elementos necesarios para cumplir su funcin desde la integralidad de las medidas
(prevencin y proteccin).

B. Del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.

El art. 250 del proyecto establece que es el ICBF el ente rector y el principal ejecutor de la
poltica nacional de niez y familia. Se conserva entonces la dualidad de fondo que hasta
la fecha ha determinado para el Instituto toda suerte de contratiempos. De un lado, es el
supremo ente rector del Sistema pero a la vez, su principal ejecutor. En mi criterio, el
Instituto ha debido concebirse ms desde la funcin de coordinacin y fiscalizacin del
sector, que desde la ejecucin de planes y programas. La ejecucin como tal, sera
deseable poder entenderla desde el imperativo del fortalecimiento de la gestin con la
sociedad civil y otros entes del Estado, atendiendo a la necesidad de fortalecer el mbito
municipal, mediante la bsqueda de instrumentos eficaces que desarrollen los entes
territoriales y descentralicen la cobertura. No se trata de descentralizar a ultranza sino de
buscar la optimizacin de los recursos y la consolidacin del municipio. Lo anterior es
particularmente palpable en cuanto hace a la prestacin de servicios especializados tales
como el programa de reeducacin para el adolescente en conflicto con la ley. La ejecucin
como tal de dichos programas puede adelantarse fortaleciendo la participacin de lo civil
pero conservando la suprema direccin de las iniciativas desde el Instituto.

B.1.. Del Defensor de Familia.

Se conserv el perfil errtico de este funcionario. De una parte, ejerce funciones de

carcter administrativo y de otra, funciones especficas y especializadas que implican actos
de juzgamiento, muy diferentes de las anteriores. Este funcionario debe concebirse, en los

130
fundamental, desde la necesidad de garantizar la debida aplicacin de las medidas, su
coherencia tcnica, su idoneidad y bsqueda de eficacia. El Defensor es ante todo el
instrumentador de las polticas y no debe ser confundido con funciones de otra naturaleza.
En lo que se refiere a la s funciones semijurisdiccionales, estas deben desplazarse a otros
funcionarios de distinto perfil. Fortalecer el Comisario de Polica en algunas de ellas y
resolver el problema judicial para que sean los jueces de la Repblica quienes intervengan
en cuestiones tan delicadas como la declaracin de la as llamada en la propuesta de
Cdigo, la adoptabilidad .

C. Del Comisario de Familia.

Es en mi criterio el funcionario que habr de ejercer mayor influencia en el Sistema . Su

naturaleza municipal y local, lo hacen verstil y de innegable importancia en el escenario
de la niez. En lo referente a sus funciones como tales, por ahora, debe destacarse su
intervencin en todo lo relacionado con sus funciones de conciliacin y prevencin de la
desintegracin de la familia nuclear, su colaboracin en la bsqueda de soluciones que
garanticen los derechos del nio y por su origen municipal, ejercer una labor cvica y de
polica al servicio de los nios. Su perfil es claro, y sus funciones deben fortalecerse para
garantizar su vigencia. Lo referente a su intervencin en causas de violencia intrafamiliar
es de la mayor importancia: valdra la pena describir a fondo este aspecto que apenas se
menciona lateralmente al art. 274 del proyecto.

D. De la Polica Juvenil.

La experiencia indica que la Polica Juvenil ha cumplido con su labor. Lo importante est
en determinar desde la ley, (no s si desde el Cdigo del Nio) la manera como debe
cumplir sus funciones en coordinacin con la Polica Nacional, para evitar colisiones de
competencia y en general desarticulacin del servicio en especial en horas de la noche,
cuando el nio es conducido a las estaciones regulares de polica a la espera de ser
entregado a la Juvenil. El Cdigo debe hacer mencin de este Cuerpo especializado y dejar
la regulacin detallada del mismo al Cdigo de Convivencia Ciudadana y las regulaciones
de Polica Nacional. Se insisti en los Cuerpos Cvicos para los Nios, es decir, en crear
grupos civiles que cooperaran con las autoridades del sector, en la administracin de
parques, centros de recreacin, vigilancia de expendios y sitios pblicos, que sean
visitados por los nios o adolescentes y que colaboraran a ttulo esencialmente cvico en
funciones de ayuda y vigilancia.
Finalmente, establecer los programas de educacin e instructivos necesarios para el Polica
Regular, que la mayor de las veces, desconoce el trmite que debe seguir cuando quiera
que debe atender un incidente en el que se encuentre involucrado un nio o un joven. La
funcin de capacitacin, coordinacin y asesora a la Polica Regular es de vital importancia
pues complementa la funcin propia del Polica Juvenil.

131
C) DE LOS TRABAJOS DE CONCERTACIN.

1. De la sociedad civil.

Para el perodo comprendido entre enero de 1995 y noviembre de 1997, en el cual se

integra la primera Comisin que sirve de origen a la Comisin Asesora Interinstitucional y
posteriormente se integran los grupos de expertos que presentaron finalmente un
proyecto de ley ante el Congreso, la sociedad civil acusa una creciente movilizacin
alrededor del tema de la adecuacin legislativa que he analizado en los acpites
anteriores. Dicha movilizacin tiene como motor indiscutible el nuevo mbito legal creado
por la C.P.d.C. que estableci claros mecanismos de participacin de la sociedad civil en
los asuntos del Estado. 464 A partir de dicha reglamentacin de 1991, surgen a mi
entender, varias formas de participacin civil, que con el tiempo adquieren gran
importancia en la formulacin de las polticas y programas oficiales. A otro nivel, surgen
organizaciones civiles que coadyuvan en la prestacin de servicios que otrora fueran
privativos del Estado. Dentro de las primeras se encuentran entre otras, las Fundaciones
FES y Restrepo Barco, con sede en la ciudad de Bogot, la Asociacin Afecto para el
Maltrato del Menor, y muchas otras que estn llamadas a ejercer una influencia notoria en
el sector de la niez. Segn el listado de ONGS, tan solo para Bogot, aparecen inscritas
alrededor de 74 Entidades Civiles y ONGS 465, cuyas actividades abarcan todas las
modalidades de prestacin de servicios, financiacin y coordinacin de programas,
investigaciones, conformacin de redes de atencin al usuario etc. Este panorama se
enriquece si se tiene en cuenta que otros sectores como la academia, han venido
incrementando su participacin en la deliberacin y el debate de los temas centrales. Pues
bien, al iniciarse la discusin y elaboracin del proyecto de Cdigo del Nio, la sociedad
civil se vincula a las mesas de trabajo a travs de la participacin de la Fundacin FES,
que colabora decididamente en los trabajos y agenda tcnica. Su aporte es importante en
la conformacin de las mesas de trabajo regionales que como ya deca anteriormente
marc un punto de referencia vital en los nuevos mtodos legislativos. Hasta entonces, la
sociedad civil no participaba tan activamente de la formulacin de las leyes. 466 Por eso es
que las labores de adecuacin legislativa del Cdigo del Nio vienen a constituir una
primera experiencia de coparticipacin y formulacin conjunta de lo que habrn de ser las
leyes de la Repblica.

1.1. El Grupo de Reflexin por la Infancia.

Hacia mediados de 1996 un grupo de entidades del sector civil deciden conformar un
Grupo de Reflexin (Think Tank) para deliberar en todo lo relacionado con la niez y la
adolescencia. Convocado por las Fundaciones FES y Restrepo Barco junto con UNICEF
TACRO y Regional Colombia y Venezuela, inicia sus labores de estudio. La primera de
estas ser la divulgacin institucional y al interior de las entidades del Estado de la
464
C.P.d. C: art. 103: Son mecanismos de participacin del pueblo en ejercicio de su soberana: el voto, el plebiscito, el referendo, y la
consulta popular, el cabildo abierto, la iniciativa legislativa y la revocatoria del mandato. La ley los reglamentar. El Estado
contribuir a la organizacin, promocin y capacitacin de las asociaciones profesionales, cvicas, sindicales, comunitarias. Juveniles,
benficas o de utilidad comn no gubernamentales, sin detrimento de su autonoma con el objeto de que constituyan mecanismos
democrticos de representacin en las diferentes instancias de participacin, concertacin, control y vigilancia de la gestin pblica que
se establezcan.
465
Instituto Interamericano del Nio: Pginas Amarillas de la Infancia. Montevideo. 1998. Pgs. 53 - 63.
466
nota : Tngase en cuenta que segn el sistema constitucional la sociedad civil tiene iniciativa legislativa.

132
doctrina de proteccin integral de Naciones Unidas contenida en la Convencin
Internacional de Derechos del Nio. En desarrollo de esta fase se promulga la coleccin
Cuadernos de Reflexin cuyo primer ejemplar se encuentra en poder del pblico desde el
segundo semestre de 1997.

Como segunda actividad especfica inicia la labor de discusin y evaluacin del trabajo del
grupo de expertos que trabaj en la redaccin de la versin definitiva del Cdigo del Nio.
A travs de reuniones de trabajo con los expertos en el tema, de convocatorias a las
entidades comprometidas y de una intervencin sistemtica y permanente en la discusin
del anteproyecto fija claras directrices ante la opinin pblica, mediante comunicados y
entrevistas en los medios masivos, para dar a conocer los que vinieron en llamarse Los 4
Puntos . Son estos el resultado de la deliberacin del Grupo de Reflexin por la Infancia y
representan una clara demostracin de la manera como la sociedad civil puede participar
de la formulacin de las leyes. Revisado en detalle el contenido del proyecto de ley
radicado ante el Congreso Nacional, el Grupo de Reflexin present en Noviembre de 1997
dichos 4 puntos a consideracin de la opinin pblica: Niez en conflicto armado,
adopciones, nio trabajador y el estatuto de responsabilidad penal de niez. Sobre cada
uno de stos temas, se abri el debate concertado con el Gobierno y la sociedad civil que
dio como resultado la integracin de una Comisin Mixta para la concertacin de los temas
descritos. Dicha Comisin si bien no pudo cumplir su labor por la premura del tiempo si
abri el camino para conocer y experimentar las formas de coparticipacin entre la
sociedad y el gobierno. A la fecha el Grupo de Reflexin prepara varios proyectos
alternativos sobre los temas descritos que habrn de ser radicados ante el Congreso, en
una forma ms de implementacin de los mecanismos descritos.

1.2. La Ctedra Ciro Angarita por la Infancia de Colombia:

Como quiera que de la experiencia adquirida en las formas de coparticipacin fue

quedando claro que era necesario crear un espacio de orden acadmico desde el cual
iniciar la investigacin y creacin de conocimiento alrededor de la doctrina de proteccin
integral, los promotores del Grupo de Reflexin en asocio de la Facultad de Derecho de la
Universidad de los Andes467 deciden conformar la Ctedra Ciro Angarita Por la Infancia
468
que inicia sus actividades el da 27 de Noviembre de 1997 con un acto acadmico en el
auditorio Alberto Lleras de la Universidad.

2. De las Redes y dems entes .

Dentro de las labores de concertacin debe destacarse la participacin activa de las redes
civiles que como en el caso de la Red Por La Paz arrojan resultados importantes en la
creacin de conciencia ciudadana y formas de coparticipacin en la gestin pblica.

467
La Universidad de los Andes es uno de los establecimientos educativos ms connotados en Colombia. Su fundacin se remonta a
1945. De origen escencialmente civil se vincula a la discusin de niez y adolescencia aprovechando la experiencia acadmica
acumulada en los ltimos 25 aos de vida institucional.
468
Ciro Angarita Barn, cuyo nombre lleva hoy en da la Ctedra por la Infancia de la Universidad de los Andes, fu promotor e impulsor
de varios proyectos por la Infancia. Como Consultor de UNICEF, particip de la discusin de las mesas de trabajo de la Comisin
Asesora. Este autor le rinde con estas lneas un homenaje a quien fuera mi maestro y ejemplo en la causa de los nios y nias de
Colombia.

133
Mencin especial es el caso de la Asociacin Afecto que ha conformado una de las redes
ms importantes del proceso, en especial en lo concerniente al maltrato infantil y la
violencia intrafamiliar. Mediante foros y seminarios, adems de capacitacin directa, se
han logrado avances significativos.

3. Del Proyecto de ley No. 116 de 1997.

Como mencionaba en los apartes anteriores, el Gobierno Nacional radic ante el Congreso
de la Repblica el proyecto de ley 116 de 1997, por el cual se expide el Cdigo del Nio
que sustituye el decreto 2737 de 1989 Cdigo del Menor469. Dicho proyecto ha sido
objeto de debate tcnico en varios puntos que fueron identificados en su momento al
interior de la Comisin Mixta convocada a finales de Noviembre de 1997. Quiero recordar
los puntos centrales del debate sobre el proyecto:

3.1. Sistema de Bienestar Familiar.

Como ya lo indiqu, la cuestin central estriba en determinar la verdadera naturaleza del

ente rector del sistema. Como est concebido en el proyecto, se conservan las
caractersticas bsicas, ya debatidas por el Grupo de Reflexin por la Infancia, como lo es
la ausencia de mandatos expresos hacia la descentralizacin del servicio. En esto no es
suficiente indicar la descentralizacin sino que se requiere avanzar hacia el mandato
institucional, hacerlo cierto y viable. Tngase en cuenta que el ICBF es uno de los entes
estatales de mayor cobertura a nivel nacional. Se requiere que la toma de decisiones de
orden presupuestal toque el municipio, como clula bsica de lo administrativo, para que
desde all puedan financiarse y cofinanciarse programas, planes y propsitos comunitarios
que de otra forma desde la perspectiva del centralismo, haran imposible su
materializacin. No es dable hablar de polticas sociales y pblicas, si antes no se otorga
dicho mandato hacia la descentralizacin. As, descentralizar se convierte en cuestin de
vital importancia en la construccin de los sistemas de proteccin integral. Y proceder as,
requiere el traslado del discurso de niez, desde el asistencialismo hacia el estado
garantista y el lenguaje de derechos fundamentales. El debate alrededor de las funciones
propias del Instituto es complejo. De una parte existe la trayectoria importante del
Instituto como ente rector del sistema, de la otra, indudablemente una concentracin de
funciones que le resta eficacia a su tarea, dificultando el logro de algunos programas. Lo
anterior, por la naturaleza de su funcin y los problemas de pobreza y atraso estructurales
en varias regiones del pas. La figura del Defensor de Familia, como funcionario central en
el sistema470 ha sido estudiada en detalle: en varios foros recientes, dentro de ellos el foro

469
Gaceta del Congreso. No. 462 del 6 de Noviembre de 1997. Cmara de Representantes.
470
nota : En Colombia el Defensor de Familia es un funcionario administrativo, perteneciente al Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar. Segn el Cdigo del Menor vigente, art. 277 del decreto 2737 de 1989, dicho Defensor tiene a su cargo diecisiete funciones de
diversa naturaleza. Estas son : Artculo 277. El Defensor de Familia es funcionario pblico al servicio del Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar y le competen las siguientes funciones:
1. Intervenir en inters de la institucin familiar y el menor en los asuntos judiciales y extrajudiciales, de conformidad con lo establecido
en el artculo 11 del Decreto 2272 de 1989 y en el presente Cdigo.
2. Asistir al menor infractor en las diligencias ante el Juez competente y elevar las peticiones que considere conducentes a su
rehabilitacin.
3. Citar al presunto padre para procurar el reconocimiento voluntario de un hijo extramatrimonial.

134
sobre Niez y el Sistema de Responsabilidad Penal celebrado en la Ctedra Ciro Angarita
por la Infancia y posteriormente en el foro sobre doctrina de proteccin integral
convocado por la Corporacin Regin en Medelln, Antioquia, se discuti el tema desde
varios ngulos, a saber: En primer lugar, la excesiva concentracin de funciones en el
funcionario, que le harn prcticamente imposible cumplir a cabalidad con todas las tareas
que el proyecto prev. Segn la norma vigente, las funciones van desde fijar la residencia
separada de los cnyuges hasta trmites meramente administrativos como la autorizacin
de salida del pas de los menores. En el proyecto de ley al art. 261 de dicho proyecto se
listan las funciones propuestas que suman diecisis. Sin embargo, a rengln seguido se
crean nuevas funciones segn la especialidad vbgr. Funciones de conciliacin, funciones
judiciales y administrativas, funciones en materia de proteccin. As, las cosas, se propone
abrir el abanico de funciones corriendo el riesgo inevitable de concentracin de funciones
y la colisin con otros funcionarios que despliegan actividades similares o parecidas. En
particular las de caracter judicial y administrativo en donde puede existir colisin con el
Ministerio Pblico al ordenar la comparecencia en todos los procesos judiciales en los
cuales se discutan los derechos de ste (el nio) art. 264 Proyecto. Es decir, no se ha
formulado la cuestin de fondo: el defensor debera ser reasignado a otro ente del Estado
para evitar la multiplicidad de funciones del ente rector. El norte debera ser la fiscalizacin
administrativa de los planes y programas de niez y dejar que la ejecucin como tal se
construyera alrededor de los programas conjuntos con la sociedad civil y los dems
organismos del estado. Ejecutar significa igualmente descentralizar y cofinanciar a nivel
municipal. En este orden de ideas, hablar de sistema significa el fortalecimiento de la
cogestin con lo civil y la creacin real del municipio. Los tcnicos que revisaron el
proyecto incluyeron dentro de las funciones del ente rector el numeral 7 del art. 251 del
proyecto que establece como funcin del ente la de fomentar la descentralizacin. Es
necesario ir ms all. Es perentorio el mandato de descentralizar. Y para lograrlo la ley
debera establecer claros instrumentos de descentralizacin en todos los rdenes.

4. Aprobar, con efecto vinculaste, cuando no haya proceso judicial en curso, las conciliaciones entre cnyuges, padres y dems
familiares, sobre los siguientes asuntos:
a) fijacin provisional de residencia separada;
b) Fijacin de cauciones de comportamiento conyugal;
c) Alimentos entre cnyuges, si hay hijos menores;
d) Custodia y cuidado de los hijos, padres o abuelos y alimentos entre ellos;
e)Regulacin de visitas, crianza, educacin y proteccin del menor.
Fracasada la conciliacin o al no poderse llevar a cabo y en caso de urgencia, el Defensor de Familia podr adoptar las medidas
provisionales que sean necesarias, sin perjuicio de la competencia atribuida a los Jueces sobre las materias citadas en este numeral.
5. Conocer y decidir los asuntos relacionados con menores que requieran proteccin por hallarse en cualquiera de las situaciones
irregulares establecidas en este Cdigo.
6. Conceder permiso a menores para salir del pas, de acuerdo con lo establecido para el efecto por el presente Cdigo.
7. Presentar las denuncias penales ante las autoridades competentes por la comisin de delitos donde aparezca como ofendido un menor.
8. Autorizar la adopcin del menor en los casos sealados por la ley.
9. Solicitar la inscripcin o correccin del nacimiento en el registro del estado civil, de los menores de dieciocho (18) aos en situacin
irregular.
10. Solicitar la prctica de los exmenes antropoheredobiolgicos para preconstituir la prueba en los procesos de filiacin.
11. Solicitar a las entidades oficiales y privadas las certificaciones, informes, dictmenes y dems pruebas necesarias para el
cumplimiento de sus funciones.
12. Otorgar autorizacin para la venta de inmuebles de menores en los casos sealados por la Ley 9 de 1989 de Reforma Urbana,
siempre que no se vulneren los derechos del menor.
13. Conocer privativamente de las infracciones a la ley penal en que incurran los menores de doce (12) aos y de las contravenciones
cometidas por menores de dieciocho (18) aos.
14. Ejercer las funciones de polica sealadas en este Cdigo.
15. Emitir los conceptos en las actuaciones judiciales o administrativas ordenados por la ley.
16. Solicitar a los Jueces y funcionarios administrativos, la prctica de pruebas que sean necesarias en el cumplimiento de sus funciones.
17. Las dems que expresamente le seale este Cdigo, la ley o la Direccin General del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.

135
 El estatuto de responsabilidad penal juvenil, es otro de los aspectos del proyecto que
presenta graves incongruencias. En varios foros pero en particular en el celebrado en la
Universidad de los Andes de Bogot, fue posible conocer la posicin de varios
tratadistas alrededor de tan intrincado asunto. El primer escollo que se plantea al
pretender replantear la cuestin de la colisin del joven con la ley penal, es entender la
necesidad de redisear el acto mismo de juzgamiento. Lo central es el tema de las
garantas, que atiene a toda la estructura del proceso. Igualmente tener claridad sobre
las escuelas tericas que han de utilizarse para la concepcin final del procedimiento.
Para el caso del proyecto de ley, existi confusin en las posturas conceptuales. La
edad para el procesamiento se disminuy de dieciocho a doce aos, adems de
introducir los conceptos clsicos del derecho penal de los adultos vbgr. Pliego de
cargos etc. Sin embargo, no est clara la lnea conceptual que habr de prevalecer en
el Congreso. Varios tratadistas, entre ellos Emilio Garca Mndez, propugnan por un
procedimiento adicional quiere decir, que el juzgamiento se adelante segn el Cdigo
Penal y todas las garantas que este representa y adicionalmente se establezcan las que
son especficas para el nio. As pues, hablar de responsabilidad penal, atiene en lo
fundamental al estatuto procesal especfico segn el cual deba juzgarse al joven.
Juzgamiento y fallos severos pero con todas las garantas del penal ordinario adems
de aquellas adicionales y especficas para el joven. Lo anterior exige la presencia de la
Fiscala General de la Nacin en los procesos que se adelanten, como quiera que existe
mandato constitucional expreso en este sentido. Por contra, quienes creen que el juez
que instruye debe ser el mismo que falle y que el proceso debe ser tutelar y no
inquisitivo dadas las caractersticas del acusado. Para esta segunda escuela, el
fallamiento debe ser pedaggico y reeducador mientras que la primera considera que el
fallamiento debe ser ante todo una garanta y es esencialmente objetivo. En lo personal
considero que el fallamiento debe ser esencialmente objetivo, reduciendo la
discrecionalidad al mnimo posible y de cara a las garantas propias del penal ordinario.
La presencia de la fiscala en los procesos que se sigan contra los jvenes, ha causado
un gran debate.471 Se aduce que el diseo mismo de este ente pblico rie con la
naturaleza del proceso y las calidades especficas del joven y del nio. En el fondo se
cuestiona la viabilidad del sistema acusatorio penal para el enjuiciamiento de jvenes.
As mismo, el perfil del juez debe repensarse para obtener los logros esperados. El
proyecto en curso no refleja estos interrogantes.
Otro aspecto de fondo es lo concerniente a las adopciones. Este es el punto de mayor
discusin entre el equipo tcnico que revis el proyecto de Cdigo de la Comisin y la
sociedad civil, en concreto el Grupo de Reflexin por la Infancia. Hablar de la adopcin
en Colombia, requiere de una claridad conceptual meridiana, ya que esta medida
conjuga en su formulacin muy variados aspectos. Tal como est prevista en el
proyecto de ley, difiere de la propuesta que se elabor en la Comisin.472 Durante las
471
nota: Durante el foro de la Universidad de los Andes, el primer Vicefiscal General de la Nacin no se mostr partidario de la presencia
de la Fiscala en estos procesos.
472
nota : Ante la Comisin propuse este artculo : ARTICULO 91.- Podrn ser adoptados los nios y adolescentes que se encuentren en
las siguientes circunstancias:
a.- El nio o adolescente a quien el Defensor de Familia, mediante resolucin motivada, haya recomendado la adopcin como nica
medida viable de proteccin, por falta absoluta de sus padres o parientes cercanos.
b.- El nio o adolescente cuyos padres hayan otorgado vlidamente y con las formalidades de ley su consentimiento para tal fin.
c.- El hijo del cnyuge o compaero permanente, por parte del otro miembro de la pareja.
d.- Los nios o adolescentes indgenas rechazados por su comunidad, previo concepto de la Divisin de Asuntos Indgenas del Ministerio
del Interior o de la entidad que haga sus veces.

136
 sesiones de la Comisin propuse un texto que defina lo esencial: la medida de
proteccin de adopcin solo puede decretarse cuando el funcionario ha agotado
ciertamente todas las pesquisas al interior de la familia ampliada del adoptable. No es
suficiente con surtir el trmite de notificaciones por edicto y avisos que contempla la
ley. Es necesario indagar, buscar la familia ampliada, el crculo de vecinos, conocidos
etc., que apoye al funcionario en la decisin de entregar el nio en adopcin. De ah
que la Comisin elimin la expresin por excelencia al referirse a la adopcin como
medida de proteccin tal como est en el Cdigo del Menor vigente. En segundo lugar,
es necesario revisar el papel que juega el Instituto en esta materia. Como ente rector
del sistema le compete la supervisin de las instituciones del sector pblico y privado
que cooperan en materia de adopciones. Ya me expres anteriormente sobre los
instrumentos de control, los que en mi criterio deben hacerse expeditos y viables pero
ciertos y efectivos. Decisivo es definir con exactitud las relaciones con el sector privado
en esta materia.473 Los programas de adopcin deben ser privativos del Estado por
cuanto implican la disposicin misma de ciudadanos bajo el cuidado del sistema. No
quiere decir negar la coparticipacin privada en estos; quiere decir, reglar a fondo y
detalladamente. Sin embargo el principio de la suprema direccin del Estado en los
programas de adopcin se desmont con el pargrafo del artculo 221 del Proyecto474
equivalente al artculo 118 del Cdigo del Menor vigente que consagra la autorizacin a
terceros para desarrollar los programas. Es este un aspecto del debate que deber ser
tratado en el prximo foro convocado por la Ctedra Ciro Angarita por la Infancia: las
relaciones en derecho entre los diversos actores del sistema de adopcin en Colombia.
Es pertinente aclarar, que la adopcin no puede entenderse desde los paternalismos
clsicos, quiere decir, facilitando para el nio la consecucin de una familia. Lo
contrario, se trata de una garanta del derecho fundamental a tener una familia y no
ser separado de ella. 475 Como garanta entonces, su regulacin es de exclusiva
competencia del Estado y no es delegable476. As, la autorizacin para la operacin de
los programas de adopcin debe replantearse para concebir la prestacin de servicios
con unidad tcnica y supervisin administrativa y contable. No obstante, ante la
inoperancia del Estado macroceflico, estn quienes abogan por el fortalecimiento de
las redes de adopcin de origen particular. Para el caso colombiano estas presentan
importantes logros que rescatan la dignidad del nio en extremo abandono. La

e.- Los mayores de edad que hayan cumplido 18 aos, bajo el cuidado y proteccin de quien pretenda adoptar.
f.- El pupilo por su guardador, una vez aprobadas las cuentas de su administracin.
PARAGRAFO: No podr darse en adopcin ningn nio o adolescente indgena que se encuentre en el seno de su comunidad.

473
nota : El da 1 de Febrero de 1996 entregu ante la Comisin la propuesta de articulo definitorio de la adopcin que transcribo
literalmente : ARTICULO 87.- La adopcin es una medida de proteccin a travs de la cual, bajo la suprema potestad, responsabilidad y
control del Estado, se establece de manera irrevocable, la relacin paterno-filial entre aquellas personas que no la tienen por razn de la
consanguinidad, cuyo fin es el restablecimiento del derecho fundamental a tener una familia.
Las autoridades pblicas que intervengan en los trmites administrativos y judiciales de la adopcin, debern tener en cuenta que esta
medida de proteccin es residual, garantizarn el inters superior del nio o adolescente y el cumplimiento del mandato contenido en el
artculo 7o. de la Constitucin Poltica Nacional, para el fortalecimiento de la etnicidad y el respeto a la diversidad cultural.

474
nota : El pargrafo del art. 221 del proyecto establece : Solamente podrn desarrollar programas de adopcin, el Instituto Colombiano
de Bienestar Familiar y las instituciones debidamente autorizadas por ste.
475
artculo 44 de la C.P.de C.
476
nota : He insistido en varias ocasiones sobvre este punto que creo esencial. La participacin y gestin de la sociedad civil en esta
materia debe propiciarse desde la perspectiva del mejoramiento de las condiciones de los nios adoptables. No puede abarcar como lo
plantea el pargrafo que comento una autorizacin general para que terceros al Estado y al Instituto operen los programas. Pueden
participar de los programas prestando su concurso y ayuda siempre atendiendo la norma tcnica que es exclusiva del ente rector del
sistema.

137
 legislacin en esta materia debe conjugar las alternativas: permitir la participacin del
sector civil en la administracin de los programas concertados con quienes los operan.
El Estado no puede imponer lineamientos tcnicos especficos que no hayan sufrido un
proceso de concertacin, de tal suerte que al ser aplicados tengan consenso y
legitimidad entre los operadores del sistema.
El tercer punto de controversia acadmica e institucional est representado por lo
atinente al trabajo infantil. A este respecto las jornadas de la comisin mixta que
sesion en Noviembre y Diciembre lograron objetivos concretos. Con la participacin de
la OIT que tuvo asiento en la Comisin Mixta se lograron acuerdos importantes para la
instrumentalizacin de los convenios internacionales en la materia.
Como cuarto punto figura el de niez y conflicto armado. La realidad del nio
colombiano es dramtica en esta materia. El enfrentamiento entre las fuerzas regulares
y la guerrilla y el paramilitarismo coloca a los nios en el centro del conflicto. A finales
de Noviembre de 1997 se discuti en el Congreso la as llamada Ley de Orden
Pblico que consagr varias figuras en favor de los nios. La central es que obliga el
reclutamiento para mayores de dieciocho aos. Permite sin embargo una opcin para el
estudiante que termina sus estudios de secundaria pues con el consentimiento de sus
padres puede presentarse a las filas antes de dicha edad. Lo que subyace en la
discusin es la regulacin de la presencia de los nios en los actores del conflicto
armado. En estados de guerra como el que vive Colombia la legislacin debe adecuarse
hacia la salvaguarda de los derechos del nio. No han sido hasta ahora muy
afortunados los intentos por rescatar los nios de la guerrilla. Con la colaboracin de
UNICEF Colombia se han efectuado importantes avances que seguramente permitirn
en el futuro abrir nuevos caminos para la consolidacin de una paz en la que estn
incluidos los nios y nias de Colombia.
Deber discutirse a fondo lo relacionado con el derecho a la vida. El proyecto en el
artculo 22 establece los derechos del que est por nacer. El ser humano desde el
momento de su procreacin tiene todos los derechos inherentes a su condicin, entre
otros, el derecho a la vida y a la integridad; a la propia identidad gentica; a no ser
discriminado, an por razn de limitaciones fsicas o la forma de procreacin; a su
familia, a desarrollarse, nacer y a ser protegido por sus progenitores y por las
autoridades. Este artculo sustituye el concepto de concepcin clsico en el sistema
positivo civil colombiano, por el de procreacin con lo que abarca la temtica de la
fecundacin asistida, la manipulacin de los embriones fecundos, la suspensin del
embarazo, la clonacin, etc. La cuestin no es de poca monta. Es urgente iniciar los
trabajos de divulgacin conceptual a travs de mesas de trabajo, foros y conferencias
en los que se ilustre el tema. Dado el escaso conocimiento que se tiene del as
denominado derecho de la gentica es imperativo vincular a la discusin al sistema
educativo y a las dems fuerzas sociales: iglesias, organizaciones de padres de familia,
sindicatos, cooperativas, redes sociales etc., para que aporten sus argumentos hacia la
confeccin de una legislacin. La doctrina de la proteccin integral basada en los
derechos fundamentales de la infancia es clara en enfatizar la concepcin del nio
desde su eticidad y dignidad. Ser motivo de futuras jornadas todo lo relacionado con
los avances tcnicos y la vida humana. Nunca como ahora se ve tan clara dicha
necesidad.
Como quiera que de la experiencia adquirida en las formas de coparticipacin fue
quedando claro que era necesario crear un espacio de orden acadmico desde el cual

138
iniciar la investigacin y creacin de conocimiento alrededor de la doctrina de proteccin
integral, los promotores del Grupo de Reflexin en asocio de la Facultad de Derecho de la
Universidad de los Andes477 deciden conformar la Ctedra Ciro Angarita Por la Infancia
478
que inicia sus actividades el da 27 de Noviembre de 1997 con un acto acadmico en el
auditorio Alberto Lleras de la Universidad. En la actualidad promueve la discusin
conceptual del estatuto de responsabilidad de la Infancia, la cuestin de la adopcin y
varios otros temas que han comenzado a recibir un tratamiento esencialmente acadmico
con miras a construir el discurso de niez y adolescencia para Colombia.

CAPTULO NOVENO.

QUINCE AOS DE ADECUACIN LEGISLATIVA EN COLOMBIA. MESA DE

TRABAJO CONVOCADA POR LA ALIANZA POR LA INFANCIA. PERODO 2002-
2003-2004.

1. INTRODUCCIN

Ya son profusos los ensayos acadmicos e institucionales en torno a lo que se conoce

como el paradigma de proteccin integral. En muy diversos momentos he reflexionado
sobre este paradigma479, que a no dudarlo, constituye un verdadero punto de inflexin en
la curva de la deuda que tenemos para la Infancia. Deuda digo, por cuanto es manifiesta
la resistencia institucional y poltica a hacer cierto el derecho de infancia, que de manera
definitiva sepulte el cadver de la doctrina de situacin irregular. Y han sido profusos los
esfuerzos por lograr la adecuacin normativa480 y legislativa de los pases signatarios de la

477
La Universidad de los Andes es uno de los establecimientos educativos ms connotados en Colombia. Su fundacin se remonta a
1945. De origen esencialmente civil se vincula a la discusin de niez y adolescencia aprovechando la experiencia acadmica acumulada
en los ltimos 30 aos de vida institucional.
1. 478
Ciro Angarita Barn, cuyo nombre lleva hoy en da la Ctedra por la Infancia de la Universidad de los Andes, fue promotor

e impulsor de varios proyectos por la Infancia. Como Consultor de UNICEF, particip de la discusin de las mesas de trabajo

de la Comisin Asesora. Este autor le rinde con estas lneas un homenaje a quien fuera mi maestro y ejemplo en la causa de

los nios y nias de Colombia.

479
Leyendo a THOMAS S. KUHN THOMAS S. KUHN en su formidable aporte The Structure of Scientific Revolutions, entiendo mejor
la postura de GARCIA MENDEZ, ANTONIO CARLOS GOMEZ DACOSTA, CILLERO y otros ms. Realmente es menester
comprender a fondo lo que ha significado para la infancia el pasar de las consideraciones paternalistas y de buena voluntad a los
posicionamientos en derechos y polticas pblicas. La misma historia de la infancia muestra a las claras que en la medida en que no ha
existido un derecho de infancia que desborde el simple derecho de menores, en esa medida la infancia no ha sido mas que un agregado
del discurso del derecho. Ni qu hablar de las ciencias sociales. La antropologa histrica ya ensea que la condicin de nio y nia no
existe en las culturas clsicas, como lo mencion en mi aporte RESOZIALISIERUNGS GEDANKEN IM INTERNATIONALEN
VERGLEICH ( Mainz, 2001) Pero ya identificadas las categoras infanto-juveniles le compete al derecho codificado velar por su
existencia material.
480
Nota : Sobre la nocin de adecuacin legislativa ya me pronunci en otra ocasin as: El principio de la adecuacin legislativa
tiene su origen para el caso colombiano en las disertaciones del profesor Ciro Angarita Barn y de Emilio Garca Mndez, retomadas
estas de sus intervenciones ante la Comisin Asesora. Sobre este particular ya han sido profusas mis intervenciones sobre la manera de
interpretar el concepto para el caso colombiano. En lo fundamental debo decir, que entiendo por adecuar el proceso de ajuste de la
legislacin interna de cada pas de la regin a los parmetros de derecho internacional pblico y privado contenidos en la Convencin
Internacional de Derechos del Nio. Como es obvio, se buscar igualmente el ajuste al nivel de los tratados pblicos suscritos por cada
pas. Este proceso de ajuste debe entenderse en varias direcciones:

Desde la CIN hacia las Constituciones Polticas de cada pas:

Desde las Constituciones Polticas hacia el sistema de derecho positivo interno.

139
CIN a sus postulados. En estos aos de trajn legislativo ya han sido varios los pases que
hoy cuentan con cdigos especializados en infancia y adolescencia, redactados estos,
desde el paradigma de la proteccin integral de Naciones Unidas. Sin embargo, casos
como Colombia, an perpetan una inexplicable demora en lograr dicho trnsito.
Lo menciono, por cuanto se requiere insistir en abandonar los rezagos de esta postura y
en verdad aventurarse hacia la construccin de una verdadera ley de infancia, garantista y
acorde con la cambiante situacin latinoamericana. De ah, que aceptara gustoso la gentil
invitacin que me hiciera el Comit Interamericano de Derechos Humanos a participar en
este seminario. Pocas oportunidades como esta, para recordar, repensar y reformular
conceptos que en veces creemos ya asimilados y aprendidos, pero que en su
materializacin se nos antojan esquivos y confusos.
La historia de la adecuacin legislativa en Colombia, en lo que tiene que ver con el trnsito
de la doctrina de situacin irregular a la de proteccin integral, es la historia misma de la
infancia colombiana: hasta 1990 no posee visibilidad alguna al interior de lo social-
colectivo colombiano. As lo entienden quienes desde otros pases europeos vienen a
Latinoamrica a visitar nuestras universidades e institutos pblicos. Una pregunta
recurrente indaga por la ausencia de visibilidad social para con los nios y las nias
colombianas. Si bien, las razones de dicha invisibilidad son de todo orden, me atrevera a
decir, que esta se enmarca en la anestesia colectiva que sufrimos los colombianos,

Desde el sistema de derecho positivo interno hacia el sistema de administracin pblica y

Desde la administracin pblica hacia la implementacin de planes y programas.

Sin embargo, la adecuacin propuesta por Garca Mndez debe incluir la introduccin de los nuevos marcos conceptuales que permitan
dicha adecuacin. De otra forma, esta sera tan solo formal y no de fondo, pues al dejar de lado la introduccin de los rectores sobre los
que se sustenta la Convencin se llegara tan solo a la sustanciacin formal de dicha Convencin sin permitir que opere el cambio de
fondo para poder pasar de las legislaciones de menores a los estatutos garantistas de niez y adolescencia. Y es aqu en donde adquiere
pleno relieve el concepto de paradigma tratado por Garca Mndez. Se requiere cambiar el paradigma es decir, introducir en el
discurso legal interno, los postulados de la CIN 480.
Pues bien, para el caso colombiano, a diferencia del trabajo de adecuacin realizado en otros pases del rea, dicho cambio de paradigma
se ha construido sobre las siguientes bases:

Como quiera que la Constitucin Poltica Colombiana entra a regir el 4 de Junio de 1991 escasos tres meses despus de entrar en
vigencia la ley 12 de 1991 que aprueba la Convencin Internacional de Derechos del Nio, el proceso de adecuacin descrito
adquiere para el caso colombiano varios matices que lo hacen diferenciarse de otros procesos en el rea. En particular se incorporan
en este breve lapso a la normatividad interna varios postulados de derecho internacional como son el Art. 5 de La Convencin
Americana, el Art. 18 de la Convencin Africana, el Art. 10 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Art. 10 del
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. 480
Por mandato constitucional se logra la inclusin de los derechos fundamentales de los nios en la Carta Poltica como culminacin
de una serie de desarrollos legislativos que apuntan todos a la misma finalidad de proteger a la infancia, garantizndole las
condiciones mnimas para su integridad y felicidad 480. Se obtiene as lo que denomin Angarita como el perfeccionamiento del
marco jurdico preexistente ". Recordamos la necesidad de visualizar todos estos derechos fundamentales de los nios desde el
ngulo constitucional que a su vez desarrolla los preceptos de la Convencin Internacional de los Derechos del Nio y en los que
hemos venido insistiendo.
La Carta Poltica de 1991, es en s misma, un instrumento de adecuacin que est en concordancia profunda con los postulados de la
doctrina de proteccin integral contenidos en la CIN.
As para el caso Colombiano, adecuar consiste en lo fundamental, en establecer la concordancia conceptual e instrumental entre los
postulados de la Constitucin Poltica, aquellos de la CIN y las normas de derecho positivo de inferior jerarqua como lo es el Cdigo
del Menor vigente.480 El paradigma es entonces la CIN aplicada y desarrollada desde la Constitucin Poltica Colombiana.480 En esto
se tiene un avance significativo pues de lo que se trata entonces es de ajustar el derecho positivo (los Cdigos) a los preceptos
constitucionales e internacionales.
Adicionalmente, incluir los estatutos especializados de derecho interno que consagren los postulados y reglas contenidos en las
Reglas Mnimas de Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia Juvenil, aquellas para los Jvenes Privados de Libertad y
las Directrices de Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia Juvenil. Y es aqu en donde se presenta una de las mayores
dificultades: al desarrollar los postulados constitucionales, el nio deber ser juzgado conforme a las reglas del debido proceso
(quiere decir, intervencin de la Fiscala, legtimo contradictor, garantas especficas etc. ) lo que rie con la postura de varios
penalistas que consideran que el juez debe ser tutelar, con margen de discrecionalidad etc. (sistema vigente).

140
derivada de la confrontacin armada y de muy variadas condiciones sociopolticas cuya
etiologa no es este el momento de analizar. Pero claro, no insistir en estas razones para
no acelerar el trnsito de legislacin que tanto anhelamos no tendra justificacin histrica
y significara el incumplimiento manifiesto de mltiples compromisos internacionales.
Adecuar entonces, no hace referencia tan solo a la bsqueda de la concordancia del
derecho internacional con el interno, sino que trasciende dicho marco legal buscando la
reformulacin de los mecanismos de accin del estado mismo, la creacin de una cultura
garantista a favor de la infancia y el diseo de verdaderas polticas pblicas que ms all
de los simples programas de gobierno materialice los fines esenciales del estado descritos
a la Carta poltica vigente. Aqu, el derecho mismo, como conjunto de normas articuladas,
aparece como un verdadero creador de cultura y transformador de realidades sociales. Es
necesario hacerle justicia a los nios: abandonar la retrica para avanzar en realizaciones
concretas, implementar las polticas, readecuar los entes pblicos, educar para la
participacin democrtica y la libre expresin del mundo de los jvenes y reorientar el
estado como tal hacia la preservacin de la dignidad de todos y cada uno de los nios y
nias asociados.
Recordemos que cada vez que no reaccionamos velozmente a los cambios y las
condiciones materiales de los nios y nias, dichas condiciones desbordan gravemente el
accionar del estado y la sociedad. Ejemplo de lo anterior, es todo lo concerniente a la
desmovilizacin de nios y nias en combate. Aqu, hemos visto claramente cmo
colisionan las escuelas, como impera an una grave confusin sobre la manera de articular
acciones del estado, cmo lograr la coordinacin entre los diversos entes territoriales y
finalmente cmo convertir el sistema de derecho en un constructor de democracia. En
pocas palabras: construir la ciudadana de infancia desde la entraa de la sociedad y su
cultura, dejando que el marco legal coordine la accin social y permita su desarrollo.

2. LA DOCTRINA DE PROTECCIN INTEGRAL

En este breve ensayo, me propongo destacar algunos aspectos que considero relevantes y
dejar de lado otros, que no son banales o adjetivos, sino que ya han sido tratados
profusamente en otras intervenciones.
Para comenzar, quisiera detenerme en un punto central: porqu abandonar la situacin
irregular para avanzar hacia la proteccin integral? Interrogante que a muchos en este
auditorio puede parecer ya resuelto por el mismo trajn de estos diez aos de vigencia del
paradigma de proteccin integral. Pues, contrario a lo que se cree, an existen diversos
medios acadmicos que insisten en la perpetuacin de viejas formas de atencin bsica y
de prestacin de servicios a la infancia que, en dicha postura, hacen innecesaria la
adecuacin legislativa. Otros rechazan sus postulados acudiendo al fcil expediente de
tachar la proteccin integral de ser un marco impuesto por la cooperacin internacional.
Qu lejos de la realidad! En idntico sentido se pronunciaron muchos en el ao de 1948
cuando los pases de la posguerra suscribieron la Declaracin Universal de Derechos
Humanos aquel histrico 10 de Diciembre. Hago referencia a este punto, pues pienso con
muchos otros que este paradigma de proteccin coloca a la infancia en el centro de las
reflexiones sociales y acaba con la distincin ignominiosa entre menores (que colisionan
con la ley y no tienen acceso a lo social) y los nios y nias (que tienen cobertura bsica y
cuyas colisiones con la ley se tratan casi desde el derecho bagatelar).

141
Para responder la anterior pregunta, enumero tan solo algunas razones que la justifican:

La doctrina de la situacin irregular perpeta las diferencias estructurales en lo

referente al acceso a los servicios bsicos (salud-educacin), Las perpeta por
cuanto es segn dicha doctrina el juez de menores quien desata las controversias
originadas en realidad por la falta de acceso a dichos servicios. Cuando un menor
colisiona con la ley o carece de representante legal colisiona con dicha ley dadas
determinadas condiciones socio-estructurales y no porque se trate de acciones
derivadas de su naturaleza misma (peligrosismo). No existen menores propensos y
otros no a la colisin con el control social. Lo que existe es pobreza extrema y
aguda que determina a los nios y nias y los obliga a la colisin. Sin embargo,
bajo la situacin irregular el juez de menores aplica el derecho tutelar conforme a
su criterio discrecional. Dicha discrecionalidad significa arbitrariedad Y aqu no se
hace un juicio al juez de menores como tal: se enjuicia la normatividad que
permite y condena al juez dejndolo frente a mrgenes muy amplios para accionar.
No se trata entonces de desplegar garantas ciertas sino de dirigir el menor
paternalmente y evitar su reincidencia y su mayor marginacin de la vida. Ya
conocemos los resultados: la tasa de reincidencia aumenta. Mas an: revisadas las
cifras que conocemos de la Defensoria del Pueblo, para el ao de 1998 fueron
puestos a disposicin de los juzgados en el pas 9.005 nios y nias, de los cuales
6.361 ingresaron por primera vez al sistema. 687 tuvieron su segundo ingreso y
378 lo hacan por tercera o ms veces.481Y segn ellos mismos, el 99% provena de
estratos socioeconmicos bajos o de extrema pobreza482. No conocemos con
exactitud cuntos provenan de los estratos altos, pero al parecer la estadstica se
agota en los de extrema pobreza o estratos muy bajos. El juez entonces, ante la
ausencia de mecanismos dogmticos y procesales garantistas, debe aplicar su
criterio en la mayora de los casos. Sobre este punto dice la Defensora del Pueblo:
como puede verse,..en cualquiera de las...eventualidades anteriores el nio/a se
encuentra ante el arbitrio de lo que el juez considere lo mejor.483 La Defensoria
del Pueblo hace aqu relacin a las opciones que tiene el juez al recibir un nio o
nia: o bien decide que necesita un diagnstico ms complejo para determinar su
personalidad, por lo que puede remitirlo a un centro especializado de observacin
en el que se realice dicho estudio484, o puede decidir que es necesario decretar las
medidas del artculo 204 del Cdigo del Menor que pueden ser administradas sin
internacin como es el caso de las reglas de conducta o la libertad asistida. Ntese
que aqu el juez decide por si y ante si respecto de la aplicacin de determinadas
medidas. La decisin sobre la internacin o no del nio o nia le compete de
manera exclusiva por cuanto la norma no establece la obligatoriedad de los
conceptos de los expertos que intervienen en la valoracin de la personalidad del
nio. Sin embargo: lo que el juez estudia es su personalidad en relacin con las
condiciones personales y socio familiares485 pero no extiende su estudio a la
causalidad de las relaciones estructurales y de acceso a servicios bsicos, para de
ah determinar el impacto que la privacin o difcil acceso a estas le produce. Es

481
Defensora del Pueblo: La Niez y sus Derechos. Niez Infractora en Colombia. Boletn No. 6. Pg. 8 infra.
482
Defensoria del Pueblo. Boletn No. 7. La Niez y sus Derechos. Pg. 9 supra.
483
Op.cit. Pg. 7
484
ibdem. Pg. 11
485
ibdem. Pg. 11

142
 aqu en donde la violacin de los principios universales del debido proceso, de la
garanta estructural del acceso a la justicia y otros se hace palpable. No interviene
la fiscala, no existe un catlogo de delitos ni una claridad especfica sobre los
lmites del accionar del juez: el nio o nia comparece a su despacho para que
este determine lo justo segn su criterio. El proceso como tal no es garantista sino
meramente paternalista y lleno de buena voluntad. La nocin de observacin que
aqu se discute es violatoria del principio de legalidad y debido proceso, pues no
existe claridad sobre el alcance de dicha medida. Particular dificultad presenta el
ordinal 5 del artculo 204 pues este faculta al juez para decretar cualquier otra
medida que contribuya a la rehabilitacin del menor, es decir, el imperio de la
discrecionalidad paternalista. Se perpetan las condiciones estructurales del menor
pues al no existir definicin procesal de fondo las decisiones sobre su situacin se
profieren conforme a la visin que tenga de l o ella el juez.
Los nios y nias que se encuentran en alto riesgo de sufrir la violacin de sus
derechos fundamentales son juzgados de cara a la patologizacin de situaciones
de orden estructural486. Ya lo decamos arriba: las condiciones estructurales que
rodean al nio o a la nia, es decir, el mayor o menor acceso que estos tengan a
las coberturas bsicas como la escuela y la educacin, no son tenidas en cuenta
como tales para determinar su capacidad mayor o menor de delinquir. Sin
embargo, al basarse el fallo judicial en la discrecionalidad del juez, estas, que son
etiolgicas, terminan siendo tratadas como patologas, es decir, como rasgos
especficos, que siempre se dan, dadas determinadas condiciones. El juez termina
observando determinados rasgos de personalidad sin atender a determinadas
situaciones estructurales. As, la pobreza queda convertida en enfermedad que
debe ser observada, para a partir de ah, decidir qu medida se aplica.
Discrecionalidad, que se traduce igualmente en impunidad, pues dicho margen de
discrecionalidad permite que en determinados eventos, el juez pueda catalogar
como jurdicamente irrelevante487 alguna conducta de nios o nias de estratos
altos que en su criterio no acusen amenaza de ninguna naturaleza a la sociedad.
En materia de adopciones se observan rasgos similares: desde la situacin irregular
se entiende que la adopcin es la medida por excelencia, lo que faculta al
funcionario administrativo a decretarla de manera privilegiada. La investigacin que
debe efectuar el funcionario para ubicar la familia del nio o nia, no es prioritaria
en el procedimiento. Vale para todos los efectos el consentimiento otorgado por la
adolescente, lo que a todas luces no cumple la finalidad para la que esta medida
est diseada.
Al artculo 29, 30 y 31 del Cdigo del Menor se estructura un sistema silogstico
que por si solo dispara las medidas de proteccin sin que estas resuelvan las
condiciones de marginalidad que dieron lugar a las especiales violaciones de
derechos. As, se insiste en un derecho de menores pero no se logra un derecho
para los nios y las nias. No se trata de atenderlos sino de garantizarles polticas
sociales que conjuren las condiciones agudas que conculcan sus derechos y les
impiden el acceso a sus propias potencialidades.

486
GARCIA MENDEZ, Emilio: Derecho de la Infancia y Adolescencia en Amrica Latina: De la Situacin Irregular a la Proteccin
Integral. Ctedra Ciro Angarita por la Infancia. Universidad de los Andes. Facultad de Derecho. Editorial Alkyl. 1era Edicin. Bogot.-
Colombia Pg. 20.
487
GARCIA MENDEZ, Emilio : ibdem. Pg. 20.

143
3. DE LOS PRINCIPIOS DE PROTECCIN INTEGRAL.

Como puede colegirse de los breves ejemplos aportados, abandonar la situacin irregular
para avanzar hacia la proteccin integral es un imperativo de lesa justicia para los nios y
nias.
A rengln seguido reproduzco la tabla normativa propuesta por GARCIA MENDEZ488,
profesor asociado de la Ctedra Ciro Angarita por la Infancia, en la que se relacionan de
manera comparativa las disposiciones contendidas en los estatutos que conforman la
doctrina de proteccin integral, a saber: La Convencin Internacional de Derechos del
Nio, Las Reglas de Beijing y las Directrices de RIAD. Como estas ltimas no son de orden
coercitivo, no quedan incluidas en la comparacin bsica de dispositivos. Como se
observar de la tabla, segn la propuesta mencionada, se trata de ocho principios bsicos
que determinan la vigencia de la CIN y que deben ser adecuados a derecho interno en
cada pas signatario.

Principio Jurdico Bsico sustancial y procesal Convencin Reglas

Internacional de
Beijing
Principio de Humanidad: Se basa en el principio de Art. 37, incs. Art. 1
responsabilidad social del Estado y en la obligacin a - c 1.4
de asistencia para un pleno proceso de
resocializacin. Se deriva de aqu, la prohibicin de
penas crueles y degradantes.
Principio de legalidad: Se traduce en la prohibicin Art. 37, incs. b Art. 2,
de existencia de delito y pena sin la preexistencia de Art. 40, incs. 2.2. b.
ley anterior (nullum crimen, nulla poena sine lege) 2a. Art. 17,
17. 1.b.
Principio de jurisdiccionalidad: Presupone la Art. 37, incs. d. Art. 14,
existencia de los requisitos esenciales de la Art. 40, incs. 2. inc. 14.1
jurisdiccin: juez natural, independencia e III-2-3 b.
imparcialidad del rgano.
Principio de contradictorio: Presupone una clase de Art. 40, incs. Art. 7,
definicin de los roles procesales (juez, defensor, 2b, II-III-IV-VI inc. 7.1
ministerio pblico)
Principio de inviolabilidad de la Defensa: Presupone Art. 37, inc. d. Art. 7,
la presencia de defensor tcnico en todos los actos Art. 40, incs, 3 7.1
procesales desde el momento en que se imputa la Art. 15,
comisin de una infraccin. 15.1
Principio de impugnacin: presupone la existencia Art. 37, inc. d. Art. 7,
de la posibilidad de recurrir ante un rgano superior. Art. 40, incs. 7.1
2.b.V.
Principio de legalidad del Procedimiento: Presupone Art. 40, incs. Art. 17,
que el tipo de procedimiento debe estar fijado por la 2.b.III 17.4
ley y no puede quedar librado a la discrecionalidad
del rgano jurisdiccional.

488
Op.cit. pg. 94

144
Principio de Publicidad del Proceso: Hace referencia Art. 40, incs. Art. 8,
a la posibilidad que deben tener los sujetos 2.b.VII 8.1
procesales de tener acceso a las actas del proceso. 8.2
Al mismo tiempo se refiere a la conveniencia de
proteger la identidad de nios adolescentes como
forma de estigmatizacin.

Actualmente, se han reanudado los trabajos para la reforma del actual Cdigo del Menor.
Esta reforma debe estar inspirada en los principios de la proteccin integral y en el
desarrollo doctrinario que ya es copioso y de reconocida solvencia conceptual en todos los
pases del rea latinoamericana y del Caribe. Para el caso concreto de Colombia es
necesario proceder a la adecuacin en diversos frentes, pues no es suficiente con la
reforma del Cdigo del Menor. Adicionalmente deben ser reformuladas las polticas
pblicas de infancia, los organismos gubernamentales encargados del Sistema de
Proteccin y los entes territoriales. El camino es largo y oscuro. Para no desfallecer
requerimos de un norte cierto: la dignidad del nio y de la nia. Y para que dicha dignidad
como valor fundacional adquiera materialidad y no naufrague en la retrica ser
imprescindible convertir el sistema normativo en la garanta por excelencia de sus
derechos, garanta que de quedar reflejada en verdaderas polticas pblicas, habr de
hacer justicia material a nuestros nios y nias de Colombia.
Al cerrar esta intervencin, deseo celebrar con ustedes la promulgacin de la ley de
Proteccin Integral de la Niez y la Adolescencia ocurrida en Guatemala el da 4 de junio.
Es un claro ejemplo de lo que podemos hacer en el rea si perseveramos en este camino.
Sigamos adelante, insistamos, hasta saldar la deuda histrica con la infancia.

CAPTULO DCIMO.

RECOMENDACIONES DOGMTICO TEMTICAS HACIA LA ADECUACIN LEGISLATIVA EN

COLOMBIA

1. INTRODUCCIN.

Para cualquier estudioso del derecho de infancia ser imperativo recorrer la obra publicada
por el proyecto TACRO de UNICEF publicada hace algunos aos y ampliamente difundida
en su momento, en la que habr de encontrar la compilacin de las posturas de los mas
variados autores que han disertado sobre la cuestin de la infancia. Comn a todos ellos
podr observarse la preocupacin vital por lograr una conceptualizacin especfica de lo
que tiene que ver con el nio como ente abstracto( Cillero) pero tambin en relacin a sus
condiciones de vida, su hbitat natural, la familia y el entorno escolar. As, fue comn en
las preocupaciones acadmicas de los aos noventa ir dibujando los temas centrales que
por su especificidad ocuparon gran parte de los trabajos cientficos de entonces. Para el
caso colombiano, esta tendencia manifiesta en el rea latinoamericana y del Caribe se
marc en lo fundamental en lo referente a temas de frontera: adopcin, trabajo infantil, y

145
el sistema de bienestar familiar entre otros. Para todos la necesidad de divulgar la CIN
como pieza central de derecho internacional de infancia desde la cual poder construir lo
que ya denomin en otros aportes mos la constitucionalizacin 489 de la infancia.
Conviene ahora precisar el corpus iuris de derecho infanto-juvenil490 para el rea descrita
y hacer precisiones sobre la manera de lograr su interpretabilidad en aras a su adecuacin
en cada uno de los pases. En esto ser vital seguir el faro de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos cuya jurisprudencia ya ha fijado derroteros ciertos para la
implementacin de los tipos dogmticos del derecho de infancia. Sin embargo: la situacin
colombiana que difiere en tantas cosas a la de los pases vecinos nos advierte de los
peligros de la utilizacin a ultranza e indiscriminada de la doctrina de la proteccin
integral, que para este caso en concreto requiere especial atencin en lo que tiene que ver
con temas de fondo como puede ser lo referente a la desmovilizacin de nios en combate
y al diseo de los estatutos punitivos para el manejo de los actos delictivos cometidos por
menores de edad. Para el caso venezolano la incidencia mayor ser tal vez la
reformulacin de las formas de participacin de la infancia en los procesos de construccin
de la democracia y en el argentino la importancia del fortalecimiento de las clases
populares en lo referente a las redes bsicas de prestacin de servicios sociales para los
nios.

Lo que deseo resaltar es que a la fecha terminando el ao 2002 gran parte de la tarea
inicial se encuentra concluida. La regin, con la vergonzosa excepcin de Colombia y Chile,
ha logrado culminar un proceso mas o menos satisfactorio de adecuacin a los postulados
de la CIN y en algunos de ellos incluso ya se cuenta con cdigos especializados tanto en
materia de proteccin como para el tratamiento de los nios en conflicto con la ley penal.
El reto ahora ser el diseo de los planes y polticas de infancia que hagan ciertos los
derechos de estos cuya formulacin dogmtica empieza a imponerse en el rea
latinoamericana y del caribe. Para el logro de esta tarea se impone un giro metodolgico :
a partir del corpus iuris de infancia y adolescencia compuesto por las declaraciones y
formulaciones abstractas de derecho internacional humanitario, en particular la
Declaracin Americana de Derechos y Deberes con su antecedente claro en la Declaracin
de Ginebra de 1924 y la del 20 de Noviembre de 1959, de la CIN y de la jurisprudencia
constitucional de los pases del rea, avanzar hacia la dogmtica y sistemtica de los
cuerpos jurdicos de derecho interno en cada uno de los pases mencionados a fin de
lograr la coherencia necesaria para la implementacin de las polticas pblicas derivadas
de los Planes Nacionales de Infancia. En Colombia, ya se trabaja en la formulacin de
dichas polticas sin haber logrado an promulgar el Cdigo del Nio o al menos una ley
integral de proteccin que otorgue la coherencia deseada al sistema jurdico. En los dems
si bien se ha logrado dicha adecuacin, esta an adolece de varias insuficiencias que
habr de esbozar mas adelante.

489
Tejeiro Lpez, Carlos E : Teora General de Infancia y Adolescencia. UNICEF 1998. ED. Alkyl. Bogot. 1998
490
Nota : por corpus iuris se entiende la totalidad de piezas jurdicas que conforman el paradigma de proteccin integral de Naciones
Unidas.

146
2. ESTADO DE LOS TRABAJOS DE ADECUACIN LEGISLATIVA EN EL
DERECHO INFANTO JUVENIL. AO 2002.

Al finalizar el ao 2002 puede observarse que para el rea latinoamericana y del Caribe los
trabajos de adecuacin491 legislativa no han variado respecto de lo que presentaban a
finales del siglo pasado. Las razones abundan, pero en lo fundamental se advierte para el
rea un estancamiento derivado de la situacin aguda que presentan poblaciones
especficas de adolescencia que acusan una tendencia a agudizar los problemas de orden
pblico. La opinin se inclina ms por los tratamientos de corte represivo-policivo que por
la implementacin de polticas preventivas que hagan ciertos los lineamientos ya
consagrados en los cdigos de infancia de la regin. As las cosas, en tratndose de
ajustar un cuerpo legislativo operante a nivel interno, antes de seguir adelante, ser
necesario dilucidar la confusin reinante entre lo que concierne al tratamiento de la
delincuencia juvenil (delincuencia) y lo que tiene que ver con la garanta de los derechos
de los adolescentes. El cuadro siguiente ilustra el estado actual de dichos trabajos.492

PAIS ADECUACIN LEYES DE VIGENCIA LEGISLACIN

CONSTITUCIONAL INFANCIA PENAL
A LA CIN JUVENIL
Argentina 1994 Ley Mendoza. Ley SI No
6354 de
Dic.7/1995.
Ley 114 de 1998.

Bolivia 8 de Marzo de 1990 Cdigo Del Menor si No

1992.
Ley del 10 DE
OCTUBRE DE 1997
Brasil 1988 Cdigo del si No
Nio.1990. Ley
Federal 8069 del 13
de Julio.
Costa Rica Ley 7184 de 18 de Cdigo de Niez y si 1 de Mayo de
Julio de 1990. Adolescencia. 6 de 1996
Constitucin Febrero de 1996
Nacional arts. 7
par.1.
Ecuador Agosto de 1998 Ley 170 de 1992 si No
El Salvador 26 de Enero de 1990 Ley de Proteccin si Ley del Menor
al Menor.1 de Mayo Infractor. 1 de
de 1993. Marzo de 1995.
Nuevo Cdigo de
Familia del 1 de
Octubre de 1994.
Chile 1990 No no Anteproyecto
1999
Colombia 1991 No no Proyecto de Ley
de
Responsabilidad

491
Tejeiro Lpez, Carlos E. Op.cit. Pg. 125 supra.
492
Fuente : Garca Mndez y Beloff . Compiladores.: Infancia, Ley y Democracia. Ed. Temis De Palma. Bogot, Buenos Aires.2da.
Edicin 1999.

147
 penal 2002
Guatemala 1990 Cdigo de Niez y si No
Adolescencia.
Sep.28 de 1997

Honduras 1990 Cdigo de Niez y si No

Adolescencia. Sep.5
de 1996
Mxico 1990 Anteproyecto de no No
Ley Reglamentaria
del Art. 40
Constitucional
Nicaragua 1990 Cdigo de Infancia si No
y Adolescencia.23
de Noviembre de
1998
Panam Ley 15 de Cdigo de la Proyecto Ley de
Noviembre 6 de Familia. Ley 3 del Responsabilidad
1990 17 de Mayo de Penal 1998
1994.

Paraguay Ley 57 de 1990 Proyecto de Cdigo no No

de Niez y
Adolescencia de
1998
Per Ley 25278 del 4 de Cdigo de Nios y No
Agosto de 1990 Adolescentes.
Decreto-Ley 26102
del 28 de Junio de
1993
Repblica. 1991 Cdigo para la si Ley 24-97 del 27
Dominicana Proteccin de de Enero de
Nios, nias y 1997
Adolescentes. Ley reformatoria del
14-94 de Enero d Cdigo Penal.
1995
Uruguay Ley 16137 del Proyecto Cdigo
28 de Sep. De del Nio y el
1990 Adolescente
Cmara de
Representantes
13 de julio de
1999.
Venezuela 29 de Agosto de Ley Orgnica de si No
1990 proteccin a la
infancia y
adolescencia
1999

Obsrvese que de los 18 pases listados, a excepcin de Colombia, Chile, Paraguay y

Mjico todos los dems pases de la regin tienen, en curso o ya promulgado, un Cdigo
de Niez y Adolescencia. No ocurre otro tanto en lo que respecta a los estatutos de
responsabilidad penal juvenil pues en este caso tan solo El Salvador y Costa Rica tienen
uno vigente. Sin aventurarnos en proposiciones inmediatistas todo pareciera indicar que

148
en tratndose de la manera como debe resolverse el creciente problema de la vinculacin
de los jvenes a actos delictivos, los procesos de adecuacin se ven envueltos en toda
suerte de discusiones internas de orden valorativo que en el fondo no disfrazan ms que
la incapacidad de nuestras sociedades para diagnosticar con cierto grado de exactitud el
problema. Es la vieja cuestin de no saber que tratamiento dar a los jvenes que
colisionan con la ley493. Sobre esto ya habremos de volver.
Se observan pues pases en los que el proceso de consolidacin del cuerpo jurdico de
infancia presenta demoras y estancamientos manifiestos. Otros en cambio,
paradjicamente, en donde las condiciones internas de la guerra civil los hacan prever
como de muy difcil manejo ( El Salvador, Honduras y Nicaragua), han logrado en muy
corto tiempo no solo la ratificacin a los postulados de la CIN sino adems la promulgacin
de los respectivos cdigos de infancia. Por contra: democracias estables como Colombia
no lo lograron, al contrario, han retrocedido respecto de la tradicin que presentaban de
ser celosamente cumplidoras del DIH. No deja de llamar la atencin que habiendo sido
Bogot la sede de la Conferencia Panamericana en 1948 sea ahora la ms atrasada en la
regin junto con Chile que acus gravsimos problemas poltico institucionales en la
dcada del setenta y siguientes. Miremos en detalle el caso colombiano, pues su proceso
de adecuacin a la CIN presente mltiples peculiaridades. Luego habremos de estudiar
otros casos que como el del Salvador y Nicaragua son importantes para conocer la
influencia decisiva de la cooperacin internacional.

2.1. Estructura temtica del proyecto de Cdigo del Nio presentado al gobierno
nacional en el ao 1995.

A continuacin se transcribe la estructura dogmtica del proyecto oficial de la Comisin

Revisora.

ESTATUTO DEL NIO Y DEL

ADOLESCENTE494

TITULO I DISPOSICIONES PRELIMINARES

Captulo I - De conceptos y los

Principios
Captulo II - Del Objeto
Captulo III - De los Derechos y garantas

493
Nota: Se omite la expresin jvenes que delinquen por cuanto hace referencia a la discusin planteada en la dogmtica penal
alrededor de la capacidad del joven para delinquir, o lo que es lo mismo, la discusin alrededor de la imputabilidad penal o Zurechnung
del derecho penal alemn. La cuestin de la imputacin de los hechos delictivos la estudia a fondo la criminologa actual a la que
habremos de referirnos en detalle.
494
Fuente : Actas Comisin para la Revisin y Reforma del Cdigo del Menor .

149
TITULO II DE LAS POLTICAS Y SU APLICACION

Captulo I - De sus caractersticas

Captulo II - Directrices

TITULO III DE LAS POLITICAS SOCIALES BASICAS

Captulo l - De la Educacin
Captulo II - De la Seguridad Social
Captulo III - De la Participacin

TITULO III DE LA PREVENCIN

Captulo I - Del deber estatal de formular polticas

Captulo II - De las medidas de apoyo a la familia
Captulo III - De los procedimientos
Captulo IV - De la Proteccin al trabajo de
los menores
Captulo V - De las sustancias que producen
dependencia

TITULO IV DE LAS MEDIDAS DE PROTECCION

Captulo I - De la Colocacin Familiar

Captulo II - De la Adopcin
Captulo III - Obligaciones alimentaras
Captulo IV - De la Patria Potestad
Captulo V - El Registro Civil
Captulo VI - De la Custodia
Captulo VII - De la Proteccin en Instituciones
Captulo VIII - Del Patrimonio
Captulo IX - De los Menores de edad con
limitaciones
Captulo X - De los nios y adolescentes objeto de
Desplazamientos forzosos
Captulo XI - Del maltrato, el abuso o la
explotacin sexual

150
TITULO V DEL SISTEMA DE RESPONSABILIDAD
JUVENIL

Captulo I - De los Principios y

Definiciones
Captulo -II - Del Objeto y los Fines
Captulo III De los Derechos y Garantas en
Particular
Captulo IV - De las medidas
Captulo V - Del Procedimiento

TITULO VI DE LA ORGANIZACIN INSTITUCIONAL

Captulo I - De los Servicios y

programas
Captulo I I - De las infracciones a esta
ley
Captulo III -

TITULO VII DEL ACCESO A LA JUSTICIA

Captulo I - De las actuaciones ante los jueces

Captulo II - Del acceso a entidades
administrativa
Captulo III - De las jurisdicciones especiales

TITULO VIII DE LAS DISPOSICIONES FINALES Y

TRANSITORIAS

Consta este proyecto entonces de Ocho Ttulos y de 337 artculos en total. Su estructura
obedece a la concepcin dogmtica de un cdigo quiere decir un articulado organizado
de manera LGICO-DEDUCTIVA en la que cada institucin como tal abarca un conjunto
de artculos con unidad de contenido, los que deben ser interpretados y aplicados
conforme a los principios enunciados en el Libro I de la obra. A continuacin se analizar

151
someramente el contenido de cada Ttulo para determinar los lineamientos generales y
principios involucrados.

3. ANLISIS DESCRIPTIVO DE LOS TTULOS DEL CDIGO DE

INFANCIA Y ADOLESCENCIA. PROYECTO DE 1995.

Son muy variadas las conclusiones que pueden extraerse de un anlisis topogrfico del
contenido de la propuesta de esta Comisin en 1995. Los debates en su totalidad
quedaron consignados en las actas redactadas por el Ministerio de Justicia que tuvo a su
cargo la Secretara Tcnica de la Comisin. Aqu tan solo se expondr el contenido terico
sin adentrarnos en el anlisis de orden dogmtico de cada artculo en particular. Esta labor
se acometer en un aparte posterior.

3.1. Descriptores del Ttulo I del Cdigo de Niez y Adolescencia.4951995.

3.1.1. Del fin del Cdigo.496

El proyecto introduce al artculo1. la Finalidad de este. Como se colige de la trascripcin
del texto original puede entenderse que toda la obra gira alrededor de la garanta del
desarrollo integral de toda persona menor de edad. La expresin de por si es rica en
contenidos tericos y se refiere a la instauracin y adecuacin de los principios de la
doctrina de proteccin integral de Naciones Unidas. Se determina que la minora de edad
no es un elemento consubstancial sino formal de la nocin de persona con lo que se eleva
a sujeto de derecho prevalente la persona en si y se le garantizan sus derechos dada una
condicin especfica cual es la minora de edad. Este aspecto de la dignidad humana ya ha
sido objeto de profuso debate por la Corte Constitucional Colombiana que ya ha definido
la nocin de dignidad:... La dignidad humana, cuya vulneracin ponen de presente los
reclusos que en esta ocasin han ejercido la accin de tutela, es en verdad principio
fundante del Estado (CP art.1). Ms que derecho en s mismo, la dignidad es el
presupuesto esencial de la consagracin y efectividad del entero sistema de derechos y
garantas contemplado en la Constitucin.

La dignidad, como principio fundante del Estado, tiene valor absoluto no susceptible de ser
limitado ni relativizado bajo ninguna circunstancia, lo que a menudo s acaece con los
derechos que deben necesariamente coexistir con otros y admiten variadas restricciones.

La naturaleza de principio que ostenta la dignidad humana, impide que su

desconocimiento pueda ser alegado de manera principal y nica como causa de la accin
de tutela. Sin embargo, ella se resiente cada vez que una accin u omisin de una
autoridad pblica viola o pone en peligro un derecho fundamental. Adems del
quebrantamiento de un derecho fundamental, el accionante de la tutela puede invocar -
495
Se reproduce el Titulo I de la propuesta de la Comisin.
496
Artculo 1. Finalidad. El fin ltimo de este Cdigo es el de garantizar el desarrollo integral de toda persona menor de edad, habitante
del territorio nacional o transente, cualquiera que sea la nacionalidad, la raza, el sexo, el color, la religin, la filiacin poltica, o la
condicin socioeconmica suya o de sus padres o representantes legales

152
como ocurre en el presente caso - el agravio infligido a su dignidad humana, y as el Juez
podr apreciar en su fallo tanto la conculcacin del derecho como la profanacin a la
dignidad.497
Se aparta el Cdigo del Nio de la visual clsica del derecho civil colombiano introduciendo
la nocin de persona y de dignidad como rectoras de la interpretabilidad de los
dispositivos dogmticos que este contiene. Con esto se constitucionaliza el principio de la
dignidad intrnseca498 del prembulo de la CIN y se obtiene la congruencia bsica con los
postulados de la Carta Poltica de 1991 haciendo posibles los fundamentos del estado
social de derecho. A la vez, descriminaliza la pobreza cuando advierte que la garanta del
desarrollo integral de la persona no podr estar sujeta a condiciones especficas de orden
socio-econmico con lo que desmonta la doctrina de la situacin irregular que incluye en
el catlogo de las situaciones aquellas derivadas de la pobreza y falta de recursos. As
mismo introduce como ya se dijo la nocin de desarrollo integral que implica toda una
conceptualizacin alrededor de la condicin humana, el logro de sus potencialidades y el
deber correlativo del estado, la sociedad y la familia ( corresponsabilidad ) en la garanta
del logro de estas. En el fondo se instaura con esta expresin la bsqueda de la garanta
del pleno vivir499 a que tiene derecho toda persona aunque se encuentre en condicin500
de minora de edad. Desde esta perspectiva se abandona el esquema de la consabida
situacin de riesgo para anteponer las polticas pblicas de infancia que habr de
desarrollar el Cdigo al Ttulo II de la obra501.

3.1.2. Del objeto del Cdigo.

Las disposiciones contenidas al artculo 2 del estatuto estn orientadas a delimitar el
objeto mismo de la obra. Si bien estn agrupadas en cuatro ordinales estas deben
interpretarse atendiendo al concepto de condicin descrito al ordinal c del artculo
mencionado. Dadas determinadas condiciones en el nio este ser sujeto, es decir, tendr
derecho prevalente a ser protegido de manera expresa e integral. Esta nocin de
condicin difiere sustancialmente de la nocin de situacin que luego se califica en el
actual cdigo del menor al artculo 29 y 30 como irregular. El principio, como ya se dijo,
es que existen personas en condiciones especficas (minora de edad) que no pueden
impetrarse para de ah aplicar medidas de proteccin cuando ya existe la conculcacin de
los derechos fundamentales. As por condicin se entender una circunstancia
jurdicamente relevante que pertenece a la esfera intrnseca del nio y no como en la
situacin referida siempre a aquellas de ndole externo. Cuando se trata de
circunstancias intrnsecas deber ser protegido no por estar este en situacin de riesgo
sino porque una de sus condiciones propias exige la proteccin. Hablar de sus condiciones
497
Corte Constitucional . Sentencia T 401 de 1992. Magistrado Ponente Eduardo Cifuentes Muoz.
498
CIN prembulo : Considerando que , de conformidad con los principios proclamados en la Carta de Naciones Unidas, la libertad,
la justicia y la paz en el mundo se basan en el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos
los miembros de la familia humana .
499
nota : la expresin hace relacin a John Rawls quien explic el skillfull performance of living como opcin a la propia decisin de
las potencialidades.
500
Nota : Entender la minora de edad como condicin abre la aplicacin garantista contenida en los preceptos del Derecho
Internacional Humanitario y de los Derechos Humanos en general. Es el presupuesto doctrinario bsico para poder comprender la
proteccin integral no solo como doctrina sino como conjunto eficaz de garantas de derecho internacional frente a la aplicacin errtica
del derecho interno.
501
Se desarrolla a cabalidad el Art. 24 de la Carta Internacional de Derechos Humanos adoptada por la Asamblea de la ONU el 16 de
diciembre de 1966 que marca el inicio de la proteccin integral de Naciones Unidas, cuando establece : ...Ord.1 : Todo nio tiene
derecho, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma ,religin ,origen nacional o social ,posicin econmica o
nacimiento ,a las medidas de proteccin que su condicin de menor requiere.....

153
implica protegerle antes, durante y despus de que se den los hechos atentatorios contra
sus derechos. Hablar de situacin implica protegerle tan solo cuando esta est dada con
la consiguiente vulneracin.

3.1.2.1. La nocin de situacin de riesgo .

Esta nocin propia de la situacin irregular se desmonta para dar cabida a las verdaderas
polticas de infancia que habremos de estudiar someramente en un captulo posterior. La
nocin de nio denota al ser digno, a la persona, dotada intrnsecamente de dicha
dignidad, es decir, no requiere del reconocimiento del derecho para que esta sea exigible.
La proteccin surge entonces como deber especfico a cargo de la sociedad, el estado y la
familia, en virtud del principio de la corresponsabilidad .Ya no se trata de protegerlo
cuando se encuentre en riesgo pues esta concepcin es propia del asistencialismo de
estado que determina que existen poblaciones que deben ser protegidas dadas
determinadas circunstancias exgenas.

3.1.2.2. De la corresponsabilidad.
Es este un principio central de la doctrina de proteccin integral. En diversas ocasiones me
he referido a el denotando como de su debida articulacin depende en gran medida el
logro de las polticas de infancia. Es bien sabido, que en amplios sectores de la sociedad
se tiene la creencia de adscribir todo lo relativo a la infancia al ente institucional
encargado de su servicio. As en Colombia es ya proverbial delegar todo lo atinente a la
problemtica de los nios al ICBF dejando de lado el papel vital que debe jugar la familia y
la sociedad entera en la garanta de los derechos de infancia. Aqu ya no se trata de la
buena voluntad de los entes pblicos tan cara a los estados de corte asistencial y
totalitario. Se trata de implementar el mismo principio que cohesiona el estado social de
derecho, hacer ciertos sus fines y lograr la paz social.502

3.1.2.3. Principio del institucional-funcional.

Entiendo por institucional-funcional el conjunto de instrucciones emanadas de la ley de
infancia tendientes a cohesionar el estado y hacer posible el establecimiento de
competencias de los entes, su responsabilidad y eficiencia hacia el logro de los fines de la
ley de infancia. Este fin no puede ser otro, amn de la garanta misma de los derechos de
infancia, que lograr la certeza de las polticas pblicas. Aqu radica un aspecto vital : hacer
proteccin integral implica la certeza de las polticas pues de otra manera estaramos an
en el asistencialismo de estado que adscribe el cuidado del nio al gobernante o a
entidades de corte asistencial que no estn sujetas a claras responsabilidades
institucionales. Es a esto a lo que se refiere el ordinal b del artculo que se comenta. Sin
este principio no habra como hacer cierta la cohesin al interior del estado para el logro
de las polticas de infancia. Desde aqu puede disearse el Plan Nacional de Infancia
Finalmente, al ordinal d, el enunciado jurdico de las polticas de infancia. Su sencilla
redaccin no debe distraer al interprete. Es este la pieza angular del sistema. Pasemos
entonces a las polticas.

502
Nota . me refiero con esto al mandato contenido al art. 2 de la Constitucin Poltica de Colombia.

154
CAPITULO UNDCIMO.

PORQU DE UNA REFLEXIN ALREDEDOR DE LAS POLTICAS DE INFANCIA.

En todos los trabajos legislativos de los pases del rea Latinoamericana y del Caribe
tendientes a lograr la adecuacin a la CIN un tema central es y seguir siendo la definicin
misma de la nocin de " polticas de infancia ". El concepto se ha abordado desde diversas
perspectivas y con muy diferentes implicaciones. Lo cierto es que su precisin ocupa a los
especialistas de tal forma que ya son varios los estudios y ensayos que gravitan alrededor
del tema. Desde los primeros ensayos a principios de los 80as (pavarini) hasta los ms
recientes de Garca Mndez an inditos reflexionan sobre la complejidad de fijar con
exactitud la nocin, Claro est, que en el intervalo el espectro poltico-institucional de los
pases del rea ha variado considerablemente. Los totalitarismos de los ochentas dieron
paso a modelos relativamente democrtico-institucionales trayendo consigo el
advenimiento del sector civil que poco a poco se ha venido organizando y fortaleciendo no
solo en el sector de la prestacin de servicios bsicos (educacin, salud) sino en la
coparticipacin con el estado en la cobertura de servicios de proteccin anteriormente casi
todos en manos de las Iglesias (catlica, etc. ) que tradicionalmente prestaron los
servicios de corte asistencialista al nio y al adolescente. La historia poltica del rea
muestra ser la partera de los instantes en la historia de la institucionalizacin-
desintitucionalizacin de la infancia. Es lo que se conoce como " alternativismo " (Mauras)
caracterstica fatal que se explica en la carencia de una definicin poltico-social de la
cuestin infanto-juvenil.
As, podra decirse que de manera perversa se han invertido los polos en varios procesos
legislativos: en algunos como el de Colombia no existe a la fecha ni adecuacin legislativa
a la CIN ni la definicin cierta de polticas pblicas de Infancia que incidan en el largo
plazo y que eviten la confusin ya proverbial entre programas y polticas de infancia. Lo
anterior, por cuanto an no se logra una epistemologa de lo infanto-juvenil que permita la
utilizacin de principios poltico-sociales ciertos que luego se traduzcan en polticas de
largo espectro. Al menos para Colombia, la cuestin de la Infancia an habita en los
discursos marginales y asistenciales. No es prioridad poltica y mucho menos un
compromiso institucional y corresponsable con la sociedad civil y otros estamentos del
estado. Ante la ausencia de este como tal, la Infancia est condenada a ser un programa
de gobierno, histrico y al vaivn de las necesidades electorales de turno. De ah, a mi
entender, lo errtico de los trabajos para la redaccin de un Cdigo del Nio. Es decir, en
trminos de Antonio Carlos Gmez Dacosta un homenaje al paradigma de la
ambigedad. Quiere decir, pretender introducir la doctrina de la Proteccin Integral pero
conservando el pie de playa en la Situacin Irregular (v.g en vez de Cabildos de Infancia
insistir en funcionarios de corte policivo. Igual es pretender la redaccin de la Ley de
Infancia sin que le preceda un acuerdo funcional-corporativo sobre los fines del estado no
en lo abstracto sino en lo concreto (polticas pblicas de Infancia). No obstante existen
algunos indicios que apuntan a la posibilidad de dar inicio al debate institucional-poltico
que nos ocupa: El Plan Nacional en favor de la Infancia. Sin embargo, aqu an
predomina la confusin ya anotada entre programas y polticas. As, es necesario entonces
aclarar los conceptos y fijar su alcance.

155
1. Breve recuento de los programas en Colombia.

La constante en los ltimos veinte aos para el caso colombiano es haber confundido la
nocin y alcance de polticas para la infancia con los elementos y el radio de accin de los
programas de gobierno. Para los aos 60 la accin del estado estuvo centrada en el logro
de programas destinados a la salud materno-infantil y en programas de planificacin
familiar, hacia los ochentas se concentr ms en poblaciones especficas (menores de
cinco aos) con programas sanitarios y de salud dirigidos al problema de las diarreas,
infecciones respiratorias y desnutricin. Para entonces se crea el Programa VIGIAS dentro
de lo que se denomin el Plan Nacional Para la Supervivencia y Desarrollo Infantil 503 que
entonces impuls UNICEF. De dichos programas con la ayuda de la cooperacin
internacional fue creciendo un mayor conocimiento alrededor de las formas de actuar
entre los diversos entes del estado hasta alcanzar grados mayores de madurez
institucional que permitieron introducir nuevas formas de cooperacin entre el estado y la
sociedad civil. Surgen entonces programas como SUPERVIVIR Y PEFADI504 desarrollados
por el Ministerio de Salud y Educacin que movilizan hacia 1985 muy distintos sectores de
la sociedad, alejando el modelo de los trabajos intra-sectoriales conocidos hasta entonces.
Luego las Escuelas Promotoras de Salud, impulsadas por OPS/OMS; el programa ESCUELA
NUEVA y otros como resultado de los primeros intentos por lograr la concurrencia
interinstitucional y la focalizacin de las poblaciones objetivo. As se llega a grandes rasgos
a los aos noventa.
Para los aos 1990-1994505 se inicia el Programa Nacional a favor de la Infancia PAFI que
pretende cumplir compromisos internacionales en particular los derivados de la Cumbre
Mundial por la Infancia. El Consejo Nacional de Poltica Social redacta el El Tiempo de los
Nios y con este se inicia una etapa de reformulacin de programas como tal hacia la
formulacin de polticas de infancia. Sin embargo, cabe anotar que en el Tiempo de los
Nios las indicaciones giran alrededor de la necesidad de divulgar derechos de infancia y
cumplir con las metas de la Cumbre por la Infancia pero an no aparecen objetivos
concretos de poltica social de infancia de los cuales pueda deducirse la instauracin del
nio como eje central de la actividad del Estado. Se trata de declaraciones polticas y no
de estrategias responsables y coercitivas para el logro de los derechos de la infancia.
En el campo de la salud entre en vigencia la ley 100 de 1993 que produce un impacto
decisivo en los programas de prestacin de servicios asistenciales y de salud. Se
reorganiza este sector y se reestructura el Instituto Colombiano de Seguro Social. Con
esta ley se altera el eje prestacional que haba imperado en los programas de salud
(madre-nio)506
Posteriormente se define el Plan Nacional de Alimentacin y Nutricin 1996-2005507 como
estrategia parta reducir la anemia. En medio de este panorama se promulgan la ley de
violencia intra familiar 294 de 1996 y la ley 360 de 1997 que deben regular los delitos
sexuales y el maltrato. Como se observa, al lado de programas bsicos de cobertura,

503
Grupo de Reflexin de Infancia y Adolescencia. Fundacin Restrepo Barco. Hacia la construccin de una poltica pblica de Infancia
y Adolescencia. Documento interno. Pg. 20 infra.
504
Op.cit. pg. 21
505
ibdem. Pg. 23
506
El impacto de la ley 100 de 1993 deja grandes interrogantes. PPara el perodo 1995-1999 se triplic el desempleo y la situacin de
pobreza que pas del 7.6% al 22% en 1999 lo que trajo consigo una distribucin an ms inequitativa del acceso a losa servicios de salud.
Para el ao 2000 la poblacin afiliada al sistema tan solo alcanz un 54.3% es decir que 19.323.423 colombianos carecen de afiliacin y
acceso al sistema prestacional.(Superintendencia de Salud. Boletn No. 4) nota de pie No.44 y 45 ibdem. Pg. 26 infra 27 supra.
507
ibdem pg. 24 supra.

156
alternan piezas legislativas que surgen sin una programacin especfica. No obstante debe
destacarse en esto la labor del Congreso de la Repblica en su empeo por dotar al pas
de una legislacin bsica en estas materias. Lo que se anota es que la produccin
legislativa del ao 1996 no obedeci a poltica legislativa alguna.
Para el perodo 1998-2002508 se introduce el programa HAZ PAZ destinado a conjurar la
violencia entre las familias. Aqu se observa la creciente preocupacin desde el gobierno
por intervenir las formas de violencia intra familiar, dado el diagnostico proveniente desde
la sociedad civil, las ONGS y la academia en cuanto a su importante incidencia en los
procesos de socializacin temprana en la poblacin infantil. Lo anterior, ha venido en
aumento, si se tiene en cuenta el fenmeno creciente de los desplazamientos internos de
la poblacin vctima de la violencia, la desintegracin del eje cafetero y los fenmenos de
pauperizacin de la poblacin agrcola por efecto de las polticas de narcotrfico.

2. De la nocin de polticas sociales en el derecho de infancia y adolescencia.

Cumplido lo anterior, aunque de manera somera, se fijar el alcance de la nocin de

polticas sociales y la aplicabilidad de este concepto al derecho infanto-juvenil.
Ante todo observar como los esfuerzos hechos en dcadas anteriores en Colombia se
agotan en el gobierno mismo en el que son instaurados. NO existen acciones
gubernamentales de largo espectro que permanezcan a pesar de los cambios de gobierno.
Esto nos lleva a enunciar las diferencias existentes entre las verdaderas polticas sociales y
los meros programas de gobierno.
En trminos generales podramos decir que para lograr el trnsito de programas a polticas
sociales deben reunirse los siguientes requisitos :
La gestacin de una amplia concertacin entre el gobierno, los protagonistas
polticos y gremiales y los agentes y organizaciones de la sociedad civil, en la cual
se adopten los principales consensos.509
La profesionalizacin de la conduccin tcnica y del servicio civil de los programas
sociales y
La incorporacin de las polticas y programas de la reforma social en las
negociaciones contractuales con los organismos financieros internacionales510.
Por lo anterior, un programa se caracteriza por ser del gobierno y para este. In extenso
podramos decir tambin que cuando se establece una lnea de accin intragubernamental
ser por definicin un programa. El trnsito del programa a la poltica requiere en lo
fundamental de la bsqueda de consensos, no de forma, sino de fondo, quiere decir: estar
de acuerdo en lo que se quiere, para quienes y segn qu asignacin de recursos escasos,
vigencia etc. Surge as la necesidad de concertar con la sociedad civil y los dems
estamentos de lo social.
De otra parte, que una vez logrados los consensos, estos queden plasmados en lneas de
accin social no gubernamental cuya direccin y manejo queden en manos especializadas
que puedan garantizar la idoneidad tcnica en las decisiones a tomar. Se excluye entonces
el manejo burocrtico o a conveniencia del gobierno. La accin social debe ir acompaada
de la suficiente transparencia en las decisiones y de una indiscutible probidad en los
508
Ibdem pg 24.
509
Banco Interamericano de Desarrollo. Programa de UN para el Desarrollo. 1993. Reforma Social y Pobreza. En Derecho a tener
Derecho. Proyecto TACRO UNICEF. Tomo III. Pgs. 85 supra.
510
BID ibdem pg. 85 infra.

157
contenidos de tal suerte que est garantizada la legitimidad en su accionar. No se trata
entonces de fundar entes estatales para el desarrollo de planes y polticas sino de llevar a
estos a los tcnicos y especialistas que puedan implementar los objetivos.
Finalmente, que dicho accionar bsico surgido del consenso intersocial sea un elemento
necesario en las negociaciones de financiamiento con los entes internacionales y la banca
externa de tal suerte que los recursos que dichos planes o polticas requieran no deban
ser sufragados con cargo a los recursos ordinarios provenientes del fisco y las
transferencias del presupuesto de rentas y gastos sino que puedan contar con
asignaciones provenientes del crdito externo. De otra manera, no se garantiza la
permanencia de la financiacin pues al terminar un gobierno quien lo suceda no habr de
comprometer recursos escasos en programas de los gobiernos anteriores. Una verdadera
poltica social compromete la totalidad de los recursos del estado e involucra una
negociacin de amplio espectro con los organismos multilaterales del crdito.
Sin embargo, para todo esto se requiere de la visibilidad del nio al interior de la sociedad.
Sin esta, las polticas de infancia no dejarn de ser simples programas carentes de
permanencia y capacidad de impulsar el desarrollo.

3. DE LAS POLTICAS EN S. A TTULO DE CLASIFICACIN.

Creo pertinente retomar la clasificacin de Marta Maurs.511 Antes debo recordar su aporte
central: la manera de cmo instrumentar la CIN de tal suerte que permita la utilizacin de
los PNFI como marcos tericos de los cuales sean derivables los programas como tal. He
aqu una cuestin paradigmtica. Segn Mauras, ya lo vimos, sin esta visual de la CIN
todo se reduce a programas de asistencia a favor de aquellos menores en situaciones de
frontera.
Debo decir entonces que entiendo por Poltica desde la perspectiva de la Proteccin
Integral de Naciones Unidas un marco conceptual y jurdico supragubernamental desde el
cual hacer cierta la condicin del nio ciudadano como resultado de la interaccin,
coordinacin, planeacin y sistemtica ejecucin de planes y programas concebidos hacia
la materializacin de los derechos fundamentales de la infancia y la adolescencia y el logro
de la articulacin intersectorial necesaria que satisfagan el entorno vital de infancia : la
escuela y la familia512..

Desde esta perspectiva entonces aporta Mauras la siguiente clasificacin:

Se distinguen cuatro niveles513:

Polticas Sociales Bsicas. ( Perspectiva Universal )( Rango Constitucional )

Polticas Asistenciales. ( Perspectiva particular) ( Rango Constitucional )
Polticas de Proteccin Especial. (Perspectiva Focal) (Condiciones de Riesgo)

511
Maurs, M : op.cit. Pg. 13 y ss. Tomo 3.
512
Mauras, M . ibdem. Pg. 64. Infra. Tomo II.
513
Mauras, M : ibdem. Pg. 68 Tomo II.

158
Polticas de Garantas. (Nios en Conflicto con la ley ).

Estas cuatro clases de polticas tanto las sociales bsicas como las de prevencin quedaron
plasmadas en el articulado del proyecto de la Comisin Interinstitucional para la Reforma
del Cdigo del Menor y obedecen integralmente a los postulados de la doctrina de
proteccin integral. Al anexo se reproducen los dispositivos propuestos por la Comisin en
materia de polticas sociales de infancia.

3.1. De las polticas sociales bsicas.514

Las polticas sociales bsicas, tal como se establece al tenor del artculo 34 del proyecto
estn basadas en el principio de la corresponsabilidad ya mencionado. Tienden en lo
fundamental a la garanta de derechos fundamentales. Esta caracterstica es vital para
deslindar la proteccin integral de la situacin irregular como quiera que aqu de lo que se
trata es de impedir la amenaza a los derechos fundamentales del nio y del joven. Este
conjunto de polticas tiene adems como fundament5o la nocin de estado social de
derecho definido en la Carta Poltica Colombiana al artculo 2 del estatuto. Su funcin
entonces apunta a hacer ciertos los derechos de infancia fusionando las fases de
prevencin y de proteccin.

3.2. Polticas de prevencin y apoyo.515

En estas, las de prevencin y apoyo como tales, la finalidad de los dispositivos no ser
otra que dirigir la accin del estado y de la sociedad hacia lograr el apoyo institucional a
las familias a fin de impedir la consolidacin de condiciones que impidan o vulneren los
derechos fundamentales de nios y adolescentes. En este contexto se desmonta el
principio de la subsidiariedad tan propio de la doctrina de situacin irregular 516 para
instaurar como ya se dijo la corresponsabilidad entre el estado, la sociedad y la familia.
Para la reforma se entiende que se diseara una poltica de prevencin en los campos de
Salud, Seguridad Social, Educacin, Medios de Comunicacin, Seguridad Personal y Salidas
del pas y Trabajo Infantil. Cada una de estas est desarrollada a lo largo del articulado
sobre polticas de prevencin. En esto concuerdan todos los proyectos presentados en la
poca a saber : el proyecto oficial de la Comisin, el elaborado por el comit adscrito al
despacho de la primera dama de entonces y luego el elaborado por los seores
Defensores de Familia, que con una que otra variacin se discute a la fecha en el
Congreso de la Repblica. Estos subtemas de prevencin equivalen literalmente a las
recomendaciones que efectuamos por la poca en cuanto a circunscribir el trabajo en
cinco temas especficos : trabajo infantil, adopciones, sistema de bienestar familiar,

514
Ver art. 34 del proyecto de Cdigo del Nio.
515
Art. 33 b) de la propuesta.
516
Para el caso colombiano este principio qued consagrado en la ley 7 de 1979 que consagra el Sistema de Bienestar Familiar vigente en
Colombia.

159
medidas de proteccin y responsabilidad penal juvenil. Estos temas aparecen tratados bien
en polticas de prevencin como de proteccin y de proteccin socio jurdicas.

3.3. Polticas de Proteccin.517

En tratndose de las polticas pblicas de proteccin se ha desplegado un intenso debate.

Su funcin central es la de restaurar la violacin de los derechos fundamentales de
infancia. No obstante los dispositivos apuntas a su carcter mixto : no se trata tan solo de
proteger sino de prevenir desde la proteccin quiere decir hacer ciertos los fines de las
medidas. Lo anterior constituye uno de los puntos centrales del debate acadmico mas no
institucional. En la prctica todos los proyectos presentados convergen en entender esta
doble funcin de la proteccin especial. Los dispositivos en materia de proteccin entran
en funcionamiento dadas las causales descritas al articulo 114 del Proyecto y se definen
como tal a partir del concepto de omisin por parte del estado, la sociedad y la familia.518
Aqu se trata de desmontar como ya se dijo antes el principio de subsidiariedad de la
situacin irregular para implementar el de proteccin integral que entiende la accin de
proteccin desde la amenaza misma como quiera que la proteccin no se entiende en
subsidio de la prevencin sino de manera simultnea, es decir, integral.
Los subtemas bsicos en cuanto a medidas de proteccin son : nios indgenas (
subpoblaciones, multiculturalidad), Sistema Nacional de Bienestar Familiar y listado de
medidas como tales ( cuidado personal, colocacin familiar, atencin integral al nio en
centros de proteccin, reintegro al medio familiar, adopcin, matricula educativa,
tratamiento mdico, programas de prevencin y tratamiento por drogadiccin, recreacin,
tareas de inters comunitario, exclusin de visita a determinados lugares, trabajo infantil
etc ).
De otra parte las medidas dirigidas a los padres listados al artculo 123 519de la reforma
que aparecen mencionadas en todas las propuestas. Estas son : amonestacin, fijacin de
cuota de sostenimiento, asistencia a programas de orientacin, vinculacin a programas
de proteccin integral, tratamiento mdico a los padres, suspensin del cuidado personal y
otras. Particular mencin debe hacerse de las facultades de allanamiento520 que el
proyecto ratifica a favor de determinados funcionarios cuando se trate de rescatar al
menor que debe ser protegido de la violacin de sus derechos. Esta figura se conserv en
los dos proyectos centrales: tanto en el de la Comisin como el del ICBF y aparece en el
ms reciente proyecto elaborado por los Defensores de Familia y radicado ante el Senado
de la Repblica. Sobre este punto existe suficiente convergencia y complementacin de
dispositivos en todas las propuestas. Particular discusin ofrecen dos temas en materia de
proteccin: adopcin como medida de proteccin por excelencia y lo referente al
tratamiento e internacin para efectos de rehabilitacin por drogadiccin. Lo referente al
Sistema de Bienestar Familiar como tal se tratar aparte al desarrollar la discusin que
rodea la figura del Defensor de Familia.
Antes de seguir en la descripcin pormenorizada de cada una de las medidas de
proteccin especial se hace necesario profundizar en un concepto que debe ser

517
Art. 33 c) de la propuesta.
518
Ver artculo 121 del proyecto.
519
Equivale al rt. 154 del proyecto del ICBF.
520
Equivale al artculo 43 del Cdigo del Menor vigente en Colombia. Su constitucionalidad ha sido declarada por la Corte
Constitucional.

160
reformulado buscando la adecuacin necesaria con los postulados de proteccin integral.
Me refiero a la nocin de institucionalizacin.

3.3.1. La nocin de institucionalizacin.

A fin de fijar la nocin misma de institucionalizacin de claro corte interdisciplinario, es
menester establecer el alcance de algunos dispositivos del derecho vigente de menores en
Colombia. Hago esta salvedad como quiera que para este pas an est vigente la doctrina
de la situacin irregular como quiera que no existe ley orgnica o cdigo alguno de
infancia y adolescencia. Ya en otras ocasiones me he referido a la preocupacin profunda
que se advierte en los medios de cooperacin internacional, las ONGS de infancia y la
academia entre otros por la tardanza inexplicable por parte de Colombia en adecuarse
normativamente a la CIN. Y en tratndose de comprender la nocin de
institucionalizacin tendremos graves problemas metodolgicos puesto que la misma
coexistencia de formatos jurdicos de proteccin integral algunos y de situacin irregular
los otros hace difcil aproximar dicho concepto a la realidad institucional colombiana. Lo
cierto es que el funcionario administrativo del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
debe producir las medidas administrativas pertinentes conforme al Cdigo del Menor que
en este punto cardinal no equivale por el contenido de sus disposiciones a los
presupuestos de la doctrina de proteccin integral. Veamos entonces como resolver este
punto.

3.3.1.1. El principio de la subsidiariedad vs. La corresponsabilidad.

El primer aspecto que conviene dilucidar es la colisin existente entre estos dos grandes
principios. El primero clsico en la situacin irregular segn el cual el estado interviene en
subsidio de la familia y de la sociedad. Exactamente lo contrario establece la nocin de
corresponsabilidad: el estado y la familia concurren solidariamente en el cuidado integral
del nio y la nia. As se desprende de la interpretacin ya recurrente de la Convencin.
Por lo tanto, el principio rector para analizar lo atinente a las medidas administrativas de
proteccin no puede ser otro que el de corresponsabilidad como quiera que es imperativo
de la normatividad colombiana adecuarse a este. Ser entonces al trasluz de este
postulado como analizaremos los dispositivos vigentes del Cdigo del Menor que
establecen la as llamada declaracin de abandono presupuesto de hecho y de derecho
necesario para decretar la institucionalizacin .
De otra parte, ya hemos fijado la nocin de proteccin para definirla como integral y
diferenciarla de las acciones puramente de prevencin o de restauracin de derechos
fundamentales. As pues, con estos elementos describamos el proceso de proteccin en el
Cdigo del Menor y fijemos algunas conclusiones.

3.3.1.2. El proceso administrativo de proteccin en el Cdigo del Menor.

A partir de concebir la accin del estado de manera subsidiaria, la doctrina de situacin
irregular establece las reglas para judicializar el menor , es decir, sustraerlo del mbito
privado de sus padres y de los vnculos civiles derivados del parentesco, para depositarlo o
entregarlo al estado a travs de la as llamada declaracin de abandono. Este ltimo
concepto no es mas que el seudnimo para no hablar de desprovisin y conculcacin de

161
derechos fundamentales de infancia. Implica as mismo la ausencia de toda suerte de
posicionamientos oficiales que impidan a tiempo el deterioro o la conculcacin de los
derechos de los nios. Como se ve entonces, a la vez que el estado protocoliza su
incapacidad de proteger al nio adems lo ingresa a un circuito marginal que pretende
suplir el cuidado originario de los padres y de la familia ampliada. Al menos esa es la
intencin del as denominado Sistema de Proteccin en el Cdigo del Menor.
De esta manera entonces, se requiere que estn demostradas en el expediente
cualesquiera de las as llamadas situaciones irregulares ( Art. 29 C.M. ) para que el
menor quede sujeto de una medida de proteccin ( Art. 30 C.M. ) de las listadas al artculo
57 del Cdigo del Menor. Ntese aqu que es necesario que la situacin se halle
consolidada. La fase preventiva de base no se considera como quiera que tras las medidas
no existe un sistema de polticas sociales bsicas que tiendan a garantizar la efectividad de
las declaraciones jurdicas que en forma de derechos fundamentales tratan de organizar el
mundo de los nios para hacerlo potencialmente cierto y al alcance de los ms pequeos.
El Defensor de Familia aplicar la medida de proteccin que segn su intensidad,
discrecional del funcionario, podr o no terminar levantando la patria potestad del nio
para ser entregado al estado. Este es el sentido del artculo 60 de dicha obra en la que se
establece que cuando el defensor de familia decrete como medida de proteccin la
adopcin, esta producir respecto de los padres la terminacin de la patria potestad. Si se
tiene en cuenta que al artculo 88 de la obra establece que esta es principalmente y por
excelencia (Art.88 C.M. ) una medida de proteccin ...... debe entonces colegirse que
ser la que primero se aplique. Y es esta una de las fallas protuberantes de la situacin
irregular : de un lado no previene ni disea las polticas bsicas para impedir la exposicin
material del nio o nia y de la otra dada dicha desprovisin corta los lazos naturales y
jurdicos que le unen a su familia para disponer de l no en el sentido de garantizar sus
derechos y ser reintegrado a la familia de origen sino favoreciendo su entrega por la
adopcin a personas ajenas a lo familiar advirtiendo que dicha entrega ser definitiva y
que no se permitir averiguacin posterior para determinar su origen ( Art.99 C.M. ). El
periodo en el cual el menor ( nio ) permanece al interior de las instituciones oficiales
encargadas del Sistema de Proteccin mientras se aplica o hace cierta la medida de
proteccin o durante esta si permanece al interior de la institucin es lo que entiendo
como institucionalizacin es decir, el estado de latencia en el que se encuentra el menor
a la espera de la aplicacin de la medida o durante esta, si permanece en las instituciones
de proteccin, que le ocasiona o inflige un prdida progresiva de los relatores familiares y
sociales de origen e induce una personalidad especfica que se conoce como nios
institucionales o los tambin llamados hijos del ICBF . Es decir, la negacin profunda
del ideario filosfico de la Convencin Internacional de Derechos del Nio. Desde la
perspectiva de dicha Convencin la as llamada institucionalizacin es una
manifestacin de que desde las instituciones del poder pblico no se estn garantizando
derechos y fundamentos humanos internacionalmente aceptados por los pases signatarios
y que el menor no es an un nio en trminos jurdicos de proteccin integral es decir que
an se le mira como un incapaz a merced de la representacin jurdica de los padres o
tutores y en consecuencia la aproximacin que hace el estado a este es esencialmente
tutelar como quiera que no le reconoce su capacidad de construir democracia y mucho
menos su condicin de ciudadano. Desde esta perspectiva de negacin de ciudadana se
mantiene el asistencialismo en la prestacin de servicios de infancia es decir, el
paternalismo de estado y la primaca de la buena voluntad y la compasin que finalmente

162
institucionalizan al menor porque no le permiten exigir del estado la garanta de sus
derechos fundamentales a travs de la prestacin efectiva de una proteccin social
corresponsable con su familia y la sociedad misma. No es dado entonces hablar de
institucionalizacin desde la doctrina de proteccin integral. Permitirlo sera tanto como
perpetuar una concepcin tutelar del estado y una minusvala tica del nio para
condenarlo a seguir siendo menor objeto de la caridad y la bondad de los mayores.
En el momento en el que las instituciones pblicas administren los programas en clara
implementacin del principio de corresponsabilidad y de la vigencia de postulados de
polticas sociales de la proteccin integral, en ese momento todas las medidas de
proteccin integral estarn basadas en garantas especificas y no como en la situacin
irregular sobre los as llamados lineamientos tcnicos que dejan al arbitrio del
funcionario el rango de su aplicacin.

A) La declaracin de abandono: garanta o vulneracin de derechos fundamentales.

Una vez decretada por va administrativa la declaracin de abandono en los trminos ya

sealados se inicia para el nio el complejo camino hacia lo que en los manuales se
denomina ubicacin institucional . Se entiende por esta la determinacin por parte del
funcionario de la institucin que habr de albergar al nio o la nia objeto de la medida.
Como quiera que al interior del catlogo de medidas es claro que debe ser la de adopcin
la que se aplique de manera preferencial, as habr de ser decretada. Hasta tanto esto no
acontezca el nio o la nia permanecern al interior del sistema de proteccin.
Lo anterior, de por si es ya bastante complejo: el nio o nia dejarn el medio familiar de
origen para convivir segn las reglas de las instituciones con otros nios y nias en
igualdad de circunstancias. La sintomatologa de dicha convivencia no es materia de este
escrito. Nos ocupa si el caso extremo: aquellos nios y nias que permanecen
indefinidamente al interior del sistema. Cuantos son? qu promedio de tiempo
deben permanecer hasta tanto se logre su ubicacin en una familia? estas y muchas
preguntas mas surgen de la observacin de la historia y prcticas institucionales. Todos
los expertos coinciden en que la permanencia prolongada del nio o la nia al interior de
las instituciones ocasiona severos traumatismos muy difciles de conjurar. En esto, no es
dable endilgar la responsabilidad a los funcionarios. De mi experiencia puedo dar fe de la
abnegacin y preocupacin como muchos de ellos tratan, a veces en vano, de lograr dicha
ubicacin. Sin embargo, no obstante el desvelo y la preocupacin de estos, los nios y
nias permanecen las mas de las veces a la espera de una familia o persona que quiera
prohijarlos y brindarles la oportunidad de volver a tener una familia. Para muchos de ellos
la oportunidad de tener una por primera vez. Ese lapso de tiempo que va desde la
declaracin de abandono hasta que la medida de ubicacin se logra hacer cierta es a mi
entender donde reside la incongruencia fundamental de los postulados de la situacin
irregular. El problema de la infancia expsita no reside en cmo albergarlos en las
instituciones del estado; reside en la capacidad de este para conjurar de manera integral
la falla vital de la familia que no puede retener el nio a su interior. Me refiero entonces a
las polticas sociales bsicas y a las de prevencin y apoyo a la familia. Insisto en este
punto: no se trata de declarar al nio en abandono para luego iniciar la bsqueda de su
ubicacin familiar: se trata de impedir que el nio llegue a las entidades de proteccin del

163
estado. cmo lograrlo? pues es ese el fundamento de la proteccin integral. Una vez
institucional, la mayor de las veces, queda institucional.
Aqu cabe una reflexin adicional. Si de lo que se trata es de albergar nios declarados en
abandono, ser entonces responsabilidad exclusiva del ICBF lograr la aplicacin de la
medida. Sin embargo, dicha responsabilidad no puede ser atribuida exclusivamente al
Instituto de Bienestar Familiar. Y no lo puede ser digo por cuanto el principio de
corresponsabilidad obliga al estado, la sociedad y la familia a actuar en conjunto, de
manera coherente y eficiente para que el nio permanezca en el circuito de lo familiar. Si
se sigue prevaleciendo la funcin de proteccin posterior a la declaratoria de abandono no
se estar haciendo proteccin integral sino situacin irregular pues esta privilegia la
declaracin de abandono a la formulacin de polticas ciertas de infancia que sobre la base
del fortalecimiento de la familia y de las formas de cooperacin con la sociedad logren un
estado de cosas que haga improcedente la va administrativa para decidir sobre los nios y
nias carentes de provisin familiar al menos que sea con carcter estrictamente residual,
ultima ratio verdadera.

B) De la aplicacin de las medidas.

Las medidas de proteccin concebidas desde la proteccin integral ante todo debern
estar encaminadas hacia la satisfaccin plena del inters superior del nio(a). As, estn
concebidas de manera reglada, es decir, con arreglo a fines especficos: garanta y
preservacin de los derechos fundamentales, dignidad intrnseca, especial vulnerabilidad,
salvaguarda del inters superior del nio, principio del institucional-funcional etc ). Como
quiera que de su diseo y manera de ser aplicadas depender el logro de los fines ltimos
del estado social de derecho, su estructuracin y aplicacin, por la naturaleza de los
bienes jurdicos protegidos, ser esencialmente de alta prioridad del estado. En esto debe
entonces revisarse la concepcin segn la cual estas habitan en la esfera puramente
administrativa. La prevalencia de derechos fundamentales de infancia prevista en la Carta
poltica no puede desarrollarse sino en el mbito de la ms alta prioridad. De ah que todo
lo atinente a este punto deba guardar coherencia temtica y de fondo con los postulados
constitucionales. No es del resorte del derecho administrativo. Este habr de ocuparse de
la manera de su implementacin pero sometido al control constitucional de fondo. As lo
entendi la Corte Constitucional en fallo de revisin T-587 de 1998, Magistrado ponente
Eduardo Cifuentes Muoz, al analizar un caso en el cual el ICBF neg la adopcin de una
nia menor de 16 aos acudiendo al argumento de la preservacin de la primogenitura a
favor de una nia adoptada anteriormente por la pareja solicitante. En esa ocasin
dictamin la Corte en referencia a la medida especfica de adopcin : En otras palabras,
aquellos procesos de adopcin respecto de los cuales no exista una regla precisa de accin
porque las normas no se han ocupado del tema o porque la aplicacin de las reglas
existentes conduce a una decisin abiertamente contraria a los imperativos
constitucionales, la actuacin no puede quedar librada simplemente al buen juicio del
funcionario de turno, sino a la aplicacin de pautas claras fijadas por el ordenamiento
jurdico que limiten, hasta donde ello resulte posible, la discrecionalidad y la eventual
arbitrariedad de la administracin .521

521
Sentencia T- 587 de 1998. Magistrado ponente Eduardo Cifuentes Muoz

164
Luego, a fin de esclarecer los criterios para la aplicacin de una medida de proteccin de
claro corte garantista y no meramente funcional, esta deber sujetarse a principios
precisos que regulen su estructura, mbito de aplicacin y operatividad. A partir de la
posicin de la Corte Constitucional en la sentencia que se comenta, proponemos los los
que a continuacin se enuncian:

3.3.2. Principios rectores de las medidas de proteccin.

En cuanto a su estructura:
Principio de literalidad: Debe estar formulada segn un lineamiento tcnico, escrito
claramente, de fcil comprensin para el intrprete y el instrumentador. En este debern
constar los elementos tcnicos precisos : requisitos de tiempo, modo y lugar, descripcin
precisa de los componentes de la medida, nocin, alcance etc.
Principio de concordancia: En su redaccin el lineamiento tcnico observar estricta
concordancia entre los fines y los medios previstos. En todo caso se atender al inters
superior del nio como fin ltimo de la medida.
Principio de la eficacia : Debe estar diseada la medida de forma tal que en cuanto a su
efecto logre conjurar la amenaza, vulneracin o deterioro de los derechos del nio(a).
Aqu, el criterio central ser preservar la integralidad de la accin misma que se pretende
con la medida. Particular importancia tiene en esto la naturaleza misma de aquella. En
tratndose de buscar la certeza de las medidas de prevencin y apoyo, estas estarn
dirigidas ante todo a la familia y el entorno del nio; tratndose de las de proteccin
especial al nio mismo y en las sociales bsicas al conjunto de factores determinantes de
su dignidad y presencia sociales.
Principio de publicidad : El lineamiento tcnico sobre el cual se fundamenta la estructura
de la medida debe ser ampliamente difundido y conocido por todos aquellos que
intervienen en su instrumentacin. A la vez significa una garanta de los mismos derechos
y evita la aplicacin discrecional por parte del funcionario o entidad encargada o
responsable de su aplicacin.

En cuanto a su mbito de aplicacin y operatividad, proponemos los siguientes:

Principio de proporcionalidad: La medida deber aplicarse buscando que su efecto guarde
proporcin con la amenaza o vulneracin de derechos de infancia que se pretende
conjurar o prevenir de manera integral. Proporcionalidad significa en este contexto el
ajuste entre la gravedad de la conculcacin y la intensidad de la medida misma.
Principio de gradualidad: Es necesario gradar la aplicacin. Debe evitarse una aplicacin
indiscriminada sin atencin a los sntomas de recomposicin de la personalidad o de las
circunstancias que dieron lugar a su aplicacin.
Principio de la no discrecionalidad: La aplicacin de la medida no estar sujeta a la libre
valoracin del funcionario. En los casos en los que exista un vaco en el lineamiento
tcnico, el funcionario deber sustentar la lnea de accin escogida en los principios
cientficos que la expliquen. En todo caso deber sustentar por los medios cientficos y el
concepto de los expertos cualquier decisin que adopte.
Principio de verificacin cientfica: En concordancia con el anterior, cuando el funcionario
aplique la medida basado en criterios tcnicos debe poder justificarla dentro de
parmetros cientficos universalmente aceptados.522
522
Sentencia T-587 de 1998. Magistrado ponente Eduardo Cifuentes Muoz.

165
Principio de posibilidad fctica: Este principio hace relacin a la valoracin que debe hacer
el funcionario sobre las posibilidades reales de implementar la medida decretada. Atiene lo
anterior a la existencia de cupos escolares, recursos disponibles etc que efectivamente
existan al momento de la aplicacin.
Principio de subordinacin: En todo caso, la actuacin del funcionario velar por la
prevalencia de los mandatos constitucionales que atienen a los fines esenciales del estado
de derecho. Las medidas de proteccin en concreto significan una de las formas de actuar
del estado social y en ese sentido requieren del control permanente de su legalidad y
ajuste a derecho.( Sent. T-587 de 1998; T-408 de 1995).

3.3.2.1. De la adopcin.
Es esta una de las materias o subtemas de proteccin en los que no se han logrado
mayores avances. La propuesta de la Comisin fue alterada sustancialmente en el
proyecto del ICBF y este a su vez no concuerda con las posturas presentadas con
posterioridad en varios foros y trabajos discutidos en diversas ocasiones. La Fundacin
Restrepo Barco inici hacia 1999 una mesa auspiciada por el Grupo de Reflexin en la que
se discutieron diversas posturas. En dicha ocasin presentamos los puntos de vista que
sustentan nuestra postura bsica: la adopcin debe considerarse como una medida mas
excluyendo su carcter de ser una medida por excelencia, al tenor del actual Cdigo del
Menor. Este punto est abierto al debate y deber ser resuelto en los prximos trabajos
que se elaboren. Al anexo de este documento se reproduce el articulado propuesto
entonces ante la Comisin Interinstitucional que no concuerda con el del ICBF. En lo
fundamental reproduzco a continuacin el cuadro ilustrativo de la propuesta temtica y los
cambios que se proponen al articulado del actual Cdigo del Menor.

TEXTO PROYECTO ICBF TEXTO PROPUESTO

ART.4: En todos los asuntos relacionados con la
niez y en las actuaciones de las autoridades, de
los particulares, de la familia y de quienes tengan
la responsabilidad de la educacin, orientacin y
cuidado de aquella, se atender al inters superior
del nio y al estricto respeto y mxima satisfaccin
de sus derechos.
Art.21 : El ser humano desde el momento de su
procreacin tiene todos los derechos inherentes a
su condicin, entre otros, el derecho a la vida y a
la integridad; a la propia identidad gentica; a no
ser discriminado, aun por razn de limitaciones
fsicas o la forma de procreacin; a su familia, a
desarrollarse, nacer y a ser protegido por sus
progenitores y por las autoridades.
En todo caso, ser especialmente protegido por su
condicin de indefensin y vulnerabilidad.
En todos los asuntos relacionados con la niez y en
las actuaciones de las autoridades, de los
particulares, de la familia y de quienes tengan la
responsabilidad de la educacin, orientacin y
cuidado de aquella, se atender al inters superior
del nio y al estricto respeto y mxima satisfaccin
de sus derechos.
El nio ser odo en todas las actuaciones
administrativas o judiciales que le incumban. El
funcionario correspondiente le oir en audiencia
especial y siempre que las circunstancias lo
permitan.
El ser humano, dotado de dignidad intrnseca, por el
hecho de ser persona, tiene desde el momento de
su concepcin todos los derechos inherentes a dicha
condicin. Son estos: el derecho a la vida y a la
integridad; a no ser discriminado, an por razn de
limitaciones fsicas o mentales; a tener una familia,
a desarrollarse, nacer y ser protegido por sus
progenitores, por su familia extensa , por la
sociedad y el Estado.
En todo caso, ser especialmente protegido por su
condicin de vulnerabilidad e indefensin.

166
 TEXTO PROYECTO ICBF
Art. 43. Son deberes y responsabilidades del nio,
de conformidad con su edad y nivel de desarrollo :
Art.190 pargrafo: Solo proceder la declaratoria
de adoptable de que trata el num. 4 del presente
artculo..........
523
NORMAS SOBRE ADOPCIN:
Art. 210: La adopcin es una medida...
Equivale al Art. 174 del proyecto del ICBF
Art. 212: El adoptable. Previo el cumplimiento de lo
establecido en este Cdigo, el nio solo podr
ser.....
Equivale al articulo 176 del proyecto ICBF
523
Nota : Los artculos sealados con el signo * equivalen a la propuesta de la Comisin Asesora para la Revisin del Cdigo del Menor,
conforme consta en las actas correspondientes.
TEXTO PROPUESTO
Eliminar la totalidad del artculo. La concepcin de
deber jurdico no es aplicable en el contexto que
se propone.
Cambiar por nm. 5. Y adicionar:
La declaratoria de adoptable solo podr proferirse
una vez surtidas todas y cada una de las diligencias
de indagacin y bsqueda de la familia extensa.
Para el evento en que se pruebe la negativa de la
familia a albergar y cuidar al nio, el Defensor de
Familia remitir copia del expediente a la Unidad de
Fiscalas de su domicilio, para la apertura de la
investigacin penal correspondiente.
Incluir un artculo nuevo anterior al 210:
Del derecho fundamental a tener una familia:
Todo nio o adolescente, es titular del derecho
fundamental a tener una familia y no ser separado
de ella. Compete al Estado, la sociedad y la familia,
de manera corresponsable, la implementacin de
las garantas para la certeza de este derecho.
La proteccin, el cuidado y el amor debidos a los
nios y a loa adolescentes son responsabilidad de
todos. El Estado, de manera privativa establecer
las condiciones para la prestacin de los servicios,
que como la adopcin, garanticen dichos derechos.
*.- La adopcin es una medida de proteccin a
travs de la cual, bajo la suprema potestad,
responsabilidad y control del Estado, se establece de
manera irrevocable, la relacin paterno-filial entre
aquellas personas que no la tienen por razn de la
consanguinidad, cuyo fin es el restablecimiento del
derecho fundamental a tener una familia.
Las autoridades pblicas que intervengan en los
trmites administrativos y judiciales de la adopcin,
debern tener en cuenta que esta medida de
proteccin es residual, garantizarn el inters
superior del nio o adolescente y el cumplimiento
del mandato contenido en el artculo 7o. de la
Constitucin Poltica Nacional, para el
fortalecimiento de la etnicidad y el respeto a la
diversidad cultural.
* Podrn ser adoptados los nios y adolescentes
que se encuentren en las siguientes circunstancias:
a.- El nio o adolescente de quien se establezca la
ausencia absoluta de sus padres o parientes
conforme a lo establecido en el artculo 61 del C.C.
b.- El nio o adolescente cuyos padres hayan
167
 TEXTO PROYECTO ICBF
Art.213 : Nio Indgena. La adopcin de un nio * Solo podr darse en adopcin a un nio o
indgena slo procede ..
Equivale al Art. 178 del proyecto ICBF
Art. 214. Adopcin de mayores de edad.
Equivale al articulo 179 del proyecto ICBF
Art. 217. Prohibicin del Consentimiento a persona
determinada.
Art. 217. Prohibicin del Consentimiento a persona
determinada
TEXTO PROPUESTO
otorgado vlidamente y con las formalidades de ley
su consentimiento para tal fin.
c.- El hijo del cnyuge o compaero permanente,
por parte del otro miembro de la pareja.
d.- El pupilo por su guardador, una vez aprobadas
las cuentas de su administracin.
e.- Los mayores de edad que hayan cumplido 18
aos, bajo el cuidado y proteccin de quien
pretenda adoptar.
f.- Los nios y adolescentes pertenecientes a
minoras tnicas, cuando se den los requisitos
establecidos en los artculos 109 y 110 de este
Cdigo.
adolescente perteneciente a una minora tnica
indgena, cuando as lo dispongan las autoridades
tradicionales legtimamente reconocidas por la
comunidad.
nicamente podr darse en adopcin a un nio o
adolescente perteneciente a una minora tnica afro
colombiana o raizal, cuando as lo autoricen los
miembros de la familia extensa de ste,
legtimamente reconocidos por la comunidad.
La adopcin de mayores de edad solo procede
cuando el adoptante hubiere tenido el cuidado
personal del adoptable, por lo menos con quince
aos de antelacin a la fecha en que este llegare a
la mayora de edad.
Valdr el consentimiento a persona determinada
segn las siguientes reglas:
Fuere pariente del adoptante hasta el cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad.
Fuere hijo del cnyuge o del compaero
permanente del adoptante.
3. *Generada una relacin paterno filial de hecho
porque una persona o familia colombiana haya
acogido a un nio o adolescente brindndole el
tratamiento de hijo, el Estado los asesorar y
facilitar en los tramites administrativos para
garantizar a aquel el derecho fundamental a tener
una familia mediante su adopcin. Para tal efecto se
acreditar la idoneidad suficiente y una convivencia
que en ningn caso ser inferior a dos (2) aos
ininterrumpidos inmediatamente anteriores a la
presentacin de la solicitud. Los interesados
acudirn al Centro Zonal del Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar del domicilio del nio o
adolescente con el fin de que se les vincule al
programa de adopciones.
(contina)
(continuacin)
Pargrafo Cuarto: El Defensor de Familia del
domicilio del nio o del adolescente, con el apoyo
del equipo multidisciplinario, proceder a adelantar
168
 TEXTO PROYECTO ICBF
Nuevo artculo:. Condiciones de validez del
consentimiento.
El proyecto ICBF no trae especificidad sobre el
consentimiento otorgado por menor de edad.
. Condiciones de validez del consentimiento.
TEXTO PROPUESTO
las diligencias tendientes a establecer las
condiciones de idoneidad y la relacin paterno filial
que se invoca, conforme a la reglamentacin que
para el efecto expida el Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar.
Pargrafo Segundo: Estas diligencias debern
practicarse por el Defensor de Familia y el equipo
multidisciplinario en un trmino no mayor de dos (2)
meses, a cuyo vencimiento presentarn un informe
al Comit Regional de Adopciones del Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar para que ste
expida el respectivo certificado de idoneidad que les
permita la presentacin de la demanda de adopcin.
Pargrafo Tercero : En este caso, la solicitud de
adopcin no ser sometida a la lista de espera
referida en el artculo 135 de este cdigo y
excepcionalmente el Defensor de Familia podr
representar a los adoptantes, sin perjuicio de que
stos deseen hacerse apoderar de abogado
debidamente inscrito.
D.. En caso de no acreditarse las condiciones
necesarias sealadas en los artculos anteriores por
parte de los solicitantes, el Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar vincular a la familia a los
programas oficiales o privados de apoyo o de
intervencin teraputica a que hubiere lugar, a fin
de garantizar la consolidacin de la relacin paterno
filial y asegurar los derechos fundamentales del nio
o adolescente.
El consentimiento solo tendr validez cuando
concurran las siguientes condiciones:
Sea otorgado libremente sin apremio de pago o
compensacin
Se hayan cumplido los requisitos establecidos en el
artculo 216
Para que el consentimiento de los padres menores
de edad tenga plena validez, se requerir la
suscripcin de un acta adicional en la que conste
que el consentimiento se otorga con plena
informacin sobre las consecuencias jurdicas que
tal acto implica. Dicha acta solo podr suscribirse
bajo estricta supervisin y asesora de un psiclogo
clnico que certifique la capacidad clnica del
otorgante y en su defecto del trabajador social
adscrito a la unidad zonal del ICBF o quien haga sus
veces.
La omisin de este requisito otorgar nulidad
absoluta al consentimiento otorgado por un menor y
ser causal de mala conducta atribuible al
funcionario.
Pargrafo Segundo:*
Los padres otorgantes del consentimiento podrn
revocarlo dentro del mes siguiente, transcurrido este
169
 TEXTO PROYECTO ICBF TEXTO PROPUESTO

tiempo se torna irrevocable, sin perjuicio que dentro

de un plazo razonable puedan aducirse causales de
fuerza mayor o caso fortuito, hasta antes de
proferirse la sentencia. Corresponder al Defensor
de Familia decidir sobre la validez de las mismas.

Art.221. Autoridad Central. Equivale al Art. 182 del Eliminar la expresin o quien haga sus veces.
proyecto ICBF.
Artculo Nuevo. Incluir *un artculo: El Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar implementar los programas de
apoyo a los padres que desean otorgar el
consentimiento para la adopcin, con el objetivo de
preservar el ncleo familiar consanguneo,
desarrollando un proceso de informacin,
sensibilizacin y concienciacin, respecto de ellos,
ofreciendo alternativas distintas a la adopcin, que
tiendan a garantizar los derechos fundamentales de
los nios o adolescentes.
(contina)
Artculo Nuevo (continuacin)

Pargrafo: Solamente podrn desarrollar programas

de adopcin, el Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar y las instituciones debidamente autorizadas
por este. Dichas instituciones actuarn en un todo
sujetas a la suprema direccin del ICBF en lo
referente al lineamiento tcnico, administrativo y
contable, en los trminos que esta ley establece.

Pargrafo Segundo:
Para todos los efectos legales, se entiende que es
funcin propia del Estado, en virtud del principio de
soberana nacional, determinar las condiciones,
modalidades, formas y alcance de los programas de
adopcin. No obstante, la sociedad civil podr
coadyuvar en la garanta de los derechos
fundamentales de niez, coparticipando en los
programas de adopcin que aqu se describen.

Art.222. Programa de adopcin. Se entiende por programa de adopcin, el conjunto

Equivale al articulo 184 de la propuesta ICBF.
de actos, diligencias y actividades que despliega el
Estado, por si y ante s, o en concertacin con la
sociedad civil, tendientes a garantizar al nio el
derecho fundamental a tener una familia y
comprende:

Recepcin y cuidado del nio en centros

especializados.

Coordinacin, implantacin y supervisin de los

procesos de seleccin de los probables adoptantes
segn los lineamientos tcnicos expedidos por el
ICBF.

Asesora integral para la declaracin judicial de la

adopcin.

170
 TEXTO PROYECTO ICBF
Insertar articulo nuevo .
Art. 224. Calidades de los directivos.
Equivale al art. 187 de la propuesta ICBF.
Art.226. Responsabilidad de las instituciones.
Art. 191 de la propuesta ICBF.
TEXTO PROPUESTO
ART. Ordenes de Prelacin:
Cuando se encuentren acreditados todos los
requisitos exigidos por este Cdigo, se seguir el
siguiente orden de prelacin:
a.- Familia extensa del adoptable, segn el artculo
61 del C.C.
b.- Adoptantes Colombianos de semejantes o
diferentes caractersticas tnicas y culturales del
adoptable, en su orden.
c.- Adoptantes extranjeros domiciliados en Colombia
de similares o diferentes caractersticas tnicas y
culturales del adoptable, en su orden.
d.- Adoptantes extranjeros no domiciliados en
Colombia de similares o distintas caractersticas
tnicas y culturales del adoptable, en su orden.
PARAGRAFO. En el caso de los dos (2) ltimos
literales debe tratarse de ciudadanos oriundos de un
pas que haya ratificado o adherido a la convencin
sobre conflictos de leyes en materia de adopcin u
otras semejantes que apruebe el Congreso Nacional.
........Las directivas deben ser personas
debidamente calificadas en lo personal y profesional
dada su formacin y experiencia en el mbito de lo
familiar.
Pargrafo Primero:
La institucin autorizada para desarrollar programas
de adopcin, como sociedad civil, ser responsable
de la manera como implemente los programas,
lineamientos tcnicos y reglamentaciones de orden
administrativo y contable expedidos por el Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar.
Pargrafo Segundo:
La responsabilidad por la gestin y los programas se
extender a sus directivos. Sus actuaciones se
regirn por el Derecho Privado, sin perjuicio de que
por ley posterior se reglamente todo lo concerniente
a su naturaleza jurdica.
ADICIONAR UN ARTICULO:
Art. ... De la adopcin por nacionales:
La adopcin de nios colombianos por nacionales es
prioridad que interesa al Estado y atiene a los fines
esenciales descritos en el artculo segundo de la
Constitucin Poltica de Colombia.
En consecuencia, todo programa o lineamiento
tcnico en la materia, propugnar por su
fortalecimiento y eficacia.
Art.Para los fines previstos en el artculo anterior,
los Comits de Adopciones tanto los del ICBF como
aquellos que funcionan en instituciones autorizadas,
debern remitir dentro de los diez das siguientes a
la fecha de la respectiva sesin del Comit, las actas
de asignacin de nios adoptados especificando con
exactitud la proporcin establecida entre adopciones
171
 TEXTO PROYECTO ICBF TEXTO PROPUESTO

de nacionales y extranjeros.

3.3.2.2. Resumen

A ttulo de resumen podemos entonces decir que los puntos pendientes en materia de
adopcin son:
Sistema de Consentimiento. El actual Cdigo del Menor trae un sistema de consentimiento
que le permite al menor de edad entregar en adopcin a su hija o hijo pero las reglas no
estn dadas de manera exhaustiva (procedimiento para el consentimiento ilustrado,
excepciones, reglas bsicas al funcionario etc).
Adopcin y heterosexualidad. Se ha agitado a fondo el debate sobre la posibilidad para las
parejas monosexuales de acudir a la adopcin. El tema est abierto y debe discutirse. En
esta materia no deben existir temas exentos de debate o posiciones a priori que coloquen
el Cdigo del Nio por fuera de realidades sociales especficas.
Adopcin internacional. Faltan dispositivos precisos sobre la forma de hacer el seguimiento
de los nios adoptados que ya se encuentran en el extranjero. Formas de control,
supervisin por las autoridades extranjeras etc. En esto la necesidad de revisar las tarifas
de honorarios profesionales etc. Tiempo de estada en Colombia y otros aspectos que
atienen a la seguridad de los nios adoptables por extranjeros.
Creacin de una cultura de adopcin. La ley general de adopciones debe tener una clara
funcin propedutica y fomentar entre los connacionales la cultura de la adopcin. Se
deben introducir dispositivos que fomenten dicha cultura.
Procedimientos y Garantas. Est abierta la discusin sobre el sistema de adopcin como
tal. Los extremos entre la judicializacin excesiva y la desjudicializacin para hacer
prevalecer el carcter administrativo, han demostrado tener problemas en su
implementacin administrativa y la prctica judicial.
Lineamientos tcnicos del programa. La Corte Constitucional mediante sentencia ya muy
conocida orden adecuar dichos lineamientos a la doctrina de proteccin integral. A la
fecha no se conocen los trabajos que demuestren dicha adecuacin.

No existe entonces consenso entre las propuestas redactadas en esta materia. Segn se
disee el programa de adopcin en esa medida se afectar la estructura de funciones del
defensor de familia ICBF y por consiguiente las atribuciones de los jueces de familia en
primera instancia. La dicotoma judicializacin-desjudicializacin deber resolverse en los
trabajos tcnicos que se acometan en el futuro. El articulado que obra al anexo, es decir,
el original redactado por la Comisin tare los dispositivos bsicos requeridos para
satisfacer los puntos enunciados anteriormente. Dicho articulado sufri graves
modificaciones en los proyectos del ICBF y luego en los posteriores.524

524
La discusin alrededor de la naturaleza de la medida de adopcin es profusa. La perspectiva que se tenga de esta medida depende en
gran parte de la misma concepcin que se tenga del estado como ente social y de sus funciones respecto de la familia. Los principios de
corresponsabilidad y eficiencia en las polticas pblicas de infancia son vitales al tratar de redactar un programa garantista de adopcin.
No se trata de desarticular el sistema como tal ni de desmeritar los esfuerzos hechos hasta la fecha por lograr un programa de alta calidad.
Es cuestin de resolver la naturaleza misma del programa. Tngase en esto en cuenta el alto ndice de morosidad de los despachos
judiciales y que hasta la fecha no ha sido posible llegar a un acuerdo alrededor de la figura del defensor de familia. Sobre este punto
habr de hacer mencin expresa.

172
CAPTULO DCIMO SEGUNDO

DEL TRATAMIENTO DE LOS ACTOS INFRACCIONALES CON AUTORA DE JUVENILES:

TRNSITO HACIA EL DERECHO PENAL MNIMO Y EL JUZGAMIENTO CON GARANTAS.

1. INTRODUCCIN.

Una vez ms, nos convocan ms las perplejidades que las certidumbres. Perplejidades, por
cuanto es sa la sin razn de la poca en que vivimos, exenta como todos lo sabemos de
puntos cardinales, faros de luz que nos permitan atisbar las costas y advertir los peligros
que acechan a las sociedades contemporneas. Para nosotros, los colombianos, sumidos
en un conflicto perpetuo, la bsqueda de la solucin a los grandes problemas nacionales
nos ha obligado a mirar al interior de nuestra cultura misma, nuestros ideales colectivos y
ms recnditos anhelos, tratando de encontrar soluciones certeras a dichos enigmas. En
medio de la radicalizacin de las posturas, hemos aprendido, aunque de manera
tambaleante, a or la voz del otro: intentar conocer y entender sus motivaciones y sus
razones. No obstante, permanecemos an ignorantes y silenciosos ante la acometida de
unos seres incgnitos, que no conocemos y cuya cultura, ideales e historia no hemos
querido permitir al interior de la nuestra. Me refiero a los nios, las nias y los jvenes de
Colombia. Carecen ellos y ellas de la necesaria visibilidad social que los convierta en
verdaderos interlocutores activos en la construccin de nuestra ciudadana, de las
instituciones y de nuestra sociedad moderna. Dicha invisibilidad se explica en un conjunto
multicausal determinado por la herencia de las sociedades postcoloniales y la pobreza
estructural. Pero ms all, por la perpetuacin de formas de produccin en las que el
nio, la nia y el joven son vistos tan solo como mano de obra barata, no calificada y
mucho menos debidamente protegida, haciendo que la niez como tal y la adolescencia
que le sigue, en s mismas consideradas, no sean valores sociales sino tan solo lecturas
poblacionales desprovistas de dignidad y vala social como tales. Y es en este estado de
cosas como asistimos al deterioro paulatino y grave de las condiciones de vida de nuestros
nios y nias. Las minas de carbn, los cultivos de cebolla, las faenas de la floricultura y
los basureros se vienen convirtiendo en sus lugares habituales de trabajo, sometidos, las
ms de las veces, a extenuantes jornadas en medio de condiciones que les son lesivas de
su integridad fsica y desarrollo psicomotor. Amn de lo anterior, su trabajo, cuando es
permitido, no se remunera conforme a la ley y casi siempre dichas jornadas colisionan con
su derecho fundamental a ser educados, a asistir a la escuela, medio natural de la infancia
y la adolescencia. Y en medio de este estado de cosas, ellos, que no participan de la
construccin del mundo del adulto, mundo que los espolea, trafica y oprime, colisionan
con la ley penal, estatuto por excelencia del control de la conducta de los hombres. Siendo
vctimas, los juzgamos como victimarios y para la tranquilidad de nuestras conciencias de
adultos, les juzgamos llenos de compasin y paternalismo entendiendo que no tienen la
culpa de lo que son y que, si bien deben ser castigados, no ser con el rigor con el que
juzgamos a los adultos, en una especie de lavatorio de manos, incapaces como hemos
sido de asumir la deuda inequvoca que tenemos para con ellos. No es entonces gratuito
que unas veces los tratemos como ngeles y otras como demonios, oscilando nuestra
conducta desde el paternalismo laxo hasta el tratamiento francamente retaliativo digno de
aquellos que han cometido los ms severos delitos y ofendido de la peor forma a la
sociedad.

173
Mas necesario es afrontar estos debates con la debida ponderacin de juicio. Si bien el
sector de infancia acusa profundas injusticias contra ellos, tampoco son de ignorar los
avances hechos desde la promulgacin de la Convencin Internacional de Derechos del
Nio. La sociedad civil viene organizndose efectivamente en redes y sistemas de apoyo a
la institucionalidad y tipologas como el maltrato infantil, la violencia intrafamiliar, el
trabajo ilegal de menores, la trata y trfico de ellos y ellas, el reclutamiento ilegal y otras
formas lesivas de su dignidad vienen siendo atacadas frontalmente con el concurso de los
entes internacionales que como UNICEF, Save The Children, el Fondo de Poblacin de
Naciones Unidas y muchos otros, despliegan un trabajo innegable en la construccin
paulatina de un mundo para ellos y ellas. Y es de justicia igualmente destacar los
esfuerzos interinstitucionales fruto de los cuales acaban de concluir los trabajos de la mesa
de la Alianza por la Infancia que culminaron con una propuesta de Cdigo del Nio que
habr de ser sometido en breve al estudio del pas, de sus fuerzas vivas y de todos los
interesados. Ponderacin digo, pero an las formas intolerables de trabajo y la explotacin
de ellos y ellas estn lejos de ser conjuradas y debidamente erradicadas las prcticas y
formas de explotacin. Es decir: es evidente el creciente consenso en rededor de la
necesidad de protegerlos y construir nuevas condiciones sociales en los que logren
alcanzar sus potencialidades y valores.
No ocurre igual cuando se trata de juzgarlos por la comisin de actos tipificados en el
cdigo penal como delitos o infracciones. Consideraciones atinentes a las escuelas del
derecho penal, el orden pblico, el terrorismo, el trfico de armas y estupefacientes y la
delincuencia callejera, han impedido un consenso que impulse una legislacin garantista
en la materia. Y es en concreto a stos ltimos disensos a los que pretendo referirme en
este breve ensayo. Para ello habr de utilizar un enfoque criminolgico y social como
quiera que entiendo que es desde los anlisis multidisciplinarios como podramos proponer
nuevas conceptualizaciones del derecho que permitan comprender la propuesta que trae
la CIN y lograr as una justicia de menores que consulte el espritu de la doctrina de
proteccin integral adoptada por todas las naciones que la suscribieron. No rie con la
postura anterior, dejar a salvo los principios de la dogmtica jurdica, que como la que
ms, es celosa del imperio de las garantas procesales, de las competencias y formas
propias de cada juicio.

2. LA CONVENCIN INTERNACIONAL DE DERECHOS DEL NIO: NUEVO

PANORAMA LEGISLATIVO.

La CIN525 introduce para todos los pases signatarios claros compromisos de adecuacin
legislativa. En otros aportes hemos explicado cabalmente sta necesidad que compromete
a fondo la accin de los rganos legislativos de todos los pases signatarios de la CIN. A
partir de su vigencia, los modelos para cada uno de los pases han variado en sus
caractersticas particulares, pero en lo fundamental, puede decirse que la labor asumida
en estos trece aos de vigencia de la CIN no ha sido otra que lograr la plena adecuacin
de los postulados de la Convencin a las Constituciones Nacionales. En algunos pases
dicha adecuacin ha coincidido con la entrada en vigencia de una nueva Constitucin. Tal
es el caso colombiano. Al lograrse el trnsito desde el estado de derecho como tal al
estado social, son muy variados los ajustes que han requerido este tipo de sistemas. Para
525
CIN: Convencin Internacional d Derechos del Nio.

174
Colombia en particular, al promulgarse la Constitucin Poltica de 1991, ya se encontraba
vigente el actual Cdigo del Menor que traa un conjunto de disposiciones especiales para
el tratamiento de los que este Cdigo denomina los menores infractores526. Dicha
tipologa entroniza la as llamada doctrina de la situacin irregular vigente para Colombia
desde entonces. Presupone un manejo tutelar y discrecional orientado a la aplicacin de
medidas de orden socioeducativo resultantes de la percepcin del juez de menores para
cada caso en concreto. De ah que se requiera una breve reflexin del cmo lograr el
trnsito de la situacin irregular a la proteccin integral. De no lograrse la comprensin
de dichas doctrinas y su incidencia en el tratamiento integral de la infancia, ser intil
pretender comprender la estructuracin del Estatuto de Responsabilidad Juvenil que se
pone a consideracin de la comunidad colombiana. Un estatuto garantista para el
adecuado tratamiento de los actos infraccionales de los juveniles forma parte integral de
una visin global de lo que se entiende por proteccin y por polticas pblicas. De ah
que deba detenerme en estos conceptos para ilustrar su alcance y contenido.

2.1. Impacto de la CIN en los pases signatarios.

A partir de la promulgacin de la Carta Poltica de 1991, el cuerpo jurdico de infancia y
adolescencia sufre una profunda transformacin a) por la entronizacin al interior del
cuerpo jurdico del catlogo de derechos fundamentales de infancia b) los principios
rectores del estado social de derecho 3) el bloque de constitucionalidad 4) la consagracin
de la familia como ente constitucional especfico y 5) por la ratificacin a nivel interno de
la Convencin Internacional de Derechos del Nio.
Todos estos factores aunados entre si consagran lo que ahora conocemos como el
Derecho de Infancia y Adolescencia, que difiere profundamente de las concepciones y
postulados del que hasta entonces se conociera como el Derecho de Menores, basado en
una visin asistencialista del estado anclada en hondas races filosficas que como el
individualismo y el contractualismo decimonnicos entronizaron la compasin y la
marginalidad de los infantes en Latinoamrica. As, la historia de la infancia
latinoamericana no es otra que la historia de un asistencialismo de estado que hace crisis
hacia los ochentas con el advenimiento de muy profundas transformaciones estructurales
y culturales en los pases del rea.

526
Cdigo del Menor:
TITULO QUINTO
Del Menor autor o partcipe de una Infraccin Penal

CAPITULO PRIMERO_
Disposiciones Generales

ARTICULO 163. Ningn menor podr ser declarado autor o partcipe de una infraccin que no est expresamente consagrada en la ley
penal vigente al tiempo en que se cometi, ante Juez competente previamente establecido y mediante el procedimiento sealado en este
Cdigo.

ARTICULO 164. Igual que en todos los dems procesos, en aquellos donde se involucre un menor se respetarn las garantas procesales
consagradas en la Constitucin y en las leyes, especialmente las que se refieren a la presuncin de inocencia, al derecho de defensa y a
ser informado de las circunstancias de su aprehensin.

ARTICULO 165. Para todos los efectos, se considera penalmente inimputable el menor de dieciocho (18) aos.

ARTICULO 166. El menor infractor de doce (12) a dieciocho (18) aos deber estar asistido durante el proceso por el Defensor de
Familia y por su apoderado si lo tuviere. Los padres del menor podrn intervenir en el proceso.

175
Cuestiones tan debatidas como el nivel de endeudamiento de nuestros pases, la cada de
las exportaciones y la apertura hacia los mercados internacionales marcan una poca de
crasas contradicciones sociales en cuya base se encuentra inerme la poblacin infantil. Y
es en este contexto en el que la promulgacin de la CIN surte un efecto de revolucin
Copernicana, de punto de inflexin en la historia del asistencialismo de estado y de los
modelos marcados por la prevalencia de los programas de turno y la ausencia de polticas
de estado que otorgaran visibilidad a los nios y nias latinoamericanos. En el fondo lo
que oper entonces no fue otra cosa que un cambio de paradigma para pasar de la vieja
doctrina de la situacin irregular a la proteccin integral ya consagrada en varias
legislaciones. Colombia, pas de acendradas tradiciones jurdicas y grandes juristas, quien
lo creyera, no posee hasta la fecha una legislacin acorde con estas posturas.
Permanecemos aun en la ambigedad determinada esta por la distancia existente entre
los lineamientos tcnicos de los programas estatales y el asistencialismo compasivo que
an perdura en las mentes y actitudes de algunos de los funcionarios encargados de
instrumentar el sistema de proteccin a la infancia.
No obstante, con el transcurrir del tiempo, son cada vez ms las voces que ejercen una
notable influencia en lo que he denominado la constitucionalizacin de este derecho.
Papel destacado en este proceso le ha correspondido a la Corte Constitucional que en
varios fallos histricos ha instruido al estado sobre la necesidad de implementar los
principios de dicha Convencin y de los postulados contenidos en la Carta Poltica de 1991.

3. DEL DERECHO PENAL MXIMO HACIA EL GARANTISMO. LA CUESTIN

CRIMINOLGICA.
En verdad, sin afn polmico alguno, creo que la razn de haber sido convocados a este
recinto no es la consabida de discutir y buscar la verdad entre los polos que fracturan la
discusin alrededor del objeto de la criminologa contempornea: la bsqueda de las
causas del delito o lo que ha venido en denominarse factores necesarios para la
produccin misma del delito. Ubicarse al interior de la disyuntiva de hacer criminologa
positivista o por el contrario una criminologa crtica es a m entender un lugar comn en
el estado del arte de esta cuestin. Pretendo avanzar presentando, lo que a mi entender
es la cuestin central de lo infanto-juvenil, una perspectiva diferente que permita un
cambio de paradigma en el tratamiento de los actos infraccionales cometidos por
adolescentes y jvenes.
Y entiendo por cambio de paradigma, siguiendo a KUHN, una alteracin en la bsqueda
del objeto epistemolgico que obligue a la innovacin de nuevas conceptualizaciones
jurdicas que a su vez innoven la dogmtica misma.

3.1. El papel del derecho penal.

El problema del papel mismo que debe desarrollar el derecho penal como tal en el
fallamiento de las causas de los menores de edad, no es cuestin de poca monta. Para el
caso colombiano, el debate ha sido agudo. Podra decirse que a fin de cuentas se trata de
poder conciliar dos posiciones hasta ahora distanciadas. De una parte quienes sostienen
que todo intento por juzgar penalmente a los juveniles es arbitraria y regresiva por cuanto
no se puede juzgar punitivamente a quienes la sociedad abandona y margina al interior de
estructuras de pobreza social y quienes sostienen que de lo que se trata es de impedir el
fallamiento discrecional y paternalista propio de la justicia tutelar imperante en Colombia.

176
La primera posicin (tico-poltica) niega el papel del derecho como instrumento eficaz
para el control de los actos infraccionales cometidos por adolescentes y juveniles y
entiende que el juzgamiento es en esencia un acto de imposicin poltico amparado en el
ritualismo de la dogmtica penal. La postura implica a las claras una especial percepcin
del estado y su papel provisorio: la funcin social se destaca como finalidad ltima que
colisiona con el papel del derecho como tal. Ya habr de referirme en detalle a este
planteamiento. Por contra para ellos, los positivistas, o sea todo aquel que pretenda lograr
el anhelo de la justicia desde el derecho. Derecho naturalmente entendido como canonja,
como ritual pero nunca como garanta, como fallamiento objetivo sometido al imperio de
la legalidad, de las dos instancias, del in dubio pro reo, del ex post facto, etc. En el fondo,
la contraposicin insoluta entre justicia social y dogmtica jurdica. El derecho no puede
construir la realidad social, dicen. Por contra, quienes creemos en el papel del derecho
como constructor de realidades sociales. Y para esto (tcnico-instrumental), es menester
llegar al tratamiento dogmtico y procesal de los actos cometidos por los adolescentes y
juveniles. No es dable destruir la homogenizacin en el tratamiento de determinados actos
so pretexto de hacer justicia social. Tal postura dara al traste con la necesaria cohesin
del sistema basado como est en el principio de legalidad. La cuestin de la legalidad con
o sin justicia social desborda el campo de estudio de la dogmtica para adentrarse en la
Teora del Derecho como tal en donde el debate es candente y radicales las posiciones
esgrimidas. No me compete en este ensayo detenerme en dichas cuestiones. S presentar
desde los aportes del derecho infanto-juvenil posturas y recomendaciones para el cabal
juzgamiento de dichos actos pero de cara no solamente a la estructuracin del acto de
fallamiento sino tambin a la necesidad de obtener su pronta reincorporacin a lo social, a
lo colectivo y por ende a la vida misma. Esa es la cuestin a decidir: justicia social como
resultado del tratamiento legal objetivo y no como se ha pretendido plantear el debate
colocndolo entre los extremos de la justicia social o el derecho penal como tal.

3.2. El enfoque criminolgico.

La Criminologa como ciencia que estudia, bien los factores asociados o la etiologa misma
del delito, no permanece ajena a este debate. Y es desde sus postulados y la influencia
que ejerce en el derecho y la dogmtica como tal como puede entenderse con claridad el
alcance del problema. Las escuelas como tales, no son cosa distinta de
conceptualizaciones necesarias alrededor de uno u otro paradigma para definir el objeto
de estudio criminolgico. Veamos algunas de estas aplicaciones tericas.

Entiendo que el origen de la discusin es la inveterada pregunta alrededor del fin y el

objeto de la pena. Para la poca presente las diversas teoras sobre la pena han servido
de punto de unin entre las concepciones omnicomprensivas del hombre y el derecho y
las regulaciones de orden dogmtico dadas al interior del sistema jurdico. As las cosas,
como consecuencia de dichas preguntas y deliberaciones se adoptan diversas posturas ya
sea positivistas o por el contrario crticas que buscan una toma de posicin respecto de la
pregunta por la legitimidad del derecho penal vigente.527 Dependiendo de cual sea la
postura se analiza el impacto que tengan los postulados en la jurisprudencia y la prcticas
527
BOCK, Michael: Kriminologie. Studienreihe Jura. Verlag Vahlen. Mnchen. 2000. Pg. 6 supra.

177
forenses, en el sentido de determinar si es no correcta, es decir, si cumple o no la
funcin preventiva que se espera de ella. Segn se logre o no el propsito de la
prevencin se distinguirn dichas teoras entre las absolutas (para las que la legitimidad
de la pena es independiente del castigo) y las relativas (que entienden que existe un lmite
a la pena y es precisamente la funcin preventiva).
Lo anterior es relevante en una discusin alrededor del derecho penal de infancia o como
se ha venido en denominar El Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil. Y es relevante
deca ya que la escogencia del principio desde el cual entender la funcin de la pena y el
castigo decide a su vez la perspectiva es decir el paradigmadesde el cual habr de
concebirse la relacin de los juveniles con la pena y el sistema penal como un todo. Si se
parte de entender la pena desde las concepciones absolutas( poena est absoluta ab
effectu) el tratamiento que habr de otorgarse a los juveniles que colisionan con la ley no
estar marcado por consideracin alguna que no sean las que dicta el mismo sistema
penal; por el contrario, si se opta por una concepcin relativa de la pena( poena est
relativa ad effectum), esta tendr legitimacin en los trminos ya mencionados si y solo si
es correctaen trminos de garantizar la prevencin del delito. En la bsqueda de dicha
legitimidad el operador deber resolver qu tratamiento penal otorgar a determinadas
personas y adicionalmente si extender o no a los nios y nias adolescentes dichos
beneficios. Ni ms ni menos que la discusin alrededor de la inimputabilidad que tiene
consecuencias profundas en la poltica criminal de los pueblos civilizados. Este es uno de
los temas vitales en la discusin colombiana alrededor de otorgar o no a los juveniles un
tratamiento penal especializado. Ms all, una discusin alrededor de estas escuelas
significar lograr la certeza de las metas y razones del estado social de derecho o la
permanencia de formas del estado absolutista y hegemnico. Retaliacin o prevencin,
parecieran ser las alternativas. En tratndose de juveniles esta dicotoma o binomio como
se le mire, ha demostrado que no contribuye al esclarecimiento certero de la manera del
cmo intervenir a quienes sin ser nios (franja 14 en adelante) tampoco podra aseverarse
que son adultos como tales para que su tratamiento se diese ya no de cara a la
preservacin de su espacialsima condicin determinada por la edad sino mediante la
utilizacin de las causales de exculpacin o los atenuantes de la pena consagrados en la
dogmtica punitiva.

3.3. De las disyuntivas en el tratamiento: imputabilidad o inimputabilidad.

Hasta la fecha la opcin ha sido clara: el menor de edad es inimputable, con lo que el
tratamiento deja de ser punitivo-preventivo para pasar a ser tutelar-teraputico. La
discusin alrededor de la legitimidad de las medidas est proscrita pues se
presuponeque el juez tutelar actuar como un buen padre de familia y habr de orientar
al joven denominado infractor hacia el buen vivir. Cuestin problemtica, que al menos
para el caso colombiano trae perplejidades ciertas, como lo es la tasa de reincidencia y la
imposibilidad de lograr la tan defendida reeducacin del juvenil. Si a lo anterior se suma
que la sociedad exige cada da ms y severas medidas que conjuren el problema de la
falta de seguridad en las ciudades y presupone adems que son los jvenes quienes con
su conducta contribuyen de manera significativa al incremento de las tasas de violencia y
actos vandlicos, se explica la tendencia de algunos gobiernos a resolver el dilema por el
fast track o va rpida: descender la edad de imputacin penal y otorgarles un
tratamiento penal ordinario pero con la aplicacin de las causales de aminoramiento de la

178
pena dadas sus condiciones particulares derivadas de la edad y de la marginalidad
crecientes en la poblacin. Solo que el problema no es tan sencillo. Descender la franja de
imputacin penal equivale a incluir al juvenil en los propsitos y consideraciones de la
poltica criminal como un todo lo que en la prctica equivale a incluir finalmente a los
jvenes en los planes y programas gubernamentales para el tratamiento ordinario de la
poblacin carcelaria y de la administracin de los centros penitenciarios, criterios que a
todas luces son lesivos de la condicin del juvenil. De otra parte significa permitir el
juzgamiento de los juveniles por jueces penales ordinarios que al menos es de suponerse
no tienen el experticio necesario para conocer e investigar las particulares condiciones que
rodean dichos actos infraccionales de los juveniles. De ah en adelante, el camino se hace
an ms escabroso: abandonada la necesidad de la reinsercin a la cultura civil y a la vida
social, el juvenil quedar atrapado en las polticas ordinarias para la administracin de las
penas, como lo son la libertad vigilada, el arresto domiciliario, la casa crcel y la condena
ambulatoria ,entre otras, con lo que desaparecer para l la garanta misma de su
condicin de juvenil, consagrada por va constitucional en Colombia al artculo 45 de la
Carta Poltica. La decisin de rebajar dicha edad no es solamente poltica es esencialmente
tico-poltica por las hondas repercusiones que tiene en la vigencia de los derechos
fundamentales del juvenil.

4. LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA JUVENIL. CONSIDERACIONES DE

DOGMTICA JURDICA.

4.1. Estructura general.

Un sistema de Justicia Juvenil presupone la instauracin de un modelo jurdico que
subsuma tres rasgos bsicos: a) Un catlogo de principios y garantas de orden procesal y
material que legitimen el acto de fallamiento; b) que exista clara concordancia con los
mandatos de la Carta Poltica en lo que tiene que ver con derechos fundamentales de
infancia, que para el caso colombiano estn listados al artculo 44 de dicha obra y c) que
tanto los principios de procedimiento como las garantas y la preservacin de derechos
fundamentales tenga de cara a su aplicacin un objetivo central: el inters superior del
nio como mandato central de la doctrina de proteccin integral. Veamos.

Un catlogo de principios y garantas.

Para efectos de la doctrina de proteccin integral se entiende que un Sistema de Justicia

Juvenil est contenido, en lo que al derecho internacional de infancia se refiere, en tres
estatutos bsicos: 1. La Convencin Internacional de Derechos del Nio en su artculo 40
especialmente, 2. Las Reglas de Beijing y 3) Las Directrices de RIAD. Estos tres estatutos
cumplen con estar orientados a la infancia y reconocen al nio como sujeto de derechos
y libertades fundamentales528 y adems recalcan la necesidad de que en todas las
medidas relativas a los nios la consideracin primordial sea el inters superior del
nio529 La propuesta contenida en la CIN opera ENTONCES bsicamente en dos vas: De
una parte se refiere a la estructura misma del proceso que culmina con el fallo respectivo
y de la otra opera como catlogo de deberes a cargo del estado, la sociedad y la familia,
528
Informe sobre el Noveno perodo de Sesiones, mayo/junio de 1995. UNICEF. 1991.
529
Op.cit. mayo/junio 1995.

179
quienes en virtud del principio de corresponsabilidad debern velar por el impacto
correcto del fallamiento. As, no se trata de un sistema normativo cualquiera: es
dogmtico en cuanto a la estructura de los dispositivos pero interdisciplinario en los
presupuestos para su aplicacin pues presupone el accionar entre la familia, la sociedad y
el estado para el logro de dichas garantas y principios. La articulacin entre estos factores
conforma realmente el sustrato de la proteccin integral pues para la efectividad de la ley
se asume la corresponsabilidad como principio fundante y el inters superior del nio
como valor ltimo que debe ser protegido.
De ah que no pueda pensarse en una propuesta de justicia juvenil sin que esta se articule
estrechamente con los principios generales de la proteccin integral, del inters superior
del nio y la corresponsabilidad ya mencionada. Mencionados y clasificados anteriormente.

4.1.2. Compatibilidad con la Carta Poltica.

Que cualquier Estatuto de Responsabilidad Juvenil cumpla con los mandatos especficos de
la Carta poltica Nacional, es de importancia capital. Para el caso Colombiano dicha
adecuacin constitucional se ha venido presentando de manera perversa. Me explico:
Desde la promulgacin de la CIN y de la Constitucin poltica y el Cdigo del Menor han
sido varios los fallos de la Corte Constitucional en los que se ha refrendado la
exequibilidad de los dispositivos del Cdigo del Menor. As, ha sido la misma Corte
Constitucional la que ha venido declarando la exequibilidad de varios dispositivos del
Cdigo del Menor. Sin embargo, recurdese que dicho Cdigo fue concebido desde la
doctrina de Situacin Irregular que rie abiertamente con los postulados de la CIN. De
ah la confusin profunda en el sistema de infancia y adolescencia. Un cdigo no ajustado
a la CIN pero declarado en varios apartes adecuado a la Carta Poltica de 1991. Qu
pas? En mi criterio, la necesidad de dar certeza al sistema hizo que se aplicaran varias
lneas jurisprudenciales que en ltimas buscan lo mismo: un tratamiento garantista para el
menor. Ejemplo de lo anterior han sido varios de los fallos de la Corte en materias como
adopcin, alimentos, nombre y domicilio, filiacin etc. Fallos que en verdad han dibujado
acertadamente el panorama de la infancia y despejado las confusiones en cuanto a sus
derechos fundamentales. Quiero referirme en particular a dos cuestiones solamente:

4.1.2.1. Estructura general de los artculos 28, 44 y 45 de la Carta Poltica.

A los artculos 28, 44 y 45 se listan los derechos fundamentales de todos los asociados. En
otros aportes he analizado dichos derechos en detalle. Aqu tan solo los menciono como
referencia de lo que debe ser un Estatuto de Responsabilidad Penal de Infancia y
Adolescencia. La sujecin de todas las normas del sistema a la Carta Fundamental y a los
tratados internacionales, en este caso la CIN, constituye el as llamado Bloque de
Constitucionalidad ya definido en la doctrina colombiana. Y es a este conjunto de normas
al que me refiero cuando presento como condicin para un adecuado Estatuto el que
exista la necesaria cohesin del sistema. Es esto lo que he llamado reiteradamente la
constitucionalizacin del derecho positivo. Para el caso concreto, todo estatuto atender
al mandato del Art. 28 de la Carta que establece el derecho fundamental a la libertad, que
no podr ser conculcada o limitada sino en virtud de mandamiento escrito, con las
formalidades legales, es decir, previo el juicio justo y conforme a las garantas
constitucionales.

180
4.1.2.2. El principio del debido proceso.
Al Art. 29 se introduce el principio del debido proceso que implica todo un catlogo de
garantas procsales que no es este el lugar de enunciar y en lo referente al artculo 44 y
45 ya es comn mencionar que en forma de catlogo abierto enumeran los derechos
fundamentales de infancia y adolescencia y juventud. Igualmente traen consigo la
mencin a los jvenes y ancianos y la consagracin de los adolescentes como sujetos
plenos de proteccin a cargo del estado. Estas esferas debern estar consagradas en
cualquier propuesta de Estatuto para la Justicia Juvenil. Por lo tanto, no basta con una
justicia tutelar, que permita un manejo paternal del joven en conflicto con la ley. Deben
satisfacerse los requerimientos del debido proceso y ya se sabe que ste concepto viene
aparejado con sendas garantas reconocidas en todos los estados que no pueden ser
conculcadas en aras de un tratamiento benvolo o paternalista.

4.1.3. El principio del inters superior del nio.

Para definir tan complejo principio ha dicho la Corte Constitucional530: (...) se trata de un
principio de naturaleza constitucional que reconoce a los menores con una caracterizacin
jurdica especfica fundada en sus derechos prevalentes y en darles un trato equivalente a
esa prelacin, en cuya virtud se los proteja de manera especial, se los defienda ante
abusos y se les garantice el desarrollo normal y sano por los aspectos fsico, psicolgico,
intelectual y moral, no menos que la correcta evolucin de su personalidad (Cfr.
sentencias T-408 del 14 de septiembre de 1995 y T-514 del 21 de septiembre de 1998..

De dicha definicin, entre otras muchas, advierte la Corte que se trata de un particular
principio por el cual todas las actuaciones tanto privadas como pblicas que versen sobre
derechos o intereses de los nios y los adolescentes ests decisiones debern consultar
este principio, es decir, estar dirigidas de manera clara e incontrovertible al logro de las
potencialidades de los nios y la satisfaccin de sus derechos y prerrogativas.

CAPITULO DCIMO TERCERO.

DE LA INVISIBILIDAD HACIA LA CIUDADANA DE INFANCIA.

1. PRELIMINARES:

Desde cuando Mary Beloff y Emilio Garca Mndez me invitaran en el ao 2000 a presentar
el estado de los trabajos legislativos en Colombia a hoy, son tantas cosas las que han
cambiado y tantos los matices que deben ser analizados que trat de evadir su gentil
invitacin para escribir el que ahora se publica. Estas lneas se concentran en los trabajos
realizados desde el ao 2000 hasta la fecha. A hoy se encuentra finalmente un proyecto
de Estatuto de Infancia redactado ante las Cmaras Legislativas Colombianas.
Transcurrieron siete aos desde el ltimo intento por discutir en el Congreso un estatuto
de esta naturaleza, que pueda finalmente sepultar el cadver de la doctrina de situacin

530
Corte Constitucional: Sentencia C-1064 de 2000.

181
irregular531. Desde entonces, quiere decir, desde la promulgacin de la Convencin
Internacional de Derechos del Nio532 tres han sido los presidentes de Colombia: Ernesto
Samper Pizano, Andrs Pastrana Borrero y el actual lvaro Uribe Vlez. Y si bien las
eternas dificultades del pas en materia de narcotrfico, narcoguerrilla, contrabando y
corrupcin persisten, necesario es, a fin de lograr la debida ponderacin, mencionar cmo
se han ido desarrollando algunos fenmenos de carcter poltico que han incidido a fondo
en la an balbuceante poltica de infancia y perfilando los entes pblicos responsables de
su atencin bsica. La garanta de sus derechos como tal an es utpica, lo que no
condena la accin de los entes gubernamentales, de la sociedad civil y de todos los
actores, a la esterilidad de sus acciones. Se ha avanzado a no dudarlo. Persisten s,
tendencias y patrones que determinan el accionar del estado y le hacen refractario a la
consolidacin de nuevos paradigmas que como la doctrina de proteccin integral533
significan la entronizacin del lenguaje de garantas y derechos fundamentales en la
prestacin de servicios y la reformulacin de actitudes y tendencias colectivas que an
impiden concebir a los nios, nias y jvenes de Colombia como ciudadanos en pleno
ejercicio de su condicin de tales y actores de primera lnea en el concierto de las
polticas, planes y programas que les incumben ya no en calidad de usuarios sino de
actores fundamentales dotados de dignidad y profundo sentido de su historia y la
sociedad que les ha correspondido vivir.
As, las especificidades del caso colombiano, no acusan una naturaleza tal que las hagan
irreconocibles en el concierto de las naciones latinoamericanas. Existen, a no dudarlo,
claras tendencias del derecho infanto-juvenil para el rea latinoamericana y el Caribe que
no pueden ser desestimadas. Naturalmente, fenmenos como el narcotrfico y la
confrontacin interna, peculiares del caso colombiano, inciden de manera profunda en la
formulacin de las polticas y de la concepcin misma que se tiene del papel del derecho
como tal; lo colombiano es en s especfico, pero enmarcado en el contexto global. Negar
esta circunstancia equivaldra a ignorar la globalizacin de las tendencias y la vigencia
misma del Derecho Comparado.

2. DE LA AGONA DEL PARADIGMA; SIETE AOS DE AMBIGEDAD.

Lo que va de 1997, ao en el cual se hundi el anterior proyecto de Estatuto del Nio y

Adolescente a hoy que se encuentra radicado un proyecto de Cdigo del Nio ante el
Congreso, puede definirse como un perodo de ambigedad manifiesto, caracterizado
entre otras cosas por la vigencia del Cdigo del Menor534 (situacin irregular) y todo un

531
Nota: En adelante me referir a la Doctrina de Situacin Irregular como DSI. Sobre mis aportes al concepto de Doctrina de Situacin
Irregular puede consultarse mi Teoria de Infancia y Adolescencia .Unicef. 1988. Ed., Akyl. Bogot.
532
Nota: En adelante me referir a la Convencin Internacional de Derechos del Nio como CIN.
533
Nota: ibdem. PPI.
534
El Cdigo del Menor vigente reza a su artculo 1: Este Cdigo tiene por objeto:

1. Consagrar los derechos fundamentales del menor.

2. Determinar los principios rectores que orientan las normas de proteccin al menor, tanto para prevenir situaciones irregulares como
para corregirlas.

3. Definir las situaciones irregulares bajo las cuales pueda encontrarse el menor; origen, caractersticas y consecuencias de cada una de
tales situaciones.

4. Determinar las medidas que deben adoptarse con el fin de proteger al menor que se encuentre en situacin irregular.

182
movimiento de actualizacin, movilizacin ciudadana y de la sociedad civil alrededor de los
postulados de la DPI. Si bien, la prctica forense an aplica los postulados de la DSI
tambin es ostensible la manera como todos los documentos, lineamientos tcnicos,
conferencias y foros especializados insisten en la vigencia de la DPI. Ambigedad a la que
ya aluda en mi escrito anterior cuando describa los trabajos de la Comisin Asesora para
la redaccin del anterior proyecto que sesion desde 1995 a 1997. An perdura la DSI y
se aplica en el tratamiento jurdico de los nios y nias. Lo que hace la situacin actual
muy diferente a la de hace tan solo un ao es la existencia del nuevo proyecto de cdigo
que ya cursa en el Congreso. Si bien est redactado conforme a los postulados de la DPI
avanza hacia tpicos novedosos no discutidos a fondo en el mbito acadmico nacional y
que seguramente sern motivo de profuso debate legislativo. Me refiero a figuras tales
como los hogares de crianza, la revocabilidad del consentimiento en la adopcin y otras
que deben ser conocidas a fondo por los operadores del sistema y la sociedad civil. En la
prctica DSI y en la jurisprudencia, la Academia, los textos y proyectos oficiales DPI.
Cmo entender semejante desfase? Veamos.

2.1. De la DSI535 como cultura de la infancia.

La ambigedad que se describe est dada en primer trmino, por una cultura
predominante conforme a la cual la cuestin de la infancia tiene que ver prioritariamente
con los pobres nios desposedos y sin hogar. Muestra de esto es la percepcin que
tiene el comn de las gentes de que los nios y las nias sufren como consecuencia del
abandono de sus padres, de la guerra y de la miseria, sin que la etiologa de dicho dolor o
desprovisin se radique en el estado y la sociedad. El culpable de todos los males de la
infancia es el malvado padre o la desalmada madre que les abandona. No existe en el
subliminal colectivo la conexin cultural que lleve a las gentes a exigir del Estado y de la
sociedad la responsabilidad que les cabe en este estado de cosas. Quince aos despus de
trajinar el principio de la corresponsabilidad al que hemos aludido tantas y tantas veces en
todos los escritos tcnicos sobre la DPI an no habita en la mente de las gentes. Habita la
compasin, la zalamera y la hipocresa tan propias de los benefactores. Lejos est an el
lenguaje de los derechos y garantas para ellos. Este estado de cosas hace que cualquier
intento por transferir lo infanto-juvenil desde la compasin hacia las garantas se vea
como cruel y llena las gentes de escepticismo sobre las verdaderas razones que motivan
dichas propuestas. Tipologas como la adopcin y el tratamiento penal de las conductas de
los jvenes estn plagadas de sentimientos contradictorios: unas veces compasivos y las
otras retaliativos convirtiendo la discusin de estas materias en verdaderos campos de
batalla en los que prima la voz ms disonante y la descalificacin reiterada de quienes se
atreven a dudar de las buenas intenciones de sus perpetuadores. Por esto es necesario
divulgar y ensear a lo largo del pas los contenidos de la DPI. Una de las tareas
inmediatas es ensear y divulgar la base filosfica y conceptual sobre la que se sustenta el

5. Sealar la competencia y los procedimientos para garantizar los derechos del menor.

6. Establecer y reestructurar los servicios encargados de proteger al menor que se encuentre en situacin irregular, sin perjuicio de las
normas orgnicas y de funcionamiento que regulan el Sistema Nacional de Bienestar Familiar.

535
DSI: Doctrina de Situacin Irregular

183
proyecto de Cdigo de Infancia que ahora se tramita en el Congreso. No basta, de todos
es sabido, haberlo redactado y radicado. Lo ms difcil est por venir: hacer que la DPI
habite en la cultura de la gente y en su diario percibir de la familia, la sociedad y el
estado.
Pero dicha cultura tambin compromete el accionar de los entes estatales encargados de
la aplicacin de las medidas de proteccin. Aqu se observa una tendencia marcada a
impedir la consolidacin de este nuevo paradigma. La DPI536, como lo mencion en otro
escrito, an no informa el contenido mismo de los lineamientos tcnicos y de las
instrucciones emanadas de los despachos pblicos, hecha la salvedad del ICBF, que como
ente rector del sistema de infancia en Colombia ya ha efectuado varios ajustes en su
lineamiento tcnico y en los decretos que lo rigen. Sin embargo, como lo advert entonces,
estos son an, meramente instrumentales.

2.2. El carcter refractario de la institucionalidad.

2.2.1. El Sistema de Bienestar Familiar.

Ya desde 1990 el as denominado Sistema de Bienestar Familiar acusaba caractersticas
muy propias derivadas a) de la multiplicidad de funciones b) el perfil del defensor de
familia c) el problema de la centralizacin de funciones d) el programa de adopciones y e)
la integracin vertical con las regiones. Cada uno de estos factores adquiri una propia
dinmica que con el tiempo forz las reformas a las que se ha sometido al Instituto. A lo
largo de las deliberaciones del Grupo de Redaccin conformado recientemente para lograr
el proyecto de Cdigo que ahora reposa en el Congreso fue ostensible la preocupacin de
todos sus integrantes en buscar soluciones que conjurasen estos problemas. Ms adelante
habr de analizarlos someramente.
Lo que se espera resaltar por ahora es el hecho de que estos factores han contribuido a
retardar los cambios de fondo que una implementacin verdadera de la DPI requiere al
interior de la estructura de un ente como el ICBF. As, si mencionamos los problemas
culturales existentes para introducir de manera cierta la DPI, uno que se destaca en
particular, es la creencia de las gentes a todo nivel en que los problemas de la infancia
como un todo son responsabilidad exclusiva de este Instituto y no de la sociedad en
general. Se habla incluso de los hijos del ICBF para aludir a aquellos nios y nias que
envejecen institucionalizados sin que para ellos llegue nunca una solucin cierta. La Corte
Constitucional Colombiana se ha pronunciado en repetidas ocasiones a travs del recurso
de amparo constitucional aqu denominado de tutela, por el cual dicho ente ha ordenado
al ICBF adecuar repetidamente sus programas y lneas de accin gubernamental al
lenguaje de derechos fundamentales incluido en la Constitucin Poltica de 1991. Varios de
estos fallos han tenido como objeto el programa de adopciones que sufri un profundo
debate en el Grupo de Redaccin del actual proyecto.
Acusa el I.C.B.F muy variados problemas que denotan cmo la DSI ha hecho mella de
manera profunda en la vida institucional. Prueba de lo anterior, como ya deca, son los
retoques de orden declarativo en la misin del Instituto. Recientemente mediante varios
decretos emanados del ejecutivo se le dio al Instituto una nueva organizacin interna que
debe consultar el lenguaje de derechos. Lamentablemente, en el quehacer diario de los

536
DPI: Doctrina de proteccin integral

184
Centros Zonales, dichas declaraciones an no logran tocar a los funcionarios de mediano y
bajo nivel, para quienes este problema de las declaraciones y principios es cuestin
puramente retrica. En el fondo es lo mismo dicen algunos, aludiendo al hecho de que
en ltimas de lo que se trata es de institucionalizar a los nios y nias carentes y adems
peligrosos porque alteran el orden pblico ciudadano. No est por dems, destacar aqu el
esfuerzo ostensible desplegado por la actual administracin en procura de un cambio de
fondo al interior de la institucin. En verdad, ha sido el ICBF quien ha liderado todo el
proceso de convocatoria de la Mesa de Redaccin del Cdigo junto con La Alianza por la
Infancia. Interesante paradoja: dicha Alianza por la Infancia ha sido convocada por varias
ONGS y la Academia pero al interior de esta se encuentran tambin instituciones pblicas
que como el I.C.B.F y el DABS ( Departamento Administrativo de Bienestar Social) han
contribuido eficazmente al logro de los trabajos interinstitucionales que ms adelante
analizar. As, no obstante presentar la institucionalidad rasgos que pretenden perpetuar
la DSI debe mencionarse que hace un esfuerzo significativo para impulsar procesos con la
sociedad civil. Claro ejemplo de lo anterior, es el proyecto de Cdigo del Nio que ahora
se encuentra radicado en el Congreso.

2.2.2. El defensor de familia.

El funcionario encargado en Colombia de aplicar las medidas de proteccin y

administrarlas es el Defensor de Familia537. Su origen se remonta al Cdigo del Menor

537
Artculo 277. El Defensor de Familia es funcionario pblico al servicio del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y le competen
las siguientes funciones:

1. Intervenir en inters de la institucin familiar y el menor en los asuntos judiciales y extrajudiciales, de conformidad con lo establecido
en el artculo 11 del Decreto 2272 de 1989 y en el presente Cdigo.

2. Asistir al menor infractor en las diligencias ante el Juez competente y elevar las peticiones que considere conducentes a su
rehabilitacin.

3. Citar al presunto padre para procurar el reconocimiento voluntario de un hijo extramatrimonial.

4. Aprobar, con efecto vinculante, cuando no haya proceso judicial en curso, las conciliaciones entre cnyuges, padres y dems
familiares, sobre los siguientes asuntos:

a) fijacin provisional de residencia separada;

b) Fijacin de cauciones de comportamiento conyugal;

c) Alimentos entre cnyuges, si hay hijos menores;

d) Custodia y cuidado de los hijos, padres o abuelos y alimentos entre ellos;

e)Regulacin de visitas, crianza, educacin y proteccin del menor.

Fracasada la conciliacin o al no poderse llevar a cabo y en caso de urgencia, el Defensor de Familia podr adoptar las medidas
provisionales que sean necesarias, sin perjuicio de la competencia atribuida a los Jueces sobre las materias citadas en este numeral.

5. Conocer y decidir los asuntos relacionados con menores que requieran proteccin por hallarse en cualquiera de las situaciones
irregulares establecidas en este Cdigo.

6. Conceder permiso a menores para salir del pas, de acuerdo con lo establecido para el efecto por el presente Cdigo.

7. Presentar las denuncias penales ante las autoridades competentes por la comisin de delitos donde aparezca como ofendido un menor.

8. Autorizar la adopcin del menor en los casos sealados por la ley.

185
vigente. Posee un doble perfil: de una parte es un funcionario perteneciente al I.C.B.F y
de la otra ejerce la representacin judicial de los menores en determinadas actuaciones

9. Solicitar la inscripcin o correccin del nacimiento en el registro del estado civil, de los menores de dieciocho (18) aos en situacin
irregular.

10. Solicitar la prctica de los exmenes antropoheredobiolgicos para preconstituir la prueba en los procesos de filiacin.

11. Solicitar a las entidades oficiales y privadas las certificaciones, informes, dictmenes y dems pruebas necesarias para el
cumplimiento de sus funciones.

12. Otorgar autorizacin para la venta de inmuebles de menores en los casos sealados por la Ley 9 de 1989 de Reforma Urbana,
siempre que no se vulneren los derechos del menor.

13. Conocer privativamente de las infracciones a la ley penal en que incurran los menores de doce (12) aos y de las contravenciones
cometidas por menores de dieciocho (18) aos.

14. Ejercer las funciones de polica sealadas en este Cdigo.

15. Emitir los conceptos en las actuaciones judiciales o administrativas ordenados por la ley.

16. Solicitar a los Jueces y funcionarios administrativos, la prctica de pruebas que sean necesarias en el cumplimiento de sus funciones.

17. Las dems que expresamente le seale este Cdigo, la ley o la Direccin General del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.

Artculo 278. Para ser Defensor de Familia se requiere, adems de ser ciudadano en ejercicio:

1. Ser abogado inscrito.

2. Tener especializacin en Derecho de Familia o de Menores, o experiencia no inferior a dos (2) aos en actividades relacionada con el
Derecho de Familia o de Menores.

3. No tener antecedentes penales ni disciplinarios, y observar conducta ejemplar.

Pargrafo. Los funcionarios del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y especialmente el Defensor de Familia, durante las
actuaciones o audiencias que se celebren en el cumplimiento de las funciones consagradas en este Cdigo, podrn utilizar el sistema de
grabacin magnetofnica o electrnica y en el acta se dejar constancia nicamente de quienes intervinieron en la audiencia, de los
documentos que se hayan producido y de las decisiones tomadas.

Quienes tengan inters legtimo podrn pedir reproduccin magnetofnica de las grabaciones, proporcionando los medios necesarios para
el efecto. La reproduccin ser autorizada por el Defensor de Familia respectivo.

Las grabaciones se conservarn en el archivo de la entidad.

Artculo 279. Las decisiones del Defensor de Familia por medio de las cuales culmine una actuacin administrativa, son resoluciones.
Las dems actuaciones las surtir a travs de autos.

Contra la resoluciones proceden los recursos de reposicin, apelacin y queja de acuerdo con el procedimiento sealado en los artculos
52 y siguientes del presente Cdigo; respecto de los autos solamente procede el recurso de reposicin.

Pargrafo. Los Defensores de Familia podrn sancionar a los particulares que no tramiten oportunamente las solicitudes hechas por stos
en ejercicio de sus funciones, con multas sucesivas de uno (1) a cien (100) salarios diarios mnimos legales. Si el renuente fuere un
funcionario pblico, dar aviso al respectivo superior y al Ministerio Pblico.

Artculo 280. Los Defensores de Familia, en los casos de proteccin, debern declararse impedidos cuando concurra alguna de las
causales de recusacin sealadas en el Cdigo de Procedimiento Civil para los Jueces. Igualmente y por las mismas causales podrn ser
recusados por los interesados en la actuacin.

Pargrafo. Cuando un Defensor de Familia se declare impedido, deber expresar los hechos en que se fundamenta su impedimento, para
que se estudie y decida de conformidad.

Artculo 281. Formulado el impedimento o la recusacin, el Director Regional del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, previo
concepto del Jefe Jurdico o del funcionario que haga sus veces, decidir sobre su aceptacin dentro de los tres (3) das siguientes a la
formulacin del impedimento o recusacin. En caso afirmativo, en el mismo acto administrativo, contra el que slo cabe el recurso de
reposicin, se designar el Defensor que deba reemplazar al funcionario.

186
procsales. No ejerce la defensa tcnica por expresa prohibicin de la Corte
Constitucional. Es una abogado con especializacin en derecho de familia y ha probado a
lo largo de todos estos aos su versacin en los asuntos que a su competencia se
encomiendan. No obstante, en los ltimos aos, ha permanecido al margen del debate de
los grandes temas de infancia. Bien sea, por sus posiciones beligerantes al interior del
I.C.B.F o por el bajo perfil que ha tenido desde la fundacin del I.C.B.F, lo cierto es que
muchos de ellos no han sido receptivos a los postulados de la DPI. Dicha irreceptividad se
explica ante todo, creo yo, en la escasez de oportunidades para su formacin avanzada en
temas de infancia y familia y lo que es determinante, en la escasez de recursos de los
despachos a los que estn adscritos, lo que hace que se les asigne a varios de estos, con
la consiguiente recarga de trabajo, falta de capacitacin etc. Es la misma institucionalidad
la que, al no asignar los recursos necesarios, retrasa la plena vigencia del nuevo
paradigma de infancia. No es dable endilgarle a los defensores una cuota de culpa en el
retraso de la vigencia de la DPI.

2.3. Del trnsito entre las doctrinas. Hacia la plena adecuacin.

La agona de la doctrina de situacin irregular ha sido larga y espasmdica. Como una

fiera herida an conserva la ferocidad del coletazo final que todos temen antes de verla
exhalar el ltimo suspiro. En efecto: desde las discusiones en el Congreso hacia 1997
como resultado de las cuales no se pudo expedir el Cdigo del Nio de entonces538, por
razones ya mencionadas, vienen varios aos de letargo legislativo. Y no era para menos:
Despus de los trabajos de redaccin de aquel proyecto, trabajos que se extendieron
desde el ao de 1995 hasta noviembre de 1997539 , la discusin de cualquier pieza
legislativa estuvo marcada por el pesimismo y la incertidumbre de correr nuevamente la
suerte de aquellos aos. Qu pas entonces?- Ya en la retrospectiva dira que la falla del
proceso no estuvo en las discusiones tcnicas como tales, pues para entonces el equipo
estuvo conformado por acadmicos y los operadores mismos del sistema. La falla
seguramente estuvo, en que el texto acordado en la mesa no goz de la legitimidad
necesaria para aglutinar las muy diversas fuerzas que se requeran obrar al unsono para
impulsarlo en el Congreso. Se perdi as una oportunidad nica, como quiera que el
gobierno de entonces, radic el proyecto con mensaje de urgencia, trat por todos los
medios a su alcance su aprobacin, pero las diversas fuerzas comprometidas lo hundieron
por falta de consenso y legitimidad. Y es que en la bsqueda de dichos consensos no
tenamos experiencia alguna. El Cdigo del Menor vigente se expidi en uso de facultades
extraordinarias al Seor Presidente de las Repblica y en ningn momento surti una
discusin de amplio espectro en las Cmaras Legislativas. De ah, la complejidad de estos
procesos, al menos para el caso colombiano. Cmo lograr los consensos necesarios que
soporten un proyecto de esta naturaleza ante las Cmaras Legislativas? Entonces, como
ahora, la pregunta produce perplejidades de todo orden. Mientras agonizaba la situacin
irregular sus partidarios an la defendan haciendo naufragar una reforma de fondo que
tanto bien habra trado a la Repblica.

538
Ver el recuento de dichos aos en Comentario a la Reforma Legislativa en Colombia. Infancia, Ley y Democracia en Amrica Latina.
Belfo-Garca Mndez. ED. De Palma-Temis. 1998. Pgs. 268 y ss.
539
Op.cit. Pg. 268 supr.

187
Tan solo en abril de 1999, la Ctedra Ciro Angarita por la Infancia de la Facultad de
Derecho de la Universidad de los Andes, public como documento de trabajo un tomo
denominado Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil que con el apoyo de UNICEF
circul en los medios acadmicos, institucionales y congresionales. El objetivo entonces
fue reanudar el debate para radicar ante el Congreso este proyecto de ley de
responsabilidad penal juvenil pero ya desglosado del Cdigo del Nio como se intentara en
1997. Se conform entonces una mesa de trabajo bajo la coordinacin de la Defensora
del Pueblo en la que participaron activamente los Defensores de Familia, la Procuradura
General de la Nacin, la Fiscalia, la Academia, los organismos de cooperacin internacional
etc. Como resultado de dicho trabajo se lleg a un documento que reuna las diversas
tendencias en la materia y finalmente se radic un proyecto de Ley de Responsabilidad
Penal Juvenil en el ao 2001 ante el Congreso Nacional. Diversas ONGS y otros
estamentos lo objetaron con el argumento de ser represivo pues penalizaba las
conductas de quienes son vctimas de la sociedad y no sus victimarios. El proyecto fue
archivado finalmente el ao pasado.
Paralelamente algunos sectores religiosos como los miembros del movimiento cristiano, a
partir de un proyecto redactado con el apoyo de los defensores de familia del I.C.B.F
radicaron ante el Congreso un nuevo proyecto de Cdigo del Nio y el Adolescente. Este
recibi el nombre de Proyecto 137. Este proyecto se inspir de manera integral en los
trabajos de la Comisin de 1997 y con algunas adiciones y reformas consultaba el espritu
de la CIN y de los trabajos de dicha poca. No obstante presentaba algunas falencias en lo
concerniente a asuntos concretos como adopcin, declaraciones de principios, medidas de
proteccin, trabajo infantil etc. Que hacan urgente su reestructuracin conforme a los
principios de la DPI y dems tratados. Se acord entonces por parte de la Alianza por la
Infancia en coordinacin del I.C.B.F y del DABS la instalacin de una mesa de expertos
que entrara a redactar un proyecto integral en el que estuviesen de acuerdo todos los
miembros de la alianza y el gobierno nacional. As las cosas, hacia abril de 2003 se instal
la mesa de expertos que sesion a todo lo largo del ao y entreg el da 15 de Marzo de
2004 el nuevo proyecto que aqu se comenta. Dicho proyecto deber sustituir el llamado
proyecto 137 y ser tramitado con el apoyo de todos los que lo concibieron, a saber:
Estado, ONGS, Cooperacin Internacional, gremios y Academia apoyados por los partidos
polticos representados en el Congreso.

3. EL PROYECTO DE CDIGO DEL NIO DE 2004.

El presente proyecto de Cdigo, si bien se sustenta sobre los principios de la DPI podra
decirse que intenta avanzar en varios aspectos de orden dogmtico y otros de orden
estrictamente instrumental. Ya en otras oportunidades he descrito los temas bsicos que
contienen este tipo de propuestas para el caso colombiano. En el informe de pas del ao
1998 publicado en la primera edicin de este libro mencion los principales: a) Sistema
rector de adopciones b) Inspeccin y Vigilancia de las ONGS de infancia c) El defensor de
Familia d) Concepto de Niez e) La Incorporacin al Derecho Sustantivo de dichos
conceptos f) El proceso administrativo de abandono g) El sistema de notificaciones h)
Audiencias de Conciliacin y Principios rectores i) El concepto de familia j) La nocin de
Estado k) El Sistema Nacional de Bienestar l)Comisaras de Familia m) Polica Juvenil n)

188
Trabajo Infantil o) Responsabilidad Penal del Juvenil y otros.540 Este catlogo por
tipologas se conserv con mayores o menores variaciones pero en lo fundamental las
grandes discusiones de la mesa se centraron en los tpicos clsicos como trabajo infantil,
adopciones, responsabilidad penal, medidas de proteccin, medios de comunicacin,
polica juvenil, defensores de familia, comisarios y jueces de familia y finalmente el tpico
grande del Sistema Nacional de Infancia.
Si bien, la discusin se adelant temticamente, existieron discusiones transversales, que
comprometieron la totalidad del articulado. Me refiero en particular a lo referente a las
responsabilidades del estado, la sociedad y la familia. Esta cuestin de la
corresponsabilidad, ya explicada detalladamente en otras oportunidades, fue de la mayor
importancia. La mesa se dividi en varias votaciones cuando se trat de resolver
aplicaciones precisas de este principio. As por ejemplo en lo referente a las medidas de
proteccin la mesa decidi por mayora introducir la figura de los hogares de paso que
ampla el espectro de la discusin sobre el papel del I.C.B.F, de las madres comunitarias
etc. Igual sucedi con los procedimientos. En extensas jornadas se resolvi introducir el
as llamado proceso nico por el cual se tramitan todas las acciones de proteccin desde
la denuncia hasta que le funcionario aplica la medida. Es decir, el principio de
corresponsabilidad, la garanta para el ejercicio de los derechos, las condiciones mismas
para poder ejercerlos y una particular visin sobre los deberes y derechos de la familia
hacen que este proyecto avance sobre el de 1997. A continuacin presento una matriz
comparativa de los principios generales contenidos en los primeros artculos del Cdigo.

3.1. Matriz comparativa de los principios generales del Proyecto de 2004.541

Presento a continuacin una matriz comparativa de los principios rectores del proyecto
radicado en el Congreso respecto del actual Cdigo del Menor ya publicado
anteriormente.542

CDIGO DEL MENOR PLIEGO DE CDIGO DE LA INFANCIA Y LA COMENTARIOS

MODIFICACIONES
CAPTULO I CAPITULO I
Objeto de este cdigo NORMAS GENERALES Y
PRINCIPIOS
ART. 1- Este cdigo ARTCULO 1. OBJETO. El Articulo 2. Objeto: El objeto de este Cdigo es
tiene por objeto: objeto de este Cdigo es
establecer los principios
rectores que orientan la
proteccin integral, la
responsabilidad, la
competencia y los
procedimientos para
garantizar los derechos y el
desarrollo integral de los
nios, entendindose por
proteccin integral:
ADOLESCENCIA
Captulo I
Disposiciones Generales
Es necesario crear un
establecer los principios y las disposiciones sistema de accin
sustantivas y procesales, sealar las autoridades socio-legal que
competentes y sus funciones, y determinar los permita concebir una
mecanismos de exigibilidad para garantizar el ruta de atencin en
ejercicio pleno y efectivo de los derechos y doble va, que permita
garantas, de acuerdo con lo establecido en el tomar acciones para
artculo anterior. crear una cultura a
favor del ejercicio de
los derechos de los
nios, del apoyo a la
familia para garantizar
estos derechos, del
fortalecimiento de
redes sociales de

540
GARCA MNDEZ y BELOFF: Infancia, Ley y Democracia. Pgs. 268 y SS.
541
La columna de Pliego de Modificaciones corresponde al proyecto radicado en el Congreso por el movimiento de los cristianos con
la asesora de los defensores de familia, la sociedad civil, ONGS de infancia, la Alianza por la Infancia, la Academia etc.
542
Nota: Agradezco la colaboracin de varios de mis estudiantes, en especial a Natalia Medina, por su generosa participacin en este
trabajo..

189
 apoyo, de los
mecanismos en los
diferentes espacios de
socializacin y
desarrollo de los
nios. As mismo,
que permita detectar
riesgos y amenazas
con el fin de definir
acciones inmediatas
de prevencin y
restablecimiento de
derechos vulnerados
de acuerdo a los
diferentes niveles de
complejidad.

1. Consagrar los 1. Garantizar la efectividad Artculo 1 Finalidad. El fin ltimo de est El sistema debe
derechos fundamentales de los derechos consagrados Cdigo es asegurar las condiciones para que los organizarse de tal
del menor. en favor de los nios en los nios, las nias y los adolescentes alcancen la manera que la
tratados internacionales felicidad. En cumplimiento de este propsito, poblacin atendida
ratificados por Colombia, en garantizar a todas las personas menores de 18 tenga la posibilidad de
la Constitucin Poltica y en aos que se encuentren en el territorio transitar por los
la ley. colombiano, la realizacin y ejercicio de los diferentes dominios de
derechos consagrados en los Tratados y la proteccin, para
Convenios Internacionales de Derechos que finalmente todos,
Humanos, en la Convencin sobre los Derechos especialmente los
del Nio y sus Protocolos adicionales y en la nios, seamos sujetos
Constitucin Poltica de Colombia. de acciones de
desarrollo cultural
alrededor de la
democracia, la
ciudadana, la
solidaridad y la
libertad responsable.
Siendo de esta forma
beneficiarios de las
acciones de deteccin,
prevencin, atencin
oportuna del riesgo y
restablecimiento.

Captulo II
Principios Generales

Artculo 6 Los nios, nias y adolescentes son

personas. Los nios, nias y adolescentes son
personas dignas, libres responsables y autnomas
y como tales son titulares y en ejercicio
responsable de los de derechos.

Las autoridades y los particulares encargados de

ejecutar las disposiciones del presente Cdigo,
llevarn a cabo su misin con criterio pedaggico
respecto de los nios, nias y adolescentes, de la
familia y de la sociedad en general.

Artculo 7 De la Igualdad y no Discriminacin.

Todos los nios, nias y adolescentes, son iguales
en dignidad y en derechos como personas y ante
la ley, gozan de las mismas oportunidades y
recibirn la misma proteccin e igual trato de sus
padres y/o madres, de la sociedad y del Estado, y
se les respetarn y valorarn las particularidades
de la etapa del ciclo vital en el que se encuentren.

Es obligacin del Estado tomar las medidas

positivas necesarias para hacer efectiva la

190
 igualdad, de los nios, nias y adolescentes
marginados o discriminados por razones de raza,
sexo, condicin social, econmica o cultural,
credo, opinin poltica propia o de sus padres,
religin, idioma, condicin fsica, mental,
sensorial o cualquiera otra condicin.

La familia y la sociedad tienen la obligacin de

educar a los nios, nias y adolescentes en
condiciones de igualdad, de responsabilidad en el
ejercicio de los derechos, en la perspectiva de
gnero y debern tomar las medidas adecuadas
para erradicar las prcticas discriminatorias de las
relaciones familiares y sociales.

2. Determinar los Artculo 8. Inters Superior de los Nios, Nias La proteccin integral
principios rectores que y Adolescentes. En la aplicacin de las normas incluye la funcin
orientan las normas de del presente Cdigo, en las polticas pblicas, en pedaggica y
proteccin al menor, los programas relativos a la infancia y la formativa del estado,
tanto para prevenir adolescencia, en todas las actividades que la funcin preventiva
situaciones irregulares 2. Asegurar a los nios el realicen las entidades pblicas y privadas y en las y la funcin de
como para corregirlas. ejercicio de las acciones decisiones que tomen los padres y dems restitucin
indispensables para hacer miembros de la familia, en relacin con los nios,
exigibles de la familia, la nias y adolescentes se tendr en cuenta el inters
sociedad y el Estado, sus superior del nio.
derechos y garantas.
Para estos efectos se entender por inters
superior la mxima satisfaccin posible del
mayor nmero de derechos fundamentales de los
nios, nias y adolescentes. En la determinacin
de la mxima satisfaccin se tendrn en cuenta
los siguientes criterios:
Todos los derechos de los nios, nias y
adolescentes son fundamentales.
Las polticas pblicas relacionadas con a
infancia y la adolescencia son prioritarias.
La satisfaccin de los derechos de los nios,
nias y adolescentes no puede limitarse en
funcin del inters colectivo.
Ante la imposibilidad de satisfacer
simultneamente todos los derechos se
optar por la decisin que permita satisfacer
el mayor nmero de ellos.
Para determinar el inters superior se tendr
en cuenta la opinin de los nios, nias y
adolescentes, considerando sus diversas
formas de expresin.
Siempre que haya conflicto de normas se
optar por las que permitan la mayor
satisfaccin de sus derechos fundamentales.
En ningn caso se podrn negar derechos
con el pretexto de proteger otros derechos
de los nios, nias y adolescentes.
Los padres y representantes legales, las
personas que tienen el cuidado y atencin
de los nios, nias y adolescentes, los
miembros de la sociedad cuando les
corresponde y las autoridades encargadas de
garantizar sus derechos, bajo ninguna
excusa, podrn sustraerse al cumplimiento
de las obligaciones emanadas del presente
Cdigo.

La interpretacin de este principio se har de

acuerdo con la identidad y los valores culturales
de los nios, nias y adolescentes. En ningn
caso esta interpretacin servir de pretexto para

191
 desconocer o violar sus derechos y garantas.
________________________________________
Artculo 9. Prevalencia de los Derechos. Los
derechos de los nios, nias y adolescentes
prevalecen sobre los derechos de los dems y
sobre las normas y consideraciones sociales,
econmicas, polticas, jurdicas, administrativas e
institucionales cuando ellas sean contrarias a su
garanta y satisfaccin. Toda disposicin o
reglamento que viole estos derechos, se entender
por no escrita. En los diferentes niveles
territoriales, el Ministerio Pblico velar porque
se cumpla esta disposicin.

El Estado y la sociedad concurrir para garantizar

la prevalencia particularmente en:
La formulacin de planes, programas o
polticas y la destinacin de los recursos del
presupuesto pblico para su ejecucin.
La proteccin y socorro en cualquier
circunstancia y en particular en las
situaciones de emergencia.
La prestacin de los servicios pblicos y la
vinculacin a programas de inters general.

Es responsabilidad de la familia asegurar y hacer

respetar la prevalencia de los derechos de los
nios, nias y adolescentes.

Pargrafo 1 Cuando exista conflicto entre dos o

ms derechos del nio, la prevalencia se
determinar, de acuerdo con el principio del
inters superior del nio.

Pargrafo 2 Los derechos, las libertades y las

garantas de los nios, nias y adolescentes, no
pueden ser suspendidos bajo ninguna
circunstancia ni siquiera en los estados de
excepcin.
________________________________________
Artculo 11. Exigibilidad de los Derechos. Los
nios, nias y adolescentes o cualquier autoridad
competente podrn exigir las condiciones de
ejercicio, la restauracin y la reparacin de los
derechos a los padres, a los dems miembros de
la familia, a la sociedad y al Estado.

El Estado en cabeza de todos y cada uno de sus

agentes tiene la responsabilidad inexcusable de
actuar oportunamente para garantizar la
realizacin, proteccin y el restablecimiento de
los derechos de los nios, nias y adolescentes.

3. Definir las 3. Elevar el nivel y calidad de

situaciones irregulares vida de los nios.
bajo las cuales pueda
encontrarse el menor;
origen, caractersticas y
consecuencias de cada
una de tales situaciones.
4. Determinar las 4. Obrar conforme al Artculo 16. Corresponsabilidad. La familia,
medidas que deben principio de los miembros de la sociedad y el Estado son
adaptarse con el fin de corresponsabilidad en favor corresponsables en la atencin, cuidado y
proteger al menor que se de la efectividad material de proteccin de nios, nias y adolescentes.
encuentre en situacin los derechos del nio,
irregular. teniendo en cuenta que las Para los efectos de este Cdigo, se entiende por

192
 competencias de las corresponsabilidad, la concurrencia de actores y
entidades del Sistema acciones conducentes a la garanta de realizacin
Nacional de Bienestar y ejercicio de los derechos de los nios, nias y
Familiar son determinadas y adolescentes.
obligatorias.
5. Sealar la 5. Impartir a los nios una Artculo 10. Perspectiva de Gnero. La
competencia y los formacin integral perspectiva de gnero es factor indispensable
procedimientos para incluyendo las para la calidad de las relaciones interpersonales
garantizar los derechos responsabilidades como de los nios, nias y adolescentes. Para el
del menor. miembros de una sociedad cumplimiento de este propsito es necesario
tenerla en cuenta en los siguientes eventos:
La formacin de los nios, nias y
adolescentes y sus contextos familiar,
social y poltico.
En la aplicacin de las normas contenidas
en el presente Cdigo y
El diseo y ejecucin de las polticas
pblicas de infancia y adolescencia.

Para el cumplimiento de los fines anteriores se

entiende por perspectiva de gnero la categora
de anlisis que tiene en cuenta las diferencias
sociales, biolgicas, psicolgicas, y ambientales
en las relaciones entre las personas segn el sexo
y el rol que desempean en la familia y en el
grupo social. Esta categora se debe tener en
cuenta en las decisiones que tomen las
autoridades, en el proceso educativo y en general
en todas las actividades de la vida cotidiana para
alcanzar la igualdad y equidad entre las personas.
Artculo 12. La Familia. La familia es el
contexto primario de formacin de la vivencia de
la democracia y del desarrollo de los nios, nias
y adolescentes como seres dignos, libres,
responsables, iguales y autnomos, conscientes
de la perspectiva de gnero y sujetos titulares de
sus derechos. La accin de la familia estar
orientada por el amor, el respeto, la ternura, la
solidaridad, el cuidado, y el reconocimiento de la
dignidad y los derechos de todos sus miembros y
estar exenta de toda forma de violencia y en
particular de la violencia intra familiar.

Artculo 13. La Sociedad. Corresponde a la

sociedad, como contexto cultural y poltico para
el desarrollo integral de los nios, nias y
adolescentes y en desarrollo del principio de
solidaridad de sus miembros lo siguiente:
Responder con acciones inmediatas que
propugnen por su bienestar ante situaciones
que amenacen o menoscaben sus derechos.
Participar activamente en la formulacin,
gestin, evaluacin, seguimiento y control
de las polticas pblicas relacionadas con la
infancia y la adolescencia.
Denunciar los delitos en los cuales son
vctimas nios, nias y adolescentes.
Colaborar con las autoridades en la
aplicacin de las disposiciones del presente
Cdigo.
Las dems acciones que sean necesarias
para asegurar el ejercicio pleno de los
derechos de los nios, las nias y los
adolescentes.

Artculo 14. El Estado. El Estado es el contexto

institucional en el desarrollo integral de los nios,
nias y adolescentes. En cumplimiento de sus

193
 funciones deber:
Disear y ejecutar las polticas pblicas
sobre infancia, adolescencia y familia.
Atender las necesidades de los nios, nias
y adolescentes que se encuentren temporal
o permanentemente separados de sus padres
o en situaciones de emergencia.
Generar las condiciones adecuadas para
asegurar el bienestar y la calidad de vida de
la infancia, la adolescencia y la familia.
Garantizar el ejercicio pleno de todos sus
derechos.
Asegurar la convivencia pacfica en el
orden familiar y social.
Las dems acciones que le permitan
cumplir con los fines esenciales en relacin
con los nios, nias y adolescentes.

6. Establecer y Artculo 17. Principios del Procedimiento. Los

reestructurar los procedimientos judiciales y administrativos se
servicios encargados de regirn por los siguientes principios:
proteger al menor que se La oralidad de la actuacin.
encuentre en situacin La primaca del derecho sustancial sobre lo
irregular, sin perjuicio procesal.
de las normas orgnicas El debido proceso: legalidad, doble
y de funcionamiento que instancia, presuncin de inocencia y
regulan el sistema defensa oportuna.
nacional de bienestar confidencialidad.
familiar. El carcter pedaggico de todas las
actuaciones de las autoridades
administrativas y judiciales
La economa procesal
La gratuidad de la gestin administrativa y
judicial
La celeridad y eficacia de las actuaciones
administrativas y judiciales.
Contradiccin.
Igualdad.

Artculo 18. Reglas de Interpretacin. En la

aplicacin de las disposiciones contenidas en el
presente Cdigo se tendrn en cuenta:
Los Tratados y los Convenios
internacionales de derechos humanos.
La Constitucin Poltica Colombiana.
Las Leyes, decretos del orden nacional,
departamental y municipal.
La Jurisprudencia de las Cortes y del
Consejo de Estado.
La doctrina nacional e internacional
relacionada con la infancia, la adolescencia
y la familia.

Artculo 19. Favorabilidad. En caso de conflicto

entre dos o ms disposiciones legales,
administrativas o disciplinarias se aplicar la
norma ms favorable a los intereses de los nios,
nias y adolescentes, teniendo en cuenta el
inters superior y la prevalencia de sus derechos.
Artculo 20. Principios relativos a la
Institucionalidad. En la gestin pblica, privada
y la actuacin judicial que se lleve a cabo para
poner en marcha las disposiciones del presente
Cdigo y en la aplicacin de las polticas pblicas
relacionadas con la infancia, la adolescencia y la
familia se tendrn en cuenta los siguientes

194
 criterios:
Desarrollo y proteccin integrales de los
nios, nias y adolescentes y de su contexto
familiar.
Participacin de los nios, nias y
adolescentes en las decisiones que sean de
su inters.
Actuacin y comunicacin interinstitucional
entre las entidades pblicas y privadas que
integran el Sistema Nacional de Infancia,
Adolescencia y Familia.
La coordinacin inter y transdisciplinaria de
las ciencias que tienen que ver con la
infancia, la adolescencia y la familia.
Atencin especializada.
La coordinacin de la gestin a travs del
Sistema Nacional de Infancia, Adolescencia
y Familia en los niveles nacional,
departamental y municipal.

Artculo 21. Naturaleza de los Servicios. Las

actividades que prestan el Estado y los
particulares para garantizar y restablecer los
derechos de los nios, nias y adolescentes son
servicios pblicos esenciales.

CAPTULO II CAPITULO III Captulo III

De los derechos del DERECHOS DEL NIO LOS DERECHOS DE LOS NIOS, LAS
menor NIAS Y LOS ADOLESCENTES
ART, 2-Los derechos Artculo 22. Titularidad de los Derechos. Los
consagrados en la nios, nias y adolescentes son sujetos en
Constitucin Poltica, en ejercicio de los derechos consagrados, para todas
el presente cdigo y en las personas, en la Constitucin Poltica y en los
las dems disposiciones tratados y convenios internacionales de derechos
vigentes, sern humanos, as como los especficos de su edad,
reconocidos a todos los establecidos en el orden jurdico internacional y
menores, sin en el artculo 44 de la Constitucin Poltica
discriminacin alguna colombiana. Los nios, nias y adolescentes
por razones de raza, ejercen sus derechos y los expresan plenamente
color, sexo, idioma, segn la etapa del ciclo vital en que se
religin, opinin poltica encuentren. La dignidad y la integridad fsica,
o cualquier otra psicolgica y moral de los nios, nias y
condicin suya, de sus adolescentes son CIVILMENTE SAGRADAS y
padres o de sus gozan del respeto de todas las personas y del
representantes legales. Estado. El Estado dispondr de las medidas
necesarias para garantizar, a travs de sus
representantes, el ejercicio de estos derechos y
sancionar a quienes por accin o por omisin,
los amenacen o vulneren. Artculo 24. Igualdad
de Atributos y de Derechos. Todos los nios,
nias y adolescentes colombianos y extranjeros
residentes o que se encuentren en el territorio
nacional nacen y permanecen libres e iguales en
dignidad y en derechos y se formarn para el
ejercicio responsable y autnomo de los mismos.
Adems, son iguales ante la ley y ante el Sistema
Nacional Infancia, Adolescencia y la Familia.
Esta calidad es predicable a todos los nios, nias
y adolescentes sin distincin alguna por concepto
de raza, opcin sexual, condicin social,
econmica, cultural, ideolgica, religiosa de sus
padres o de ellos mismos, por razones de idioma,
nacionalidad o pertenencia a grupos tnicos,
nacionales o religiosos o de cualquiera otra
condicin.Artculo 35. Derecho a la Igualdad
ante la Ley. Los nios, nias y adolescentes son
iguales ante la ley y tienen derecho a su

195
 proteccin y a ser odos por las autoridades
competentes en defensa de sus derechos, en
igualdad de condiciones.
ART. 3-Todo menor ARTCULO 21.
tiene derecho a la DERECHO AL CUIDADO
proteccin, al cuidado Y Y AL AMOR. El nio tiene
a la asistencia necesaria derecho a recibir amor y
para lograr un adecuado cuidado de sus padres, de su
desarrollo fsico, mental, familia y de los dems
moral y social; estos miembros de la sociedad. La
derechos se reconocen familia, la sociedad y el
desde la Estado tienen el deber de
concepcin..Cuando los promover y realizar
padres o las dems programas para fomentar la
personas legalmente paz, la armona y la unidad
obligadas a dispensar familiar, previniendo el
estos cuidados no estn maltrato infantil y
en capacidad de hacerlo, fortaleciendo los lazos al
los asumir el Estado interior de la misma.
con criterio de
subsidiariedad.
ART. 4-Todo menor ARTCULO 19. Artculo 25. Derecho a la Vida y a la Calidad
tiene el derecho DERECHO A LA VIDA Y de Vida. Los nios, nias y adolescentes tienen
intrnseco a la vida y es A LA INTEGRIDAD. El derecho a la vida y a la calidad de vida desde su
obligacin del Estado derecho a la vida y a la existencia. Es obligacin del Estado, la sociedad
garantizar su integridad personal es y la familia asegurar su supervivencia y
supervivencia y inviolable. El nio tiene desarrollo con medidas, legales y administrativas,
desarrollo. derecho a ser protegido planes de desarrollo, recursos financieros y todos
contra toda forma de los dems medios a su alcance. La calidad de
discriminacin, abandono o vida es esencial para su desarrollo integral acorde
descuido, violencia o con la dignidad de ser humano. Este derecho
maltrato, desaparicin supone la generacin de condiciones que les
forzada, tortura, trato o penas aseguren desde la primera infancia alimentacin
crueles, inhumanas o nutritiva y equilibrada, acceso a los servicios de
degradantes, esclavitud, salud, educacin, vestuario adecuado, recreacin
servidumbre, trata en todas y vivienda segura en un ambiente sano, y dotada
sus modalidades, secuestro, de servicios pblicos esenciales. Para los nios,
trfico, venta, abuso sexual, nias y adolescentes con discapacidades, adems
explotacin laboral o de las anteriores condiciones, el Estado, las
econmica, trabajos instituciones, la familia y la sociedad debern
riesgosos, adiccin a garantizar las condiciones econmicas, fsicas,
sustancias que produzcan sociales y culturales que permitan su integracin
dependencia, conflictos a la vida social. Pargrafo. Se prohbe la
armados, desastres naturales utilizacin de tcnicas, prcticas y
o cualquiera otra manipulaciones mdicas, biolgicas y genticas
circunstancia que amenace o que pongan en peligro o afecten la vida y la
vulnere sus derechos, integridad personal de nios, nias y adolescentes
garantas o libertades. Es y el desarrollo de su personalidad.
obligacin del Estado
garantizar la supervivencia y
el desarrollo integral del
nio.
ARTCULO 20.
DERECHOS DEL QUE
EST POR NACER. El ser
humano desde el momento de
su concepcin, tiene todos los
derechos inherentes a su
condicin, el derecho a la
vida y a la integridad; a la
propia identidad gentica; a
no ser discriminado, an por
razn de limitaciones fsicas
o mentales, ni la forma de
procreacin; a disfrutar de su
familia de manera prioritaria;
a desarrollarse, a nacer y a
ser protegido por sus

196
 progenitores y por las
autoridades. En todo caso,
ser especialmente protegido
por su condicin de
indefensin y vulnerabilidad.
Igualmente de los
experimentos o
manipulacin gentica
contrarios a su integridad.
ART. 5-Todo menor ARTCULO 27. Artculo 26. Derecho a la Personalidad
tiene derecho a que se le DERECHO A UN Jurdica. Los nios, nias y adolescentes tienen
defina su filiacin. A NOMBRE Y A UNA derecho a tener y conocer su filiacin biolgica
esta garanta NACIONALIDAD. El nio o adoptiva. Para garantizar este debern
corresponde el deber del desde que nace tiene derecho inscribirse inmediatamente despus de su
Estado de dar todas las a un nombre acorde con su nacimiento, en el registro del estado civil. Los
oportunidades para dignidad y a una nios, nias y adolescentes tienen derecho a
asegurar una progenitura nacionalidad, mediante su preservar la identidad y los elementos que la
responsable. El menor inscripcin en el registro constituyen como son el nombre, la nacionalidad
ser registrado desde su civil. Cada clnica, hospital o y filiacin conformes a la ley. La Registradura
nacimiento y tendr cualquier otra unidad del Estado Civil o la Entidad que cumpla las
derecho a un nombre, a asistencial autorizada para funciones de registro, garantizar el ejercicio de
una nacionalidad, a atender partos, esta obligada este derecho mediante un procedimiento gil,
conocer sus padres y a a orientar el procedimiento de sencillo, gratuito y lo ms cercano posible al
ser cuidado por Registro Civil de los nios. lugar de nacimiento.
ellos.+A26 El gobierno Nacional
reglamentar la materia y
establecer un Rgimen de
Identificacin y Registro
nico a ser aplicado desde el
nacimiento. Para los efectos
de la inscripcin del nio
indgena, deben consignarse
como nombres y apellidos,
aquellos que correspondan a
la tradicin cultural del
respectivo pueblo indgena
respetando su idioma, sus
sistemas de parentesco,
creencias y costumbres sobre
el particular. La Registradura
Nacional del Estado Civil
coordinar con las
autoridades indgenas los
mecanismos internos de
registro civil de sus
comunidades. ARTCULO
28. DERECHO A LA
FILIACIN. El nio tiene
derecho a que se le defina su
filiacin, a conocer a sus
padres y a que stos ejerzan
una progenitura
responsablemente. Para los
nios de los pueblos
indgenas, como sujetos
colectivos de derechos, se
reconoce la filiacin que
corresponda a sus sistemas
propios de parentesco.
ART. 6-Todo menor ARTCULO 29. Artculo 30. Derecho a tener una Familia y a
tiene derecho a crecer en DERECHO A SU no ser Separado de Ella. Los nios, nias y
el seno de una familia. FAMILIA Y A NO SER adolescentes tienen derecho a tener y crecer en el
El Estado fomentar por SEPARADO DE ELLA. El seno de su familia, a ser acogido y no ser
todos los medios la nio tiene derecho a crecer en expulsado de ella. En desarrollo de este derecho
estabilidad y el bienestar el seno de su familia y no se les debe garantizar adems el derecho al
de la familia como podr ser expulsado de sta o cuidado y al amor de sus padres y dems
clula fundamental de la separado de sus padres. La miembros de la familia. La convivencia armnica
sociedad. El menor no separacin proceder y democrtica fundada en el respeto recproco de

197
podr ser separado de su nicamente por decisin de la dignidad y de los derechos de todos los
familia sino en las autoridad competente, de miembros de la familia es condicin
circunstancias especiales conformidad con lo previsto indispensable para su formacin como sujetos
definidas en la ley y con en esta ley y en atencin a su titulares y en ejercicio responsable de sus
la exclusiva finalidad de inters superior .ARTCULO derechos. Los nios, nias y adolescentes slo
protegerlo. Son deberes 30. DERECHO A LAS podrn ser separados de su familia cuando por
de los padres, velar por RELACIONES decisin de autoridad competente, sta no
que los hijos reciban los FAMILIARES. El nio que garantice las condiciones para la realizacin y el
cuidados necesarios para est separado de uno o de ejercicio pleno de sus derechos conforme a lo
su adecuado desarrollo ambos padres, tiene derecho previsto en este Cdigo. En ningn caso la
fsico, intelectual, moral al trato personal y al contacto condicin econmica de la familia dar lugar a la
y social. directo con stos y con su separacin. En los casos de ausencia de la
familia, de modo regular, familia, el Estado deber asegurar el cuidado y
solamente podr limitarse o atencin de los nios, nias y adolescentes en un
suspenderse de manera medio familiar o en instituciones que les
temporal por el Defensor de garanticen el ejercicio de sus derechos en los
Familia, o en forma definitiva trminos previstos en este artculo y en el
por el Juez en consideracin presente estatuto.
al inters superior del nio.
ARTCULO 31. DERECHO
DE VISITA. El nio tiene el
derecho a desarrollar sus
relaciones materno o paterno
filiales con aquel de los
padres que no tenga su
cuidado personal. Este
derecho faculta al nio para
exigir el contacto personal,
que comprende la posibilidad
permanente de comunicacin
y de pernoctacin con su
padre o madre y con sus
familiares, salvo que sea
contrario a su inters
superior; con la frecuencia,
durante el tiempo y bajo las
condiciones acordadas o
fijadas de mutuo acuerdo por
los padres, o por la autoridad
competente segn sea el caso.
ARTCULO 32. DERECHO
A LA CONVIVENCIA
FAMILIAR. El nio tiene
derecho al restablecimiento
de la convivencia familiar. El
Estado deber garantizar que
el cuidado y la proteccin del
nio realizados por
instituciones, sea una medida
de carcter excepcional para
aquel que no tenga una
familia o se halle separado de
ella. En todo caso, al
considerar las soluciones, se
prestar particular atencin a
que las nuevas relaciones
familiares garanticen la
continuidad en la educacin
del nio y correspondan a su
origen tnico, religioso,
cultural y lingstico.
ART. 7-Todo menor ART. 22. DERECHO AL Artculo 31. Derecho al Desarrollo y a la
tiene derecho a recibir la DESARROLLO Proteccin Integrales. Los nios, nias y
educacin necesaria para INTEGRAL. El nio tiene adolescentes tienen derecho al desarrollo y a la
su formacin integral. derecho a un nivel de vida proteccin integrales en lo fsico, afectivo,
Esta ser obligatoria que le asegure un adecuado psicolgico, sexual, tico, cultural y social. El
hasta el noveno grado de desarrollo fsico, afectivo, Estado, familia y la sociedad garantizarn este
educacin bsica y psicolgico, sexual, moral, derecho conforme al principio de

198
gratuita cuando sea espiritual, cultural y social, corresponsabilidad.
prestada por el Estado. en un ambiente de armona y Artculo 32. Derecho a un Contexto Social
La educacin debe ser bienestar. La familia en Nacional e Internacional que Propicie el
orientada a desarrollar la concurrencia con la sociedad Desarrollo Integral. Los nios, nias y
personalidad y las y el Estado estn obligados a adolescentes tienen derecho a un contexto social,
facultades del menor, garantizarlo. ART.38. econmico y cultural, nacional e internacional,
con el fin de prepararlo DERECHO A LA que garantice y propicie el desarrollo humano,
para una vida adulta EDUCACIN: El nio tiene integral y sostenible de la sociedad, de la familia
activa, inculcndole el derecho a acceder a la y el de su personalidad. El Estado Colombiano en
respeto por los derechos instruccin y formacin su gestin con las entidades internacionales
humanos, los valores acadmica, tcnica o tendr en cuenta sus obligaciones con el Sistema
culturales propios y el cientfica, que comprender Nacional de Infancia, Adolescencia y familia
cuidado del medio como mnimo un ao de como una de sus prioridades fundamentales. Las
ambiente natural, con preescolar y nueve de empresas privadas nacionales e internacionales
espritu de paz, educacin bsica, que ser observarn los criterios consagrados en este
tolerancia y solidaridad, gratuita cuando se preste por artculo.
sin perjuicio de la parte del Estado. La
libertad de enseanza educacin debe ser orientada
establecida en la a desarrollar la personalidad
Constitucin Poltica. y las facultades del menor
con el fin de prepararlo para
una vida adulta activa ,
inculcndole el respeto por
los derechos humanos los
valores culturales propios y
el cuidado del medio
ambiente natural, con
espritu de paz, tolerancia y
solidaridad sin perjuicio de la
libertad de enseanza
establecida en la Constitucin
Poltica. La formacin debe
ser integral y por ende
tambin desarrollar
habilidades que lo
enriquezcan en su etapa
productiva. El nio
perteneciente a un pueblo o
comunidad indgena, tiene
derecho a que la educacin
que le proporcione el Estado
o los particulares respete su
cosmogona, sus tradiciones,
usos y costumbres, lenguas o
dialectos. La enseanza que
se imparta en las
comunidades con tradiciones
lingsticas propias, ser
bilinge e intercultural,
conservando siempre su
lengua madre. Art. 40.
DERECHO A LA
EDUCACIN PARA EL
TRABAJO. El nio tiene
derecho a la formacin que lo
habilite para escoger
libremente su profesin, arte
u oficio. Igualmente tiene
derecho a ser protegido en el
trabajo, en condiciones
seguras, dignas y justas, en
tanto el trabajo sirva como
medio para su desarrollo
integral.
ART. 8-El menor tiene .ARTCULO 35. Artculo 36. Derechos de Proteccin. Los nios,
derecho a ser protegido APLICACIN DEL nias y adolescentes tienen derecho a ser
contra toda forma de DERECHO protegidos por el Estado, la sociedad y la familia
abandono, violencia, INTERNACIONAL contra: El maltrato y los abusos de toda ndole

199
descuido o trato HUMANITARIO: El nio
negligente, abuso sexual tiene derecho a que se
y explotacin. El apliquen y respeten las
Estado, por intermedio normas del Derecho
de los organismos Internacional Humanitario.
competentes, garantizar En consecuencia, el Estado a
esta proteccin. El travs de Sistema Nacional
menor de la calle o en la de Bienestar Familiar deber
calle ser sujeto asegurar:1. La divulgacin y
prioritario de la especial aplicacin del Derecho
atencin del Estado, con Internacional Humanitario. 2.
el fin de brindarle una El apoyo sico-social y
proteccin adecuada a material al nio y a su
su situacin familia, que hayan
participado directa
indirectamente en un
conflicto armado o hayan
sido vctimas del mismo. 3.
La reunin del nio con su
familia, cuando est
temporalmente separado de
ella con ocasin de un
conflicto armado. 4. La
proteccin socio-jurdica al
nio que directa
indirectamente haya
participado en hostilidades y
que ha sido capturado o se ha
desvinculado
voluntariamente. 5.
respeto a los establecimientos
educativos como zonas
neutrales y la creacin de
sistemas de sealizacin de
las zonas neutrales y las
zonas peligrosas.
Garantizar el derecho a la
educacin y a la salud a los
menores de edad vctimas de
los conflictos armados..
Pargrafo: Bajo ninguna
circunstancia y por ningn
motivo un nio deber ser
vinculado al conflicto
armado.
ART. 9-Todo menor ARTCULO 24.
tiene derecho a la DERECHOS DEL NIO
atencin integral de su CON DISCAPACIDAD. El
salud, cuando se nio con discapacidad fsica
encontrara enfermo o o mental tiene derecho a
con limitaciones fsicas, recibir educacin, tratamiento
mentales o sensoriales, a y cuidados especiales, que le
su tratamiento y permitan disfrutar de una
rehabilitacin. El Estado vida plena, bastarse a s
deber desarrollar los mismo y participar en la
programas necesarios comunidad y ser sujeto de
para reducir la derechos, hasta el mximo de
mortalidad y prevenir la sus capacidades. La familia,
enfermedad, educar a las la sociedad y el Estado,
familias en las prcticas desarrollarn programas de
por parte de sus padres, representantes legales u
otros miembros de su familia. 1. El abandono,
fsico, psquico y moral de sus padres,
representantes legales o de las personas,
instituciones y autoridades que tienen la
responsabilidad de su cuidado y atencin. 2. La
explotacin econmica y laboral, en particular
contra las peores formas de explotacin laboral,
por parte de sus padres, representantes legales o
de quienes vivan con ellos. 3. El uso de
estupefacientes y sustancias sicotrpicas y contra
su utilizacin en el cultivo, produccin y
distribucin de esas sustancias. 4. La violacin,
turismo, abuso sexuales y toda forma de
o explotacin y utilizacin de nios, nias y
adolescentes en la pornografa y prcticas
sexuales denigrantes sea de manera directa o
mediante la utilizacin de las redes de Internet y
dems medios de comunicacin. 5. Contra las
diferentes formas de secuestro, la venta para fines
de explotacin sexual o laboral y la trata de
personas para cualquier fin y en general contra
cualquier forma de explotacin como las
denominadas formas contemporneas de
o esclavitud, que les impiden su desarrollo integral
y el ejercicio pleno de sus derechos humanos. 6.
La participacin, el reclutamiento o la utilizacin
en circunstancias de conflicto armado. 7. La
tortura y toda clase de tratos y penas crueles,
El inhumanos y degradantes, la desaparicin forzada
y la detencin arbitraria. 8. Los traslados ilcitos
y su retencin en el extranjero para cualquier fin.
El Estado promover la colaboracin con las
autoridades del pas extranjero al cual sean
conducidos o retenidos los nios, nias y
6. adolescentes para sancionar a los responsables y
asegurar la atencin fsica y sicolgica de los
afectados por estas prcticas. 9. El
desplazamiento forzado de sus lugares de origen
en su condicin de desplazados o refugiados. El
Estado tiene la obligacin de brindarles la
asistencia humanitaria requerida, los servicios de
salud y seguridad social y la continuidad de su
ciclo educativo en los trminos establecidos en la
Constitucin Poltica y en el Derecho
Internacional Humanitario. As mismo tomar las
medidas necesarias para encontrar a sus padres y
propiciar la integracin familiar cuando sea
procedente. Pargrafo. Los hechos establecidos
en los numerales 5, 6 y 8, sern considerados
crmenes de lesa humanidad. El Estado aplicar
las sanciones ms severas a los autores y
partcipes de estos hechos.
Artculo 23. Derechos de las Personas con
Discapacidades. Los nios, nias y adolescentes
afectados con cualquier tipo de discapacidad
tienen derecho a gozar de una calidad de vida
plena y decente, a la atencin especializada y a
las condiciones necesarias para el desarrollo y
desenvolvimiento de las habilidades que les
permitan valerse por s mismos, hacer respetar su
dignidad como personas e integrarse a la
sociedad como autores y actores de su propio
desarrollo en la medida de sus capacidades
Artculo 32. Derecho a un nivel de vida
adecuado. Las nias, nios y adolescentes tienen
derecho a un nivel de vida en el cual puedan
disfrutar del ms alto grado de salud, de
200
de higiene y tipo pedaggico mdico y educacin de calidad, recreacin, participacin en
saneamiento y combatir teraputico y crearn las la vida cultural y los dems derechos que
la mal nutricin, condiciones ergonmicas, constituyen su patrimonio inalienable. El Estado,
otorgando prioridad en urbansticas y ambientales la familia y la sociedad participarn en la
estos programas al orientadas al proceso de realizacin de este derecho de acuerdo con lo
menor en situacin integracin del nio con establecido en el presente estatuto. Artculo 33.
irregular y a la mujer en discapacidad al medio social Derecho al Desarrollo Integral. Los nios, nias y
perodo de embarazo y y laboral. Estado apoyar a la adolescentes tienen derecho al desarrollo integral
de lactancia. El Estado, familia, cuando sta carezca en lo fsico, afectivo, psicolgico, sexual, tico,
por medio de los de recursos suficientes para cultural y social. El Estado, familia y la
organismos lograr los objetivos indicados sociedad garantizarn este derecho conforme al
competentes, establecer en los incisos anteriores, de principio de corresponsabilidad.
programas dedicados a acuerdo a sus planes y
la atencin integral de programas. ARTCULO 25.
los menores de siete (7) DERECHO A LA SALUD
aos. En tales Y A LA SEGURIDAD
programas se procurar SOCIAL. El nio tiene
la activa participacin derecho a la salud y a la
de la familia y la seguridad social. El Estado
comunidad. garantizar su acceso a los
servicios de promocin de la
salud, de prevencin y
tratamiento de las
enfermedades y su
rehabilitacin. ARTCULO
26. DERECHO A LA
ALIMENTACIN
EQUILIBRADA. El nio
tiene derecho a recibir una
alimentacin equilibrada que
garantice las bases para su
desarrollo integral. La
familia, los representantes o
responsables del nio, tienen
la obligacin principal de
garantizar, conforme a su
disponibilidad econmica, el
disfrute pleno y efectivo de
este derecho. El Estado, a
travs de polticas pblicas,
debe asegurar condiciones
que permitan a los padres, los
representantes o responsables
del nio, cumplir con esta
responsabilidad, inclusive
velar para que los nios
reciban una alimentacin
adecuada y acorde con sus
necesidades, mediante
asistencia material y
programas de apoyo directo a
los nios.
ART. 10. - Todo menor ARTCULO 33. Artculo 28. Derechos Libertades. La libertad
tiene derecho a expresar DERECHOS Y de los nios, nias y adolescentes se expresa en
su opinin libremente y LIBERTADES. El nio, las siguientes: Libertad de expresin y de opinin
a conocer sus derechos. tiene derecho a las siguientes en todos los asuntos de la vida familiar y social,
En consecuencia, en libertades:1. A expresar su Libertad de conciencia y de creencias, Libertad
todo proceso judicial o opinin libremente en todos para ingresar a una religin o separarse de ella,
administrativo que los asuntos que lo afecten y Libertad de pensamiento, Libertad de
pueda afectarlo, deber que esta sea tenida en cuenta locomocin, Libertad de asociacin y de
ser odo directamente o en funcin de su edad y Participacin en los asuntos familiares, sociales y
por medio de un madurez. Deber ser polticos que sean de su inters, Libertad para
representante, de escuchado en todo proceso buscar, recibir y difundir ideas e informacin que
conformidad con las judicial o administrativo que sean de su inters. Pargrafo. El ejercicio de
normas vigentes. ART. lo involucre personalmente, estos derechos se expresa de acuerdo con la
11. - Todo menor tiene por medio del Defensor de orientacin de la autoridad parental y la etapa del
derecho al ejercicio de la Familia, su apoderado o ciclo vital en que se encuentren. Artculo 27.
libertad de pensamiento, persona responsable de su Derecho a la Intimidad. Los nios, nias y

201
de conciencia y de cuidado. 2.Recurrir ante las adolescentes tienen derecho preservar su
religin bajo la autoridades judiciales, intimidad mediante la proteccin contra toda
direccin de sus padres, administrativas y injerencia arbitraria o ilegal en su vida privada, la
conforme a la evolucin disciplinarias, para denunciar de su familia, domicilio y correspondencia. As
de las facultades de violaciones a sus derechos y mismo sern protegidos contra todo ataque a su
aqul y con las solicitar proteccin, sin dignidad y reputacin.
limitaciones necesidad de representante
consagradas en la ley legal.3.A participar, asociarse
para proteger la salud, la y celebrar reuniones
moral y los derechos de pacficas4.A buscar, recibir y
terceros. difundir ideas e informacin
acordes a su desarrollo.5.A la
libertad de pensamiento,
conciencia y creencias
acordes a su
desarrollo.PARGRAFO. A
las libertades consagradas en
los literales,4 y 5 no se les
impondrn restricciones
distintas a las establecidas en
la ley y las derivadas de las
facultades legales que
corresponden a sus padres,
representantes o
responsables, que sean
necesarias para preservar la
seguridad nacional, el orden,
la salud y la tica pblica y
los derechos y libertades de
los dems.
ART. 12. - Todo menor ARTCULO 24. Artculo 23. Derechos de las Personas con
que padezca de DERECHOS DEL NIO Discapacidades. Los nios, nias y adolescentes
deficiencia fsica, CON DISCAPACIDAD. El afectados con cualquier tipo de discapacidad
mental o sensorial, tiene nio con discapacidad fsica tienen derecho a gozar de una calidad de vida
derecho a disfrutar de o mental tiene derecho a plena y decente, a la atencin especializada y a
una vida plena en recibir educacin, tratamiento las condiciones necesarias para el desarrollo y
condiciones que y cuidados especiales, que le desenvolvimiento de las habilidades que les
aseguren su dignidad y a permitan disfrutar de una permitan valerse por s mismos, hacer respetar su
recibir cuidados, vida plena, bastarse a s dignidad como personas e integrarse a la
educacin y mismo y participar en la sociedad como autores y actores de su propio
adiestramiento comunidad y ser sujeto de desarrollo en la medida de sus capacidades.
especiales, destinados a derechos, hasta el mximo de
lograr en lo posible su sus capacidades. La familia,
integracin activa en la la sociedad y el Estado,
sociedad. desarrollarn programas de
tipo pedaggico mdico y
teraputico y crearn las
condiciones ergonmicas,
urbansticas y ambientales
orientadas al proceso de
integracin del nio con
discapacidad al medio social
y laboral. Estado apoyar a la
familia, cuando sta carezca
de recursos suficientes para
lograr los objetivos indicados
en los incisos anteriores, de
acuerdo a sus planes y
programas.
ART. 13. - Todo menor ARTCULO 39. DERECHO . Artculo 33. Derecho al Desarrollo Integral.
tiene derecho al A LA RECREACIN Y LA Los nios, nias y adolescentes tienen derecho al
descanso, al CULTURA: Todo nio tiene desarrollo integral en lo fsico, afectivo,
esparcimiento, al juego, derecho al descanso, al psicolgico, sexual, tico, cultural y social. El
al deporte y a participar esparcimiento, al juego al Estado, familia y la sociedad garantizarn este
en la vida de la cultura y deporte y a participar en la derecho conforme al principio de
de las artes. El Estado vida de la cultura y las corresponsabilidad. Artculo 34. Derecho a un
facilitar, por todos los artes. El Estado facilitar por Contexto Social Nacional e Internacional que
medios a su alcance, el todos los medios a su Propicie el Desarrollo Integral. Los nios, nias

202
ejercicio de este
derecho.
Art. 14.Todo menor
tiene derecho a ser
protegido contra la
explotacin econmica derecho a ser protegido en su
y el desempeo de
cualquier trabajo que
pueda ser peligroso para
su salud fsica o mental,
o que impida su acceso a
la educacin. El Estado
velar por que se
cumplan las
disposiciones del
presente estatuto en
relacin con el trabajo
del menor. ART. 15. -
Todo menor tiene
derecho a ser protegido
contra el uso de
sustancias que producen
dependencia. El Estado
sancionar con la mayor
severidad, a quienes
utilicen a los menores
para la produccin y
trfico de estas
sustancias. Los padres
tienen la responsabilidad
de orientar a sus hijos y
de participar en los
programas de
prevencin de la
drogadiccin. ART. 16,
- Todo menor tiene
derecho a que se proteja
su integridad personal.
En consecuencia, no
podr ser sometido a
tortura, a tratos crueles o
degradantes ni a adolescentes para sancionar a los responsables y
detencin arbitraria. El
menor privado de su
libertad recibir un
tratamiento humanitario,
estar separado de los
infractores mayores de
edad y tendr derecho a
mantener contacto con
su familia.
alcance el ejercicio de estos
derechos. Los
establecimientos educativos
garantizarn estos derechos
desde el nivel preescolar y
durante la educacin bsica.
Las Secretaras de Educacin
promovern los programas
correspondientes y Adolescencia y familia como una de sus
sancionarn la omisin de los
responsables. Los municipios
y dems entes territoriales
descentralizados destinaran
los recursos necesarios para
que los nios y adolescentes
cuenten con los espacios
suficientes y adecuados para
la practica del deporte, el arte
y la cultura.
ARTCULO 34. DERECHO
A LA LIBERTAD
PERSONAL. El nio tiene
libertad. El Estado prevendr,
investigar y castigar
severamente el secuestro, la
venta o trfico de nios, la
desaparicin forzada, la
privacin ilegal de la libertad
y las adopciones irregulares
y la institucionalizacin
injustificada y o prolongada,
al igual que el reclutamiento
forzado o no, en grupos
armados legales o ilegales.
Artculo 40. DERECHO A
LA EDUCACIN PARA EL
TRABAJO. El nio tiene
derecho a la formacin que lo
habilite para escoger
libremente su profesin, arte
u oficio. Igualmente tiene
derecho a ser protegido en el
trabajo, en condiciones
seguras, dignas y justas, en
tanto el trabajo sirva como
medio para su desarrollo
integral.
y adolescentes tienen derecho a un contexto
social, econmico y cultural, nacional e
internacional, que garantice y propicie el
desarrollo humano, integral y sostenible de la
sociedad, de la familia y el de su personalidad. El
Estado Colombiano en su gestin con las
entidades internacionales tendr en cuenta sus
obligaciones con el Sistema Nacional de Infancia,
prioridades fundamentales. Las empresas
privadas nacionales e internacionales observarn
los criterios consagrados en este artculo.
Art. 36. Derechos de Proteccin. Los nios,
nias y adolescentes tienen derecho a ser
protegidos por el Estado, la sociedad y la familia
contra: El maltrato y los abusos de toda ndole
por parte de sus padres, representantes legales u
otros miembros de su familia. 1. El abandono,
fsico, psquico y moral de sus padres,
representantes legales o de las personas,
instituciones y autoridades que tienen la
responsabilidad de su cuidado y atencin. 2. La
explotacin econmica y laboral, en particular
contra las peores formas de explotacin laboral,
por parte de sus padres, representantes legales o
de quienes vivan con ellos. 3. El uso de
estupefacientes y sustancias sicotrpicas y contra
su utilizacin en el cultivo, produccin y
distribucin de esas sustancias. 4. La violacin,
turismo, abuso sexuales y toda forma de
explotacin y utilizacin de nios, nias y
adolescentes en la pornografa y prcticas
sexuales denigrantes sea de manera directa o
mediante la utilizacin de las redes de Internet y
dems medios de comunicacin. 5. Contra las
diferentes formas de secuestro, la venta para fines
de explotacin sexual o laboral y la trata de
personas para cualquier fin y en general contra
cualquier forma de explotacin como las
denominadas formas contemporneas de
esclavitud, que les impiden su desarrollo integral
y el ejercicio pleno de sus derechos humanos. 6.
La participacin, el reclutamiento o la utilizacin
en circunstancias de conflicto armado. 7. La
tortura y toda clase de tratos y penas crueles,
inhumanos y degradantes, la desaparicin forzada
y la detencin arbitraria. 8. Los traslados ilcitos
y su retencin en el extranjero para cualquier fin.
El Estado promover la colaboracin con las
autoridades del pas extranjero al cual sean
conducidos o retenidos los nios, nias y
asegurar la atencin fsica y sicolgica de los
afectados por estas prcticas. 9. El
desplazamiento forzado de sus lugares de origen
en su condicin de desplazados o refugiados. El
Estado tiene la obligacin de brindarles la
asistencia humanitaria requerida, los servicios de
salud y seguridad social y la continuidad de su
ciclo educativo en los trminos establecidos en la
Constitucin Poltica y en el Derecho
203

ART. 17. - Todo menor ARTCULO 41.
que sea considerado DERECHO AL DEBIDO
responsable de haber PROCESO. El debido
infringido las leyes, proceso se aplicar a toda
tiene derecho a que se clase de actuacin judicial,
respeten sus garantas administrativa o disciplinaria
constitucionales y en la cual est involucrado un
procesales, as como a la nio o adolescente.
asistencia jurdica Comprende las siguientes
adecuada para su garantas: 1. A ser juzgado
defensa. conforme a las leyes
preexistentes al acto que se
le endilga, ante juez o
tribunal competente y con la
observancia de la plenitud de
las formas propias de cada
juicio. 2. Todo nio o
adolescente se presume
inocente mientras no sea
declarado judicialmente
culpable. 3.A Solicitar la
presencia de sus padres o de
las personas responsables de
su cuidado. 4. A ser asistido
por el Defensor de Familia y
por un apoderado designado
por l o sus representantes
legales. 5. A que se procure
un arreglo conciliatorio de
conformidad con la ley. 6. A
Recibir, segn la edad y
madurez, informacin clara y
precisa, sobre el significado
de cada una de las
actuaciones que lo afecten,
del contenido y de las
razones de la decisin. 7. A
Ser asistido gratuitamente por
un traductor o intrprete
cuando lo requiera. 8. A
Conocer y contradecir las
pruebas que obren en el
proceso y solicitar la prctica
de las que considere
necesarias para su defensa,
por intermedio de su
apoderado o del defensor de
familia. 9. A Impugnar las
decisiones y solicitar la
revisin de las medidas
impuestas por intermedio de
su apoderado o del defensor
de familia.
ARTCULO 36.
BENEFICIO EN LA
PRESTACIN DEL
SERVICIO MILITAR: El
bachiller que termine sus
estudios secundarios entre los
diecisis y los dieciocho aos
Internacional Humanitario. As mismo tomar las
medidas necesarias para encontrar a sus padres y
propiciar la integracin familiar cuando sea
procedente. Pargrafo. Los hechos establecidos
en los numerales 5, 6 y 8, sern considerados
crmenes de lesa humanidad. El Estado aplicar
las sanciones ms severas a los autores y
partcipes de estos hechos.
Artculo 35. Derecho al debido proceso. Los
nios, nias y adolescentes tienen derecho a que
se les apliquen de manera pedaggica las reglas
del debido proceso en todas las actuaciones
judiciales, administrativas o disciplinarias en las
cuales se encuentren involucrados. El debido
proceso comprende las siguientes garantas: Ser
juzgados por el acto que se les atribuye segn las
leyes sustantivas y procesales preexistentes y ante
las autoridades competentes. 1. Aplicacin del
principio de favorabilidad de la ley penal. 2.
Aplicacin del principio de inocencia hasta que
no sea declarado responsable en el juicio. 3. Ser
conducido sin demora ante la autoridad
competente para la resolucin de su situacin
jurdica. La detencin preventiva solo se aplicar
en situaciones de excepcin y por delitos de
especial gravedad. 4. Aplicacin de las normas
con criterio pedaggico desde el momento en que
el nio, la nia o el adolescente entre en contacto
con las autoridades competentes. Esto quiere
decir que debe recibir explicaciones claras y
precisas sobre la naturaleza del acto cometido y
sus consecuencias, de las actuaciones de las
autoridades competentes, del contenido y las
razones de las decisiones que se tomen y del
deber que tiene de resarcir a las vctimas y a la
sociedad por los perjuicios que se desprendan de
su conducta. 5. Presencia en el proceso de sus
padres o de las personas responsables de su
cuidado y atencin. 6. Asistencia de un
apoderado nombrado por l o por sus
representantes legales, o por un defensor
especializado si no posee los medios para pagar
su defensa. En las actuaciones administrativas o
disciplinarias tambin puede ser asistido por sus
representantes legales. 7. Asistencia gratuita de
un traductor o un especialista en comunicacin
cuando sus condiciones de edad, discapacidad o
cultura lo exijan. 8. Conocimiento, contradiccin
de las pruebas que obren en el proceso y solicitar
las que considere necesarias para el desarrollo de
su defensa. 9.Impugnacin de las decisiones
emanadas de la autoridad competente y solicitar
la revisin de las medidas impuestas. 10.
Utilizacin de los recursos pertinentes y en
especial el habeas corpus frente a la detencin
arbitraria.
204
de edad, puede elegir entre la
prestacin del servicio militar
o esperar al cumplimiento de
su mayora de edad para
hacerlo. El menor de
diecisis aos no podr
prestar el servicio militar. El
nio que preste el servicio
militar slo podr hacerlo en
actividades de carcter
administrativo o cvico social
y en ningn caso en zonas de
conflicto armadoPargrafo:
Los establecimientos
educativos de orientacin
castrense, que otorguen
libreta militar con ocasin de
su formacin, estarn sujetos
a las directrices emanadas del
presente cdigo.
LIBRO II
DE LAS CONDICIONES DE EJERCICIO DE
LOS DERECHOS

TITULO I
DEL DERECHO A LA VIDA Y A LA
CALIDAD DE VIDA

Captulo nico
Responsabilidad del Estado, la Sociedad y la
Familia

Artculo 45. Derecho a la Vida y a la Calidad de

Vida. Las nias, nios y adolescentes tienen
derecho a la vida en condiciones de dignidad y
goce pleno de todos sus derechos en forma
prevalente.

Artculo 46. Obligaciones del Estado. Es

obligacin del Estado para asegurar el ejercicio
del derecho a la vida y a la calidad de vida, entre
otras las siguientes:
Asegurar en forma prevalente la
supervivencia y desarrollo integral de los
nios, nias y adolescentes en las diferentes
etapas de su ciclo vital.
Adoptar las medidas legales y
administrativas necesarias para la
realizacin de planes y programas
tendientes a ampliar la cobertura y calidad
de la atencin a la madre y la familia
gestantes, a garantizar la atencin al parto,
la atencin al nio en el primer ao y la
vacunacin en forma permanente.
Llevar a cabo programas para prevenir
accidentes y atender, prevenir y
contrarrestar las diferentes formas de
violencia que atentan contra el derecho a la
vida y la calidad de vida.
Crear las condiciones necesarias para el
disfrute pleno de todos los derechos y el
desarrollo integral en todas las etapas de su
ciclo vital.
Crear condiciones y destinar recursos
financieros adecuados para el cumplimiento
de estas obligaciones.

205
 Resolver con carcter prevalerte los
recursos, peticiones o acciones judiciales
que presenten los nios, nias y
adolescentes, su familia o la sociedad para
la proteccin de sus derechos.
Fortalecer la familia para el cumplimiento
de las obligaciones que le impone el
presente estatuto.
Promover la creacin y apoyar a las
organizaciones sociales existentes dedicadas
al ejercicio y proteccin de los derechos de
los nios, nias y adolescentes.
Cumplir los compromisos adquiridos en
virtud de los tratados y convenios
internacionales relacionados con los nios,
nias y adolescentes.
Artculo 47. Garantas para la Seguridad Personal
y la Integridad Fsica. Es obligacin del Estado
garantizar la seguridad y la integridad fsica,
psquica y moral de los nios, nias y
adolescentes y las acciones de restauracin
pertinentes. Para tal efecto tomar las medidas
necesarias para prevenir y erradicar el secuestro,
la desaparicin y el desplazamiento forzados, la
tortura y dems tratos crueles inhumanos y
degradantes, la participacin en todo tipo de
conflictos armados, en las organizaciones
criminales, el abuso sexual, la venta de nios, su
utilizacin en la prostitucin y la pornografa, la
trata de personas y en general toda forma de
exterminio de los nios, nias y adolescentes.

Las autoridades y las instituciones prestadoras del

servicio de salud tomarn medidas especiales
para garantizar la seguridad e integridad de los
recin nacidos.

Artculo 48. Obligaciones en el Nivel Regional y

Local. Corresponde a los Gobernadores,
Alcaldes, Gobernadores Indgenas y dems
autoridades pblicas en coordinacin con el
Sistema Nacional de Infancia, Adolescencia y
Familia, tomar las medidas necesarias para el
cumplimiento de las obligaciones sealadas en
los artculos anteriores.

Artculo 49. Obligaciones de la Familia. Para

asegurar la vida y la calidad de vida de los nios,
nias y adolescentes la familia ejercer la
autoridad y orientar sus relaciones teniendo en
cuenta el inters superior del nio y la
prevalencia de sus derechos. Son obligaciones de
la familia entre otras las siguientes:
Proporcionarles todos los medios necesarios
para asegurar el derecho a la vida y a la
calidad de vida. En caso de situacin de
carencia debe demandar el apoyo del
Sistema Nacional de Infancia, Adolescencia
y Familia para que de manera
corresponsable se les garantice este derecho.
Inscribir al nio, nia o adolescente en el
registro civil, en la seguridad social en salud
y en el sistema educativo.
Proveer el cuidado personal, la atencin y la
orientacin debidos para garantizar su
seguridad y desarrollo integral.
Ejercer las acciones y recursos necesarios

206
 para salvaguardar sus derechos y libertades
fundamentales.
Estimular su participacin en los asuntos de
su inters al interior de la familia, en inters
de la sociedad y en la actividad poltica.
Colaborar con las actividades que organice
la escuela sea de manera individual o a
travs de las asociaciones de padres de
familia.

Pargrafo. Bajo ninguna circunstancia la familia

podr utilizar a los nios, nias y adolescentes
para ejercer comercio ilegal o ventas en lugares
pblicos.

Artculo 49. Obligaciones de la Sociedad. Para

garantizar el ejercicio pleno del derecho a la vida
y a la calidad de vida de los nios, nias y
adolescentes, los miembros de la sociedad
debern:
Evitar conductas que atenten contra la vida
y seguridad de los nios, nias y
adolescentes especialmente en las vas y
lugares pblicos.
Colaborar con los programas que proponga
el Estado para garantizar este derecho.
Contribuir con los recursos financieros a su
alcance de acuerdo con el principio de
solidaridad.
Prestar la atencin inicial al menor que se
encuentre en cualquiera de las situaciones
sealadas en el artculo 49 e informar
inmediatamente a las autoridades.
Orientar a los nios, nias y adolescentes
que se encuentren extraviados o en
situacin de emergencia, avisar a la familia
y a las autoridades competentes.
Denunciar ante las autoridades competentes
los delitos en los cuales los nios, nias y
adolescentes sean vctimas.

CDIGO DE LA INFANCIA Y COMENTARIOS

CDIGO DEL MENOR PLIEGO DE MODIFICACIONES LA ADOLESCENCIA
CAPTULO IV

DEBERES Y
RESPONSABILIDADES DEL
NIO
ARTCULO 42. DEBERES Y
RESPONSABILIDADES DEL
NIO. Son deberes y
responsabilidades del nio, de
acuerdo con su edad y nivel de
desarrollo:
1.Honrar a la Patria y a sus
smbolos.
2. Ejercer sus derechos con
responsabilidad.
3. Respetar los derechos y libertades
de los dems,
4. Participar en el mantenimiento de
la paz y mejoramiento de la calidad
de vida.
5.Aportar su voluntad y capacidad
intelectual en el proceso educativo
para prepararse integralmente en

207
una profesin arte u oficio que los
haga aptos y constructivos
socialmente .
6.Acceder con responsabilidad y
respeto a los bienes culturales,
artsticos y cientficos y velar por la
conservacin del medio ambiente.
7.Cuidar los espacios dedicados a la
recreacin, a las prcticas deportivas
y al juego.
8.Respetar y acatar las
orientaciones que en su inters
impartan sus padres o las personas
responsables de su cuidado,
contribuir a la armona y al
mejoramiento de las relaciones
familiares.
9.Participar en la vida cultural
propia, respetar su identidad, su
idioma, los valores de su pueblo o
comunidad y del pas en que vive,
del que sea originario y las culturas
diferentes a la suya.
10.Obrar conforme al principio de
solidaridad social y responder con
acciones humanitarias ante
situaciones que pongan en peligro la
vida o la salud de las dems
personas.
11. Cuidar y auxiliar en la medida
de sus capacidades y con el debido
respeto a sus ascendientes en caso
de enfermedad y ancianidad
CAPTULO V Captulo nico
Funciones de la Familia
LA FAMILIA

ARTCULO 43. La familia es el Artculo 37. La Familia Contexto

ncleo y la institucin fundamental
de la sociedad para la formacin en
el amor y el respeto; implica
relaciones ligadas por sentimientos,
reconocimientos y vnculos que
constituyen filiacin de afecto y de
sangre, o de carcter civil.
Primario de la Infancia. La
familia es el contexto primario de
la formacin integral y del
ejercicio de los derechos de los
nios, nias y adolescentes. Para
el cumplimiento de estos fines, es
necesario un ambiente familiar
respetuoso de los derechos de
todos sus miembros y del
reconocimiento de la dignidad de
hombres y mujeres.

Para los efectos de este Cdigo el

contexto familiar est integrado
por los padres, hijos hermanos,
ascendientes, descendientes y
parientes por consanguinidad,
afinidad o parentesco civil que
convivan o no con los nios,
nias y adolescentes.

Los particulares y las

instituciones que temporal o
definitivamente ejerzan el
cuidado y atencin de los nios,
nias y adolescentes debern
propiciar un ambiente familiar
adecuado, para el ejercicio pleno
de sus derechos y su desarrollo
sicosocial integral.

208
El Estado tomar las medidas
necesarias para apoyar a la
familia en el cumplimiento de las
obligaciones que le corresponden
para la atencin y cuidado a los
nios, nias y adolescentes.
Artculo 38. Obligaciones de la
Familia. Para el cumplimiento de
los fines sealados en el artculo
anterior, la familia cumplir entre
otras, las siguientes funciones:
Proporcionar las
condiciones necesarias para
alcanzar una nutricin
adecuada, prevenir las
enfermedades y promover la
salud para el desarrollo
fsico y mental. Igualmente
atender las
recomendaciones y
prescripciones en salud
necesarias para su desarrollo
sicomotor y destrezas de
aprendizaje.
Proporcionarles el
desarrollo emocional y
afectivo mediante el
cuidado basado en el amor,
la ternura y la solidaridad
para el desarrollo sicosocial.
Atender las oportunidades
de formacin que le brinde
el Estado y la sociedad para
prepararse en el ejercicio
responsable y democrtico
de las relaciones parentales,
filiales y conyugales.
Formarlos en el ejercicio de
sus derechos y de sus
responsabilidades como
sujetos democrticos y del
reconocimiento de los otros
como titulares de los
mismos derechos.
Asegurarles la educacin y
formacin necesarias para
su desarrollo como personas
autnomas y como
integrantes de la sociedad.
Orientarlos y estimularlos
en el desarrollo de su
autonoma para la
realizacin de sus proyectos
personales.
Ejercer las acciones y
recursos administrativos o
judiciales necesarios para la
garanta y el ejercicio de sus
derechos y adelantar las
dems gestiones para el
mismo fin ante las
autoridades y los
particulares.
Propender por el
mejoramiento continuo de la
calidad de vida.
Participar en los espacios

209
 democrticos de discusin,
diseo, formulacin y
ejecucin de polticas,
planes, programas y
proyectos de inters de los
nios, las nias,
adolescentes y del contexto
familiar
Ejercer el deber de
solidaridad con todos los
nios, nias y adolescentes.

ARTICULO 44. Para los efectos de

este cdigo, integran la familia:
Los cnyuges o
compaeros
permanentes.
El padre y la madre
de familia, aunque
no convivan en la
misma morada.
3.Los ascendientes
o descendientes de
las personas
sealadas en los
numerales
anteriores.
Los padres
adoptantes y los
hijos adoptivos que
convivan en la
misma morada.
Los hijos
procreados
naturalmente o con
asistencia cientfica,
y los adoptados.
Los parientes hasta
el cuarto grado de
consanguinidad y
segundo de
afinidad.

Pargrafo. Para los efectos de este

artculo, se reconocen y protegen los
sistemas de parentesco y las formas
de vida social de los pueblos
indgenas.

ARTCULO 45. UNIDAD

ARMONA Y CONVIVENCIA
FAMILIAR; La unidad familiar es
el principio que rige las relaciones,
deberes y derechos entre los
miembros que integran la familia y
presupuesto indispensable para la
efectividad de los derechos del nio.
La unidad familiar debe ser
preservada de las desavenencias
entre sus miembros, y subsiste an
cuando se haya disuelto la unidad
domstica. En consecuencia:
1. Los miembros de la
familia debern actuar observando el
principio de solidaridad.
2. Las autoridades
colaborarn para que la familia
dirima sus conflictos a travs de
Artculo 42. Obligaciones del
Estado en Relacin a la Familia.
En cumplimiento de sus fines
constitucionales son funciones del
Estado en relacin con la familia
entre otras las siguientes:
Fortalecer a la familia
mediante polticas integrales
de atencin a la infancia, la
adolescencia y al ncleo
familiar para asegurar la
calidad de vida que le
permita cumplir con sus
fines esenciales.
Prestar apoyo a quien ejerza
la jefatura de familia cuando
sta no sea compartida,
especialmente a la mujer

210
soluciones justas, razonables y
pacficas que favorezcan el
desarrollo integral del nio y se
abstendrn de decretar medidas cuyo
efecto agudice el deterioro de las
relaciones entre quienes la integran.
ARTICULO 46. LA UNIDAD
DOMSTICA: Es el conjunto de
relaciones, deberes y derechos entre
las personas que conviven bajo un
mismo techo.
Quienes conforman la unidad
domestica propendern porque la
familia cumpla sus funciones y
adelantarn acciones ante las
autoridades locales para exigir el
cabeza de familia.
Brindar especial atencin a
la madre y al nio durante la
gestacin, el parto y el
perodo de lactancia.
Proporcionar servicios de
salud, y salud sexual y
preproductiva, subsidio
alimentario a las madres
desempleadas o sin recursos
y adoptar medidas para la
prevencin del embarazo no
deseado y la proteccin
especializada y apoyo
prioritario a las madres
adolescentes.
Prevenir, erradicar y
sancionar la violencia en el
seno de la familia y proteger
a las vctimas promoviendo
la convivencia pacfica, la
igualdad, el respeto a la
diferencia y la solidaridad
entre sus miembros.
Intervenir en la familia, a
travs de las autoridades
competentes cuando se
amenacen o vulneren los
derechos de los nios, nias
y adolescentes y en los
casos de violencia entre sus
miembros.
Garantizar en el orden
nacional, en los distintos
niveles territoriales y en
entidades descentralizadas
correspondientes, los
recursos necesarios para el
cumplimiento de las
polticas pblicas
relacionadas con la infancia,
la adolescencia y la familia.
Prevenir, investigar y
sancionar severamente los
delitos en los cuales los
nios, nias y adolescentes
son vctimas, obtener la
reparacin del dao y el
restablecimiento de los
derechos vulnerados.
En todo caso el Estado
adoptar las medidas
necesarias para proteger o
restablecer los derechos
amenazados o vulnerados de
los nios, nias y
adolescentes.
211
efectivo ejercicio de los derechos y
deberes de los nios.

Artculo 43. Obligaciones de la

Familia en los Pueblos Indgenas.
En los pueblos indgenas las
obligaciones de la familia se
establecern de acuerdo con sus
tradiciones y culturas. Las
autoridades indgenas y las
Instituciones del Estado, actuarn
en coordinacin y colaboracin
permanentes para prestar el apoyo
necesario a las comunidades y a
las familias con el fin de asegurar
la calidad de vida adecuada para
el desarrollo integral y el ejercicio
de los derechos de los nios,
nias y adolescentes indgenas.

Pargrafo: Las instituciones del

Estado que atienden a los nios,
nias y adolescentes
afrocolombianos y a sus familias,
procurarn en todo momento
respetar su cultura dentro de los
parmetros establecidos en los
tratados y convenios
internacionales, en la
Constitucin Poltica y en la ley.

CAPITULO VI OBLIGACIONES Comentario [U2]:

DE LOS PADRES

ARTCULO 47. LA POTESTAD

PARENTAL. Es el conjunto de
deberes y derechos que la ley
reconoce a los padres sobre sus
hijos no emancipados, para facilitar
a aquellos el cumplimiento de los
deberes que su calidad les impone
de conformidad con lo dispuesto en
el artculo 288 y siguientes del
Cdigo Civil.

ARTCULO 48. CUSTODIA Y Artculo 39. La Autoridad en el

CUIDADO PERSONAL: Es el Contexto Familiar, Institucional y
deber que tienen los padres y Social. Los padres, madres,
parientes del nio para efectos de representantes legales, quienes
la satisfaccin de manera directa ejerzan la custodia o cuidado y
de todas y cada una de las quienes convivan familiar,
necesidades para su desarrollo institucional y socialmente con
fsico, psicolgico, intelectual y los nios, nias y adolescentes
social, brindndole afecto y buen ejercern su autoridad
trato, e infundindole principios estableciendo lmites y
ticos y morales; Corresponde de posibilidades que garanticen el
consuno a los padres que viven ejercicio de sus derechos y
juntos, en caso contrario a uno u responsabilidades.
otro, y a falta de ambos a sus
parientes ms cercanos de En ningn caso el ejercicio de la
acuerdo al artculo 61 del Cdigo autoridad puede conllevar
Civil. violencia fsica, psquica o actos
que impidan el ejercicio de los
derechos de los nios, nias y
adolescentes.

212

ARTCULO 49. DESACUERDO
SOBRE EL CUIDADO
PERSONAL. Las discrepancias en
relacin con su ejercicio sern
dirimidas preferiblemente mediante
el trmite de la conciliacin, ante el
Defensor, el Comisario de Familia o
el ente conciliador competente. Si
no hubiere conciliacin, o si esta
fracasa, stos la asignarn de manera
provisional a aquel que ofrezca
mayores garantas para el desarrollo
integral del nio. Lo anterior hasta
tanto el juez de conocimiento, a
solicitud de parte se pronuncie en
contrario.
ARTCULO 50. RELACIN
MATERNO PARENTO FILIAL.
Para todos los efectos, cuando se
hable del derecho de visita se
entender que es el derecho del nio
a mantener la relacin parento filial.
Estas se llevarn a cabo
respetando los derechos del nio a
la convivencia familiar y a no ser
separado de la familia. Para esos
efectos se tendr en cuenta la
edad del nio, el grado de las
relaciones psicoafectivas para con
los parientes, su salud y los
Artculo 40. Autoridad Parental.
Es la responsabilidad inherente de
orientacin, direccin y
acompaamiento de los nios,
nias y adolescentes durante el
proceso de formacin.
La autoridad parental la ejercen el
padre y la madre de manera
corresponsable.
Los representantes legales y las
personas encargadas del cuidado
de los nios, nias y adolescentes
ejercern su autoridad en los
trminos establecidos en el
artculo anterior.
Artculo 41. Cuidado Personal. Es
la obligacin de los padres de
manera conjunta o separada de
satisfacer directa y oportunamente
las necesidades para el desarrollo
integral de los nios, nias y
adolescentes. Esta obligacin se
extiende a los representantes
legales o a quienes convivan con
ellos en los mbitos familiar,
social o institucional.
Artculo 44. Derecho de Visitas y
Convivencia Temporal. Las
discrepancias entre los padres en
relacin con la convivencia con
los nios, las nias y los
adolescentes no pueden afectar su
tranquilidad ni su inters superior.
En los casos de divorcio o
separacin de los padres, los
nios, nias y adolescentes tienen
derecho a las visitas y
convivencia temporal del padre o
la madre con quien no conviva.
En todo caso los desacuerdos
sobre la convivencia se resolvern
preferiblemente de manera
concertada y tendrn en cuenta el
principio del inters superior del
nio, nia o adolescente.
213
 requerimientos para su desarrollo.

ARTCULO 51. LIMITACIN

DEL DERECHO A MANTENER
LA RELACIN PARENTO
FILIAL. El derecho a mantener la
relacin parento filial, slo podr
limitarse o suspenderse de manera
temporal por el Defensor de Familia,
o en forma definitiva por el juez, en
consideracin al inters superior del
nio.

Este proyecto se inscribe claramente en la doctrina de proteccin integral. Avanza en

nuevas concepciones sobre la manera de hacer ciertos los derechos de infancia, en
particular, las condiciones para el ejercicio de los derechos e introduce nuevas
modalidades del derecho de proteccin. Tipologas tales como trabajo infantil, medios e
comunicacin, discapacidad, sustancias alucingenas y otras, han sido tratadas sobre la
base de los trabajos anteriores ya profusamente explicados en la primera edicin de este
libro. Una reflexin final: as como es imprescindible otorgarle a los juveniles un
tratamiento garantista en el fallamiento de los actos definidos como delictivos tambin lo
es el otorgarle a las medidas de proteccin como tales un tratamiento procesal expedito y
breve. De ah la importancia del procedimiento nico con una nica audiencia. En esto el
avance es significativo sobre otras propuestas. Ojal se logre la promulgacin de este
proyecto. Nada le hara ms dao a la infancia y a los jvenes que postergar
indefinidamente la adecuacin legislativa tan anhelada para todos los nios y las nias de
Colombia.

3.2. TEXTO PROYECTO 032 de 2004. Cdigo del Nio

EXPOSICIN DE MOTIVOS AL PROYECTO DE LEY ESTATUTARIA No____ DE 2004

POR MEDIO DE LA CUAL SE EXPIDE LA LEY DE INFANCIA Y ADOLESCENCIA QUE
DEROGA EL DECRETO 2737 DE 1989 CDIGO DEL MENOR

OBJETIVO DEL PROYECTO

El presente proyecto de ley, se propone establecer los principios, las disposiciones sustantivas y procesales,
sealar las autoridades competentes y sus funciones, determinar los mecanismos de exigibilidad, para
garantizar el ejercicio pleno y efectivo de los derechos y garantas y la proteccin integral de los nios, las
nias y los adolescentes.

Porqu la propuesta de reforma?

Porque el mundo, la regin y el pas han avanzado en el reconocimiento de los sujetos, pero sobre todo en el
reconocimiento del nio, nia y adolescente como sujetos de derechos, tal y como lo confirman la
Constitucin Poltica y los instrumentos internacionales ratificados por Colombia en esta materia.
Porque el reconocer a los nios, nias y adolescentes como sujetos de derechos implica una nueva forma de
mirarlos, de incluirlos; una nueva forma de tratarlos, de valorarlos; una nueva forma de plantear las relaciones
adulto nio, nia y adolescente, donde la autoridad es legitima si hay respeto, y el mbito privado se
constituye en escenario de democracia.

214
Porque la norma actual se queda corta, al estar pensada no para todos los nios y nias, sino para una
poblacin especfica, que necesita ser protegida, aquella que se encuentra en situacin irregular .
Porque el Cdigo actual ubica la mayor responsabilidad frente a la infancia en el ICBF y tanto la garanta de
los derechos como la situacin actual de la infancia son responsabilidad compartida de la familia, la sociedad
y el Estado en su conjunto.
Porque la discrecionalidad concedida en la norma actual a las autoridades encargadas de tomar decisiones en
relacin con los nios y nias, resulta muchas veces un elemento que permite, con la mejor intencin,
vulnerar los derechos que pretende proteger.
Porque los nios, las nias y los adolescentes merecen los mejor que todos y todas podamos brindarles.

Una mirada sobre la situacin de la infancia adolescencia en Colombia.

Hablar de sujetos, de derechos, de garantas y responsabilidades, se traduce tambin en realidades. La

poblacin estimada en Colombia para el 2002 fue de 44 millones de habitantes, de la cual 41.5% es menor de
18 aos.
Segn el DANE el 59.8% de la poblacin colombiana tiene necesidades bsicas insatisfechas, es decir,
vive por debajo de la lnea de pobreza. De esta cifra, 9% habita en condicin de miseria, situacin que
afecta con mayor rigor a la poblacin infantil, adolescente y joven del pas.

Las diversas formas de violencia cotidiana afectan de manera grave y sistemtica el desarrollo integral
al cual tienen derecho los nios, nias y adolescentes, mismo que debe ser garantizado por el Estado, la
familia y la sociedad. Mirada la violencia desde la efectividad de los derechos humanos, revisemos
algunas cifras:

En el ao 2002 murieron en forma violenta (homicidio, accidentes de trnsito, suicidio y otros

accidentes) 4.380 nios y nias, un promedio diario de 12. Por otra parte, la tasa nacional de
mortalidad infantil es de 26 por mil nacidos vivos, la que asciende a 90 en el Choco. Dicha tasa es
atribuible a enfermedades prevenibles asociadas a infecciones respiratorias agudas, diarrea y
deficiencias en la atencin del parto y post parto.

Para el ao 2002 el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses INMLyCF- registr
64.979 casos de violencia intrafamiliar, de los cuales 10.337 fueron contra personas menores de 18 aos.
En materia de violencia sexual, la Fiscala General de la Nacin report para el mismo ao 21.180 casos
denunciados con apertura de investigacin, de los cuales el 80% tiene una vctima menor de 18 aos.
Debe anotarse que de acuerdo con las proyecciones del Forensis 2001 del INMLyCF nicamente es
denunciado el 5% de los delitos sexuales ocurridos.

El deterioro de los indicadores en salud afecta de manera particular a la poblacin infantil. Las
enfermedades inmunoprevenibles por ejemplo, muestran la disminucin de cobertura en los programas
ampliados de vacunacin: antisarampin alcanzaba el 94% en 1996 y descendi a 85.5% en 1998;
antipoliomieltica en 1996 tena 93% y en 1998 solo cubri el 73.7%

Por su parte, de acuerdo con la Encuesta de Profamilia (ENDS 2000), aunque la situacin nutricional
de los nios y nias colombianos menores de cinco aos ha mejorado, para el ao 2000, la tasa global de
desnutricin crnica se calcula en 13.5%.

Segn la Fundacin Pas Libre cada da es secuestrado un nio o nia en Colombia, en contra de su derecho
fundamental a la libertad, y ya son registradas muertes de personas menores de 18 aos en cautiverio.

El ICBF calcula que 37% de los menores de edad vinculados a procesos en los Juzgados de Menores y
Promiscuos de Familia por infracciones a la ley penal, estn privados de la libertad sin tener definida su
situacin jurdica hasta por noventa das, es decir estn ubicados con Medida/ Etapa de Observacin (mientras
que para los adultos el Cdigo Penal ordena que su situacin jurdica debe ser resuelta en mximo 8 das- 3
para escucharlos en indagatoria y 5 para resolver) y el 12.5% estn privados de libertad en centros cerrados,
en cumplimiento de una medida judicial.

215
Cerca de 14.000 menores de 18 aos son judicializados cada ao por infracciones a la ley penal, de los cuales
el 30% son privados de su libertad, aplicando criterios ajenos a la gravedad de la conducta cometida, y ms
bien referidos a su situacin econmica y socio-familiar. El 90% de los menores de edad privados de libertad
corresponde a estratos 1 y 2, y el 92% consumen o han consumido SPA.

Al ao son atendidos por el ICBF en medio institucional y familiar sustituto un promedio de 100.000 menores
de edad. De ellos 56.000 como abandonados o en peligro; 25.000 en peligro y 23.000 por causas no
definidas. En promedio anual, solo son declarados formalmente en abandono 4.500, a los cuales solamente a
2.700 (57.5%) se han restablecido su derecho a tener una familia por medio de la adopcin.

Si bien el delito ms denunciado ante la Fiscala General de la Nacin es el de violencia intrafamiliar, llama la
atencin el comportamiento del delito de inasistencia alimentaria como el de segunda ocurrencia en el pas,
con un reporte promedio de 60.000 denuncias al ao, delito que cobra sus mayores vctimas en las mujeres,
las nias y los nios.

Segn la Encuesta de Profamilia (ENDS-2000) y el estudio sobre SSR en zonas marginadas, -la situacin de
mujeres desplazadas (2001)- muestra que el 19% de las jvenes entre 15 y 19 aos que habitan las zonas
urbanas ha tenido un embarazo, cifra que asciende al 30% en reas rurales, marginales y asentamientos de
poblacin desplazada por la violencia.

Segn el actual Gobierno, el 18% de la poblacin en edad escolar no asiste a la escuela, lo que significa que
en Colombia hay cerca de 2.300.000 nios y nias por fuera del sistema educativo, sumado a un ndice de
analfabetismo de 11% en reas urbanas y 30% en zonas rurales.

El estudio ms reciente desarrollado por el DANE con apoyo del Programa IPEC-OIT publicado tan solo hace
unos meses pone de presente una vez ms las intrincadas relaciones entre la escolarizacin y el trabajo
infantil. Esta Encuesta realizada por el DANE en el 2001, report un total de 1.568.000 nios, nias y
adolescentes que ejercan una ocupacin, remunerada o no, en la produccin de bienes y servicios del
mercado. Esta cifra seala la gravedad del fenmeno de la vinculacin laboral de nios, nias y adolescentes
en el nivel nacional.

La misma Encuesta registra 184.000 nios, nias o adolescentes que informaron estar buscando trabajo, si
esta cifra se aade a los que se encontraban trabajando da un total 1.752.000 nios-as entre 5 y 17 aos,
relacionadas directamente con el mercado de trabajo. Cuando se incluyen a quienes se ocupan en el sector
productivo tradicional y a quienes realizan oficios del hogar por ms de quince horas, se alcanza un total de
2.318.531 nios, nias y adolescentes trabajadores, cifra muy cercana a los 2.5 millones que haban sido
reportados hasta 1997, lo cual demuestra que a pesar del esfuerzo del gobierno nacional la situacin se
mantiene.

Sin agotar el tema de las violencias que afectan a la niez, por ltimo es necesario reiterar que las mayores
vctimas del conflicto armado en Colombia son los nios, las nias y los adolescentes, si se tiene en cuenta
que en los ltimos 15 aos han sido desplazados forzosamente por causa de la violencia ms de 1.100.000
personas menores de 18 aos, lo que representa el 53% del total de la poblacin desplazada en el pas. As
mismo, en los ltimos tres aos han sido atendidos por el ICBF en el programa de Atencin a Vctimas de la
Violencia cerca de 1.000 nios, nias y adolescentes que han abandonado las organizaciones armadas al
margen de la ley, menores de edad que reportan la presencia de numerosos grupos de menores de 18 aos en
dichas organizaciones, lo que hace presumir la participacin en el conflicto armado de ms de seis mil nios,
nias y adolescentes.

El panorama expuesto resulta elocuente frente a la necesidad de estructurar respuestas que contribuyan a
resolver desde lo poltico y lo normativo la gravedad de la situacin por la que atraviesa la infancia en
Colombia, lo cual solo es viable a partir de materializar el principio de corresponsabilidad de la familia, la
sociedad y el Estado en la garanta de sus derechos fundamentales y prevalentes.

216
Qu agrega a la norma actual?

Una mirada integral del nio, la nia y el adolescente.

Va ms all de la proteccin al nio en situacin irregular. Aborda las condiciones para el ejercicio de los
derechos desde las polticas pblicas, la prevencin y el restablecimiento de los derechos vulnerados.
Recupera lecciones aprendidas con la norma actual e intenta resolver dificultades reales de su aplicacin.
Frente a la garanta y restablecimiento de los derechos, define con amplia claridad las responsabilidades de la
familia, el estado y la sociedad. Tambin las responsabilidades de los nios, nias y adolescentes.
Realiza un amplio desarrollo e intenta hacer posible y clara la aplicacin de principios hasta ahora inanes
como la corresponsabilidad, el inters superior y la prevalencia de los derechos.
Introduce una mirada desde la perspectiva de gnero.
Intenta definir los lineamientos para el desarrollo de una poltica pblica donde la niez y la adolescencia
constituyan eje central y en torno suyo desarrolla el sistema nacional de infancia, adolescencia y familia.
Llama la atencin a la justicia ordinaria sobre las garantas debidas a los nios, nias y adolescentes cuando
participan en un proceso judicial en calidad de vctimas o testigos.

Qu son los nios, nias y adolescentes?

Importa definir con meridiana claridad quin es el sujeto de esta ley, qu son, quienes son los nios, nias y
adolescentes? Para esta ley son personas titulares de derechos, en tanto que la norma vigente dice que son
objetos de proteccin. En estas dos frases halla cambio radical de concepcin y presencia. Hoy son presencia
activa, con titularidad de derechos, protagonistas de su propia historia. Este el sentido del captulo III donde
se les define como personas. Y cuando hablamos de persona se habla de un sujeto imputable, un actor por
excelencia de la democracia ,(Mara Zambrano) un sujeto titular de derechos y cuando esto se argumenta se
habla entonces de ser sujeto de responsabilidades, que es otra manera de decir que se es sujeto de derechos.

Cuando se habla de derechos, necesariamente se habla de deberes, ello es propio de la lgica que produce la
unidad integral de esta ley, unidad indisoluble entre derecho y responsabilidad, por eso de manera permanente
se habla del ejercicio responsable de derechos en la totalidad del articulado.

ANLISIS DEL PROYECTO

Marco jurdico internacional y nacional

El Derecho de los Nios y las Nias est contenido en las normas constitucionales que consagran sus principios,
garantas, derechos y deberes; en las normas y principios consignados en los tratados, declaraciones y convenios
internacionales relativos a los menores; en las leyes y en los principios y reglas de la jurisprudencia constitucional
que definen el alcance y contenido de ellas.
El Derecho Internacional de los Nios y las Nias, aplicable en Colombia, est principalmente consagrado:
En las normas generales de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, adoptada y proclamada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolucin 217 A (III), de 10 de diciembre de 1948; en la
Declaracin de los Derechos del Nio, proclamada por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones
Unidas el 20 de Noviembre de 1959; en la Convencin sobre el Consentimiento para el Matrimonio, la edad
mnima para contraer matrimonio y el registro de los matrimonios, del 10 de diciembre de 1962, abierta a la firma
y ratificacin por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolucin 1763 A (XVII) del 7 de
Noviembre de 1962; en la Recomendacin sobre el Consentimiento para el Matrimonio, la edad mnima para
contraer matrimonio y el registro de los matrimonios (Resolucin 2018 (XX) de la Asamblea General, de 10 de
noviembre de 1965).
En la Declaracin sobre el fomento entre la Juventud de los Ideales de Paz, Respeto Mutuo y Comprensin entre
los Pueblos, proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 7 de diciembre de 1965 -Resolucin
2037 (XX)-; en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, adoptado y abierto a la firma, ratificacin
y adhesin por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas en su Resolucin 2200 (XXI), de
16 de diciembre de 1966.
En el Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, adoptado y abierto a la firma,
ratificacin y adhesin por la Asamblea General en su resolucin 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966; en
el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, adoptado y abierto a la firma, ratificacin y

217
adhesin por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas en su Resolucin 2200 (XXI), de
16 de diciembre de 1966.
En la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, "Pacto de San Jos de Costa Rica", firmado en San Jos,
Costa Rica, el 22 de noviembre de 1969; en la Declaracin de los Derechos del Retrasado Mental, proclamada por
la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas el 20 de diciembre de 1971; en la Declaracin
sobre la Proteccin de la Mujer y del Nio en estados de emergencia o de conflicto armado, proclamada por la
Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas el 14 de diciembre de 1974 Resolucin 3318
(XXIX).
En la Declaracin de los Derechos de los Impedidos, proclamada por la Asamblea General de la Organizacin de
las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1975; en las Normas especiales de los Protocolos Adicionales a los
Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativos a la proteccin de las vctimas en los conflictos armados;
en la Declaracin sobre los principios sociales y jurdicos relativos a la proteccin y el bienestar de los nios, con
particular referencia a la adopcin y la colocacin en hogares de guarda, en los planos nacional e internacional,
adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 3 de diciembre de 1986 (resolucin 41/85).
En la Convencin Interamericana sobre restitucin internacional de menores, suscrita en Montevideo, el 15 de
julio de 1989, en la Cuarta Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional Privado; en la
Convencin Internacional sobre obligaciones alimentarias, suscrita en Montevideo, el 15 de julio de 1989; en la
Convencin sobre los Derechos del Nio, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas del 20 de
noviembre de 1989; en el Convenio sobre aspectos civiles del secuestro internacional de nios, suscrita en La
Haya el 25 de octubre de 1980; en la Convencin Interamericana para Prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra la mujer, suscrita en Beln do Par, Brasil, el 9 de junio de 1994; en el Convenio relativo a la Proteccin
del Nio y a la Cooperacin en materia de Adopcin Internacional, suscrito en La Haya el 29 de mayo de 1993.

Igualmente, est contenido en las siguientes normas especiales referidas a asuntos laborales:

La Convencin que fija la edad mnima para admitir nios en labores industriales, adoptada por la Conferencia
Internacional del Trabajo reunida en Washington el 28 de noviembre de 1919; la Convencin que fija la edad
mnima de admisin de los nios en el trabajo martimo, adoptada por la Conferencia Internacional del Trabajo
durante las sesiones celebradas en Gnova el 9 de julio de 1920; la Convencin relativa a la edad mnima de
admisin de los nios en el trabajo agrcola, adoptada el 16 de noviembre de 1921 por la Conferencia
Internacional del Trabajo, durante las reuniones que celebr en Ginebra del 25 de octubre al 19 de noviembre de
1921; la Convencin que fija la edad mnima de admisin de los jvenes al trabajo en calidad de fogoneros
martimos, adoptada el 11 de noviembre de 1921 por la Conferencia General del Trabajo, durante las sesiones que
celebr en Ginebra del 25 de octubre al 19 de noviembre del mismo ao y el Convenio No. 104 relativo a la
abolicin de las sanciones penales por incumplimiento del contrato de trabajo por parte de los trabajadores
indgenas, adoptado el 1 de junio de 1954 por la Conferencia General de la Organizacin Internacional del
Trabajo en su trigsima octava reunin. Los Convenios Nmero 138 y182 de la OIT relativos a la edad mnima
de admisin al empleo del 26 de junio de 1973, y alas peores formas de trabajo infantil, incorporados al derecho
interno.

As mismo, en las normas especiales de asuntos penales, encontramos:

Las reglas mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores recomendadas para
su adopcin por el Sptimo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del
Delincuente, celebrado en Miln del 26 de agosto al 6 de septiembre de 1985 y adoptadas por la Asamblea
General de las Naciones Unidas en su Resolucin 40/33, del 29 de noviembre de 1989; en las Reglas de las
Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de libertad, Resolucin 45/113 y en las Directrices
de las Naciones Unidas para la Prevencin de la Delincuencia Juvenil, Directrices de Riad.

En cuanto a la legislacin interna, es preciso destacar lo siguiente:

La proteccin de la niez en Colombia al igual que en muchos pases del mundo, ha pasado por diferentes
concepciones y en consecuencia, tipos de legislaciones y acciones. En 1920 la Ley 98 crea los primeros
juzgados y casas de reforma y correccin para menores. Posteriormente por medio de la Ley 83 de 1946,
Orgnica de la Defensa del Nio, se determina que en cada capital de departamento habra un juez de menores
quien conocera privativamente y en una sola instancia de las infracciones penales en que incurrieran los

218
menores de 18 aos o que se hallaran en estado de abandono o peligro moral o fsico sealando las medidas
de proteccin aplicables y creando la figura del promotor curador de menores. La Ley 45 de 1936 establece
normas sobre filiacin.
El Decreto 1818 de 1964 estructur la proteccin y asign a los defensores de familia las infracciones de
menores de 12 aos y al juez de menores las de los menores entre 12 y 18 aos. La Ley 75 de 1968, conocida
como la Ley de la Paternidad Responsable crea el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar como
organismo encargado de proveer la proteccin del nio.
La Ley 17 de 1973 dicta normas para reprimir las conductas relacionadas con drogas y extiende proteccin
cuando se trata de menores. La ley 27 de 1994 dicta normas sobre la creacin y sostenimiento de centros de
atencin integral al preescolar, hijos de empleados y trabajadores de los sectores pblico y privado.
El Decreto 2820 de 1974 otorga iguales derechos y obligaciones a mujeres y varones y establece la
responsabilidad solidaria de los padres sobre los menores que habiten en la misma casa, y trata lo referente a
las personas incapaces de celebrar negocias, el ejercicio de la patria potestad, a la administracin de bienes de
los hijos, su representacin judicial, tutela o curadura legtima e interdiccin cuando el hijo sufra de
incapacidad mental grave permanente.
La Ley 1 de 1976 establece el divorcio en matrimonio civil y regula la separacin de cuerpos, con
consecuencias directas en la vida de los nios. La Ley 27 de 1977 establece la mayora de edad a los 18 aos
y la Ley 7 de 1979 formula principios fundamentales para la proteccin de la niez, establece el Sistema
Nacional de Bienestar Familiar y reorganiza el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.
La Ley 29 de 1982 acaba con la discriminacin entre hijos legtimos, extramatrimoniales y adoptivos,
igualndolos en cuanto a derechos herenciales.
En 1986 a travs de la Ley 30 se adopta el Estatuto Nacional de Estupefacientes el cual cobija a la poblacin
infantil.
El Decreto 2272 de 1989 crea la Jurisdiccin de Familia y en el mismo ao por medio del Decreto Ley 2737
se expide el Cdigo del Menor, retomando muchas de las disposiciones anteriores y concentrando la
legislacin en materia de salud, educacin, adopcin, trabajo, asistencia social y reeducacin del nio.
Simultneamente la Asamblea General de Naciones Unidas adopta la Convencin Internacional de los
Derechos del Nio ratificada por Colombia mediante la Ley 12 de 1991.
La Ley 23 de 1991 dispone la conciliacin sobre custodia, cuidado personal, visitas, proteccin legal de
menores y alimentos ante el defensor de familia previo cualquier proceso judicial. El Decreto 2651 del mismo
ao, dispuso sobre la liquidacin de sucesiones y sociedades conyugales donde hubiere menores o incapaces.
En 1991 se expide la nueva Constitucin Poltica, la cual consagr como prevalentes los derechos de los nios
y seal al Estado, la sociedad y la familia como responsables directos de stos, establece la proteccin
integral y recoge plenamente la filosofa y el marco doctrinario de la Convencin Internacional de los
Derechos del Nio.
La Ley 25 de 1992 regula obligaciones alimentarias, cuidado personal de los hijos y rgimen de visitas. La
Ley 82 de 1993 establece los mecanismos de apoyo especial a la mujer cabeza de familia y en el mismo ao la
Ley 48 reglamenta el servicio militar el reclutamiento y Movilizacin.
La ley 100 de 1993, crea el Sistema de Seguridad Social y consagra normas especiales para menores en la
materia.
En 1994 se expide la Ley 115, Ley General de Educacin. En el mismo ao la Ley 124 prohbe el expendio de
bebidas embriagantes a menores de edad y el Decreto 1108 dispone sobre el porte y consumo de
estupefacientes que tambin cobija a los nios.
Mediante la Ley 188 de 1995 se expide el Plan Nacional de Desarrollo (Salto Social) en el cual se amplan las
oportunidades de proteccin a la niez y a los menores en situacin irregular.
En 1996 se aprueba el Convenio de la Haya, relativo a la proteccin del nio y a la cooperacin en materia de
adopcin internacional por medio de la Ley 265. Se expide igualmente la Ley 311 por medio de la cual se
crea el Registro Nacional de Proteccin Familiar. La Ley 264 establece normas especiales de proteccin
contra la violencia intrafamiliar.
El Decreto 2250 de 1996 reglamenta la expedicin de pasaporte a menores de edad y mediante el Decreto
1974 de 1996 se crea el Comit Interinstitucional para la Lucha contra el Trfico de Mujeres, Nias y Nios.
Finalmente la Ley 360 de 1997 penaliza la pornografa infantil y aumenta el rgimen de penas para los delitos
sexuales sin excarcelacin.
La ley 294 de 1996 reformada por la ley 575 de 2000 y su decreto reglamentario 652 de 2001, sobre
violencia intrafamiliar.

219
Ley 599 de 2000, Cdigo Penal, revisa y fortalece tipos penales contra la autonoma personal, la libertad,
integridad y formacin sexuales y la familia.
Ley 679 de 2001 y su reglamentario 1524 de 2002, por medio de la cual se expide un estatuto para prevenir y
contra arrestar la explotacin, la pornografa y el turismo sexual.
Ley 747 de 2002 por medio de la cual rehacen unas reformas y adiciones al Cdigo Penal (Ley 599 de 2000),
se crea el tipo penal de trata de personas y se dictan otras disposiciones.

El anterior recuento normativo permite inferir que en el pas en la ltima dcada, se han presentado mltiples
propuestas tendientes a propiciar la proteccin de los nios y nias y mejorar sus condiciones de vida. Esta
saludable proliferacin de iniciativas legislativas demuestra el inters del legislador por los derechos de la
niez; sin embargo, tambin ha generado un fraccionamiento del sistema de proteccin y hace que el cuerpo
valorativo sufra distorsiones en su interpretacin y aplicacin, con consecuencias materiales en la vida de la
poblacin infantil y adolescente, motivo por el cual se hace necesario unificar no slo los instrumentos
institucionales y legales sino el marco filosfico por el cual se debe orientar el derecho en materia de infancia
y adolescencia.

Fundamentos constitucionales

La Constitucin Poltica de 1991, al definir a Colombia como un Estado Social de Derecho, propende por una
nueva orientacin que supera la situacin irregular, estableciendo los nuevos rumbos programticos en el
mbito jurdico, poltico, social e institucional en materia de niez y adolescencia.

El cambio produjo en el derecho de niez transformaciones cuantitativas y cualitativas, con la prdida de la

importancia sacramental del texto legal y una mayor preocupacin por la justicia material y por el logro de
soluciones que consulten la especificidad de los hechos que involucren directa o indirectamente a los nios,
las nias ya los adolescentes. As, los fines de la ley y del Estado no son otros que servir a la persona y al
inters general; no hay mejor defensa del inters general que la proteccin integral de los nios, nias y
adolescentes.

Bajo esta ptica, considera la doctrina constitucional que esta especial proteccin, que abarca a la infancia
ms la prevalencia de los derechos de los nios y las nias, hace que stos tengan la exaltacin y tratamiento
jurdico debido, dado el inters general que, al recaer sobre ellos y ellas, se hace superior y, por tanto,
incondicional e inaplazable.

Lo anterior se traduce en el ineludible deber del Estado y de la sociedad de respetar, en primer trmino, dicha
prevalencia, y de actuar de manera inmediata. Si los derechos de los nios y nias son prevalentes, el deber
del Estado de asistencia y proteccin a la infancia, tambin lo es.

En este orden de ideas, no pueden alegarse otras obligaciones que dilaten la eficacia del Estado y de la
sociedad hacia la proteccin de las personas menores de 18 aos, porque el deber hacia stos prevalece sobre
cualquiera otra consideracin social, poltica, jurdica o econmica. Se encuentra en situacin irregular quien
contraviene la ley, quien abandona y maltrata al nio, nia o adolescente.

Como puede apreciarse, la Constitucin Poltica de 1991, al incorporar en su texto los derechos y las garantas
de la Convencin Internacional de los Derechos del Nio, trasciende los lmites de la proteccin institucional
y subsidiaria del Estado y los lmites del derecho como norma. Lo primero, cuando reconoce la particular
situacin sociojurdica de todos los nios, nias y adolescentes, elevndolos a la condicin de ciudadanos y
ciudadanas, pues parte de la concepcin del sujeto social y no del sujeto ideal; por tanto, protege a los nios,
nias y adolescentes en su dignidad y autonoma, no en el abstracto, sino en sus relaciones materiales
concretas. Lo segundo, cuando reivindica la filosofa y el espritu de la Convencin, que no es otro que la
Proteccin Integral.

As las cosas, si en derecho no se puede contravenir la norma, con mayor razn no nos est permitido, al
Estado y a la sociedad, transgredir los principios y valores sobre los cuales est cimentado el conjunto jurdico
y a cuyos fines apunta.

220
Los presupuestos filosficos de la Proteccin Integral van dirigidos en tres direcciones: la posibilidad, la
igualdad y la racionalidad. Todos descentralizan el enfoque sobre el nio, la nia y el adolescente,
como un actor pasivo, como un paciente de la intervencin del Estado, de las instituciones, de las
disciplinas cientficas.

La Proteccin Integral consiste en algo ms que la fijacin de los derechos fundamentales. Trasciende
inclusive el conjunto de derechos inherentes y necesarios para garantizar el desarrollo del ser en
formacin. No se trata de limitarse por la va negativa: evitar o castigar la violacin de unos derechos,
sino de la va proactiva - hacer cosas en favor de los nios, nias y adolescentes.

La igualdad decretada en la ley debe ser conquistada en la vida, porque en caso contrario se puede
convertir en una conducta, tanto estatal como social, atravesada por un evidente cinismo. La igualdad
ms que un decreto es una tarea y supone participacin.

El principio constitucional de participacin legitima la propuesta que ha sido discutida a lo largo de diez aos
en todo el territorio y con todos los sectores. La participacin significa no slo la construccin de la ley sino
participacin en su gestin y desarrollo, en el proceso poltico para hacerla eficaz.

Los derechos de los nios, nias y adolescentes, se convierten en un frente estratgico de lucha por la
emancipacin de toda la sociedad y por la vigencia de los derechos humanos. La propuesta es un proyecto de
sociedad.

La lucha por el cambio y por la aplicacin de la ley, significa adems de llevar adelante el proceso formal de
los enunciados normativos, construir instrumentos adecuados de transformacin social.

El principio de la racionalidad implica pensar por s mismo, pensar en el lugar del otro y ser
consecuente. Lejos del individualismo, se requiere saberse capaz de hacerlo y consecuentemente
admitir que el Otro, el nio, la nia y el adolescente, tambin lo es y asentir la participacin de otra
razn, y por supuesto tener la disponibilidad a la rectificacin y al cambio.

No basta con reconocer la existencia del nio, la nia y el adolescente, son necesarias unas condiciones
materiales y espirituales que garanticen su cualidad indisoluble: la dignidad, que le permite ejercer su
capacidad interlocutora como persona en el seno de la comunidad. Arrebatarle al menor de edad esta
posibilidad de ser un fin en s mismo es contraria a la idea de justicia que inspira el ordenamiento
constitucional, es quitarle su condicin tica, es reducirlo a la condicin de objeto de una voluntad
pblica o privada, es impedirle el apasionante ejercicio de aprender sobre lo mas radicalmente
humano, sobre lo bueno y lo malo, sobre el sentido de su existencia.

Por primera vez en la historia del constitucionalismo nacional, la dignidad de la persona- nio, nia,
adolescente, no puede ser manipulada por el Estado ni por la sociedad en la bsqueda de fines
trascendentales y transpersonalistas. La plena eficacia de los derechos fundamentales de las personas
todas ellas es un lmite para la actuacin estatal, no importa cuan plausibles sean los fines por l
perseguidos.

Adems, ya no hay un slo modelo de virtud. El derecho al libre desarrollo de la personalidad, entre
otros, lleva a que no sea el Estado, ni una iglesia, ni la sociedad misma la encargada de fijar las metas y
valores, ahora es cada quien el llamado a elegir el parmetro de perfeccin moral al cual ajustar su
comportamiento en las relaciones de la vida.

El pluralismo reclama la tolerancia con quien es distinto, todas las sabiduras y todos los modelos de
virtud, inclusive el del nio, la nia y el adolescente, han de contribuir a la convivencia pacfica de
quienes fueron iniciados en las primeras y profesan los segundos.

Sin embargo, a ms del marco general de derechos, deberes, libertades y garantas para todos, el
constituyente consagr regmenes personales basados en la edad y el papel que la persona cumple

221
dentro de la organizacin familiar. La proteccin especialsima que debe otorgarse al nio y la nia,
hasta que cumple su primer ao, extendida al perodo de su gestacin, procuran garantizar el
desarrollo biolgico y psicomotrIz necesario para que, una vez se empiece a desarrollar el habla, el
pequeo pueda manifestar su opinin y preferencias con las que participa en la creacin de las reglas
de la convivencia pacfica en el seno familiar.

En el mbito de autonoma, lo manifestado por el nio, la nia y el adolescente, debe tener creciente
poder para determinar el contenido de las normas que le afectan, puesto que en la infancia debe ser
preparado para asumir la participacin a la que es llamado en los organismos privados y pblicos
encargados de su educacin. Tal concepcin reclama una nueva orientacin a la tradicional figura de la
Patria Potestad, entendida dentro del contexto constitucional y de la proteccin integral como un
conjunto no slo de derechos sino tambin de deberes de los padres en relacin con sus hijos. La
Autoridad Parental conjuga los dos elementos centrales de la dignidad en la Carta Magna: la libertad y
la autoridad.

As, la mayora de edad y la plena participacin ciudadana harn posible una convivencia basada en el
reconocimiento y respeto del Otro - Otra.

Como estrategia de accin a favor de los nios, las nias y adolescentes, la Proteccin Integral contiene
un concepto implcito de justicia, que exige al mismo tiempo algunas tareas: proteger la igualdad de
derechos, las libertades de los individuos y buscar el bien de la persona-nio, nia, adolescente y de la
comunidad a la que pertenece; en otras palabras, un plan de desarrollo que no se detenga en subsanar
desde las medidas de proteccin, el resultado de la vulneracin de los derechos, sino que
preventivamente responda y garantice su ejercicio pleno por parte de los nios, las nias y los
adolescentes.

En la administracin pblica los cambios introducidos por la Carta Poltica exigen fundamentalmente:

Un funcionario/a encargado/a de hacer efectivos los derechos de la persona y su supremaca, a travs de los
desarrollos legales, inaplicando las leyes que sean contrarias a la Constitucin o que restrinjan o desconozcan
los derechos inalienables del sujeto, y creando las reglas que se requieran para aplicar directamente la
Constitucin cuando el legislador no hubiere desarrollado suficientemente el estatuto superior.

Un Estado con la obligacin de garantizar a todos y todas, igual acceso a la prestacin de los servicios.

Un administrador/ra de justicia que acte como servidor/a pblico/a en la direccin de un proceso de creacin
colectiva de nuevas formas jurdicas, como rbitro y garante de las reglas de juego bajo las cuales actan
todos los participantes e intervinientes.

Un juez que debe garantizar la efectividad de los derechos sustantivos a pesar de los formalismos.

Los derechos del nio, la nia y el adolescente en la jurisprudencia

El aporte de la jurisprudencia colombiana ha sido significativo para definir los principios fundamentales relativos
a los nios, las nias y los adolescentes y precisar su contenido y alcance.

Lo que justifica el reconocimiento al nio, la nia y adolescente, de derechos fundamentales distintos y

adicionales a los consagrados para las personas en general, y lo que lleva a concluir que cuando los derechos de
stos, se vean involucrados en un caso especfico, es su particular estado de desarrollo y formacin.

En todo caso, la prevalencia constitucional de los derechos del nio, la nia y adolescente, dispone que al
garantizar o restringir un derecho, se debe en lo posible, evitar el sacrificio de los dems derechos, procurando
precaver incluso las situaciones de conflicto.

222
La jurisprudencia ha establecido que ante la necesidad especfica de proteccin y asistencia del nio, la nia y
adolescente, subsumible en un derecho, reconocido por el ordenamiento jurdico, los conflictos generados frente a
otros derechos y que no pudieren resolverse de otro modo que apelando a la jerarquizacin de los intereses, sern
decididos segn lo ordena el mismo Constituyente dando prelacin a los derechos de los primeros (CP art. 44).

La especial calidad del nio, la nia y adolescente, como sujeto privilegiado de la sociedad se proyecta en esta
particular regla de prioridad que modula los mbitos de los restantes derechos, a partir de la exigencia y condicin
de que los suyos sean satisfechos o respetados en primer lugar. La ordenacin que se establece a partir de esta
regla no conduce indefectiblemente a reducir y erosionar los espacios asignados a los diferentes derechos.

Cada miembro de la sociedad como titular de derechos debe conjugar en el ejercicio de su propia libertad, tanto
sus propias exigencias y necesidades como las de la sociedad que singularizan al nio, la nia y adolescente, como
sujeto merecedor de proteccin. De este modo, los derechos, en general, deben en su ncleo esencial, ser
expresin de un cierto equilibrio o ajuste entre estos diferentes imperativos.

Cuando se dice que los derechos del nio, la nia y adolescente, estn primero que los derechos de los dems y
que cualquier persona puede exigir su cumplimiento, se est por primera vez reconociendo el derecho de los
vecinos a protegerlos en su comunidad, denunciando discreta o abiertamente esa enorme cantidad de casos de
maltrato y abuso que se escuchan y se ven an sin quererlo, y que hoy no se pueden evitar porque sus
derechos no han sido reconocidos o priorizados o apropiados.

En tratndose de los nios, el amor, la educacin, la comprensin y la rehabilitacin debern prevalecer

siempre sobre los principios e instrumentos preventivos, resocializadores.

La opinin del nio, la nia y adolescente, en cuanto sea libre y espontnea y est exenta de vicios en su
consentimiento, constituye un instrumento apropiado e invaluable en la adopcin de la respectiva decisin,
ms an, si se adecua al mantenimiento de las condiciones favorables de que viene disfrutando. Resulta
inconcebible que se pueda coaccionar al nio, la nia y adolescente ,mediante la aplicacin rgida e implacable
de la ley.

Por su parte, la Corte ha reiterado que el derecho a la tutela de la salud, esto es, a su proteccin y recuperacin,
tiene carcter prevalente en relacin con los nios, nias y adolescentes, dentro de la obligacin estatal de prestar
el servicio de salud. En otros trminos, que la salud de stos como derecho fundamental prevalece sobre los
derechos de los dems y debe ser protegido no slo por el Estado sino tambin por la familia y la sociedad.

El principio de proteccin por parte del Estado, la familia y la sociedad fue consagrado por primera vez en la
Declaracin de Ginebra de 1924 sobre Derechos del nio, en la Declaracin Universal de Derechos Humanos y en
el principio 2 de la Declaracin de los Derechos del Nio de 1959.

Una de las tareas inmediatas es la de constitucionalizar la legislacin de menores de edad y abolir

instituciones que responden a una ya superada visin del tratamiento de sus problemas.

La proteccin integral de los nios, nias y adolescentes y la prevalencia de sus derechos - consagradas
ambas en la Constitucin de 1991- encarnan valores y principios que deben presidir tanto la interpretacin y
aplicacin de todas las normas de justicia relativas a stos, como la promocin de polticas y la realizacin de
acciones concretas que aseguren su bienestar.

Dichas asistencia y proteccin, corresponden en primer trmino a la familia, como ncleo esencial de la
humana convivencia; pero corresponden tambin a la sociedad, en general, y al Estado, en particular, como
ente rector de aquella cuando est organizada poltica y jurdicamente.

No basta con el deber de asistencia, porque la Constitucin obliga al Estado, a la sociedad y a la familia
tambin a proteger al nio, la nia y adolescente. Esta proteccin implica realizar las acciones de amparo,
favorecimiento y defensa de sus derechos.

223
El principio del inters superior consagrado expresamente en la Declaracin de los Derechos del Nio de
1959 y en la Convencin Internacional sobre Derechos del Nio de 1989.

Sobre su contenido y alcance, la jurisprudencia constitucional ha indicado que el denominado inters superior es
un concepto de suma importancia que transform sustancialmente el enfoque tradicional que informaba el
tratamiento de los menores de edad. En el pasado, el nio era considerado menos que los dems y, por
consiguiente, su intervencin y participacin, en la vida jurdica (salvo algunos actos en que poda intervenir
mediante representante) y, en la gran mayora de situaciones que lo afectaban, prcticamente era inexistente o
muy reducida.

La ms especializada doctrina constitucional coincide en sealar que el inters superior del nio, se
caracteriza por ser: (1) real, en cuanto se relaciona con sus particulares necesidades y con sus especiales
aptitudes fsicas y sicolgicas; (2) independiente del criterio arbitrario de los dems y, por tanto, su existencia
y proteccin no dependen de la voluntad o capricho de los padres, en tanto se trata de intereses jurdicamente
autnomos; (3) un concepto relacional, pues la garanta de su proteccin se predica frente a la existencia de
intereses en conflicto cuyo ejercicio de ponderacin debe ser guiado por la proteccin de los derechos del
nio; (4) la garanta de un inters jurdico supremo consistente en el desarrollo integral y sano de su
personalidad.

El inters jurdico del nio, la nia y adolescente, se manifiesta como aquella utilidad jurdica que es otorgada
a un menor de edad con el fin de darle un tratamiento preferencial. Su naturaleza jurdica est integrada por
elementos que de manera alguna pueden desconocerse. Estos elementos constituyen un concepto de
aplicacin superior que establece elementos de coercibilidad y obligatoriedad de estricto cumplimiento o
acatamiento por todos y todas.

La dignidad humana es un principio fundante del Estado (CP art.1).

La jurisprudencia seala que la dignidad tiene valor absoluto no susceptible de ser limitado bajo ninguna
circunstancia, lo que s ocurre con derechos que necesariamente deben coexistir con otros y admiten variadas
restricciones.

El respeto a la dignidad humana no slo es una declaracin tica sino una norma jurdica de carcter vinculante
para todas las autoridades (C.P. artculo 1.). Su acatamiento debe inspirar a todas las actuaciones del Estado. Por
lo tanto la dignidad del ser humano constituye razn de ser, principio y fin ltimo de la organizacin estatal.

El nio, la nia y adolescente, es un fin en s mismo. Su dignidad depende de la posibilidad de

autodeterminarse (CP art. 16). Las autoridades estn precisamente instituidas para proteger a todos y todas en
su vida, entendida en un sentido amplio como vida plena.

Cuando la Constitucin Colombiana habla de la efectividad de los derechos se refiere al concepto de eficacia en
sentido estricto, esto es, al hecho de que las normas determinen la conducta ciudadana por ellas prescrita y,
adems, logren la realizacin de sus objetivos, es decir, realicen sus contenidos materiales y su sentido axiolgico.

La dignidad es un atributo del nio, la nia y adolescente, y en cuanto tal, todos y todas tienen derecho a que
sean tratados conforme a esa dimensin especficamente humana. Como bien lo ha afirmado la Corte, Ms
que derecho en s mismo, la dignidad es el presupuesto esencial de la consagracin y efectividad del entero
sistema de derechos y garantas contempladas en la Constitucin.

Al nio la nia y adolescente, se le debe prestar solidaridad, segn se infiere del inciso 2 del artculo 44 de la
Constitucin Poltica. La solidaridad social tambin es un principio fundante del Estado Social de Derecho, o lo
que es lo mismo, es inherente al Estado Social de Derecho. 1, 2, 95-2 y Prembulo de la C.P.

Asegura la Corte que el trmino social, ahora agregado a la clsica frmula del Estado de Derecho, no debe
ser entendido como una simple muletilla retrica que proporciona un elegante toque de filantropa a la idea
tradicional del derecho y del Estado. Hay un salto cualitativo cuando la seguridad jurdica ya no es el centro de

224
gravedad de las instituciones sino que se ve desplazada por el valor de la justicia como realidad social. Es la
superacin del discurso por lo pragmtico. Y, dentro de este contexto se puede afirmar que el Estado Social de
Derecho hunde sus races en el principio de solidaridad.

La estructura del Proyecto desde sus componentes

En el anlisis del Proyecto encontramos tres componentes tratados en cada uno de sus libros y captulos y que
contiene desde el inicio hasta el final el desarrollo desde la perspectiva de derechos: Disposiciones generales
o definiciones, Destinatarios y Co- responsables

La primera parte rene las disposiciones generales que se constituyen en el punto de partida, que no es otro
que la consideracin del contexto nacional e internacional que rene las fuentes de las cuales proviene. A
nivel nacional la Carta Poltica y a nivel internacional los tratados y convenios ratificados. Todo ello reunido
en el art. 1 que contempla la finalidad de la ley.

Hay unos destinatarios o beneficiarios de la ley, los nios, nias, adolescentes y la familia. Y hay unos
responsables que son los tres actores: la familia, el estado y la sociedad.

De otra parte, es necesario tener presente que la Perspectiva de derechos, es un proceso que se inicia con el
reconocimiento expreso de los derechos como tipos jurdicos, de lo que se desprende la responsabilidad de su
forma de ejercerlos, como se van a restablecer, y como asumen su responsabilidad los actores comprometidos
en garantizar esos derechos frente a los nios, las nias y los adolescentes, la familia, el estado y la sociedad.

Otro eje importante de la ley es el campo de aplicacin, que se sobre entiende ser nacional y de total
cobertura territorial, con precisiones sobre el papel de los entes territoriales.

2.4.1 Principios generales:

Los principios generales y axiales de la propuesta, recogen el horizonte conceptual y dogmtico de los nios,
nias y adolescentes.

Esta ley cambia totalmente la visin de las polticas y la gestin de los actores y por ende la visin que se
tena de los nios, nias y adolescentes. Expresa la que debe ser una cultura que maneja la relacin entre
beneficiarios y responsables, a travs de principios que imponen la obligacin de un trabajo nuevo, que
implica modificar radicalmente la forma como es asumida la gestin pblica en todo orden (ejecutivo,
legislativo y judicial) respecto de los nios, nias y adolescentes.

Nios, nias y adolescentes no son sujetos aislados como lo establece la legislacin actual, que los mira como
problema y no como espacio de realizacin. Antes la familia solo era vista como la responsable de todos los
males que los nios, nias y adolescentes padecieran. En esta ley, los nios, nias y adolescentes no pueden
ser vistos sin su contexto, la familia, que acoge y forma sin obstaculizar el ejercicio de sus derechos, por ello
contempla numerosas orientaciones relacionadas con la familia como contexto, respondiendo a las exigencias
contenidas en el art. 44 de la Carta Poltica.

Los Ejes de la ley:

Enfoque de derechos y proteccin integral

Restablecimiento y restitucin de derechos

2.4.2 Enfoque de Derechos y proteccin integral:

Contempla el enfoque, la necesidad de revisar las condiciones para el ejercicio de derechos. Se desarrolla
entonces un libro que constituye una gran innovacin de esta ley, porque la legislacin vigente contempla la
proteccin pero no existe norma alguna que garantice el ejercicio de derechos para los nios, nias y

225
adolescentes del pas. Y este libro desarrolla el principio de corresponsabilidad y establece obligaciones que
tienen el estado, la sociedad y la familia para que los nios, nias y adolescentes puedan ejercerlos.

La propuesta se ocupa de la prevencin, este libro se convierte en el ncleo por excelencia de la misma,
porque en la medida en que se garantizan los derechos, la vulneracin a estos disminuir, pasando entonces de
la situacin general de proteccin a la situacin particular que se constituye en las condiciones necesarias para
ejercer los derechos. Haciendo entonces de la vulneracin a estos, la excepcin.

Este titulo se dirige entonces a concentrar lo que es propio del accionar de las autoridades competentes para el
restablecimiento de derechos. Tambin all hay perspectiva de derechos, lo que hace superada la situacin
irregular, que miraba al nio, nia o adolescente como problema o puro objeto de proteccin.

La norma actual No mira cuando son vulnerados los derechos y que se debe hacer para restablecerlos, es aqu
donde realmente se cambia el proceder. la gestin de la autoridad competente no es solo tomar medidas de
proteccin, hoy tiene otros ingredientes, asume tambin una tarea pedaggica que busca restablecer los
derechos, reparar el dao, de no ser as los vulnerara. (por ejemplo la institucionalizacin es procedente
siempre? Viola derechos siendo medida de proteccin?)

Visto as, ningn autor, hoy, bajo la gida de esta ley, podra tomar decisiones si antes no verifica si est o no
restableciendo derechos. La pedagoga nos dice que estamos frente a un proceso de cambio cultural, y cuando
una sociedad cambia, todas sus expresiones institucionales deben contribuir a ello, cada paso de su accionar y
cada una de sus decisiones deben estar encaminadas a formar una nueva cultura, por esta razn se le otorga al
procedimiento judicial o administrativo el lugar que le corresponde: es un instrumento para generar cultura,
pero no es un valor en s mismo, debe ser eficaz, pronto, con decisiones que en verdad solucionen el problema
y no abran puertas a otros mas grandes, una decisin no puede ser fuente generadora de mas problemas, por lo
tanto hay que asegurar la eficacia para el restablecimiento de los derechos, la cual est plasmada en un
procedimiento nico, que adems de una delimitacin de funciones, entre autoridades, que genera trabajo
conjunto y eficaz, busca que no haya duplicidad entre ellos.

La propuesta plantea desde los derechos de la niez y la adolescencia, un marco de referencia para el
desarrollo; y la Proteccin Integral, como el sistema de relaciones sociales, culturales, familiares, jurdicas y
polticas, orientadas a garantizar el desarrollo armnico e integral del sujeto menor de edad, a partir de la
efectividad de sus derechos. En consecuencia da alcance a principios fundamentales o ejes transversales de
todo la ley, tales como: la Corresponsabilidad, implcito en la totalidad del articulado, la perspectiva de
gnero, enunciada y desarrollada en la totalidad de la ley; el principio de responsabilidad de los nios, antes
mencionado, la proteccin integral, el inters superior, la prevalencia de derechos, que aparecen como motivo
inspirador y que aqu marcan la diferencia con la legislacin actual.

Estos ejes transversales deben estar determinados taxativamente, fijando su alcance, situndolos en el marco
de un estado social de derecho que busca dejar de violentar los derechos de los nios, nias y adolescentes.
Porqu se miraron como ejes transversales? Para evidenciarlos, dado que realmente atraviesan la cultura
social, familiar e institucional; se convierten entonces en elementos permanentes a lo largo de la ley.
Veamos:

El reconocimiento del nio, nia y adolescente como sujetos de derechos: Ser sujeto quiere decir poseer los
atributos fundamentales de la libertad de la responsabilidad, de la dignidad y la autonoma como
patrimonio inalienable; ser sujeto titular de los derechos expresados desde el punto de vista individual,
social y poltico. La propuesta reconoce y protege esa titularidad, asegura los espacios de ejercicio,
establece los mecanismos y procedimientos de proteccin y garantiza su formacin como sujeto
democrtico responsable en el ejercicio de sus derechos.
La perspectiva de gnero: entendida como categora de anlisis que mira las diferencias sociales,
biolgicas, psicolgicas y ambientales, en las relaciones entre los sujetos, segn el sexo, la edad y el rol
que desempean en el grupo familiar y social, con el fin de formular estrategias orientadas a lograr la
igualdad y la equidad entre los sujetos.

226
El principio de corresponsabilidad: Co-responsabilidad, traducida en la concurrencia de distintos niveles
de responsabilidad sobre un mismo asunto. En materia de niez y adolescencia, cuando nos referimos a
niveles es porque tanto, familia, Estado como sociedad e individuo, tienen responsabilidades, que
aunque diferentes, cada una importa en el proceso de conseguir un objetivo comn: garantizar el
ejercicio efectivo de los derechos a los nios, nias y adolescentes.
Principios del inters superior y de prevalencia: Principios rectores consagrados en los instrumentos
internacionales y en la Constitucin Poltica Colombiana. Inters Superior entendido como la
obligacin de promover todas las medidas posibles para la satisfaccin y garanta de sus derechos.
Como el reconocimiento de un sujeto privilegiado a quien se le debe garantizar por todos los medios la
satisfaccin de sus derechos. Como el lmite y orientador de las actuaciones de los adultos en relacin
con los nios, las nias y los adolescentes. Para el orden jurdico los nios y las nias son sujetos en
ejercicio de sus derechos con carcter prevalerte. Inters y Prevalencia son criterios de aplicacin de
las normas y stas tienen que ajustarse a los principios y no a la inversa.
Polticas Pblicas y garanta de derechos: Los nios, las nias y los adolescentes no pueden ser ms una
poblacin marginal. Su reconocimiento como sujetos demanda una postura clara desde el Estado, que
les involucre como sujetos privilegiados de las polticas pblicas, orientadas a garantizar las
condiciones de ejercicio de derechos que permitan a nuestros nios y nias vivir su infancia y en
consecuencia, al Estado contar con hombres y mujeres desarrollados de manera integral.
Derechos de los nios, nias y adolescentes Vs. sus responsabilidades: el ejercicio de los derechos genera
una correlativa responsabilidad frente al sujeto mismo y a su interaccin con los dems y con su
entorno. La propuesta abunda en derechos y en desarrollo del principio de corresponsabilidad,
establece entonces para la familia, el estado y la sociedad y para los nios, nias y adolescentes, precisas
obligaciones. Veamos las responsabilidades de los ltimos: ejercer sus derechos y libertades con
responsabilidad; respetar los derechos y libertades de los dems; formarse en la cultura de la
convivencia, la paz y el cuidado del medio ambiente; aportar su voluntad y capacidad intelectual en el
proceso educativo para prepararse integralmente y ser til socialmente; acceder con responsabilidad y
respeto a los bienes culturales, artsticos y cientficos; cuidar los espacios dedicados a la recreacin, a
las prcticas deportivas y al juego; respetar y acatar las orientaciones que en su inters impartan sus
padres o las personas responsables de su cuidado; participar en la vida cultural propia, respetar su
identidad, su idioma, los valores de su pueblo o comunidad y del pas en que vive, del que sea originario
y las culturas diferentes a la suya; obrar conforme al principio de solidaridad social y responder con
acciones humanitarias; cuidar y auxiliar en la medida de sus capacidades y con el debido respeto a sus
ascendientes en caso de enfermedad y ancianidad.
La familia: La familia es la primera responsable del cuidado directo y garanta de los derechos de los
nios las nias y los adolescentes. Los esfuerzos se deben concentrar en la generacin de condiciones
para que ese espacio sea la fuente de formacin y de felicidad de los nios, las nias y los adolescentes.
La comunidad nacional e internacional espera y debe contribuir a que la familia sea el espacio de
formacin de las vivencias de la democracia.
Importa resaltar, que la intimidad y la sociabilidad son dos niveles de ejercicio de los derechos en la vida
cotidiana. El espacio familiar es el lugar de la intimidad, es el mbito de lo privado, en donde el grupo
familiar desarrolla sus relaciones individuales de convivencia para formar el yo individual, el yo ntimo. La
sociedad y el Estado respetan la intimidad de los espacios familiares en la medida en que en ellos se propicie
el ejercicio de los derechos y el desarrollo pleno de la dignidad, la libertad, la responsabilidad y la autonoma
de todos los miembros del grupo familiar. Siempre que el espacio nativo sea respetuoso de los derechos de
todos, la sociedad y el Estado no podrn intervenir en la intimidad de la familia. Si el espacio familiar no
responde a estas exigencias deja de formar parte del mbito privado para asumir la calidad de espacio pblico
que debe ser protegido por el Estado.
En este mismo sentido, la autoridad parental se entender como la orientacin y el acompaamiento que los
padres o quienes tengan a cargo su cuidado y representacin deben brindar a los nios, las nias y los
adolescentes a lo largo de su formacin. La responsabilidad de los padres no es el control exclusivo, ni la
autoridad impuesta. Est referida a la manera como los padres garantizan los derechos de sus hijos e hijas,
trasmiten el sentido de libertad y responsabilidad, los orientan en la construccin de su personalidad, le dan
sentido a la dignidad, los guan en su aprendizaje y les abren espacios de participacin y de concertacin, en
el marco del respeto mutuo. Queda proscrito todo tipo de relacin violenta o abusiva al interior de la familia.

227
Definicin de derechos. Restablecimiento y restitucin de situaciones que vulneran derechos.

Este titulo se dirige entonces a concentrar lo que es propio del accionar de las autoridades competentes para el
restablecimiento de derechos. Tambin all hay perspectiva de derechos, lo que hace superada la situacin
irregular, que miraba al nio, nia o adolescente como problema o puro objeto de proteccin.

La norma actual no mira cundo son vulnerados los derechos y qu se debe hacer para restablecerlos, es aqu
donde realmente se cambia el proceder. la gestin de la autoridad competente no es solo tomar medidas de
proteccin, hoy tiene otros ingredientes, asume tambin una tarea pedaggica, con efectos materiales
concretos, que busca restablecer los derechos, reparar el dao, de no ser as los vulnerara. (por ejemplo la
institucionalizacin es procedente siempre? Viola derechos siendo medida de proteccin?)

Visto as, ningn autor, hoy, bajo la gida de esta ley, podra tomar decisiones si antes no verifica si su accin
contribuye o no a restablecer derechos. La pedagoga nos dice que estamos frente a un proceso de cambio
cultural, y cuando una sociedad cambia, todas sus expresiones institucionales deben contribuir a ello, cada
paso de su accionar y cada una de sus decisiones deben estar encaminadas a formar una nueva cultura, por
esta razn se le otorga al procedimiento judicial o administrativo el lugar que le corresponde: es un
instrumento para generar cultura, pero no es un valor en s mismo, debe ser eficaz, pronto, con decisiones que
en verdad solucionen el problema y no abran puertas a otros mas grandes, una decisin no puede ser fuente
generadora de mas problemas, por lo tanto hay que asegurar la eficacia para el restablecimiento de los
derechos, la cual est plasmada en un procedimiento nico, que adems de una delimitacin de funciones,
entre autoridades, que genera trabajo conjunto y eficaz, busca que no haya duplicidad entre ellos.

El procedimiento tambin exige una nueva visin. El procedimiento es la garanta de la igualdad ante la ley.
Procedimiento nico para todas las actuaciones administrativas relacionadas con nios, nias y adolescentes.
En materia de infancia y adolescencia hay que aplicar el principio constitucional, reforzado por varias
sentencias de la Corte Constitucional, que el derecho sustancial prima sobre los procedimientos. Debemos
superar el procesalismo y construir un procedimiento expedito basado en el principio de la oralidad y la
actuacin por audiencias, ms que en el procedimiento escrito acumulativo de folios y dispendioso en la toma
de las decisiones sustanciales. As mismo, se debe tener en cuenta que los interlocutores son los nios, nias y
adolescentes y por consiguiente toda la actuacin debe manejarse con mecanismos especiales con los cuales
se sientan cmodos y puedan manifestar sus intereses y sus versiones en un ambiente adecuado a sus
caractersticas.

De otra parte, los derechos de los nios, las nias y adolescentes, constituyen sin duda indicadores de
desarrollo. Haremos referencia por su importancia, solo a algunos derechos del amplio catalogo propuesto:

Vida: la vida es un derecho fundamental e intrnseco a la persona humana. Es obligacin del estado, la
sociedad y la familia asegurar al nio, la nia y el adolescente su supervivencia y desarrollo, con medidas
legales y administrativas, planes de desarrollo, recursos financieros, servicios y todos los dems medios a su
alcance.
Salud: El derecho a la salud, estrechamente ligado al derecho a la vida, recoge metas fundamentales del pas y
del mundo en materia de morbilidad y mortalidad infantil, desnutricin, vacunacin y prevencin de
enfermedades que afectan a la infancia, coberturas, agua potable y servicios sanitarios, educacin en prcticas
de higiene y sanidad, recoleccin y reciclaje de basuras y proteccin del ambiente, seguridad social, entre
otras.
Educacin: bsicamente avanza en el desarrollo del papel fundamental del establecimiento educativo frente a
la garanta de los derechos.
Libertades fundamentales: derecho orientado a garantizar el desarrollo del sujeto, inicialmente bajo la
orientacin de sus padres y maestros, en un ejercicio responsable de la libertad de conciencia, de pensamiento,
de expresin
Cuando los nios, las nias o los adolescentes han perdido su espacio y sus interlocutores nativos, el Estado
despliega su accin. Las polticas pblicas deben establecer los criterios, los programas, las normas
sustantivas y de procedimiento para cumplir esa funcin. As mismo debe establecer los recursos para el

228
restablecimiento de los derechos conculcados y disponer de los presupuestos adecuados para la ejecucin de
las polticas.
Desde el enfoque de derechos, la responsabilidad543 del Estado puede ser atribuida por accin o por omisin
de cualquier autoridad pblica en el ejercicio de sus funciones. En consecuencia el Estado, a travs de sus
representantes tiene dos deberes: un deber de respeto y un deber de garanta.

El deber de respeto parte de reconocer que el Poder Pblico tiene lmites, que existen esferas individuales
vedadas para el Estado o sobre las que puede actuar limitadamente, en consecuencia est en la obligacin de
respetar los derechos y las libertades de las personas.

En cambio, el deber de garanta define una obligacin de hacer, de garantizar el libre y pleno ejercicio de los
derechos a cada ciudadano/a; en consecuencia debe organizar las estructuras del Poder Pblico para:

Prevenir: Medidas de carcter jurdico, poltico, administrativo y cultural que promueva la

salvaguarda de los Derechos Humanos. Incluye suspensin de la amenaza y garanta de no repeticin de la
violencia o dao.
Investigar: Deber jurdico propio del Estado, para accionar todos los medios posibles para identificar a
los responsables
Sancionar: A los responsables de toda violacin
Reparar: Deber de restablecer a la vctima su derecho y asegurarle una adecuada indemnizacin o
reparacin de los daos ocasionados.

Un Estado fuerte, con unos agentes comprometidos y claros en su quehacer de servidores y servidoras
pblicas, resulta indispensable para el desarrollo de la democracia, porque garantiza que el alcance de los
derechos corresponda a las reales necesidades y expectativas de las ciudadanas y los ciudadanos.

Uno de los elementos axiomticos del enfoque de derechos es entonces la figura del restablecimiento,
condensada en el libro III de la propuesta, desde la prevencin, la proteccin, la corresponsabilidad y las
polticas pblicas.

Derechos de Proteccin frente a:

La explotacin econmica
La privacin temporal o definitiva de los padres o representantes legales
Las sustancias psicoactivas
El maltrato
La violencia sexual
Los nios nias y adolescentes vctimas de delitos
El debido proceso penal.
La explotacin econmica: la propuesta, confirma la edad mnima en la que pueden ser autorizados para
trabajar los adolescentes (15 aos), amarrado esto, a la necesidad de garantizar a la poblacin autorizada, el
acceso, permanencia y conclusin del ciclo educativo bsico (9). De igual manera se incluye la educacin
para el trabajo, la profesionalizacin y la proteccin de los derechos para los adolescentes que han sido
autorizados para trabajar. Hay en la propuesta una postura que proscribe las peores formas de trabajo infantil,
correspondiente con el Convenio 182 de la OIT.

La privacin temporal o definitiva de los padres o representantes legales: se consagra por ejemplo, una
amplia gama de posibilidades (187), desde la ubicacin inmediata del nio, nia o adolescente en su medio
familiar, el hogar sustituto, el hogar de paso, el hogar de crianza, hasta la adopcin. En la adopcin, la
propuesta es desarrollada en el marco de la Convencin de la Haya, y prioriza: la bsqueda y ubicacin de la
familia de origen, la adopcin como ltimo recurso y la prioridad a las familias adoptantes nacionales y con
los pases que han suscrito acuerdos en esta materia con Colombia.

543
Responsabilidad del Estado: Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, arts.2.1 y 2.2; Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, arts. 1.1 y 1.2

229
Las sustancias psicoactivas:,Se reglamenta entonces, el consumo de alcohol, tabaco y derivados y la
comercializacin de juegos de suerte y azar, por afectar el desarrollo infantil. Lo ms importante de este
captulo es el planteamiento realizado sobre la prevencin y regulacin de su comercializacin en relacin con
la proteccin a la poblacin infantil y adolescente.

La violencia sexual: la propuesta trabaja la definicin, alcance y atencin de las diferentes formas de
violencia sexual de las cuales son vctimas y sobrevivientes los nios, las nias y los adolescentes, a tono con
los avances del pas y a nivel internacional sobre la materia.

Los nios nias y adolescentes vctimas de delitos : sobre este punto, la propuesta plantea algunos criterios
para orientar el proceso judicial en la va ordinaria, es decir cuando el agresor es una persona adulta, de
manera que en el trmite o proceso, sean garantizados los derechos al nio, nia o adolescente afectado y as
evitar su victimizacin.

El debido proceso penal .

La justicia penal adolescente es un sistema de administracin de justicia que extiende los derechos y
garantas del debido proceso a los adolescentes a quienes se acuse de cometer una infraccin a la ley penal.
La caracterstica ms importante del derecho penal de adolescentes es la finalidad educativa y sancionadora
de la pena, lo que, en primer lugar, permite la reparacin del dao causado en cualquier fase del
procedimiento y consecuentemente el archivo de la causa y, en segundo, aconseja la menor restriccin de
derechos posible a la hora de imponer la sancin, siendo la privacin de libertad el ltimo recurso y slo para
infracciones muy graves.

La Convencin sobre los Derechos del Nio y las Reglas de Beijing para la Administracin de Justicia de
Menores recomiendan la organizacin de una justicia especializada, flexible y diversa, para juzgar a las
personas menores de 18 aos, basada en el reconocimiento de la adolescencia como la etapa de la vida en la
que las personas se encuentran en plena evolucin intelectual, emocional y moral, sin haber culminado el
proceso de formacin para la vida adulta, lo que facilita, si se intervine a tiempo, la recuperacin del sujeto
infractor en una proporcin superior a la de los delincuentes mayores de edad.

La finalidad de la justicia penal para los adolescentes tiene los siguientes objetivos bsicos: administrar
justicia de forma democrtica, fomentar el reconocimiento de la responsabilidad del adolescente que ha
cometido una infraccin penal, promover su integracin social, favorecer la participacin de la comunidad en
el proceso de reinsercin social, mediante la oferta de servicios y programas para el cumplimiento de medidas
socio-educativas.
Los principios mnimos de la perspectiva jurdica para el caso de los adolescentes infractores han de incluir,
entre otros, los siguientes aspectos:
La legislacin debe adecuarse a las disposiciones de la Convencin Internacional de los Derechos del Nio.
La conducta antijurdica de los nios y jvenes debe ser sometida a un rgimen jurdico especial de carcter
integral y autnomo.
Reconocimiento expreso a todos los menores de 18 aos de todas las garantas constitucionales aplicables a
los adultos.
Reconocimiento expreso del derecho del nio a que se establezca un sistema que fomente su sentido de la
dignidad personal, el respeto a los derechos humanos de terceros y su integracin social.
Exclusin de cualquier forma de aplicacin de medidas privativas de libertad por aquellas conductas que no
son punibles para adultos.
Procedimiento que respete los principios de jurisdiccionalidad y del debido proceso; que atienda al desarrollo
integral del nio; que permita educar al joven infractor en la responsabilidad de sus propios actos.
Reconocimiento del derecho de los nios a la defensa jurdica obligatoria, gratuita y especializada.
El sistema especial de responsabilidad penal juvenil deber ser aplicable a los adolescentes hombres y
mujeres entre los 15 y 18 aos de edad.
Las medidas a aplicar por los jueces deben ser especficas y destinadas a la integracin social del joven,
excluir las medidas indeterminadas, y basarse en criterios de proporcionalidad.

230
El Juez podr declarar que la medida es innecesaria y ponerle trmino anticipado o sustituirla cuando la
finalidad de integracin lo exija.
Este Sistema especial de justicia debe incluir un catlogo amplio de medidas que contenga alternativas en
libertad, semilibertad y rgimen de privacin de libertad para casos excepcionales.
Regulacin estricta de las condiciones, duracin y objetivos de las medidas privativas de libertad, las que
debern ser evaluadas judicialmente en forma peridica, y que en ningn caso pueden transformarse en
medidas degradantes.
Por su importancia y por resultar iluminador en el tema tratado, citamos un aparte de la Sentencia C-019 del
25 de enero de 1993. M.P. Dr. Ciro Angarita Barn. Accin de inconstitucionalidad de los arts.167, 169
(inciso primero), 174 (inciso Primero), 182 (numeral tercero), 184, 187 (inciso final), 201 (numeral cuarto) y
301 del Cdigo del Menor:
La justicia de menores. Los principales instrumentos sobre derechos civiles y polticos consagran tambin
normas especiales concernientes a diversos aspectos de la justicia de menores. Entre tales aspectos, merece
destacarse: la fijacin de la mayora de edad para efectos penales; y el derecho del menor a no ser detenido
con adultos; las garantas especficas referentes a la naturaleza del tribunal, el cual debe ser siempre
especializado544 ; las garantas de procedimiento y las relativas a las medidas impuestas por los tribunales de
menores. (subraya fuera de texto).
Por su estrecha relacin con los cargos a examinarse esta Corte destaca la atinente al derecho del menor
acusado de infracciones a la ley a ser juzgado por tribunales especializados. La Comisin Interamericana ha
puesto de presente la necesidad de respetar esta garanta aun durante los estados de excepcin (subraya fuera
de texto)545
Esa la razn por la cual la doctrina destaca justamente, que el nuevo derecho internacional sobre los
derechos del nio tiende a confirmar al menor como titular de la mayora de las garantas procesales
reconocidas por instrumentos tales como el pacto Internacional o la Convencin Interamericana, como
derechos de toda persona acusada penalmente.
Esta tendencia ha sido plasmada tambin en las reglas mnimas de las Naciones Unidas sobre la
Administracin de Justicia de Menores conocidas tambin como Reglas de Beijing una de las cuales
establece que: en todas las etapas del proceso se respetarn las garantas procesales bsicas tales como la
presuncin de inocencia, el derecho a ser notificado de las acusaciones, el derecho a no responder, el derecho
al asesoramiento, el derecho a la presencia de los padres o tutores, el derecho a la confrontacin con los
testigos y a interrogar a stos, y el derecho de apelacin ante una autoridad superior.
Las garantas procesales del menor de que se ha hecho mencin fueron recogidas en la ley 12 de 1991 en
forma clara y expresa en los siguientes trminos: Art.37. literal d). todo nio privado de su libertad tendr
derecho a un pronto acceso a la asistencia jurdica y otra asistencia adecuada, as como derecho a impugnar la
legalidad de la privacin de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente e
imparcial y a una pronta decisin sobre dicha accin (subraya fuera de texto.)
Por lo dems, esta Corporacin en el momento de analizar en detalle los respectivos cargos de la demanda,
reconocer que dicha Ley 12 modific en lo pertinente y de manera expresa, el art 167 del Cdigo del Menor.
El derecho que tienen los menores a un juez especializado, no puede aplicarse en detrimento del derecho que
tienen a la libertad y a que se les resuelva su situacin en los perentorios trminos constitucionales.
Las Polticas Pblicas. El captulo sobre las Polticas Pblicas, entrega a la sociedad una visin integral
desde el punto de vista de la operatividad de esta ley. Es necesario que estn plasmadas y por lo tanto se
constituyen otra de las novedades que nos llevan a pensar que esta ley sale del esquema de la dogmtica
tradicional al incorporar innovaciones correlativas que consolidan elementos que permiten a todo nivel
establecer polticas publicas que aseguren la existencia de un derecho y su restablecimiento. Comprende tres
partes:
a) la definicin de polticas
b) la institucionalidad en su forma organizativa
c) unos mnimos rectores para la destinacin y conservacin de los recursos pblicos necesarios para hacer
realidad estas polticas y para preservar ante todo que los recursos asignados no sean recortadas.

Nios, Nias Y Adolescentes Desplazados, Desvinculados Del Conflicto Armado

544
Cfr. Sentencia T-531. Sala Segunda de revisin. M.P. Dr. Eduardo Cifuentes Muoz.
545
Cf. ODonnell. Proteccin Internacional de los derechos Humanos. Comisin Andina de Juristas, Lima, 1989, p.326.

231
Titulo transitorio Capitulo nico. Manifiesta una voz optimista, al pensar que este problema pueda terminar
algn da y que la vigencia de esta ley vaya mas all de este problema, por eso se consagra, para tratarlo como
unidad de especial atencin por parte del estado, y su transitoriedad sera igual a la del problema que trata.
Esta motivacin permiti darle unidad de tratamiento y ubicacin en este proyecto.

Finalmente la propuesta fortalece las comisaras y defensoras de familia con funciones especficas para
garantizar, restablecer y reparar derechos . Se ampla la perspectiva de participacin de la Polica Nacional,
ms all de la Polica de Menores, es la Polica Nacional en su conjunto una institucin garante de los
derechos de los ciudadanos y ciudadanas en particular cuando se trata de nios, nias y adolescentes. De igual
manera la propuesta trabaja las responsabilidades de los organismos de control, de los sectores de salud,
educacin e inclusive medios de comunicacin como entes que integran el sistema nacional de bienestar de la
infancia y la familia.

CONCLUSIN

Estamos frente a una oportunidad histrica de entregar al pas y a los nios, nias y adolescentes una
herramienta jurdica que permita movilizar un cambio de cultura general en pro de una mirada que les
reconozca efectivamente como sujetos de derechos y protagonistas de su propia historia; que les permita vivir
y desarrollar plenamente su potencial de seres humanos ntegros, desde la infancia; contribuyendo de esta
manera al pago de la deuda que el estado, la sociedad y la familia en su conjunto, tienen con una poblacin
que espera no solo convertirse en la generacin de maana, sino en poder disfrutar aqu y ahora su infancia y
adolescencia.

Los nios, las nias y los adolescentes constituyen el patrimonio mas preciado de cualquier pueblo, les invito
a rodearlos con todas las garantas y condiciones necesarias para que cada uno de ellos y ellas puedan ejercer
plenamente sus derechos, para que en Colombia podamos afirmar sin temor a equivocarnos que los nios y
las nias son primero y que sus derechos prevalecen sobre los derechos e intereses de los dems.

Atentamente,

H.S. JOSE MARIA VILLANUEVA RAMREZ H.S. DARIO OSWALDO MARTINEZ

AUTOR AUTOR

H.R. GINA PARODY DECHEONA H.S. DIEB N. MALOOF CUSE

AUTORA AUTOR

232
H.S. LUIS CARLOS AVELLANEDA TARAZONA
AUTOR

LEY DE LA INFANCIA Y LA ADOLESCENCIA

LIBRO I
NORMAS GENERALES

TITULO I
Disposiciones Generales

Captulo I
Definiciones Generales

Artculo 1 Finalidad. El fin ltimo de esta ley es asegurar las condiciones para que los nios, las nias y los
adolescentes logren su desarrollo armnico e integral y alcancen su felicidad. En cumplimiento de este
propsito, la familia, el Estado y la sociedad concurrirn para garantizar a todas las personas menores de 18
aos que se encuentren en el territorio nacional y a los nios, nias y adolescentes colombianos que se
encuentren en el extranjero, el ejercicio y el restablecimiento de los derechos consagrados en los Tratados y
Convenios Internacionales de Derechos Humanos, en la Convencin sobre los Derechos del Nio y sus
Protocolos adicionales y en la Constitucin Poltica de Colombia.

Articulo 2. Objeto: El objeto de esta ley es establecer los principios y las disposiciones sustantivas y
procesales, sealar las autoridades competentes y sus funciones, y determinar los mecanismos de exigibilidad
para garantizar el ejercicio pleno y efectivo de los derechos y garantas y su proteccin integral de acuerdo
con lo establecido en el artculo anterior.

Artculo 3 mbito de aplicacin personal. Esta ley se aplica a los nios, nias y adolescentes que se
encuentren en el territorio nacional en su calidad de sujetos de derechos.

Tambin se aplica a los sujetos corresponsables de la aplicacin de las normas y de asegurar el goce efectivo
de los derechos que son el Estado, la sociedad, la familia y el mismo nio, nia o adolescente de acuerdo con
la etapa del ciclo vital en que se encuentre.

Se entiende por nio o nia toda persona menor de dieciocho aos. En este rango adolescente es la persona de
14 a 18 aos.

En caso de duda sobre la edad, sta se resolver a favor del nio, la nia o el adolescente hasta que se pruebe
lo contrario de conformidad con las pruebas tcnicas y cientficas ordenadas por las autoridades competentes.

Artculo 4 mbito de Aplicacin Territorial. Las normas establecidas en la presente ley se aplican en
todo el territorio nacional de acuerdo con lo dispuesto en el artculo anterior.

En los territorios de los pueblos indgenas y en los grupos afrocolombianos se aplicar lo dispuesto en esta ley
en concordancia con las costumbres y usos de estos pueblos y grupos y las justicias indgenas, que no se
opongan al inters superior de los nios, nias y adolescentes, ni a la Constitucin Poltica Colombiana, ni a
los Tratados y Convenios internacionales ratificados por Colombia.

233
Artculo 5 Naturaleza de las Normas contenidas en la ley.

Las normas que contienen y desarrollan derechos de los nios, nias y adolescentes y sus mecanismos de
proteccin y exigibilidad son de derecho pblico y prevalecen sobre las dems.

Captulo II
Principios Generales

Artculo 6 Los nios, nias y adolescentes son personas. Los nios, nias y adolescentes son personas
dignas, libres responsables y autnomas y como tales son titulares y en ejercicio responsable de sus derechos.

Las autoridades y los particulares encargados de ejecutar las disposiciones de la presente ley, llevarn a cabo
su misin con criterio pedaggico respecto de los nios, nias y adolescentes, de la familia y de la sociedad en
general.

Artculo 7 De la Igualdad y no Discriminacin. Todos los nios, nias y adolescentes, son iguales en
dignidad y en derechos como personas y ante la ley, gozan de las mismas oportunidades y recibirn la misma
proteccin e igual trato de sus padres y/o madres, de la sociedad y del Estado, y se les respetarn y valorarn
las particularidades de la etapa del ciclo vital en el que se encuentren.

Es obligacin del Estado tomar las medidas positivas necesarias para hacer efectiva la igualdad, de los nios,
nias y adolescentes marginados o discriminados por razones de raza, sexo, condicin social, econmica o
cultural, credo, opinin poltica propia o de sus padres, religin, idioma, condicin fsica, mental, sensorial o
cualquiera otra condicin.

La familia y la sociedad tienen la obligacin de educar a los nios, nias y adolescentes en condiciones de
igualdad, de responsabilidad en el ejercicio de los derechos, en la perspectiva de gnero y debern tomar las
medidas adecuadas para erradicar las prcticas discriminatorias de las relaciones familiares y sociales.

Artculo 8. Inters Superior de los Nios, Nias y Adolescentes. En la aplicacin de las normas de la
presente ley, en las polticas pblicas, en los programas relativos a la infancia y la adolescencia, en todas las
actividades que realicen las entidades pblicas y privadas y en las decisiones que tomen los padres y dems
miembros de la familia, en relacin con los nios, nias y adolescentes se tendr en cuenta el inters superior
del nio.

Para estos efectos se entender por inters superior la mxima satisfaccin posible del mayor nmero de
derechos fundamentales de los nios, nias y adolescentes. En la determinacin de la mxima satisfaccin se
tendrn en cuenta los siguientes criterios:

Todos los derechos de los nios, nias y adolescentes son fundamentales.

Las polticas pblicas relacionadas con la infancia y la adolescencia son prioritarias.
La satisfaccin de los derechos de los nios, nias y adolescentes no puede limitarse en funcin del inters
colectivo.
Ante la imposibilidad de satisfacer simultneamente todos los derechos se optar por la decisin que permita
satisfacer el mayor nmero de ellos.
Para determinar el inters superior se tendr en cuenta la opinin de los nios, nias y adolescentes,
considerando sus diversas formas de expresin.
Siempre que haya conflicto de normas se optar por las que permitan la mayor satisfaccin de sus derechos
fundamentales.
En ningn caso se podrn negar derechos con el pretexto de proteger otros derechos de los nios, nias y
adolescentes.
Los padres y representantes legales, las personas que tienen el cuidado y atencin de los nios, nias y
adolescentes, los miembros de la sociedad cuando les corresponde y las autoridades encargadas de garantizar

234
sus derechos, bajo ninguna excusa, podrn sustraerse al cumplimiento de las obligaciones emanadas de la
presente ley.

La interpretacin de este principio se har de acuerdo con la identidad y los valores culturales de los nios,
nias y adolescentes. En ningn caso esta interpretacin servir de pretexto para desconocer o violar sus
derechos y garantas.

Artculo 9. Prevalencia de los Derechos. Los derechos de los nios, nias y adolescentes prevalecen sobre
los derechos de los dems y sobre las normas y consideraciones sociales, econmicas, polticas, jurdicas,
administrativas e institucionales cuando ellas sean contrarias a su garanta y satisfaccin. Toda disposicin o
reglamento que viole estos derechos, se entender por no escrita. En los diferentes niveles territoriales, el
Ministerio Pblico velar porque se cumpla esta disposicin.

El Estado y la sociedad concurrirn para garantizar la prevalencia particularmente en:

La formulacin de planes, programas o polticas y la destinacin de los recursos del presupuesto pblico para
su ejecucin.
La proteccin y socorro en cualquier circunstancia y en particular en las situaciones de emergencia.
La prestacin de los servicios pblicos y la vinculacin a programas de inters general.

Es responsabilidad de la familia asegurar y hacer respetar la prevalencia de los derechos de los nios, nias y
adolescentes.

Pargrafo 1 Cuando exista conflicto entre dos o ms derechos del nio, la prevalencia se determinar, de
acuerdo con el principio del inters superior del nio.

Pargrafo 2 Los derechos, las libertades y las garantas de los nios, nias y adolescentes, no pueden ser
suspendidos bajo ninguna circunstancia ni siquiera en los estados de excepcin.

Artculo 10. Perspectiva de Gnero. La perspectiva de gnero es factor indispensable para la calidad de las
relaciones interpersonales de los nios, nias y adolescentes. Para el cumplimiento de este propsito es
necesario tenerla en cuenta en los siguientes eventos:
La formacin de los nios, nias y adolescentes y sus contextos familiar, social y poltico.
En la aplicacin de las normas contenidas en la presente ley y
El diseo y ejecucin de las polticas pblicas de infancia y adolescencia.

Para el cumplimiento de los fines anteriores se entiende por perspectiva de gnero la categora de anlisis que
tiene en cuenta las diferencias sociales, biolgicas, psicolgicas, y ambientales en las relaciones entre las
personas segn el sexo y el rol que desempean en la familia y en el grupo social. Esta categora se debe tener
en cuenta en las decisiones que tomen las autoridades, en el proceso educativo y en general en todas las
actividades de la vida cotidiana para alcanzar la igualdad y equidad entre las personas.

Artculo 11. Exigibilidad de los Derechos. Los nios, nias y adolescentes o cualquier autoridad competente
podrn exigir las condiciones de ejercicio, la restauracin y la reparacin de los derechos a los padres, a los
dems miembros de la familia, a la sociedad y al Estado.

El Estado en cabeza de todos y cada uno de sus agentes tiene la responsabilidad inexcusable de actuar
oportunamente para garantizar la realizacin, proteccin y el restablecimiento de los derechos de los nios,
nias y adolescentes.

Artculo 12. La Familia. La familia es el contexto primario de formacin de la vivencia de la democracia y

del desarrollo de los nios, nias y adolescentes como seres dignos, libres, responsables, iguales y autnomos,
conscientes de la perspectiva de gnero y sujetos titulares de sus derechos. La accin de la familia estar
orientada por el amor, el respeto, la ternura, la solidaridad, el cuidado, y el reconocimiento de la dignidad y
los derechos de todos sus miembros y estar exenta de toda forma de violencia y en particular de la violencia
intrafamiliar.

235
Artculo 13. La Sociedad. Corresponde a la sociedad, como contexto cultural y poltico para el desarrollo
integral de los nios, nias y adolescentes y en desarrollo del principio de solidaridad de sus miembros lo
siguiente:
Responder con acciones inmediatas que propugnen por su bienestar ante situaciones que amenacen o
menoscaben sus derechos.
Participar activamente en la formulacin, gestin, evaluacin, seguimiento y control de las polticas pblicas
relacionadas con la infancia y la adolescencia.
Denunciar los delitos en los cuales son vctimas nios, nias y adolescentes.
Colaborar con las autoridades en la aplicacin de las disposiciones de la presente ley.
Las dems acciones que sean necesarias para asegurar el ejercicio pleno de los derechos de los nios, las nias
y los adolescentes.

Artculo 14. El Estado. El Estado es el contexto institucional en el desarrollo integral de los nios, nias y
adolescentes. En cumplimiento de sus funciones deber:
Disear y ejecutar las polticas pblicas sobre infancia, adolescencia y familia.
Atender las necesidades de los nios, nias y adolescentes que se encuentren temporal o permanentemente
separados de sus padres o en situaciones de emergencia.
Generar las condiciones adecuadas para asegurar el bienestar y la calidad de vida de la infancia, la
adolescencia y la familia.
Garantizar el ejercicio pleno de todos sus derechos.
Asegurar la convivencia pacfica en el orden familiar y social.
Las dems acciones que le permitan cumplir con los fines esenciales en relacin con los nios, nias y
adolescentes.

Artculo 15. El Estado, la Sociedad y la Familia en los Pueblos Indgenas y dems Grupos tnicos y
Culturales. La responsabilidad de la atencin, cuidado y proteccin de los nios, nias y adolescentes
indgenas corresponde a la familia, la comunidad y las autoridades de los pueblos indgenas de acuerdo con
sus culturas, sistemas de justicia y organizacin social, con la colaboracin y apoyo de los organismos
especializados del Estado y de acuerdo con la Constitucin Poltica y los Tratados y Convenios
internacionales de derechos humanos.

En los casos de nios, nias y adolescentes indgenas sujetos a severos procesos de cambio cultural las
acciones de proteccin integral tendrn en cuenta adems de las disposiciones previstas en la presente ley, las
legislaciones indgenas y los usos y costumbres de su pueblo de origen.

Pargrafo. Lo establecido en este artculo se aplicar a los grupos con caractersticas tnicas y culturales
comunes con las cuales configuren principios de identidad como grupo o como pueblo.

Artculo 16. Corresponsabilidad. La familia, los miembros de la sociedad y el Estado son corresponsables
en la atencin, cuidado y proteccin de nios, nias y adolescentes.
Para los efectos de esta ley, se entiende por corresponsabilidad, la concurrencia de actores y acciones
conducentes a la garanta de realizacin y ejercicio de los derechos de los nios, nias y adolescentes.

Artculo 17. Principios del Procedimiento. Los procedimientos judiciales y administrativos se regirn por
los siguientes principios:

La oralidad de la actuacin.
La primaca del derecho sustancial sobre lo procesal.
El debido proceso: legalidad, doble instancia, presuncin de inocencia y defensa oportuna.
La confidencialidad.
El carcter pedaggico de todas las actuaciones de las autoridades administrativas y judiciales
La economa procesal
La gratuidad de la gestin administrativa y judicial
La celeridad y eficacia de las actuaciones administrativas y judiciales.

236
Contradiccin.
La igualdad.

Artculo 18. Reglas de Interpretacin. En la aplicacin de las disposiciones contenidas en la presente ley se
tendrn en cuenta:
Los Tratados y los Convenios internacionales de derechos humanos.
La Constitucin Poltica Colombiana.
Las Leyes, decretos del orden nacional, departamental y municipal.
La Jurisprudencia de las Cortes y del Consejo de Estado.
La doctrina nacional e internacional relacionada con la infancia, la adolescencia y la familia.

Artculo 19. Favorabilidad. En caso de conflicto entre dos o ms disposiciones legales, administrativas o
disciplinarias se aplicar la norma ms favorable a los intereses de los nios, nias y adolescentes, teniendo en
cuenta el inters superior y la prevalencia de sus derechos.

Artculo 20. Principios relativos a la Institucionalidad. En la gestin pblica, privada y la actuacin

judicial que se lleve a cabo para poner en marcha las disposiciones de la presente ley y en la aplicacin de las
polticas pblicas relacionadas con la infancia, la adolescencia y la familia se tendrn en cuenta los siguientes
criterios:
Desarrollo y proteccin integrales de los nios, nias y adolescentes y de su contexto familiar.
Participacin de los nios, nias y adolescentes en las decisiones que sean de su inters.
Actuacin y comunicacin interinstitucional entre las entidades pblicas y privadas que integran el Sistema
Nacional de Infancia, Adolescencia y Familia.
La coordinacin inter y transdisciplinaria de las ciencias que tienen que ver con la infancia, la adolescencia y
la familia.
La atencin especializada.
La coordinacin de la gestin a travs del Sistema Nacional de Infancia, Adolescencia y Familia en los
niveles nacional, departamental y municipal.

Artculo 21. Naturaleza de los Servicios. Las actividades que prestan el Estado y los particulares para
garantizar y restablecer los derechos de los nios, nias y adolescentes son servicios pblicos esenciales.

Captulo III

LOS DERECHOS DE LOS NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES

Artculo 22. Titularidad de los Derechos. Los nios, nias y adolescentes son sujetos en ejercicio de los
derechos consagrados, para todas las personas, en la Constitucin Poltica y en los tratados y convenios
internacionales de derechos humanos, as como los especficos de su edad, establecidos en el orden jurdico
internacional y en el artculo 44 de la Constitucin Poltica colombiana.

Los nios, nias y adolescentes ejercen sus derechos y los expresan plenamente segn la etapa del ciclo vital
en que se encuentren.

La dignidad y la integridad fsica, psicolgica y moral de los nios, nias y adolescentes son inviolables y
sern respetadas por todas las personas y por el Estado.

El Estado dispondr de las medidas necesarias para garantizar, a travs de sus representantes, el ejercicio de
estos derechos y sancionar a quienes por accin o por omisin, los amenacen o vulneren.

Artculo 23. Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes con Discapacidad. Adems de los derechos
consagrados en los tratados y convenios internacionales y en la Constitucin poltica, los nios, nias y
adolescentes con discapacidad tienen derecho a gozar de una calidad de vida plena, sin discriminacin a la
atencin especializada y a las condiciones necesarias para el desarrollo y desenvolvimiento de las habilidades

237
que les permitan valerse por s mismos, hacer respetar su dignidad como personas e integrarse a la sociedad
como autores y actores de su propio desarrollo en la medida de sus capacidades. La familia, la sociedad y el
Estado debern garantizar el ejercicio de estos derechos.

Artculo 24. Igualdad de Atributos y de Derechos. Todos los nios, nias y adolescentes colombianos y
extranjeros residentes o que se encuentren en el territorio nacional nacen y permanecen libres e iguales en
dignidad y en derechos y se formarn para el ejercicio responsable y autnomo de los mismos. Adems, son
iguales ante la ley y ante el Sistema Nacional Infancia, Adolescencia y la Familia.

Esta calidad es predicable a todos los nios, nias y adolescentes sin distincin alguna por concepto de raza,
opcin sexual, condicin social, econmica, cultural, ideolgica, religiosa de sus padres o de ellos mismos,
por razones de idioma, nacionalidad o pertenencia a grupos tnicos, nacionales o religiosos, condicin fsica,
mental o sensorial, o de cualquiera otra condicin.

Artculo 25. Derecho a la Vida y a la Calidad de Vida. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a la
vida y a la calidad de vida desde su existencia. Es obligacin del Estado, la sociedad y la familia asegurar el
nivel de vida adecuado para su supervivencia y desarrollo con medidas, legales y administrativas, planes de
desarrollo, recursos financieros y todos los dems medios a su alcance.

La calidad de vida es esencial para su desarrollo integral acorde con la dignidad de ser humano. Este derecho
supone la generacin de condiciones que les aseguren desde la primera infancia alimentacin nutritiva y
equilibrada, acceso a los servicios de salud, educacin, vestuario adecuado, recreacin y vivienda segura en
un ambiente sano, y dotada de servicios pblicos esenciales.

Para los nios, nias y adolescentes con discapacidad, adems de las anteriores condiciones, el Estado, las
instituciones, la familia y la sociedad debern garantizar las condiciones econmicas, fsicas, sociales,
ambientales y culturales que permitan su integracin y participacin en la vida social.

Pargrafo. Se prohbe la utilizacin de tcnicas, prcticas y manipulaciones mdicas, biolgicas y genticas

que pongan en peligro o afecten la vida y la integridad personal de nios, nias y adolescentes y el desarrollo
de su personalidad.

Artculo 26. Derecho a la Personalidad Jurdica. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a tener y
conocer su filiacin biolgica o adoptiva. Para garantizar este debern inscribirse inmediatamente despus de
su nacimiento, en el registro del estado civil.

Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a preservar la identidad y los elementos que la constituyen
como son el nombre, la nacionalidad y filiacin conformes a la ley.

La Registradura del Estado Civil o la Entidad que cumpla las funciones de registro, garantizar el ejercicio de
este derecho mediante un procedimiento gil, sencillo, gratuito y lo ms cercano posible al lugar de
nacimiento.

Artculo 27. Derecho a la Intimidad. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a preservar su
intimidad mediante la proteccin contra toda injerencia arbitraria o ilegal en su vida privada, la de su familia,
domicilio y correspondencia. As mismo sern protegidos contra todo ataque a su dignidad y reputacin.

Artculo 28. Derechos Libertades. La libertad de los nios, nias y adolescentes se expresa en las siguientes:
Libertad de expresin y de opinin en todos los asuntos de la vida familiar y social
Libertad de conciencia y de creencias.
Libertad para ingresar a una religin o separarse de ella
Libertad de pensamiento
Libertad de locomocin
Libertad de asociacin y de participacin en los asuntos familiares, sociales y polticos que sean de su inters.
Libertad para buscar, recibir y difundir ideas e informacin que sean de su inters.

238
Pargrafo. El ejercicio de estos derechos se expresa de acuerdo con la orientacin de la autoridad parental y
la etapa del ciclo vital en que se encuentren.

Artculo 29. Libre Desarrollo de la Personalidad. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho al libre
desarrollo de la personalidad y a la autonoma personal. Para el ejercicio de este derecho contarn con la
orientacin, atencin y cuidado de sus padres, educadores, representantes legales o de quienes vivan con l.
Cuando stos falten el Estado asumir la responsabilidad integral para garantizarles el ejercicio de este
derecho.

Artculo 30. Derecho a tener una Familia y a no ser separado de ella. Los nios, nias y adolescentes
tienen derecho a tener y crecer en el seno de su familia, a ser acogido y no ser expulsado de ella.

En desarrollo de este derecho se les debe garantizar adems el derecho al cuidado y al amor de sus padres y
dems miembros de la familia. La convivencia armnica y democrtica fundada en el respeto recproco de la
dignidad y de los derechos de todos los miembros de la familia es condicin indispensable para su formacin
como sujetos titulares y en ejercicio responsable de sus derechos.

As mismo, mantendrn las relaciones y el contacto personal con aquel de los padres que no tenga su cuidado
y con los miembros de su familia, mediante visitas, comunicacin permanente y pernoctacin temporal. Los
horarios sern concertados por los padres directamente, con la mediacin de personas especializadas o por
decisin de autoridad competente.

Los nios, nias y adolescentes slo podrn ser separados de su familia cuando sta no garantice las
condiciones para la realizacin y el ejercicio pleno de sus derechos conforme a lo previsto en esta ley. En
ningn caso la condicin econmica de la familia dar lugar a la separacin.

Los nios, nias y adolescentes que se encuentren separados de uno o de ambos padres, tambin tienen
derecho al contacto y al trato personal con stos y con los dems miembros de su familia de manera regular.
Este derecho slo podr limitarse o suspenderse en forma temporal por decisin del Defensor o Comisario de
Familia, o de manera definitiva por el Juez y slo en consideracin del inters superior de los nios, nias y
adolescentes.

En los casos de ausencia de la familia, el Estado deber asegurar el cuidado y atencin de los nios, nias y
adolescentes en un medio familiar o en instituciones que les garanticen el ejercicio de sus derechos en los
trminos previstos en este artculo y en el presente estatuto.

Artculo 31. Derecho al Desarrollo y a la Proteccin Integrales. Los nios, nias y adolescentes tienen
derecho al desarrollo y a la proteccin integrales en lo fsico, afectivo, psicolgico, sexual, tico, cultural y
social. El Estado, familia y la sociedad garantizarn este derecho conforme al principio de
corresponsabilidad.

Artculo 32. Derecho a un Contexto Social Nacional e Internacional que propicie el Desarrollo Integral.
Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a un contexto social, econmico y cultural, nacional e
internacional, que garantice y propicie el desarrollo humano, integral y sostenible de la sociedad, de la familia
y el de su personalidad.

El Estado Colombiano en su gestin con las entidades internacionales tendr en cuenta sus obligaciones con
el Sistema Nacional de Infancia, Adolescencia y familia como una de sus prioridades fundamentales. Las
empresas privadas nacionales e internacionales observarn los criterios consagrados en este artculo.

Artculo 33. Derecho a la Igualdad ante la Ley. Los nios, nias y adolescentes son iguales ante la ley y
tienen derecho a su proteccin y a ser odos por las autoridades competentes en defensa de sus derechos, en
igualdad de condiciones.

239
Artculo 34. Derecho a la libertad y seguridad personal. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a
la libertad y seguridad personales. En consecuencia, no podrn ser sometidos a detencin o prisin arbitrarias
o privados de su libertad, salvo por las causas fijadas en esta ley y con arreglo a los procedimientos
previamente definidos en el presente estatuto.

Artculo 35. Derecho al debido proceso. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a que se les
apliquen de manera pedaggica las reglas del debido proceso en todas las actuaciones judiciales,
administrativas o disciplinarias en las cuales se encuentren involucrados. El debido proceso comprende las
siguientes garantas:
Ser juzgados por el acto que se les atribuye segn las leyes sustantivas y procesales preexistentes y ante las
autoridades competentes.
Aplicacin del principio de favorabilidad de la ley penal.
Aplicacin del principio de inocencia hasta que no sea declarado responsable en el juicio.
Ser conducido sin demora ante la autoridad competente para la resolucin de su situacin jurdica. La
detencin preventiva solo se aplicar en situaciones de excepcin y por delitos de especial gravedad.
Aplicacin de las normas con criterio pedaggico desde el momento en que el nio, la nia o el adolescente
entre en contacto con las autoridades competentes. Esto quiere decir que debe recibir explicaciones claras y
precisas sobre la naturaleza del acto cometido y sus consecuencias, de las actuaciones de las autoridades
competentes, del contenido y las razones de las decisiones que se tomen y del deber que tiene de resarcir a las
vctimas y a la sociedad por los perjuicios que se desprendan de su conducta.
Presencia en el proceso de sus padres o de las personas responsables de su cuidado y atencin.
Asistencia de un apoderado nombrado por l o por sus representantes legales, o por un defensor especializado
si no posee los medios para pagar su defensa. En las actuaciones administrativas o disciplinarias tambin
puede ser asistido por sus representantes legales.
Asistencia gratuita de un traductor o un especialista en comunicacin cuando sus condiciones de edad,
discapacidad o cultura lo exijan.
Conocimiento, contradiccin de las pruebas que obren en el proceso y solicitar las que considere necesarias
para el desarrollo de su defensa.
Impugnacin de las decisiones emanadas de la autoridad competente y solicitar la revisin de las medidas
impuestas.
Utilizacin de los recursos pertinentes y en especial el habeas corpus frente a la detencin arbitraria.

Artculo 36. Derechos de Proteccin. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a ser protegidos por el
Estado, la sociedad y la familia contra:
El maltrato y los abusos de toda ndole por parte de sus padres, representantes legales u otros miembros de su
familia.
El abandono, fsico, psquico y moral de sus padres, representantes legales o de las personas, instituciones y
autoridades que tienen la responsabilidad de su cuidado y atencin.
La explotacin econmica y en particular contra las peores formas de trabajo infantil por parte de sus padres,
representantes legales o de quienes vivan con ellos.
El uso de estupefacientes y sustancias psicotrpicas y contra su utilizacin en el cultivo, produccin y
distribucin de esas sustancias.
La violacin, turismo y abuso sexuales, toda forma de explotacin y utilizacin de nios, nias y adolescentes
en la pornografa, prcticas sexuales denigrantes sea de manera directa o mediante la utilizacin de las redes
de Internet y dems medios de comunicacin.
Contra las diferentes formas de secuestro, la venta para fines de explotacin sexual o econmica y la trata de
personas para cualquier fin y en general contra cualquier forma de explotacin como las denominadas formas
contemporneas de esclavitud, que les impiden su desarrollo integral y el ejercicio pleno de sus derechos
humanos.
La participacin, el reclutamiento o la utilizacin en circunstancias de conflicto armado.
La tortura y toda clase de tratos y penas crueles, inhumanos y degradantes, la desaparicin forzada y la
detencin arbitraria.
Los traslados ilcitos y su retencin en el extranjero para cualquier fin. El Estado promover la colaboracin
con las autoridades del pas extranjero al cual sean conducidos o retenidos los nios, nias y adolescentes para
sancionar a los responsables y asegurar la atencin fsica y sicolgica de los afectados por estas prcticas.

240
El desplazamiento forzado de sus lugares de origen en su condicin de desplazados o refugiados. El Estado
tiene la obligacin de brindarles la asistencia humanitaria requerida, los servicios de salud y seguridad social
y la continuidad de su ciclo educativo en los trminos establecidos en la Constitucin Poltica y en el Derecho
Internacional Humanitario. As mismo tomar las medidas necesarias para encontrar a sus padres y propiciar
la integracin familiar cuando sea procedente.
Los desastres naturales y dems situaciones de emergencia

Pargrafo. Los hechos establecidos en los numerales 5, 6 y 8, sern considerados crmenes de lesa
humanidad. El Estado aplicar las sanciones ms severas a los autores y partcipes de estos hechos.

TITULO II
LA FAMILIA

Captulo nico
Funciones de la Familia

Artculo 37. La Familia Contexto Primario de la Infancia. La familia es el contexto primario de la

formacin integral y del ejercicio pleno de los derechos de los nios, nias y adolescentes, de acuerdo con lo
establecido en el artculo 12 de esta ley.

Para los efectos de esta ley el contexto familiar est integrado por los padres, hijos hermanos, ascendientes,
descendientes y parientes por consanguinidad, afinidad o parentesco civil que convivan o no con los nios,
nias y adolescentes.

Los particulares y las instituciones que temporal o definitivamente ejerzan el cuidado y atencin de los nios,
nias y adolescentes debern propiciar un ambiente familiar adecuado, para el ejercicio pleno de sus derechos
y su desarrollo sicosocial integral.

El Estado tomar las medidas necesarias para apoyar a la familia en el cumplimiento de las obligaciones que
le corresponden para la atencin y cuidado a los nios, nias y adolescentes.

Artculo 38. Obligaciones de la Familia. Para el cumplimiento de los fines sealados en el artculo anterior,
la familia cumplir entre otras, las siguientes funciones:
Proporcionar las condiciones necesarias para alcanzar una nutricin adecuada, prevenir las enfermedades y
promover la salud para el desarrollo fsico, mental, el desarrollo emocional y afectivo mediante el cuidado
basado en el amor la ternura y la solidaridad. Igualmente atender las recomendaciones y prescripciones en
salud necesarias para su desarrollo sicomotor y destrezas de aprendizaje.
Participar en los espacios democrticos de discusin, diseo, formulacin y ejecucin de polticas, planes,
programas y proyectos de inters para la infancia la adolescencia y la familia, y atender las oportunidades de
formacin que le brinde el Estado y la sociedad para prepararse en el ejercicio responsable y democrtico de
las relaciones parentales, filiales y conyugales.
Ejercer las acciones y recursos administrativos o judiciales necesarios para la garanta y el ejercicio de sus
derechos y adelantar las dems gestiones para el mismo fin ante las autoridades y los particulares.
Formarlos, orientarlos y estimularlos en el ejercicio de sus derechos y responsabilidades como sujetos
democrticos y en el desarrollo de su autonoma para la realizacin de sus proyectos personales..
Ejercer el deber de solidaridad con todos los nios, nias y adolescentes.
Proporcionar a los nios, nias y adolescentes las condiciones necesarias para su permanencia en el contexto
familiar.

Artculo 39. La Autoridad en el Contexto Familiar, Institucional y Social. Los padres, madres,
representantes legales, quienes ejerzan la custodia o cuidado y quienes convivan familiar, institucional y
socialmente con los nios, nias y adolescentes ejercern su autoridad estableciendo lmites y posibilidades
que garanticen el ejercicio de sus derechos y responsabilidades.

241
En ningn caso el ejercicio de la autoridad puede conllevar violencia fsica, psquica o actos que impidan el
ejercicio de los derechos de los nios, nias y adolescentes.

Artculo 40. Autoridad Parental. Es la responsabilidad inherente de orientacin, direccin y

acompaamiento de los nios, nias y adolescentes durante el proceso de formacin.

La autoridad parental la ejercen el padre y la madre de manera corresponsable.

Los representantes legales y las personas encargadas del cuidado de los nios, nias y adolescentes ejercern
su autoridad en los trminos establecidos en el artculo anterior.

Artculo 41. Cuidado Personal. Es la obligacin de los padres de manera conjunta o separada de satisfacer
directa y oportunamente las necesidades para el desarrollo integral de los nios, nias y adolescentes. Esta
obligacin se extiende a los representantes legales o a quienes convivan con ellos en los mbitos familiar,
social o institucional.

Artculo 42. Obligaciones del Estado en Relacin con la Familia. En cumplimiento de sus fines
constitucionales es funcin del Estado disear y ejecutar polticas integrales de atencin a la infancia, la
adolescencia y fortalecer la familia para asegurar la calidad de vida que le permita cumplir con sus fines
esenciales. En cumplimiento de este propsito, tendr entre otras, las obligaciones siguientes:

Fortalecer a la familia mediante polticas integrales de atencin a la infancia, la adolescencia y al ncleo

familiar para asegurar la calidad de vida que le permita cumplir con sus fines esenciales.
Prestar apoyo a quien ejerza la jefatura de familia cuando sta no sea compartida, especialmente a la mujer
cabeza de familia, brindar especial atencin a la madre y al nio durante la gestacin, el parto y el perodo de
lactancia. Proporcionar servicios de salud, y salud sexual y preproductiva, subsidio alimentario a las madres
desempleadas o sin recursos y adoptar medidas para la prevencin del embarazo no deseado y la proteccin
especializada y apoyo prioritario a las madres adolescentes.
Prevenir, erradicar y sancionar la violencia en el seno de la familia y proteger a las vctimas, a travs de las
autoridades competentes y promover la convivencia pacfica, la igualdad, el respeto a la diferencia y la
solidaridad entre sus miembros.
Garantizar en el orden nacional, en los distintos niveles territoriales y en entidades descentralizadas
correspondientes, los recursos necesarios para el cumplimiento de las polticas pblicas relacionadas con la
infancia, la adolescencia y la familia.
Prevenir, investigar y sancionar severamente los delitos en los cuales los nios, nias y adolescentes son
vctimas, obtener la reparacin del dao y el restablecimiento de los derechos vulnerados.

Artculo 43. Obligaciones de la Familia en los Pueblos Indgenas. En los pueblos indgenas las
obligaciones de la familia se establecern de acuerdo con sus tradiciones y culturas. Las autoridades indgenas
y las Instituciones del Estado, actuarn en coordinacin y colaboracin permanentes para prestar el apoyo
necesario a las comunidades y a las familias con el fin de asegurar la calidad de vida adecuada para el
desarrollo integral y el ejercicio de los derechos de los nios, nias y adolescentes indgenas.

Pargrafo. Las instituciones del Estado que atienden a los nios, nias y adolescentes afrocolombianos y a
sus familias, procurarn en todo momento respetar su cultura dentro de los parmetros establecidos en los
tratados y convenios internacionales, en la Constitucin Poltica y en la ley.

Artculo 44. Derecho de Visitas y Convivencia Temporal. Las discrepancias entre los padres en relacin
con la convivencia con los nios, las nias y los adolescentes no pueden afectar su tranquilidad ni su inters
superior. En los casos de divorcio o separacin de los padres, los nios, nias y adolescentes tienen derecho a
las visitas y convivencia temporal del padre o la madre con quien no conviva.

En todo caso los desacuerdos sobre la convivencia se resolvern preferiblemente de manera concertada y
tendrn en cuenta el principio del inters superior del nio, nia o adolescente.

242
LIBRO II
DE LAS CONDICIONES DE EJERCICIO DE LOS DERECHOS

TITULO I
DEL DERECHO A LA VIDA Y A LA CALIDAD DE VIDA

Captulo nico
Responsabilidad del Estado, la Sociedad y la Familia

Artculo 45. Derecho a la Vida y a la Calidad de Vida. Las nias, nios y adolescentes tienen derecho a la
vida y a la integridad personal, en condiciones de dignidad y goce pleno de todos sus derechos en forma
prevalente.

Artculo 46. Obligaciones del Estado. Es obligacin del Estado para asegurar el ejercicio del derecho a la
vida y a la calidad de vida, entre otras las siguientes:
Asegurar en forma prevalente la supervivencia y desarrollo integral de los nios, nias y adolescentes en las
diferentes etapas de su ciclo vital, y asegurar las condiciones necesarias para el disfrute pleno de todos sus
derechos.
Adoptar las medidas legales y administrativas necesarias para la realizacin de planes y programas tendientes
a ampliar la cobertura y calidad de la atencin a la madre y la familia gestantes, a garantizar la atencin al
parto, la atencin al nio en los primeros cinco aos y la vacunacin en forma permanente.
Llevar a cabo programas para prevenir accidentes y atender, prevenir y contrarrestar las diferentes formas de
violencia que atentan contra el derecho a la vida y la calidad de vida.
Resolver con carcter prevalente los recursos, peticiones o acciones judiciales que presenten los nios, nias y
adolescentes, su familia o la sociedad para la proteccin de sus derechos.
Promover la creacin y apoyar a las organizaciones sociales existentes dedicadas al ejercicio y proteccin de
los derechos de los nios, nias y adolescentes.

Artculo 47. Garantas para la Seguridad y la Integridad Personales. Es obligacin del Estado garantizar
la seguridad y la integridad fsica, psquica y moral de los nios, nias y adolescentes y las acciones de
restauracin pertinentes. Para tal efecto tomar las medidas necesarias para prevenir y erradicar el secuestro,
la desaparicin y el desplazamiento forzado, la tortura y dems tratos crueles inhumanos y degradantes, la
participacin en todo tipo de conflictos armados, en las organizaciones criminales, el abuso sexual, la venta de
nios, su utilizacin en la prostitucin y la pornografa, la trata de personas y en general toda forma de
exterminio de los nios, nias y adolescentes.

Las autoridades y las instituciones prestadoras del servicio de salud tomarn medidas especiales para
garantizar la seguridad e integridad de los recin nacidos.

Artculo 48. Obligaciones de la Familia. Para asegurar la vida y la calidad de vida de los nios, nias y
adolescentes la familia ejercer la autoridad y orientar sus relaciones teniendo en cuenta el inters superior
del nio y la prevalencia de sus derechos. Son obligaciones de la familia entre otras las siguientes:
Proporcionarles todos los medios necesarios para asegurar el derecho a la vida y a la calidad de vida. En caso
de situacin de carencia debe demandar el apoyo del Sistema Nacional de Infancia, Adolescencia y Familia
para que de manera corresponsable se les garantice este derecho.
Inscribir al nio, nia o adolescente en el registro civil, en la seguridad social en salud y en el sistema
educativo.
Proveer el cuidado personal, la atencin y la orientacin debidos para garantizar su seguridad, desarrollo
integral y su participacin en los asuntos de su inters al interior de la familia y en la sociedad.

243
Ejercer las acciones y recursos necesarios para salvaguardar sus derechos y libertades fundamentales.

Artculo 49. Obligaciones de la Sociedad. Para garantizar el ejercicio pleno del derecho a la vida y a la
calidad de vida de los nios, nias y adolescentes, los miembros de la sociedad debern:
Evitar conductas que atenten contra la vida y seguridad de los nios, nias y adolescentes especialmente en
las vas y lugares pblicos.
Colaborar con los programas que proponga el Estado para garantizar este derecho, cumplir con las
obligaciones tributarias y parafiscales y contribuir con los recursos financieros a su alcance de acuerdo con el
principio de solidaridad.
Prestar la atencin inicial al nio, nia o adolescente que se encuentre en cualquiera de las situaciones
sealadas en el artculo 47 e informar inmediatamente a las autoridades.
Orientar a los nios, nias y adolescentes que se encuentren extraviados o en situacin de emergencia, avisar
a la familia y a las autoridades competentes.

TITULO II
DERECHO A LA SALUD Y A LA SEGURIDAD SOCIAL

Captulo Unico
Atencin Integral en Salud

Artculo 50. Derecho a la Atencin en Salud. Todo nio, nia o adolescente tiene derecho a la atencin
integral en salud de manera prevalente. La salud es un estado de completo bienestar fsico mental y social y
no solamente la ausencia de afecciones o enfermedades. Es obligacin del Estado, la familia y la sociedad
garantizar el ms alto grado de salud a los nios, nias y adolescentes.

Artculo 51. Obligaciones del Estado. Para los efectos del artculo anterior, el Estado desarrollar, los
programas necesarios para:

Reducir la morbilidad y la mortalidad infantil, prevenir y erradicar la desnutricin, especialmente en los

menores de cinco aos, y adelantar los programas de vacunacin y prevencin de las enfermedades que
afectan a la infancia y a la adolescencia y de los factores de riesgo de la discapacidad.
Prestar atencin especial a las mujeres gestantes y lactantes y en forma gratuita a aqullas que por su
condicin econmica fsica o mental se encuentren en situacin de debilidad manifiesta, garantizar el control
y seguimiento obligatorios en salud de los nios y nias de los 0 a los 5 aos y el ingreso y permanencia de
los nios, nias y adolescentes entre los 5 y los 18 aos, al Sistema General de Seguridad Social en salud.
Garantizar agua potable y servicios sanitarios adecuados para la poblacin en general.
Educar a los nios, nias y adolescentes, a los miembros de la familia y a la comunidad en general en las
prcticas de higiene y sanidad, recoleccin y reciclaje de basuras y proteccin del medio ambiente.
Promover la investigacin cientfica sobre enfermedades y alteraciones en el desarrollo fsico y sicosocial que
afectan a la niez y a la adolescencia.
Mantener actualizada la informacin sobre el estado de salud de la infancia y la adolescencia y remitirla al
sistema nico de informacin sobre la infancia y la adolescencia a nivel nacional.
Garantizar el acceso gratuito de los adolescentes a los servicios especializados de salud sexual y reproductiva.

Artculo 52. Gratuidad y Obligatoriedad. La prestacin de los servicios de salud para los nios y nias
menores de cinco aos, ser obligatorio para todas las instituciones de salud, pblicas y privadas, y gratuito
para los nios y nias cuyas familias no estn en capacidad de pagar los servicios. Los mayores de cinco y
menores de 18 aos que se encuentren en la misma situacin tendrn derecho a la afiliacin de acuerdo con el
rgimen vigente.

Los nios y nias que nazcan a partir de la vigencia de esta ley sern inscritos inmediatamente a un registro
de seguridad social. Los nacidos con anterioridad tendrn derecho a servicios obligatorios y gratuitos para
quienes no tienen capacidad de pago.

244
 Los centros de salud y hospitales pblicos y privados estn obligados a dispensar de inmediato, la atencin de
urgencia que requiera el nio, nia o adolescente sin que pueda aducir motivo alguno para negarla, ni siquiera
el de la ausencia de los representantes legales, la carencia de recursos econmicos o la falta de cupo.

Artculo 53. Responsabilidad y Coordinacin del Servicio de Salud. El Ministerio de Proteccin Social y
el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar en el marco del Sistema Nacional de Infancia, Adolescencia y
Familia, coordinarn con las autoridades y entidades responsables de los servicios de salud el diseo y
desarrollo de los programas intersectoriales necesarios para lograr el mximo grado de salud posible en los
nios, nias y adolescentes.

Los Departamentos, Distritos y Municipios garantizarn la cobertura en salud en sus respectivos territorios en
coordinacin con las entidades sealadas en el inciso primero de este artculo.

Artculo 54. Deteccin Temprana de Alteraciones en el Desarrollo. Las instituciones prestadoras del
servicio de salud, dispondrn lo necesarios para detectar y tratar en forma temprana y adecuada las
alteraciones fsicas, mentales, emocionales y sensoriales en el desarrollo de los nios, nias y adolescentes.
Para tal efecto:
Capacitar al personal de salud en el manejo y aplicacin de tcnicas especficas para la prevencin, deteccin
y su manejo.
Establecer mecanismos de seguimiento, control y vigilancia de los casos.

Artculo 55. Obligacin de Deteccin y Denuncia. Las instituciones prestadoras de servicios de salud
dispondrn lo necesario para la deteccin del maltrato fsico y psquico, el abuso, la explotacin y la violencia
sexuales de nios, nias y adolescentes.

Las instituciones prestadoras de los servicios de salud y su personal estn obligadas a denunciar ante las
autoridades competentes las situaciones sealadas en el inciso anterior y todas aqullas que puedan constituir
un delito en que el nio, nia o adolescente sean vctimas.

El incumplimiento de esta obligacin acarrear una sancin de multa de cinco (5) a doscientos (200) salarios
mnimos legales mensuales vigentes, para la institucin, su representante legal y el personal que hubiere
tenido conocimiento del hecho, sin perjuicio de las dems acciones a que haya lugar.

Artculo 56. Decisiones en caso de grave afectacin a la salud y peligro para la vida. Cuando un nio,
nia o adolescente se encuentre hospitalizado o requiera tratamiento o intervencin quirrgica porque existe
peligro inminente para su vida y carezca de representante legal o ste se encuentre en situacin que le impida
dar su consentimiento de manera oportuna o no autorice por razones personales, culturales, de credo o sea
negligente, el personal mdico actuar de inmediato en atencin al inters superior del nio y a la prevalencia
de sus derechos. El personal mdico informar de inmediato al defensor de familia sobre lo actuado.

Artculo 57. Vigilancia Gubernamental. Sin perjuicio de las funciones de vigilancia y control de las
Procuraduras Delegadas y de la Defensora del Pueblo, el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud y
la Superintendencia de Salud, o quien haga sus veces, vigilarn el cumplimiento de lo dispuesto en el presente
captulo y sancionarn a los responsables en las reas de sus competencias.

Para el cumplimiento de lo establecido en el inciso anterior, y sin perjuicio de las acciones penales a que
hubiere lugar, el incumplimiento de las obligaciones establecidas en este captulo acarrear al personal
encargado de la salud y a la Institucin, una multa de cinco (5) a doscientos (200) salarios mnimos legales
mensuales vigentes. Igualmente constituir causal de mala conducta para efectos disciplinarios.

Artculo 58. Obligaciones de la Familia. Es responsabilidad de los padres y dems miembros de la Familia
para garantizar el derecho a la salud:
Proveer el cuidado y la alimentacin balanceada a los nios, nias y adolescentes de acuerdo con su ciclo
vital.
Llevarlos en forma oportuna a los controles peridicos de salud, a la vacunacin y dems servicios mdicos.

245
Incluirlos en la seguridad social desde el momento de su nacimiento.
Educar a los nios, nias y adolescentes en la salud preventiva, higiene, saneamiento ambiental, formarlos en
el cuidado de la salud sexual y reproductiva y colaborar con la escuela en la educacin sobre este tema.
Interponer los recursos necesarios para el restablecimiento del derecho a la salud cuando ste fuere
conculcado.

Artculo 59. Obligaciones de la Sociedad. En desarrollo del principio de corresponsabilidad son

obligaciones de los miembros de la sociedad:
Las empresas prestadoras de salud debern atender el servicio de salud de acuerdo con la prevalencia de los
derechos de los nios, nias y adolescentes.
Las empresas privadas debern colaborar con la familia para garantizar el derecho a la salud a travs de
paquetes integrales de inscripcin a la seguridad social.
Las organizaciones sociales que trabajan con la infancia propiciarn la afiliacin de los nios, las nias y los
adolescentes a la seguridad social en salud cuando sea necesario.
Colaborar con las campaas de prevencin de enfermedades y de saneamiento ambiental.

TITULO III
DERECHO A LA EDUCACION

Captulo nico
Presupuestos para el Ejercicio del Derecho a la Educacin

Artculo 60. Derecho a la Educacin. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a la educacin de
calidad, gratuita y obligatoria en su ciclo bsico y a que se les garanticen las condiciones necesarias para
completar su formacin tcnica y profesional.

Artculo 61. Finalidad de la Educacin. La educacin es un proceso de formacin permanente, cultural y

social que se fundamenta en la concepcin integral de la persona humana, de su dignidad, de sus derechos y
de sus deberes.

Formar a la persona en la convivencia democrtica, el ejercicio responsable de sus derechos y la proteccin

del medio ambiente y en los conocimientos, habilidades y destrezas adecuadas para el desempeo laboral,
cultural, cientfico y tecnolgico.

Artculo 62. Naturaleza del Servicio de la Educacin. La educacin es un servicio pblico a cargo o bajo la
direccin y control del Estado. Para el cumplimiento de esta funcin el Sistema Educativo garantizar las
condiciones para el ejercicio de este derecho en os trminos establecidos en el artculo anterior.

Artculo 63. Obligacin del Estado para el Ejercicio del Derecho a la Educacin. Para garantizar el
ejercicio pleno de este derecho el sistema educativo deber:
Ofrecer programas de educacin inicial desde la concepcin hasta los cinco aos.
Hacerla obligatoria desde el grado cero hasta el grado once de la educacin formal y garantizar su gratuidad
cuando el servicio sea prestado por el Estado.
Garantizar la cobertura total y la cercana de las instituciones educativas a la vivienda de los nios, nias y
adolescentes.
Ser de calidad ptima que les permita su formacin como ciudadanos y ciudadanas y como profesionales.
Asegurar los medios que les garanticen la permanencia en el ciclo educativo.
Atender las necesidades educativas especiales de los nios, nias y adolescentes con discapacidad,
capacidades excepcionales y grupos tnicos.

Artculo 64. Obligaciones de la Familia. Son obligaciones de la familia en relacin con la educacin de los
nios, nias y adolescentes entre otras las siguientes:
Vincularlos al sistema educativo en el momento oportuno y garantizar su permanencia.

246
Apoyarlos en el proceso educativo y proveerles las condiciones y medios adecuados para el desempeo
escolar.
Respetarles el tiempo para el desarrollo de sus deberes escolares y actividades extracurriculares que organice
el centro educativo.
Informarse sobre el rendimiento acadmico de los nios, nias y adolescentes y su participacin e integracin
en la comunidad educativa, participar en las actividades que organice el centro educativo sea directamente o a
travs de las asociaciones de padres de familia y buscar y recibir informacin sobre la educacin de los nios,
nias y adolescentes.
Abstenerse de exponer a los nios, nias y adolescentes a situaciones de explotacin o de trabajo que les
impidan o limiten el ejercicio pleno de este derecho.

Los padres, madres, los representantes legales o las personas responsables del cuidado de los nios, nias o
adolescentes, renuentes a vincularlos al sistema educativo, sern requeridos por el Defensor de Familia o en
su defecto por el Personero Municipal, para establecer las razones y determinar las acciones para garantizar el
ejercicio de este derecho.

Artculo 65. Obligaciones de las Instituciones Educativas. Las instituciones educativas son el espacio de
formacin del conocimiento y ejercicio de la democracia y la solidaridad, as como de la adquisicin y
desarrollo de las destrezas necesarias para la autonoma de vida. Para cumplir esta misin la comunidad
educativa tendr entre otras las siguientes obligaciones:
Facilitar el acceso de los nios nias y adolescentes al sistema educativo y garantizar la calidad de la
educacin.
Respetar en toda circunstancia la dignidad de los miembros de la comunidad educativa.
Facilitar la participacin de los estudiantes en la gestin acadmica del centro educativo.
Abrir espacios de comunicacin con los padres de familia para el seguimiento del proceso educativo y
propiciar la democracia en las relaciones al interior de la comunidad educativa.
Desarrollar programas extracurriculares de carcter deportivo, cultural recreativo, y de uso creativo del
tiempo libre que complementen el ciclo educativo, especialmente aqullas que contribuyan a la supervivencia
y para afrontar situaciones de emergencia.
Organizar programas de nivelacin de los nios y nias que presenten dificultades de aprendizaje o estn
retrazados en el ciclo escolar y establecer programas de orientacin psicopedaggica, sicolgica y de primeros
auxilios de enfermera.
Difundir los derechos de los nios, nias y adolescentes y su ejercicio responsable.
Tomar las medidas pedaggicas apropiadas para evitar la expulsin de los nios, nias y adolescentes.

Artculo 66. Obligaciones Complementarias. Los directivos y docentes de los establecimientos acadmicos
y la comunidad educativa en general pondrn en marcha mecanismos para:
Comprobar la inscripcin del registro civil de nacimiento.
Disear estrategias para la prevencin y el control de la desercin escolar.
Establecer la deteccin temprana de la malnutricin, del maltrato, abandono, abuso o explotacin sexual,
econmico, especialmente las peores formas de trabajo infantil y la violencia intrafamiliar.
Comprobar la afiliacin de los estudiantes a un rgimen de salud, controlar el esquema de vacunacin y
colaborar con los centro de salud para la valoracin peridica de los nios y las nias.
Identificar a los alumnos que trabajan y las condiciones en que lo hacen y adelantar las acciones necesarias
para que se garantice el proceso educativo.
Prevenir y controlar el trfico y consumo de las sustancias psicoactivas que producen dependencia.
Coordinar los apoyos pedaggicos, teraputicos y tecnolgicos necesarios para el acceso y la integracin
educativa del nio, nia o adolescente con discapacidad.
Orientar a la comunidad educativa para la formacin en la salud sexual y reproductiva y la vida en pareja.

Artculo 67. Prohibicin de Sanciones Vejatorias. Los directores y educadores de los centros educativos no
podrn imponer sanciones que conlleven maltrato fsico o psquico o que de alguna manera afecten su
dignidad.

247
La violacin a esta norma acarrear al responsable una multa de cinco a veinte (5) a veinte (20) salarios
mnimos legales vigentes que ser impuesta por el Ministerio de Educacin quien reglamentar la materia.

Artculo 68. Obligaciones de la Sociedad. Las organizaciones sociales colaborarn con la comunidad
educativa en el cumplimiento del ciclo educativo especialmente a travs de las siguientes acciones:
Velar porque los nios, nias y adolescentes asistan a un establecimiento educativo.
Exigir a sus miembros la vinculacin de sus hijos al sistema educativo.
Informar al defensor de familia o a las dems autoridades competentes los casos de nios, nias y
adolescentes que, estando en edad escolar, no asisten a ningn centro educativo o cuya jornada laboral no les
permite estudiar con el fin de que se tomen las medidas pertinentes.
Apoyar el diseo y desarrollo de mecanismos de control para la prevencin de la desercin escolar, la
identificacin y erradicacin de sus causas y la prevencin del trfico y consumo de sustancias psicoactivas
que produzcan dependencia.

Artculo 69. Requisito de Escolaridad. Las entidades pblicas y privadas que ofrecen subsidios debern
incluir dentro de sus requisitos la presentacin de certificacin de asistencia escolar de los nios, nias y
adolescentes y no gestionar la solicitud mientras no se presente dicho certificado.

La entidad que detecte la inasistencia de un nio, nia o adolescente a un centro educativo, deber comunicar
dicha situacin, a la defensora, o comisara de familia o al personero municipal para que procedan a
vincularlo al sistema educativo.

TITULO IV

DERECHO A LA RECREACIN Y A LA PARTICIPACION EN LA VIDA CULTURAL Y EN LAS

ARTES

Captulo Primero
Derecho a la Recreacin

Artculo 70. Derecho a la Recreacin. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho al descanso y al
esparcimiento, al juego y a las actividades recreativas propias de su ciclo vital y al uso autnomo y
responsable del tiempo libre.

Artculo 71. Obligaciones de la familia, las Instituciones Educativas y del Estado. Para garantizar el
ejercicio pleno de este derecho y en virtud del principio de corresponsabilidad, la familia, las instituciones
educativas y el Estado tienen entre otras las obligaciones siguientes:
Garantizarles espacios y tiempos para el descanso y la recreacin y fomentar los intercambios deportivos y de
recreacin a nivel nacional e internacional.
Consultar con los nios, nias y adolescentes las actividades de recreacin y de esparcimiento de su inters.
Fomentar el deporte, la recreacin y las actividades de supervivencia y facilitar los materiales necesarios.
Organizar las actividades ldicas y deportivas y permitirles el acceso en las diferentes etapas del ciclo vital.
Obligar a quienes organicen espectculos y eventos pblicos masivos a que destinen espacios adecuados para
la asistencia de nios y nias menores de 14 aos, que garanticen su seguridad personal. En todos los casos,
los menores debern estar acompaados de adultos.

Pargrafo: Es obligacin especial del Estado crear centros deportivos y de recreacin en los diferentes
estratos de la poblacin y destinar recursos para su funcionamiento.

Captulo Segundo
Derecho a la Participacin en la Vida Cultural en las Artes

248
Artculo 72. Derecho a la Participacin en la Vida Cultural y en las Artes. Los nios, las nias y los
adolescentes tienen derecho a participar libremente en la vida cultural y en las artes.

La nica limitacin al ejercicio a este derecho, es el respeto a la persona y los derechos y libertades
fundamentales de los dems.

Artculo 73. Reconocimiento de la Diversidad Cultural. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a
que se les reconozca, respete, y fomente la cultura a que pertenezcan. En desarrollo de este derecho tendrn
acceso a las diferentes manifestaciones culturales, a la participacin en las actividades de creacin y
desarrollo artstico, cientfico y tecnolgico y a la informacin necesaria para su desarrollo integral.

Es obligacin del Estado, de las instituciones educativas, de la sociedad y de la familia tomar las medidas
necesarias para el ejercicio pleno de este derecho.

Artculo 74. Obligaciones del Estado. Para garantizar el ejercicio de este derecho el Estado deber
desarrollar actividades tales como:
Realizar programas de difusin masiva para nios, nias y adolescentes en todos los medios de comunicacin
y producir los materiales necesarios .
Abrir centros para actividades culturales y fomentar el sostenimiento de museos, bibliotecas, hemerotecas,
videotecas y discotecas pblicas con materiales y espacios especiales para nios, nias y adolescentes.
Consagrar recursos especiales para estos fines y para estimular la creatividad y produccin artstica, cientfica
y tecnolgica.
Fomentar en el programa general de educacin formal la formacin artstica y cientfica.
Fomentar el conocimiento y divulgacin entre los nios, nias y adolescentes del patrimonio cultural,
arquitectnico y arqueolgico del pas y estimular el estudio y conocimiento de las lenguas y culturas
nacionales y extranjeras.
Fomentar intercambios culturales a nivel nacional e internacional.

Artculo 75. Obligaciones de la Familia. Son obligaciones de los padres y dems miembros de la familia, o
los representantes legales entre otras las siguientes:
Respetar las diferencias culturales que se puedan presentar al interior de la familia e inculcar en los nios,
nias y adolescentes el respeto por las diferencias culturales.
Respetar las manifestaciones e inclinaciones culturales de los nios, nias y adolescentes.
Estimular y respetar la produccin artstica cientfica y tecnolgica de los nios, las nias y los adolescentes y
facilitarles su participacin en las manifestaciones culturales y a la tecnologa de cuerdo con sus
posibilidades.
Facilitarles el acceso a las actividades culturales extracurriculares.
Facilitar los intercambios culturales en la medida de sus posibilidades.
Preocuparse porque los nios, nias y adolescentes conozcan y protejan el patrimonio cultural, arquitectnico
y arqueolgico nacional.

Artculo 76. Obligaciones de la Instituciones Educativas. Los centros educativos en todos los niveles
tendrn entre otras, las siguientes obligaciones en relacin con el ejercicio de este derecho:
Respetar, permitir y fomentar la expresin y el conocimiento de la diversidad cultural, en el orden nacional e
internacional, las manifestaciones e inclinaciones culturales de los nios, nias y adolescentes y organizar
actividades culturales extracurriculares en la comunidad acadmica para tal fin.
Estimular la produccin artstica, cientfica y tecnolgica.
Garantizar la utilizacin de los medios tecnolgicos de acceso y difusin de la cultura y dotar al
establecimiento de biblioteca adecuada.
Organizar actividades conducentes al conocimiento, respeto y conservacin del patrimonio cultural,
arquitectnico y arqueolgico nacional.
Facilitar a los estudiantes el acceso a las manifestaciones culturales, cientficas, artsticas y tecnolgicas que
se organicen fuera del establecimiento escolar y promover los intercambios culturales a nivel nacional e
internacional
Fomentar el estudio de idiomas nacionales y extranjeros y lenguajes especiales

249
Artculo 77. Responsabilidad de los Medios de Comunicacin. Los medios de comunicacin juegan un
papel importante en el ejercicio pleno del derecho a la participacin en la vida cultural de los nios, nias y
adolescentes. En cumplimiento de esta responsabilidad debern:
Respetar las diferentes expresiones culturales de los nios, nias y adolescentes y permitir la difusin de sus
expresiones culturales en los diferentes programas que emitan.
Difundir informacin y materiales de inters cultural, artstico, cientfico y fomentar la apertura de espacios
para transmitir la opinin y las manifestaciones artsticas de los nios, nias y adolescentes.
Contribuir a la creacin y fortalecimiento de la cultura de los derechos humanos y de la dignidad de los nios,
nias y adolescentes.
Abstenerse de transmitir mensajes discriminatorios contra la infancia y la adolescencia y sus manifestaciones
culturales.
Abstenerse de pasar programas y mensajes que conlleven apologa a la guerra y a la violencia en todas sus
manifestaciones, que induzcan al consumo de sustancias psicoactivas y al menoscabo de la dignidad humana.

Artculo 78. Garantas para el Ejercicio de los Derechos Consagrados en este Ttulo. Para armonizar el
ejercicio de estos derechos con el desarrollo integral de los nios, nias, los adultos debern abstenerse de
permitirles el ingreso a establecimientos destinados a juegos de suerte y azar, venta exclusiva de licores,
cigarrillos o productos derivados del tabaco y que ofrezcan espectculos con clasificacin para mayores de
edad.

TITULO V
DE LAS LIBERTADES FUNDAMENTALES

Captulo nico
Ejercicio de las Libertades

Artculo 79. Libertades Fundamentales. Los nios, nias y adolescentes gozarn de las libertades
siguientes:
Libertad de conciencia, de pensamiento y de religin.
Libertad para expresar sus opiniones y sentimientos.
Libertad de asociacin.
Libertad de locomocin
Libertad para buscar, recibir y difundir informaciones, ideas y conocimientos sea oralmente o por escrito o
por los lenguajes de que dispongan de acuerdo a su situacin y a la etapa del ciclo vital en que se encuentren.
Libertad para escoger profesin u oficio

Artculo 80. Orientacin para el Ejercicio de las Libertades. Los nios, nias y adolescentes ejercern las
libertades consagradas en el artculo anterior con responsabilidad y respecto a la libertad de los dems. Para el
cumplimiento de este propsito, la familia, las instituciones educativas y el estado les brindarn la debida
orientacin conforme a la autoridad parental y a los criterios pedaggicos que deben guiar la formacin de los
sujetos titulares responsables de los derechos y libertades fundamentales.

Pargrafo. En ningn caso el ejercicio de la autoridad parental y los criterios pedaggicos podrn
menoscabar el ncleo fundamental de estos derechos.

Artculo 81. Participacin de los Nios, Nias y Adolescentes. Para el ejercicio de los derechos y las
libertades consagradas en esta ley es condicin indispensable la participacin de los nios, las nias y los
adolescentes en las actividades y decisiones que se realicen al interior de la familia, las instituciones
educativas y en el conjunto de las relaciones oficiales que sean de su inters.

Artculo 82. Garanta al Ejercicio de la Libertad de Conciencia, de Pensamiento y de Religin. Para

garantizar el ejercicio de la libertad de conciencia, pensamiento y de religin las instituciones educativas
respetarn el pluralismo tnico, ideolgico y religioso para lo cual se establecer el carcter optativo de la
enseanza y la igualdad en la prctica de las religiones.

250
Artculo 83. Garantas para la Libertad de Expresin y de Asociacin. Las entidades educativas, la
familia y en Estado estimularn a los nios, nias y adolescentes para expresar sus opiniones orales o por
escrito, en forma individual o a travs de las organizaciones infantiles y juveniles.

Artculo 84. Garantas para la Libertad de Locomocin. Para el ejercicio de este derecho los nios, nias y
adolescentes recibirn la debida formacin de sus padres y maestros especialmente para el manejo de las
normas de trnsito y uso de seales de convivencia ciudadana, reglas mnimas de seguridad personal y trato
con personas extraas.

La familia, la sociedad y el Estado concurrirn para la eliminacin de las barreras fsicas y culturales que
impidan la movilizacin y el transporte de los nios, nias y adolescentes.

Es obligacin del Estado tomar medidas especiales para proteger a los nios, nias y adolescentes contra el
secuestro y dems formas forzadas o arbitrarias de privacin de la libertad de locomocin.

Artculo 85. Garantas Especiales para el Ejercicio de la Libertad de Locomocin. Cuando un nio, nia o
adolescente necesite salir del pas y no cuente con el permiso de uno de sus padres o de ambos,
necesitar autorizacin de autoridad competente y para ello se seguirn las siguientes reglas:
Cuando viaje con uno de los padres deber presentar autorizacin del otro autenticada ante notario o autoridad
consular.
Cuando viaja sin los padres necesitar la autorizacin de ambos en los trminos establecidos en el numeral
anterior.
La autorizacin ser otorgada, de plano, por el defensor de familia en las siguientes situaciones:
Cuando el solicitante demuestre que el otro cnyuge ha perdido o tiene suspendida la autoridad parental
mediante sentencia debidamente ejecutoriada.
Por secuestro o desaparicin de uno o de ambos padres certificado por la autoridad que conoce del caso.
Cuando exista peligro inminente en su vida e integridad fsica o grave amenaza de muerte que requiera de
intervencin mdica o quirrgica en otro pas.
Cuando el nio, nia o adolescente deba participar en eventos artsticos, culturales o deportivos fuera del pas,
previa acreditacin de la entidad u organizacin que realice el evento.
Cuando exista peligro inminente en su vida en integridad fsica o personal por grave amenaza de muerte de l
o su familia, con previa denuncia del hecho ante la Fiscala General de la Nacin.
El defensor de familia otorgar el permiso siguiendo el procedimiento nico establecido en esta ley cuando:
Se desconozca el paradero de uno de los padres o de ambos.
Que uno o ambos padres no se encuentran en condiciones psquicas o mentales para otorgarlo, debidamente
certificadas por Medicina Legal o en su defecto por la Seccin de Salud Mental de la Secretara de salud de la
respectiva entidad territorial.
Carezca de representante legal.
Que se haya declarado procedente la adopcin.
Cuando hay controversia entre las partes conocer el juez de familia, en nica instancia, mediante el trmite
previsto en esta ley.

Artculo 86. Garanta para la Libertad para Escoger Profesin u Oficio. Para garantizar el ejercicio de
esta libertad, los padres, representantes legales o personas que tengan su cuidado se abstendrn de imponer su
voluntad en la escogencia de la profesin u oficio de sus hijos.

TITULO VI
DERECHO A LA ALIMENTACIN EQUILIBRADA

Captulo nico
De los Alimentos

251
Artculo 87. Derecho a los Alimentos. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a los alimentos
suficientes y dems medios para su desarrollo fsico, psquico, espiritual, moral y social.

Quienes deben alimentos de acuerdo con esta ley, no podrn sustraerse al cumplimiento de esta obligacin.

El Estado adoptar las medidas apropiadas para que los padres, los representantes legales las personas
responsables del cuidado y atencin de los nios, nias o adolescentes puedan hacer efectivo este derecho.

Artculo 88. Definicin de Alimentos. Se entiende por alimentos todo lo indispensable para la alimentacin
equilibrada, habitacin, vestido, cuidado, asistencia mdica, recreacin, formacin integral y educacin de los
nios, las nias y los adolescentes.

Los alimentos comprenden tambin la obligacin de proporcionar a la madre los gastos de embarazo y parto.

Artculo 89. Titulares del Derecho. Para los efectos de esta ley, son titulares del derecho a la alimentacin
equilibrada:
Los nios, las nias y los adolescentes en los trminos previstos en esta ley.
Las personas con discapacidad, que al llegar a la mayora de edad no puedan asumir su propia subsistencia
por esta condicin.
Quienes al llegar a la mayora de edad, continen en el ciclo educativo y no excedan los 26 aos de edad.
La mujer gestante y lactante.

Artculo 90. Personas Obligadas. Deben alimentos a las personas citadas en el artculo anterior, sin perjuicio
de lo sealado en otras disposiciones, en el siguiente orden:
El padre y la madre.
Los representantes legales y quienes administran sus bienes.
Los dems ascendientes cuando los anteriores responsables no puedan hacerlo.
Los colaterales en segundo grado de conformidad con su capacidad econmica.
La persona que tenga a su cargo la responsabilidad de su cuidado y atencin con el nio, nia o adolescente,
hasta tanto ejerce las acciones judiciales y administrativas correspondientes frente a los dems obligados.

Articulo 91. Obligaciones del Estado Son obligaciones del Estado entre otras las siguientes:
Prestar alimentos a los nios, nias y adolescentes que se encuentren en proceso de proteccin integral, sin
perjuicio de las dems personas que deben prestar alimentos en los trminos del artculo 90 de la presente
ley.
Promover el cumplimiento de las obligaciones alimentarias de las personas de que trata el artculo 90 de la
presente ley.
Garantizar el acceso a los mecanismos de exigibilidad de las obligaciones alimentarias.
Desarrollar polticas pblicas y mecanismos adecuados para garantizar la efectividad en el ejercicio del
derecho de alimentos debidos a los nios, nias y adolescentes.

Artculo 92. Reglas para la Regulacin de Alimentos. En la tasacin de alimentos se tendrn en cuenta las
siguientes reglas:
Cuando no fuere posible acreditar el monto de los ingresos del alimentante el juez podr establecerlo
tomando en cuenta su patrimonio, posicin social, costumbres, y en general todos los antecedentes y
circunstancias que sirvan para evaluar su capacidad econmica. En todo caso se presumir que devenga al
menos el salario mnimo legal.
La suspensin o prdida de la autoridad parental o de la custodia o cuidado no exime a los padres de la
obligacin alimentaria.
No habr discriminacin entre los hijos para los efectos de este artculo.
El alimentante podr ofrecer los alimentos. La actuacin se surtir de acuerdo con los procedimientos
establecidos en esta ley.
Se tendr en cuenta el nmero de hijos.

252
Cuando los aportes de los padres o representantes legales no sean suficientes, el funcionario que conozca de la
determinacin de la pensin alimentaria citar a los dems obligados para que concurran con la tasacin de
los alimentos.
Si los bienes de la persona obligada se encuentran embargados en otro proceso el juez asumir el
conocimiento de todos los procesos para sealar las pensiones alimentarias.
El juez podr ordenar al empleador que la cuota alimentaria se descuente del salario del empleado, hasta un
50% por ciento del salario, las prestaciones sociales y dems bonificaciones, sin perjuicio de las dems
acciones judiciales a que haya lugar. El incumplimiento de esta orden, hace al empleador responsable de las
cantidades no descontadas. Este asunto se tramitar por incidente.
El juez podr ordenar alimentos provisionales en el auto de apertura del proceso de oficio o a solicitud de
parte, si aparece prueba de la capacidad econmica del demandado y de la existencia de la obligacin
alimentaria.
El juez dar aviso a las autoridades de emigracin del Departamento Administrativo de Seguridad DAS, para
que el demandado no pueda ausentarse del pas sin prestar garanta suficiente que respalde el cumplimiento de
la obligacin alimentaria.
El juez podr decretar medidas preventivas de embargo y secuestro de bienes a peticin de parte, cuando el
solicitante manifieste, bajo la gravedad de juramento, que el obligado no sta atendiendo la obligacin
alimentaria.
Para garantizar el cumplimiento de la obligacin alimentaria, el juez en la sentencia que regule los alimentos
podr ordenar el establecimiento de un capital cuya renta satisfaga la obligacin. Si el obligado no cumple en
los 5 das siguientes el juez, a peticin de parte podr ordenar, en el mismo expediente, el embargo, secuestro
y remate de los bienes del obligado para constituir dicho capital.
El acuerdo de conciliacin y la sentencia prestan mrito ejecutivo de acuerdo con las leyes vigentes.

La determinacin de la pensin alimentaria se har de manera directa y concertada por los padres, o quienes
estn obligadas a hacerlo; a travs de un mediador o conciliador, o por decisin de autoridad competente. El
trmite procesal se regir de acuerdo con lo establecido en el libro III ttulos II y III de esta ley.

Artculo 93. Prevalencia de los Crditos Alimentarios. Los crditos alimentarios a favor de las personas
descritas en el numeral 1 del artculo 89 de esta ley, prevalecen sobre todos los dems.

Artculo 94. Extincin de la Obligacin. La obligacin de brindar alimentos cesa:

Al llegar a la mayora de edad.

Cuando no se cumplen las condiciones del numeral 3 del artculo 89 de esta ley.
Cuando cesa la discapacidad o a pesar de ella la persona puede atender a su subsistencia.

Artculo 95. Incumplimiento de la Obligacin Alimentaria. El incumplimiento de la obligacin de

proporcionar alimentos tasados mediante acuerdo conciliatorio o providencia judicial, sin que medie fuerza
mayor, constituye delito sancionable de acuerdo con lo establecido en las normas penales vigentes.

Artculo 96. Actuacin de la autoridad administrativa en los procesos de alimentos: El funcionario

administrativo que conozca de una solicitud de alimentos, adelantar la actuacin hasta la diligencia de
conciliacin.

TITULO VII
DERECHO A LA INTIMIDAD Y A LA INFORMACION

Captulo nico
Informacin, Intimidad y Medios de Comunicacin

Artculo 97. Derecho a la Intimidad. Ningn nio, nia o adolescente ser objeto de injerencias arbitrarias o
ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o a

253
su reputacin. Tampoco sern objeto de noticias o publicidad en los medios de comunicacin que afecten el
desarrollo de su personalidad, los expongan a situaciones que pongan en peligro su vida, dignidad e integridad
fsica psquica y moral.

Artculo 98. Derecho a la Informacin. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a buscar, recibir y
difundir informaciones e ideas de todo tipo a travs de los medios hablados, escritos, artsticos, electrnicos o
de otro tipo de que dispongan, sin consideracin de fronteras.

El ejercicio de este derecho estar sujeto a las restricciones necesarias para asegurar el respeto de los derechos
de los dems o para proteger la seguridad, la salud y la moralidad pblicas.

Artculo 99. Prevalencia de la Intimidad. Las tensiones que se presenten entre el derecho a la intimidad de
los nios, las nias y los adolescentes y el derecho a la informacin o el ejercicio de los otros derechos, se
resolvern de acuerdo con los principios del inters superior del nio y de la prevalencia de sus derechos.

Artculo 100. Obligaciones del Estado. Son obligaciones del Estado para garantizar el ejercicio de estos
derechos entre otras las siguientes:
Tomar las medidas administrativas y judiciales necesarias para proteger la intimidad de los nios las nias y
los adolescentes ante los medios de comunicacin y ante los miembros de la sociedad.
Exigir a los medios de comunicacin -prensa, radio televisin, correo electrnico, red internet y dems
medios electrnicos, la elaboracin de cdigos de autorregulacin o la incorporacin en los que existan de
captulos especiales consagrados a la proteccin de la intimidad y la honra de los nios, nias y adolescentes,
as como de las condiciones para su participacin en programas y publicidad en los cuales su presencia sea
permitida. Esta Obligacin ser exigible seis meses despus de la entrada en vigencia de la presente ley.
Destinar espacios en los canales pblicos y solicitarlos en los privados para la realizacin de programas
infantiles y juveniles en los que se asegure la participacin de los nios, las nias y los adolescentes.
Tomar las medidas necesarias para que las entidades del Estado atiendan los requerimientos de informacin
que soliciten los nios, nias y adolescentes.
Coordinar los mecanismos de control para exigir el cumplimiento de las medidas adoptadas y para garantizar
el ejercicio de estos derechos.

Artculo 101. Participacin de los Medios de Comunicacin en las Garantas para el Ejercicio de estos
Derechos. En virtud del principio de corresponsabilidad los medios de comunicacin cumplen funciones
primordiales para garantizar el ejercicio de estos derechos, entre otras las siguientes:
Orientar sus funciones hacia la promocin y desarrollo de la dignidad humana y de los derechos
fundamentales de los nios, nias y adolescentes.
Garantizar la libertad de expresin y el derecho a la informacin de los nios, nias y adolescentes.
Contribuir a la informacin y publicacin de programas y documentos de inters social y cultural dedicados a
los nios, nias y adolescentes que preserven su dignidad e integridad y contribuyan a su desarrollo integral.
En cumplimiento de este propsito, se tendr en cuenta la diversidad cultural y los lenguajes especiales
Destinar en la programacin, espacios gratuitos para promover la localizacin de los padres o responsables de
los nios, nias o adolescentes cuando por cualquier causa se encuentren separados de aquellos, se hayan
extraviado o sean solicitados por las autoridades competentes.
Publicar de manera prioritaria las citaciones o edictos proferidos por las autoridades administrativas o
judiciales competentes en materia de infancia y adolescencia.
Informar, antes de cualquier transmisin por cualquiera de los diferentes medios, la clasificacin del
programa y la franja de edad permitida.
Elaborar los cdigos de autorregulacin de acuerdo con lo establecido en la presente ley.
Artculo 102. Obligaciones para los Medios de Comunicacin. En toda circunstancia los medios de
comunicacin, prensa, radio, televisin, correo electrnico, red de internet y dems medios electrnicos, se
abstendrn de:
Realizar transmisiones o publicaciones que atenten contra la integridad moral, psquica o fsica de los nios,
nias o adolescentes, que inciten a la violencia, hagan apologa del delito, o contengan elementos de
pornografa que utilicen nios, nias y adolescentes y, as mismo, emitir programas que contengan elementos
pornogrficos en los espacios destinados al esparcimiento familiar.

254
Entrevistar, dar el nombre, divulgar datos que los identifiquen o puedan conducir a su identificacin, en la
transmisin o publicacin de hechos delictivos en los que aparezcan los nios, nias y adolescentes como
vctimas, autores o testigos de los mismos.
Realizar transmisiones o publicaciones que estimulen a los nios, nias o adolescentes al uso de sustancias
psicoactivas nocivas para la salud.
Emitir informaciones o publicar imgenes que vulneren la dignidad de los nios, nias o adolescentes o de su
familia.
Realizar y/o transmitir producciones de audiovisuales sonoras o impresas para cine o televisin o para los
medios electrnicos en los que los nios, nias y adolescentes interpreten personajes o situaciones que atenten
contra su integridad moral, psquica o fsica.
Intervenir arbitrariamente en la vida privada, en el domicilio y en las relaciones o situaciones personales del
nio, nia o adolescente.

Artculo 103. Restricciones Especiales para Anunciantes y Agencias de Publicidad. Los anunciantes y
agencias de publicidad se abstendrn de contratar y producir pautas publicitarias que atenten contra la
dignidad, la honra, la salud del nio, nia o adolescente o de la familia, que inciten a la violencia o hagan
apologa de hechos punibles o que promuevan el uso o consumo de sustancias psicoactivas que produzcan
dependencia.

Artculo 104. Espacios Educativos. Los contratos de concesin de los servicios de radiodifusin, televisin y
espacios electrnicos debern incluir la obligacin del concesionario de ceder espacios de su programacin
para transmitir los programas de educacin que para tal fin determine el Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar dirigidos a los nios, nias y adolescentes y a sus familias.

El Ministerio de Comunicaciones y las dems autoridades competentes, en coordinacin con el Instituto

Colombiano de Bienestar Familiar reglamentarn esta materia.

Artculo 105. Obligaciones de la Sociedad. Son obligaciones de los miembros de la sociedad para hacer
efectivos estos derechos entre otras, las siguientes:
Proporcionar de manera individual, o a travs de las organizaciones sociales, la informacin que soliciten los
nios, nias y adolescentes.
Promover espacios de participacin de los nios, nias y adolescentes para el ejercicio de los derechos de
difusin, recoleccin y formacin para el uso responsable de los medios de comunicacin.
Hacer veedura ciudadana, para exigir a los medios de comunicacin, anunciantes y agencias de publicidad el
cumplimiento de los preceptos establecidos en los cdigos de autorregulacin y denunciar su incumplimiento.

Artculo 106. Obligaciones de la Familia. Sin perjuicio de las obligaciones emanadas de la autoridad
parental, y del ejercicio de su autonoma de los nios, nias y adolescentes, es obligacin de la familia
respetar y preservar su intimidad, y protegerlos contra las informaciones nocivas para su dignidad, integridad
personal y desarrollo integral. Con este fin, tomarn las medidas y utilizarn los recursos legales que
establecen la Constitucin, las leyes y en especial las normas de esta ley.

Es tambin obligacin de la familia promover y tomar las medidas necesarias para que los nios, nias y
adolescentes ejerzan de manera crtica el derecho a la informacin en todas sus modalidades.

Artculo 107. Responsabilidad Solidaria. La infraccin a las disposiciones anteriores har solidariamente
responsables a los propietarios del medio, a los titulares de la concesin del servicio, al director del programa
y a sus productores. Cuando se trate de publicaciones respondern solidariamente el autor del escrito, el
director de la publicacin y el propietario del medio.

Artculo 108. Vigilancia y Control Posterior. El Ministerio de Comunicaciones y las dems autoridades
competentes, desarrollarn estrategias entre los medios de comunicacin, anunciantes y agencias de
publicidad sobre la funcin social y corresponsable, de los medios en materia de niez y adolescencia.

255
Corresponde al Ministerio de Comunicaciones, y/o a la Comisin Nacional de Televisin o quien haga sus
veces, en coordinacin con el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, establecer los mecanismos de
seguimiento y control para garantizar el cumplimiento de las obligaciones establecidas en este ttulo en
concertacin con los representantes de los medios de comunicacin.

As mismo, conocern de oficio, o a peticin de parte, las denuncias por el incumplimiento de las
obligaciones y la violacin de los derechos de los nios, nias y adolescentes, en que incurran los medios de
comunicacin, anunciantes y agencias de publicidad segn lo dispuesto en este captulo, e impondrn las
sanciones correspondientes.

Artculo 109. Sanciones. Sin perjuicio de lo previsto en otras disposiciones y de las acciones civiles y
penales a que hubiere lugar, el Ministerio de Comunicaciones y las dems autoridades competentes, de oficio
o a peticin de parte, sancionarn a los responsables por el incumplimiento de las obligaciones contempladas
en este captulo, segn la gravedad de la falta, el dao producido y la reincidencia, con una o varias de las
siguientes medidas:
Multas de veinte (20) a doscientos (200) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Suspensin hasta por (3) meses de la concesin o de la licencia de circulacin otorgada para la prestacin del
servicio.
Cancelacin de la concesin o de la licencia de circulacin.

TITULO VIII
DERECHOS LABORALES DE LOS ADOLESCENTES AUTORIZADOS PARA TRABAJAR

Captulo nico
Derechos y Garantas Laborales

Artculo 110. Edad Mnima. La edad mnima de admisin al empleo o al trabajo en el territorio nacional es
aquella en que cesa la obligacin escolar bsica. La autorizacin para trabajar solo podr ser concedida a los
adolescentes entre los 15 y 18 aos, y de acuerdo con las normas y criterios establecidos en esta ley. Ningn
nio o nia menor de quince aos podr ser admitido en empleo u ocupacin de ninguna ndole.

Pargrafo. Si el adolescente trabajador no puede demostrar la edad mnima, por carecer de documento de
identidad o de registro civil, se presumir menor de esta edad, mientras no se demuestre lo contrario. El
funcionario competente indagar sobre la existencia del registro civil de nacimiento. Si no estuviere inscrito,
el funcionario exigir a sus padres o representantes legales la inscripcin. Si stos no existen o se niegan a
hacerlo, se oficiar al Defensor de Familia para que ste surta la diligencia de conformidad con la ley.

Artculo 111. Derechos de los adolescentes autorizados para trabajar. Los adolescentes autorizados para
trabajar gozan de los derechos laborales consagrados en el Cdigo Sustantivo del trabajo, las normas que lo
complementan, los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia, la Constitucin Poltica y
los derechos y garantas consagrados en esta ley. En todo caso se aplicar siempre la norma ms favorable al
adolescente autorizado para trabajar.

Los derechos laborales de los adolescentes autorizados para trabajar no podrn ser inferiores a los de los
adultos que realicen las mismas actividades.

Las disposiciones de esta ley son de derecho pblico e inters social y, por lo tanto, los derechos y
obligaciones que de ellas se deriven son irrenunciables.

Artculo 112. Derecho a la formacin y a la profesionalizacin para el trabajo. Los adolescentes

autorizados para trabajar tienen derecho a la formacin y especializacin que los habilite para ejercer
libremente una ocupacin, arte, oficio o profesin y a recibirla durante el ejercicio de su actividad laboral.

256
El empleador promover la vinculacin a la capacitacin, les otorgar permiso remunerado cuando la
actividad formativa lo requiera y podr exigirles la comprobacin de su asistencia y rendimiento escolar.

Artculo 113. Autorizacin para Trabajar.- Se requiere autorizacin escrita del defensor de familia o en su
defecto, del Alcalde municipal. La autorizacin estar sujeta a las siguientes reglas:
Deber tramitarse conjuntamente entre el empleador y el adolescente, quien queda autorizado para contratar y
obligarse a partir de los quince (15) aos, con el fin de ejercer un trabajo o empleo, de conformidad con lo
establecido en la Constitucin y la ley.
La solicitud contendr los datos generales de identificacin del adolescente y del empleador, los trminos del
contrato de trabajo, la actividad que va a realizar, la jornada laboral y el salario.
Se entregarn originales de la autorizacin al empleador, al adolescente trabajador y al Subsistema Nacional
de Registro del Trabajo Juvenil Sistema Nacional de Registro Laboral.
El funcionario competente podr efectuar una visita para determinar las condiciones de trabajo y la seguridad
para la salud fsica y psquica del trabajador.
Para obtener la autorizacin se requiere la presentacin del certificado de escolaridad del adolescente y si ste
no ha terminado su formacin bsica, el empleador proceder a inscribirlo y, en todo caso, a facilitarle el
tiempo necesario para continuar el proceso educativo o de formacin, teniendo en cuenta su orientacin
vocacional.
El empleador debe obtener un certificado de estado de salud del adolescente trabajador.
La autorizacin de trabajo o empleo para adolescentes indgenas ser conferida por las autoridades
tradicionales de la respectiva comunidad teniendo en cuenta sus usos y costumbres. En su defecto, la
autorizacin ser otorgada por el defensor de familia o por la primera autoridad del lugar.
Las autoridades que las expidan las remitirn al Subsistema Nacional de Registro del Trabajo Juvenil, en los
meses de febrero y agosto de cada ao, una relacin de las autorizaciones conferidas y denegadas.
El empleador debe dar aviso inmediato a la autoridad que confiri la autorizacin cuando se inici y cuando
termin la relacin laboral. Si no lo hiciere, su conducta podr ser considerada como indicio grave en su
contra en cualquier reclamacin o proceso judicial que verse sobre la presunta relacin laboral.

Pargrafo 1. Si en las visitas que realiza la autoridad competente, para otorgar la autorizacin o en
desarrollo de su labor de inspeccin, vigilancia y monitoreo, se establece que no estn plenamente
garantizadas la salud, la seguridad, la educacin y la moralidad del adolescente, negar o revocar la
autorizacin, si es el caso impondr las sanciones correspondientes y reportar de inmediato al Defensor de
Familia para que tome las medidas de proteccin integral pertinentes.

Pargrafo 2 Todo empleador debe tener a disposicin de la autoridad competente, la autorizacin de trabajo.

Artculo 114. Jornada de Trabajo. La duracin mxima de la jornada laboral de los adolescentes
autorizados para trabajar, se sujetar a las siguientes reglas:

1. Los adolescentes mayores de 15 y menores de 17 aos, solo podrn trabajar en jornada diurna
mxima de seis horas diarias o treinta horas a la semana.
2. Los adolescentes de 17 aos, slo podrn trabajar en una jornada mxima de ocho horas diarias y 40 horas
a la semana y hasta las 8:00 de la noche.

Artculo 115. Salario Mnimo Legal. Los adolescentes autorizados para trabajar, tendrn derecho al salario
de acuerdo a la actividad desempeada y proporcional al tiempo trabajado. En ningn caso la remuneracin
podr ser inferior al salario mnimo legal vigente.

Artculo 116. Derechos Especialmente Protegidos. El Estado, la sociedad y la familia prestarn especial
atencin para proteger los derechos de los adolescentes autorizados para trabajar y en especial los siguientes:

La seguridad social integral. Los Adolescentes autorizados para trabajar tienen derecho a la cobertura
integral de las contingencias, especialmente las que menoscaben la salud y la capacidad econmica y a los
servicios sociales complementarios en los trminos establecidos en las leyes que regulan la materia.

257
Las Vacaciones Remuneradas. Los adolescentes autorizados para trabajar tienen derecho a que su perodo
de vacaciones coincida con las vacaciones escolares.
El Derecho de Asociacin. Los adolescentes autorizados para trabajar tienen derecho a constituir sus propias
organizaciones o a pertenecer a asociaciones y sindicatos con los mismos derechos de los adultos.

Artculo 117. Garantas de Acceso y Atencin a los Beneficios de la Seguridad Social Integral. Cuando
por omisin del empleador, el adolescente autorizado para trabajar no se encuentre afiliado al Sistema de
Seguridad Social Integral y ste sufriere accidente de trabajo, enfermedad profesional, enfermedad general, o
se encontrare en perodo de maternidad, las prestaciones econmicas de salud que consagran la ley y los
reglamentos a favor de los beneficiarios y derechohabientes, correr por cuenta del empleador, desde el
momento de su vinculacin laboral sin perjuicio de las sanciones establecidas por la ley.

Pargrafo. La prestacin de los servicios de salud de que trata el presente artculo y las prestaciones
econmicas correspondientes, sern suministradas por cualquier Institucin Prestadora de Servicios de Salud,
y el adolescente o sus familiares debern demostrar su vinculacin con el empleador dentro de las 72 horas
siguientes.

Si el adolescente trabajador no puede demostrar dicha vinculacin, el Ministerio de la Proteccin Social la

establecer o en su defecto la autoridad poltica del domicilio de la empresa donde trabaje el adolescente.

Artculo 118. Pago de los Servicios de Salud. La Empresa Promotora de Salud repetir contra el empleador
el costo de los servicios de que trata el artculo anterior, para lo cual la cuenta de cobro que formule contra
ste prestar mrito ejecutivo.

Artculo 119. Derechos en Caso de Maternidad. Sin perjuicio de los derechos consagrados en el Captulo
V del Ttulo VIII del Cdigo Sustantivo del Trabajo, la jornada de la adolescente mayor de 15 y menor de 18
aos, no podr exceder de cuatro horas diarias a partir del sptimo mes de gestacin y durante la lactancia, sin
disminucin de su salario y prestaciones sociales.

Artculo 120. De los Trabajadores Independientes. . Los adolescentes que pretendan desarrollar trabajos en
forma independiente requerirn la autorizacin del defensor de familia en los trminos establecidos en esta
ley.

Las Empresas Promotoras de Salud prestarn los servicios y pagarn las prestaciones econmicas
correspondientes al adolescente autorizado para trabajar en forma independiente, y cuando fuere necesario,
efectuar el cobro a los padres y si stos carecieren de recursos econmicos, la cuenta se cancelar con cargo
al Fondo de Solidaridad y Garanta en Salud.

El adolescente autorizado para trabajar, beneficiario del rgimen subsidiado, mantendr o recuperar su
condicin de afiliado, cuando el ingreso percibido no le permita cotizar al rgimen contributivo.

Artculo 121. Restriccin al Traslado. Se prohbe al empleador de un adolescente autorizado para trabajar,
trasladarlo del lugar de su domicilio, salvo temporalmente y solo cuando se trate de participar en programas
de capacitacin. En todo caso ser necesario el consentimiento del adolescente y de sus padres o de las
personas responsables de su cuidado y, en su defecto, del defensor de familia o de la primera autoridad
municipal.

Artculo 122. Obligacin de Otorgar Prestaciones. En los lugares del territorio Nacional en donde las
Empresas Promotoras de Salud o el Instituto de Seguros Sociales no hayan extendido sus servicios, los
empleadores estn obligados a otorgar directamente a los adolescentes autorizados para trabajar, las
prestaciones consagradas en las leyes que regulan la materia.

Artculo 123. Garantas especiales en Relacin con el Servicio Domstico. El trabajo juvenil domstico se
regir por las siguientes reglas:

258
Se presume la existencia de relacin laboral en toda prestacin de servicios realizados por un adolescente
autorizado para trabajar en oficios domsticos, como aseo, cocina, y dems labores propias de la
conservacin de una residencia u hogar o el cuidado de nios, sujeta a continuada dependencia y
subordinacin, aun cuando no perciba salario ni resida en el hogar en el que desempea estas actividades.
Sin perjuicio de la prohibicin consagrada en el artculo 114, de esta ley, el empleador del servicio domstico
deber garantizar una jornada laboral, que facilite la vinculacin del adolescente autorizado para trabajar al
ciclo educativo, sin disminucin de su salario y garantas laborales. Queda prohibida toda forma de
compensacin a favor del empleador con ocasin de la jornada escolar.
La remuneracin no podr ser inferior al salario mnimo legal teniendo en cuenta los pagos en dinero y en
especie autorizados en el Cdigo Sustantivo del Trabajo.
La jornada no podr exceder las 6 horas diurnas.

Artculo 124. Prohibicin de Realizar Trabajos Peligrosos y Nocivos. Ninguna persona menor de 18 aos
podr ser empleada o realizar trabajos que impliquen peligro o que sean nocivos para su salud e integridad
fsica o psicolgica o los considerados como peores formas de trabajo infantil. El Ministerio de Proteccin
Social en colaboracin con el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, establecern la clasificacin de
dichas actividades de acuerdo al nivel de peligro y nocividad que impliquen para los adolescentes autorizados
para trabajar y la publicarn cada dos aos peridicamente en distintos medios de comunicacin.

Para la confeccin o modificacin de estas listas, el Ministerio consultar y tendr en cuenta a las
organizaciones de trabajadores y de empleadores, as como a las instituciones y asociaciones civiles
interesadas, teniendo en cuenta las recomendaciones de los instrumentos e instancias internacionales
especializadas.

Artculo 125. Garantas especiales para el adolescente indgena autorizado para trabajar. En los
procesos laborales en que sea demandante un adolescente indgena ser obligatoria la intervencin de las
autoridades de su respectivo pueblo. Igualmente se informar a la Direccin de Asuntos Indgenas del
Ministerio del Interior o de la dependencia que haga sus veces.

Artculo 126. Obligaciones del Estado. Es obligacin del Estado adelantar las acciones necesarias para que
los empleadores que emplean adolescentes autorizados para trabajar, cumplan con las obligaciones destinadas
a garantizar el ejercicio de los derechos laborales consagrados en esta ley y en las dems normas nacionales e
internacionales que regulan la materia. Entre otras tomar las siguientes:

Ordenar al empleador, si fuere del caso, el cumplimiento de las disposiciones legales y, decretar las sanciones
e indemnizaciones a que haya lugar.
Solicitar al SENA, como coordinador del Sistema Nacional de Formacin para el Trabajo, o a las dems
entidades especializadas, la vinculacin del adolescente autorizado para trabajar a un programa de
capacitacin o formacin para el trabajo. Esta vinculacin requiere el consentimiento del adolescente.
Promover programas de orientacin y asesora sobre el ejercicio de los derechos laborales para los padres o
cuidadores de los adolescentes autorizados para trabajar.
Promover estrategias de comunicacin para transformar los patrones culturales que propician el
incumplimiento de las obligaciones laborales.
Coordinar a las organizaciones comunitarias, para realizar el seguimiento de las medidas impuestas por las
autoridades competentes.
Velar porque los adolescentes autorizados para trabajar culminen el ciclo educativo y reciban la debida
formacin y capacitacin para el trabajo. Esta vinculacin requiere la autorizacin del adolescente.
Mantener actualizado el subsistema de informacin sobre el trabajo adolescente.

Artculo 127. Obligaciones de las instituciones educativas. Las instituciones educativas tendrn las
siguientes obligaciones con relacin a los adolescentes autorizados para trabajar:
Llevar un registro de los estudiantes autorizados para trabajar, aunque sea en empleos o trabajos por horas o a
destajo.

259
Informar peridicamente al Ministerio de Proteccin Social o a la entidad territorial que lo represente, sobre
la repitencia o desercin, reiteracin de ausencias injustificadas, o cualquier otro indicio que atente contra la
salud, la seguridad, la educacin, o la dignidad del estudiante.
Divulgar en la comunidad educativa los derechos laborales de los adolescentes autorizados para trabajar.
Garantizar el acceso y permanencia en el sistema de los adolescentes que trabajen, a travs de programas
pertinentes que contribuyan su formacin y su desempeo educativo.

Artculo 128. Obligaciones de la Familia. Son obligaciones de la familia en relacin con los adolescentes
autorizados para trabajar entre otras las siguientes:
Hacer todo lo que est a su alcance para mantener a sus hijos e hijas en el sistema educativo formal y evitar el
trabajo durante la edad escolar.
Promover la participacin de sus hijos e hijas autorizados para trabajar, en los programas de recreacin,
deporte y cultura ofrecidos por diferentes instituciones pblicas y privadas.
Utilizar los recursos jurdicos necesarios para apoyar a sus hijos autorizados para trabajar en la reclamacin
de sus derechos laborales

Artculo 129. Obligaciones de los Empleadores. Son obligaciones de los empleadores y de las
Organizaciones de Empleadores, adems de las consagradas en el artculo 57 del Cdigo Sustantivo del
Trabajo, las siguientes:
Abstenerse de vincular nios y nias menores de 15 aos.
Abstenerse de vincular adolescentes sin la autorizacin correspondiente y de asignarles trabajos prohibidos
por la ley.
Respetar y proteger el ejercicio de los derechos laborales de los adolescentes autorizados para trabajar.
Impedir que el adolescente autorizado para trabajar realice tareas para las cuales no est preparado que por su
naturaleza o por las condiciones en que se lleve a cabo, atente contra su integridad, salud, seguridad o
dignidad
Ordenar a sus expensas, la prctica de un examen mdico de admisin, seguimiento anual y de retiro por lo
menos una vez al ao.
Gestionar el acceso del adolescente autorizado para trabajar a una institucin educativo si no ha terminado
su ciclo bsico, o para vincularlo a programas de capacitacin laboral y concederle permiso cuando estas
actividades as lo requieran.
Colaborar en la formulacin y el desarrollo de las polticas pblicas para desestimular el trabajo de los
adolescentes.

Artculo 130. Obligaciones de los Sindicatos. Los Sindicatos debern:

Promover acciones de proteccin de los derechos laborales de los adolescentes autorizados para trabajar.
Ejercer acciones de veedura sobre el trabajo adolescente.
Promover y respetar su derecho de asociacin.

Artculo 131. Obligaciones de las Asociaciones de Empleadores. En desarrollo de los principios de

corresponsabilidad y solidaridad, las Asociaciones de Empleadores estn obligadas a:
Promover entre sus afiliados, los derechos y las acciones de reivindicacin de los derechos de los adolescentes
autorizados para trabajar.
Ejercer veedura ciudadana sobre el cumplimiento de las disposiciones que regulan el trabajo adolescente.
Promover acciones entre sus afiliados para que los contratistas, subcontratistas, proveedores, clientes,
distribuidores u otros miembros de la cadena productiva, se abstengan de vincular nios, nias o adolescentes
a actividades no autorizadas por la ley.
Contribuir al desarrollo, divulgacin y aplicacin de las definiciones y conceptos previstos en los convenios y
tratados internacionales relacionados con el trabajo adolescente.

Artculo 132. Obligacin de Informar. Los funcionarios de las instituciones de proteccin de la infancia y
la familia, los miembros de los sindicatos, los padres de familia, los miembros de las organizaciones no
gubernamentales interesadas, las asociaciones de empleadores y en general toda persona que tenga
conocimiento de la violacin de los derechos del adolescente autorizado para trabajar, estarn obligadas a dar

260
aviso inmediato al Ministerio de Proteccin Social para que en colaboracin con el Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar, si es el caso, adelanten las acciones necesarias para restablecerle sus derechos.

Los servidores pblicos que no efecten la denuncia o aviso oportuno, o que no remitan el nio, nia o
adolescente a la autoridad correspondiente, incurrirn en falta disciplinaria grave, sin perjuicio de las dems
sanciones previstas en la Ley.

Pargrafo.- La persona que obstruya sin justa causa la labor de la autoridad competente estar sujeta a multa
de cinco (5) a veinte (20) salarios mnimos, mensuales legales vigentes.

Artculo 133. Responsabilidades de los adolescentes autorizados para trabajar. El adolescente trabajador
ejercer sus derechos laborales con responsabilidad y respeto por los derechos y libertades de los dems.

Artculo 134. Capacitacin Laboral. Para asegurar el ejercicio del derecho a la capacitacin, el SENA y las
Instituciones que forman parte del Sistema de Formacin para el Trabajo y dems centros especializados en
formacin tcnica y cientfica, ofrecern cursos de capacitacin para el trabajo y/o salud ocupacional a los
adolescentes autorizados para trabajar, en horarios flexibles, de acuerdo con sus conocimientos y con su edad.

Artculo 135. Subsistema de Registro de Adolescentes Trabajadores. El Sistema nacional de Registro

Laboral de que trata el artculo 42 de la Ley 789 de 2002, tendr un subsistema para los adolescentes
autorizados para trabajar. El Ministerio de la Proteccin Social reglamentar la materia, durante los seis meses
siguientes a la vigencia de esta ley.

Artculo 136. Incumplimiento de las Obligaciones Laborales por parte de los Empleadores. Se considera
incumplimiento de las obligaciones laborales todo trabajo que:
No le ofrezca al adolescente autorizado para trabajar, la remuneracin mnima legal, el acceso a la seguridad
social integral, una jornada de trabajo de acuerdo con lo establecido en esta ley y las dems garantas
laborales.
Impida o dificulte su ingreso, permanencia, desempeo y logros en el sistema educativo.
No ofrezca tiempo suficiente y espacios adecuados para la recreacin, la prctica del deporte, el
aprovechamiento del tiempo libre y el descanso.
Constituya actividad nociva o de alto riesgo para su salud e integridad fsica y psicosocial.
Sea nocturno o bajo la modalidad de internado.

Artculo 137. Inspeccin, Vigilancia y Control. El Ministerio de Proteccin Social, coordinar esta funcin
pblica que comprende visitas, asesoras, informacin, seguimiento y sanciones. Se ejercer en todos los
lugares en que se lleve a cabo el trabajo de personas menores de dieciocho (18) aos autorizadas para trabajar.
En donde no haya delegado del Ministerio de Proteccin Social la funcin de inspeccin, vigilancia y control
y las respectivas sanciones, las ejercern los Personeros Municipales

Las visitas de inspeccin o seguimiento podrn efectuarse de oficio o por queja interpuesta por cualquier
persona y en caso de que exista prueba, de que no se estn cumpliendo las obligaciones consagradas en este
captulo se impondrn las sanciones correspondientes, sin perjuicio de las acciones judiciales pertinentes.

Artculo 138. Multas y Sanciones. Sin perjuicio de las acciones judiciales a que haya lugar, el Ministerio de
Proteccin social o el Personero Municipal, impondrn a quienes violen las disposiciones vigentes sobre
adolescentes autorizados para trabajar, multas sucesivas de 5 a 50 salarios mnimos legales mensuales
vigentes a favor de los municipios, con destinacin a programas de erradicacin del trabajo infantil y si
hubiere lugar amonestar a los padres o responsables del nio, nia o adolescente, previa comprobacin de los
hechos.

Pargrafo: La reincidencia en dicha conducta ser sancionada con multas no superiores al doble del lmite
mximo fijado en el presente artculo.

261
Artculo 139. Sancin Especial. Cuando se trate de una empresa, empleador o persona responsable del
cuidado del adolescente, que ponga en peligro la vida de este o atente contra su integridad, el Ministerio de
Proteccin Social o el Personero Municipal impondr la sancin, el cierre temporal o definitivo del
establecimiento.

Artculo 140. Remisin Procesal. Las controversias judiciales relacionadas con los derechos laborales de los
adolescentes autorizados para trabajar, se tramitarn cualquiera que sea su cuanta, de conformidad con las
normas establecidas en el Cdigo Procesal de Trabajo.

TITULO IX
DERECHOS DE LOS NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES CON DISCAPACIDAD

Captulo nico
Derechos Especiales

Artculo 141. Derechos Especiales. Los nios, nias y adolescentes con discapacidad tienen derecho a que el
Estado, la sociedad y la familia les aseguren las condiciones necesarias para ejercer todos los derechos
consagrados en los tratados y convenios internacionales, en la Constitucin poltica, en las leyes y en la
presente ley. Son derechos especiales los siguientes:
Derecho al respeto por la diferencia y a disfrutar de una vida digna en condiciones de igualdad con las dems
personas que les permitan desarrollar al mximo sus potencialidades y su participacin activa en la
comunidad.
Derecho a recibir tratamiento especializado y cuidados especiales para ellos y orientacin y apoyo a los
miembros de la familia o a las personas responsables de su cuidado y atencin.
Derecho a la habilitacin y rehabilitacin, para eliminar o disminuir las limitaciones en las actividades de la
vida diaria.
Derecho a la equiparacin de oportunidades para reducir su vulnerabilidad y permitir la participacin en
igualdad de condiciones con las dems personas.

Artculo 142. Definicin de Discapacidad. Para los efectos de esta ley, la discapacidad se entiende como una
condicin temporal o permanente que relaciona una alteracin fsica, mental o sensorial, de una persona con
una limitacin para ejercer una o ms actividades esenciales de la vida cotidiana y que puede ser afectada por
el entorno familiar, social y cultural.

Artculo 143. Obligaciones del Estado para Garantizar el Ejercicio de estos Derechos. Son obligaciones
del Estado para garantizar el ejercicio de estos derechos entre otras las siguientes:
Promover la afiliacin a la seguridad social en salud, la medicina general y preventiva as como el tratamiento
especializado que requiera toda mujer gestante y lactante para que se le brinde atencin pre y posnatal y se
realicen todas las pruebas diagnsticas que prevengan o detecten tempranamente cualquier discapacidad.
Difundir los derechos y promover la erradicacin de toda forma de exclusin y discriminacin de los nios,
nias y adolescentes con discapacidad.
Garantizar la vinculacin al sistema educativo sea a travs de la educacin formal impartida en las
instituciones educativas o en centros especializados cuando sea necesario. As mismo deber proporcionar los
medios cuando la familia no est en condiciones de hacerlo.
Asegurar la construccin y acondicionamiento de viviendas, edificios, espacios y transporte pblico que les
permitan el ejercicio de la libertad de locomocin.
Promover la participacin de los nios, nias y adolescentes con discapacidad en las actividades deportivas,
recreativas, culturales y tursticas de su inters.
Promover el desarrollo, adaptacin y funcionamiento de tecnologas y medios que faciliten el acceso a la
comunicacin y la informacin y propicien su activa participacin en el medio social.
Facilitar la publicacin de textos, revistas, peridicos y libros en lenguajes especializados.

262
Artculo 144. Obligaciones de las Instituciones Educativas. Son obligaciones de las instituciones
educativas para garantizar el ejercicio de estos derechos entre otras las siguientes:
Matricular y aceptar a las nias, nios y adolescentes con discapacidad en los centros educativos y brindarles
los medios y ayudas pedaggicas que requieran para el aprendizaje, la recreacin, el deporte y las actividades
culturales que organice o en las cuales participe el centro educativo.
Generar condiciones de nivelacin de oportunidades para que puedan ejercer plenamente sus derechos.
Garantizar las condiciones fsicas para facilitar el acceso y uso de las instalaciones para los nios, nias y
adolescentes.

Artculo 145. Obligaciones de la Sociedad. Son obligaciones de los miembros de la sociedad para garantizar
estos derechos entre otras las siguientes:
Colaborar en la ejecucin de las polticas, programas y campaas organizadas por el Estado para garantizar
los derechos de las nias, nios y adolescentes con discapacidad.
Contribuir a la erradicacin de toda forma de discriminacin y exclusin de las personas con discapacidad,
menores de 18 aos y abstenerse de conductas discriminatorias.
Fomentar las iniciativas para la creacin de redes y centros de habilitacin y rehabilitacin de las personas
con discapacidad.
Auxiliar a las personas con discapacidad con el debido respeto a su dignidad y personalidad.

Artculo 146. Obligaciones de la Familia. Son obligaciones especiales de la familia entre otras las
siguientes:
Proporcionales un tratamiento digno y en condiciones de igualdad con todos los miembros de la familia y
generar condiciones de equiparacin de oportunidades y autonoma para que puedan ejercer plenamente sus
derechos.
Proporcionales los tratamientos, servicios y educacin para la habilitacin y rehabilitacin que requieran y los
medios necesarios para su realizacin.
Brindarles las condiciones necesarias para la recreacin, y participacin en actividades deportivas y culturales
de su inters.
Habilitar espacios adecuados y garantizarles su participacin en los asuntos relacionados con su entorno
familiar y social.

Artculo 147. Atencin a Nios, Nias y Adolescentes con Discapacidad. Las instituciones prestadoras de
servicios de salud organizarn programas de prevencin, terapia, tratamiento, habilitacin y rehabilitacin
para los nios, nias y adolescentes con discapacidad y de orientacin y asistencia psicolgica y pedaggica
para su familia o las personas encargadas de su cuidado y atencin. En las entidades prestadoras del servicio
de salud se crearn y pondrn en funcionamiento los bancos de ayudas y prtesis.

Las Cajas de Compensacin Familiar debern crear programas de prevencin, terapia, tratamiento,
habilitacin y rehabilitacin para el nio, nia o adolescente con discapacidad afiliados a dichas instituciones.

El Consejo Nacional de Salud, las Superintendencias de Salud y de Subsidio Familiar o quienes hagan sus
veces velarn por el estricto cumplimiento de la obligacin de ofrecer estos servicios.

Artculo 148. Obligacin de Prestar el Servicio Especializado. Los nios, nias y adolescentes con
discapacidad debern estar afiliados a los servicios de salud. Si no estuvieren afiliados al sistema de seguridad
social en salud, o si el tratamiento especializado que requiera excede el plan obligatorio de salud, el acceso a
estos servicios ser cubierto por el Departamento, el Distrito y el Municipio de manera conjunta.

Artculo 149. Continuidad en la Prestacin de los Servicios a los Mayores de Edad. La prestacin de los
servicios de la seguridad social y de salud especializada a las personas con discapacidad continuar con
posterioridad al cumplimiento de la mayora de edad de los beneficiarios cuando stos no puedan valerse por
s mismos y no tengan adultos responsables de su cuidado y atencin.

Para acceder a estos servicios no es necesario el juicio de interdiccin.

263
 Artculo 150. Renuencia y Oposicin. La oposicin o renuencia injustificadas de los padres o sus
representantes legales a permitir el acceso de los nios, las nias y los adolescentes con discapacidad, a la
educacin, a los servicios especializados de salud y al goce de los dems derechos ser sancionada con multa
de cinco (5) a veinte (20) salarios mnimos legales mensuales vigentes, sin perjuicio de las medidas de
proteccin que sean necesarias.

Igualmente, las entidades y sus representantes legales obligados a prestar el servicio cuando lo nieguen o lo
retarden injustificadamente incurrirn en sancin de veinte (20) a cien (100) salarios mnimos legales
mensuales vigentes.

Artculo 151. Obligacin de Denunciar. Quien tenga conocimiento de que un nio, nia o adolescente con
discapacidad sufre maltrato o encierro, o que las personas de quienes depende se oponen a que reciba
injustificadamente atencin, deber informarlo inmediatamente al Instituto de Bienestar Familiar con el fin de
que se tomen las medidas pertinentes sin perjuicio de otras denuncias a que haya lugar.

TITULO X
DISPOSICIONES COMUNES AL LIBRO II

Captulo nico
Participacin, Responsabilidad y Exigibilidad de los Derechos

Artculo 152. Derecho a la Participacin. Las nias, nios y adolescentes tienen derecho a participar en
todos los asuntos familiares, sociales, recreativos, culturales y polticos de su inters y para asegurar el
ejercicio pleno de todos sus derechos. Para tales efectos se tendr siempre en cuenta su opinin en las
decisiones que los afecten.

As mismo, tienen derecho a presentar peticiones y denuncias ante las autoridades para la proteccin, defensa
y restablecimiento de sus derechos, por s mismos, por intermedio de sus representantes legales o del
Defensor de Familia

Artculo 153. Responsabilidad en el ejercicio de los Derechos. Los nios, nias y adolescentes tienen la
obligacin de ejercer sus derechos con responsabilidad y respeto por los derechos de los dems.

Es obligacin de los padres y dems miembros de la familia de y de los maestros formar a los nios, nias y
adolescentes en el ejercicio responsable de los derechos. Las autoridades contribuirn a este propsito a
travs de decisiones oportunas y eficaces y con claro sentido pedaggico.

Artculo 154. Exigibilidad de los Derechos. La exigibilidad de los derechos consagrados en este libro
comprende la orden de cesacin de la actividad perturbadora, la ejecucin de la obligacin que garantiza su
ejercicio, las indemnizaciones a que haya lugar y el pago de los tratamientos si fueren necesarios.

Artculo 155. Autoridades Competentes. Son autoridades competentes para hacer exigibles estos derechos
los defensores, comisarios y jueces de familia mediante el procedimiento establecido en el ttulo II del libro
tercero de esta ley y a travs de las acciones de cumplimiento, las acciones populares y de tutela, segn
proceda.

La accin de tutela proceder tambin en los casos de incumplimiento de las obligaciones de los miembros
de la familia consagradas en esta ley.

264
LIBRO III
RESTABLECIMIENTO DE LOS DERECHOS

TITULO I
PREVENCIN Y PROTECCIN DE LOS DERECHOS

Captulo Primero
Disposiciones Generales

Artculo 156. Restablecimiento de los Derechos. Para el cumplimiento de lo establecido en el artculo 36 de

esta ley, se entiende por restablecimiento de los derechos de los nios, nias y adolescentes las polticas,
programas y proyectos de prevencin y medidas de proteccin que el Estado, la sociedad y la familia estn
obligados a tomar, conforme al principio de corresponsabilidad, tendientes a restaurar la dignidad, integridad
y titularidad de los derechos cuando stos han sido amenazados o conculcados. Estas comprendern como
mnimo las siguientes medidas:
Atencin fsica, psicolgica, y social necesarias para recuperar la salud, la dignidad e integridad de las
vctimas.
Atencin y formacin de su medio familiar cuando ste ha propiciado el maltrato, el abuso, abandono, la
explotacin, consumo de sustancias psicoactivas, y las dems formas de vulneracin de sus derechos.
Retorno a su medio familiar o ubicacin en medio familiar alternativo, cuando sea necesario.
Bsqueda y apoyo a la familia biolgica. Solo cuando quede plenamente demostrado que ninguno de los
miembros de la familia biolgica est en condiciones de asumir el cuidado y atencin de los nios, nias y
adolescentes, se iniciaran las diligencias para brindarle otro medio familiar idneo.
Verificacin del registro civil y vinculacin a los sistemas de educacin y de seguridad social.
Sancin a los responsables e indemnizaciones a que haya lugar.

Seccin A
Obligaciones Comunes de Prevencin en Relacin con el Estado, la Familia y la Sociedad

Artculo 157. Acciones de Prevencin En desarrollo del principio de corresponsabilidad, la Familia, la

Sociedad y el Estado tienen la obligacin de disear y ejecutar las polticas, programas y proyectos
encaminados a prevenir la vulneracin de los derechos de los nios, nias y adolescentes que se mencionan en
el artculo 36 y en el presente libro de esta ley.

Artculo 158. Obligaciones del Estado en Relacin con la Prevencin. Es obligacin del Estado disear y
ejecutar polticas con perspectivas de derechos y de gnero relacionadas con la prevencin, entre otras las
siguientes:
Promover el respeto a la integridad fsica y psquica y el ejercicio de los derechos de los nios, las nias y los
adolescentes y la forma de hacerlos efectivos.
Prestar especial atencin a los nios, nias y adolescentes que se encuentren en situacin de vulnerabilidad o
emergencia, como los desplazados, los refugiados, vctimas de desastres naturales, los privados de su medio
familiar, ilegales, aptridas, detenidos o recluidos en instituciones estatales o privadas.
Desarrollar programas de educacin y fortalecimiento de las relaciones familiares fundadas en el respeto a la
dignidad e integridad fsica y psquica de todos sus miembros
Informar y orientar sobre las implicaciones de los embarazos en la adolescencia, prevenir los embarazos no
deseados, fortalecer durante la gestacin los vnculos de la nueva vida, apoyar especialmente a los
adolescentes cabeza de familia respecto del cuidado y la atencin de sus hijos, incluso con recursos
econmicos.
Fomentar el trabajo de los padres o madres cabeza de familia.
Ampliar la cobertura de centros de atencin y cuidado de nios y nias de madres trabajadoras.
Realizar programas para difundir los derechos de las mujeres trabajadoras embarazadas y sus mecanismos de
exigibilidad.

265
Artculo 159. Obligaciones de la Familia en relacin con la Prevencin. Son obligaciones de la familia en
relacin con la prevencin entre otras las siguientes:
Formar a los nios, nias y adolescentes en las perspectivas de derechos y de gnero, y garantizarles un medio
familiar respetuoso de la dignidad y de la integridad fsica y psquica de sus miembros.
Participar en los programas de educacin y fortalecimiento de las relaciones familiares fundadas en el respeto
a la dignidad e integridad fsica y psquica de todos sus miembros.
Orientar a los hijos e hijas sobre el ejercicio responsable, la decisin y oportunidad de la iniciacin de la
sexualidad y colaborar con los centros educativos en los programas de orientacin sexual y ejercicio
responsable de la paternidad y la maternidad.
Respetar a las adolescentes en estado de embarazo, y orientarlas sobre sus derechos, evitar la discriminacin,
y brindar la proteccin parental debida.
Respetar las opciones y proyectos personales de acuerdo con su ciclo vital.
Solicitar asesora y orientacin para mejorar la convivencia familiar.

Artculo 160. Obligaciones de la Sociedad en Relacin con la Prevencin. Son obligaciones de la sociedad
en relacin con la prevencin.
Promover los derechos de los nios, nias y adolescentes y la forma de hacerlos efectivos.
Promover el deber de solidaridad con los nios, nias y adolescentes cuyos derechos se hayan vulnerado a
travs de la denuncia de los casos y la orientacin y prestacin de los primeros auxilios.
Las Empresas Promotoras, Administradoras y Prestadoras del Servicio de salud debern incorporar en sus
planes la atencin prenatal, del parto y postnatal de las mujeres y especialmente a las adolescentes.

Artculo 161. Obligaciones de las Instituciones Educativas. Las Instituciones Educativas tienen entre otras
las siguientes obligaciones:
Promover los derechos de los nios, nias y adolescentes y la forma de hacerlos efectivos y su formacin en
la perspectivas de derechos y de gnero.
Asegurar la continuidad en el ciclo educativo de las estudiantes en estado de embarazo y orientarlas,
apoyarlas y respetarles sus derechos como madres.
Formar y orientar a los nios, nias y adolescentes en el manejo y ejercicio responsables de la sexualidad, la
paternidad y la maternidad.
Orientar a la comunidad educativa sobre los derechos, necesidades y tratamiento de las adolescentes en estado
de embarazo.

Seccin B
Medidas de Proteccin

Artculo 162. Medidas de Proteccin. Para el cumplimiento de la funcin de proteccin y restablecimiento

de los derechos establecidos en esta ley, la autoridad competente tomar las medidas que a continuacin se
sealan:
Amonestacin que comprende la orden perentoria de que cesen las conductas que vulneren o amenacen los
derechos de los nios nias y adolescentes.
Atencin integral inmediata al nio, nia o adolescente, en coordinacin con las entidades especializadas
pblicas y o privadas.
Retiro inmediato del nio, nia o adolescente de la actividad ilcita en que se encuentre -explotacin sexual,
econmica, trabajos prohibidos, mendicidad, abuso sexual, trata de personas, trfico de drogas, prostitucin,
turismo sexual-.
Orden para el registro civil de nacimiento, de afiliacin al sistema de seguridad en salud y para ingreso al
ciclo educativo, cuando fuere necesario.
Vinculacin del nio, nia o adolescente a programas de tratamiento especializado.
Orientacin a la familia para el tratamiento del maltrato, la drogadiccin y el abuso y la explotacin sexuales.
Ubicacin inmediata en su medio familiar
Ubicacin en hogar de paso.
Ubicacin en los centros de emergencia para los casos en que no procede la ubicacin en los hogares de paso.
Ubicacin en la familia de origen.

266
Ubicacin en medio familiar sea en hogares sustitutos o en hogares de crianza
Ubicacin en medio institucional
Suspensin y prdida de la autoridad parental cuando procede.
La adopcin.
Prohibicin para salir del pas en los procesos de alimentos y ejecutivos de alimentos, cuando no se garantice
su pago, en los procesos de custodia, visitas y de investigacin de paternidad.
Suspensin o cancelacin de personeras jurdicas de las entidades vinculadas con actividades ilcitas en las
que utilicen nios, nias o adolescentes.
Decomiso, destruccin y suspensin o retiro de la pgina electrnica, del material pornogrfico incautado,
sellamiento de los establecimientos y extincin de dominio de los bienes provenientes del comercio ilcito de
acuerdo con lo establecido en la legislacin penal y dems normas que regulan la materia.
Solicitud a las autoridades competentes para el rechazo y cancelacin de visas de los extranjeros y para la
extradicin de presuntos responsables de venta, explotacin sexual y utilizacin de nios, nias y
adolescentes en la pornografa, turismo sexual, trata de personas y trfico de drogas.
Medidas cautelares.

Pargrafo: En el caso de nios, nias y adolescentes vctimas de desastres naturales u otras situaciones de
emergencia, las autoridades tomarn cualquiera de las medidas establecidas en este artculo y las dems que
tomen las autoridades encargadas de la atencin de los desastres.

Captulo Segundo
Prevencin y Proteccin contra el Maltrato Infantil

Artculo 163. Proteccin contra el Maltrato Infantil. Los nios, las nias y los adolescentes tienen derecho
a la proteccin contra el maltrato y los abusos de toda ndole por parte de sus padres, de sus representantes
legales, de las personas responsables de su cuidado, los miembros de su grupo familiar y escolar y los dems
miembros de su comunidad.

Artculo 164. Definicin. Para los efectos de esta ley, se entiende por maltrato infantil toda forma de
perjuicio, castigo o abuso fsico o psicolgico, descuido, omisin o trato negligente, malos tratos o
explotacin, incluido el acoso y abuso sexual y en general toda forma de violencia sobre el nio, la nia o el
adolescente por parte de sus padres, representantes legales o cualquiera otra persona.

Artculo 165. Obligaciones del Estado en Relacin con la Prevencin del Maltrato Infantil. Es obligacin
del Estado, adems de restablecer los derechos vulnerados tomar medidas de prevencin de las distintas
formas de maltrato infantil, entre otras las siguientes:
Desarrollar estrategias de comunicacin para prevenir el maltrato y dar a conocer los efectos negativos de
todas las formas de maltrato en el desarrollo integral de los nios, nias y adolescentes y la transformacin de
los patrones culturales asociados al maltrato.
Difundir las normas y protocolos de atencin al maltrato infantil y promover su aplicacin.
Todas las autoridades del Estado y en especial las que atiendan nios, nias y adolescentes estn en la
obligacin de detectar e informar a las autoridades competentes los indicios o situaciones de maltrato.
Igualmente instruirn a los miembros de la familia sobre los efectos nocivos del maltrato para su formacin
integral.

Pargrafo 1. Sin perjuicio de la responsabilidad penal o civil a que haya lugar, el servidor o servidora
pblica que no cumpla con las obligaciones a que se refiere el ordinal 3 de este artculo, incurrir en falta
disciplinaria grave sancionable conforme a lo establecido en el rgimen disciplinario vigente, sin perjuicio de
la responsabilidad penal a que haya lugar.

Artculo 166. Obligaciones de la Familia en relacin con la Prevencin del Maltrato Infantil. Son
Obligaciones de los miembros de la familia con relacin a la prevencin del maltrato infantil entre otras las
siguientes:
Asistir a los centros de orientacin y tratamiento cuando sea necesario.

267
Colaborar con el Estado en las polticas, programas, estrategias y campaas de comunicacin, para la
prevencin y erradicacin del maltrato infantil.
Detectar tempranamente y tomar las medidas necesarias al interior de la familia para prevenir el maltrato.

Artculo 167. Obligaciones Especiales de las Instituciones Educativas en relacin con la Prevencin del
Maltrato Infantil. Son obligaciones de los Centros Educativos en relacin con la prevencin y erradicacin
del maltrato infantil entre otras las siguientes:
Garantizar un ambiente escolar respetuoso de la dignidad y los derechos de los nios, nias y adolescentes.
Desarrollar programas de formacin de maestros para la promocin del buen trato y erradicar de la prctica
pedaggica todo tipo de sancin que conlleve maltrato.
Formar a los nios, las nias y los adolescentes en la cultura del respeto a la dignidad y derechos de los otros,
en la convivencia democrtica y en la solucin pacfica de los conflictos.
Detectar en forma oportuna los casos de maltrato infantil y remitirlos a los centros especializados para su
tratamiento.
Poner en marcha los controles necesarios para que los miembros de la comunidad educativa se abstengan de
realizar conductas maltratantes.

Artculo 168. Obligaciones de la Sociedad en Relacin con la Prevencin. Son obligaciones de los
miembros de la sociedad en relacin con la prevencin del maltrato infantil, entre otras las siguientes:
Colaborar con las polticas, programas y estrategias de comunicacin adelantadas por el Estado para prevenir,
erradicar el maltrato infantil y orientar a las vctimas, de acuerdo con el deber de solidaridad y movilizar
esfuerzos y recursos para este fin.
Informar a las autoridades competentes, sobre los indicios o situaciones de maltrato que lleguen a su
conocimiento.

Artculo 169. Medidas para el Restablecimiento del Derecho. Cuando las autoridades competentes
conozcan una situacin de maltrato tomarn entre otras las medidas siguientes:
Exigirn a los autores la suspensin de las conductas maltratantes y si es el caso procedern a decretar la
prdida del cuidado personal y la convivencia con los nios las nias y los adolescentes.
Coordinarn con las entidades especializadas la atencin integral al nio, nia o adolescente maltratado.
Elaborarn un estudio sicosocial del nio, nia o adolescente maltratado y de su entorno familiar para
determinar las medidas que deben adoptar.
Informarn a las autoridades penales cuando el maltrato constituya delito.
Indagarn sobre las condiciones de registro civil, seguridad social en salud y escolaridad del nio, nia, o
adolescente maltratado y tomarn las medidas pertinentes.
Vincularn al nio, nia o adolescente a programas que le permitan restablecer la titularidad de los derechos
conculcados y a la familia para educarla en el ejercicio de la autoridad democrtica y en el respeto a los
derechos de todos sus miembros.
Retirarn al agresor del medio familiar.
Retirarn al nio, nia o adolescente del medio familiar agresor y en los casos necesarios le buscarn una
nueva familia cuando:
El maltrato ponga en peligro la vida,
haya puesto en peligro la integridad fsica y psicolgica,
cuando el maltrato es recurrente,
cuando el maltrato constituya delito,
cuando la familia no haya cumplido los compromisos establecidos con las autoridades competentes
cuando el nio, nia o adolescente lo solicite expresamente.

Pargrafo. El retardo en el cumplimiento de estas obligaciones se considera falta leve y ser sancionado
conforme al rgimen disciplinario vigente. El incumplimiento de cualquiera de estas obligaciones ser
considerado falta grave sancionable de acuerdo al rgimen disciplinario vigente.

Artculo 170. Maltrato por Negligencia en el Cuidado. Cuando el maltrato provenga de la negligencia en el
cuidado y atencin debidos por parte de los padres o de quienes tienen a cargo su cuidado y atencin, el

268
Estado a travs de las entidades competentes, intervendr en el restablecimiento de los derechos de los nios,
nias y adolescentes mediante:
La atencin necesaria para el restablecimiento del estado ptimo de salud fsica y psicolgica.
La amonestacin y asistencia a los padres respecto de la atencin debida a los hijos e hijas para el
cumplimiento de las responsabilidades que se derivan de la autoridad parental.
El control peridico del cumplimiento de las obligaciones de los padres para garantizar el ejercicio de los
derechos de sus hijos e hijas.
Si los padres no estuvieren en capacidad de atender al cuidado de sus hijos e hijas se acudir a los parientes
que ofrezcan la mayor garanta para el ejercicio de los derechos de los nios, las nias o los adolescentes.
Si ninguno de los miembros de la familia biolgica o ningn allegado vinculado a la vida del nio, nia o
adolescente ofrece las garantas necesarias se le buscar otro medio familiar.

Pargrafo 1 El retardo o el incumplimiento de estas obligaciones por parte de las autoridades competentes,
ser sancionado de acuerdo a lo establecido en el pargrafo del artculo anterior

Artculo 171. Obligaciones de la Familia para el Restablecimiento del Derecho. Son obligaciones de los
miembros de la familia en relacin con el restablecimiento de los derechos conculcados entre otras las
siguientes:
Apoyar y garantizar el tratamiento del nio, nia o adolescente maltratado.
Tomar las medidas necesarias cuando el maltrato provenga de otro miembro del grupo familiar.
Vincularse a los programas y acciones orientadas a fortalecer los vnculos familiares, el cuidado y la atencin
de los nios, nias y adolescentes.
Denunciar o informar a la defensora de familia, o a la autoridad que haga sus veces, los casos de maltrato
infantil para tomar las medidas pertinentes, sin perjuicio del artculo 33 de la Constitucin Poltica.

Artculo 172. Obligaciones de las Instituciones Educativas y de la Sociedad para el Restablecimiento del
Derecho. Son obligaciones de las instituciones educativas y la sociedad para el restablecimiento de los
derechos conculcados, entre otras las siguientes:
Prestar la atencin inmediata que requiera, brindar orientacin a las vctimas del maltrato, y denunciar los
casos ante las autoridades competentes de acuerdo con el deber de solidaridad.
La Escuela debe prestar atencin especial al nio, nia o adolescente maltratado para evitar que se perturbe su
ciclo escolar y trabajar con las familias maltratantes para el restablecimiento del medio familiar respetuoso de
su dignidad y sus derechos.
Las empresas prestadoras de servicios de salud debern incorporar en sus planes la atencin integral del
maltrato infantil.
Conocer y utilizar las normas y protocolos de atencin interinstitucional del maltrato infantil.
Intervenir en los casos de flagrancia para proteger al nio, nia o adolescente, e informar a las autoridades
competentes.

Captulo Tercero
Prevencin y Proteccin a los Nios, Nias y Adolescentes Temporal o Definitivamente Privados de su
Medio Familiar

Artculo 173. Proteccin de los Nios, Nias y Adolescentes Temporal o Definitivamente Privados de su
Medio Familiar. Los nios, nias y adolescentes temporal o definitivamente privados de su medio familiar
tienen derecho a la proteccin y atencin especiales del Estado y de la sociedad.

Artculo 174. Definicin de la Privacin Temporal o Definitiva del Medio Familiar. Se entiende que un
nio, nia o adolescente est privado temporal o permanentemente del medio familiar cuando:
1. Hay ausencia de los padres o de quienes le deben cuidado y atencin.
2. Se encuentre expsito.

Artculo 175. Obligaciones del Estado en cuanto a la Prevencin. El Estado, a travs de sus entidades
competentes desarrollar programas de proteccin integral para las madres y padres, especialmente las y los

269
adolescentes, tales como subsidios, servicios mdicos, asistencia psicolgica y oportunidades de capacitacin
para asumir la maternidad y la paternidad, para el empleo, con el fin de desestimular la decisin de abandonar
a sus hijos o hijas.

Artculo 176. Obligaciones de la Sociedad. Los mdicos y personal de salud que detecten mujeres con
embarazos no deseados debern orientarlas y remitirlas a las redes de formacin y apoyo para evitar el
abandono.

Artculo 177. Obligaciones de la Familia Relacionadas con la Prevencin. Los padres y dems miembros
de la familia debern orientar a sus hijos e hijas para prevenir los embarazos no deseados y apoyar a las
madres solteras especialmente si son adolescentes para evitar el abandono.

Artculo 178. Medidas de Proteccin contra la Privacin Temporal o Definitiva del Medio Familiar.
Para restablecer los derechos de los nios, las nias y los adolescentes privados temporal o definitivamente de
su medio familiar se prevn las medidas siguientes:
Ubicacin inmediata en su medio familiar, en hogar de paso o en centros de emergencia.
Ubicacin en Hogar sustituto
Ubicacin en la familia de origen.
Ubicacin en hogar de Crianza.
Ubicacin en medio institucional.
La adopcin.
Asistencia a programas de recuperacin de la confianza, autoestima y de la dignidad perdida

Artculo 179. Ubicacin Inmediata en su Medio Familiar. Se entiende por ubicacin inmediata en medio
familiar la colocacin del nio, nia o adolescente con sus padres, representantes, o personas responsables de
su cuidado y atencin.

Esta medida procede cuando el nio, nia o adolescente se encuentra extraviado y aparece el padre, la madre
o personas con personas responsables de su cuidado a reclamarlo, o la autoridad lo conduce a su residencia de
acuerdo con la informacin obtenida en las primeras indagaciones.

La entrega se har previa comprobacin de la identidad del nio, nia o adolescente y de quienes lo reclaman
y las circunstancias en las cuales se encontr, todo lo cual se consignar en acta que firman la autoridad y las
personas que lo reclaman.

La autoridad remitir lo actuado a la defensora de familia quien determinar si es procedente iniciar un

proceso administrativo de proteccin.

En los eventos en que quien lo reclame o la autoridad identifique a un pariente por consaguinidad o afinidad,
previa comprobacin de la identidad se har entrega del nio, nia o adolescente segn lo dispuesto en el
inciso segundo de este artculo. En este caso se tendr en cuenta la opinin del nio, nia o adolescente. En el
acta se consignarn las obligaciones de cuidado y atencin de quien lo recibe mientras la defensora de familia
toma una medida de proteccin.

Artculo 180. Ubicacin en Hogar de Paso. La ubicacin en hogar de paso es la colocacin inmediata y
provisional del nio, nia o adolescente con familias que forman parte de la red de hogares de paso. Procede
la medida cuando no aparezcan los padres, representantes, parientes por consaguinidad o afinidad o las
personas responsables de su cuidado y atencin.

La ubicacin en Hogar de Paso es una medida transitoria, voluntaria o subsidiada, y no podr exceder de ocho
(8) das hbiles, trmino en el cual la defensora de familia debe tomar otra medida de proteccin.

El cumplimiento de esta diligencia de entrega se realizar con el debido respeto a la dignidad y derechos de
los nios, las nias y los adolescentes.

270
De la entrega se dejar acta en la cual consten la identidad del nio, nia o adolescente, y de los responsables
del hogar de paso, sus direcciones, las circunstancias en que fue encontrado y dems datos recolectados en las
diligencias preliminares, as como las obligaciones de los responsables del hogar de paso y las sanciones que
acarrea su incumplimiento. La autoridad presentar un informe a la defensora de familia en las 24 horas
siguientes para que ste inicie el proceso administrativo de proteccin.

Artculo 181. Obligaciones de los Parientes y de los Responsables de los Hogares de Paso. Son
obligaciones de quienes asumen el cuidado de los nios, nias o adolescentes abandonados entre otras las
siguientes:
Llevar al nio a reconocimiento mdico inmediato para determinar su estado de salud fsico y mental y
hacerle el seguimiento pertinente.
Proporcionales la nutricin adecuada y dems elementos que requiera para su calidad de vida.
Brindarles el afecto, comprensin y solidaridad que requieran para su restablecimiento y desarrollo.
Asegurarles la continuidad del ciclo educativo.
Proporcionarles la recreacin que demanden conforme a su ciclo vital
Las dems que sean necesarias para el ejercicio pleno de sus derechos.
Permitir y colaborar con las visitas que realice la defensora de familia.

Pargrafo: Adems de las obligaciones anteriores, los responsables de los hogares de paso debern rendir
informes peridicos a la defensora de familia.

Artculo 182. Red de Hogares de Paso. En todos los distritos y municipios del pas el Instituto Colombiano
de Bienestar Familiar en colaboracin con los Alcaldes, organizar las redes de hogares de paso y establecer
el registro, el reglamento, los recursos, los criterios de seleccin, controles y mecanismos de seguimiento y
vigilancia de las familias de acuerdo con los principios establecidos en esta ley.

Se entiende por red de hogares de paso el grupo de familias registradas en el programa de proteccin de los
nios, nias y adolescentes que estn dispuestas a acogerlos, de manera voluntaria o subsidiada, en forma
inmediata para brindarles el cuidado y atencin necesarios.

Las familias que se inscriban en las redes de hogares de paso debern presentar certificado de antecedentes
penales y asistir a un programa de entrenamiento para atender a los nios, nias y adolescentes abandonados o
maltratados.

Artculo 183. Ubicacin en Instituciones especializadas y Centros de Emergencia. Cuando no sea posible
encontrar a los padres, representantes, parientes o personas responsables de su cuidado y atencin del nio,
nia o adolescente, o no sea conveniente ubicarlo en hogar de paso, la autoridad lo remitir al centro de
emergencia o a una institucin autorizada por el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar distinta de las
destinadas a infractores de la ley penal.

Artculo 184. Ubicacin en Hogar Sustituto. Es una medida provisional que toma el defensor de familia y
consiste en la ubicacin del nio, nia o adolescente en una familia que se compromete a brindarle el cuidado
y atencin necesarios en sustitucin de la familia de origen.

Esta medida se decretar por el menor tiempo posible de acuerdo a las circunstancias y los objetivos que se
persiguen sin que pueda exceder de seis (6) meses. En ningn caso podr otorgarse a personas residentes en el
exterior ni podr salir del pas el nio, nia o adolescente sujeto a esta medida de proteccin sin autorizacin
expresa del defensor de familia.

De la entrega se dejar acta en la cual constar la identidad del nio, nia o adolescente, la de los responsables
del hogar sustituto, su direccin, la duracin de la medida, las obligaciones que adquiere el hogar sustituto, las
sanciones que conlleva el incumplimiento de las mismas, la periodicidad con que los responsables deben
informar a la defensora de familia sobre la situacin general del nio, nia o adolescente.

271
El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar asignar un aporte mensual al hogar sustituto para atender
exclusivamente a los gastos del nio, nia o adolescente. Mientras dure la medida el Instituto se subrogar en
los derechos contra toda persona que por ley deba alimentos al nio, nia o adolescente. En ningn caso se
establecer relacin laboral entre el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y los responsables del hogar
sustituto.

Artculo 185. Obligaciones de los Responsables del Hogar Sustituto. Adems de las establecidas en el
artculo 181, son obligaciones de los responsables del hogar sustituto las siguientes:
Informar a la Defensora de familia con la periodicidad establecida en el acta de entrega sobre el estado
general del nio, nia o adolescente.
Informar cualquier cambio de domicilio o residencia.
Solicitar autorizacin a la defensora de familia para ausentarse con el nio, nia o adolescente del lugar de su
residencia y para salir del pas de acuerdo con la reglamentacin que establezca el Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar.
Entregar al nio, nia o adolescente en el momento en que se termine la medida o cuando lo ordene la
defensora de familia.

Pargrafo. El incumplimiento de las medidas establecidas en este artculo dar lugar a la prdida de la
calidad de hogar sustituto sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales a que haya lugar y de las
sanciones establecidas en el captulo octavo de este libro.

Artculo 186. Representacin Legal en Hogares Sustitutos. Cuando el nio, nia o adolescente carezca de
representante legal, el defensor de familia la otorgar a los responsables del hogar sustituto mientras dure la
medida.

Artculo 187. Bsqueda de la Familia de Origen. La bsqueda de la familia de origen consiste en adelantar
las indagaciones necesarias para ubicar a los padres y parientes cercanos, establecer sus condiciones de vida y
desencadenar la accin del sistema nacional de infancia, adolescencia y familia en caso de que sea necesario.
As mismo, se establecern los datos de identificacin del nio, nia o adolescente tales como certificados
mdicos, registro de vacunacin, registro civil, la historia mdica, afiliacin a la seguridad social, ciclo
educativo y los dems que permitan establecer el estado en que se encuentra el nio, nia o adolescente en
relacin con la titularidad y ejercicio de sus derechos.

Para la bsqueda de la familia biolgica se tendr en cuenta lo dispuesto en el artculo 61 del Cdigo Civil y
no se prolongar por ms de seis (6) meses. Sin embargo, si aparece un pariente por consanguinidad diferente
a los mencionados en este artculo el defensor de familia podr otorgarle el cuidado y atencin de acuerdo con
lo establecido en el artculo 179 de la presente ley.

Artculo 188. Ubicacin en la Familia de Origen. Es la ubicacin del nio, nia o adolescente en su familia
de origen cuando sta ofrezca las garantas necesarias para el ejercicio pleno de sus derechos. Si del resultado
del estudio sicosocial se desprende que la familia carece de recursos necesarios para garantizarle el nivel de
vida adecuado, la autoridad competente informar a las entidades del sistema nacional de infancia,
adolescencia y familia para que le brinden la orientacin y si es necesario, los recursos adecuados mientras
pueden atender de manera autnoma a sus necesidades y garantizar el ejercicio de los derechos de los nios,
nias y adolescentes.

En el acta de ubicacin, adems de lo establecido en el artculo 180 de esta ley, se consignarn los auxilios
que recibe la familia, los compromisos que adquiere para garantizar el ejercicio pleno de los derechos del
nio, nia o adolescente, las consecuencias que acarrea el incumplimiento de las obligaciones y el
seguimiento que realizar la defensora a la familia.

El incumplimiento de cualquiera de los compromisos establecidos en el acta ser causal de terminacin de la

medida.

272
Cuando quien recibe al nio, nia o adolescente, es un pariente por consanguinidad o afinidad, el defensor de
familia le otorgar la representacin legal y las obligaciones inherentes a la autoridad parental.

Artculo 189. Ubicacin en Hogar de Crianza. Es la medida que ofrece al nio, nia o adolescente un
medio familiar definitivo sin que se altere el parentesco biolgico. Para estos efectos, quien acoge se
denomina padre o madre de crianza, y el acogido hijo o hija de crianza.

Esta medida procede cuando el nio, nia o adolescente ha convivido con la familia de crianza o cuando se
trata de nios, nias o adolescentes de difcil adopcin.

Artculo 190. Representacin Legal y Autoridad Parental en Hogares de Crianza. En la resolucin que
establezca la ubicacin en familia de crianza, el defensor de familia, otorgar la representacin legal y
establecer la obligacin alimentaria y las dems que se derivan de la autoridad parental, a quienes ejerzan la
jefatura del hogar de crianza.

En caso de que la resolucin del Defensor de familia que otorga la representacin legal no sea impugnada,
deber ser homologada por el juez de familia.

Artculo 191. Naturaleza de la Relacin entre Padres e Hijos (as) de Crianza. La relacin entre los
padres, las madres y los hijos (as) de crianza no establece ningn parentesco por consiguiente, se conserva el
parentesco de sangre y los derechos que de l se derivan.

Artculo 192. Reclamo de la Familia Biolgica. Si despus de decretada la ubicacin definitiva en la familia
de crianza aparecieren los padres o parientes biolgicos con la intencin de reclamar el cuidado personal y la
representacin legal del nio, nia o adolescente, podrn iniciar la accin judicial para tal fin, ante el juez de
familia.

Artculo 193. Revocatoria de la Medida. La ubicacin en familia de crianza es una medida de carcter
definitivo y slo excepcionalmente podr ser revocada mediante accin judicial en alguno de los siguientes
casos:
Cuando los padres de crianza hayan incurrido en situaciones de maltrato, abandono, abuso sexual, las diversas
formas de explotacin sexual, econmica y las peores formas de trabajo infantil.
Cuando haya habido fraudes o falsedades en el proceso de asignacin de la medida.
Cuando as lo decrete el juez de familia en los casos de demanda interpuesta por los padres biolgicos.
Cuando los padres de crianza soliciten y obtengan la adopcin.

Artculo 194. Ubicacin en Medio Institucional. Es una medida de carcter transitorio en la cual los nios,
nias y adolescentes conviven en un ambiente familiar que les brinda el afecto y las dems condiciones para
el ejercicio pleno de sus derechos y libertades fundamentales.

Para el cumplimiento de sus fines, las instituciones se organizarn de acuerdo con los lineamientos de la
familia en cuanto al nmero de miembros y a su funcionamiento; sus responsables les brindarn el afecto y la
orientacin propios de un buen padre o madre de familia.

Esta medida procede cuando por su condicin fsica, psquica o social los nios nias o adolescentes no han
sido acogidos en su familia de origen, en hogares de crianza o no han sido adoptados.

Artculo 195. Representacin Legal en Medio Institucional. En la resolucin que ordena la medida, el
defensor de familia otorgar la representacin legal del nio, nia o adolescente al director de la institucin.
Cuando las instituciones privadas acojan nios, nias o adolescentes remitidos por personas diferentes a la
defensora de familia, el director informar el hecho a esta entidad y el defensor otorgar la representacin
legal del nio, nia o adolescente si decide que ste debe continuar en medio institucional.

273
Artculo 196. Requisitos de Funcionamiento. Las entidades que acojan nios, nias o adolescentes debern
constituirse como personas jurdicas sin nimo de lucro, y obtener permiso de funcionamiento del Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar.

Artculo 197. Obligaciones de las Instituciones. Son obligaciones de las entidades que acogen nios, nias y
adolescentes, en medio institucional las siguientes:

Practicarles el reconocimiento mdico inmediato para determinar su estado de salud fsico y mental y hacerle
el seguimiento pertinente.
Verificar el registro civil de nacimiento y llevar a cabo la diligencia si fuere necesario.
Proporcionales la nutricin adecuada y dems elementos que requiera para su calidad de vida.
Brindarles el afecto, comprensin y solidaridad que requieran para su restablecimiento y desarrollo.
Garantizarles el ejercicio de sus derechos y libertades fundamentales.
Asegurarles la continuidad del ciclo educativo.
Vincularlos a la seguridad social en salud.
Proporcionarles la recreacin que demanden conforme a su ciclo vital
Las dems que sean necesarias para el ejercicio pleno de sus derechos.
Llevar la historia de los nios, nias y adolescentes.
Reportar los casos de nios, nias y adolescentes remitidos por personas diferentes a la defensora de familia.
Recibir los nios, nias y adolescentes que remita la defensora de familia.
Abstenerse de recibir nios ms all de su capacidad de albergue.
Permitir y colaborar con las visitas y el seguimiento que realice la defensora de familia y rendir informes
cuando sta los solicite.

Pargrafo. Las entidades que acojan nios, nias y adolescentes con medida de proteccin en medio
institucional no podrn recibir adolescentes infractores de la ley penal.

Artculo 198. Vigilancia y Control. El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar reglamentar el

funcionamiento de las entidades que acojan nios, nias y adolescentes, en medio institucional y establecer
los plazos para que las actuales instituciones adopten el modelo familiar descrito en esta ley. Igualmente
ejercer su vigilancia y control.

Artculo 199. Ubicacin en Hogar Comunitario. Esta modalidad especial de ubicacin en medio
institucional es una medida que acoge a los nios, nias o adolescentes que por su condicin fsica, psquica o
social no han sido aceptados en hogares de crianza, ni en adopcin.

En esta medida los nios, nias y adolescentes conviven en ambiente familiar sin que ello implique la
creacin de parentesco legal; el nmero no podr pasar de diez (10) personas por cada hogar, y la estructura
de las relaciones internas corresponde a la de la familia.

En la seleccin de los nios, nias y adolescentes que formarn parte de cada hogar comunitario se tendr en
cuenta que los hermanos de sangre permanezcan juntos. Cuando llegan a la mayora de edad, los padres
comunitarios podrn ofrecer la continuidad del programa en centros en donde podrn permanecer hasta la
terminacin del ciclo de formacin y adquieren autonoma de vida para el trabajo o para la constitucin de
familia.

En esta medida el responsable del hogar comunitario ser el representante legal y asumir las obligaciones
que se desprenden de la autoridad parental en relacin con los nios, nias y adolescentes que estn bajo su
cuidado y atencin. Para tal efecto se observar lo establecido en el artculo 190 de esta ley.

Artculo 200. La Adopcin. La adopcin es una medida de proteccin de carcter definitivo cuya finalidad
es garantizar el derecho del nio, nia o adolescente a crecer y desarrollarse de manera integral en el seno de
una familia que le ofrezca las condiciones adecuadas para el ejercicio pleno de sus derechos.

274
Artculo 201. Requisito de procedimiento. La adopcin requiere sentencia judicial. En firme la sentencia
que concede la adopcin se inscribir en el registro del estado civil.

Artculo 202. Efectos Jurdicos de la Adopcin. La adopcin produce los siguientes efectos:
Adoptante y adoptivo adquieren los derechos y obligaciones de padre, madre e hijo o hija.
La adopcin crea parentesco civil entre el adoptivo, el adoptante y sus parientes consanguneos o adoptivos.
La adopcin es una medida de carcter definitivo.
El adoptivo llevar los apellidos del adoptante.
El nombre solo podr ser modificado cuando el adoptado sea menor de un ao o cuando el juez encuentre
justificadas las razones de su cambio.
El adoptivo deja de pertenecer a su familia consangunea y pierde con ella todo parentesco. No obstante se
mantiene la prohibicin matrimonial del ordinal 9 del artculo 140 del cdigo civil.
Cuando se adopte al hijo del cnyuge o compaero permanente, el adoptivo conservar el vnculo jurdico de
consanguinidad con ste y la familia.

No obstante lo anterior, el hijo adoptivo conserva el derecho a conocer su origen y a su familia biolgica y a
relacionarse con ella

Artculo 203. Requisitos para la Adopcin. La adopcin procede para las personas menores de 18 aos
cuando se cumplan cualquiera de los siguientes requisitos:
Que se agoten todas las posibilidades para buscar y reintegrar al nio, nia o adolescente a su familia
biolgica. Esta bsqueda se realizar de acuerdo con lo establecido en el artculo 61 de Cdigo Civil. Pero si
se presenta un familiar no comprendido en esta regla, ste tendr prelacin para adoptar si rene los requisitos
exigidos para los padres adoptantes.
Que sea expsito.
Cuando los padres, de manera conjunta o uno de ellos a falta del otro, otorguen libremente el consentimiento
ante el defensor de familia.
Que la defensora de familia otorgue concepto favorable para el cual tendr en cuenta el cumplimiento de los
requisitos establecidos en este artculo y el estudio sobre la idoneidad de los padres adoptantes seleccionados
por el Comit de Adopciones.

Pargrafo: En todos los casos se tendr en cuenta la opinin del nio, nia o adolescente cuando est en
condiciones de expresarla.

Artculo 204. Del Consentimiento. El consentimiento es la expresin de voluntad libre y orientada de los
padres, sea de manera conjunta o de uno de ellos a falta del otro, para dar en adopcin a un menor de edad
ante el defensor de familia. Para que el consentimiento sea vlido se deben cumplir los siguientes requisitos:

Que est exento de error, fuerza y dolo y tenga objeto y causa lcitos.
Que haya sido otorgado previa informacin y asesora suficientes sobre las consecuencias sicosociales y
jurdicas de la decisin.
Que agotadas las diligencias para notificar a quien haya reconocido la paternidad, ste no se haya localizado o
no se presente a expresar su consentimiento en los cinco (5) das siguientes a la notificacin.
Que no se otorgue en relacin con adoptantes determinados salvo cuando el adoptivo fuere pariente del
adoptante o hijo de crianza.

No tendr validez el consentimiento que se otorgue para la adopcin del hijo que est por nacer.

Quien expresa su consentimiento para la adopcin podr revocarlo dentro de los 30 das siguientes a su
otorgamiento.

El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, fijar los lineamientos tcnicos en esta materia.

275
Pargrafo. El Estado, por s mismo, o a travs de las organizaciones sociales, garantizar el apoyo sicosocial
e interdisciplinario necesario para asegurar el libre consentimiento de los padres que entreguen sus hijos en
adopcin.

Artculo 205. Apoyo Especial a los Padres Adolescentes. Los padres adolescentes recibirn apoyo
sicosocial e interdisciplinario especializado para su edad y para la familia si fuere necesario. En estos casos
los padres adolescentes estarn asistidos por su representante legal o en su defecto del defensor de familia o
quien haga sus veces.

Artculo 206. Derechos de proteccin de los nios, nias y adolescentes adoptados. En el evento en que el
nio, nia o adolescente dado en adopcin sea maltratado, abandonado, abusado sexualmente, sometido a las
diversas formas de explotacin sexual, econmica o a las peores formas de trabajo infantil, se aplicar lo
dispuesto en las normas contenidos en este libro.

Artculo 207. Nulidad de la Adopcin. La adopcin estar viciada de nulidad absoluta cuando se compruebe
que se ha realizado mediante fraudes y falsedades procesales y por el incumplimiento de los requisitos del
consentimiento.

Declarada la nulidad, el nio, nia o adolescente ser asistido y orientado por la defensora de familia que
proceder a explicarle la situacin y a detectarle las medidas de proteccin integral que sean pertinentes.

Artculo 208. Requisitos para Ser Adoptante. Podrn adoptar:

Quienes garanticen un medio familiar que asegure el ejercicio pleno de los derechos de los nios, nias y
adolescentes.
Quienes hayan cumplido 25 aos, y tengan 15 aos de diferencia de edad con el adoptivo. Este requisito no
ser exigible cuando la persona menor de 25 aos tenga pareja organizada y cumpla con lo establecido en el
numeral 1.
El guardador respecto del pupilo o expupilo siempre y cuando haya presentado el inventario solemne de los
bienes.
Conjuntamente los cnyuges y los compaeros permanentes, respecto de stos, cuando demuestren una
convivencia no inferior a dos aos. Este trmino se contar a partir de la disolucin del vnculo matrimonial,
si con respecto a quienes conforman la pareja o de uno de ellos, estuviere vigente un vnculo matrimonial
anterior.
El cnyuge o compaero (a) permanente respecto del hijo de su cnyuge o compaero (a) permanente en los
mismos trminos del numeral anterior. Caso en el cual no se aplicar lo relativo a la edad.
Los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.

Pargrafo 1. La existencia de hijos no es obstculo para la adopcin.

Pargrafo 2. Si el nio, nia o adolescente tuviere bienes la adopcin se har con las formalidades exigidas
para los guardadores.

Pargrafo 3o. El adoptante casado que no se haya separado o divorciado, solo podr adoptar con el
consentimiento de su cnyuge a menos que este ltimo sea absolutamente incapaz para otorgarlo.

Artculo 209. Adopcin de Mayores de Edad. Podr adoptarse al mayor de edad, cuando el adoptante
hubiera tenido su cuidado personal antes de que ste cumpliera dieciocho aos.

La adopcin de mayores de edad procede por el solo consentimiento entre el adoptante y el adoptivo y con la
finalidad de socorro y auxilio mutuos siempre y cuando no haya menores de edad bajo autoridad parental del
adoptante.

Para estos eventos el proceso se adelantar directamente ante el juez de familia.

276
Artculo 210. Adopcin de Nio Indgena. La adopcin de un nio indgena procede con el concepto
favorable de las autoridades de la comunidad de origen. Esta se realizar de acuerdo con lo establecido en la
presente ley y en todo caso se notificar a la Direccin General de Asuntos Indgenas del Ministerio del
Interior y de Justicia o al organismo o entidad que haga sus veces.

Artculo 211. Prelacin de Adoptantes Colombianos. El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y las
instituciones autorizadas por ste para adelantar programas de adopcin preferirn, las solicitudes presentadas
por los y las colombianas, cuando llenen los requisitos establecidos en el presente estatuto.

Artculo 212. Adopcin Internacional. Adems de las disposiciones anteriores la adopcin internacional se
regir por los Tratados y Convenios Internacionales ratificados por Colombia sobre esta materia. En todo caso
no se dar trmite a las solicitudes de ciudadanos y ciudadanas naturales de pases que no hayan ratificado
dichos tratados.

El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar podr suspender el trmite de solicitud de adopcin de

ciudadanos de pases, que no ofrezcan las garantas suficientes para la proteccin integral de los nios, nias y
adolescentes beneficiarios de tal medida. De ello deber informar a las Instituciones que adelanten los
programas de adopcin.

La no observancia de la suspensin, por parte de cualquiera de estas instituciones, ser sancionada con la
cancelacin de la licencia de funcionamiento. La omisin por parte de los servidores pblicos de la autoridad
central colombiana en materia de adopciones, acarrear las sanciones disciplinarias a que hubiere lugar.

Los organismos internacionales interesados en participar en el programa de adopcin con el Instituto

Colombiano de Bienestar Familiar y las Instituciones autorizadas, debern estar acreditados y autorizados por
las autoridades competentes en ambos pases.

La acreditacin y autorizacin en Colombia ser expedida por la autoridad central previo el cumplimiento de
los requisitos sealados en la ley y los convenios internacionales ratificados por Colombia y teniendo en
cuenta la necesidad del servicio.

Artculo 213. Autoridad Responsable en Materia de Adopcin. El Instituto Colombiano de Bienestar

Familiar es la autoridad responsable de los programas de adopcin. Solamente podrn desarrollar programas
de adopcin el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y las instituciones debidamente autorizadas por
ste.
Artculo 214. Programas de Adopcin. Se entiende por programa de adopcin el conjunto de diligencias
encaminadas a restituirle al nio, nia o adolescente el derecho a crecer y desarrollarse en el seno de una
familia y sus dems derechos fundamentales mediante la seleccin de los padres adoptantes y las acciones
administrativas y judiciales pertinentes para tal fin. El programa comprende adems, el seguimiento de las
familias adoptantes y de los nios, nias y adolescentes dados en adopcin.

Pargrafo: La autoridad central en Colombia propender por la instauracin de un sistema de seguimiento y

control que garantice el cumplimiento y la finalidad de la medida.

Artculo 215. Responsabilidad del Estado en Materia de Adopcin. En materia de adopcin es

responsabilidad del Estado, a travs del Instituto Colombiano de Bienestar familiar:
Garantizar que todo trmite o proceso relativo a la adopcin tenga como fin el restablecimiento del derecho a
tener una familia y el goce efectivo de sus dems derechos fundamentales.
Reglamentar los trmites administrativos de la adopcin.
Promover la cooperacin con las autoridades centrales de otros Estados para asegurar el cumplimiento de los
convenios relativos a la proteccin de los nios, nias y adolescentes en materia de adopcin y para la
seleccin de las familias adoptantes.
Cooperar con los Estados para la realizacin del seguimiento de los nios, nias y adolescentes dados en
adopcin internacional.

277
Regular, inspeccionar y vigilar las instituciones autorizadas para desarrollar programas de adopcin y
adelantar el seguimiento de los nios, nias y adolescentes dados en adopcin.
Propender por que los nios, nias y adolescentes sean adoptados por nacionales colombianos o colombianas
sin perjuicio de los programas de adopcin internacional.

Artculo 216. Requisitos de las Instituciones que Adelantan Programas de Adopcin. Para obtener la
licencia de funcionamiento, las instituciones que adelantan programas de adopcin debern reunir los
siguientes requisitos:
Estar constituidas como personas jurdicas sin nimo de lucro de acuerdo con la legislacin colombiana.
Tener la licencia de funcionamiento expedida por el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.
Constituir las directivas por colombianos y colombianas.
Asegurar la presencia en las juntas directivas de las instituciones de un representante del Instituto Colombiano
de Bienestar Familiar, designado por el Director General, el cual intervendr con derecho a voz y voto.

Artculo 217. Obligaciones de las Instituciones. Las instituciones que realizan programas de adopcin
deben:
Garantizar integralmente los derechos de los nios, nias y adolescentes que se encuentren en proceso de
adopcin mientras permanezcan bajo su cuidado.
Garantizarles los controles de medicina preventiva y de salud y cumplir las diligencias de registro civil si
fuere necesario.
Abstenerse de entregarlos a persona alguna sin el cumplimiento de los requisitos consagrados en la ley y en
los reglamentos.
Rendir informes peridicos al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar sobre el estado de los nios a su
cuidado.
Cumplir con la prelacin de asignacin de nios, nias o adolescentes a familias de colombianos respecto de
las solicitudes de extranjeros.
Cumplir con las disposiciones de regulacin, inspeccin, vigilancia y control establecidas por el ICBF.
Abstenerse de pedir o sugerir, pago, donacin o retribucin alguna a los padres adoptantes, con ocasin de la
entrega de un nio, nia o adolescente en adopcin, o por la obtencin del consentimiento de los padres para
dar su hijo en adopcin o por la seleccin de los padres adoptantes.

Artculo 218. Sanciones para las Instituciones: En caso de incumplimiento o violacin de las disposiciones
establecidas en esta ley o en los reglamentos, el Director del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
aplicar, a las instituciones autorizadas, una de las sanciones administrativas que se describen a continuacin,
sin perjuicio de las acciones penales a que haya lugar y segn la gravedad de la falta:

Sanciones por faltas leves:

Requerimiento por escrito
Multa hasta de cien (100) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Suspensin de la licencia de funcionamiento, hasta por el trmino de dos (2) aos.

Sanciones por faltas graves:

Cancelacin de la licencia de funcionamiento.
Suspensin de la personera jurdica hasta por el trmino de dos (2) aos.
Cancelacin de la personera jurdica.

Artculo 219. Causales de Sancin. Son causales para la aplicacin de las sanciones establecidas en el
artculo anterior las siguientes:

Faltas Leves
El incumplimiento de las obligaciones establecidas en los numerales 2 y 3 del artculo 217 de esta ley.
Obstaculizar el desempeo de las labores del delegado del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar en su
junta directiva.
Obstaculizar el desempeo de las labores del Defensor de Familia y del Equipo tcnico del Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar.

278
Faltas Graves
La violacin de obligaciones formales establecidas en leyes o normas reglamentarias de la adopcin.
Adelantar programas de adopcin sin la renovacin de la licencia de funcionamiento.
Incumplimiento de las obligaciones establecidas en los dems ordinales del artculo 216 y 217 de esta ley.

Artculo 220. Prohibicin de Pago. Est prohibido al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y a las
Instituciones autorizadas, exigir o sugerir directa o indirectamente retribucin alguna por la entrega de un
nio, nia o adolescente en adopcin.

Igualmente est prohibido dar u ofrecer retribucin a los padres por la entrega de sus hijos para adopcin o
ejercer presin alguna para el otorgamiento del consentimiento.

Solamente se autorizar el pago de costas y gastos directos incluyendo los honorarios profesionales
razonables de las personas que han intervenido en la adopcin. El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
reglamentar la materia.

La falta de solvencia econmica de los adoptantes no es causal suficiente para que el Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar y las instituciones autorizadas denieguen una solicitud y asignacin de adopcin. Sin
embargo se debe verificar que la familia adoptante garantice al nio, nia o adolescente, por lo menos su
mnimo vital.

Cuando la autoridad central de adopciones, en ejercicio de la funcin de inspeccin, vigilancia y control

establezca que los padres adoptantes pagaron algn valor por el nio, nia o adolescente dado en adopcin,
aplicar de manera inmediata la sancin mxima establecida en esta ley para tal efecto y proceder a la
destitucin del servidor pblico infractor, sin perjuicio de las acciones penales a que haya lugar.

Artculo 221. Comit Asesor de Adopciones. El Instituto Colombiano de Bienestar conformar y presidir
un Comit Asesor de Adopciones encargado de las siguientes funciones:
Disear y divulgar la poltica institucional del programa de adopcin, de acuerdo con el ordenamiento jurdico
nacional e internacional vigente.
Estudiar las propuestas de carcter tcnico que presente la direccin tcnica o quien haga sus veces y
proponer ajustes al desarrollo del Programa de adopcin.
Estudiar y aprobar propuestas y proyectos que fortalezcan el desarrollo del programa de adopcin.
Recomendar acciones para la supervisin del comportamiento de los procesos de adopcin con base en los
indicadores del sistema de informacin del programa de adopcin y otros que considere necesarios.
Evaluar el programa de adopcin atendiendo los informes del plan de visitas, de asesora y seguimiento a las
regionales, agencias e instituciones autorizadas para desarrollar el programa de adopcin que presente el
coordinador del grupo de adopciones de la sede nacional, o quien haga sus veces, con el fin de implementar
planes de mejoramiento.
Las dems que le sean asignadas por la Junta Directiva del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.

Artculo 222. Composicin del Comit Asesor. El Comit Asesor estar conformado por:
El Director General del Instituto Colombiano de Bienestar General, quien lo presidir.
El Director tcnico o quien haga sus veces.
El coordinador de adopciones de la sede nacional o quien haga sus veces quien asumir la Secretara Tcnica
del Comit.
Un abogado especializado en derecho de familia.
Un trabajador social.
Dos representantes de las organizaciones sociales que formen parte del Sistema Nacional de Infancia,
Adolescencia y Familia.
El Defensor Delegado de la Defensora del Pueblo, para la Niez, Juventud y Mujer.

279
Artculo 223. Comits de Adopciones. En todas las sedes regionales del Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar y de las instituciones autorizadas, funcionar un Comit de Adopciones quien ser los responsables
de la seleccin de las familias adoptantes y de la asignacin de los nios beneficiarios de la adopcin.

Artculo 224. Integracin de los Comits de Adopciones. El Comit Asesor de Adopciones dispondr la
integracin de los comits regionales de adopciones. Para ello se tendr en cuenta la composicin
multidisciplinaria y la participacin de las organizaciones de la sociedad civil que hagan parte del Sistema
Nacional de Infancia, Adolescencia y Familia.

Artculo 225. Procedimiento Aplicable. El Comit Asesor de Adopciones establecer el procedimiento

administrativo para la seleccin de los padres adoptantes y la asignacin de los nios, nias o adolescentes. El
proceso judicial se realizar de acuerdo con el procedimiento establecido en Ttulo II del Libro III de la
presente ley y tendr como base la informacin recopilada en el proceso administrativo, sin perjuicio de las
pruebas que ordene el juez o soliciten las partes.

Toda la actuacin administrativa y judicial en materia de adopciones es confidencial y solo puede ser
conocida por los nios, nias o adolescentes adoptados cuando la solicitaren para conocer su origen y su
familia biolgica o cuando la familia biolgica la busque con el mismo fin.

Captulo Cuarto

Prevencin y proteccin contra el consumo, uso indebido de sustancias psicoactivas legales e ilegales
que producen dependencia y contra la utilizacin de nios, nias y adolescentes en su produccin,
trfico y comercializacin.

Artculo 226. Proteccin contra el uso indebido de sustancias psicoactivas. Los nios, nias y
adolescentes tienen derecho a ser protegidos de manera prevalente contra el consumo, uso indebido, adiccin,
produccin y trfico de sustancias psicoactivas legales e ilegales.

Igualmente sern protegidos de ser utilizados en la comercializacin de sustancias psicoactivas legales e

ilegales que producen dependencias o alteraciones fsicas y psquicas perjudiciales para la salud.

Artculo 227. Prohibicin de comercializacin. Se prohbe la distribucin, comercializacin y anuncio en

instituciones educativas, bibliotecas, museos, lugares destinados a actividades culturales, recreativas,
deportivas o religiosas, vehculos de servicio pblico, aviones, trenes, sistemas de transporte masivo, y dems
lugares donde concurren nios, nias y adolescentes.

Artculo 228. Obligaciones del Estado Relacionadas con la Prevencin. Es obligacin del Estado tomar
todas las medidas necesarias para garantizar este derecho y en especial adoptar las siguientes:
Promover campaas de informacin para crear conciencia en la sociedad y en la familia sobre los efectos
nocivos de las sustancias psicoactivas legales e ilegales que producen dependencia.
Instaurar de manera obligatoria en los programas educativos, proyectos formativos y metodologas adecuadas
para transmitir y construir conocimientos sobre prevencin integral del uso indebido de sustancias
psicoactivas.
Establecer una reglamentacin que impida el uso y la distribucin de sustancias psicoactivas legales e ilegales
en centros frecuentados por nios, nias y adolescentes.
Promover la creacin de centros y redes de informacin, orientacin y manejo del uso indebido, y adiccin a
sustancias psicoactivas legales e ilegales. El Ministerio de la Proteccin Social, reglamentar la materia.
Fomentar la cooperacin internacional para realizar planes, programas, proyectos de prevencin y atencin
integral del uso indebido de sustancia psicoactivas legales o ilegales, y evitar la utilizacin de nios, nias y
adolescentes en su produccin, trfico y comercializacin.
Garantizar los recursos para los programas de prevencin y atencin del uso indebido de sustancias
psicoactivas legales e ilegales orientados principalmente a la niez y la adolescencia en la familia, la escuela
y la comunidad.

280
Artculo 229. Obligaciones de la Sociedad para la Prevencin del Uso Indebido de Sustancias
Psicoactivas. En virtud del principio de corresponsabilidad corresponde a los miembros de la sociedad:

Colaborar con las medidas adoptadas por el Estado en desarrollo del artculo anterior.
Promover y establecer centros de informacin, orientacin y atencin a nios, nias, adolescentes y sus
familias, con problemas de adiccin y asociados al uso indebido de las mismas, en concordancia con el
numeral 2 del artculo anterior.
Las Cajas de Compensacin familiar y dems entidades que ofrecen servicios integrales a la familia debern
incorporar en sus programas servicios de informacin, orientacin y atencin para los nios, nias y
adolescentes con problemas de adiccin y para los miembros de su familia.

Artculo 230. Obligaciones Especiales de las Instituciones Educativas. Son obligaciones de las
instituciones educativos en relacin con la prevencin del uso indebido y distribucin de las sustancias
psicoactivas contempladas en los artculos anteriores, entre otras las siguientes:
Establecer en forma obligatoria en los planes educativos institucionales o en sus equivalentes, proyectos de
prevencin integral del uso indebido de sustancias psicoactivas en los escenarios escolares.
Prever el manejo adecuado y de primeros auxilios para la atencin de nios, nias y adolescentes con
problemas de consumo y uso indebidos de sustancias psicoactivas.
Establecer sistemas de deteccin temprana del consumo, abuso y usos indebidos de sustancias psicoactivas.
Desarrollar estrategias adecuadas de autorregulacin y regulacin colectiva relacionadas con el consumo de
dichas sustancias, dentro del establecimiento.
Prohibir el consumo de dichas sustancias y establecer los controles para evitar su distribucin al interior de los
centros educativos y en sus alrededores.
Informar a la familia sobre los nios, nias y adolescentes en alto riesgo o con problemas de consumo, y
participar con ella en el tratamiento pertinente.
Colaborar con las medidas de prevencin que tome el Estado sobre esta materia.
Notificar con carcter obligatorio y reserva de identidad frente a terceros, al Sistema de Vigilancia de Salud
Pblica Territorial, los casos de nios, nias y adolescentes que consumen sustancias psicoactivas. El
Ministerio de la Proteccin Social reglamentar esta materia en un periodo no mayor a 6 meses posteriores a
la sancin de esta ley.
Garantizar la permanencia en el centro educativo de los nios, nias y adolescentes con problemas de
drogadiccin siempre y cuando se sometan a los tratamientos y a las condiciones necesarias para asegurar la
convivencia en el centro educativo.

Artculo 231. Obligaciones Relacionadas con la Comercializacin de Sustancias Psicoactivas Legales.

Las empresas productoras y comercializadoras de sustancias psicoactivas legales como el tabaco o sus
derivados y el alcohol se abstendrn de inducir o utilizar a los nios, nias y adolescentes en la promocin,
comercializacin, publicidad, distribucin y consumo de sus productos. Igualmente se abstendrn de utilizar
celebridades para ello, de sugerir que su uso contribuye al xito atltico o deportivo, a la popularidad, al xito
profesional y al xito social

Debern desarrollar estrategias de autorregulacin con el fin de evitar la induccin y utilizacin de nios,
nias y adolescentes en las actividades de las que trata este artculo. El Ministerio de Proteccin Social
reglamentar est materia.

Pargrafo Primero. Advertencias de salud. Los empaques de bebidas alcohlicas, cigarrillos y tabacos o
sus derivados, debern llevar impresos de fbrica con caracteres visibles la leyenda: El tabaco o el alcohol es
nocivo para la salud. Prohibida su venta a menores de edad.

Pargrafo Segundo. Patrocinio. Prohbase el patrocinio de un evento o actividad en la que participen nios,
nias o adolescentes a travs de la marca de cigarrillos, de tabaco o sus derivados, o de bebidas alcohlicas.
Se excepta de los anteriores, cuando para efectos del patrocinio, las compaas o corporaciones que
producen o importan dichos productos, utilicen sus nombres de manera institucional, siempre y cuando estos
no sean los mismos que los de las marcas que pretenden brindar el patrocinio.

281
Pargrafo Tercero. Muestreo: Queda prohibido el muestreo gratuito de cigarrillos, tabaco o sus derivados o
alcohol en eventos o actividades patrocinados por compaas o corporaciones que produzcan, importen y
comercialicen tales productos, en los que participen nios, nias o adolescentes. Igualmente los organizadores
o realizadores debern verificar que el personal empleado directa o indirectamente para ofrecer muestreos de
los mencionados productos en actividades promocionales de carcter comercial, no sean nios, nias o
adolescentes..

Artculo 232. Prohibicin de Venta de Sustancias Psicoactivas Legales. A partir de la vigencia de esta ley
se prohbe la venta o entrega a ttulo gratuito o de muestra de alcohol, tabaco y sus derivados y dems
sustancias que produzcan dependencia a personas menores de 18 aos. Las autoridades competentes velarn
por el cumplimiento de esta norma.

Artculo 233. Prohibicin a la venta y anuncio de cigarrillos y dems productos derivados del tabaco.
Prohbase la venta y anuncio de cigarrillos y dems productos derivados del tabaco en los lugares, sitios y
espacios que a continuacin se enumeran, respecto de los cuales se tenga pleno conocimiento del ingreso de
personas menores de 18 aos:

Los destinados a actividades culturales, deportivas o religiosas.

Vehculos del servicio pblico individual o colectivo, aviones, trenes, sistemas de transporte masivo.
Escuelas, Colegios, Bibliotecas, Museos y dems Centros de Enseanza donde los estudiantes sean menores
de edad.

Artculo 234. Prohibicin a la venta y anuncio de bebidas alcohlicas. Prohbase la venta y anuncio de
bebidas alcohlicas cuando se realicen en los lugares, sitios y espacios que a continuacin se especifican:
Los destinados a actividades culturales y deportivas en donde solo participen personas menores de 18 aos, no
obstante, la venta de bebidas alcohlicas en tales eventos podrn realizarse exclusivamente a personas
mayores de 18 aos.
Lugares destinados a actividades culturales y religiosas.
Los vehculos de servicio pblico urbano terrestre, individual y colectivo, incluidos los sistemas de transporte
masivo.
En las instalaciones de Escuelas, Colegios y dems Centros de Enseanza donde los estudiantes sean personas
menores de 18 aos, durante la jornada de clases. La venta de bebidas alcohlicas en tales instalaciones ser
permitida cuando en las mismas se realicen eventos sociales o de beneficencia, siempre y cuando se garantice
que la venta se efecte a personas mayores de 18 aos.

Artculo 235. Obligaciones del Estado para el Restablecimiento del Derecho. Para el restablecimiento del
derecho el Estado, tomar las siguientes medidas:

Ofrecer los servicios de atencin especializada al nio, nia y adolescente, y de orientacin a los miembros
de su familia.
El Estado, a travs de las entidades especializadas, debe agotar todos los medios para motivar a los nios,
nias y adolescentes con problemas de uso indebido de sustancias psicoactivas y a sus familias, para que
acepten la oferta de estos servicios. En ningn caso se podrn tomar medidas coercitivas para alcanzar este
propsito.
Adoptar, previo estudio del medio familiar, escolar, y social las medidas de proteccin necesarias.

Todo atencin contra el uso indebido de sustancias psicoactivas tendr en cuenta el respeto a la dignidad, al
desarrollo de la personalidad y a los derechos de los nios, las nias y los adolescentes.
Pargrafo: El Ministerio de la Proteccin Social fomentar, de manera directa o travs de terceros, la oferta
de servicios de prevencin y atencin especializada, sobre el uso indebido de sustancias psicoactivas.

Artculo 236. Obligaciones de la Familia para el Restablecimiento del Derecho. Son obligaciones de la
familia para el restablecimiento del derecho del nio, la nia y el adolescente entre otras las siguientes:

282
Acudir a los centros de orientacin y tratamiento especializados para informarse sobre la forma como debe
tratarse a los nios, nias o adolescentes con problemas de uso indebido de sustancias psicoactivas y agotar
los medios para brindarles el apoyo, la atencin y la solidaridad necesarias.
No estigmatizarlo ni expulsarlo de la familia.
Prestar la colaboracin necesaria al equipo de tratamiento y al defensor de familia para la realizacin del
estudio familiar cuando fuera pertinente.
Cumplir las medidas que decrete el defensor de familia cuando ste intervenga para garantizar los derechos de
los nios, nias y adolescentes con problemas de uso indebido de sustancias psicoactivas.

Artculo 237. Obligaciones de las Instituciones Educativas para el Restablecimiento del Derecho. Son
obligaciones de las instituciones educativas para el restablecimiento de los derechos de los nios, nias con
problemas de abuso, uso indebido y drogadiccin entre otras las siguientes:
Evitar su expulsin y discriminacin por razn de su problema.
Conservarles el cupo cuando tengan que ausentarse para recibir el tratamiento.
Orientar a la familia respecto de la manera como se deben tratar los nios, nias y adolescentes con problemas
de abuso, uso indebido de sustancias psicoactivas.
Denunciar los casos de utilizacin de nios, nias y adolescentes en la produccin, trfico y comercializacin
de dichas sustancias.

Artculo 238. Obligaciones de la Sociedad para el Restablecimiento del Derecho. Son obligaciones de los
miembros de la sociedad para el restablecimiento de los derechos de los nios, las nias y los adolescentes
con problemas de uso indebido de sustancias psicoactivas entre otras las siguientes:
Evitar cualquier trato discriminatorio de los nios, nias y adolescentes con problemas relacionados con las
sustancias psicoactivas.
En virtud del principio de solidaridad, prestar auxilio a los nios, nias y adolescentes que se encuentren en la
calle o en lugares abiertos al pblico en estados crticos de intoxicacin.
Denunciar todo intento de utilizacin de nios, nias y adolescentes en la produccin, trfico y
comercializacin de estas sustancias.

Artculo 239. Obligacin para el Restablecimiento del Derecho en los Casos de Comercializacin de
Sustancias Psicoactivas Legales. En todos los casos en que se advierta la utilizacin de nios, nias y
adolescentes en la publicidad de sustancias psicoactivas legales, o la violacin de lo establecido en los
artculos 231 y 232 de esta ley, la autoridad que conoce del caso ordenar el retiro inmediato de la publicidad
y correr traslado a la autoridad competente para la aplicacin de las sanciones a que haya lugar.

Captulo Quinto
Prevencin y Proteccin contra todas las Formas de Explotacin y Abuso Sexuales

Artculo 240. Proteccin contra todas las Formas de Violencia Sexual. Los nios, nias y adolescentes
tienen derecho a ser protegidos en forma prevalente, contra la violacin y el abuso; la induccin, el
constreimiento y el estmulo con fines de explotacin sexual; la trata de personas; y su utilizacin en
pornografa.

Artculo 241. Obligaciones del Estado para Prevenir la Violacin, el Abuso y la Explotacin Sexuales.
El Estado, a nivel nacional y territorial, tomar las medidas necesarias para prevenir las conductas sealadas
en artculo anterior, en especial las siguientes:

Promover, y hacer efectiva la cultura del respeto a la persona, su dignidad, integridad e identidad sexuales, la
perspectiva de gnero y los derechos de los nios, nias y adolescentes y desarrollar en las instituciones
educativas programas de formacin y orientacin sexual encaminados a que los nios, nias y adolescentes,
conozcan sus derechos, identifiquen la violencia sexual y los mecanismos de defensa, ayuda y denuncia.
Ejecutar programas de formacin especializada, con perspectiva de gnero, para la prevencin y manejo de la
violencia sexual, dirigidos a autoridades y dems funcionarios en los rdenes administrativo, judicial y de
polica, en los sectores de justicia, proteccin, salud, bienestar y educacin.

283
Promover y apoyar la organizacin de grupos de nios, nias y adolescentes para la divulgacin de los
derechos y la prevencin de la violencia sexual y estigmatizacin social de los nios, nias y adolescentes
vctimas o agresores.
Asegurar los recursos necesarios para las polticas, programas y proyectos de prevencin de la violacin, el
abuso y la explotacin sexual de los nios, nias y adolescentes.
Desarrollar y/o fortalecer sistemas de informacin y vigilancia en salud pblica sobre las distintas formas de
violencia sexual, que involucren la deteccin temprana, notificacin, el registro y la atencin coordinada, y
seguimiento desde los sectores de proteccin, educacin, salud y justicia.
Fortalecer los controles de ingreso y salida del pas de los nios, nias y adolescentes en todos los sitios de
frontera e involucrar al sector de negocios relacionados con el turismo en la prevencin y proteccin contra el
abuso y la explotacin sexual, la pornografa, el turismo sexual y la trata de personas y promover el
establecimiento de mecanismos de control para el sector.
Fortalecer y asegurar la eficacia de las medidas adoptadas para el control de las redes electrnicas.
Establecer los mecanismos necesarios que hagan efectiva la cooperacin internacional para la prevencin,
proteccin, investigacin, sancin, reparacin de los derechos conculcados y para el retorno y tratamiento de
las vctimas de explotacin sexual y trata de personas sea nacionales o extranjeros.
Prestar especial atencin a los nios, nias y adolescentes que se encuentren en situacin de desplazamiento,
refugio, ilegalidad, aptridas, detenidos o recluidos en instituciones estatales o privadas y temporal o
permanentemente privados de su medio familiar.

Pargrafo: El cumplimiento de estas obligaciones se realizar de acuerdo con los compromisos adquiridos en
los congresos internacionales sobre la explotacin sexual comercial de los nios, nias y adolescentes.

Artculo 242. Obligaciones de la Familia Relacionadas con la Prevencin de la Violacin, el Abuso y

Explotacin Sexuales. La familia juega papel fundamental en la prevencin de las diferentes formas de
violencia sexual. Son obligaciones de todos sus miembros entre otras las siguientes:
Respetar y hacer respetar la dignidad, integridad e identidad sexual y los derechos de los nios, nias y
adolescentes.
Formar y orientar a los nios, nias y adolescentes para el ejercicio de la sexualidad responsable y en los
mecanismos de proteccin contra las diferentes formas de violencia sexual.
Acudir a los centros de orientacin cuando identifiquen posibles situaciones de violencia sexual al interior de
la familia.

Artculo 243. Obligaciones de las Instituciones Educativas en la Prevencin de la Violacin, el Abuso y

Explotacin Sexuales. Son obligaciones de la escuela en relacin con la prevencin de la violacin, el abuso
y la explotacin sexual, entre otras las siguientes:
Incluir y desarrollar en sus proyectos educativos institucionales adems de la educacin sexual, programas y
espacios de formacin, discusin y orientacin, dirigidos al personal docente y a la comunidad educativa,
sobre el manejo responsable de la sexualidad, la deteccin temprana en el aula y el manejo de las distintas
formas de violencia sexual.
Establecer controles para prevenir las distintas formas de violencia sexual en el establecimiento.
Informar y orientar a la familia para la atencin y apoyo de los nios, nias y adolescentes vctimas o
agresores de violencia sexual.
Evitar la estigmatizacin y discriminacin de las los nios, nias y adolescentes, vctimas o agresores de
violencia sexual y remitirlos a los servicios especializados para su atencin.
Informar, una vez al ao, a las Secretaras de Educacin municipales o distritales, o instancias que hagan sus
veces, sobre las acciones realizadas en materia de prevencin, deteccin y atencin de las distintas formas de
violencia sexual y los resultados obtenidos.
Participar en la formulacin y desarrollo de las polticas, programas y proyectos relacionados con la
prevencin de las distintas formas de violencia sexual y la promocin y divulgacin de los derechos de los
nios, las nias y los adolescentes.
Informar o denunciar situaciones de posible violacin, abuso o explotacin sexual.
Promover y constituir diferentes formas de veedura y control sobre escenarios de riesgo, para prevenir las
diferentes formas de violencia sexual.

284
Artculo 244. Obligaciones de las Empresas de Turismo en la Prevencin de la Violacin, el Abuso y
Explotacin Sexuales. Es obligacin, permanente, de las empresas de turismo:
Divulgar en sus planes, las normas nacionales e internacionales que protegen a los nios, las nias y los
adolescentes contra la Trata de personas, la violacin, el Abuso y la Explotacin Sexual.
Formar e informar al personal vinculado al sector, sobre las normas que protegen a los nios, nias y
adolescentes contra la trata de personas, la violacin, el abuso y la explotacin sexuales y colaborar con las
autoridades en su aplicacin.
Generar al interior del sector, mecanismos de identificacin y denuncia, de situaciones de trata de personas,
turismo sexual, violacin, abuso y explotacin sexual en nios, nias y adolescentes.

Artculo 245. Deberes de los Medios de Comunicacin en la Prevencin de la Violacin, el Abuso y

Explotacin Sexuales. Los medios de comunicacin, radio, prensa, televisin y redes electrnicas, tienen el
deber de:
Colaborar con el Estado en el desarrollo de las polticas, programas y campaas relacionadas con los derechos
de los nios, nias y adolescentes y la divulgacin y ejecucin de las normas nacionales e internacionales que
los protegen contra la violacin, el abuso y explotacin sexual.
Desarrollar mecanismos de autorregulacin para garantizar que sus producciones, emisiones y franjas
comerciales respeten y contribuyan a hacer respetar la libertad, la integridad y formacin sexual de los nios,
nias y adolescentes.
Establecer claves o cdigos en los medios electrnicos para evitar el acceso de los nios, nias y adolescentes
a sus espacios.

Artculo 246. Prohibiciones Relacionadas con el Abuso, Explotacin Sexuales y Pornografa en Redes
Electrnicas. Los proveedores o servidores, administradores y usuarios de redes globales de informacin no
podrn tener en su propio sitio material pornogrfico, imgenes, textos, documentos o archivos audiovisuales
que impliquen directa o indirectamente actividades sexuales con menores de edad. Tampoco podrn alojar en
su propio sitio vnculos sobre sitios telemticos que contengan o distribuyan esos materiales.

Artculo 247. Obligaciones del Estado en el Restablecimiento de los Derechos. Para el restablecimiento de
los derechos conculcados con la violencia sexual el Estado, a travs de sus servidores y servidoras pblicas,
competentes, deber:
Informar al nio, nia o adolescente, ya sea vctima o agresor y a sus familias, sobre sus derechos y servicios
disponibles para su realizacin y atender las posibles denuncias de posibles de violencia sexual y ponerlas en
conocimiento inmediato de la autoridad competente.
Tomar o gestionar la toma de las medidas de proteccin a que haya lugar, incluida la garanta de tratamiento y
apoyo teraputico especializado para el nio, nia o adolescente en su calidad de vctima o de agresor. El
tratamiento se prolongar hasta la recuperacin plena de la salud fsica y psquica de la vctima. Si la familia
asume la responsabilidad del tratamiento deber presentar constancia de su realizacin ante la autoridad que
conoce del caso.
Retirar de inmediato el nio, nia o adolescente de la actividad ilcita de la cual es vctima o agresor y tomar
decisin provisional sobre su cuidado y atencin de conformidad con lo establecido en esta ley.
Dictar orden de suspensin o cancelacin de personeras jurdicas de las entidades vinculadas con estos
hechos, cuando corresponda.
Decomisar, destruir y ordenar el retiro de la pgina electrnica del material pornogrfico incautado, sellar los
establecimientos, Suspender o cancelar la pgina electrnica y declarar la extincin de dominio de los bienes
provenientes del comercio ilcito de acuerdo con lo establecido en la legislacin penal y dems normas que
regulan la materia.
Rechazar y cancelar las visas de los extranjeros y establecer mecanismos expeditos para la extradicin de
presuntos responsables de estas prcticas.
Promover la formulacin y asegurar la aplicacin de normas y protocolos de atencin integral, de calidad,
coordinada, intersectorial y multidisciplinaria, de las diferentes clases de violencia sexual, en los sectores de
justicia, proteccin y salud y desarrollar programas de atencin especializada para los nios, nias y
adolescentes vctimas o agresores y a sus familias.

285
Asegurar que desde el sector salud, especialmente las empresas promotoras de salud y las instituciones
prestadoras de servicios de salud, apliquen de manera efectiva las normas y procedimientos establecidos para
la deteccin, atencin y tratamiento de la violencia sexual.

Artculo 248. Obligaciones de la Familia para el Restablecimiento de los Derechos. Es obligacin de la

familia:
Denunciar las conductas sexuales abusivas ocurridas al interior de la familia cuando la vctima sea un menor
de edad, so pena de ser considerada cmplice o de cohonestar con el delito.
Colaborar con las autoridades judiciales y administrativas en lo relativo a la investigacin de la violencia
sexual y el restablecimiento de los derechos al nio, nia o adolescente, vctima o agresor.
Solicitar y gestionar servicios especializados y participar en la atencin necesaria para la recuperacin integral
de la salud del nio, nia o adolescente vctima o agresor de violacin, abuso o explotacin sexual, y no
estigmatizarlo ni expulsarlo del seno de la familia.

Artculo 249. Obligaciones de la Sociedad para el Restablecimiento de los Derechos. En virtud del
principio de solidaridad, los miembros de la sociedad debern denunciar los casos de violacin, abuso,
explotacin sexual y trata de personas y abstenerse de estigmatizar y discriminar a los nios, nias o
adolescentes, ya sean vctimas o agresores. Las escuelas deben prestar especial atencin al cumplimiento de
estas obligaciones.

Captulo Sexto
Prevencin y Proteccin contra todas las Formas de Explotacin Econmica

Artculo 250. Proteccin contra la Explotacin Econmica. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho
a que el Estado, la sociedad y la familia los protejan contra todas las formas de explotacin econmica. Se
encontrar en condicin de explotacin econmica todo nio, nia o adolescente que sea vinculado al trabajo
por debajo de la edad mnima de admisin al empleo o al trabajo, o que teniendo la edad se contrate en un
trabajo sin cumplir con las condiciones establecidas en la legislacin, o aquellos que se vinculen en los
trabajos prohibidos o en las peores formas de trabajo infantil. Sern especialmente protegidos contra su
utilizacin en la mendicidad, las formas modernas de esclavitud y servidumbre, la utilizacin de menores de
18 aos en actividades delictivas, las peores formas de trabajo infantil, las actividades consideradas trabajo
ejercidas por personas menores de 15 aos y el trabajo infantil domstico en hogares ajenos.

Artculo 251. Obligaciones del Estado. Es obligacin del Estado promover y ejecutar programas para la
erradicacin de todas las formas de explotacin econmica y en particular llevar a cabo acciones tales como:
Promover estrategias de comunicacin para sensibilizar a la sociedad sobre los efectos nocivos del trabajo en
personas menores de 15 aos o de trabajos prohibidos para los de 15 a 18 aos y realizar programas para la
bsqueda activa de los nios y nias menores de quince (15) aos vinculados a actividades laborales.
Propender por la elevacin de la calidad de vida de las familias de origen para evitar las nias, nios y
adolescentes se vinculen al trabajo.
Ordenar a las Secretaras de Educacin departamentales, distritales y municipales la vinculacin inmediata al
ciclo educativo del nio, nia o adolescente retirado de las actividades de explotacin econmica, teniendo en
cuenta sus conocimientos y su ciclo vital.
Ordenar a los padres o personas responsables del cuidado del nio, la vinculacin de ste al sistema educativo
y su retiro de la actividad de explotacin econmica.
Solicitar a los institutos distritales y municipales de bienestar social y de recreacin y deportes, o quien haga
sus veces, la vinculacin de los nios, nias y adolescentes retirados de las actividades de explotacin
econmica a los diferentes programas deportivos, recreativos y culturales que desarrollan.

Artculo 252. Obligaciones de la Familia para la Prevencin de la Explotacin Econmica. Por ningn
motivo los padres y dems miembros de la familia vincularn a los nios, nias o adolescentes en las
actividades a que se refiere este captulo, ni permitirn que otros lo hagan y harn todo lo que est a su
alcance para mantenerlo en el ciclo educativo.

286
Artculo 253. Obligaciones de la Sociedad para la Prevencin de la Explotacin Econmica. Toda
persona natural o jurdica debe abstenerse de vincular nias, nios y adolescentes en las diferentes formas de
explotacin econmica y denunciar toda situacin de explotacin en la cual se encuentren involucrados, en
virtud del principio de corresponsabilidad.

Las instituciones pblicas o privadas deben garantizar que las personas con quienes contrata, tales como
proveedores, clientes, distribuidores, agentes, subcontratistas u otros, no ocupen nios, nias ni adolescentes
en actividades que impliquen explotacin en los trminos definidos en este captulo.

Artculo 254. Restablecimiento del Derecho. Las autoridades competentes tomarn las siguientes medidas
para el restablecimiento de los derechos conculcados por la explotacin econmica de los nios, nias y
adolescentes:
Retiro inmediato de la actividad de explotacin y adopcin de la medida de proteccin pertinente.
Atencin especializada si fuere necesario, para la recuperacin de su salud fsica y psquica.
Trmite del registro civil si fuere necesario.
Integracin al ciclo educativo si fuere el caso.
Vinculacin a programas culturales, de recreacin y deporte.
Vinculacin del ncleo familiar al sistema de seguridad social en salud si fuere necesario.
Vinculacin de los padres y madres y jefes de hogar a programas de alfabetizacin y/o y a oportunidades de
generacin de ingresos si fuere necesario.
Las indemnizaciones a que hubiere lugar.
Las sanciones para los responsables de la explotacin.

Artculo 255. Obligaciones de la Sociedad para el Restablecimiento de los Derechos. Es obligacin de los
miembros de la sociedad abstenerse de utilizar a los nios, nias y adolescentes en actividades de explotacin
econmica, denunciar los casos de explotacin de que tengan conocimiento, apoyarlos y orientarlos en la
defensa de sus derechos cuando fuere necesario.

Artculo 256. Obligaciones de la Familia para el Restablecimiento de los Derechos. Es obligacin de los
padres y dems miembros de la familia del nio, nia o adolescente sometido a cualquier forma de
explotacin econmica, retirarlo inmediatamente de la actividad en que se encuentre y apoyarlo en la
interposicin de las acciones judiciales o peticiones administrativas necesarias para el restablecimiento de sus
derechos y el pago del tratamiento a que hubiere lugar.

El incumplimiento de estas obligaciones dar lugar a multa de uno (1) a veinte (20) salarios mnimos
mensuales, legales vigentes.

Artculo 257. Indemnizaciones. Sin perjuicio de las acciones penales establecidas por la ley, las
indemnizaciones a que haya lugar por la violacin de los derechos consagrados en este captulo comprende el
pago de la remuneracin que hubiera ganado la persona habilitada para esa actividad aumentada en dos veces
ms y el pago del tratamiento que requiera el nio, nia o adolescente si fuere necesario.

Para la tasacin de las indemnizaciones se tendrn en cuenta los aos de escolaridad perdidos y los dems
perjuicios que se le hubieren causado durante el tiempo de ejercicio de la actividad.

Del proceso para establecer las indemnizaciones conocer el juez de familia y se regir por el trmite procesal
establecido en este estatuto.

Artculo 258. Sanciones. Adems del pago de las indemnizaciones que consagra el artculo anterior, la
persona que someta a un nio, nia o adolescente a cualquier forma de explotacin econmica, ser
sancionada con multa de veinte (20) a cien (100) salarios mnimos mensuales legales vigentes, sin perjuicio
de las acciones penales a que haya lugar.

Las sanciones establecidas en el presente artculo y en el 254 sern impuestas por el defensor o el comisario
de familia de acuerdo con las competencias asignadas en esta ley.

287
El recaudo de estas multas ir al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y ser destinado a la financiacin
de programas y proyectos para la erradicacin del trabajo infantil.

Captulo Sptimo
Disposiciones Comunes al Libro Tercero

Artculo 259. Asistencia a Programas de Recuperacin de la Confianza, la Autoestima y la Dignidad

Perdidas. Esta medida tiene como fin brindarle a los nios, nias y adolescentes que se encuentren en
cualquiera de las situaciones de violacin de sus derechos, contempladas en este libro, los medios
teraputicos, pedaggicos, psicolgicos necesarios para recuperar la autoestima y dems condiciones
psquicas que los habiliten para el pleno ejercicio de sus derechos.

Los Distritos, regiones y las organizaciones sociales en coordinacin con el Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar establecern estos programas.

El defensor, comisario o Juez de familia, segn el caso, decretar esta medida conjuntamente con las que
correspondan para el restablecimiento de los derechos, cuando la situacin en que se encuentra el nio, nia o
adolescente lo exija.

Artculo 260. Duracin de la Medida. La autoridad competente determinar las medidas provisionales de
proteccin integral y su duracin y decretar las dems que sean necesarias para el restablecimiento de los
derechos del nio, nia o adolescente. La duracin de las medidas provisionales no exceder los seis (6)
meses

Para la aplicacin de las medidas establecidas en este Libro se seguir el trmite procesal contemplado en los
Ttulos II y III del Libro III de esta ley.

Artculo 261. Incumplimiento de las Obligaciones. El funcionario que no cumpla con las medidas y dems
obligaciones que ordene el defensor, comisario o juez de familia incurrir en falta disciplinaria grave
sancionable con la destitucin del cargo sin perjuicio de las acciones penales que se desprendan de su
negligencia.

El incumplimiento de las obligaciones de los padres, los parientes o los hogares de paso, ser sancionado con
amonestacin por la primera vez y multas de dos (2) a veinte (20) salarios mnimos legales mensuales,
vigentes.

Estas sanciones sern impuestas por las autoridades sealadas en el inciso primero de este artculo y se
destinarn a los programas de proteccin integral del Sistema de Infancia, Adolescencia y Familia.

Artculo 262. Cooperacin Internacional. Para el cumplimiento de lo dispuesto en este captulo, el Estado, a
travs de las entidades competentes, tomar las medidas necesarias para el cumplimiento de los compromisos
adquiridos en virtud de los tratados y convenios internacionales relacionados con la infancia y la
adolescencia, promover la celebracin de convenios con los Estados, Organizaciones Intergubernamentales y
Organizaciones Internacionales especializadas para la gestin de fondos, intercambio de informacin para el
xito de las investigaciones, atencin y retorno de las vctimas, y recoleccin de la informacin para la
seleccin de los padres adoptantes.

TITULO II
PROCEDIMIENTO Y AUTORIDADES COMPETENTES

Captulo nico
Principios Rectores y Trmite Procesal

288
Artculo 263. Competencia Territorial. Es competente para conocer de los procesos, la autoridad en donde
resida el menor, sin perjuicio de las medidas provisionales de urgencia que las tomar la autoridad del lugar
en donde se encuentre el nio, nia o adolescente en el momento en que ocurrieron los hechos. La remisin a
la autoridad competente se har dentro de las veinticuatro horas (24) siguientes.

Artculo 264. Trmite Procesal. Todas las actuaciones administrativas y judiciales para aplicar esta ley y las
medidas contempladas en el libro anterior, se regirn por los principios contemplados en el artculo 17 de esta
ley y por el siguiente trmite procesal:
Apertura del Proceso. Cuando el funcionario tuviere conocimiento por denuncia, queja, informe o de oficio,
de la amenaza o vulneracin de un derecho proceder a dictar auto de apertura de la investigacin si fuere de
su competencia. El auto contendr:
Tomar inmediatamente las medidas provisionales de urgencia que requiera la proteccin integral del nio,
nia o adolescente. En ausencia de la autoridad competente, esta medida podr ser tomada por cualquiera de
los integrantes del equipo interdisciplinario.
Convalidacin o revisin de las medidas provisionales de urgencia por la autoridad competente.
Identificacin y determinacin de la edad del nio, nia o adolescente y la identificacin y ubicacin de sus
padres, representantes legales o personas con quienes conviva.
Determinar con el apoyo del equipo interdisciplinario, los derechos vulnerados, amenazados o susceptibles de
ser regulados.
Ordenar el estudio sicosocial del nio, nia o adolescente y su entorno familiar y social.
Citar a los padres, parientes, representantes legales o a las personas responsables de su cuidado y a las
personas implicadas en la violacin o amenaza de los derechos.
Decretar las dems medidas provisionales de proteccin integral que sean necesarias.
Ordenar la prctica de las dems pruebas que considere pertinentes.
Sealar la fecha y hora para la audiencia de trmite, o de conciliacin cuando fuere procedente, la cual se
fijar dentro de los quince (15) das hbiles siguientes.

En la citacin se informar a quienes deben concurrir a la audiencia el motivo de la citacin, la importancia de

su presencia en la diligencia, los derechos que tienen y en especial el de nombrar un apoderado si lo considera
necesario, las pruebas que deben aportar y las que pretendan solicitar en el curso del proceso.

Cuando las partes se encuentren presentes, se proceder de inmediato a abrir la audiencia, de conciliacin o de
pruebas segn el caso.

Si no fuere posible hacer la citacin personal o los citados no comparecieren a la audiencia, se ordenar el
emplazamiento por edicto que se publicar por radio y televisin, dos veces en cada medio, uno local y otro
nacional, con intervalos no menores de tres (3) das, de acuerdo con lo establecido en el numeral 5 del
artculo 101 de esta ley.

Si el citado no comparece en el trmino de tres (3) das contados a partir de la ltima publicacin, la autoridad
competente le nombrar un representante de la lista que le enve la Defensora del Pueblo o uno de oficio y se
continuar el trmite procesal.

Pargrafo. Para el cumplimiento de lo establecido en el inciso anterior, en los municipios en donde no

existiere defensora pblica, ejercern la representacin procesal de las partes los estudiantes de derecho que
hayan terminado su ciclo de estudios, de acuerdo con lo establecido en el artculo 58, inciso final, de la ley 23
de 1991. El Gobierno reglamentar la prestacin de este servicio.

Audiencia de Pruebas, Alegatos y Decisin. Fracasada la conciliacin o cuando ella no fuere procedente, el
funcionario practicar las pruebas decretadas, conceder la palabra a las partes para los alegatos pertinentes y
proceder a emitir el fallo.

289
Cuando en el curso de la audiencia surgiere la necesidad de practicar nuevas pruebas, el funcionario las
decretar, suspender la audiencia y fijar fecha y hora para continuarla en los cinco (5) das siguientes.

Artculo 265. Audiencia de Conciliacin. Cuando fuere procedente el funcionario promover la conciliacin
para lo cual informar a las partes sobre sus derechos, la importancia de la conciliacin como mecanismo de
solucin de conflictos, los efectos del acuerdo, la legalidad del acta, la facultad mediadora del funcionario
conciliador, y toda la informacin que sea pertinente para que la conciliacin se realice en condiciones de
igualdad y de respeto a la dignidad y a los derechos de las partes.

La conciliacin procede en cualquiera de las etapas del proceso.

Si las partes llegan a un acuerdo el funcionario conciliador elaborar el acta en la cual consignar los datos de
identidad de las partes, las obligaciones que se derivan del acuerdo y los efectos jurdicos que se desprenden
de la firma, de acuerdo con lo establecido en la ley 640 de 2000.

Si las partes no llegan a un acuerdo el funcionario conciliador proceder a dejar constancia de conciliacin
fracasada en el acta y proceder a fijar fecha y hora para la audiencia de pruebas, alegatos y fallo, de que
habla el artculo anterior, dentro de los cinco (5) das siguientes.

Cuando habindose notificado, la parte convocada no acude a la audiencia, el funcionario continuar el

trmite procesal sin perjuicio de que se pueda intentar nuevamente la conciliacin de oficio a peticin de
parte.

Artculo 266. Recursos. Los pronunciamientos de las autoridades administrativas que atienden la familia se
realizan por autos y resoluciones. Contra los autos procede el recurso de reposicin el cual puede interponerse
en la audiencia o por escrito dentro de los (3) das siguientes.

Las resoluciones ponen fin a las actuaciones administrativas y contra ellas proceden los recursos de apelacin
y de queja, los cuales pueden ser interpuestos y sustentados en la audiencia que pone fin al proceso, o por
escrito dentro de los tres (3) das siguientes.

Artculo 267. Segunda Instancia. Los recursos de apelacin y de queja los conocen los jueces de familia o
Promiscuos de Familia.

El funcionario que resuelva el recurso de queja ser el competente para conocer de la apelacin cuando la
decisin sea favorable.

Artculo 268. Trmite de la Segunda Instancia. Repartido el expediente el juez se pronunciar sobre la
admisibilidad del recurso dentro de los tres (3) das siguientes y fijar fecha para audiencia de trmite dentro
de los ocho (8) das siguientes.

Iniciada la audiencia en la fecha y hora sealadas, dar la palabra al recurrente para que ample la sustentacin
y a los no apelantes para que presenten sus alegatos. Escuchadas las partes decidir en la misma audiencia.

Si no fuere posible tomar la decisin en la audiencia, la suspender y fijar fecha para decidir dentro de los
cinco (5) das siguientes.

La queja se tramitar de acuerdo con el procedimiento establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil.

Artculo 269. Constancias Escritas. De las actuaciones surtidas en las audiencias se elaborar acta en la cual
constarn las actuaciones y decisiones tomadas. La resolucin o sentencia ser motivada y se transcribir
totalmente en el acta.

290
Artculo 270. Accin Judicial. Cuando las partes no interpusieren el recurso de apelacin contra la
resolucin que decide la actuacin administrativa podrn iniciar demanda ante el juez de familia o promiscuo
de familia para decisin definitiva.

Artculo 271. Revocacin, Modificacin o Terminacin de la Medidas. Los nios, nias y adolescentes,
los padres, representantes legales o personas que tenan a su cargo el cuidado personal, podrn solicitar al
Juez de Familia o Promiscuo de Familia la terminacin, modificacin o revocatoria de las medidas cuando las
circunstancias que dieron lugar a ellas hayan variado y existan razonables motivos para esperar que las
conductas que la motivaron no se volvern a repetir.

Artculo 272. Fin de las Medidas. Las medidas que dictan los funcionarios terminan por las siguientes
causas:
Mayora de edad del beneficiario de la media salvo si est vinculado a un centro educativo
Variacin de las circunstancias que dieron lugar a la medida.
Muerte de quien estaba obligado o del beneficiario o beneficiaria de la medida.
Revocatoria o terminacin de la media decretada por el Juez.

Artculo 273. Impedimentos y Recusaciones. A las autoridades administrativas competentes les son
aplicables las normas sobre impedimentos y recusaciones sealadas en esta ley de Procedimiento Civil para
los jueces.

El impedimento o la recusacin lo decidir el funcionario que seale el reglamento del Instituto Colombiano
de Bienestar Familiar, dentro de los tres (3) das siguientes a su formulacin.

Pargrafo. La recusacin no se aplica en el procedimiento para tomar las medidas de proteccin.

TITULO III
AUTORIDADES COMPETENTES

Artculo 274. Autoridades Competentes. Son autoridades competentes para garantizar, restablecer los
derechos y decretar las indemnizaciones correspondientes, de acuerdo con lo establecido en la presente ley,
las Defensoras, los Jueces y Comisaras de Familia, las Salas de Familia de los Tribunales Superiores de
Distrito Judicial, los Jueces Penales Juveniles, los Jueces Promiscuos de Familia, las Salas de Asuntos
juveniles de los Tribunales Superiores de Distrito Judicial y la Corte Suprema de Justicia, la Defensora del
Pueblo y la Polica Nacional.

El Ministerio Pblico, a travs de las personeras municipales, realizarn un seguimiento constante de los
procesos que se lleven a cabo con el fin de garantizar y restablecer los derechos de los nios y nias, de
acuerdo con lo establecido en esta ley.

Captulo Primero
Defensoras de Familia

Artculo 275. Definicin y Misin de las Defensoras de Familia. Son dependencias del Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar de naturaleza multidisciplinaria, encargadas de proteger, garantizar, y
restablecer los derechos de las nias, nios y adolescentes; propender por la reparacin e indemnizacin de
los perjuicios causados cuando se les vulneren sus derechos; y prevenir la vulneracin de los mismos ante
cualquier amenaza de dicha vulneracin.

Las Defensoras de Familia son equipos multidisciplinarios integrados por el Defensor de Familia y al menos,
un psiclogo (a) un Trabajador(a) social, un Nutricionista, un Secretario y un Citador.

291
La coordinacin general esta a cargo del Defensor de Familia. Sin embargo, las decisiones en las cuales se
resuelve sobre la prevencin, proteccin, y restitucin de los derechos de los nios y nias, sern tomadas
conjuntamente por los miembros del quipo de la Defensora de Familia. En caso de desacuerdo sobre la
decisin que se debe tomar, el defensor tomar la decisin teniendo en cuenta el estudio sicosocial y los
resultados de la evaluacin conjunta realizada por el equipo de la defensora.

Artculo 276. Calidades para ser Defensor de Familia. El Defensor de Familia es un servidor pblico de
carrera administrativa y accede al cargo por concurso de mritos. Para ser defensor de familia se requieren las
siguientes calidades:
Ser abogado en ejercicio.
Acreditar ttulo de postgrado en derecho de familia, derecho de los nios o derechos humanos o tener
experiencia mnima de tres aos trabajo en estas materias.

Artculo 277. Funciones Generales de las Defensoras de Familia. Son funciones generales de las
Defensoras de Familia las siguientes:

Funciones para garantizar los derechos:

Iniciar de oficio o a peticin de parte las actuaciones necesarias para prevenir, proteger, garantizar y/o
restituir los derechos de los nios, nias o adolescentes, ante cualquier amenaza o violacin de los derechos
de los nios, nias de los que tenga conocimiento. En caso de no ser de su competencia, deber iniciar los
trmites a prevencin, y enviar las actuaciones a la Defensora de familia competente.
Asesorar y orientar al pblico en materia de derechos y garantas de los nios, nias y adolescentes.
Ordenar la inscripcin, correccin o cancelacin del registro civil de nacimiento, la afiliacin al sistema de
seguridad social en salud y el ingreso al sistema educativo cuando fuere necesario.
Citar al presunto padre para procurar el reconocimiento voluntario del hijo extramatrimonial y proceder en
consecuencia.
Conceder permiso de salida del pas a las nias, nios y adolescentes cuando no tenga padres o representantes
legales o cuando vaya a salir con uno de los padres sin la autorizacin del otro.
Promover y aprobar la conciliacin extrajudicial en los asuntos relacionados con derechos y obligaciones
entre cnyuges, compaeros permanentes, padres e hijos, miembros de la familia o personas responsables del
cuidado del nio; la asignacin de custodia y cuidado personal de las nias, nios y adolescentes, el
establecimiento de las relaciones familiares materno o paterno filiales, y la determinacin de la cuota
alimentaria; la fijacin de residencia separada.
Otorgar autorizacin para la venta de inmuebles de acuerdo a las disposiciones que regulan la materia, cuyo
derecho de propiedad corresponda a una nia, nio a adolescente en los casos en los que no se requiera
licencia judicial.

Funciones para el restablecimiento y reparacin de los derechos:

Conocer de los asuntos que amenacen o vulneren los derechos de las nias, nios y adolescentes y adoptar las
medidas urgentes de proteccin establecidas en la presente ley.
Denunciar ante las autoridades respectivas toda violacin de los derechos de los nios.
Solicitar a los jueces la prctica de pruebas que sean necesarias para el restablecimiento de los derechos de las
nias, nios y adolescentes cuando proceda.
Promover las acciones penales a que haya lugar cuando el nio sea vctima de una conducta punible.
Interponer las acciones constitucionales y legales que se requieran para la proteccin de los derechos del nio,
nia o adolescente.
Asistir a los nios, nias y adolescentes en los procesos penales cuando no estn presentes los padres,
representantes legales o las personas con quienes conviva y elaborar los estudios sicosociales que el caso
requiera.
Intervenir en los procesos judiciales y extrajudiciales en que se discutan derechos de los nios, nias y
adolescentes en ausencia de sus padres o representantes legales, sin perjuicio de la actuacin del Ministerio
Pblico.
Solicitar a las entidades oficiales y privadas las certificaciones, informes, dictmenes y dems diligencias
necesarias para el restablecimiento del derecho de los nios, nias y adolescentes.
Decretar las medidas cautelares previstas en esta ley en caso de urgencia.

292
Emitir los conceptos en las actuaciones judiciales y administrativas cuando lo exija la ley.
Ejercer las funciones de polica sealadas en esta ley.
Las dems que le seale la ley.
Recibir los informes de los responsables de los hogares de paso y hacer visitas peridicas al lugar en donde se
encuentre el nio, la nia o el adolescente.
Organizar los turnos de disponibilidad de los hogares de paso y comunicarlos a la polica, las inspecciones de
polica, a las comisaras de familia y a los hogares de paso.

Captulo Segundo
Comisaras de Familia

Artculo 278. Misin de las Comisaras de Familia. Son entidades distritales o municipales o
intermunicipales de carcter interdisciplinario, que forman parte del Sistema Nacional de Infancia y Familia
cuya misin es prevenir, garantizar, restablecer y reparar los derechos de los miembros de la familia
conculcados por situaciones de violencia intrafamiliar y actuaciones conexas.

Artculo 279. Creacin, Composicin y Reglamentacin. Todos los municipios contarn al menos con una
Comisara de Familia segn la densidad de la poblacin y las necesidades del servicio. Su creacin,
composicin y organizacin corresponde a los Concejos Municipales.

En los municipios y distritos en donde la densidad de poblacin y la problemtica de la familia y de los nios,
nias y adolescentes lo requiera, las Comisaras de Familia garantizarn horarios extendidos y/o servicios
mviles de atencin.

Las Comisaras de Familia estarn conformadas como mnimo por un abogado (a), quien asumir la funcin
de Comisario (a), un psiclogo, un trabajador social y un mdico en los municipios de mediana y mayor
densidad de poblacin. Las Comisaras tendrn el apoyo permanente de la Polica Nacional.

En los municipios en donde no fuere posible garantizar el equipo mencionado en el inciso anterior, la
Comisara (o) estar apoyado por los profesionales que trabajen directa o indirectamente con la infancia y la
familia, como los profesores y psicopedagogos de los colegios, los mdicos y enfermeras del hospital y los
(as) funcionarias del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.

Pargrafo. Los municipios tendrn un trmino improrrogable de un (1) ao a partir de la vigencia de esta ley,
para crear la Comisara de Familia. El incumplimiento de esta obligacin ser causal de mala conducta
sancionada de acuerdo con lo establecido en el Cdigo nico Disciplinario.

Artculo 280. Calidades para Ser Comisario (a) de Familia. El Comisario (a) de Familia es un servidor
pblico de carrera administrativa, adscrito al Municipio o Distrito y accede al cargo por concurso de mritos.

Para ser comisario de Familia se requieren las mismas calidades que para ser Defensor (a) de Familia.

Artculo 281. Funciones de las Comisaras de Familia. Son funciones del Comisario (a) de familia las
siguientes:
Garantizar, restablecer y reparar los derechos de los miembros de la familia conculcados por situaciones de
violencia intrafamiliar.
Orientar a los nios, nias y adolescentes y dems miembros del grupo familiar en el ejercicio y
restablecimientos de sus derechos.
Recibir denuncias y tomar las medidas de emergencia y de proteccin necesarias en casos de delitos contra los
nios, nias y adolescentes.
Recibir denuncias y tomar las medidas de proteccin en casos de violencia intrafamiliar de acuerdo con lo
establecido en la ley 294 de 1996 reformada por la ley 575 de 2000.
Aplicar las sanciones policivas pertinentes en casos de conflictos familiares.
Definir la custodia y cuidado personal, la cuota de alimentos y la reglamentacin de visitas en los casos en los
casos que se desprendan de las situaciones de violencia intrafamiliar.

293
Definir la suspensin de la vida en comn de los cnyuges o compaeros permanentes y fijar las cauciones
de comportamiento conyugal en las situaciones de violencia intrafamiliar.
Cumplir las comisiones y dems actuaciones que les soliciten los jueces de familia, promiscuos de familia y
defensores de familia en todos los aspectos relacionados con la proteccin del nio, nia o adolescente y la
familia que deban surtirse fuera de su sede.
Practicar allanamientos para conjurar las situaciones de peligro en que pueda encontrarse un nio, nia o
adolescente cuando la urgencia del caso lo demande.
Desarrollar programas de prevencin en materia de violencia intrafamiliar y delitos sexuales.
Conocer de los casos de maltrato Infantil cuando no lleguen a causar lesiones personales y sancionar al
agresor (a) con multa de uno (1) a cien (100) salarios mnimos, legales, mensuales, vigentes, sin perjuicio de
las medidas que tome el Defensor de Familia.

Artculo 282. Sanciones por Incumplimiento de Medidas. El artculo 4 de la Ley 575 de 2000 y el literal
a) del artculo 7 de la ley 294 de 1996 quedarn as:

El incumplimiento de las medidas de proteccin dar lugar a las siguientes sanciones:

Por la primera vez, multa entre dos (2) y cien (100) das de salario mnimo legal vigente, convertibles en
arresto, la cual deber consignarse dentro de los cinco (5) das siguientes a su imposicin. La conversin en
arresto se adoptar de plano a razn de tres das por cada da de salario mnimo legal de multa que se haya
impuesto. El auto que decreta la multa slo tendr recurso de reposicin.

Captulo Tercero
La Polica Nacional

Artculo 283. Misin de la Polica Nacional. La Polica Nacional es una instancia integrante del Sistema
Nacional de Infancia Adolescencia y Familia. Su misin es colaborar con los organismos del Estado
encargados de la garanta y el restablecimiento de los derechos de los nios, nias y adolescentes y auxiliarlos
cuando sus derechos sean amenazados o vulnerados.

Artculo 284. Funciones. Sin perjuicio de las funciones atribuidas en otras leyes, en relacin con los derechos
de los nios, las nias y los adolescentes, la Polica Nacional, tendr las siguientes funciones:
Cumplir y hacer cumplir las normas o decisiones que para la proteccin de los nios, nias y adolescentes
impartan los organismos del Estado.
Desarrollar campaas de educacin, prevencin y proteccin de los derechos de los nios, nias y
adolescentes en todo el territorio nacional.
Coordinar y desarrollar con la comunidad, con los organismos y establecimientos pblicos y privados
mecanismos de prevencin y seguridad para los nios, nias y adolescentes.
Garantizar la vigilancia y control en los lugares de recreacin y deporte y dems espacios pblicos en donde
habitualmente concurran nios, nias y adolescentes y a la entrada de los establecimientos educativos de su
jurisdiccin.
Controlar e impedir el ingreso de los nios, nias y adolescentes a los lugares de diversin destinados al
consumo de bebidas alcohlicas y cigarrillos y hacer cumplir la prohibicin de venta de estos productos.
Controlar e impedir el ingreso de nios, nias y adolescentes a los lugares en donde se ejerza la explotacin
sexual, se realicen espectculos no aptos para nios, nias o adolescentes, a salas de juego de azar y lugares
pblicos o privados de alto riesgo que ofrezcan peligro para su integridad fsica y o moral y tomar las medidas
a que haya lugar.
Controlar e incautar el porte armas de fuego o corto-punzantes, cigarrillos, bebidas embriagantes, plvora,
estupefacientes, material pornogrfico o elementos que atenten contra su integridad fsica o moral cuando los
porten los nios, nias o adolescentes.
Organizar campaas pedaggicas para los adultos sobre el porte y uso responsable de armas de fuego, de
bebidas embriagantes, de plvora, de juguetes blicos y de cigarrillos cuando conviven o estn acompaados
de nios, nias o adolescentes.
Brindar apoyo a los Defensores y Comisarios de Familia en las acciones de polica y proteccin de los nios,
nias y adolescentes y de su familia y trasladarlos a los hogares de paso o a los centros proteccin o de

294
emergencia de acuerdo con la orden emitida por stas autoridades, en la cual se debe determinar expresamente
el centro que lo debe acoger. Es obligacin de los centros recibir a los nios, nias o adolescentes que sean
conducidos por la Polica.
Apoyar al Departamento Administrativo de Seguridad DAS- y dems autoridades competentes, en la
vigilancia permanente en terminales de transporte terrestre, areo y martimo.
Realizar labores de inteligencia con el fin de detectar personas o redes dedicadas al trfico, a la explotacin
sexual de nios, nias y adolescentes, al consumo de sustancias que producen dependencia y cualquier otra
situacin que atenta contra sus derechos.
Adelantar acciones para la deteccin de nios, nias y adolescentes que realicen trabajos prohibidos o estn
en situacin de explotacin y riesgo y denunciar el hecho ante la autoridad competente.
Recibir las quejas de la ciudadana sobre amenazas o vulneraciones de los derechos del nio, nia o
adolescente y correr traslado a las autoridades competentes.
Asistir al nio, nia o adolescente vctima de una situacin que amenace o vulnere sus derechos e informarlo
sobre sus derechos los servicios a que puede acceder segn las necesidades del caso y garantizar su traslado a
la autoridad o entidad competente para su atencin.
Observar en todos los procedimientos policiales, especial cuidado en la proteccin de los nios, nias y
adolescentes.
Colaborar con el ICBF en el cumplimiento de los programas de servicio a la Comunidad a que se refiere el
ttulo de responsabilidad penal juvenil.

Artculo 285. Obligacin en Formacin y Capacitacin. La Direccin General de la Polica Nacional crear
e integrar en el programa acadmico de las escuelas de formacin de la Polica, para ingreso y ascensos, con
carcter obligatorio, la formacin y capacitacin en derechos de la infancia y la adolescencia, desarrollo
infantil, normas nacionales e internacionales relacionadas y procedimientos de atencin y proteccin integral
a los nios, nias y adolescentes.

Artculo 286. Polica de Infancia y Adolescencia. Para apoyar y garantizar al interior de la Polica Nacional
el cumplimiento de su gestin en relacin con los derechos de los nios, nias y adolescentes, crease la
Polica de Infancia y Adolescencia, como una instancia especializada encargada de:
Proponer, gestionar, desarrollar, mantener, orientar y revisar lo relativo a los programas de formacin y
capacitacin regular y de actualizacin sobre las materias indicadas en el artculo precedente.
Promover de manera permanente la motivacin del personal policial en relacin con la importancia de
garantizar los derechos a los nios, nias y adolescentes.
Vigilar, controlar y coordinar lo relativo al cumplimiento de las obligaciones de la institucin establecidas en
esta ley. Para esto, deber establecer y desarrollar indicadores de gestin y logro institucional en relacin con
el papel de la Polica Nacional en la garanta de los derechos de los nios nias y adolescentes, al tiempo que
mecanismos de seguimiento, evaluacin y autorregulacin.
Mantener informados a los mandos policiales sobre el comportamiento de la institucin en la tarea de
garantizar los derechos de los nios nias y adolescentes y proponer alternativas de mejoramiento particular y
general.
Formular propuestas de procedimiento, manejo e intervencin policial de conformidad con los principios
consagrados en esta ley y en la Constitucin.
Asesorar a los mandos policiales en el desempeo y cumplimiento de las funciones asignadas en esta ley y en
otras normas concordantes.

Artculo 287. Organizacin. El Director Nacional de la Polica, definir la estructura de la Polica de

Infancia y Adolescencia, que en todo caso deber tener un encargado que depender directamente del
Inspector General y presencia efectiva en los comandos de Departamento, Metropolitanos, Seccionales,
Estaciones y DIJIN .

Artculo 288. Calidades de la Polica de Infancia y Adolescencia. Adems de los requisitos establecidos en
la ley y en los reglamentos, el personal de la Polica de Infancia y Adolescencia deber ser profesional de las
reas sociales y ostentar altas calidades personales, laborales, relacionales y en su desempeo policial; con
formacin y capacitacin en derechos de la infancia y la adolescencia, desarrollo infantil, normas nacionales e

295
internacionales relacionadas, procedimientos de atencin y proteccin integral a los nios, nias y
adolescentes, pedagoga y dems materias requeridas para el cumplimiento de su misin.

Artculo 289. Control Disciplinario. Sin perjuicio de la competencia preferente de la Procuradura General
de la Nacin consagrada en el artculo 277 de la Constitucin Poltica, y de las acciones penales a que haya
lugar, la Oficina del Comisionado Nacional para la Polica se encargar de adelantar los procesos
disciplinarios con ocasin de acciones de prestacin del servicio, relacionadas con faltas a lo dispuesto en esta
ley, maltrato y abuso en menores de edad, cometidos por los miembros de la Polica Nacional.

Artculo 290. Prohibiciones Especiales. Se prohbe la conduccin de nios, nias y adolescentes mediante la
utilizacin de esposas o cualquier otro medio que atente contra su dignidad.

Igualmente se prohbe el uso de armas para impedir o conjurar la evasin del nio, nia o adolescente que es
conducido ante autoridad competente, salvo que las utilice para favorecer o facilitar la evasin, con grave e
inminente peligro para la integridad fsica del encargado de su conduccin.

La infraccin a esta disposicin ser causal de mala conducta.

Captulo Cuarto
Jueces Penales Juveniles, Jueces de Familia y Promiscuos de Familia

Artculo 291. Competencias. Sin perjuicio de la competencia asignada por ley a los Jueces de familia, stos
conocern de los procesos de regulacin de alimentos, de la adopcin, de la filiacin, prdida, suspensin y
rehabilitacin de la autoridad parental, de los permisos a menores de edad para salir del pas cuando hay
desacuerdo entre sus representantes legales y quienes detentan la custodia, de las reclamaciones de la familia
biolgica en los casos del artculo 192 de esta ley y de las solicitudes de autoridades extranjeras para el
cumplimiento de convenios internacionales.

Los procesos ejecutivos de alimentos se regirn por el trmite establecido en el Cdigo de Procedimiento
Civil.

Artculo 292. Trmites Judiciales. Los procesos para garantizar, restablecer y reparar los derechos
contemplados en esta ley en que intervengan los jueces penales juveniles, los jueces de familia y promiscuos
de familia, se tramitarn por los procedimientos contemplados en este estatuto. En los dems se regirn por lo
establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil y las dems normas que lo complementan.

La segunda instancia se surtir ante las Salas de Familia de los Tribunales Superiores.

Captulo Quinto
Defensora del Pueblo

Artculo 293. Funciones Especiales de la Defensora del Pueblo en Materia de Infancia, Adolescencia y
Familia. Son funciones especiales de la Defensora del Pueblo en materia de infancia, adolescencia y familia
entre otras las siguientes:
Promover y divulgar los derechos humanos de la infancia en las instituciones pblicas y privadas con nfasis
en el carcter prevalerte de sus derechos y de su inters superior.
Promover el conocimiento y la formacin de los nios, nias y adolescentes para el ejercicio responsable de
sus derechos y sus mecanismos de proteccin frente a amenazas y vulneraciones, en coordinacin con el
Ministerio de Educacin Nacional.
Tramitar de oficio o por solicitud de cualquier persona, las peticiones y quejas relacionadas con amenazas o
vulneraciones de derechos de los nias, nias y adolescentes y su contexto familiar y abogar en forma
oportuna, inmediata e informal, porque la solucin sea eficaz y tenga en cuenta su inters superior y la
prevalencia de los derechos.

296
Ejercer de oficio o por solicitud de cualquier persona, las acciones pertinentes para la defensa de los derechos
humanos de los nios, nias y adolescentes, cuando fuera procedente.
Organizar la defensora pblica especializada en la defensa de los derechos de los adolescentes infractores de
la ley penal y de las partes actoras en todos los procesos cuando fuere necesario.
Hacer las observaciones y recomendaciones a las autoridades y a los particulares en caso de amenaza o
violacin de los derechos humanos de los nios, nias y adolescentes.

LIBRO IV
DERECHO AL DEBIDO PROCESO PENAL

TITULO I
DISPOSICIONES GENERALES

Captulo Primero
Principios Rectores y Definiciones

Artculo 294. Derecho al Debido Proceso penal. Los nios, las nias y los adolescentes tienen derecho al
debido proceso penal como autores, partcipes o vctimas de delitos o autores o partcipes de infracciones a la
ley penal.

Artculo 295. Jurisdiccin Penal Juvenil. Para hacer efectivo este derecho crease la jurisdiccin penal
juvenil como sistema de justicia especializado en la investigacin, juzgamiento, sancin y reparacin de los
derechos en los delitos en los cuales los adolescentes son autores o partcipes.

Artculo. 296. Responsabilidad de los Nios, Nias y Adolescentes. Los menores de edad entre 12 y 18
aos que cometan infracciones a la ley penal, son sujetos de responsabilidad por los actos tpicos,
antijurdicos y culpables que cometan, de acuerdo con el ciclo vital, el grado de desarrollo en que se
encuentren y las necesidades de su formacin integral.

Artculo 297. Principios Generales. Adems de los principios establecidos en el artculo 17 de esta ley, en
los procesos que se adelanten ante la jurisdiccin penal juvenil, se aplicarn las normas consagradas en los
Cdigos Penal y de Procedimiento Penal, en cuanto no fueren incompatibles con lo previsto en este Estatuto y
en especial los siguientes:

Principio de legalidad de los delitos, de las penas o medidas de seguridad y su ejecucin.

Garanta de la libertad consagrada en el artculo 28 de la Constitucin Poltica;
In dubio pro reo
Doble instancia
Cosa Juzgada
Non bis in idem
Derecho a ser informado e informar a los padres o representantes legales sobre la aprehensin y el proceso
Derecho a participar en las decisiones que los afectan
Derecho a no ser separado de su familia
Respeto a la dignidad inherente a la persona humana
Sistema acusatorio
Concentracin de las audiencias en el juicio

Artculo 298. Inters Superior del Nio en Materia Penal. Adems de lo establecido en los principios
generales de esta ley, el inters superior del nio comprende entre otros los siguientes aspectos:
La Jurisdiccin Penal Juvenil prevalece sobre otras jurisdicciones
En las finalidades de las medidas que se impongan a los adolescentes por responsabilidad penal prevalecen
aquellas orientadas a la tutela y garanta de sus derechos antes que las que reflejen intereses de la colectividad
Los servicios que requiera el adolescente para el desarrollo adecuado de su personalidad prevalecen sobre
cualquiera otra medida de carcter procesal

297
Los nios y adolescentes vctimas de infracciones penales tendrn derecho a que se les preste los servicios
que requieran, en forma prioritaria.
En todas las diligencias en que intervengan se tendr en cuenta su calidad de nios o adolescentes.

Artculo 299. Principio de Corresponsabilidad en Materia Penal. En materia penal el Estado es el garante
general de la proteccin integral de los nios, las nias y los adolescentes sin perjuicio de la responsabilidad
de la familia y de la sociedad de acuerdo al principio de corresponsabilidad.

Artculo 300. Fin Pedaggico del Proceso y de las Medidas. En materia penal el proceso y las medidas que
se tomen respecto de los adolescentes tendrn sentido pedaggico, acorde con las necesidades de la
formacin integral como sujetos en ejercicio responsable de sus derechos y libertades, respetuosos de los
derechos de los dems y de la convivencia pacfica.

Artculo 301. Igualdad de los Derechos y Garantas. En materia penal, en ningn caso los derechos y
garantas de los nios, nias y adolescentes podrn ser inferiores a los de los adultos.

Artculo 302. Prohibicin de Juzgamiento en Ausencia. Los adolescentes sometidos a la presente

Jurisdiccin no sern juzgados en su ausencia. En caso de no lograrse su comparecencia para vincularlo al
proceso mediante indagatoria, dentro de los diez (10) das siguientes al momento en que se solicite su
conduccin a la Polica, se continuar la investigacin sin su presencia y el delegado de la defensora pblica
asumir plenamente su defensa. La actuacin se adelantar hasta la calificacin.

En caso de acusacin se notificar al delegado de la defensora pblica y se suspender el Juicio mientras se

logra la comparecencia del procesado. En estos eventos la prescripcin de la accin penal se aumentar en
una tercera parte.

Artculo 303. Reserva de las Diligencias. Los procesos adelantados conforme al presente estatuto slo
podrn ser revisados por las partes, sus apoderados y los funcionarios pblicos en ejercicio de sus funciones.
Las entidades acadmicas o de proteccin de nios, nias o adolescentes, o con finalidades cientficas
reconocidas por el Gobierno, podrn revisar los procesos penales en etapa de juicio, previo compromiso de
no revelar la identidad de los procesados, manifestado bajo la gravedad de juramento, el cual se plasmar en
acta.

Queda prohibido revelar la identidad o imagen de las personas procesadas.

Pargrafo. La violacin de la reserva o la divulgacin de la identidad o imagen de la persona procesada, ser

sancionada por el funcionario judicial que conozca del caso, con multa de diez (10) a doscientos (200)
salarios mnimos legales mensuales vigentes.

Artculo 304. Prohibicin de Antecedentes. Las sentencias condenatorias proferidas por la Jurisdiccin
Penal Juvenil no tendrn el carcter de antecedente judicial. Los registros de antecedentes de los adolescentes
son reservados. Slo podrn ser consultados por motivos cientficos, acadmicos y de Poltica Criminal y bajo
la reserva del anonimato.

Artculo 305. Derecho de Defensa. El adolescente en cualquier momento procesal, an antes de la

indagatoria podr designar apoderado especial, quien tendr derecho a revisar las diligencias y a actuar desde
el momento de la presentacin del poder. Este podr ser presentado ante cualquier autoridad judicial o ante
cualquier notario.

El adolescente tendr acceso a las diligencias y podr intervenir en las actuaciones an antes de rendir
indagatoria.

Ninguna actuacin tendr validez si no est presente su apoderado.

298
Artculo 306. Principio de Inmediacin. Ninguna actuacin tendr validez si no es adelantada directamente
por el funcionario judicial. La violacin de este principio ser causal de destitucin del cargo.

Artculo 307. Nios Indgenas. Los Nios pertenecientes a las comunidades indgenas sern juzgados segn
las normas y procedimientos de sus propias comunidades conforme a lo establecido en el artculo 246 de la
Constitucin Poltica, los tratados internacionales ratificados por Colombia y la ley.

Artculo 308. Justicia Especializada. La aplicacin de esta ley tanto en el proceso como en la ejecucin,
estar a cargo de rganos especializados en materia de infancia y adolescencia.

Artculo 309. Principio de Oportunidad. Adems de lo establecido en el Cdigo de Procedimiento Penal y

en cuanto no fuere incompatible con lo establecido en esta ley y en los casos de delitos leves, el fiscal, previo
llamado de atencin sobre el cumplimiento de los deberes que le corresponden a los adolescentes, podr
decretar el archivo de las diligencias en razn de la menor gravedad del hecho y de los perjuicios que se le
puedan causar al sindicado con el proceso, sin perjuicio de la responsabilidad civil que se desprenda del
hecho. En los mismos casos el juez de conocimiento podr decretar la cesacin de procedimiento.

Artculo 310. Prohibiciones Especiales. En los procesos que adelante la jurisdiccin penal juvenil en los que
sea juzgado un adolescente, no proceden la sentencia anticipada, el juzgamiento a travs de jurados de
conciencia, las negociaciones entre la fiscala y la defensa tendientes a obtener la confesin del adolescente ni
los beneficios por delacin.

Artculo 311. Destinatarios de la Jurisdiccin penal Juvenil. Las personas mayores de 12 y que no hayan
cumplido los 18 aos de edad, a quienes se les atribuya la comisin de un delito, sern juzgados por la
jurisdiccin penal juvenil.

Artculo 312. Exclusin de la Jurisdiccin Penal Juvenil. Estn excluidos de la jurisdiccin penal juvenil:
Las personas menores de 12 aos, no sern juzgadas ni declaradas responsables penalmente, privadas de
libertad, o conducidas ante ninguna autoridad bajo denuncia o sindicacin de haber cometido una conducta
punible. El nio menor de 12 aos sorprendido en situacin de flagrancia ser conducido a su sitio de
residencia y entregado a sus padres o a las personas responsables de su cuidado, ante quien se proceder a su
identificacin y a la recoleccin de los datos de la conducta punible.El Estado estar obligado a prestar los
servicios y la asesora necesarios para la formacin integral del nio o nia, a travs de sus autoridades
competentes.
Las personas mayores de 12 y menores de 18 aos cuyo grado de desarrollo sicosocial sea inferior a su ciclo
vital, su diversidad sociocultural le impida comprender el sistema que lo juzga, padezca de un trastorno
mental, no sern juzgadas, declaradas penalmente responsables ni sometidas a sanciones penales. Estas
situaciones deben probarse debidamente en el proceso.
Artculo 313. Proteccin Integral en Materia Penal. Mientras un nio, nia o adolescente permanezca bajo
la jurisdiccin penal juvenil, las autoridades competentes aplicarn como principio central la proteccin
integral consagrada en el artculo 31 y en el libro VI de esta ley.

Adems de lo establecido en el inciso anterior, la proteccin integral comprende entre otros los siguientes
aspectos:
Hacer efectivos de los derechos y garantas que en materia penal consagran los tratados internacionales
ratificados por Colombia, la Constitucin Poltica, la ley y el presente Estatuto.
Garantizar el desarrollo integral de la personalidad de los adolescentes sometidos a esta jurisdiccin, en
condiciones de justicia e igualdad.
Garantizar a los nios, nias y adolescentes el ejercicio de las acciones indispensables para hacer exigibles del
Estado, la sociedad y la familia sus derechos y garantas.
Elevar la calidad de vida de los adolescentes sometidos a esta jurisdiccin y de los nios, nias y
adolescentes vctimas de los delitos.

Pargrafo 1. En ningn caso, la proteccin integral puede servir de excusa para violar los derechos y
garantas de los nios, nias y adolescentes. Una vez iniciada la aplicacin de las medidas es obligacin de la

299
jurisdiccin penal juvenil realizar un seguimiento interdisciplinario al adolescente respecto de su actitud y
evolucin frente a las mismas.

Artculo 314. Concepto de la Privacin de la Libertad: Se entiende por privacin de la libertad toda forma
de detencin, o internamiento en un establecimiento pblico o privado del que no se permita salir al nio por
su propia voluntad, dictada por orden de autoridad judicial o administrativa.

Pargrafo 1. Salvo la autoridad judicial competente, ni los particulares, ni los padres de familia, o las
personas encargadas de los nios, nias o adolescentes, podrn adoptar decisiones o imponer sanciones que
impliquen privacin de libertad o restriccin de sus derechos y garantas.

Pargrafo 2. Las restricciones a la libertad de locomocin que los padres ejerzan sobre sus hijos en ejercicio
de la autoridad parental, no se consideran privacin de libertad, siempre y cuando sean temporales, moderadas
y no constituyan maltrato o violencia intrafamiliar.

Artculo 315. Excepcionalidad de la Privacin de Libertad. Las personas mayores de 12 y menores de 18

aos, excepcionalmente podrn ser privadas de la libertad.

La privacin de la libertad como medida pedaggica slo proceder en casos de delitos graves y de especial
gravedad. La detencin preventiva proceder en los delitos antes sealados, cuando obren suficientes
elementos probatorios que vinculen al adolescente como responsable de la comisin de la conducta punible y
exista riesgo razonable de que el adolescente eludir el proceso.

Las personas mayores de 12 y menores de 15 aos slo sern privadas de la libertad en los casos de delitos de
especial gravedad cuando se renan los requisitos establecidos en el inciso anterior.

Artculo 316. Separacin de los Adolescentes Privados de la Libertad, de los Adultos. La privacin de la
Libertad, en los casos que proceda como medida pedaggica o como medida preventiva, se ejecutar en
establecimientos distintos a los de los adultos.

En caso de que no existan establecimientos especiales separados de los adultos para recluir a los adolescentes
privados de la libertad, el funcionario judicial proceder a otorgarles detencin preventiva domiciliaria,
libertad provisional o privacin de la libertad domiciliaria.

Captulo Segundo
De las Conductas Punibles

Artculo 317. Clasificacin de los Delitos; Para los efectos de este Estatuto, los delitos se clasifican en
delitos graves, delitos de especial gravedad, delitos de gravedad intermedia y delitos leves.

Artculo 318. Delitos Graves. Para los efectos del presente estatuto se considerarn delitos graves los que
tienen contemplada en la legislacin penal una pena mnima de privacin de libertad superior a los 10 aos y
el hurto calificado cuando se realice con utilizacin de armas de fuego y el trfico de estupefacientes en los
trminos establecidos en el inciso 3 del artculo 376 del Cdigo Penal.

Artculo 319. Delitos de Especial Gravedad. Se entiende por delitos de especial gravedad la desaparicin
forzada, la tortura, el secuestro simple, el secuestro extorsivo, el terrorismo, el genocidio, el homicidio
agravado, el homicidio simple, el concierto parta cometer tales delitos, el acceso carnal violento, acceso
carnal o acto sexual abusivo con incapaz de resistir, acceso carnal abusivo con menor de 14 aos y el acceso
carnal con persona puesta en incapacidad de resistir.

Artculo 320. Delitos de Gravedad Intermedia. Para efectos del presente estatuto, se entiende por delitos de
gravedad intermedia los siguientes:
Los delitos cuya pena mnima en la legislacin penal se encuentra entre los 2 y los 10 aos de privacin de
libertad

300
Las infracciones contra el patrimonio econmico en cuanta superior a 200 salarios mnimos legales
mensuales
Lesiones personales dolosas con incapacidad mayor de sesenta (60) das y que hayan dejado secuelas.
Homicidio culposo.

Artculo 321. Delitos Leves. Se entiende por delitos leves para efectos del presente estatuto:
Las infracciones cuya pena mnima en la legislacin penal sea inferior a los dos aos de privacin de libertad
Los delitos culposos excepto los homicidios.
Las dems infracciones no definidas de otra forma en los artculos anteriores.

Artculo 322. Exoneracin de Responsabilidad en los Delitos Polticos. Los nios y nias menores de 18
aos que en cualquier condicin, participen en el conflicto armado, directa o indirectamente en las
hostilidades o en acciones armadas, se consideran sometidos a una de las peores formas de explotacin
conforme a lo establecido en el Convenio 182 de la OIT. En consecuencia, no sern juzgados por el sistema
de responsabilidad penal juvenil, ni ninguna otra jurisdiccin. En estos eventos la accin penal no podr
iniciarse o continuarse y se proceder de conformidad con la legislacin vigente sobre atencin a las
vctimas del conflicto armado y de desvinculacin de nios, nias y adolescentes del mismo.

Captulo Tercero
Integracin de la Jurisdiccin Penal Juvenil

Artculo 323. Integracin de la Jurisdiccin. La Jurisdiccin Penal Juvenil es un sistema de justicia

especializado y est integrado por:
Los Fiscales Delegados ante los Jueces Penales Juveniles o Promiscuos de Familia, quienes se ocuparn de la
direccin de las investigaciones en las cuales se encuentren presuntamente comprometidos adolescentes.
Los Jueces Penales Juveniles y Promiscuos de Familia quienes adelantarn las actuaciones judiciales en la
etapa de investigacin, que les otorga la ley, y la etapa del juicio
La Sala de Asuntos Juveniles de los tribunales Superiores de Distrito Judicial, ante quienes se surtir la
segunda instancia.
La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, ante la cual se tramitar el recurso extraordinario de
casacin.
La Polica Judicial y el Cuerpo Tcnico Especializados adscritos a la Fiscala delegada ante los jueces Penales
Juveniles y Promiscuos de Familia.
La Polica Nacional con su personal especializado.
El Delegado de la Defensora Pblica, quien asistir legalmente al nio, nia o adolescente en el respectivo
proceso penal.
Los Defensores de Familia, quienes tomarn las medidas provisionales de su competencia las medidas
provisionales de proteccin en beneficio de los nios, nias y adolescentes vctimas de delitos y/o de los
infractores de la ley penal en ausencia de sus padres, representantes legales o las personas encargadas de su
cuidado.
Las Comisaras de Familia quienes de acuerdo con su competencia tomarn las medidas provisionales de
proteccin en beneficio de los nios, nias y adolescentes vctimas de delitos y /o de infractores e la ley penal
en ausencia de sus padres, representantes legales o personas encargadas de su cuidado.
La subdireccin de Intervenciones Especiales del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, y las
Instituciones privadas que formen parte del Sistema Nacional de Infancia y Familia.

Artculo 324. Creacin de Fiscales Especializados. Cranse los Fiscales ante los Jueces Penales Juveniles y
Promiscuos de Familia, cuyas funciones son:
Acusar a los infractores sujetos a la jurisdiccin penal juvenil. Para ello investigarn y recolectarn pruebas
las cuales sern validadas ante el juez de conocimiento.
Practicar las medidas jurisdiccionales que les autoriza la Constitucin Poltica.
Ordenar la captura de los infractores a la ley penal, por va excepcional en los casos de urgencia cuando no
sea posible acudir de manera inmediata al juez penal juvenil.

301
Para el cumplimiento de sus funciones los fiscales tendrn en cuenta el respeto a la dignidad y la prevalencia
de los derechos de los adolescentes as como el carcter pedaggico del proceso y de las medidas.

La Fiscala General de la Nacin determinar el nmero de Fiscales delegados ante la Jurisdiccin Penal
Juvenil. Igualmente asegurar su especializacin.

Artculo 325. Jueces Penales Juveniles. Los jueces de Menores que existen en la actualidad pasarn a ser
Jueces Penales Juveniles.

Los jueces penales juveniles conocen del juzgamiento de las personas destinatarias de esta ley que sean
acusadas de violar la ley penal. Igualmente conocen del control de garantas cuando por excepcin los fiscales
tomen medidas jurisdiccionales.

Artculo 326. Composicin de las Salas de Asuntos Juveniles. Las Salas de Asuntos Juveniles de los
Tribunales Superiores de Distrito Judicial, estarn integradas por dos (2) Magistrados de la Sala Penal y un
(1) Magistrado de la Sala de Familia o en su defecto de la sala Civil, del respectivo Tribunal Superior.

El Consejo Superior de la Judicatura reglamentar el funcionamiento de estas salas.

Artculo 327. Organizacin de la Jurisdiccin Penal Juvenil. El Consejo Superior de la Judicatura

determinar la creacin del nmero de despachos judiciales y de plazas de Magistrados de los Tribunales
Superiores de Distrito Judicial y asegurar la especializacin de los funcionarios.

TITULO SEGUNDO
DE LOS NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES VICTIMAS DE DELITOS

Captulo nico.
Normas generales

Artculo 328. Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes Vctimas de Delitos. En los procesos por
delitos en los cuales los nios, nias o adolescentes sean vctimas el funcionario judicial tendr en cuenta los
principios del inters superior, prevalencia de sus derechos, proteccin integral y los derechos consagrados en
los Convenios Internacionales ratificados por Colombia, en la Constitucin y en esta ley.

Artculo 329. Criterios para el desarrollo del proceso judicial de delitos en los cuales son vctimas los
nios, nias y adolescentes. Con el fin de hacer efectivos los principios previstos en el artculo anterior y
garantizar el restablecimiento de los derechos, en los procesos por delitos en los cuales sean vctimas los
nios, nias y adolescentes la autoridad judicial tendr en cuenta los siguientes criterios:
Dar prioridad a las diligencias, pruebas, actuaciones y decisiones que se han de tomar.
Citar a los padres, representantes legales o a las personas con quienes convivan, cuando no sean stos los
agresores, para que lo asistan en la reclamacin de sus derechos. Igualmente, informar de inmediato a la
Defensora de Familia, a fin de que se tomen las medidas de proteccin pertinentes, en los casos en que el
nio, nia o adolescente vctima carezca definitiva o temporalmente de padres, representante legal, o stos
sean vinculados como autores o partcipes del delito.
Prestar especial atencin para la sancin de los responsables, la indemnizacin de perjuicios y el
restablecimiento pleno de los derechos vulnerados.
Decretar de oficio o a peticin de los nios, nias y adolescentes vctimas de delitos, de sus padres,
representantes legales, del Defensor de Familia o del Ministerio Pblico la prctica de las medidas cautelares
autorizadas por la ley para garantizar el pago de perjuicios y las indemnizaciones a que haya lugar. En stos
casos no ser necesario prestar caucin.
Tendr especial cuidado, para que en los procesos que terminan por conciliacin, desistimiento o
indemnizacin integral, no se vulneren los derechos de los nios, nias y adolescentes vctimas del delito.

302
Se abstendr de aplicar el principio de oportunidad y la condena de ejecucin condicional cuando los nios,
nias o adolescentes sean vctimas del delito, a menos que aparezca demostrado que fueron indemnizados.
Pondr especial atencin para que en todas las diligencias en que intervengan nios, nias y adolescentes
vctimas de delitos se les tenga en cuenta su opinin, su calidad de nios, se les respete su dignidad,
intimidad y dems derechos consagrados en sta ley. Igualmente velar porque no se les estigmatice, ni se les
generen nuevos daos con el desarrollo de proceso judicial de los responsables.
Tendr en cuenta la opinin de los nios, nias y adolescentes vctimas de delitos en los reconocimientos
mdicos que deban practicrseles. Cuando no la puedan expresar, el consentimiento lo darn sus padres,
representantes legales o en su defecto el Defensor de Familia.
Ordenar a las autoridades competentes la toma de medidas especiales para garantizar la seguridad de los
nios, nias y adolescentes vctimas y/o testigos de delitos y su familia, cuando a causa de la investigacin del
delito se hagan necesarias.
Informar y orientar a los nios, nias y adolescentes vctimas de delitos, a sus padres, representantes legales
o personas con quienes convivan sobre la finalidad de las diligencias del proceso, el resultado de las
investigaciones y la forma como pueden hacer valer sus derechos.
Podr decretar pruebas de oficio.
Se abstendr de decretar la detencin domiciliaria, en los casos en que el sindicado es miembro del grupo
familiar del nio, nia o adolescente vctima del delito.
En los casos en que un nio nia o adolescente deba rendir testimonio deber estar acompaado de autoridad
especializada o por un psiclogo o pedagogo, si ello fuere necesario.
En las diligencias en que deba intervenir un nio, nia o adolescente, la autoridad judicial se asegurar de que
est libre presiones o intimidaciones.
En los procesos en que proceda el desistimiento, la autoridad judicial verificar que ste sea libre e informar
sobre sus consecuencias procesales.

Artculo 330. Facultades del Defensor de Familia en los Procesos Penales. En los procesos penales por
delitos en los cuales sea vctima un nio, nia o adolescente, el Defensor de Familia podr solicitar
informacin sobre el desarrollo de la investigacin, para efectos de tomar las medidas de proteccin
integral pertinentes.

Artculo 331. Funciones de Defensor Pblico. El defensor pblico est facultado para intervenir en los
procesos penales como representante de la vctima, en los trminos establecidos en el Cdigo de
Procedimiento Penal y para iniciar el incidente de reparacin integral de perjuicios, en ausencia
temporal o absoluta de los padres o representantes legales.

Artculo 332. Incidente de Reparacin Integral en los Procesos en que los Nios, Nias y Adolescentes son
Vctimas. En los procesos penales en que se juzgue un adulto por un delito en el cual sea vctima un nio,
nia o adolescente, el incidente de reparacin integral de perjuicios se iniciar de oficio si los padres,
representantes legales o el defensor pblico no lo hubieren solicitado dentro de los dos meses siguientes a la
ejecutoria de la sentencia.

Artculo 333. Programas Especiales de Atencin a los Nios, Nias y Adolescentes Vctimas de Delitos.
En Gobierno Nacional, departamental, distrital, y municipal, en colaboracin con las autoridades que
integran el Sistema Nacional de Infancia y Adolescencia organizar por s mismo o a travs de terceros
programas especiales de atencin a los nios, nias y adolescentes vctimas de delitos, que respondan a
sus necesidades de proteccin integral, al tipo de delito, a las exigencias del inters superior y al
principio de prevalencia de sus derechos.

Artculo 334. Caducidad de la Querella. Los delitos en los que los nios, nias o adolescentes sean
vctimas, no se aplicarn los trminos de caducidad para la querella y para el incidente de reparacin
integral de perjuicios.

TITULO TERCERO
DE LA RESPONSABILIDAD

303
Captulo Primero
De la Responsabilidad Civil y Penal

Artculo 335. De la Responsabilidad Penal y Civil. Las conductas punibles realizadas por personas
mayores de 12 y que no hayan cumplido los 18 aos de edad, dan lugar a responsabilidad penal y civil,
conforme a las normas consagradas en el presente estatuto.

Artculo 336. Terceros Civilmente Responsables. Los padres, y en su caso, los representantes legales, son
solidariamente responsables de los perjuicios causados por los nios, nias y adolescentes con ocasin de la
conducta punible y sern vinculados al proceso como terceros civilmente responsables.

Artculo 337. Responsabilidad del Estado. Es Estado ser subsidiariamente responsable de los perjuicios
ocasionados por los delitos en los cuales sea vctima un nio, nia o adolescente.

En caso de responsabilidad subsidiaria, el Estado podr repetir contra los directos responsables.

Artculo 338. Prohibicin de Constitucin de Parte Civil en el Proceso Penal. Las personas perjudicadas
con la conducta punible podrn solicitar ante las autoridades civiles la indemnizacin de perjuicios. La accin
civil no podr seguirse cuando el Juez de penal juvenil haya declarado en providencia judicial en firme, que
la conducta causante de perjuicios no se realiz, o que el nio, nia o adolescente no la cometi o que obr
bajo cualquiera de las causales eximentes de responsabilidad, en los trminos del artculo 32 del Cdigo del
Penal.

Pargrafo. En los procesos que se adelanten ante la jurisdiccin penal ordinaria o ante la Jurisdiccin Penal
Juvenil en los que un menor de dieciocho (18) aos sea vctima y carezca de padres o de representante legales
el Defensor de Familia podr constituirse en parte civil dentro del proceso con el fin de obtener la
indemnizacin de perjuicios a favor del nio, nia o adolescente.

Artculo 339. Graduacin de las Medidas. Dentro de los lmites establecidos en la ley, el funcionario
judicial, determinar la medida que se debe aplicar segn la gravedad y modalidades del hecho, el grado de
culpabilidad, las circunstancias que lo rodean y la formacin integral del adolescente. Al imponerlas y
ejecutarlas tendr en cuenta la posibilidad de cumplirlas y las consecuencias que le puedan ocasionar.

El funcionario judicial podr revisar y sustituir las medidas impuestas a los adolescentes responsables de las
conductas punibles en los trminos establecidos en cada una de las medidas y cuando del seguimiento se
establezca que la medida le est causando dao a su integridad fsica y psquica o a su formacin integral.

Captulo Segundo
De la Accin Penal

Artculo 340. De la accin penal. La accin penal por delitos definidos como graves, de especial gravedad y
de gravedad intermedia ser oficiosa. En los delitos leves slo se proceder mediante querella de parte.

Artculo 341. Desistimiento. Los delitos leves contemplados en el presente Estatuto y los consagrados como
querellables en el Cdigo de Procedimiento Penal, admiten desistimiento de la persona perjudicada, en
cualquier momento del proceso, y no admitirn retractacin. Corresponder al funcionario judicial verificar
que dicha manifestacin de voluntad se produzca libremente. El desistimiento procede sin perjuicio de que
se suscriba un acta de compromiso por parte del adolescente y de sus padres o representantes legales, para
garantizar que no se volvern a presentar conflictos que trasciendan el mbito penal.

Artculo 342. Extincin de la Accin Penal. La accin penal se extingue por muerte, desistimiento,
prescripcin, conciliacin y reparacin integral de los daos cuando haya lugar, aplicacin del principio de
oportunidad, y en los dems casos contemplados en esta ley y en el Cdigo de Procedimiento Penal.

304
Artculo 343. De la Conciliacin y la Reparacin Integral de los Daos. La conciliacin se llevar a cabo
con una visin pedaggica y formativa mediante la cual el adolescente pueda tomar conciencia de las
consecuencias de su actuacin delictiva y de las responsabilidades que de ella se derivan. As mismo, el
conciliador buscar la reconciliacin con la vctima. En los delitos leves y de gravedad intermedia la
conciliacin termina el proceso. En los delitos graves y de especial gravedad slo podr utilizarse esta figura
para determinar la indemnizacin de perjuicios y buscar la reconciliacin con la vctima. La conciliacin se
puede intentar en cualquier momento del proceso por peticin conjunta de las partes.

La Reparacin integral de los daos termina el proceso en los delitos leves y de gravedad intermedia. Cuando
no haya acuerdo entre las partes sobre el monto de los perjuicios se nombrar un perito para que realice el
avalo.

Artculo 344. Cesacin de Procedimiento. En cualquier momento del proceso en que aparezca demostrado
que la conducta no ha existido o que el adolescente no lo ha cometido, o que es atpica, o que se demuestra
una causal excluyente de responsabilidad, o que la actuacin no poda iniciarse o proseguirse, el juez
declarar la terminacin del proceso.

Artculo 345. Prescripcin de la Accin y Caducidad de la Querella. La accin penal por los delitos
graves y de especial gravedad prescribe en seis (6) aos; En los delitos de gravedad intermedia y delitos
leves ser de tres (3) aos.

En las conductas de ejecucin instantnea la prescripcin empezar a contarse desde el momento de la

comisin del hecho; en las de ejecucin permanente o en la tentativa, el trmino comenzar a correr a partir
de la realizacin del ltimo acto, y en las omisivas empezar a correr cuando haya cesado el deber de actuar.

Artculo 346. Caducidad de la Querella. En las conductas querellables, la denuncia de la parte perjudicada
deber presentarse dentro de los seis meses siguientes a la comisin de la conducta. No obstante, cuando el
querellante legtimo por razones de fuerza mayor o caso fortuito no hubiere tenido conocimiento de su
ocurrencia el trmino se contar a partir del momento en que tuvo conocimiento del hecho, sin que sea
superior a un ao.

Artculo 347. Titulares de la Accin Penal. El Juez Penal Juvenil o en su defecto los Jueces Promiscuos de
Familia, conocen de las etapas de investigacin y del juicio. En la investigacin validar en audiencia los
elementos probatorios aportados por el fiscal, practicar las pruebas que soliciten las partes y tomar las
decisiones jurisdiccionales a que haya lugar. En los casos en los cuales los fiscales delegados ante los jueces
penales juveniles o ante los jueces promiscuos de familia tomen alguna medida jurisdiccional que la
Constitucin Poltica o el Presente Estatuto les autoriza, el juez penal juvenil ejercer de inmediato el control
de garantas.

Los fiscales son competentes para investigar, recoger los elementos probatorios y participar en el juicio como
parte acusadora.

Las Salas de Asuntos Juveniles de los Tribunales Superiores de Distrito Judicial conocern de la segunda
instancia del proceso, de la consulta y de las acciones de Revisin.

La Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia conocer del recurso extraordinario de Casacin.

Pargrafo. El juez que ejerza el control de garantas o se pronuncie sobre la preclusin, quedar impedido para
conocer el juzgamiento. En este caso, adelantar el proceso hasta la audiencia de calificacin y terminar esta
audiencia de calificacin. Terminada esta audiencia remitir el proceso al juzgado que le sigue en turno. En
los sitios donde no haya sino juez penal juvenil o promiscuo de familia del circuito ms cercano, o en su
defecto, el juez penal juvenil o promiscuo de familia que designe el Consejo Seccional de la Judicatura.

305
Captulo Tercero
Sujetos del Proceso

Artculo 348. Sujetos Procesales. Son sujetos procesales:

El adolescente sindicado
Sus padres o sus representantes legales y sus apoderados
El apoderado especial del adolescente
El delegado de la Defensora Pblica
El Ministerio Publico
El Fiscal Delegado ante el Juez Penal Juvenil o promiscuo de familia.

Artculo 349. Derecho de Postulacin. El adolescente sindicado tendr derecho a solicitar pruebas,
interponer recursos y a elevar peticiones ante la autoridad que conoce del proceso con excepcin de la
presentacin de la demanda de casacin.

Artculo 350. Apoderado del Adolescente. El adolescente tiene derecho a nombrar un apoderado particular.
Cuando no lo designe, asumir su defensa el Delegado de la Defensora Pblica.

Artculo 351. Ministerio Pblico. Corresponde al Ministerio Pblico velar por la legalidad del proceso, el
cumplimiento de sus finalidades, la vigilancia de los sujetos procesales y asegurar la efectividad de los
derechos de los adolescentes dentro del proceso.

TITULO IV
DEL PROCEDIMIENTO

Captulo Primero
Investigacin y Juzgamiento

Artculo 352. Procedimiento de Investigacin y Juzgamiento. La accin penal se surte a travs de las
siguientes etapas:

Actuacin del Fiscal. Cuando los fiscales delegados ante el juez penal juvenil o ante los jueces promiscuos
de familia tuvieren conocimiento de la comisin de una conducta punible atribuida a una persona mayor de 12
y menor de 18 aos, adelantar las diligencias necesarias, para establecer la existencia de los hechos, su
tipificacin como infraccin penal, la edad e identificacin del adolescente, la identidad de los padres o
representantes legales y los requisitos de procedibilidad. Adems informar de inmediato a los padres, o
representantes legales o a las personas encargadas de su cuidado, o en su defecto solicitar a la Defensora
Pblica que le nombre un delegado para que asuma su defensa. Igualmente informar a la defensora de
familia para que tome las medidas de proteccin a que haya lugar.

El adolescente, su defensor, sus padres o representantes legales o las personas encargadas de su cuidado,
tendrn acceso de forma inmediata a las diligencias que haya adelantado la fiscala.

Audiencia de Conocimiento. Reunidos los elementos probatorios suficientes que le indiquen que el
sindicado es persona mayor de 12 y menor de 18 aos, los remitir al juez penal juvenil, o en su defecto al
juez promiscuo de familia quien citar a audiencia para avocar el conocimiento, recibir los elementos
probatorios, la imputacin que haga el fiscal y ordenar la prctica de pruebas que considere pertinentes o que
soliciten las partes. As mismo, citar a la vctima para intentar la conciliacin cuando fuera procedente. Al
finalizar la audiencia se sealar fecha y hora para la audiencia de descargos.

La imputacin tendr al menos los siguientes aspectos: la edad, identificacin del adolescente, de sus padres,
representantes legales o personas encargadas de su cuidado; un resumen de los hechos y su calificacin
jurdica provisional; los elementos probatorios recogidos; las pruebas que pretende hacer valer y participacin
que haya tenido el adolescente en los hechos.

306
Audiencia de Descargos. El Juez Penal Juvenil abrir audiencia de conciliacin cuando con ella se pueda
terminar el proceso. Si no hubo acuerdo, oir al adolescente en indagatoria sin el apremio de juramento y en
presencia de su apoderado, practicar las pruebas decretadas o las que le sean solicitadas en la audiencia.

Audiencia de Calificacin. Iniciada la audiencia el juez otorgar la palabra al apoderado del adolescente para
que presente sus argumentos para la calificacin de la conducta. Despus le dar el uso de la palabra al fiscal
para que manifieste si formula acusacin, o solicita la preclusin de la investigacin o hace uso del principio
de oportunidad. Cuando alguna de las partes le solicite la preclusin de la investigacin, el juez decidir sobre
la misma. En firme la providencia que niega la solicitud de preclusin, el juez dar curso a la acusacin
formulada por el fiscal para lo cual fijar fecha y hora para la audiencia de pruebas.

Audiencia de Pruebas. En la fecha y hora sealadas para la audiencia de pruebas el juez recibir primero las
que le aporte o solicite el fiscal y a continuacin las que presente o solicite la defensa. En caso de que no se
puedan evacuar pruebas en la misma audiencia, el juez la suspender y sealar fecha y hora para su
continuacin. Finalizada la audiencia de pruebas se fijar fecha y hora para la audiencia de alegatos de
conclusin.

Audiencia de Alegatos de Conclusin. El Juez oir los alegatos de conclusin del Fiscal, del adolescente
acusado, de la defensa, pronunciar el sentido de la sentencia y fijar fecha y hora para la audiencia de lectura
y notificacin de la sentencia dentro de los cinco (5) das siguientes.

Audiencia de Lectura y Notificacin de la Sentencia. El juez dar lectura de la sentencia y la notificar en

estrados. La parte interesada podr interponer el recurso de apelacin en la misma audiencia o dentro de los
cinco (5) das siguientes. Para dictar sentencia condenatoria se requiere la certeza sobre la existencia del
hecho y sobre la responsabilidad penal del adolescente procesado. La sentencia y las medidas que se
impongan sern motivadas.

Pargrafo: Las audiencias de pruebas, de alegatos de conclusin, y de lectura y notificacin de sentencia,

sern concentradas. Adems, se efectuarn en forma contina y sin interrupciones, en una o ms audiencias
sucesivas. En ningn caso podr suspenderse o interrumpirse por un tiempo mayor a cinco das.

Artculo 353. Reglas Pedaggicas. Desde el momento en que el fiscal delegado ante el juez juvenil
comunica al adolescente y su familia la existencia de la investigacin, los advertir del contenido de la ley
penal, las garantas procesales, el carcter especializado de la jurisdiccin penal juvenil, el sentido del
proceso, sus consecuencias y su responsabilidad frente a l, la naturaleza y finalidad de las medidas, los
derechos y obligaciones de convivencia que le asisten como miembro de la sociedad y los servicios que le
ofrece el Sistema Nacional de Infancia y Familia. Siempre se le advertir que no est obligado a declarar
contra s mismo ni contra sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad y
primero civil.

Artculo 354. Indagatoria del Adolescente. En la indagatoria el adolescente estar asistido por su
apoderado especial si lo tuviere o por el delegado de la defensora pblica, quien ser siempre abogado
titulado y de preferencia especializado en derecho de familia. Podr igualmente, estar asistido por alguno de
sus padres o el representante legal.

Artculo 355. Deber Pedaggico y de Asistencia del Funcionario Judicial. Al iniciar la diligencia, el juez
penal juvenil explicar al adolescente las razones por las cuales se encuentra rindiendo indagatoria, la
finalidad de esta diligencia, las del procedimiento, las formas de terminarlo, sus derechos y garantas
fundamentales y la responsabilidad que le corresponde en caso de condena.

Artculo 356. Conduccin del Adolescente y Continuacin de la Investigacin sin su Presencia. Si el

adolescente no compareciere a la audiencia de descargos, se ordenar a la Polica, su conduccin para
escucharlo en indagatoria.

307
Si transcurridos 10 das no se lograre la comparecencia del adolescente, se continuar la investigacin, se le
nombrar como defensor un delegado de la defensora pblica y se continuar la investigacin sin su
presencia.

Si es conducido o se presenta en el curso del proceso el juez penal juvenil abrir de inmediato audiencia de
descargos para orlo en indagatoria y citar a la vctima para intentar la conciliacin cuando fuere procedente.
Cumplidas estas diligencias continuar el trmite de la actuacin.

Artculo 357. Procedimiento en Caso de Flagrancia en Delitos Leves o de Gravedad Intermedia. Cuando
una persona mayor de 12 y menor de 18 aos sea capturada en situacin de flagrancia, se proceder de la
siguiente forma:
La autoridad que realice la captura o ante quien se conduzca al adolescente, le informar de inmediato sus
derechos, en especial los que se asisten de nombrar un apoderado y callar hasta tanto no tenga la asistencia
jurdica. As mismo se le explicar el motivo de la captura, el trmite a seguir y se le practicar de inmediato
un reconocimiento mdico en el puesto de salud ms cercano.
Permitir que se comunique inmediatamente con sus padres o sus representantes legales o personas con quien
conviva.
Se elaborar un acta en la cual se consignarn los hechos, la fecha, hora y las circunstancias de la captura, los
elementos probatorios, la edad y dems datos del adolescente, su estado de salud, los datos de sus padres o de
sus representantes legales, los del ofendido, los de los testigos si los hubiere y lo establecido en los ordinales
1 y 2.
Si el ofendido comparece, se proceder a recibirle la denuncia. En caso de que se niegue a formularla se
dejar constancia en el acta.
Si dentro de las tres (3) horas siguientes se presentan los padres o los representantes legales o cualquier
pariente allegado mayor de edad que se responsabilice del adolescente, ser dejado en libertad con el
compromiso de presentarse ante el funcionario judicial tan pronto se le solicite. Para tal efecto, el adolescente
y la persona que acuda en su favor, firmarn un acta de compromiso.
Si sus familiares no aparecen en el trmino de tres horas, un funcionario de polica conducir al adolescente a
su residencia y har firmar el acta de compromiso por los padres o la persona adulta que asuma la
responsabilidad. Si esto no fuere posible, ser conducido al hogar de paso de turno.
Si el adolescente no compareciere ante el funcionario judicial cuando se le cite, la persona responsable ser
sancionada con multa de uno (1) a cien (100) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Si no se conociere la residencia del adolescente, ser remitido al hogar de paso de turno para que se le preste
la asistencia que requiera. En el momento en que aparezcan los padres o el representante legal o un pariente
mayor de edad que se encargue de su cuidado, se firmar el acta de compromiso para que el adolescente
regrese a su hogar.
Cumplido lo anterior, las diligencias sern remitidas al fiscal delegado ante el juez penal juvenil o promiscuo
de familia segn el caso, quien actuar de conformidad con lo establecido en el artculo 352 y siguientes.
Si se tratare de delitos en los cuales la accin penal no proceda de oficio y no existiere querella de parte, el
fiscal archivar las diligencias advirtiendo al adolescente y a sus padres o representantes legales o personas
con quienes conviva, los deberes y obligaciones que le corresponden como miembro de la sociedad.

Artculo 358. Captura en Flagrancia en Delitos Graves o de Especial Gravedad. Cuando la captura en
flagrancia se produjere por delitos graves o de especial gravedad, la autoridad que la realice dar
cumplimiento a las diligencias contempladas en los ordinales 1, 2 y 3 del artculo anterior, informar al
fiscal y pondr de inmediato al adolescente a disposicin del juez penal juvenil quienes procedern de
acuerdo con lo establecido en el artculo 352 y siguientes.

Escuchada la imputacin del fiscal el juez oir al adolescente en indagatoria, practicar las pruebas que
soliciten las partes y las que l considere pertinentes. Al finalizar la audiencia el juez resolver la situacin
jurdica del adolescente.

En el evento en que los padres o representantes legales hayan comparecido a la indagatoria para asistir al
adolescente, se considerarn legalmente notificados sobre la existencia del proceso y su vinculacin como
terceros civilmente responsables.

308
Cuando no fuere posible poner al adolescente capturado a disposicin del juez penal juvenil en forma
inmediata, ser recluido en el centro de emergencia que para tal efecto tenga el Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar. En todo caso, el adolescente capturado debe ser puesto a disposicin del juez en el
trmino de 36 horas.

Artculo 359. Internamiento Preventivo. El internamiento preventivo slo proceder por delitos graves o
de especial gravedad, siempre y cuando, existan suficientes elementos probatorios que vinculen al adolescente
como responsable de la conducta punible y que haya riesgo razonable de que el adolescente eludir u
obstaculizar el proceso.

Pargrafo 1. Si transcurridos 90 das del internamiento preventivo no se hubiere calificado la investigacin,

el adolescente ser puesto en libertad bajo caucin juratoria.

Pargrafo 2. El internamiento preventivo se podr suspender en los mismos eventos en que se suspende la
medida de privacin especial de libertad.

Artculo 360. Orientacin sobre Servicios a Cargo del Bienestar Familiar. Para los efectos de la
proteccin integral, funcionarios especializados del Sistema Nacional de Infancia y Familia se reunirn con el
adolescente y sus familiares para determinar los servicios que se le puedan prestar. Esta diligencia no forma
parte del proceso penal, a menos que el funcionario judicial expresamente lo solicite.

Captulo Segundo
Recursos

Artculo 361. Recurso de Apelacin. La sentencia, las providencias que nieguen pruebas, las que afecten la
libertad de los adolescentes, la que decide sobre la preclusin del proceso y las que versen sobre su validez, y
las dems expresamente autorizadas por el cdigo de procedimiento penal son susceptibles del recurso de
apelacin.

El recurso de apelacin debe ser sustentado por la parte que lo interponga excepto cuando el recurrente sea el
adolescente procesado.

Cuando el juez penal juvenil profiera una providencia susceptible de apelacin, le advertir al adolescente el
derecho que tiene de interponer el recurso, su finalidad y la forma de interponerlo.

Artculo 362. Sustentacin y Trmite del Recurso. La apelacin de los autos mencionados en el artculo
anterior ser interpuesta y sustentada en la audiencia en que se profieran. La apelacin contra la sentencia
podr ser interpuesta y sustentada en la audiencia en que se le de lectura, o dentro de los cinco (5) das
siguientes.

Artculo 363. Efectos en que se Concede Apelacin. Los efectos de las apelaciones se concedern conforme
al Cdigo de Procedimiento Penal.

Artculo 364. Tramite de la Segunda Instancia. Recibidas las diligencias, el Superior avocar el
conocimiento y sealar fecha y hora para audiencia de trmite dentro de los 10 das siguientes.

Abierta la audiencia, el funcionario judicial dar la palabra al recurrente para que ample la sustentacin del
recurso. Acto seguido dar la palabra a los no recurrentes.

Escuchadas las partes, el funcionario judicial decidir sobre el recurso en la misma audiencia. De no ser
posible el pronunciamiento en la misma audiencia, la suspender y fijar nueva fecha y hora dentro de los 5
das siguientes para decidir el recurso.

309
Artculo 365. Consulta. Estn sujetas a consulta las sentencias condenatorias por delitos graves y de especial
gravedad en los casos en que no hayan sido apeladas por el adolescente o su apoderado. La consulta se
tramitar en la forma prevista para el recurso de apelacin.

Artculo 366. Recurso de Reposicin. Son susceptibles de recurso de reposicin las providencias de
sustanciacin que deban notificarse, las interlocutorias de primera instancia y aqullas que declaran la
prescripcin de la accin o de la pena en segunda instancia cuando ello no fuere el objeto del recurso.

Artculo 367. La Queja. El recurso de queja ser tramitado de acuerdo con las normas del cdigo de
Procedimiento penal.

Artculo 368. Recurso Extraordinario de Casacin y Accin de Revisin. El Recurso extraordinario de

casacin y accin de revisin se tramitarn en los trminos previstos en el Cdigo de Procedimiento penal.
Este recurso procede para los delitos graves y de especial gravedad.

Artculo 369. Trminos. En el evento de no preverse trminos especficos en los asuntos regulados por la
presente ley, se aplicarn los contemplados en los Cdigos Penal y Procedimiento penal, siempre y cuando
se atienda a los principios generales. Los trminos son perentorios. En caso de incumplimiento acarrear las
sanciones previstas por mala conducta.

Captulo Tercero
Medidas Aplicables a los Delitos

Artculo 370. Medidas Aplicables a los Delitos Leves. Son medidas aplicables a los delitos leves:
Amonestacin
Libertad vigilada de seis meses a un ao
Prestacin de servicios a la comunidad de 30 a 80 das.
Obligacin de asistir a un centro educativo de uno a dos aos
Imposicin de reglas de conducta de seis meses a un ao.

Artculo 371. Medidas Aplicables a los Delitos de Gravedad Intermedia. Son medidas aplicables a los
delitos de gravedad intermedia:
Obligacin de asistir a un centro educativo
Imposicin de reglas de conducta hasta por dos aos
Prestacin de servicios a la comunidad de 120 a 180 das.

Artculo 372. Medidas Aplicables a Delitos Graves. Son medidas aplicables a estos delitos las siguientes:
Privacin de libertad en el domicilio con programa de socializacin de uno (1) a cinco (5) aos.
Privacin de libertad de fin de semana de 25 a 100 fines de semana.
Internacin nocturna en una casa para nios de seis (6) meses a dos (2) aos.
Privacin especial de libertad con programa de socializacin de uno (1) a cinco (5) aos.

Pargrafo. Al proferir sentencia condenatoria por delito grave, el juez elegir entre la privacin de libertad
con programa de socializacin y la privacin de libertad en el domicilio teniendo en cuenta los siguientes
criterios:
Magnitud del dao ocasionado con la infraccin
Grado de integracin a la familia, a la comunidad, al sistema escolar o laboral.
El dao que se le pueda causar al adolescente con la medida.
Disposicin para colaborar con el programa de socializacin.
Que permita la continuidad del ciclo educativo

Artculo 373. Medida para Delitos de Especial Gravedad. En caso de condena por delitos de especial
gravedad, se aplicarn las medidas de privacin de libertad en domicilio o privacin especial de libertad con
programa de socializacin de tres (3) a cinco (5) aos.

310
Artculo 374. La Amonestacin. Es la llamada de atencin que hace el juez al adolescente en la cual le hace
tomar conciencia de la falta cometida, la responsabilidad que tiene de indemnizar los perjuicios y las
obligaciones que en general le corresponden con relacin a sus padres, a la sociedad, al Estado y con su
propia formacin.

Cuando los padres o sus representantes legales, hayan concurrido al proceso y se demostrare negligencia en
el cuidado del adolescente, la amonestacin se har extensiva a ellos. En los delitos graves, de gravedad
intermedia, y de especial gravedad, se impondr la amonestacin como medida accesoria.

Artculo 375. Libertad Vigilada. En esta medida se le concede la libertad al adolescente con la obligacin
de asistir a un establecimiento educativo bajo vigilancia que se prestar a travs de los siguientes
mecanismos:
Presentaciones peridicas ante la autoridad respectiva.
Informacin de todo cambio de residencia, lugar de trabajo o establecimiento de enseanza en donde adelanta
labores o estudios.
Informacin de las actividades desplegadas por el adolescente.

Los centros educativos oficiales tienen la obligacin de recibir al adolescente a quien se le imponga esta
medida.

Artculo 376. Prestacin de Servicios a la Comunidad: Consiste en adelantar labores no remuneradas de

beneficio social, en las actividades que seale y organice la municipalidad, bajo la supervisin del juez que
controla la legalidad de la medida.

Se entiende por da de servicios a la comunidad la labor adelantada durante 6 horas.

En todo caso, el servicio no se podr desarrollar en labores prohibidas para los nios, nias y adolescentes ni
en aqullas que perturben su educacin.

Artculo 377. Obligacin de Asistir a una Institucin Educativa. Consiste en el compromiso del
adolescente, avalado por sus padres o representantes legales o las personas a cuyo cargo se encuentre, de
asistir a un centro docente pblico o privado para iniciar o continuar con su ciclo educativo.

En los casos de delitos de gravedad intermedia, podr exigirse hasta el grado en que la Constitucin hace
obligatoria la enseanza.

El cumplimiento de esta medida ser garantizado mediante caucin juratoria prestada por los padres,
representantes o personas a cuyo cargo se encuentre el adolescente.

El incumplimiento de esta obligacin dar lugar a una multa a la persona que aval la medida de uno (1) a
cien (100) salarios mnimos mensuales legales.

Artculo 378. Imposicin de Reglas de Conducta. Consiste en observar algunas de las siguientes
obligaciones:
Prohibicin de frecuentar determinados lugares o de tratar con determinadas personas.
Obligacin de participar en programas de formacin laboral, cultural, de educacin vial, sexual, conservacin
del medio ambiente y prevencin de la drogadiccin.
Obligacin de asistir a centros de orientacin o terapia familiar.
Obligacin de recibir asistencia psicolgica.

Las anteriores obligaciones se garantizan mediante caucin juratoria prestada por sus padres, representantes
legales o personas con quien conviva.

311
Artculo 379. Privacin de Libertad de Fin de Semana. Es una medida sustitutiva de la privacin especial
de la libertad y consiste en que el adolescente es recluido en un centro especial para jvenes durante los das
sbados y domingos, por espacio de 32 horas.

Para la aplicacin de esta medida sustitutiva, el adolescente debe demostrar su asistencia a un centro
educativo, durante los das hbiles de la semana.

Su ejecucin se garantizar mediante caucin juratoria prestada por sus padres, representantes legales o
personas con quienes conviva el adolescente.

Artculo 380. Privacin de la Libertad en el Domicilio: En esta medida la privacin de la libertad se

ejecuta en la residencia de los padres, representantes legales, personas con quienes conviva el adolescente o
en el sitio que seale el juez, bajo caucin juratoria prestada por alguna de las personas antes mencionadas.

El adolescente no podr ausentarse del lugar de residencia sealado, excepto para estudiar o trabajar, con la
previa autorizacin del juez.

Artculo 381. Privacin Especial de la Libertad. Es la privacin de la libertad personal que se lleva a cabo
en un centro especial para adolescentes que va acompaada de un programa de socializacin.

La institucin que los acoja tiene la obligacin de garantizar a los adolescentes recluidos la continuacin de su
ciclo educativo.

Artculo 382. Internamiento Nocturno en Casa de Jvenes. Es una medida sustitutiva de la privacin
especial de la libertad que consiste en la reclusin personal entre las 8 p.m. y las 6 a.m. de lunes a viernes, en
un lugar de albergue para jvenes.

Para la aplicacin de esta medida sustitutiva, el adolescente debe demostrar su asistencia a un centro
educativo, o vinculacin laboral durante los das hbiles de la semana.

Su cumplimiento se garantizar mediante caucin juratoria prestada por los padres o representantes legales o
personas con quienes conviva.

Artculo 383. Programa de Socializacin. Las medidas privativas de la libertad implican para el
adolescente la obligacin de participar en los programas de socializacin que adelante la institucin o que
ofrezcan las entidades vinculadas al Sistema Nacional de Infancia y Familia.

Artculo 384. Suspensin Especial de la Medida. Cuando el adolescente presente alteraciones mentales o
dependencia psicoactiva, se suspender la ejecucin de la medida y se remitir al tratamiento especializado
que requiera.

Artculo 385. Supervisin especial del Instituto Colombiano de Bienestar familiar. Cuando las personas
que deben prestar la caucin juratoria en los casos de privacin de libertad de fin de semana, de privacin de
libertad en el domicilio, imposicin de reglas de conducta, obligacin de asistir a un centro educativo e
internacin nocturna en casa de jvenes, no existieren la ejecucin de la medida se har bajo la supervisin
especial del ICBF, por intermedio del Defensor de Familia.

Artculo 386. Sustitucin de Medidas por Incumplimiento. El incumplimiento injustificado de la privacin

de libertad domiciliaria, de fin de semana y de la internacin nocturna en casa de jvenes, en ms de tres (3)
oportunidades, dar lugar al cambio de la medida por privacin especial de la libertad y a multa de uno (1) a
cien (100) salarios mnimos legales mensuales para la persona que preste la caucin juratoria.

El incumplimiento injustificado de la medida de imposicin de reglas de conducta, en ms de 2

oportunidades, dar lugar a multa de uno (1) a cincuenta (50) salarios mnimos legales mensuales, para la
persona que hubiera prestado la caucin juratoria.

312
Artculo 387. Prescripcin de las Medidas. Las medidas para los delitos prescribirn en un trmino de 5
aos, el cual se empezar a contar a partir de la fecha de ejecutoria de la sentencia.

TITULO V
EJECUCIN DE LAS MEDIDAS

Captulo Primero
Autoridades Competentes para la Ejecucin de las Medidas

Artculo 388. Competencia para la Ejecucin de las Medidas. Corresponde al Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar la ejecucin de las medidas aplicables a los adolescentes, por intermedio de los Defensores
de Familia.

Para el cumplimiento de esta funcin, el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar podr contratar con
entidades oficiales o particulares la administracin de los programas y establecimientos en donde se deban
ejecutar medidas aplicables a los adolescentes.

En todo caso, el ICBF ser el responsable de la ejecucin de las medidas y ejercer el control permanente de
las instituciones y programas sin perjuicio de la vigilancia que le corresponde al funcionario judicial que
controla la legalidad en la ejecucin de las medidas.

Artculo 389. Subdireccin para Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal. Crase al interior del
Instituto Colombiano de Bienestar familiar, la Subdireccin para atencin de los Adolescentes en Conflicto
con la Ley Penal.

La Subdireccin crear Oficinas Departamentales encargadas de coordinar en el nivel municipal y distrital la

ejecucin de las medidas.

Artculo 390. Funciones de la Subdireccin para Atencin de adolescentes en Conflicto con la Ley
Penal. Son funciones de la Subdireccin y sus dependencias descentralizadas las siguientes:
El diseo, planeacin, coordinacin, ejecucin, control, administracin y evaluacin de las polticas,
programas, instituciones y servicios socioeducativos destinados a la ejecucin de las medidas contempladas
en el presente Estatuto, aplicables a los adolescentes infractores de la ley penal.
Contratar con entidades oficiales o privadas la ejecucin de las medidas y los servicios que se le ofrezcan al
adolescente y elaborar los trminos de referencia para la contratacin.
La oferta de programas, instituciones y servicios especiales, de acuerdo con la demanda y requerimientos
regionales. Los municipios, distritos y departamentos concurrirn solidariamente con recursos para este fin.
Coordinar con el funcionario judicial la ejecucin de las medidas.
Rendir peridicamente o cada vez que el funcionario judicial lo solicite, informes sobre la ejecucin de las
medidas.
Afiliar al sistema de seguridad social a los adolescentes privados de libertad. Los dems adolescentes
vinculados a la Jurisdiccin Penal Juvenil tendr derecho de afiliacin cuando su familia no lo garantice.
Crear y administrar un sistema de informacin que permita el manejo de los expedientes individuales en la
ejecucin de las medidas y el control de los programas e instituciones entre otros.
Remitir mensualmente a la Procuradura General de la Nacin y a la Defensora del Pueblo los listados de los
Adolescentes privados de libertad.
Promover y coordinar investigaciones relativas al Jurisdiccin penal juvenil, su impacto, los sujetos que lo
conforman, los fenmenos socioculturales y de la poltica criminal que le afecten, entre otros.
Hacer el seguimiento de la eficacia de las medidas y de los efectos que causen en el adolescente;
Las dems asignadas en el presente estatuto y en la ley.

313
Captulo Segundo
Principios Rectores para la Ejecucin de las Medidas

Artculo 391. Respeto a la Dignidad de la Persona. En la ejecucin de las medidas se aplicar el principio
de respeto a la Dignidad Humana. En consecuencia queda proscrita toda forma de ejecucin de medidas que
se realicen:
En condiciones de hacinamiento.
Que atenten contra la vida, la integridad fsica, squica, moral y el desarrollo integral del adolescente.
Que le impongan formas de tratamiento por la fuerza.
Que contemplen sanciones o rgimen de vida de facto.
Que causen sufrimientos.
Que conlleve formas de esclavitud, servidumbre y trabajos forzados.
Que desconozca la personalidad jurdica o la identidad del adolescente.

Artculo 392. Legalidad en la Ejecucin de las Medidas: Las medidas aplicables a los adolescentes se
ejecutarn conforme a los principios consagrados en los tratados sobre derechos humanos ratificados por
Colombia, la Constitucin Poltica, las disposiciones del presente Estatuto y los Cdigos Penal y de
Procedimiento Penal, siempre que no sean incompatibles con las normas aqu previstas y en cuanto no haga
ms gravosa la situacin del adolescente.

Queda proscrita toda forma de ejecucin de las medidas que no estn legalmente reguladas.

Artculo 393. Principio de Igualdad. Es obligacin del Estado garantizar que la ejecucin de las medidas se
realice en condiciones de igualdad para todos los adolescentes que se encuentren en similares condiciones.

Es igualmente obligacin del Estado asistir en forma prioritaria a los adolescentes que se encuentren en
condiciones de desventaja a fin de darles un nivel de vida que haga posible su desarrollo integral y el respeto
a sus derechos fundamentales.

Se prohbe toda forma de discriminacin por razones de edad, sexo, raza origen nacional, familiar, lengua,
religin, opinin poltica o filosfica, forma de vida o cultura, condicin econmica y social o cualquiera otra
condicin.

Artculo 394. Carcter Pedaggico de las Medidas. En la ejecucin de las medidas se tendr en cuenta que
la finalidad fundamental es contribuir a la formacin y al desarrollo integral y adecuado de la personalidad
del adolescente. Es deber de los funcionarios que las ejecutan explicar en todo momento el sentido de las
medidas, la necesidad de su cumplimiento y las responsabilidades que tienen los adolescentes consigo mismos
y con la sociedad.

Artculo 395. Favorabilidad. En la ejecucin de las medidas, la ley favorable prima sobre la restrictiva o
desfavorable, sin excepcin alguna, aun cuando sea posterior.

Artculo 396. Control de Legalidad sobre la Ejecucin de las Medidas. El Control de la legalidad
corresponde al juez que dict la sentencia en primera instancia. Para tal efecto, el funcionario judicial podr
invalidar los actos de las autoridades administrativas, o de los particulares encargados de ejecutarlas, que
atenten contra la legalidad de estas medidas, y ordenar los correctivos necesarios en caso de medidas de
hecho.

Cada 3 meses y en todo caso, cuando lo estime pertinente, el funcionario judicial revisar la ejecucin de la
medida y de los efectos que causa al adolescente, con el fin de valorar su eficacia, sustituirla, suspenderla o
reorientarla si fuere necesario.

La defensora de Familia en desarrollo de su funcin de seguimiento de la medida, podr sugerir al Juez la

suspensin, sustitucin o reorientacin de la medida, cuando lo considere necesario.

314
Artculo 397. Judicialidad de las Medidas. Toda medida ser impuesta, rebajada, suspendida, sustituida o
declarada extinguida por autoridad judicial competente.

Artculo 398. Derecho a no Ser Separado de la Familia. El adolescente tendr derecho a cumplir la medida
en el domicilio de su familia o en el sitio ms prximo a esta.

En los casos en los cuales por excepcin proceda el internamiento preventivo, este se cumplir en el lugar en
donde se adelante el proceso.

Artculo 399. Solicitud de Control de las Medidas: El adolescente, su apoderado, sus padres,
representantes legales, parientes o allegados, la Defensora del Pueblo, el Ministerio Pblico, cualquier otra
autoridad pblica o las organizaciones no gubernamentales reconocidas por el Gobierno, podrn solicitar ante
el funcionario judicial, el control de legalidad en la ejecucin de las medidas a fin de que se anulen los actos
que atentan contra ella o se establezcan los correctivos necesarios en casos de vas de hecho.

Artculo 400. Derecho a la Intimidad. En la ejecucin de las medidas se respetar el derecho a la intimidad.
En consecuencia queda prohibida toda forma de vigilancia permanente y en especial en horas de descanso, de
visita, en momentos dedicados al aseo personal y a las necesidades fisiolgicas.

Igualmente queda prohibida toda forma de control de la correspondencia o comunicacin que no est
ordenada judicialmente.

Artculo 341. Respeto a la Libertad de Conciencia, de Pensamiento, de Expresin de Culto o de

Creencias Religiosas o Culturales. En la ejecucin de las medidas se respetarn la libertad de conciencia, de
pensamiento, de expresin, de culto, de creencias religiosas o culturales, dentro de los lmites que establece el
ejercicio de los derechos de los dems.

En ejercicio de este derecho los adolescentes no sern obligados a asistir a prcticas o ritos diferentes a los de
su culto ni se les prohibir el ejercicio de su credo; tampoco ser manipulado en sus creencias polticas e
ideolgicas, en todo caso se le permitir expresar sus opiniones en defensa de sus intereses y creencias.

Artculo 402. Prohibicin de Medidas Inhumanas, Crueles o Degradantes. Ningn adolescente podr ser
sometido a torturas, malos tratos, penas o medidas crueles, inhumanas, degradantes o que atenten contra su
desarrollo integral o que sean lesivas de su estima e integridad fsica, squica o moral. En consecuencia, las
medidas no podrn conllevar castigos fsicos, privacin de alimentos, aislamiento en espacios cerrados o que
carezcan de luz y de aireacin. Tampoco sern sometidos a trabajos forzados o cualquier otra forma de
servidumbre o explotacin.

Artculo 403. Deber de Asistencia del Estado. Es obligacin del Estado prestar especialmente asistencia a
los Adolescentes privados de libertad, de tal forma que puedan compensar las carencias y desigualdades que
hayan podido sufrir. Para tal efecto, organizar servicios mdicos, odontolgicos, psiquitricos, de asistencia
social, psicolgicos, de educacin, laborales, de recreacin y los dems que se consideren convenientes.

La prestacin de estos servicios puede ser solicitada ante el funcionario judicial que controle la legalidad de
la ejecucin de la medida, en caso de que la administracin del Centro se niegue a prestarlos.

Artculo 404. Libre Desarrollo de la Personalidad. Los adolescentes sometidos a la ejecucin de alguna
medida, tendrn derecho al libre desarrollo de la personalidad, sin ms limitaciones que el ejercicio de los
derechos de los dems.

En ningn caso las normas de convivencia de los centros de internamiento podrn afectar el ejercicio de los
derechos fundamentales, en particular las libertades de conciencia, de pensamiento, de expresin y de religin

315
Artculo 405. Garanta de Libertad. Nadie podr ser molestado en su persona o familia, ni reducido a
prisin o arresto ni a medida restrictiva de la libertad, ni su domicilio registrado sino en virtud de manda
miento escrito de autoridad judicial competente, con las formalidades legales y por motivos previamente
definido en la ley.

Toda persona que estuviere privada de la libertad y que creyere estarlo ilegalmente tiene derecho a invocar
cualquier autoridad judicial, en todo tiempo, por s o por interpuesta persona el habeas corpus, el cual deber
resolverse conforme a la Constitucin y la ley.

Artculo 406. Iniciacin de las Medidas. Las medidas se empezarn a ejecutar una vez en firme la
sentencia que la impone.

La medida impuesta al adolescente se ejecutar aun cuando l haya cumplido los 18 aos durante el proceso,
o de la imposicin de la misma, caso en el cual, se ubicar en sitio especial de los centros de adolescentes.
Con todo, la aplicacin de la medida no se prolongar ms all de la fecha en que cumpla 21 aos.

Artculo 407. Ejecucin de las Medidas y el Proceso Educativo del Adolescente. En todo caso, la
aplicacin de las medidas se orientar por el principio del menor dao posible al adolescente y en especial, no
podrn perturbar su proceso educativo.

Artculo 408. Prohibicin de la Crcel por Deudas: En ningn caso podr haber captura, internamiento,
prisin, arresto o cualquier forma de privacin de la libertad, por deudas u obligaciones puramente civiles.

Captulo Tercero
Control de Legalidad

Artculo 409. Ejecucin de las Medidas. Corresponde al juez penal juvenil o promiscuo de familia
garantizar la legalidad de la ejecucin de las medidas. Para tal efecto tendr las siguientes funciones:
Proferir las providencias necesarias para la ejecucin de las medidas.
Conocer todas las peticiones sobre libertad y ejecucin de las medidas, con posterioridad a la ejecucin de la
sentencia.
Vigilar peridicamente la ejecucin de las medidas, de lo cual dejar informe escrito. Tratndose de medidas
privativas de la libertad, la vigilancia se realizar cada dos meses. Sin embargo, el juez realizar visitas a los
establecimientos de privacin de libertad cuando medie solicitud fundada del adolescente, su defensor, sus
padres, representantes legales o personas de quienes dependan, o cualquier entidad pblica o privada
oficialmente reconocida que tenga como objetivo la proteccin de los nios.
Para efectos de la vigilancia de las medidas no privativas de la libertad, el juez, de oficio o a peticin de parte
o de cualquiera autoridad pblica, podr realizar visitas a la autoridad encargada de ejecutarlas o al
adolescente, dejando constancia de la actuacin y de las recomendaciones que formule.
Reorientar, suspender o sustituir las medidas en los casos autorizados en el presente estatuto.
Anular los actos de las autoridades encargadas de las medidas por violacin del principio de legalidad y
establecer los correctivos necesarios en los casos de vas de hecho.
Revisar las condenas por sanciones disciplinarias impuestas a los adolescentes, en los casos autorizados en el
presente estatuto.
Conceder los permisos y dems subrogados autorizados por la ley con posterioridad a la ejecucin de la
sentencia.
Las dems funciones que los cdigos penal y de procedimiento penal asignen a los jueces de ejecucin de
penas y medidas de seguridad.
Igualmente tendr el control de la legalidad en la ejecucin del internamiento preventivo cuando ella proceda.
Para tal efecto tendr las mismas facultades consagradas en los anteriores literales.

Artculo 410. Aplicacin de las Providencias Interlocutorias. Las Salas de Asuntos Penales juveniles de
los Tribunales Superiores de Distrito Judicial, conocern en la segunda instancia las providencias
interlocutorias proferidas por jueces en virtud de la ejecucin de las medidas.

316
Captulo Cuarto
Ejecucin de la Medida de Privacin Especial de la Libertad

Artculo 411. Fijacin del Establecimiento de Privacin Especial de la Libertad. En firme la sentencia
condenatoria, el juez, fijar el establecimiento en donde se ejecutar esta medida.

Si en el momento de la ejecutoria de la sentencia, el adolescente no se encontrare en internamiento

preventivo, el Juez lo citar para que se haga presente, dentro de los 3 das siguientes, con el fin de dar
cumplimiento a la medida.

Si el adolescente no se presenta en este trmino, el Juez librar orden de captura.

Artculo 412. Traslado de Establecimiento. El Juez autorizar por providencia motivada el traslado del
adolescente a otro establecimiento especial de privacin de libertad en los siguientes casos:
Por cambio de domicilio de la familia.
Por motivos de seguridad del adolescente.
Por solicitud del adolescente, sus padres, representantes legales o el apoderado, para adelantar tratamiento
mdico especializado que no pueda prestarse en la zona.
Para adelantar estudios que el centro no est en capacidad de proveer:

Artculo 413. Alcances de la Privacin de la Libertad. Para efectos de las medidas de aseguramiento y de
las medidas privativas de la libertad, se entiende por privacin de la libertad personal:
La limitacin de la libertad de locomocin. En ningn caso se podrn utilizar prcticas como el encierro en
cuartos restringidos y oscuros, el encadenamiento y prcticas que afecten la salud fsica y mental y la
dignidad de los adolescentes.
Restriccin de las visitas. Tanto a los nios detenidos preventivamente, como los condenados a privacin de
libertad tendrn derecho a recibir visitas ordinarias por lo menos dos veces a la semana.
La limitacin de la libertad de comunicacin. Los detenidos preventivamente y los condenados tendrn
derecho a comunicarse con el mundo exterior todos los das, por cualquier medio legalmente autorizado, en
los horarios establecidos por el centro.
En ningn caso se podr limitar la comunicacin de los adolescentes detenidos o condenados, con las
autoridades judiciales que conozcan del proceso o controlen la legalidad en la ejecucin de las medidas, con
sus apoderados, con sus padres, representantes legales, o personas con quien conviva, con el Defensor de
Familia, con la Procuradura general de la Nacin, con la Defensora del Pueblo, con las autoridades
encargadas de velar por los derechos humanos, las ONG reconocidas por el gobierno y dedicadas a la
proteccin de la infancia y con la prensa.
En todo caso se deber respetar la reserva de las diligencias y el derecho a la intimidad.
La limitacin a la libertad sexual. Los adolescentes detenidos preventivamente y los condenados, tendrn
derecho a una visita ntima de su pareja, con la periodicidad que los reglamentos determinen, siempre que
demuestren ante la autoridad del establecimiento la existencia de un vnculo permanente.
La limitacin de la libertad de desarrollar actividades conforme a su voluntad. Los adolescentes detenidos
preventivamente y los condenados, tendrn derecho al trabajo, al estudio, a la recreacin, a desarrollar
actividades artsticas, culturales, a tiempo libre y al descanso.
La obligacin de participar en los programas de las instituciones de privacin de la libertad, debidamente
aprobados por el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.
El deber de colaborar con las autoridades del centro y los programas pedaggicos que adelante la institucin.

Artculo 414. Ingreso del Adolescente a un Establecimiento Especial de Privacin de la Libertad.

Ningn adolescente podr ingresar a un establecimiento especial de privacin de la libertad en calidad de
detenido preventivamente o condenado, sin orden escrita de autoridad competente.

Al adolescente privado de la libertad se le abrir un expediente individual con sus datos personales, grado de
instruccin, nombre de sus padres, representantes legales o personas con quien conviva, situacin procesal y
la autoridad que conoce el proceso. Los Adolescentes, sus apoderados, sus padres o personas con quienes

317
conviva tendrn derecho a conocer los datos incorporados al expediente y a solicitar las correcciones a que
haya lugar.

Los datos del expediente son reservados y slo podrn acceder a ellos las personas mencionadas en el inciso
anterior, los funcionarios pblicos que en razn de sus cargos tengan acceso a esa informacin y las entidades
privadas reconocidas por el gobierno, y que tengan intereses cientficos, acadmicos o de proteccin de la
infancia y la adolescencia. En todo caso se deber respetar el principio de la intimidad y la reserva de la
informacin.

Los datos del archivo no podrn utilizarse como antecedentes del adolescente. En caso de sentencia
absolutoria o de cumplimiento de las medidas, el adolescente tendr derecho a que se borren sus datos del
archivo.

Artculo 415. Reconocimiento al Ingreso. Los adolescentes que ingresen a un centro de privacin de la
libertad como detenidos preventivamente o condenados, tendrn derecho a que se les realice un
reconocimiento sobre su estado de salud fsica y mental.

Artculo 416. Deber Pedaggico de las Autoridades de los Centros de Privacin de la Libertad. Al
ingresar al centro de privacin de la libertad, la autoridad del establecimiento tiene la obligacin de explicar al
adolescente las razones por las cuales ingresa, sus derechos, deberes y obligaciones, los servicios que se le
ofrecen, el fin de la medida y el reglamento de la institucin.

Pargrafo. Lo establecido en el presente artculo y en el anterior, se consignar en acta que se anexar al

expediente personal del adolescente.

Artculo 417. Sustitucin de las Medidas Privativas de la Libertad: El juez podr sustituir la medida de
privacin especial de la libertad por medida de privacin de libertad en el domicilio, privacin de libertad de
fin de semana o internacin en una casa de jvenes, cuando haya cumplido un tercio de la condena, teniendo
en cuenta la gravedad del delito, el dao al bien jurdico, las circunstancias personales del adolescente, su
integracin al ncleo familiar, al sistema educativo, los daos que se le puedan ocasionar con la ejecucin de
la medida y su comportamiento.

Artculo 418. Ejecucin Condicional. En los casos de delitos leves y de gravedad intermedia, el juez podr
conceder la suspensin condicional de la medida teniendo en cuenta la conducta del adolescente, su
integracin a la familia, al sistema escolar, al trabajo y los daos que la medida le pueda ocasionar.

La medida se suspender por un ao. Si transcurrido este tiempo no ha incurrido en nuevos comportamientos
delictivos, se extinguir la medida. En caso contrario, se revocar la suspensin y se ejecutar la medida.

En los delitos graves la medida de ejecucin condicional, slo proceder cuando obre atenuante que
modifique la medida y cuando la condena impuesta no exceda los tres aos de privacin especial de la
libertad. En este caso, la sentencia condenatoria se suspender por un periodo de prueba de uno (1) a tres (3)
aos.

Artculo 419. Caucin y Obligacin en caso de Suspensin Condicional de la Condena. En todos los
casos de medida de ejecucin condicional, se prestar caucin juratoria avalada por los padres, representantes
legales o personas con quienes conviva el adolescente, la cual garantizar el cumplimiento de las siguientes
obligaciones:
Asistir a un establecimiento educativo
Observar buena conducta social y familiar
Informar todo cambio de residencia o de centro educativo
Abstenerse de cometer nuevas conductas delictivas
Vivir con la familia excepto cuando el funcionario autorice su residencia en otro sitio en atencin a su
influencia nociva para el adolescente

318
Presentarse al despacho judicial cuando se le requiera. Estas presentaciones no podrn perturbar su ciclo
escolar.

Artculo 420. Libertad Condicional y Rebaja de Pena por Trabajo, Estudio y Enseanza. La libertad
condicional y la rebaja de pena por trabajo, estudio y enseanza se concedern conforme a lo regulado en los
Cdigos Penal y de Procedimiento penal.

Artculo 421. Cambio y Suspensin de la Medida no Privativa de la Libertad. El juez podr sustituir una
medida no privativa de libertad de mayor gravedad por otra menos grave, incluso suspenderla cuando
considere que los efectos pedaggicos que se pueden esperar de ella ya se han producido.

Artculo 422. Libertad de una Persona Menor de 18 aos: Cuando una persona menor de 18 aos deba ser
puesta en libertad por cualquier motivo, el funcionario judicial comunicar a sus padres o a la persona a cuyo
cargo se encuentre, para que la reciban en el momento de su liberacin.

Cuando sus padres o personas a cuyo cargo se encuentren no se hicieren presentes en el momento de la
liberacin, sta se har con la intervencin del defensor de familia quien le brindar las medidas de proteccin
necesarias.

Por ningn motivo, la ausencia de los padres o de los representantes legales o de la entidad encargada de
coordinar las medidas podr retrasar la liberacin del adolescente.

Artculo 423. Asistencia despus de la Liberacin. La entidad encargada de coordinar las medidas para
adolescentes est en la obligacin de prestarle asistencia cuando recobre su libertad, siempre y cuando la
acepte voluntariamente. Esta asistencia comprender entre otras las siguientes acciones:
Alojamiento, vestuario y comida para los primeros das despus de la liberacin.
Ayuda para obtener documentos de identidad.
Ayuda para obtener un cupo en establecimiento educativo, si el adolescente desea continuar con sus estudios
o no ha cumplido su ciclo educativo obligatorio de acuerdo a la ley.
Orientacin social y profesional.
Ayuda para obtener trabajo.
Capacitacin laboral.
Asistencia a la familia
Asistencia psicolgica.

Artculo 424. Obligacin Institucional de Ofrecer Programas y Servicios. Las medidas privativas de
libertad, incluida el internamiento preventivo, conllevan para la institucin la obligacin de desarrollar
programas laborales, de recreacin, de capacitacin, asistencia psicolgica, familiar y de control de la
drogadiccin y de las enfermedades de transmisin sexual.

La participacin del adolescente interno, en estos programas, ser voluntaria y su decisin de no participar en
ellos, no acarrear sancin alguna.

Artculo 425. Permisos. El juez podr conceder permisos para salir de la institucin al adolescente que haya
descontado la tercera parte de la medida privativa de la libertad y haya observado buena conducta, siempre
que los padres, representantes legales o personas con quienes conviva, avalen el compromiso de cumplir las
obligaciones que se le impongan. Estos permisos no podrn exceder las 72 horas, ni concederse ms de dos
veces al mes.

Artculo 426. Permisos Extraordinarios. El funcionario judicial podr conceder permisos extraordinarios
hasta 72 horas al adolescente detenido preventivamente o condenado a privacin de libertad, en los siguientes
casos:
Por muerte o enfermedad grave de los padres, hermanos, ascendientes o descendientes, representantes legales
o personas con quienes conviva.
Necesidad de someterse a tratamiento mdico especializado.

319
En los casos de calamidad domstica o emergencias graves de cualquiera de los miembros de la familia.

Captulo Quinto
Rgimen de los Establecimientos Privativos de la Libertad

Artculo 427. Personal de los Centros de Privacin de la Libertad. Los establecimientos de ejecucin de
las medidas privativas de la libertad tendrn como mnimo el siguiente personal:
Un director (a).
Un asesor (a) jurdico.
Un asesor (a) Administrativo
Un medico (a)
Una enfermera (o)
Un psiclogo (a)
Un trabajador (a) social
Un pedagogo (a) por cada 30 adolescentes
Personal de servicios generales

Artculo 428. Calidades para formar parte del equipo de ejecucin de las medidas. Para desempear
cualquier funcin en el equipo de ejecucin de las medidas aplicables a los adolescentes condenados
penalmente es necesario acreditar formacin en psicologa juvenil, proteccin a la infancia, normas y criterios
internacionales sobre derechos humanos y/o derechos de las nias y de los nios.

Artculo 429. Obligacin del Personal en los Centros de Privacin de la Libertad. El personal de los
centros de privacin de la libertad, en el desempeo de sus funciones, deber respetar y proteger la vida y la
integridad personal, la dignidad, la intimidad, los dems derechos fundamentales de los adolescentes y
procurar su desarrollo integral.

Artculo 430. Obligaciones Especiales del Director del Centro. El Director del Centro de privacin de
Libertad coordinar con la Secretara de Salud, en forma permanente, jornadas de salud y odontolgicas,
programas de vacunacin, fumigacin y prevencin de enfermedades y saneamiento ambiental. Estas jornadas
comprendern campaas de tratamiento.

Es igualmente, obligacin especial del Director del Centro, afiliar a los adolescentes privados de la libertad
gestionar el registro civil de nacimiento y afiliarlos a un sistema de seguridad social, cuando no los tuvieren.

Artculo 431. Prohibiciones al Personal de los Centros de Privacin de la Libertad.

Bajo ningn pretexto o circunstancia, ningn miembro del personal podr infligir, instigar o tolerar actos de
tortura, tratos inhumanos o degradantes, imponer castigo o medida disciplinaria severa, cruel, inhumana,
degradante o de facto.
En ninguna circunstancia, los miembros del personal podrn establecer diferencias entre los adolescentes por
razones de raza, sexo, lengua, creencias, polticas, culturales, religiones, condiciones social o econmica o de
cualquiera otra ndole.
Es prohibido a los miembros del personal traficar con las necesidades de los adolescentes o de su familia.
Es prohibido a los miembros del personal desarrollar cualquier forma de explotacin de los adolescentes.

Artculo 432. Administracin de Establecimientos de Privacin de Libertad por Particulares. En los

casos en que los particulares asuman la administracin de establecimientos de privacin de libertad para
adolescentes stos tendrn como mnimo el personal especializado exigido para los establecimientos oficiales
de privacin de libertad.

Artculo 433. Diseo y Estructura de los Establecimientos de Privacin de la Libertad. Para la

destinacin, diseo y estructura de los inmuebles destinados a albergar adolescentes privados de libertad, se
tendrn en cuenta entre otros aspectos, los siguientes:

320
La ubicacin ser en sitios que no impliquen riesgo para la vida, la salud e integridad de los adolescentes y
que no estn alejados de la zona urbana. Igualmente las construcciones garantizarn una adecuada aireacin,
iluminacin natural, sistema de evacuacin en casos de emergencia y condiciones de temperatura adecuada al
clima.
Deber contar con espacios adecuados para estudio, recreacin, utilizacin del tiempo libre, trabajo, visitas
familiares y conyugales, comedores y para la realizacin de las actividades indispensables para su desarrollo
integral.
Las duchas y los servicios sanitarios sern diseados y mantenidos de tal forma que respeten la dignidad e
intimidad de los adolescentes. Su nmero ser proporcional a la poblacin interna de tal forma que garantice
una adecuada prestacin del servicio.
Los dormitorios estarn distribuidos de tal forma que garanticen el descanso nocturno y un mnimo de
privacidad. En todo caso, se dispondr de camas individuales.
En ningn caso se permitir alojar en los dormitorios, un nmero mayor de personas para el cual se ha
diseado.
La vigilancia y seguridad de los dormitorios sern ejercidos de tal forma que no perturben el descanso
nocturno y la privacidad.

Artculo 434. Vigilancia del Establecimiento. La vigilancia interna de los establecimientos de privacin de
la libertad, corresponde al ICBF, salvo en los establecimientos privados en los cuales la vigilancia la ejercer
las autoridades del Centro.

Est prohibido al personal administrativo y de vigilancia portar armas al interior del establecimiento.

La vigilancia externa corresponde a la Polica Nacional.

Artculo 435. Ingreso de la Fuerza Pblica a los Establecimientos Especiales de Privacin de la

Libertad de los Adolescentes. La fuerza pblica slo ingresar a los establecimientos de privacin de
libertad de los adolescentes, previa solicitud escrita del director del establecimiento, cuando exista alteracin
del orden interno no controlable por el personal administrativo.

El ingreso de la fuerza pblica se har bajo la vigilancia de un representante del Ministerio Publico y la
Defensora del Pueblo y slo permanecer en el establecimiento, el tiempo estrictamente necesario para
restablecer el orden.

El director del centro no autorizar el ingreso de la fuerza pblica mientras alguna de las autoridades
mencionadas en el inciso anterior no se haga presente. As mismo, deber levantar acta de lo actuado y rendir
informe escrito al ICBF, sealando los motivos que la generaron y las actividades desarrolladas.

Captulo Sexto
Rgimen Disciplinario

Artculo 436. Rgimen Disciplinario. En el rgimen disciplinario de las instituciones encargadas de la

ejecucin de las medidas privativas de libertad se respetarn plenamente los derechos y garantas
fundamentales, en especial la legalidad de las conductas sancionables, de las sanciones, de su ejecucin, el
derecho de defensa, el debido proceso y la segunda instancia.

En todo caso las medidas disciplinarias tendrn un carcter pedaggico.

Cada institucin tendr reglamento interno que debe ser aprobado por el Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar.

Artculo 437. Derecho del Adolescente a Conocer el Rgimen Interno. El adolescente tendr derecho
desde el momento de su ingreso, a conocer el rgimen interno del establecimiento y a que le expliquen el
contenido del presente libro.

321
Artculo 438. Faltas Disciplinarias. Las faltas disciplinarias pueden ser leves y graves.

Son faltas leves:

Descuido en aseo personal o en el dormitorio, previo requerimiento de la autoridad del establecimiento,
formulado por escrito.
Violacin del silencio nocturno, mediante gritos o ruidos que perturben la armona y el descanso de los otros
adolescentes.
Causar por culpa grave, dao a los objetos o instrumentos de enseanza, estudio o trabajo o a los bienes de la
institucin o de sus compaeros:
Irrespetar o desobedecer las rdenes de las autoridades del establecimiento previo llamado de atencin por
escrito.
Demorar sin causa justificada la entrega de objetos o herramientas confiadas a su cuidado.
Sabotear el curso normal de las actividades colectivas organizadas por el personal del centro.
Incumplir por ms de tres veces en el mes los horarios y condiciones establecidas para las actividades
realizadas en el centro.
Alterar el orden del establecimiento.
Realizar transacciones econmicas no autorizadas.
Obligar a otro adolescente privado de la libertad a realizar a nombre de otro, tareas o actividades propias de la
rutina de la institucin.
No asistir por ms de dos ocasiones en el mes a los programas que est tomando, o retirarse de ellos.
Violar la correspondencia ajena.

Son faltas graves:

Daar o destruir con intencin los bienes de la institucin o de otro adolescente privado de la libertad.
Agredir verbalmente, por escrito, o mediante vas de hecho, a los dems adolescentes privados de la libertad,
a los visitantes o a los funcionarios del establecimiento.
Someter a relaciones de explotacin econmica, fsica, sexual o laboral a otros adolescentes privados de la
libertad.
Consumir alcohol o drogas prohibidas.
Introducir, poseer, elaborar, suministrar o comerciar con alcohol o con drogas prohibidas.
Introducir poseer, elaborar, suministrar, comerciar o utilizar objetos punzantes o cortantes, armas blancas, de
fuego o explosivos.
Apoderarse ilegtimamente de los bienes de los otros adolescentes privados de la libertad, de los visitantes o
de las autoridades.
Atentar contra la vida o integridad fsica de las personas.
Ejercer violencia fsica o sexual contra otras personas.
Retener por la fuerza a otras personas.
Adulterar alimentos o medicamentos de manera que ponga en peligro la salud de otras personas.
Favorecer la evasin de otro adolescente o fugarse del centro.

Artculo 439. De las Sanciones Disciplinarias. Las faltas leves darn lugar a una de las siguientes sanciones:
Amonestacin.
Suspensin del derecho a ver televisin o escuchar radio hasta por quince das.
Suspensin del tiempo libre hasta por ocho das.
Restriccin de las llamadas telefnicas hasta por dos semanas. Sin embargo, el adolescente tendr derecho
mnimo a dos llamadas telefnicas en la semana.
Privacin de las horas de recreo hasta por ocho das.

Las faltas graves darn lugar a las siguientes sanciones disciplinarias:

Suspensin de los permisos de salida hasta por dos meses.
Suspensin del tiempo libre hasta por dos meses.
Restriccin de las llamadas telefnicas hasta por dos meses. Sin embargo, tendr derecho a mnimo dos
llamadas a la semana.
Restriccin de los derechos a ver televisin o escuchar radio hasta por dos meses.

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Privacin de las horas de recreo hasta por dos meses.
Trabajos a favor del establecimiento hasta por treinta das.

Artculo 440. Prohibiciones Especiales En ningn caso el adolescente ser sometido a:

Aislamiento celular.
Cualquier forma de incomunicacin.
Privacin de alimentos o bebidas.
Privacin del descanso nocturno.
Imposicin de sanciones no previstas en el presente estatuto.
Castigos fsicos.

Artculo 441. Competencia en los Procesos Disciplinarios: la competencia para instruir el proceso
disciplinario y para imponer las medidas por faltas leves, la tendr el jefe de la oficina jurdica del
establecimiento.

En las faltas graves, el jefe de la oficina jurdica adelantar la investigacin, pero la decisin de fondo la
tomar el Director del establecimiento.

El Director del establecimiento conocer en segunda instancia de los procesos por faltas leves. Los jefes de
Oficinas Departamentales, para Adolescentes en Conflicto con la ley penal, del ICBF, conocern de las
apelaciones en los procesos por faltas graves.

Artculo 442. Revisin de la Sancin Disciplinaria. Las sanciones disciplinarias por faltas graves, sern
susceptibles de accin de revisin ante el funcionario judicial que controle la legalidad en la ejecucin de las
medidas aplicables a los adolescentes.

La accin de revisin proceder por violaciones al principio de legalidad al derecho de defensa, al debido
proceso y por ausencia de la prueba que de la certeza para la condena y por violacin a los derechos
fundamentales.

Artculo 443. Ejecucin de Sanciones Disciplinarias. Las sanciones disciplinarias no se ejecutarn mientras
no se encuentre en firme la actuacin administrativa. Sin embargo, pueden ser suspendidas provisionalmente
por el funcionario judicial que conozca de la revisin, de oficio o a peticin de parte, cuando aparezca prueba
de la violacin del principio de legalidad, del derecho a la defensa, del debido proceso o de la ausencia de la
prueba que d la certeza para condenar y por violacin de los derechos fundamentales.

Artculo 444. Proceso Disciplinario. El proceso disciplinario se tramitar a travs de las siguientes etapas:

Audiencia de Apertura del Proceso y Formulacin de Cargos. Recibido el informe o la denuncia, sobre los
hechos que pueden constituir falta disciplinaria, el director del establecimiento citar a audiencia para abrir el
proceso y formular los cargos. La formulacin de cargos contendr:
La identificacin del adolescente.
Una relacin detallada de los hechos.
La calificacin jurdica de los hechos, indicando en forma clara y precisa la falta disciplinaria, su calificacin
como leve o grave, y las sanciones que se pueden imponer.
La autoridad competente para fallar el proceso disciplinario.
La advertencia al adolescente que tiene 10 das para hacer los descargos y sealamiento de fecha y hora para
audiencias de pruebas.
La advertencia al adolescente que tiene derecho a nombrar un defensor y estar asistido por sus padres, sus
representantes legales o por las personas con quien conviva. Si el adolescente por s mismo, o por intermedio
de sus padres o sus representantes o de las personas con quienes conviva, no nombra un defensor, se le
designar uno de oficio.

323
Audiencia de Pruebas. Si el adolescente desea rendir descargos personalmente se le dar el uso de la palabra
y luego lo har su apoderado. A continuacin el funcionario decretar y practicar las pruebas que le soliciten
y las que considere pertinentes.

Practicadas las pruebas el funcionario instructor dar traslado a las partes para alegar, en audiencia y fijar
fecha y hora para la audiencia de alegatos de conclusin

Audiencia de Alegatos de Conclusin. Escuchadas las partes el Director tomar la decisin y la notificar a
las partes en estrados.

Artculo 445. Notificacin de las Providencias. Las providencias que se dicten dentro del proceso
disciplinario sern notificadas por estrados.

Artculo 446. Recursos. En el proceso disciplinario proceden los recursos de reposicin y de apelacin.

La reposicin procede contra las resoluciones motivadas, excepto la sentencia.

Las resoluciones de trmite no son susceptibles de ningn recurso.

El recurso de apelacin procede contra las providencias que nieguen pruebas y contra la decisin de fondo.

Los recursos deben interponerse dentro de la audiencia o dentro de los 3 das siguientes a su realizacin.

Cuando los recursos de apelacin o reposicin sean interpuestos por el adolescente no requieren ser
sustentados.

Artculo 447. Normas Aplicables a los Procesos Disciplinarios. En los procesos disciplinarios tambin se
aplicarn los principios del derecho penal, parte general y las normas del proceso penal en cuanto no sean
incompatibles con los principios consagrados en este estatuto.

Artculo 448. Prohibicin de Antecedentes Las sanciones disciplinarias no podrn tomarse como
antecedentes para ningn efecto legal.

Captulo Sptimo
Ejecucin de otras medidas privativas de Libertad

Seccin Primera
Privacin de Libertad de Fin de Semana

Artculo 449. Ejecucin de la Medida de Privacin de Libertad de Fin de Semana. En la providencia

que ordene la sustitucin de la medida de privacin especial de la libertad por privacin de libertad de fin de
semana, el funcionario judicial determinar la institucin en que se ha de cumplir la medida.

En firme la providencia que ordena la sustitucin de la medida, el funcionario judicial citar al adolescente, a
su apoderado, a los padres, representantes legales o personas con quienes conviva y al ICBF, y en audiencia
le informar sobre las obligaciones y sentar la diligencia de compromiso.

Una vez suscrita el acta de compromiso, el funcionario judicial ordenar la remisin del adolescente al
establecimiento de privacin de libertad de fin de semana determinado, junto con copias de la sentencia, de la
providencia que orden la sustitucin y del acta de la audiencia.

Artculo 450. Ingreso del Adolescente al Establecimiento de Privacin de la Libertad de Fin de Semana.
Para el ingreso del adolescente al establecimiento de privacin de libertad de fin de semana, se tendr en

324
cuenta los artculos 412, 413 y 414 del presente estatuto. El Examen mdico slo se practicar en el primer
ingreso o cuando el personal del centro lo considere necesario.

El ingreso del adolescente al establecimiento se realzar entre las 6:00 y las 8:00 a.m. de los das sbados, y
las salidas entre las 14:00 y las 16:00 horas del da domingo. Si el adolescente demuestra que asiste a un
centro educativo cuya jornada se extienda al da sbado en las horas de la maana, su ingreso podr ser
autorizado por el juez, a las 15:00 horas del da sbado.

Se entender por retardo el ingreso injustificado, por fuera de los horarios establecidos.

Ms de tres (3) retardos en el mes constituyen incumplimiento de la medida.

Artculo 451. Programas durante la Privacin de la Libertad de Fin de Semana. El ICBF coordinar con
los establecimientos, los programas que desarrollarn los adolescentes durante la privacin de libertad de fin
de semana, de tal forma que de prioridad a actividades de formacin en valores y pedagoga de la
convivencia, de la resolucin de conflictos, desarrollo de habilidades artsticas, deportivas e informticas
entre otras.

Artculo 452. Rgimen para los Establecimientos de Privacin de Libertad de Fin de Semana. Los
establecimientos de privacin de libertad de fin de semana se regirn por las reglas generales para la privacin
de la libertad en cuanto no sean incompatibles con la naturaleza de esta medida.

Artculo 453. Visitas del Funcionario Judicial a los Establecimientos de Privacin de Libertad de Fin de
Semana. Sin perjuicios de la labor de vigilancia que adelante el ICBF, sobre los establecimientos de
privacin de libertad de fin de semana, el funcionario judicial, de oficio o a peticin de parte o de cualquier
autoridad pblica, visitar el establecimiento de privacin de libertad de fin de semana, verificar la legalidad
de la ejecucin de la medida y el desarrollo de los programas.

Artculo 454. Obligacin de Rendir Informes. El ICBF y las personas encargadas de la administracin de
los establecimientos de privacin de libertad de fin de semana rendirn informes mensuales al juez, o cada
vez que ste lo solicite.

Artculo 455. Terminacin de la Medida de Privacin de Libertad de Fin de Semana: Una vez cumplido
el trmino de la medida, el ICBF rendir un informe final al juez, quien proceder a declararla extinguida y
ordenar la libertad definitiva del adolescente.

Seccin Segunda
Internamiento Nocturno en casa de Jvenes

Artculo 456. Ejecucin del Internamiento Nocturno en Casa de Jvenes. Para efectos de la ejecucin de
la privacin nocturna de la libertad, una vez ejecutoriada la providencia que ordena sustituir la medida de
privacin especial de libertad, se aplicarn las normas previstas para la privacin de libertad de fin de semana,
en cuanto no resulten incompatibles con la naturaleza de esta medida.

Seccin tercera
Privacin de la Libertad en el Domicilio

Artculo 457. Ejecucin de la Medida Privacin de la Libertad en el Domicilio. Ejecutoriada la sentencia

el Juez citar al adolescente, a su apoderado, a sus padres, representantes legales o a las personas con quienes
conviva y al ICBF, para que, en audiencia, se aporten las pruebas sobre los estudios o trabajo que el
adolescente adelante o pretenda adelantar, se registre la direccin y telfono de la residencia donde se ha de
ejecutar la medida y se advierta sobre las obligaciones, las consecuencias del incumplimiento, la labor de
vigilancia que en adelante desarrollar el ICBF y se suscriba la diligencia de compromiso por parte del
adolescente y sus padres, representantes legales o personas con quienes conviva.

325
Artculo 458. Autorizacin para Estudio o Trabajo. El juez, previa comprobacin de la idoneidad del
establecimiento educativo al que asiste o en donde pretenda estudiar el adolescente, dar la autorizacin para
estudio. Igualmente acreditada la conveniencia de la labor que desarrolla o pretende realizar el adolescente
dar el permiso para trabajar.

En caso de que el funcionario judicial encuentre que el establecimiento educativo no es conveniente para el
adolescente, informar al ICBF y a la secretara de Educacin Municipal o Distrital, para que le asignen un
cupo en un establecimiento educativo adecuado.

Artculo 459. Obligaciones del Adolescente Sometido a Privacin de la Libertad en el Domicilio. Son
obligaciones del adolescente sometido a privacin de la libertad en el domicilio:
Permanecer en el sitio de residencia indicada, excepto para adelantar las labores de estudio o trabajo
autorizadas por el juez o para la asistencia a diligencias judiciales.
Asistir cumplidamente al estudio o trabajo en caso de haber sido autorizadas estas actividades.
Observar buena conducta en el estudio, trabajo y en el sitio de residencia.
Abstenerse de consumir drogas prohibidas o bebidas embriagantes.
Informar previamente todo cambio de direccin de la residencia, del sitio de estudio o trabajo. Todo cambio
de establecimiento educativo o de sitio de trabajo requiere autorizacin del juez.
Colaborar con la vigilancia y la labor pedaggica y de servicios a cargo del ICBF.
Asistir cumplidamente a las citaciones que le haga el funcionario judicial.

Artculo 460. Control de la Medida de Privacin de la Libertad en el Domicilio. El ICBF controlar el

cumplimiento de la medida de privacin de la libertad en el domicilio. Para tal efecto, adelantar las
siguientes actividades:
Realizar peridicamente sin previo aviso, visitas al domicilio del adolescente.
Visitar peridicamente sin previo aviso el establecimiento educativo o el sitio de trabajo donde el adolescente
realiza labores y solicitar a los directivos informes sobre sus actividades y comportamiento.
De todo lo anterior informar peridicamente al Juez.
Desarrollar programas pedaggicos y de convivencia para el adolescente y su familia.
Hacer sugerencias al juez sobre el sitio de trabajo o estudio y sobre los efectos de la medida en el adolescente.

Artculo 461. Obligaciones para la Persona que Presta la Caucin Juratoria. La persona que presta la
caucin juratoria tendr las siguientes obligaciones:
Vigilar el cumplimiento de las obligaciones por parte del adolescente
Acompaar al adolescente a las citaciones del Juez.
Colaborar con los funcionarios del ICBF que vigilen el cumplimiento de la medida y que adelanten los
programas pedaggicos.
Participar con el adolescente en los programas que desarrolle el ICBF.
Asistir a las reuniones de padres de familia o acudientes que seale el centro educativo a donde asiste el
adolescente,

Artculo 462. Incumplimiento de la Medida de Privacin de la Libertad en el Domicilio. Constituyen

incumplimiento de la medida de privacin de la libertad en el domicilio:
La ausencia injustificada en ms de tres (3) ocasiones del sitio de residencia del centro educativo o del lugar
de trabajo.
La comisin de nuevos delitos
El consumo habitual de drogas prohibidas o bebidas embriagantes
La insistencia injustificada a las citaciones judiciales en ms de dos oportunidades.
El cambio de sitio de residencia, estudio o de trabajo sin previa informacin al funcionario judicial.

Artculo 463. Consecuencias del Incumplimiento. En caso de incumplimiento, el juez citar a las partes, las
escuchar en audiencia, previa lectura del informe de ICBF. Mediante providencia motivada, decidir lo
pertinente. En caso de confirmarse el incumplimiento sustituir la medida por privacin especial de la
libertad, e impondr quien suscribi la diligencia de compromiso, una multa de diez (10) a doscientos (200)
salarios mnimos legales mensuales vigentes.

326
Captulo Octavo
Ejecucin de las Medidas No Privativas de la Libertad

Seccin Primera
Amonestacin

Artculo 464. Ejecucin de la Amonestacin. En firme la sentencia condenatoria el Juez citar al

adolescente, a su apoderado, a sus padres, representante legal o personas con quienes conviva, para audiencia
de ejecucin de la amonestacin.

En caso de condena al pago de perjuicios, el funcionario judicial exhortar al adolescente y a sus padres a su
pago en los trminos de la sentencia.

Artculo 465. Amonestacin Extensiva a los Padres, Representantes Regales o personas con quienes
Conviva el Adolescente. En caso de hacerse extensiva a los padres, representantes legales o personas con
quienes conviva el adolescente, se dejar expresa constancia de tal circunstancia, advirtindoles que en el caso
de nuevos incumplimientos de sus obligaciones, el juez les impondr multa de diez (10) a doscientos (200)
salarios mnimos mensuales legales vigentes. De la diligencia se levantar un acta que suscribirn quienes
intervengan.

Seccin Segunda
Libertad Vigilada

Artculo 466. Ejecucin de la Medida de Libertad Vigilada. En firme la sentencia que fija la medida, el
Juez remitir copia de la sentencia condenatoria al ICBF para que proceda a su ejecucin.

Recibida la sentencia, el funcionario correspondiente proceder a citar al adolescente, a su apoderado, a sus

padres, representantes legales o personas con quienes conviva a una audiencia. En ella levantar un
expediente que contenga la sentencia condenatoria, los datos relativos al adolescente, a sus padres,
representantes legales o personas con quienes conviva, el lugar de residencia y de trabajo si lo tuviere, y el
establecimiento educativo al que asiste.

Igualmente consignar las fechas de presentacin ante el ICBF y la periodicidad con la cual el adolescente
informar sobre las actividades que desarrolle. Si no estuviere vinculado a un establecimiento educativo, el
ICBF apoyar o gestionar segn el caso, la vinculacin efectiva a un establecimiento educativo. En los
centros educativos oficiales es obligacin recibir al adolescente.

El ICBF, realizar el seguimiento, la evolucin y rendimiento acadmico del adolescente y eventualmente

realizar visitas a su hogar. De todo lo anterior levantar acta que suscribirn las personas que atiendan al
funcionario.

En el evento en que el adolescente adelante o desee realizar actividades laborales, el ICBF llevar a cabo las
gestiones indispensables para conseguirle un trabajo apropiado y har el seguimiento de la labor adelantada
por el adolescente.

As mismo, el ICBF rendir al juez informes trimestrales sobre el desarrollo de la medida o cuando ste lo
solicite.

Artculo 467. Ejecucin de la Medida de Libertad Vigilada por Entidad Particular. Cuando la ejecucin
de la medida sea contratada por el ICBF con una entidad particular, sta quedar sujeta mnimo a las mismas
obligaciones sealadas para el ICBF.

327
 Artculo 468. Obligaciones del Adolescente Condenado a Libertad Vigilada. Son obligaciones del
adolescente condenado a esta medida, las siguientes:
Colaborar con los programas pedaggicos que ofrezca el ICBF, o las Entidades contratadas para tal efecto.
Asistir regularmente al centro educativo o al lugar de trabajo.
Abstenerse de consumir habitualmente bebidas alcohlicas o drogas prohibidas.
Vivir con sus padres, representantes legales o personas con quienes lo tengan bajo su cuidado.
Cumplir las citaciones que le haga el ICBF o las entidades contratadas para la ejecucin de la medida o el
Juez.
Abstenerse de consumir drogas prohibidas y de concurrir a sitios donde expendan bebidas alcohlicas.
Informar todo cambio de residencia o de centro educativo o laboral.

Artculo 469. Obligaciones del ICBF. Para la ejecucin de esta medida el ICBF tendr las siguientes
obligaciones:
Ofrecer programas pedaggicos para el adolescente y su familia.
Visitar peridicamente en centro educativo, el lugar de trabajo y la residencia del adolescente.
Informar al juez sobre el desarrollo de la medida y los efectos que ha causado en el adolescente y hacer las
sugerencias pertinentes.
Ejercer la vigilancia y el control de las entidades particulares que contrate para la ejecucin de la medida.
Solicitar los servicios asistenciales que requiera el adolescente.

Artculo 470. Incumplimiento de la Libertad Vigilada. En caso de incumplimiento injustificado, en ms de

dos oportunidades, de las obligaciones que conlleva la libertad vigilada, se impondr una multa de uno (1) a
cien (100) salarios mnimos mensuales legales vigentes, que se impondr al adolescente, a sus padres,
representantes legales o personas con quienes conviva.

Artculo 471. Extincin de la Medida de Libertad Vigilada. Vencido el trmino de la libertad vigilada, el
ICBF rendir informe al Juez. Si ste lo encuentra ajustado a la sentencia, declarar cumplida la medida y a
partir de ese momento, el ICBF no podr adelantar labores de vigilancia de ninguna ndole sobre el
adolescente.

Seccin Tercera
Prestacin de servicios a la comunidad

Artculo 472. Ejecucin de la Medida de Prestacin de Servicios a la Comunidad. En firme la sentencia

que fija la medida, el juez remitir copia al ICBF y a la Alcalda Municipal de la localidad para su ejecucin.

El ICBF coordinar con las autoridades municipales las condiciones en que el adolescente desarrollar la
actividad.

Establecido lo anterior, se citar al adolescente, a su apoderado, sus padres, representantes legales o personas
con quienes conviva, para indicarles la labor, el lugar, el horario y las dems condiciones en que se
desarrollar la actividad. En esta audiencia, el adolescente, asistido por su apoderado manifestar si acepta la
labor que se le ha sealado. En caso contrario, podr proponer actividades alternativas. Se preferirn los
programas o servicios cercanos a la residencia del adolescente o al establecimiento educativo donde se
encuentre vinculado. El ICBF informar lo actuado al Juez.

Si no hubiere acuerdo sobre la actividad que debe realizar el adolescente, se informar al juez para que
sustituya la medida.

El ICBF har seguimiento de la labor realizada y prestar la asistencia que el adolescente requiera para el
desarrollo de la medida.

El juez har el seguimiento peridico a la ejecucin de la medida. Para ello podr realizar visitas o solicitar
informes al encargado del establecimiento o programa de prestacin de servicios a la comunidad.

328
Artculo 473. Incumplimiento de la Medida. En caso de incumplimiento de la medida, el Juez la sustituir
por libertad vigilada y multa, previo descuento del tiempo cumplido.

Artculo 474. Extincin de la Medida. Una vez cumplido el trmino de la medida, el ICBF informar al
Juez, quien verificar esta circunstancia y la declarar extinguida.

Seccin cuarta
Obligacin de Asistir a un Centro Educativo

Artculo 475. Ejecucin de la Obligacin de Asistir a un Centro Educativo. En firme la sentencia que
determina la obligacin de asistir a un centro educativo, el Juez citar al adolescente, a su apoderado, a sus
padres, representantes legales o personas con quienes conviva, al ICBF y a un delegado de la Secretara de
Educacin Municipal o Distrital, a una audiencia con el fin de determinar el establecimiento educativo a
donde debe asistir el adolescente y suscribir acta de compromiso.

Se preferir el establecimiento educativo en el cual el adolescente adelanta labores acadmicas. Si esto no

fuere posible, la Secretara de Educacin est obligada a otorgar un cupo en el establecimiento oficial ms
cercano a su residencia.

Para determinar la modalidad de la educacin se tendr en cuenta la opinin del adolescente.

Cuando a juicio del juez, la familia del adolescente no pudiere sufragar los costos de la educacin, podr
determinar que stos sean asumidos por la Secretara de Educacin Municipal.

Artculo 476. Obligaciones de Recibir al Adolescente en los Establecimientos Oficiales. La Direccin del
establecimiento estar obligada a recibir al adolescente y a guardar reserva de su situacin personal, de
manera que no genere discriminacin o sealamiento alguno por parte de maestros, alumnos o padres de
familia. Igualmente estar obligado a rendir informes peridicos sobre su desenvolvimiento y rendimiento
acadmico al ICBF.

El ICBF establecer un plan de control y seguimiento de la evolucin, rendimiento y asistencia del

adolescente y prestar el apoyo necesario durante la ejecucin.

Artculo 477. Incumplimiento de la Medida. El incumplimiento de la medida dar lugar a la sustitucin por
la libertad vigilada y multa de uno (1) a cien (100) salarios mnimos mensuales legales vigentes, a la persona
que suscribi el acta de compromiso. El Juez impondr la multa mediante providencia motivada, susceptible
de los recursos ordinarios, y previo traslado al garante.

Artculo 478. Extincin de la Medida. Cumplido el trmino de duracin de la medida, el ICBF rendir
informe final al juez, quien por providencia motivada declarar extinguida la medida.

La vigilancia del ICBF terminar con el informe de que trata el inciso anterior y a partir de l no podr ejercer
nuevos controles sobre el adolescente.

Seccin Quinta
Reglas de Conducta

Artculo 479. Ejecucin de Reglas de Conducta. En firme la sentencia que determina la regla de conducta,
el Juez citar al adolescente, a su apoderado, a sus padres, representantes legales o personas con quienes
conviva y al ICBF, a una audiencia en la cual determinar la forma como se cumplirn las obligaciones o
prohibiciones que se le impongan al adolescente de conformidad con lo previsto en el artculo 376 de esta
ley.

329
Para efectos de la prohibicin de frecuentar determinados lugares o de tratar con determinadas personas, el
Juez y el ICBF solicitarn la colaboracin de los padres, representantes legales y personas con quienes
conviva, la vigilancia y ejecucin de la prohibicin.

El ICBF coordinar con las entidades oficiales o particulares especializadas, el desarrollo de programa de
formacin laboral, sexual, vial, cultural, conservacin del medio ambiente, prevencin de la drogadiccin, de
orientacin o terapia familiar y asistencia psicolgica.

Es obligacin del ICBF hacer un seguimiento minucioso de los programas antes descritos al menos cada dos
meses sobre el desarrollo de los mismos.

Artculo 480. Obligaciones de las Entidades Contratadas para la Ejecucin de los Programas Relativos
a las Reglas de Conducta: Las entidades oficiales o privadas contratadas por el ICBF para el desarrollo de
estos programas, estn en la obligacin de rendir informes peridicos al Juez y al ICBF, cada vez que estos lo
soliciten. Igualmente estn obligados a permitirles el acceso a los expedientes del adolescente.

Artculo 481. Incumplimiento de la Medida. El incumplimiento de la medida dar lugar a la sustitucin por
libertad vigilada, y a una multa de uno a cien salarios mnimos mensuales legales vigentes, a la persona que
firm el acta de compromiso. El Juez impondr la multa mediante providencia motivada, susceptible de los
recursos, previo traslado al garante.

Artculo 482. Extincin de la Medida. Cumplido el trmino de la medida el ICBF enviar el informe final al
Juez, quien, proceder a declararla extinguida mediante providencia motivada.

El ICBF y las entidades particulares que desarrollan los programas, una vez declarada extinguida la medida,
no podrn continuar adelantando labores de control sobre el adolescente.

LIBRO V
POLITICAS PBLICAS DE INFANCIA, ADOLESCENCIA Y FAMILIA

TITULO I
DEFINICIONES GENERALES

Captulo nico
Objetivos y Principios Rectores de las Polticas Pblicas

Artculo 483. Definicin de Polticas Pblicas de Infancia, Adolescencia y Familia. Para los efectos de
esta ley se entiende por Polticas Pblicas de Infancia, Adolescencia y Familia el conjunto de programas,
proyectos, estrategias y acciones diseados, ejecutados y evaluados por el Estado, la sociedad civil y la
familia, encaminados a garantizar el ejercicio, restablecer y reparar los derechos de los nios, nias y
adolescentes y a prevenir las situaciones que los amenacen o vulneren.

Artculo 484. Objetivos de las Polticas Pblicas. Son Objetivos especficos de las polticas pblicas, entre
otros los siguientes:
Crear las condiciones sociales, econmicas, ambientales, culturales y polticas necesarias para que los nios,
nias y adolescentes puedan desarrollar sus capacidades y formarse como sujetos en ejercicio pleno y
responsable de sus derechos.
Fortalecer la familia para asegurar la calidad de vida de nios, nias y adolescentes.
Desarrollar acciones positivas para la inclusin de la poblacin infantil ms vulnerable a la vida social
en condiciones de igualdad.
Desarrollar programas y acciones encaminados a la prevencin de la vulneracin de los derechos de los
nios, nias y adolescentes.
Establecer los mecanismos necesarios para el restablecimiento pleno de los derechos de los nios, nias
y adolescentes cuando fueren vulnerados.

330
Fortalecer la articulacin interinstitucional e intersectorial para la definicin y ejecucin de planes,
programas y proyectos de polticas pblica.

Artculo 485. Principios Rectores de las Polticas Pblicas. Las polticas pblicas de infancia, adolescencia
y familia como polticas de Estado se regirn como mnimo por los siguientes principios:
Inters superior del nio
Prevalencia de sus derechos
Equidad
Integralidad
Solidaridad
Corresponsabilidad
Prioridad en las polticas y en la inversin
Complementariedad
Cofinanciacin y eficiencia del gasto pblico
Artculo 486. Estrategias de la Poltica Pblica de Infancia y Adolescencia
Para el logro de los objetivos de las polticas pblicas, se requieren al menos las siguientes estrategias:
Interinstitucionalidad e Intersectorialidad
Participacin de todos los actores sociales, incluida la de los nios, nias y adolescentes en los asuntos de su
comunidad, y de su propio inters.
Pedagoga para su formacin como sujetos democrticos al interior de la sociedad y la familia.
Formacin, capacitacin y actualizacin del talento humano.
Comunicacin para el reconocimiento de los derechos y el ejercicio responsable de estos

Artculo 487. Componentes de las Polticas Pblicas. El diseo de las polticas pblicas para la infancia, la
adolescencia y la familia tendr como mnimo los siguientes elementos:
Planes, programas y proyectos de prevencin y restablecimiento de los derechos de los nios, nias y
adolescentes.
Marco normativo que describe las pautas generales y los valores que orientan las acciones de estado y
sociedad civil en el diseo de las polticas de Infancia y adolescencia.
Coordinacin intersectorial e interinstitucional, para garantizar la proteccin integral
Formacin y capacitacin para los adultos sobre los derechos de los nios, nias y adolescentes y para los
servidores pblicos y privados que les prestan sus servicios.
Formacin de los nios nias y adolescentes, en la cultura de la convivencia pacfica, el respeto a los
derechos de los dems, la perspectiva de gnero, el respeto al medio ambiente, la solucin pacfica de los
conflictos y la construccin de la democracia.
Criterios para la participacin de actores sociales en el proceso de formulacin, ejecucin, evaluacin y
seguimiento de las polticas pblicas.

Artculo 488. Entes Responsables de las Polticas Pblicas. Son responsables del diseo, ejecucin y
seguimiento de las polticas pblicas las entidades del Estado creadas para la prestacin de los servicios a los
nios, nios y adolescentes, las que de manera directa o indirecta prestan servicios a la infancia, adolescencia
y a la familia y las entidades de planeacin y manejo del presupuesto nacional en consonancia con lo
establecido en el decreto 1137 de 1999.

As mismo, en virtud del principio de corresponsabilidad lo son las organizaciones sociales especializadas en
los asuntos de niez, adolescencia y familia y los miembros de la sociedad y de la familia.

En ningn caso, la falta de definicin de competencias ser excusa para la no prestacin de los servicios que
requieran las nias, nios y adolescentes.

Artculo 489. Seguimiento y Evaluacin de las Polticas Pblicas. El Estado de acuerdo las facultades que
le otorgan la Constitucin y las leyes y la sociedad en uso del derecho de participacin consagrado en el
artculo 40 de la Constitucin y de la ley 134 de 1996, adelantarn el seguimiento y la evaluacin de la
gestin, los resultados y el impacto de las polticas pblicas de infancia, adolescencia y familia.

331
LIBRO VI

VIGILANCIA Y SEGUIMIENTO

TITULO NICO
VIGILANCIA DE LAS AUTORIDADES DE SU GESTIN Y DE LAS POLTICAS PBLICAS

Captulo Primero
DEFINICIONES GENERALES

Artculo 490. Definicin. Para los efectos de esta ley se entiende por vigilancia y control las acciones de
supervisin, administrativas y judiciales, encaminadas garantizar el cumplimiento de las funciones y
obligaciones para la efectiva proteccin y defensa de los derechos de los nios, nias y adolescentes y su
contexto familiar y evitar su vulneracin a travs del seguimiento de las polticas pblicas y de la evaluacin
de la gestin de los funcionarios y de las entidades responsables.

Artculo 491. Objetivo General de la Vigilancia y el Control. El Objetivo de la vigilancia y el control es

asegurar que las autoridades competentes cumplan sus funciones para
Garantizar las condiciones de ejercicio de los derechos de los nios, nias y adolescentes y su contexto
familiar.
Asegurar que reciban la proteccin integral necesaria para el restablecimiento de sus derechos.
Propender por la adecuada distribucin y utilizacin de los recursos destinados al cumplimiento de las
obligaciones del Estado en materia de infancia, adolescencia y familia.
Contribuir a la promocin de la mejor calidad de vida de los nios, nias y adolescentes y los miembros de su
familia.

Artculo 492. Principios Rectores. El seguimiento, Vigilancia y Control se regir por los siguientes
principios:
Corresponsabilidad de la familia, la sociedad y el Estado.
Integralidad de los objetivos, resultados esperados y prestacin de los servicios.
Descentralizacin de la responsabilidad en la prestacin de los servicios.
Visin pedaggica de la accin de las autoridades competentes.

Captulo Segundo
Autoridades Competentes

Artculo 493. Autoridades competentes. De conformidad con las competencias que les asignan la
Constitucin y las leyes, ejercern la funcin de Control de la vigencia, restablecimiento de los derechos y de
las polticas pblicas relacionadas con la infancia, la adolescencia y la familia:
La Procuradura General de la Nacin y las Personeras Muncipales
La Contralora General de la Nacin y las Contraloras territoriales
Las entidades administrativas de inspeccin y vigilancia
La Defensora del Pueblo
La sociedad civil en desarrollo de los artculos 40 y 103 de la Constitucin Poltica.

La Defensora del Pueblo y el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar quienes tienen la funcin de
seguimiento y vigilancia de las decisiones polticas, administrativas y judiciales y de las polticas pblicas
relacionadas con la infancia, la adolescencia y la familia.

Artculo 494. Funciones de la Procuradura General de la Nacin. La Procuradura General de la Nacin,

a travs de la Procuradura Delegada para la Infancia y la Familia, de las Procuraduras Delegadas para la
Prevencin y Defensa de los Derechos Humanos y de las Procuraduras judiciales ejercer las funciones de
prevencin, control de gestin, de intervencin ante las autoridades judiciales y administrativas y de
proteccin y defensa de los derechos humanos en el mbito de la infancia, la adolescencia y la familia, de

332
acuerdo con lo establecido en la ley 262 de 2000, el decreto 2737 de 1989, las resoluciones 017 y 138 de 2000
que establecen la estructura de la Procuradura General de la Nacin y asigna funciones a las Procuraduras
Delegadas. En ejercicio de sus Funciones la Procuradura aplicar lo dispuesto en el Cdigo Disciplinario
nico.

Artculo 495. Funciones de la Contralora General de la Nacin. En ejercicio de sus facultades

constitucionales la Contralora General de la Nacin ejercer el control fiscal de la gestin de las entidades
pblicas y las privadas que manejan recursos del Estado, que de manera directa o indirecta se rigen por las
disposiciones de esta ley y dems leyes sobre la materia.

La Contralora ejercer el control posterior y selectivo del manejo de las finanzas, de la gestin y de los
resultados de las polticas, programas y proyectos relacionados con la infancia, la adolescencia y la familia, de
acuerdo con los objetivos y los principios establecidos en esta ley.

Artculo 496. Funciones de la Defensora del Pueblo. En desarrollo de sus funciones constitucionales, son
funciones de la Defensora del pueblo para el seguimiento, vigilancia y control de las disposiciones
establecidas en esta ley, las siguientes:
Llevar a cabo el seguimiento de las decisiones administrativas, judiciales y polticas y de sus resultados, que
afecten a los nios, nias y adolescentes y a su contexto familiar de acuerdo con los principios establecidos en
esta ley y en particular a su inters superior.
Realizar diagnsticos peridicos y sistemticos de carcter general y particular, sobre la situacin de los
derechos humanos de los nios y las nias y sobre el cumplimiento de las obligaciones del Estado, la familia
y la sociedad, se acuerdo con el principio de corresponsabilidad, y presentar observaciones y
recomendaciones a las autoridades concernidas en su realizacin.
Estimular la participacin de la sociedad civil para el ejercicio de los mecanismos de control social de la
gestin y el cumplimiento de las obligaciones de la familia, la sociedad y el Estado, establecidas en esta ley.

Artculo 497. Funciones del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. Son funciones del Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar para asegurar el cumplimiento de lo establecido en esta ley, las siguientes:
Asistir al Presidente de la Repblica en la inspeccin, vigilancia y control de las entidades que prestan el
servicio pblico de proteccin integral, de conformidad con las competencias establecidas por la presente ley,
respecto de las entidades contratadas por el ICBF y de aquellas otras que no encontrndose adscritas ni
vinculadas contractual ni legalmente, prestan estos servicios, caso en el cual la inspeccin, vigilancia y
control del Instituto, se ejercer tambin en el estricto marco de las competencias que le son asignadas en
virtud de la presente ley.
Definir y adoptar polticas, programas y acciones de inspeccin, vigilancia y control en materia de proteccin
integral y en general en relacin con la prestacin de stos servicios por parte de las entidades a que se refiere
el numeral anterior, teniendo en cuenta las competencia asignadas al ICBF por la presente ley, y especial y
fundamentalmente en materia de nutricin, primera infancia y proteccin.
Implementar el Sistema de Mejoramiento de la Calidad, en el marco de las competencias que le son asignadas
en virtud de la presente ley, el cual comprende la definicin de los estndares de calidad, las condiciones para
la habilitacin de las instituciones que prestan stos servicios, el mecanismo para el seguimiento y
verificacin del cumplimiento de los estndares, la certificacin del cumplimiento de las normas tcnicas
colombianas y los incentivos para aquellos prestadores que superen los estndares.
Tramitar las quejas relacionadas con la actividad de las organizaciones e instituciones vigiladas, imponer las
sanciones y adoptar las medidas a que haya lugar.
Informar y solicitar la intervencin de las dems autoridades competentes en materia de inspeccin, vigilancia
y control en los casos de vulneracin de derechos de los nios, nias y adolescentes de conformidad con los
principios y competencias establecidos en esta Ley.
Divulgar los derechos de los nios, nias y adolescentes y promover en los diferentes mbitos la construccin
de una cultura favorable para su reconocimiento, garanta, exigibilidad y restitucin, que promueva la
denuncia y utilizacin de los mecanismos y procedimientos de inspeccin, vigilancia y control por parte de
todos los agentes.

333
Articulo 498. Participacin de la Sociedad. En desarrollo del principio de corresponsabilidad las
organizaciones sociales especializadas, como las veeduras ciudadanas y los Consejos tutelares, participarn
en el seguimiento y vigilancia de las polticas pblicas y de las acciones y decisiones de las autoridades
competentes para la ejecucin de lo dispuesto en la presente ley.

En ejercicio de estas atribuciones las organizaciones sociales ejercern las funciones de:
Veedura ciudadana de acuerdo con lo establecido en la ley 850 de 2003.
Seguimiento de los efectos y resultados de las decisiones de las autoridades administrativas y judiciales
encargadas de la aplicacin de esta ley.
Seguimiento de las polticas, programas y proyectos que conforman la poltica pblica en el orden nacional,
departamental, distrital y municipal.
Seguimiento de los contratos que celebre el Estado para el cumplimiento de estas polticas.

Artculo 499. Responsabilidad de las Instituciones que forman parte del Sistema. Sin perjuicio de las
facultades que el presente estatuto y dems leyes le confieren al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y
a los Entes de Control, las instituciones concertarn mecanismos efectivos de autorregulacin para el
cumplimiento de las obligaciones que se desprenden de su vinculacin al sistema.

Artculo 500. Vigilancia y Control de la Sociedad Civil. La participacin de la sociedad se orientar al

seguimiento, de las polticas pblicas, al manejo de los recursos, a la pertinencia de los programas y proyectos
y a la efectividad de las decisiones tomadas por las autoridades administrativas y judiciales. Esta funcin
puede ser ejercida a travs de veeduras ciudadanas y de los consejos tutelares y dems organizaciones
especializadas.

TITULO II
SISTEMA NACIONAL DE INFANCIA, ADOLESCENCIA Y FAMILIA.

Captulo nico
Integracin del Sistema

Artculo 501. Creacin del Sistema: Crease el Sistema Nacional de Infancia, Adolescencia y Familia
para la formulacin, coordinacin, ejecucin, evaluacin y seguimiento de las polticas pblicas, planes,
programas y proyectos dirigidos a la proteccin integral de los nios, nias, adolescentes y a la familia.

Articulo 502. Objetivos del Sistema. Son Objetivos del Sistema Nacional de Infancia, Adolescencia y
Familia:
Coordinar e integrar el conjunto de funciones, competencias e interrelaciones de las entidades pblicas y
privadas que adelantan planes, programas y proyectos para garantizar la proteccin y desarrollo integral de la
niez, la adolescencia y la familia.
Articular las acciones de las instituciones que por su objeto, ley o reglamento integran el Sistema.
Promover la corresponsabilidad de la familia, la sociedad y el Estado para el logro de estos objetivos.

Artculo 503. Funcionamiento del Sistema. El Sistema Nacional de Infancia y Familia funcionar de
manera coordinada a travs de las instituciones y entidades que prestan servicios a los nios, nias y
adolescentes y a su contexto familiar en el orden nacional, departamental, distrital y municipal.

La pertenencia al sistema se cumple sin perjuicio de la autonoma de cada una de las instituciones que lo
conforman y actuarn de manera articulada y complementaria para cumplir con el postulado de la proteccin
integral de los nios, nias y adolescentes.

Artculo 504. Integracin del Sistema. El Sistema Nacional de Infancia, Adolescencia y Familia est
integrado por las entidades del Estado del orden nacional, departamental, distrital y municipal, institutos
descentralizados y organizaciones de la sociedad civil que presten servicios a la infancia, adolescencia y

334
familia. Dispondr de una coordinacin operativa en los diferentes niveles territoriales y establecer
mecanismos de interconexin entre el orden nacional, departamental, distrital y municipal.

Artculo 505. Organizacin del Sistema en el Nivel Municipal. En cada municipio el Sistema Nacional de
Infancia, adolescencia y familia estar integrado por el Alcalde quien lo preside de manera indelegable, por el
coordinador del Centro Zonal del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar quien asumir la secretara
tcnica, la Secretara de Salud, la Secretara de Educacin, la Personera municipal, la Secretara o
dependencia de Recreacin deporte, la Oficina de Planeacin Municipal.

Integrarn tambin el Sistema Nacional de Infancia y Familia las entidades y organizaciones sociales que en
el respectivo municipio presten servicios a la infancia, la adolescencia y la familia, que estn debidamente
registradas en el Sistema.

A nivel municipal se constituir el Consejo o Comit de Poltica Social encargado del diseo, formulacin,
coordinacin evaluacin y seguimiento de las polticas pblicas en materia de infancia y familia cuya misin
es coordinar las acciones para garantizar el ejercicio y el restablecimiento de los derechos de los nios, nias
y adolescentes en el nivel municipal. Este Consejo ser el coordinador del Sistema en el orden municipal.

Artculo 506. Funciones del Sistema Municipal. Son funciones del Sistema Municipal de Infancia,
Adolescencia y Familia:
Formular la poltica pblica con base en estudios, diagnsticos y evaluaciones de la capacidad y la situacin
del municipio.
Articular las entidades pblicas y privadas que forman parte del sistema.
Establecer planes, programas y metas, para asegurar el ejercicio y el restablecimiento de los derechos de los
nios, nias y adolescentes.
Formular recomendaciones al Consejo Departamental de Poltica Social y al Sistema Nacional.
Hacer el seguimiento de los planes, programas, proyectos, de las metas propuestas y de las decisiones de las
autoridades competentes.
Establecer los criterios para la participacin de la sociedad civil.
Las dems que le asigne el Consejo de Poltica Social.

Artculo 507. Organizacin del Sistema en el Nivel Departamental. En cada Departamento el Sistema
Nacional de Infancia y adolescencia y Familia estar integrado por el Gobernador quien lo preside de manera
indelegable, por el Director Regional del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar quien asumir la
secretara tcnica, la Secretara de Salud, la Secretara de Educacin, la Secretara o dependencia de
Recreacin deporte, la Oficina de Planeacin Departamental.

Integrarn tambin el Sistema Nacional de Infancia y Familia las entidades y organizaciones sociales que en
el respectivo Departamento presten servicios a la infancia, la adolescencia y la familia, que estn debidamente
registradas en el Sistema.

A nivel Departamental se constituir el Consejo o Comit de Poltica Social encargado del diseo,
formulacin, coordinacin evaluacin y seguimiento de las polticas pblicas en materia de infancia y familia
cuya misin es coordinar las acciones para garantizar el ejercicio y el restablecimiento de los derechos de los
nios, nias y adolescentes en su respectiva jurisdiccin

Consejo Departamental de Poltica Social ser el encargado del diseo, formulacin, coordinacin evaluacin
y seguimiento de las polticas pblicas en materia social en el Departamento, con el fin de garantizar las
acciones requeridas para el ejercicio y el restablecimiento de los derechos de los nios, nias y adolescentes
en el nivel departamental.

Artculo 508. Organizacin del Sistema en el Nivel Nacional. El Sistema en el Nivel Nacional lo
conforman las entidades del Estado que en el orden nacional prestan servicios a la infancia, la adolescencia y
la familia y las organizaciones sociales especializadas en el tema, que tienen cobertura nacional,

335
departamental o municipal; debidamente registradas en el Sistema y de acuerdo a la reglamentacin que
expida el Gobierno Nacional dentro de los seis meses siguientes a la expedicin de esta Ley.

Integrarn el Sistema Nacional de infancia, adolescencia y familia:

El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar,
El Ministerio de la Proteccin Social,
El Ministerio de Educacin Nacional,
El Ministerio de Comunicaciones,
El Ministerio del Interior y de Justicia
El Instituto Colombiano de Recreacin y deportes-Coldeportes,
La Polica Nacional,
El Departamento Nacional de Planeacin,
Las organizaciones sociales de acuerdo a lo establecido en el inciso anterior

La funcin del sistema en el orden nacional es mantener la interlocucin y articulacin con los sistemas
municipales, departamentales y distritales de infancia, adolescencia y familia, recibir sus recomendaciones
para el diseo de las polticas pblicas del orden nacional y promover su inclusin en el plan general de
desarrollo.

Artculo 509. Operacin por niveles. El sistema trabaja por niveles de acuerdo con el grado de especialidad
de los servicios que esas instancias le prestan a la infancia, la adolescencia y la familia. El primer nivel se
conforma con las entidades pblicas y privadas especializadas en esta materia en el orden nacional, regional y
local. El segundo nivel agrupa a las entidades que prestan servicios a la infancia, la adolescencia y la familia
como uno de los componentes de su objeto y el tercer nivel lo integran el sector de los entes encargados de la
vigilancia y el control de la gestin pblica relacionada con esta materia.

Artculo 510. Naturaleza de la Coordinacin. La coordinacin del Sistema tendr en cuenta la autonoma
de las instituciones que lo conforman, la concertacin permanente para el diseo, ejecucin y seguimiento de
las polticas y para el cumplimiento de las tareas que les corresponden de acuerdo con los servicios que le
presta a la infancia, la adolescencia y la familia. Dada la prevalencia de los derechos y de la poltica pblica
relacionada con la infancia, la adolescencia y familia, el Coordinador del Sistema ser el Ministerio de
Proteccin Social a travs del ICBF.

Artculo 511. Funciones del Coordinador del Sistema de Infancia y adolescencia. Son funciones del
Coordinador del Sistema:
Establecer la comunicacin y redes de enlace entre las diferentes instituciones pblicas y privadas que
conforman el sistema.
Promover y coordinar los estudios sobre infancia, adolescencia y familia que puedan servir de apoyo
para el diseo, ejecucin y seguimiento de las polticas pblicas de su competencia.
Promover y coordinar las acciones que sean pertinentes para la ejecucin de las polticas.
Organizar la participacin de las entidades del sistema en la formulacin, ejecucin, evaluacin y
seguimiento de los planes de desarrollo en lo relacionado con las polticas pblicas de infancia,
adolescencia y familia en los niveles nacional, departamental y municipal.
Velar porque las polticas pblicas de infancia, adolescencia y familia tengan rubro presupuestal
propio, suficiente para su ejecucin en todos los rdenes territoriales.
Promover una pedagoga para la participacin corresponsable de la familia, la sociedad y el Estado en
la ejecucin de las polticas pblicas.
Coordinar el Sistema nico y difundir la informacin sobre los programas y servicios pblicos y
privados dirigidos a los nios, nias y adolescentes y a la familia.
Coordinar junto con el Ministerio de Relaciones Exteriores y con las dems entidades competentes, las
relaciones y la cooperacin internacionales relacionadas con estas materias
Mantener actualizado el registro de las organizaciones pblicas y privadas que forman parte del sistema.
Concertar con las instituciones pblicas y privadas los requisitos para que las entidades privadas
formen parte del sistema y los protocolos de seguimiento de los compromisos adquiridos para su
funcionamiento.

336
TITULO III
RECURSOS DEL SISTEMA NACIONAL DE INFANCIA ADOLESCENCIA Y FAMILIA

Captulo nico
Principios Rectores

Artculo 512. Garanta de Recursos para las Polticas Pblicas de Infancia, Adolescencia y Familia. El
Estado garantizar los recursos necesarios para la ejecucin de las polticas pblicas de infancia, adolescencia
y familia los cuales no podrn ser inferiores al 5% del producto interno bruto.

Artculo 513. Criterios del Presupuesto para las Polticas Pblicas de Infancia Adolescencia y Familia.
El presupuesto de las polticas pblicas de infancia, adolescencia y familia se regir por los siguientes
criterios:

Determinacin expresa en el presupuesto del rubro polticas de infancia, adolescencia y familia en el orden
nacional, departamental, distrital y municipal;
Para todos los efectos, el presupuesto de infancia, adolescencia y familia prevalecer sobre los dems rubros;
el rubro presupuestal de infancia, adolescencia y familia no podr ser regresivo

Artculo 514. Participacin Presupuestal de los Entes Territoriales. Los Departamentos, Distritos y
Municipios asignarn en el presupuesto un rubro especfico para las polticas pblicas de infancia,
adolescencia y familia en cual se regir por los principios consagrados en el artculo anterior.

Artculo 515. Otras Fuentes de Ingresos de las Polticas Pblicas de Infancia, Adolescencia y Familia.
Las polticas pblicas de infancia, adolescencia y familia se financiarn tambin con recursos provenientes de
la cooperacin internacional, las donaciones de particulares y de organizaciones nacionales y extranjeras, y el
recaudo de las multas proveniente de la aplicacin de esta ley, cuyo recaudo ser objeto de reglamentacin.

LIBRO VII
DISPOSICIONES FINALES

TITULO NICO
VIGENCIA Y DEROGATORIA

Artculo 516. Vigencia. La presente ley entrar a regir tres meses despus de su promulgacin.

Artculo 517. Derogatoria. La presente ley deroga el decreto 2737 de 1989 Cdigo del Menor, las normas
que lo complementan, las normas del Cdigo Civil y dems leyes que le sean contrarias.

TITULO TRANSITORIO
DERECHOS ESPECIALES DE LOS NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES DESPLAZADOS Y
DESVINCULADOS DEL CONFLICTO ARMADO

Artculo Transitorio 1. Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes Desplazados y Desvinculados del
Conflicto Armado. Adems de los derechos consagrados en los tratados y convenios internacionales de
derechos humanos ratificados por Colombia, los derechos fundamentales consagrados en la Convencin sobre
los Derechos del Nio y sus protocolos adicionales y en la Constitucin Poltica, los nios, nias y

337
adolescentes desplazados o desvinculados del conflicto armado tienen los siguientes derechos relativos a su
condicin:
Derecho a ser protegidos contra los desplazamientos arbitrarios que los alejen de su hogar o de su lugar de
residencia habitual.
Derecho a ser ubicados en condiciones dignas y a la mayor brevedad posible, junto con su familia o con las
personas con quienes conviva y a no ser separado de ella.
Derecho a no ser discriminados por el hecho de ser desplazados.
Derecho a que se le ubique la familia de origen o las personas con quienes conviva a la mayor brevedad
posible cuando sean menores de edad no acompaados.
Derecho al restablecimiento de su salud fsica o mental si lo requieren.
Derecho al retorno voluntario en condiciones de seguridad personal, econmica y social.
Derecho a las prioridades establecidas en el Protocolo Dos de los Convenios de Ginebra.
Derecho a no ser expuesto a mendicidad o cualquiera otra forma de explotacin econmica o como medio
para hacer peticiones ante las autoridades.
Derecho a la seguridad personal y a no ser juzgados por crmenes de guerra en los casos de los nios, nias y
adolescentes desvinculados del conflicto armado.
Derecho a ser protegidos contra su vinculacin al conflicto armado.

Artculo Transitorio 2. Los nios, nias y adolescentes desplazados no podrn ser detenidos o internados o
confinados en instituciones o campamentos u otros asentamientos en razn de su condicin de
desplazamiento.

Los nios, nias y adolescentes desvinculados del conflicto tampoco podrn ser detenidos o confinados en
campamentos, salvo cuando se les adelanten procesos por crmenes de lesa humanidad.

Artculo Transitorio 3. Obligaciones del Estado para la Garanta de los Derechos. Todas las autoridades
estn en la obligacin de atender, de manera prevalente, las necesidades de las nias, nios y adolescentes
desplazados o desvinculados del conflicto armado. Corresponde a la Red de Solidaridad Social, o quien haga
sus veces, en colaboracin con el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar las obligaciones siguientes:
Prestar la asistencia humanitaria en forma imparcial y sin ninguna discriminacin.
Ubicar a la familia biolgica o a las personas con quienes conviva cuando se trate de nios no acompaados.
Ubicarlos en el ciclo educativo que les corresponda y tomar las medidas necesarias para establecer su
identidad y la vinculacin a la seguridad social en salud cuando fuere necesario.
Proporcionar los medios adecuados para el retorno voluntario, seguro y digno a los lugares de origen o a su
reasentamiento voluntario en otro lugar del pas.
Asegurar la participacin de los nios, nias y adolescentes en los asuntos de su inters.
Llevar a cabo campaas de sensibilizacin a la sociedad para evitar la discriminacin de los nios, nias y
adolescentes desplazados o desvinculados del conflicto armado y desarrollar el sentido de solidaridad.
Prestar apoyo para la recuperacin de los bienes abandonados por el desplazamiento, y en caso de que no
fuere posible pagarles una indemnizacin.
Prestarles especial proteccin contra el maltrato, el abuso o la explotacin sexuales, la violencia intrafamiliar
y las dems formas de violencia que los afectan en la vida cotidiana.

Artculo Transitorio 4. Obligaciones de la Sociedad. Los miembros de la sociedad tienen el deber de

solidaridad y de socorro con los nios, nias y adolescentes desplazados o desvinculados del conflicto armado
y en especial se abstendrn de todo acto de discriminacin en razn de su condicin. As mismo, colaborarn
con los programas que el Gobierno realice para atender a sus necesidades.

H.S. JOS MARIA VILLANUEVA RAMREZ H.S. DARO OSWALDO MARTNEZ

AUTOR AUTOR

338
H.R. GINA PARODY DECHEONA H.S. DIEB N. MALOOF CUSE
AUTORA AUTOR

H.S. LUIS CARLOS AVELLANEDA TARAZONA

AUTOR

339
V. EPLOGO

340
BIBLIOGRAFA

Becher.Diccionario Juridico y econmico.Tomo IyII.C.H.Beck Verlag.Mnchen.1978.

Moore,George. Grundprobleme der Ethik. Verlag.C.H.Beck. Mnchen.1975.
Nomos: Recht der Resozialisierung.Texausgabe.Nomos Verlag. 3 Auflage.Baden Baden.
Simonsohn,B: Jugendkriminalitt,Strafjustiz und Sozialpdagogik. Suhrkamp Verlag.
2Auflage.1969.
Kaufmann,A:Rechtsphilosophie.C.H.Beck. 2Auflage.Mnchen 1997.
Maihofer,W: Rechtstaat und Menschenwrde. Festschrift fr Werner Maihofer zum
70.Geburtstag. Vittorio Klostermann Verlag.Frankfurt a.M.1998.
Arzt/Weber. Strafrecht. Besonderer Teil. LH1.2 Auflage. Giesenking Verlag.
Bielefeld.1981.
Radbruch,G. Gedchtnisschrift. Herausgegeben von Arthur Kaufmann.Vandenhoeck
Verlag.Gttingen. 1968.
Brox,H. Besonderes Schuldrecht. C.H.Verlag.24. Auflage. Mnchen 1999.
Kaufmann,A. Das Gewissen und das Problem der Rechtsgeltung.
C.F.Mller.Heidelberg.1990.
Kelsen,H. Naturrechtslehre und Rechtspositivismus. Verlag Rolf
Heise.Charlottenburg.1928. aus der Reihe Philosophische Vortrge.
Kaufmann,A. Naturrecht und Geschichtlichkeit. Verlag.J.C.B.Mohr.Tbingen. 1957.
Welzel,H. Naturrecht und Materiale Gerechtichkeit. Verlag.Vandenhoeck.
Gttingen.1960. 3 Auflage.
Wurzbacher,G. Die Familie als Sozialisationsfaktor. 2 Auflage. Verlag Ferdinand Enke.
Stuttgart.1977.
Ortmann,Rdiger. Resozialisierung im Stravollzug. In Kriminologische
Forschungsberichte aus dem Max-Planck Institut fr auslndisches und internaitonales
Strafrecht. Freiburg i.Br.
Rehbinder,M. Rechtssoziologie. Sammlung Grschen.Verlag Walter de
GruyterBerlin.New York. 1 Auflage.1977.
Bock,M. Kriminologie. Jurep.Verlag. Vahlen Repetitorien. Mnchen.1995.
Filser,Franz. Einfhrung in die Kriminalsoziologie. UTB. Verlag. Schningh.Padeborn.
Mnchen. 1983.
Tejeiro,C. Teoria General de Niez y Adolescencia. 1 Edicin. Editorial Akyl Ltda.
Bogot. 1998.
Walter,M. Jugendkriminalitt. Iboorberg Verlag. Stuttgart.Mnchen. 1995.
Gppinger,H. Kriminologie. 5.Auflage. C.H.Beck. Verlag. Mnchen.1997.
Stutte,H. Jugendpsychiatrie und Recht. Festschrift fr Hermann Stutte. Carl Heymanns
Verlag. Kln.Berlin. 1979.
Brox,H. Allgemeiner Teil des BGB. 21.Auflage. Carl Heymanns Verlag. Kln.Berlin. 1997.
Radbruch,G. Rechtsphilosophie. K.F. Koehler Verlag. Stuttgart. 1973.
Hurrelmann/Ulich. Handbuich der Sozialisationsforschung. Beltz Verlag. Weinheim.
2.Auflage. 1982.
Ortega, J. Cdigo Civil Colombiano. Editorial Temis. 1998. Bogot. Colombia.
Constitucin Poltica de Colombia. Editorial Legis. 1998. Bogot. Colombia.
Convencin Internacional de Derechos del Nio. Unicef. Bogot. 1997.
Becher.Diccionario Juridico y econmico.Tomo IyII.C.H.Beck Verlag.Mnchen.1978.

341
Moore,George. Grundprobleme der Ethik. Verlag.C.H.Beck. Mnchen.1975.
Nomos: Recht der Resozialisierung.Texausgabe.Nomos Verlag. 3 Auflage.Baden Baden.
Simonsohn,B: Jugendkriminalitt,Strafjustiz und Sozialpdagogik. Suhrkamp Verlag.
2Auflage.1969.
Kaufmann,A:Rechtsphilosophie.C.H.Beck. 2Auflage.Mnchen 1997.
Maihofer,W: Rechtstaat und Menschenwrde. Festschrift fr Werner Maihofer zum
70.Geburtstag. Vittorio Klostermann Verlag.Frankfurt a.M.1998.
Arzt/Weber. Strafrecht. Besonderer Teil. LH1.2 Auflage. Giesenking Verlag.
Bielefeld.1981.
Radbruch,G. Gedchtnisschrift. Herausgegeben von Arthur Kaufmann.Vandenhoeck
Verlag.Gttingen. 1968.
Brox,H. Besonderes Schuldrecht. C.H.Verlag.24. Auflage. Mnchen 1999.
Kaufmann,A. Das Gewissen und das Problem der Rechtsgeltung.
C.F.Mller.Heidelberg.1990.
Kelsen,H. Naturrechtslehre und Rechtspositivismus. Verlag Rolf
Heise.Charlottenburg.1928. aus der Reihe Philosophische Vortrge.
Kaufmann,A. Naturrecht und Geschichtlichkeit. Verlag.J.C.B.Mohr.Tbingen. 1957.
Welzel,H. Naturrecht und Materiale Gerechtichkeit. Verlag.Vandenhoeck.
Gttingen.1960. 3 Auflage.
Wurzbacher,G. Die Familie als Sozialisationsfaktor. 2 Auflage. Verlag Ferdinand Enke.
Stuttgart.1977.
Ortmann,Rdiger. Resozialisierung im Stravollzug. In Kriminologische
Forschungsberichte aus dem Max-Planck Institut fr auslndisches und internaitonales
Strafrecht. Freiburg i.Br.
Rehbinder,M. Rechtssoziologie. Sammlung Grschen.Verlag Walter de
GruyterBerlin.New York. 1 Auflage.1977.
Bock,M. Kriminologie. Jurep.Verlag. Vahlen Repetitorien. Mnchen.1995.
Filser,Franz. Einfhrung in die Kriminalsoziologie. UTB. Verlag. Schningh.Padeborn.
Mnchen. 1983.
Tejeiro,C. Teoria General de Niez y Adolescencia. 1 Edicin. Editorial Akyl Ltda.
Bogot. 1998.
Walter,M. Jugendkriminalitt. Iboorberg Verlag. Stuttgart.Mnchen. 1995.
Gppinger,H. Kriminologie. 5.Auflage. C.H.Beck. Verlag. Mnchen.1997.
Stutte,H. Jugendpsychiatrie und Recht. Festschrift fr Hermann Stutte. Carl Heymanns
Verlag. Kln.Berlin. 1979.
Brox,H. Allgemeiner Teil des BGB. 21.Auflage. Carl Heymanns Verlag. Kln.Berlin. 1997.
Radbruch,G. Rechtsphilosophie. K.F. Koehler Verlag. Stuttgart. 1973.
Hurrelmann/Ulich. Handbuich der Sozialisationsforschung. Beltz Verlag. Weinheim.
2.Auflage. 1982.
Ortega, J. Cdigo Civil Colombiano. Editorial Temis. 1998. Bogot. Colombia.
Constitucin Poltica de Colombia. Editorial Legis. 1998. Bogot. Colombia.
Convencin Internacional de Derechos del Nio. Unicef. Bogot. 1997.

342
ANEXOS Y DOCUMENTOS
1. ESTRUCTURA DEL CDIGO DEL NIO (PROPUESTA COMISION) de 1995.

ESTATUTO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

TITULO I
DISPOSICIONES PRELIMINARES

Captulo I - De conceptos y los Principios

Captulo II - Del Objeto
Captulo III - De los Derechos y garantas

TITULO II
DE LAS POLTICAS Y SU APLICACION

Captulo I - De sus caractersticas

Captulo II - Directrices

TITULO III
DE LAS POLITICAS SOCIALES BASICAS

Captulo Y - De la Educacin
Captulo II - De la Seguridad Social
Captulo III - De la Participacin

TITULO III
DE LA PREVENCION

Captulo I - Del deber estatal de formular polticas

Captulo II - De las medidas de apoyo a la familia
Captulo III - De los procedimientos
Captulo IV - De la Proteccin al trabajo de los menores
Captulo V - De las sustancias que producen dependencia

TITULO IV
DE LAS MEDIDAS DE PROTECCION

Captulo I - De la Colocacin Familiar

Captulo II - De la Adopcin
Captulo III - Obligaciones alimentarias
Captulo IV - De la Patria Potestad
Captulo V - El Registro Civil
Captulo VI - De la Custodia
Captulo VII - De la Proteccin en Instituciones
Captulo VIII - Del Patrimonio

343
Captulo IX - De los Menores de edad con limitaciones
Captulo X - De los nios y adolescentes objeto de
Desplazamientos forzosos
Captulo XI - Del maltrato, el abuso o la explotacin sexual

TITULO V
DEL SISTEMA DE RESPONSABILIDAD JUVENIL

Captulo I - De los Principios y Definiciones

Captulo II - Del Objeto y los Fines
Captulo III - De los Derechos y Garantas en Particular
Captulo IV - De las medidas
Captulo V - Del Procedimiento

TITULO VI
DE LA ORGANIZACIN INSTITUCIONAL

Captulo I - De los Servicios y programas

Captulo II - De las infracciones a esta ley
Captulo III -

TITULO VII
DEL ACCESO A LA JUSTICIA

Captulo I - De las actuaciones ante los jueces

Captulo II - Del acceso a entidades administrativa
Captulo III- De las jurisdicciones especiales

TITULO VIII
DE LAS DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS

2. ACTAS DE LA COMISION REDACTORA DEL CODIGO DEL NIO. Comisin de 1995.

ACTA No. 05
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL
PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES: Esmeralda Ruiz. Defensora del Pueblo

Elsa Judith Garavito. Consejera para la Poltica
Social.
Lucila Miln. Ministerio de Trabajo
Gloria Vargas. Ministerio de Trabajo
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Giovani Serrano. Departamento Nacional de
Planeacin.
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho
Carlos Tejeiro. I.C.B.F.
Marcela Snchez.

344
LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 8:30 a.m.

FECHA: Julio 10 de 1995

ORDEN DEL DIA:

1. Avances subcomisin No. 1

2. Avances subcomisin No. 2

DESARROLLO:

La doctora Elsa Judith Garavito inicia la sesin con la lectura del oficio que enva el doctor Snchez Mndez
a la Secretara Tcnica como prembulo de la exposicin de los avances de la subcomisin No. 1.

La doctora Esmeralda Ruiz y el doctor Mendes proceden con la lectura del trabajo, documento corregido que
se anexa al acta. En la sesin se estudiaron y revisaron los 28 primeros artculos, entre los cuales los artculos
1o., 3o., 4o., 5o., 9o., 11o., 13o., 17o., 23o., 25o., fueron aprobados en su integralidad; los artculos 6o., 7o.,
8o., 10o., 14o., 15o., 16o., 18o., 19o., 20o., 21o., 22o., 24o. y 26o., sufrieron correcciones de carcter
gramatical y de estilo, y a los artculos 2, 27 y 28 la comisin solicit realizar cambios de contenido y forma:

a) Artculo 2o. Se solicita fusionar los incisos b y c con el fin de desarrollar el concepto de la
corresponsabilidad, adems modificar el inciso A, en los trminos las amenazas o violaciones" por
situaciones que atenten.

b) Artculo 27o. Adems de adecuarlo gramaticalmente la comisin solicita al asesor que reevale el trmino
sustancias ilcitas, dado que se cuestion el trmino ilcitas en confrontacin con aquellas sustancias que no
son ilcitas pero que pueden causar no solamente dependencia sino daos al desarrollo del nio o adolescente,
y la sugerencia es calificar el trmino sustancia en estos trminos: ... que afecten su salud fsica o mental...

Por otra parte, se solicita desarrollar un artculo que consagre el derecho al cuidado y al amor, y el derecho a
conocer sus padres.

El doctor Carlos Tejeiro sugiere que en el Cdigo est definidos los conceptos: adolescente, discapaz y
embrin, con el fin de concurrir a la adecuacin gramatical y semntica a la doctrinaria. La Comisin solicita
para esto que los doctores Tejeiro y Mendes trabajen en la fundamentacin de la propuesta y se presente en la
sesin en pleno para su deliberacin.

Se anexa el documento trabajado en la sesin con sus correcciones y observaciones.

Siendo las 11 a.m. se levanta la sesin.

Anexo...
DOCUMENTO PARA CUARTA DISCUSIN
POR LA COMISION EN PLENO

CODIGO DE GARANTIAS PARA LOS MENORES DE EDAD

TITULO I

345
Del objeto y de los principios rectores

Captulo I

DEL OBJETO

ARTICULO 1. El fin ltimo de este Cdigo es el de garantizar el desarrollo integral de toda persona menor
de edad, habitante del territorio nacional o transente, cualquiera que sea su nacionalidad, la raza, el sexo, la
religin, la filiacin poltica, o la condicin socioeconmica de l o de sus padres o representantes legales.
.....
Artculo 1. El fin ltimo de este Cdigo es el de garantizar el desarrollo integral de toda persona menor de
edad, nacional, habitante del territorio nacional o transente, cualquiera que sea su nacionalidad, la raza, el
sexo, el color, la religin, la filiacin poltica, o la condicin socioeconmica de l o de sus padres o
representantes legales.

Artculo 2. Este Cdigo adems, se propone:

A. Determinar los principios rectores que orientan la proteccin integral a que se
refiere el artculo anterior y la prevencin de situaciones que atenten contra los derechos de los menores de
edad.
B. Sealar aquellas situaciones o comportamientos que conviertan al menor de
edad en sujeto de especial proteccin, sealando la responsabilidad que en cada caso pueda caberle al Estado,
a la familia o a un grupo social determinado, de aquellos llamados a contribuir a la efectividad de los derechos
y al cumplimiento de las obligaciones del menor de edad.

C. Establecer la competencia y los procedimientos para garantizar el ejercicio

pleno de los derechos de los menores de edad y su exigibilidad, as como las responsabilidades de quienes
estn llamados a su cumplimento.
( estos artculos corresponden al art. 1 del C. del Menor/89 )
......
Artculo 2. Es objeto de este Cdigo:
A. Determinar los principios rectores que orientan la proteccin integral a que se
refiere el artculo anterior y la prevencin de las situaciones que atenten contra los derechos de los menores
de edad.
B. Sealar aquellas acciones o comportamientos que conviertan al menor de edad
en sujeto de especial proteccin, estableciendo la coresponsabilidad que en cada caso pueda caberle al
Estado, a la familia, sociedad o a un grupo tnico determinado, de aquellos llamados a contribuir a la
efectividad de sus derechos y al cumplimiento de las obligaciones de ste.
C. Establecer la competencia, la responsabilidad y los procedimientos para
garantizar el ejercicio pleno de los derechos de los menores de edad y su exigibilidad.(Se suprime a partir de
as como...)

La comisin solicita al doctor Snchez que fusione los literales b y c y que en el se desarrolle la
consagracin de la corresponsabilidad frente a los derechos y deberes.

d. (desarrollar el objeto de determinacin programtica y poltica)

( estos artculos corresponden al art. 1 del C. del Menor/89 )

Captulo II

De los principios rectores

Artculo 3. Para los efectos de este Cdigo se entiende por menor de edad toda persona natural que no haya
cumplido los diez y ocho aos de edad.

346
 En caso de duda acerca de la edad de la persona objeto de las medidas de
prevencin o de proteccin previstas en este Cdigo, se presumir su minora de edad, mientras no se
establezca plenamente mediante pruebas legalmente vlidas.
(Corresponde al art. 28 CM/89)
......
Artculo 3. Para los efectos de este Cdigo se entiende por menor de edad toda persona natural que no haya
cumplido los diez y ocho aos de edad.

En caso de duda acerca de la edad de la persona sujeto de las medidas de

prevencin o de proteccin previstas en este Cdigo, se presumir su minora de edad, mientras no se
establezca plenamente mediante pruebas legalmente vlidas.
(Corresponde al art. 28 CM/89)

Artculo 4. Las normas contenidas en este cdigo, por ser de orden pblico son de obligatorio cumplimiento
y prevalecen sobre cualesquiera otras. Ninguna disposicin legal, reglamentaria o contractual, que las
contrare o pretenda hacerlas inaplicables, tendr validez. (c. art. 18 CM/89)

En su interpretacin debe tenerse en cuenta el fin ltimo de este Cdigo es la proteccin integral del menor
....
Artculo 4. Las normas contenidas en este Cdigo, por ser de orden pblico son de obligatorio cumplimiento
y prevalecen sobre cualesquiera otras. Ninguna disposicin legal, reglamentaria o contractual, que las
contrare o pretenda hacerlas inaplicables, tendr validez. (c. art. 18 CM/89)

Se suprime a partir de en su interpretacin ... toda vez que ya hay un fin ltimo.

Artculo 5. Los convenios y tratados internacionales vigentes en Colombia referentes a los derechos de los
menores de edad, prevalecen sobre la legislacin nacional y en todo caso sirven de fundamento para la
interpretacin de este Cdigo. (C. art. 19 CM/89)
....
a este artculo se sugiere mantener la redaccin inicial propuesta por la subcomisin con el fin de incluir el
estado de excepcin:

Artculo 5. Los convenios y tratados internacionales vigentes en el pas que reconozcan derechos de los
menores de edad o que prohiben su limitacin en los estados de excepcin, prevalecern en el orden interno.

Artculo 6. Las personas naturales o jurdicas, pblicas o privadas que adelanten programas o tengan
responsabilidad en asuntos relacionados con menores de edad, actuarn siempre guiados por la necesidad de
hacer prevalecer siempre el inters del menor sobre cualquiera otro. (c. art. 20 CM/89)
....Sobre este artculo y sobre el artculo 33 debe haber una profundizacin en lo que se quiere decir por
inters superior.

Artculo 7. Los funcionarios judiciales o administrativos, y las personas de derecho privado en ejercicio de
funciones pblicas o en la prestacin con menores de edad, debern tener en cuenta al apreciar los hechos, los
usos, costumbres y tradiciones propias del medio socioeconmico y cultural en que el menor de edad se ha
venido desenvolviendo.

Cuando se trate de menores indgenas que se desenvuelvan fuera de su

comunidad, se debern tener en cuenta, adems de los principios consagrados en este Cdigo, su legislacin
especial, sus usos, costumbres y tradiciones para lo cual se debern hacer las consultas necesarias a la
Divisin de Asuntos Indgenas del Ministerio de Gobierno y las autoridades naturales de la comunidad a que
pertenezcan. (c. art. 21 CM/89)
....

347
se sugiere trabajar los verbos imperativos simple antes que los compuestos igual que si conviene indicar la
Divisin de Asuntos Indgenas toda vez que la organizacin del actual Ministerio esta en trmites.

Artculo 8. De la proteccin de los menores de edad pertenecientes a pueblos indgenas y que habiten en su
medio natural, se ocuparn exclusivamente su familia o las autoridades de su comunidad, con el apoyo que
deber prestarle el Estado a travs de sus organismos especializados. Por ningn motivo podrn ser impuestos
a procedimientos o medidas distintos de los que rijan en su respectiva comunidad. (art. nuevo)
......

Artculo 9. La proteccin integral de la familia es una obligacin del Estado y de la Sociedad. Como servicio
pblico tiene los siguientes objetivos:

a. Fortalecer la familia como ncleo fundamental de la sociedad.

b. Prestar apoyo al jefe de familia en especial cuando se trate de la mujer.
c. Prevenir la violencia en el seno de la familia, promoviendo la convivencia, la tolerancia, la igualdad y la
solidaridad. (c. art. 23 CM/89)
....permanece igual

Artculo 10. Cualquier forma de violencia constituye un peligro grave para la integridad y subsistencia de la
familia. El Estado se encargar de establecer los mecanismos necesarios para prevenir y erradicar toda
violencia familiar y para orientar y apoyar a las personas afectadas. ( art. nuevo)
....permanece igual

Artculo 11. La fuerza pblica est obligada a prestar el apoyo que requieran las medidas de prevencin y
proteccin del menor de edad y de la familia. (c. art. 24 CM/89)
se sugiere reubicarlo en el captulo programtico por no contener carcter de principio

Captulo III
De los Derechos de los Menores de Edad

Artculo 12. Los menores de edad gozarn de los derechos consagrados en la Constitucin, en las leyes y en
los tratados internacionales vigentes en Colombia, (sin otra limitacin que las previstas en las mismas
normas). En ningn caso podr haber discriminacin por razones de creencias religiosas o polticas, de sexo,
idioma, raza o cualquiera otra condicin suya, de su padres o de su representantes legales. (c. art. 2 CM/89)
....
suprimir la frase que esta entre parntesis ( sin otra..

Artculo 12. Los menores de edad gozarn de todos los derechos consagrados en la Constitucin, en las
leyes y en los tratados internacionales vigentes en Colombia. En ningn caso podr haber discriminacin por
razones de creencias religiosas o polticas, de sexo, idioma, raza, color o cualquiera otra condicin suya, de
su padres o de su representantes legales. (c. art. 2 CM/89)

Artculo 13. Todo menor de edad tiene derecho a la vida en condiciones dignas que le garanticen su
desarrollo fsico, mental, moral y social. (c art. 4 CM/89)

Corresponde al Estado tomar todas las medidas tendientes a la oportuna satisfaccin de las necesidades de la
poblacin menor de edad.
....
Artculo 13. Todo menor de edad tiene derecho a la vida en condiciones dignas que le garanticen su
desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social. (c art. 4 CM/89)

Corresponde al Estado tomar todas las medidas tendientes a la oportuna satisfaccin de las necesidades de
la poblacin menor de edad.

348
Artculo 14. Todo menor de edad tiene derecho a que la familia, la sociedad y el Estado le proporcionen las
condiciones necesarias para su desarrollo integral, desde la concepcin y a que se le brinden la proteccin y la
asistencia que requieran cuando esas condiciones se vean afectadas por cualquier circunstancia. (c. art. 3
CM/89)
.....
Artculo 14. Todo menor de edad tiene derecho desde su concepcin al desarrollo integral, a que se le
brinde la proteccin, la asistencia y el cuidado necesarios. (c. art. 3 CM/89)

Artculo 15. Todo menor de edad tiene derecho a que se le defina su filiacin. A esta garanta corresponde el
deber del Estado de dar todas las oportunidades para asegurar una progenitura responsable.

El menor de edad ser registrado desde su nacimiento y tendr derecho a un nombre, a una nacionalidad, a
conocer sus padres y a ser cuidado por ellos.. (c. art. 5 CM/89)
......
Artculo 15. Todo menor de edad tiene derecho a que se le defina su filiacin. El Estado garantizar los
mecanismos que aseguren una progenitura responsable.

El menor de edad ser registrado desde su nacimiento y tendr derecho a un nombre, a una nacionalidad, y
en la medida de lo posible, a conocer sus padres y a ser cuidado por ellos.. (c. art. 5 CM/89)

Artculo 16. Todo menor de edad tiene derecho a crecer en el seno de una familia, constituida por vnculos
naturales o jurdicos.

El Estado desarrollar polticas orientadas al fortalecimiento de la familia como ncleo fundamental de la

sociedad y al mejoramiento de sus condiciones y calidad de vida.

El menor de edad no podr ser separado de su familia sino en las especiales circunstancias previstas por la ley
en su beneficio y en ningn caso por razn de la falta de recursos materiales en el seno de la familia. (c. art. 6
CM/89)

....se sugiere buscar otra redaccin para el primer inciso, en el ltimo inciso se sugiere:

El menor de edad no podr ser separado de su familia sino en las circunstancias previstas por la ley en su
beneficio. En ningn caso, la falta de recursos materiales dar lugar a esta.

Artculo 17. La responsabilidad frente a la efectividad de los derechos de los menores de edad, recae en
primer trmino en el Estado, el cual debe brindar las condiciones polticas, econmicas, sociales y culturales
para que la sociedad y la familia cumplan con la obligacin de contribuir al desarrollo armnico e integral de
la prole. (art. nuevo)
.... este artculo se sugiere ubicarlo en el captulo de principios con la siguiente redaccin:

Artculo ??. La responsabilidad frente a la efectividad de los derechos de los menores de edad, recae en
primer trmino en el Estado, el cual debe brindar las condiciones polticas, econmicas, sociales y culturales
para que la familia y la sociedad cumplan con su obligacin de contribuir al desarrollo armnico e integral
de la prole.

Artculo 18. Todo menor de edad tiene derecho a ser educado con el fin de que pueda desarrollar su
personalidad.

La educacin se fundamenta en los principios de la democracia participativa y pluralista; de solidaridad,

tolerancia, de respeto a la dignidad humana, a los derechos y libertades, de respeto al medio ambiente y a los
valores culturales propios. (c. art. 7 CM/89)
.....permanece igual.

349
Artculo 19. Es deber de la familia, la sociedad y el Estado proteger la dignidad del menor de edad, para lo
cual tomarn todas las medidas orientadas a prevenir cualquier forma de maltrato, violencia, trato descuidado,
o negligente, abuso sexual o explotacin. (c. art. 8 CM/89)
.....
Artculo 19. Es deber de la familia, la sociedad y el Estado proteger la dignidad del menor de edad, para lo
cual tomarn todas las medidas orientadas a prevenir cualquier forma de violencia, abuso sexual o
explotacin, maltrato, trato descuidado o negligente. (c. art. 8 CM/89)
...incluir en este artculo la prevencin a toda forma de discriminacin.

Artculo 20. Todo menor de edad tiene derecho a la atencin integral de su salud.

El Estado deber desarrollar los programas necesarios para reducir la mortalidad y prevenir la enfermedad.
Educando a las familias en las practicas de higiene y saneamiento, y combatir la malnutricin otorgando
prioridad en esos programas a los menores de edad y a la mujer en perodo de embarazo o de lactancia. (c. art.
9 CM/89)
..........permanece igual

Artculo 21. En todos los programas que se adelante para la proteccin integral de los menores de edad,
debern desarrollarse acciones especiales para los menores de siete (7) aos, con la participacin activa de la
comunidad y de la familia. (c. art. 26 CM/89)

Artculo 22. Todo menor de edad tiene derecho, en cualquier clase de asuntos, a expresar su opinin
libremente y a participar en la toma de decisiones que lo afecten o comprometan. (c. art. 10 CM/89)
....
Artculo 22. Todo menor de edad tiene derecho a la participacin, a conocer sus derechos, a expresar su
opinin libremente, a que su opinin sea considerada en los asuntos que lo afecten y a buscar y recibir
informacin veraz e imparcial y difundirla. (c. art. 10 CM/89)

...con el fin de ampliar los alcances de la participacin se cambi el estilo de redaccin: de numerales a un
slo texto. Por otro lado se sugiere desarrollar el derecho a la locomocin.

Artculo 23. Todo menor de edad tiene derecho al ejercicio de la libertad de pensamiento, de conciencia, y
de religin bajo la gua de sus padres o representantes legales, conforme al grado de evolucin de su
facultades y con las limitaciones consagradas en la ley para proteger la salud, la moral y los derechos de
terceros. (c. art. 11 CM/89)

Artculo 23. Todo menor de edad tiene derecho al ejercicio de la libertad de pensamiento, de conciencia, y
de religin con la gua de sus padres o representantes legales, conforme al grado de evolucin de su
facultades y con las limitaciones consagradas en la ley para proteger la salud, la moral y los derechos de
terceros. (c. art. 11 CM/89)

Artculo 24. Todo menor de edad con limitaciones fsicas o psquicas, sean sensoriales o motrices,
cognoscitivas o emocionales tiene derecho a disfrutar de una vida plena, en condiciones que aseguren su
desarrollo, con pleno respeto por su dignidad.

El Estado y la sociedad garantizarn el desarrollo de acciones pedaggicas, mdicas, psiquitricas y

teraputicas orientadas al proceso de integracin acadmica, social y familiar del menor de edad
discapacitado, y darn el apoyo necesario a su familia cuando carezca de recursos suficientes para lograr esos
objetivos. (c. art. 12 CM/89)
.....
Artculo 24. Todo menor de edad con limitaciones fsicas o psquicas, sean sensoriales o motrices,
cognoscitivas o emocionales tiene derecho a disfrutar de una vida plena, en condiciones que aseguren su
desarrollo, con pleno respeto por su dignidad.

350
El Estado y la sociedad desarrollarn acciones pedaggicas, mdicas, psiquitricas y teraputicas,
ergonmicas, urbansticas y ambientales, orientadas al proceso de integracin acadmica, social y familiar
del menor de edad discapacitado, y apoyarn a su familia cuando carezca de recursos suficientes para
lograr esos objetivos. (c. art. 12 CM/89)

Artculo 25. Todo menor de edad tiene derecho al descanso, al esparcimiento, al juego, al deporte y a
participar en la vida de la cultura y de las artes. El Estado facilitar por todos los medios a su alcance, el
ejercicio pleno de este derecho. (c. art. 13 CM/89)
.....
Artculo 25. Todo menor de edad tiene derecho al descanso, al esparcimiento, al juego, al deporte y a
participar en la vida de la cultura y de las artes. El Estado garantizar por todos los medios a su alcance, el
ejercicio pleno de este derecho. (c. art. 13 CM/89)

Artculo 26. Todo menor de edad tiene derecho a ser protegido contra toda forma de explotacin econmica
y contra el desempeo de cualquier clase de trabajo que pueda entorpecer su educacin, o que ponga en
peligro o lesione su salud, su desarrollo fsico, mental, moral o social.

El Estado propender por la erradicacin del trabajo de los menores de 14 aos. (c. art. 14 CM/89)
....
Artculo 26. Todo menor de edad tiene derecho a ser protegido contra toda forma de explotacin econmica
o laboral y del desempeo de cualquier clase de actividad riesgosa que pueda entorpecer su educacin o que
lesione su salud, su desarrollo fsico, mental, moral o social.

El Estado propender por la erradicacin del trabajo de los menores de 14 aos. (c. art. 14 CM/89)

Artculo 27. Todo menor de edad tiene derecho a ser protegido contra el uso de sustancias ilcitas. El Estado
establecer sanciones severas para quienes utilicen a los menores de edad para la produccin y trfico de tales
sustancias, as como para quienes induzcan a los menores de edad a su consumo o al del alcohol.

Los padres de familia tienen la responsabilidad de orientar a sus hijos frente al problema de la drogadiccin y
de participar en programas de prevencin de la misma. (c. art. 15 CM/89)
.....
Artculo 27. Todo menor de edad tiene derecho a ser protegido contra el uso de sustancias que alteren o
afecten su salud fsica o mental. El Estado sancionar severamente quienes utilicen menores de edad en la
produccin y trfico de tales sustancias e induzcan a los menores de edad a su consumo o al del alcohol.

Los padres de familia tienen la responsabilidad de orientar a sus hijos frente al problema de la drogadiccin
y de participar en programas de prevencin de la misma. (c. art. 15 CM/89)
se sugiere definir el termino ilcitas con el fin de determinar si todas las sustancias que potencialmente
generen dao al desarrollo del menor de edad estn contempladas en este concepto, tales como el alcohol y las
drogas farmacuticas.

Artculo 28. Todo menor de edad tiene derecho a ser protegido en su integridad y en su libertad personal. En
consecuencia no podr ser sometido a tortura, a tratos crueles, degradantes o inhumanos, ni a privacin de su
libertad. ( por fuera de lo previsto en este cdigo).

El menor de edad legalmente privado de su libertad, recibir un tratamiento humanitario, teniendo en cuenta
su desarrollo evolutivo, su condicin de tnica, cultural y de sexo, y en todo caso permanecer separado de los
mayores de edad que se encuentren en las mismas condiciones y en permanente contacto con su familia. (c.
art. 16 CM/89).

Artculo 28. Todo menor de edad tiene derecho a ser protegido en su integridad y en su libertad personal. En
consecuencia no podr ser sometido a tortura, a tratos crueles, degradantes o inhumanos, ni a privacin ilegal
de su libertad.

351
El menor de edad legalmente privado de su libertad, recibir un tratamiento humanitario, teniendo en cuenta
el sexo su desarrollo evolutivo y particularidades tnicas y culturales y de sexo, y en todo caso mantendr
contacto permanente contacto con su familia y permanecer separado de los mayores de edad que se
encuentren en las mismas condiciones. (c. art. 16 CM/89).

352
ACTA No. 06
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL
CODIGO DE MENOR
(DECRETO 2737- 89)

ASISTENTES: Adela Morales. Fundacin FES

Esmeralda Ruiz. Defensora del Pueblo
Elsa Judith Garavito. Consejera para la Poltica
Social
Lucila Miln de Lozano. Ministerio de Trabajo
Maria Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin.
Maria Beatriz Duarte. Ministerio de Salud.
Myriam Avila. Tribunal Superior de Cundinamarca
Carlos Tejeiro. ICBF.
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del
Derecho.
Miguel Snchez Mndez.

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 8:30 a.m.

FECHA: Julio 13 de 1995

ORDEN DEL DIA:

1. Presentacin de la doctora Myriam Avila de Ardila representante del Tribunal Superior de Cundinamarca
por el Consejo Superior de la Judicatura.

2. Entrega de las actas 01 al 20 de la Comisin Preparatoria para la Reforma del Cdigo del Menor.

3. Informe avances de las Subcomisiones 3 y 5.

4. Presentacin Subcomisin No. 1.

5. Presentacin Subcomisin No. 2 .

6. Varios.

DESARROLLO:

1 y 2 Posterior a la presentacin de la doctora Myriam Avila de Ardila a los miembros de la Comisin, estos
hicieron una mocin de bienvenida a la nueva integrante y el doctor Mendes entrega como se haba deliberado
en la sesin 20 de la Comisin Preparatoria para la Reforma del Cdigo del Menor, las actas de las sesiones
01 a la 20 de mencionada Comisin. La Secretara Tcnica comunica que el informe final de esta Comisin
Tcnica se encuentra en elaboracin.

3. El doctor Tejeiro informa sobre los avances de las subcomisiones No. 3 y No.5:

En cuanto a la subcomisin No. 3 de Medidas de Proteccin, informa que se reuni por primera vez en las
dependencias del Ministerio de Trabajo, la reunin fue convocada por iniciativa de la doctora Lucila Miln y

353
concurrieron representantes del ICBF, Ministerio de Trabajo, DNP, SENA y Ministerio de Justicia. En esta
subcomisin se conformaron grupos para desarrollar temas especficos en relacin a las Medidas de
Proteccin. Por otro lado, el doctor Tejeiro afirma haber conformado al interior del ICBF grupos de apoyo en
temas especficos con el fin de fortalecer el trabajo de mencionadas subcomisiones. La subcomisin No. 5 del
flujograma se reuni por segunda vez en las instalaciones de la Fundacin FES, participaron los
representantes de la FES, ICBF, DNP, y Ministerio de Justicia, en tal reunin se deliber sobre la
metodologa de trabajo y su cronograma de actividades.

4. Con el fin de concluir los trabajos de los captulos Principios y Derechos la subcomisin No. 1 present a
la comisin en pleno los artculos 28o., 29o., 30o., 31o., 32o., y 33o., para el 5o. debate, con el fin de realizar
sus ltimas correcciones para el trabajo final del doctor Snchez Mndez.

Tales artculos sufrieron correcciones de estilo y gramtica. La discusin produjo determinaciones tales
como: utilizar el concepto gnero en cambio de sexo, con el fin de ampliar los alcances conceptuales y
materiales tutelables. Por otra parte, se clarific que adoptar una doctrina no implica un absolutismo
ideolgico. De esta forma se propone que frente a la problemtica del abandono declarada en la escuela de la
situacin irregular sea reconocida y reorientada en el nuevo proyecto, sin admitir entre los mecanismos que
accionan las medidas de proteccin la declaracin jurdica y total de abandono del nio. Se sugiere centrarse
en la irresponsabilidad de aquellos que tienen el cuidado del infante en su orden de anterioridad histrica y
socializadora: familia, sociedad y Estado respectivamente.

Se incorpora en esta acta por solicitud del doctor Tejeiro que su posicin sobre la eleccin de la doctrina de
proteccin integral debe traer como consecuencia la no excepcionalidad eclctica con el fin de evitar un
trabajo que a la posteridad sera inaplicable. Insiste que debe haber una consistencia acadmica en tanto el
pas tiene un compromiso de orden constitucional, que es el de garantizar el pleno ejercicio de los derechos
por parte de los nios. Cita a ttulo de ejemplo a algunos pases de la regin tales como el Brasil, el cual
consagr en su legislacin los paradigmas de la doctrina de proteccin integral.

Por otro lado la doctora Mara Ins Cuadros y la doctora Elsa Judith Garavito solicitan incorporar sus
posiciones frente al tema defendido por el doctor Tejeiro. Reiteran que la comisin si debe tener un norte que
es el de la proteccin integral, sin embargo, esta debe ser materializada con la realidad social que vive el pas,
la misma que hace posible la aplicabilidad de la ley. La doctora Garavito cita con el fin de reafirmar su
posicin el texto del acta Nro. 7 de la Comisin Preparatoria para la Revisin y Reforma del Cdigo del
Menor.

El texto corregido entre los artculos 29o. y 33o. de la propuesta de la subcomisin No. 1 se anexa al acta.

5. La subcomisin No. 2 de Polticas de Atencin a los Derechos de la Niez se excusa y no presenta su

trabajo para el tercero y cuarto debate, tal como se haba deliberado perentoriamente en la sesin No. 2 de
esta Comisin Asesora.

6. Varios:

A este vaco en el orden del da, la Comisin solicita al doctor Tejeiro presentar el documento de su autora
titulado: De las medidas de proteccin y las causas para su aplicacin, a la luz de la doctrina de la proteccin
integral, el cual se anexa a esta acta. Mencionado doctor afirma en su exposicin que hay que hacer el
trnsito del derecho dogmtico al derecho social en el nuevo cdigo.

Los miembros de la comisin solicitan al expositor revisar el concepto de proteccin, toda vez que este en el
desarrollo del documento est delimitado por las medidas de proteccin y segn lo acordado en sesiones
anteriores donde la subcomisin No. 2 ampli los alcances de la proteccin integral desarrollando el concepto
propuesto por la doctora Ruiz en marzo del presente ao, en un conjunto de acciones polticas programticas
socio-jurdicas en donde deben concurrir armnicamente los particulares, la sociedad y el Estado.

354
De ser as, las medidas de proteccin seran una especialidad de la proteccin integral de carcter
complementario y garantista. Por otro lado, se felicita al expositor por desarrollar los conceptos que avanzan
en la fundamentacin del trabajo y proyecto de articulado.

El doctor Mendes lee el oficio enviado por la Asociacin Colombiana de Defensores de Menores solicitando
su participacin en los trabajos de la Comisin. Se hace claridad que se programar con los representantes de
la Asociacin una sesin en la cual estos presenten sus propuestas. En mencionado oficio anexan el estudio
Algunos Aspectos de la Situacin del Defensor de Familia en Santaf de Bogot, coordinado por la doctora
Lucero Zamudio Crdenas. Ambos documentos se anexan al acta.

Por otro lado, la doctora Marcela Snchez presenta el informe de las mesas de trabajo correspondiente a
Santander. El informe se anexa al acta.

Al finalizar la sesin la Secretara Tcnica vuelve a insistir en la necesidad del trabajo de las subcomisiones
dado que estos son los insumos con carcter preparatorio de las sesiones plenas, del trabajo y objeto del
contrato del doctor Snchez Mndez.

Se levanta la sesin siendo las 11:15 a.m.

355
Anexo...

Artculo 29. El Estado, por medio de los organismos competentes, tomar todas las medidas necesarias para
prevenir, investigar y sancionar severamente el secuestro, la venta o trata de menores de edad, la desaparicin
forzada, as como las adopciones ilegales. (c. art. 27 CM/89)

Artculo 29. El Estado, por medio de los organismos competentes, tomar todas las medidas necesarias
para prevenir, investigar y sancionar severamente el secuestro, la venta o trata de menores de edad, la
desaparicin forzada y las adopciones ilegales. (c. art. 27 CM/89)

Artculo 30. Todo menor de edad que resulte responsable por haber infringido las leyes, tiene derecho a que
se le respeten todas las garantas constitucionales y procesales y a una asistencia jurdica adecuada a su
defensa. (c. art. 17 CM/89)
....
Artculo 30. Desde el momento de su aprehensin, todo menor de edad tiene derecho a que se le respeten
todas las garantas constitucionales y procesales y a una asistencia y proteccin scio-jurdica adecuada a su
defensa. (c. art. 17 CM/89)

Artculo 31. Todo menor de edad vctima de cualquier forma de abandono, explotacin o abuso; de tortura u
otras formas de tratos crueles, inhumanos o degradantes; o de conflictos armados o desastres naturales, tendr
derecho a que el Estado le proporcione las medidas necesarias para garantizar una recuperacin que le permita
su reintegro social, familiar y cultural. (art. nuevo)

Artculo 32. Todos los menores de edad tienen derecho a su buen nombre y a su intimidad personal y
familiar y al Estado le corresponde el deber de respetarlos y derecho hacerlos respetar. (art. nuevo)
.....
Artculo 32. Todos los menores de edad tienen derecho a su buen nombre, a su intimidad personal y
familiar. Al Estado le corresponde el deber de respetarlos y hacerlos respetar. (art. nuevo)

Artculo 33. Los medios de comunicacin masiva deber ceir su actividad a los postulados de este cdigo,
teniendo como prioridad el inters superior del menor de edad. En cumplimiento de su funcin social, debern
participar activamente en la divulgacin de los derechos del menor de edad.

A los medios de comunicacin les est prohibida la difusin o publicacin de programas, informaciones o
mensajes que atenten contra la moral o la salud fsica o mental del menor de edad o de la familia. (c. art. 25
CM/89)
.....
...se sugiere desarrollar una redaccin, considerando que el trmino inters superior no est definido...lo
central de este artculo es consagrar la proteccin de la honra y reputacin del nio y que esta no sea
afectada por los medios de comunicacin.

Documento presentado por el doctor MIGUEL ANGEL SANCHEZ MENDEZ y revisado por la
SUBCOMISION PRINCIPIOS, DERECHOS Y GARANTIAS.

La primera redaccin en letra COURIER NEW sin cursiva y sin negrillas corresponde a la propuesta
trabajada por el consultor con base en los primeros documentos elaborados por esta subcomisin, discutidos
y corregidos por la comisin en pleno, la segunda redaccin en letra ARIAL en cursiva y negrillas

356
corresponde a la revisin y contrapropuesta de redaccin a ser sometido al cuarto debate por la comisin en
pleno.

DOCTORA ESMERALDA RUIZ

DOCTORA ELSA JUDITH GARAVITO
DOCTOR RENATO J. MENDES

357
ACTA No. 07
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL
CODIGO DEL MENOR (DECRETO 2737)

ASISTENTES: Lucila Miln. Ministerio de Trabajo.

Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin.
Adela Morales. Fundacin FES.
Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial para la
Poltica Social.
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin.
Carlos Tejeiro. I.C.B.F.
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho.
Marcela Snchez.
Miguel Snchez Mndez.

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.

HORA: 8:30 a.m.

FECHA: Julio 17 de 1995

ORDEN DEL DIA:

1. Exposicin subcomisin No.2.

2. Trabajo sobre informacin Mesas de Trabajo de Santander.

3. Varios.

DESARROLLO:

1. La subcomisin Polticas de Atencin a los Derechos de la Niez se excusa por no presentar los avances
para el cuarto y quinto debate sobre el captulo de polticas, quedando pendiente de esta forma el tercero y
cuarto debate.

2. Se procede a la lectura comparativa del informe presentado por la doctora Marcela Snchez sobre los
trabajos del Foro Regional Santander e informacin recibida por la Procuradura General de la Nacin.

Las propuestas de reforma a los artculos 31o., 32o., 36o., y pgina 7 nuevo captulo debe ser objeto de
trabajo en la subcomisin Medidas de Proteccin. Las propuestas de reforma a los artculos 37o., 40o., 42o.,
48o., 49o., 54o., 56o., 64o., y 74o., se trabajar en la subcomisin de Procedimientos y la propuesta al artculo
61o. en la subcomisin del Flujograma.

Se decide por unaminidad que la doctora Marcela Snchez presentar los informes por regin y que cada
participante debe trabajarlo en sesiones extras, con el fin de programar 5 sesiones slo para deliberar sobre las
propuestas ya analizadas y trabajados por los integrantes de la comisin.

3. Varios:

358
La doctora Myriam se excusa y solicita a la Comisin que estudie la posibilidad de trabajar otro da que no
sea el lunes, toda vez que en este da mencionada doctora que en la actualidad es la Presidenta del Tribunal
Superior de Cundinamarca, tiene Sala Plena. Esta solicitud debe ser consultada por los miembros en sus
instituciones para ser deliberada en la sesin No. 9 del da 27 de julio del ao en curso. Se solicita a la
Secretara Tcnica informar a la doctora Myriam Avila de Ardila la sugerencia de que en los das lunes enve
un delegado suyo.

Se sugiere invitar algunos profesionales en materia de familia y de menores con el fin de profundizar algunas
temticas a saber:

a. Administracin de Justicia en Familia; doctor Jaime Giraldo.

b. Procedimientos en Materia de Familia; dos Jueces de Familia.

c. Procedimientos Administrativos de Proteccin; dos Defensores de Familia y Directores de Instituciones,

d. Adopcin; doctora Mara de Jess Dussn y los doctores Alvaro Meja y Eduardo Garca Sarmiento.

Finalmente, la doctora Morales entrega a la Secretara Tcnica para uso de los miembros de la Comisin una
cartilla didctica sobre el cdigo de los nios y adolescentes de Per.

Siendo las 12:00 p.m. se levanta la sesin.

359
ACTA No. 08
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL
CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES: Lucila Miln. Ministerio de Trabajo.

Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin.
Adela Morales. Fundacin FES.
Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial para
Poltica Social.
Carlos Tejeiro. I.C.B.F.
Marcela Snchez.
Miguel Snchez Mndez.
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Georgina Murillo. Procuradura General de la Nacin

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.

HORA: 8:45 a.m.

FECHA: Julio 24 de 1995

El Secretario Tcnico de la Comisin, Renato Mendes disculp su asistencia, por razones de salud.

La secretara tcnica fue asumida por la delegada de la Consejera Presidencial para la Poltica Social.

ORDEN DEL DIA

1. Revisin del articulado presentado por el doctor Snchez Mndez en relacin con el tema Principios
Generales y Derechos, trabajado por la subcomisin primera.

2. Varios

DESARROLLO

1. Una vez ledo el artculo primero del proyecto, el doctor Tejeiro solicita revisar el concepto menor de
edad para lograr coherencia con la terminologa tcnica de la proteccin integral. La doctora Garavito
recuerda a los miembros de la Comisin, que en la reunin anterior la subcomisin primera explic que se
haba adoptado el trmino menor de edad de manera provisional mientras se encontraba el trmino
adecuado y que en consecuencia la Comisin solicit a los doctores Carlos Tejeiro y Renato Mendes
presentar propuesta al respecto.

El doctor Tejeiro propone se inicie el Primer Captulo con un artculo que defina el concepto de adolescente y
de nio. El doctor Snchez Mndez opina que la propuesta del doctor Tejeiro es acorde con la tcnica
legislativa. La doctora Mara Beatriz Duarte considera que es necesario esperar la propuesta que debe
presentar los doctores Mendes y Tejeiro.

360
El doctor Tejeiro propone que se contine utilizando el trmino menor de edad, mientras se encuentra el
concepto tcnico y solicita que la Comisin de la orden de introducir las definiciones. El doctor Snchez
opina que las definiciones se redacten al final, cuando ya se tenga la perspectiva general del trabajo. Se
aprob que se incluya un captulo de definiciones.

A continuacin y por propuesta del doctor Tejeiro se di el debate sobre si en el artculo debera utilizarse el
vocablo sexo o el de gnero. La doctora Murillo considera que el correcto es sexo, por cuanto se ajusta a la
constitucin poltica. Posicin a la que se le suma la delegada del Ministerio del Trabajo. El doctor Snchez
recuerda que el artculo ya fue aprobado en Comisin.

Se di la lectura del artculo segundo y al encontrarse que su texto no corresponda al aprobado en Comisin
se resolvi no continuar con la revisin del documento, hasta tanto la secretara tcnica entregue al doctor
Snchez el texto revisado por la comisin en su oportunidad.

2. Varios: La doctora Murillo manifiesta que preocupada como los dems miembros de la Comisin, por la
lectura de la informacin de las mesas de trabajo, propone que se contacten algunos de los Consultorios
Jurdicos de las universidades que vienen formando profesionales en Derecho de Familia, como por ejemplo
la Universidad Externado de Colombia, para que ellos nos arrojen la informacin con la justificacin y
sustento jurdico en uno o dos meses. Aclara que adelantndose a la decisin de la Comisin lo plante en el
Externado, habiendo encontrado receptividad y que la nica contrapartida que solicitan es la utilizacin de los
documentos y la divulgacin de la labor desarrollada por las mesas de trabajo. Agrega que el trabajo tendra
como base los cuadros que se estn elaborando con la informacin por la cordinadora de las mesas de trabajo.

El doctor Tejeiro solicita a la Comisin autorice la propuesta y a su vez se ofrece para hacer el contacto con la
Universidad de los Andes.

La Comisin aprueba la propuesta de la doctora Murillo adicionada por la del doctor Tejeiro.

La doctora Lucila Miln de Lozano informa que el grupo de trabajo sobre menor trabajador, se ha venido
reuniendo sin haber terminado en su totalidad la propuesta y pide aplazar para su aprobacin. La Comisin le
solicita presentar en la fecha prevista un trabajo en forma parcial, que por lo tanto en la prxima reunin
presentarn el trabajo en forma parcial.

La doctora Garavito informa que se reuni con los funcionarios de la Direccin de Asuntos Indgenas del
Ministerio del Interior para conocer su concepto en relacin con el articulo 9no. presentado por la
subcomisin primera y que considera necesario que se inviten a las discusiones de la Comisin en pleno y de
las subcomisiones de Principios, Medidas, Adopcin y Menor Trabajador.

La doctora Beatriz Durn y el doctor Tejeiro proponen que se inviten cuando la Comisin tenga claridad en lo
general y para casos concretos.

La doctora Murillo propone con el nimo de adelantar el trabajo y lograr las reuniones de las subcomisiones,
una jornada intensa de trabajo los das nueve, diez y once de agosto. La Comisin la aprueba y se propone que
el sitio de la reunin sea el Club La Aguadora de la Empresa de Acueducto de Bogot. La doctora Morales se
ofrece para hacer los contactos respectivos.

La doctora Marcela Sncez entrega el segundo cuadro resumen de las mesas de trabajo correspondiente a
Florencia Caquet.

La doctora Morales manifiesta su preocupacin por cuanto de conformidad con la publicacin del Diario El
Tiempo del miercoles 19 de julio de 1995 en su artculo EL MENU LEGISLATIVO DE LOS MINISTROS,
no se resea como prioridad del Ministerio de Justicia y del Derecho, la reforma del actual Cdigo del Menor
, documento que se entrega a efectos del acta.

361
Siendo las 11: 30 a.m. se levanta la sesin.

362
ACTA No. 09
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL
CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Lucila Miln. Ministerio de Trabajo.

Rebeca Villalba. Ministerio de Trabajo
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin.
Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial para la
Poltica Social.
Carlos Tejeiro. I.C.B.F.
Marcela Snchez.
Miguel Snchez Mndez.
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho
Miryan Avila de Ardila. Tribunal Superior de
Cundinamarca
Georgina Murillo. Procuradura General de la Nacin
Adela Morales. Fundacin FES

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.

HORA: 8:45 a.m.

FECHA: Julio 27 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Lectura y aprobacin de las actas Nros. 01 a 07.

2. Lectura y aprobacin del acta Nro. 08 por la secretara tcnica encargada.

3. Avances de la subcomisin tercera.

4. Varios

DESARROLLO:

1 y 2. Ledas las actas y acogidas las solicitudes de incorporacin de las posiciones presentadas por los
doctores Tejeiro y Miln de Lozano, fueron aprobadas por la Comisin.

3. La representante del Ministerio de Trabajo presenta la excusa en no poder exponer la totalidad del
preproyecto menor trabajador, toda vez que la participacin de esta entidad en la Comisin es de reciente
fecha; sin embargo, present los avances realizados por el grupo menor trabajador. Por otro lado, entrega y
lee el Decreto 859 de mayo 26 de 1995 por medio del cual se crea el Comit para la erradicacin del trabajo
infantil, con el fin de darlo a conocer y proponer su incorporacin en el articulado del nuevo proyecto de ley,
segn la solicitud hecha por su institucin.

Por otra parte solicitan a la Comisin en pleno las observaciones sobre la posible incorporacin del
mencionado Comit en el nuevo Cdigo y su forma de incluirlo.

La Comisin considera pertinente la solicitud, sin embargo, hace una mocin de orden a los integrantes de la
mencionada subcomisin, insistiendo que el tema menor trabajador es uno de los elementos de las medidas de

363
proteccin. Igualmente, expresan su inconformidad frente a la lectura realizada en razn de que el documento
ledo no corresponde a las obligaciones asignadas a la subcomisin tercera. Las representantes del Ministerio
de Trabajo a su vez solicitan quince das perentorios para presentar su propuesta. Las representantes del
Ministerio del Trabajo insisten en la posicin institucional de apoyar la permanencia de la figura del permiso
con el fin de controlar la problemtica del menor trabajador.

4. a. Se discute sobre la terminologa gnero vs. sexo y se delibera que por cuestiones de hacer un Cdigo
accesible a toda la poblacin y, acorde con la gramtica y filosofa constitucional, el trmino a ser utilizado
ser sexo. De esta forma las actas Nros. 5 y 7, en sus apartes sobre lo pertinente quedan modificados. La
doctora Garavito solicita permiso para consultar oficialmente en nombre de la comisin a la secretara de la
mujer y gnero con el fin de fundamentar los trminos gnero, nio y sexo. Tambin se informa que existe
una investigacin en el Ministerio de Trabajo al respecto y se solicita a la doctora Mara Ins Cuadros para
comunicarse con los investigadores.

b. El doctor Mendes en nombre de la secretara tcnica cuestiona la decisin tomada por la Comisin en la
sesin de fecha Julio 24 del presente, en cuanto a la participacin de los consultorios jurdicos en la lectura de
la informacin sistematizada por la doctora Marcela Snchez referente a las mesas de trabajo y foros
regionales; en los trminos:

- Fue considerada la decisin consignada en el acta Nro. 06, la cual responsabiliza individualmente cada
institucin en hacer su lectura y anlisis y traer a la Comisin en pleno las propuestas?

- En qu trminos y parmetros ser la participacin de esas instituciones?

- Est facultada esta Comisin para establecer convenios?

- La contrapartida presentada por la Universidad Externado de Colombia de publicar la informacin es

conveniente, en tanto somos adscritos al ejecutivo y ciertas posiciones al interior de la Comisin an carecen
de fundamentacin y consenso?

- Es conveniente que la opinin pblica tenga acceso a informacin an no oficial?

- La informacin que llegar a la Comisin en tercera instancia de interpretacin ser la misma que la
elaborada en las regiones?

Frente a estos cuestionamientos los miembros de la Comisin expresaron que es importante la participacin
de la academia, sin embargo, es conveniente que el material no sea trabajado nicamente por estudiantes sino
por docentes y que sienten la necesidad de tener acceso directo a la informacin y sentir nacional. La doctora
Murillo expuso las ventajas de orden funcional de la participacin de las universidades en el proceso, tales
como: agilizar la lectura de la gran cantidad de informacin, liberar a los miembros de la Comisin para el
desempeo de otras funciones, adems de no haber costos. Comunica haber propuesto al director del Centro
Jurdico de la Universidad Externado de Colombia el cual expres su apoyo a la iniciativa.

c. El doctor Ciro Angarita asesor de la UNICEF se hace presente en los ltimos minutos de la reunin,
manifest su preocupacin con relacin a la efectividad del material trabajado por la comisin y propuso que
los parmetros rectores sean el constitucional, la normatividad internacional, los estudios realizados a nivel
nacional y la experiencia misma del servicio de proteccin al nio inclusive antes de la expedicin del
Decreto 2737 de 1989, afirmando que estos son los elementos que constituyen la realidad colombiana en
materia de derechos y garantas a menores de edad.

Se levanta la sesin a la 1: 30 p.m.

364
ACTA No. 10

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL

CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Beatriz Linares Cantillo. Ministerio de Justicia y del Derecho

Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del
Derecho
Carlos Tejeiro. Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar
Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial
para Poltica Social
Adela Morales. Fundacin FES
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Rebeca Villalba. Ministerio de Trabajo
Lucila Miln de Lozano. Ministerio del Trabajo
Fanory Surez. Procuradura General de la
Nacin
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin
Marcela Snchez
Miguel Snchez Mndez
Miriam Avila de Ardila. Consejo Superior de la
Judicatura
Gladys Molano. Ministerio de Justicia y del
Derecho

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 9: 00 a.m.

FECHA Julio 31 de 1995

ORDEN DEL DIA:

1. Intervencin de la Doctora Beatriz Linares.2. Presentacin del documento elaborado por el Ministerio de
Trabajo en relacin al grupo menor trabajador.

3. Reorganizacin de tareas y obligaciones.

4. Discusin sobre el tema de la edad penal.

5. Varios

DESARROLLO

1. La doctora Linares presenta a la doctora Gladys Molano del Ministerio de Justicia y del Derecho, quien
ejercer la secretara tcnica auxiliar de la Comisin, con el objeto de dinamizar procesos de informacin y
los dems mecanismos que viabilicen una labor eficaz.

365
En relacin a la inconformidad expresada por la doctora Morales sobre la ausencia de una presentacin
oficial y pblica por parte del Ministro de Justicia y del Derecho, de los trabajos de la Comisin Asesora, la
doctora Linares seala que esto se materializara tan pronto se presente el correspondiente proyecto de reforma
al Cdigo del menor al seor Ministro.

Acto seguido, ofrece una mocin de bienvenida a la Doctora Fanory Surez como delegada temporal de la
Doctora Georgina Murillo de la Procuradura General de la Nacin, quien entrega oficio de fecha 31 de julio
de 1995, el cual se anexa al acta.

2. Se procede con la lectura del documento elaborado por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social: Del
Menor Trabajador, el cual se anexa a esta agenda.

La doctora Miln expone la posicin del Ministerio de Trabajo sobre la edad mnima para el trabajo de
menores. Afirma que esta institucin acoge los criterios de los convenios internacionales los cuales establece
los 14 aos. Igualmente informa que es de inters de su entidad mantener la figura del permiso como
regulador del trabajo infantil. La lectura del documento y su discusin arroj lo siguiente:

La doctora Linares seala que frente a la realidad social del pas, el legislador como promotor de cambios,
debe consultarla obligatoriamente so pena de legislar a un pas ficticio. Es as que la situacin de los menores
vinculados a actividades informales tambien reclama proteccin del estado de las diversas formas de
explotacin.

La doctora Morales anota que el documento contina en los mismos trminos presentados en la sesin
anterior y que no tuvieron en consideracin ninguno de los interrogantes surgidos en mencionada reunin.

La doctora Maria Beatriz Duarte hace una salvedad en el artculo segundo sobre el tema de las
responsabilidades y solicita considerar la participacin comunitaria como elemento de control ciudadano en
materia de trabajo infantil. Frente al tema del registro opina que no es contrario y excluyente al permiso y
recuerda a la subcomisin que se haba acordado en anteriores sesiones omitir el captulo octavo y noveno.

La doctora Cuadros considera que adems de plasmarse en la ley la excepcin de la autorizacin del trabajo
de menores, lo importante es desarrollar los mecanismos y procedimientos con el fin de proteger el menor. El
doctor Snchez seala que debe prevalecer el principio de la proteccin al menor y no el procedimiento
laboral.

El doctor Mendes insiste acerca del artculo 10 en razn a que presentan dos inconsistencias, la primera en
que el cdigo debe ser de proteccin integral y no de un cdigo de procedimiento laboral adaptado al menor
desde la perspectiva de la situacin irregular, y en segundo lugar, las autoridades propuestas en el proyecto
presentado por el Ministerio de Trabajo, no son las personas facultadas para conocer y declarar las situaciones
de abandono.

El doctor Tejeiro seala que no se trata de legislar sobre las formas contractuales de vinculacin laboral
aplicada al nio y adolescente, sino de evitar la explotacin del menor. Mencionado doctor cita apartes de acta
nmero dieciocho de la Comisin Preparatoria, especficamente las intervenciones de la doctora Esmeralda
Ruiz y el doctor Snchez Mndez, que sugieren: no concebir el trabajo apenas desde el principio material y
contractual, lo que hay que evitar es la explotacin econmica.

Por otro lado, el representante del ICBF, solicita invitar a la doctora Mara Cristina Salazar, con el fin de
asesorar el grupo Menor Trabajador en la elaboracin de la propuesta de proteccin al nio frente a toda
forma de explotacin laboral o econmica y en la redefinicin del modelo clsico de menor trabajador.

Los miembros de la comisin, en forma consensual sealan que no se trata de realizar un catlogo de labores
prohibidas, sino que se contenga explcitamente qu es proteccin integral y qu es explotacin, adems de
disear mecanismos que prevengan y protejan al menor de cualquier forma de explotacin.

366
La doctora Duarte insiste sobre la situacin del nio que necesite trabajar, pueda hacerlo, protegido de
cualquier tipo de explotacin.

La doctora Morales seala que la prohibicin no es garanta de que los hechos no ocurran, la realidad es una y
hay que considerarla.

La doctora Cuadros propone examinar los articulos de la Constitucin nmeros 16, 17 y 25, al mismo tiempo
seala que existe 15% de nios excluidos de su educacin primaria, 40% de la secundaria y en total dos
millones de nios sin educacin. Tales situaciones exigen no solo un fortalecimiento del proceso educativo
formal sino la generacin de alternativas que garantizen el aspecto profesional del menor de edad.

El doctor Snchez Mndez anota que no hay duda que se debe proteger al menor que tiene que subsistir,
realizando un nfasis claro hacia su desarrollo. La doctora Garavito seala que el artculo 7o. de la
constitucin Poltica, reconoce y protege la diversidad tinica y cultural, postulado que considera debe
desarrollarse en todos los captulos del Cdigo.

El doctor Mendes y Tejeiro proponen la definicin de explotacin, trabajo de hecho, trabajo tolerable, con el
fin de disear un cdigo acorde con la organizacin internacional del trabajo y con la realidad socio
econmica del pas.

Por consenso se propone agregar en el artculo segundo, las obligaciones de cuidado y atencin por parte del
Estado.

La doctora Elsa Garavito insiste que este captulo debe ser redactado en asocio con el Ministerio del Interior
con el fin de hacer efectiva las garantas y proteccin a los nios que pertenecen a comunidades y grupos
etnicos minoritarios. Por otro lado, manifiesta que el artculo 6o. del proyecto, debe excluir la autorizacin de
los padres del adolescente indgena, y que tan solo debe consagrarse la autorizacin del cabildo o de la
autoridad tradicional.

La doctora Linares afirma que es la concepcin de enfoques y normas diferentes para la niez y las
condiciones de hecho los que deben generarse en cualquiera de las subcomisiones que aporten al proyecto de
reforma al Cdigo del Menor, propone entonces que la Comisin vote a favor del artculo 32 de la
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio en sus numerales uno y dos, incisos a., b., y c., como
base para el desarrollo de la normatizacin en materia de trabajo infantil.

Por unanimidad se aprob la propuesta.

Por otra parte se resuelve no continuar con el proceso de anlisis de la propuesta y se solicita a la subcomisin
menor trabajador presentar en las prximas sesiones el nuevo documento reelaborado en los marcos de las
correcciones de esta sesin.

Por solicitud del Ministerio de Trabajo, en fax Nro. 1113100 sin fecha, se incorpora su contenido en esta acta:
El Ministerio de Trabajo insiste en su posicin de mantener el permiso para el trabajo de menores, para que
se cumplan cabalmente los postulados de la Convencin Internacional de los Derechos del Nio, pues con la
autorizacin el funcionario tiene la oportunidad de evaluar si los trabajos materia de la misma implican
riesgos para la salud fsica y/o mental del menor o para su moralidad, como tambin lo relativo a la edad
mnima del trabajo infantil o sea catorce aos de acuerdo con los convenios ratificados por el pas (Lucila
Miln de Lozano Subdirectora Relaciones Individuales Ministerio de Trabajo).

Se resumen por la secretara las siguientes propuestas:

Invitar a la Doctora Mara Cristina Salazar al grupo menor trabajador, con el fin de considerar sus propuestas
en la elaboracin del articulado referente al tema.

367
Que el grupo menor trabajador revise la concepcin clsica del menor trabajador, a la luz de la doctrina de la
proteccin integral.

Definir en la subcomisin tercera los conceptos de explotacin del menor, trabajo riesgoso, trabajo legal,
trabajo de hecho, trabajo tolerable, con el fin de que el nuevo Cdigo sea aplicable a situaciones reales.

Instituir una reglamentacin detallada de la excepcionalidad del trabajo infantil, que desarrollen los
postulados del Cdigo, e incluir al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y la Consejera Presidencial
para la Poltica Social como miembros de la subcomisin tercera.

Poner a tono las decisiones y trabajos de la subcomisin tercera, con los artculos 7, 16, 17 y 25 de la
Constitucin Nacional.

Antes de abordarse el siguiente punto, la doctora Elsa Judith Garavito tuvo que retirarse de la sesin por
motivos familiares.

4. Varios

Se propone repartir el trabajo segn especificidades de cada una de las instituciones que intervienen en la
comisin: correspondiendo en estas temticas las funciones que se le asigna a la Comisin en el Decreto 967
de nueve de junio de 1995, dichas funciones son: adecuar y revisar el cdigo y asesorar al Ministro de
Justicia, se trabajar en subcomisiones para posteriormente definir la estructura del Cdigo.
En relacin a la propuesta del trabajo intensivo, la doctora Adela Morales lee la cotizacin a la cual se haba
comprometido conseguir. Se cuestion qu institucin asumira los costos y se coment que el Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar se comprometa a consultar esta posibilidad y que no existe la posibilidad
por parte de esta entidad.

Con respecto a esta propuesta de trabajo, se decide unnimemente trabajar en subcomisiones en forma
permanente, aplazando de as las plenrias de la Comisin.

Se acuerda para el da jueves 10 de agosto de 1995 la sesin de la Comisin con el siguiente orden del da:

a. Estudio de la versin final presentado por la subcomisin Nro. 1

b. Anlisis del documento de la subcomisin Polticas de atencin para cuarto debate.

c. Estudio de la versin final del grupo menor trabajador.

d. Presentacin de la propuesta de la Seguridad Social para los nios por parte del Ministerio de Salud..

e. Estudio de la legislacin penal de menores y elaborar un documento sobre los particular. En ella trabajar el
Ministerio de Justicia y del Derecho, El Consejo Superior, El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y el
Ministerio de Salud.

La doctora Marcela Snchez hace entrega de las propuestas sistematizadas de las regionales Pasto y Popayn.

Se elaborar por parte de la secretara tcnica un cronograma de trabajo, el cual ser enviado a cada uno de los
integrantes, con el fin de tomar decisiones con respecto al trabajo de las subcomisiones.

Siendo las 11:30 a.m. se levanta la sesin.

368
ACTA No. 11

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL

CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Beatriz Linares Cantillo. Ministerio de Justicia y del Derecho

Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del
Derecho
Carlos Tejeiro. Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar
Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial
para Poltica Social
Adela Morales. Fundacin FES
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Jacqueline Daz. Ministerio de Trabajo
Lucila Miln de Lozano. Ministerio del Trabajo
Georgina Murillo. Procuradura General de la
Nacin
Fanory Surez. Procuradura General de la
Nacin
Esmeralda Ruiz. Defensora del Pueblo
Miriam Avila de Ardila. Consejo Superior de la
Judicatura
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin
Miguel Snchez Mndez
Marcela Snchez
Gladys Molano. Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 9: 00 a.m.

FECHA Agosto 10 de 1995

ORDEN DEL DIA:

1. Entrega de las actas nmeros 01 a 09 aprobadas y lectura del acta nmero 10 para su aprobacin.

2. Estudio de la versin final presentada por la subcomisin Nro. 1

3. Anlisis del documento de la subcomisin polticas de atencin.

4. Estudio de documento elaborado sobre edad penal.

5. Presentacin de la propuesta de Seguridad Social para los nios.

6. Anlisis de trabajo realizado por el grupo menor trabajador.

7. Varios

369
DESARROLLO

1. La secretara tcnica de la comisin entrega a cada uno de los miembros copias de las actas Nros. 01 a 09,
correspondientes a las sesiones de la Comisin de junio 22 a julio 27 de 1995 y que fueron aprobadas en
sesiones anteriores.

Se da lectura del acta Nro. 10 de fecha julio 31 de 1995, en cuyo contenido se aclara la inclusin de fax
enviado por el Ministerio de Trabajo.

El doctor Tejeiro plantea a los miembros de la comisin que en las actas debe constar la sntesis sobre las
posiciones personalizadas de cada una de las instituciones intervinientes. Considera de suma importancia que
an cuando las actas no puedan ser el desarrollo textual del trabajo de la comisin, si deben reflejar tanto las
consideraciones expuestas por cada miembro, como todas y cada una de las conclusiones y decisiones que se
tomen con respecto a cada tema.Propone una revisin del acta N 10.

La doctora Garavito solicita aclaracin sobre la posicin de la comisin en torno al tema de los nios
indgenas trabajadores, respecto del cual la Consejera de Poltica Social haba requerido el apoyo de la
Oficina de Asuntos Indgenas, as como el anlisis del artculo 32 de la propuesta presentada por la
subcomisin primera en los relativo a derechos y garantas.

El doctor Snchez Mndez aclara que el grupo encargado del tema de menor trabajador considerando tal
proposicin, invit a la comisin un representante del Ministerio del Interior de la oficina de asuntos
indgenas. El doctor Mendes recuerda, que el anlisis del artculo 32, est desarrollado en el acta 09, la cual
fue aprobada por el pleno de la Comisin.

La doctora Cuadros propone que las actas se redacten en trminos generales, salvo constancias expresas que Comentario [DyC3]:
se soliciten por parte de algn miembro de la comisin. El desarrollo textual, fuera de ser un trabajo
demasiado engorroso, convertira actas en documentos eternos.

La doctora Murillo aclara que las actas bien pueden ser de resultado o de desarrollo, pero insiste en que lo
importante es que se registren todas y cada una de las decisiones que se tomen al interior de la comisin con
el sealamiento de su respectiva votacin. Al respecto, el doctor Mendes lee apartes de las actas 07 y 08 en
donde constan las decisiones tomadas por unanimidad en el tema de la metodologa de trabajo de la comisin.

La doctora Garavito solicita que se aclare en el acta 10 la decisin respecto de la sugerencia hecha por la
doctora Murillo, de incluir a las universidades en la revisin de las propuestas recogidas en las mesas de
trabajo regionales y sistematizadas por la doctora Marcela Snchez, con el fin de arrojar elementos de trabajo
a la comisin en pleno.

La doctora Linares argumenta que tal sugerencia no debe ser acogida por cuanto el material trabajado es de
carcter reservado, hasta tanto no se tenga elaborado por parte de la comisin el proyecto definitivo que ser
presentado al gobierno nacional.

La doctora Morales propone someter a decisin de la comisin, que las actas deben contemplar el desarrollo
temtico de cada sesin, en donde se reflejen las posiciones institucionales. Se acepta por unanimidad y se
aclara que tal decisin entrar en vigencia a partir del acta en discusin.

Se aplaza la aprobacin del acta 10.

2. El documento de anlisis de la subcomisin Nro. 1, est includo en las actas 05 y 06 que reflejan las
discusiones de la subcomisin en materia de principios y derechos. Se aclara que no es pertinente su lectura
por el momento, hasta tanto el doctor Sanchez Mendez elabore, con las modificaciones planteadas, la
redaccin final con la consagracin de los derechos y garantas, cada uno con su respectivo desarrollo y
caracterizacin, con miras a llenar los vacios existentes.

370
La doctora Garavito aclara que el tema de las garantas todavia carece de debate y desarrollo al interior de la
subcomisin primera, y considera que el trabajo de las dems subcomisiones debe ir encaminado a hacer
efectivos los derechos consagrados en el primer captulo.

La doctora Daz aclara que el artculo tercero del documento Principios y Garantas que consagra el campo de
aplicacin en lo que se refiere a los principios, concuerda con una definicin y como tal debe ser reubicado
en el captulo correspondiente. Al respecto el doctor Mendes seala que la presuncin de minora es un
principio, y que como tal debe permanecer en el respectivo captulo. No obstante, el doctor Sanchez Mendes
al momento de la redaccin del articulado lo incorporar en el ttulo pertinente con miras a darle coherencia al
desarrollo del cdigo.

3. Se presenta para quinto debate el documento redactado en la subcomisin segunda, integrada por el ICBF,
la Consejera Presidencial de Poltica Social, el Ministerio de Salud, la Procuradura Delegada para la Defensa
del Menor y la Familia y el Ministerio de Justicia y del Derecho, sobre el tema de Polticas de atencin a la
niez.

El doctor Tejeiro lee el documento medidas de proteccin a la luz de la proteccin integral el cual se anexa
a esta acta.

Los miembros de la subcomisin insisten en los alcances de consagrar las polticas de atencin a los derechos
de la niez, igualmente sealan las diferencias entre lo consagrado en el actual cdigo y la propuesta
presentada.

En la ley vigente solo es sujeto de proteccin aquellos menores que se encuentran en situacin irregular; el
proyecto redactado abarca no solo los menores que se encuentran en situaciones especialmente difciles, sino
que quiere garantizar una accin continua, permanente y coordinada en favor de toda la poblacin infantil, en
la cual se prioricen recursos, servicios, programas y lineas de accin poltica.

Proponen consagrar juridicamente la corresponsabilidad con el fin de que en el Estado Social de Derecho no
solo, no haya lugar a la declaracin del abandono sino que el infante deje de ser concebido como un
consumidor de servicios para ser un sujeto de derechos.

El doctor Snchez seala que carece de consistencia el desarrollo de los articulos 29 y 30 de la propuesta de la
subcomisin segunda, toda vez que el artculo 30, seala como dispositivo de ejecucin de una medida de
proteccin la conducta del joven que coloque en amenaza o peligro sus propios derechos o los derechos de
terceros, sin embargo en el artculo 29 existe un silencio y vacio en la categorizacin de los grupos de
infantes que ameritan una especial proteccin: aquellos que cometen una infraccin a la ley penal.

La doctora Murillo anota sobre el particular que es necesario consagrar las garantas para todos los nios y no
solamente a los infractores, toda vez que las dificultades de un nio se originan tambin en su familia.

El doctor Snchez opina que el menor infractor no esta contemplado en esta nueva poltica, el nio
independiente de su conducta, es sujeto de derecho y esta es una realidad no se debe omitir. Se acoge la
sugerencia del doctor Snchez por la subcomisin segunda, en razn a que en el enunciado de las
generalidades del captulo en discusin no se debe detener en las especificidades. Se decide reelaborar los dos
artculos.

El doctor Mendez aclara que lo que se quiere consagrar en artculo 30 es las responsabilidades, es en la
medida donde hay un giro en la accin de administracin de justicia, y lo que se busca es que lo consignado
sea accesible a todos, propone adoptar el mismo esquema del literal a y b, y no las circunstancias
especialmente difciles por tanto se requieren pruebas.

El doctor Snchez Mndez ilustra sobre la necesidad de un cdigo escueto, con la misma claridad para el juez
o personas que lo consultan. Es necesario un marco conceptual de defensa de derechos, hay que distinguir

371
igualmente lo que es dolo y culpa en tanto no podemos asumir la plena discrecionalidad que potencialmente
genera arbitrariedad.

La doctora Duarte comenta que las polticas sociales poseen caractersticas de promocin bsica, de
prevencin y apoyo. Aclara el doctor Mendes que la consagracin es tanto a la proteccin como a la
prevencin y a los mecanismos de exigibilidad y de fiscalizacin.

La doctora Murillo seala que una vez el menor este en situacin de conflicto con la ley, merece que exista
una poltica de garantas constitucionales que no vayan a permitir la cadena perpetua por ejemplo.

La doctora Ruiz seala que no est convencida que se deba concebir las garantas desde las polticas de
atencin pues sera reducirlas, sugiere que se puede tener como marco general la garanta y en tal caso, el
artculo 29 no sera el lugar para consignar este principio garantista. El doctor Mendes seala que
independientemente de tal consideracin hay que realizar una poltica general como un puente entre lo que se
va a consagrar y la parte programtica del nuevo cdigo, as las cosas se hace necesario establecer una poltica
de defensa socio-jurdica del menor.

La subcomisin recoger las sugerencias de la comisin en pleno y reelaborar el documento.

4. La doctora Linares propone el tema de la edad penal para ser debatida por la plenaria de la comisin
asesora del gobierno nacional para la revisin y reforma del cdigo del menor. Aclara que en tanto el
documento se pretenda trabajar en conjunto con el ICBF, Ministerio de Salud y el Consejo Superior de la
Judicatura y que las dos ltimas entidades no pudieron participar. El documento se anexa a esta acta.

Ledo el documento anexo al acta, se propone acoger los conceptos elaborados por el doctor Emilio Garca,
los cuales son de conocimiento de la Comisin por sus exposiciones y documentos, en el sentido de crear un
sistema de responsabilidad penal para menores.

El doctor Mendes seala los siguientes parmetros:

1. No acoger irrestricto los fundamentos cientficos tales como un concepto psquico, en la medida en que
estamos definiendo una responsabilidad que como criterio es ambiguo y los parmetros cientificos no
determinan el momento cronolgico especfico de madurez.
2. Trabajar la prevencin de la precocidad de la delincuencia juvenil y desmitificar que el fenmeno es
determinado por el concepto del sistema poltico- jurdico que lo concibe.
3. Consideracin de un criterio tico para evitar la discrecionalidad del juez y elevar a categora jurdica lo
que en este momento es categora sociolgica con el fin de consagrar las garantas.
4. Considerar que la opnin publica no habla de sujetos que delinquen, sino que se est generalizando el
concepto contra toda la poblacin juvenil.
5. Si es verdad que el menor tiene cierto grado de madurez y por tal razn distingue entre el bien y el mal, es
igualmente un sujeto en evolucin y por tanto ste no puede desconocer segn sus capacidades, los alcances
de su responsabilidad.

La doctora Avila cuestiona sobre la manera en la que la Comisin armonizar la poltica integral con el fin de
superar la situacin irregular, y en tal sentido considera que se debe mantener en 18 aos la edad penal, pero
se debe revisar el tratamiento de los jvenes entre 16 y 18 aos que no podemos considerarlos igual que los de
12 aos. Considera que el problema no es la arbitrariedad del juez, sino su limitacin por cdigo actual.
El doctor Mendes seala que el problema es cmo armonizar el derecho a la seguridad ciudadana con el
derecho de seguridad individual del menor.

La doctora Murillo anota que solamente existen dos salas de familia que estan incursionando como segunda
instancia, hay igualmente otras arbitrariedades como unos costos elevados en cupos cuando su efectividad la
podemos medir como eficiente en 4 centros aproximadamente y no existe un seguimiento y control por parte
del ICBF. La existencia de un Instituto de Proteccin al menor infractor es solventar una necesidad a la
instituciones que no han tenido alternativas substanciales.

372
La doctora Ruiz seala que existen realidades que no tienen discusin, y que es un retroceso el bajar la edad
penal. Propone una metodologa en la que las instituciones argumenten sobre la edad penal en un cuadro de
pros y contras.

Considera que no podemos hablar de cupos o programas, sino de causas, al mismo tiempo recuerda que en el
pas no existe una poltica de criminalidad, y que las respuestas deben ser a todos los niveles. Igualmente que
debe incluirse en el anlisis de cada institucin un estudio de la responsabilidad proporcional no desde el
punto de vista social sino de la ley.

El doctor Rojas seala que el menor es una persona que dependiendo de su edad adquiere comportamientos
maduros, es partcipe de no bajar la edad penal, pero considera que en el tratamiento debe contener una
exigencia de responsabilidad concordante con su edad.

El doctor Tejeiro considera que la infraccin juvenil se ubica desde un discurso tico-poltico, incluido en la
Convencin Internacional de Derechos del Nio, en donde el nio como construccin social tiene una
consideracin tica. De esta forma, se hace necesario introducir el concepto de medidas socio-educativas. La
doctora Linares anota que es necesario disear un cdigo penal de menores en tanto no podemos negar las
dimensiones del fenmeno de la delincuencia cometida por menores de edad.

5. Se introduce el tema de la seguridad social a menores, del cual est pendiente la decisin si tal captulo se
incluir como salud o seguridad social, se realiza la lectura del documento, en donde se suprimen los artculos
20 y 21 de la propuesta inicial, el artculo 22 de la propuesta actual,se incluye en la nueva propuesta en la
pgina tres penltimo pargrafo, el artculo 23 de la misma, cambia el trmino vinculacin por actividad
laboral; los captulos 7 y 8 sobre salud, al igual que los artculos 222 a 236 del actual cdigoi del menor deben
continuar como se plantearon. Se anexa al acta la propuesta de Seguridad Social.

La doctora Duarte pregunta si el comit del menor discapacitado debe quedar incluido en el cdigo, frente a lo
cual el doctor Snchez opina que en la parte operativa se dar revisin a ese punto. La doctora Miln de
Lozano opina que los nios que no tienen afiliacin tambin tienen el derecho de ser atendidos por la entidad
prestadora de servicios. La doctora Garavito propone que se ample el pargrafo cuarto de la pgina tres de la
propuesta, para incluir en cualquier caso de alteracin.

El doctor Mendes solicita cambiar el trmino de deficientes a discapacitados. El doctor Tejeiro solicita revisar
los captulos 7 y 8 por la subcomisin de seguridad social. La doctora Duarte consultar las instancias que
actualmente trabajan en el tema y se propone a su vez consultar los documentos relativos al menor
discapacitado.

La doctora Murillo propone en relacin con la pgina uno pargrafo seis, modificarlo a tono con las garantas
a los abandonados e indigentes, ejemplifica los casos de declaracin de abandono en donde el nio queda
desprovisto de representante legal. El doctor Mendes aclara que por ello no se debe realizar declaracin de
abandono.

La doctora Murillo anota que es necesario realizar un formulario nico de reconocimiento del maltrato y su
sancin, solicita que la Defensora del Pueblo explique los avances que sobre el tema de maltrato se ha
realizado. La doctora Ruiz manifiesta que los adelantos se entregaron al gobierno, pero no se ha logrado
esfuerzos institucionales para resolverlo, considera que se debe introducir un sistema de vigilancia
epidemiolgica al maltrato.

La doctora Cuadros propone revisar los avances realizados en la Subcomisin de maltrato. La doctora
Morales seala que la deteccin precoz debe ser hecho por todo ciudadano y coordinado por los sectores
educacin y salud.

6. Se introduce el tema del menor trabajador por las doctoras Miln de Lozano y Daz, quienes anotan que
la doctora Mara Cristina Salazar no particip en la subcomisin, sin embargo, se cont con el aporte del

373
Ministerio del Interior para los asuntos de la jurisdiccin indgena. Sealan que en desarrollo del artculo 32 el
texto se modifica y se anexa en esta agenda.

La doctora Daz interviene en lo concerniente a la edad mnima permitida para el trabajo infantil. Se anexa al
acta, por solicitud de la misma, apartes del fax Nro. 111310 enviado por el Ministerio del trabajo a la
secretara tcnica de la comisin, Menores de 14 aos:
a. Se les debe garantizar sus derechos, prevalentes sobre cualquier otro.
b. Dentro de los derechos fundamentales de los nios no est al trabajo, pues la proteccin al trabajo va
dirigida a las personas en edad de trabajar y las que en forma excepcional se les habilita, como es el caso de
menores entre 14 y 18 aos.
c. El trabajo de menores de 14 aos contraviene la filosofa de la Constitucin, pues esta a pesar de proteger el
trabajo lo condiciona a que tenga una estructura digna y justa, situacin en la que no puede estar el menor de
edad puesto que sus habilidades y destreza, su capacidad fsica y psquica lo conducirn con ms facilidad a la
explotacin.
d. Se le obstaculizara su desarrollo integral.

En lo concerniente a la autorizacin para trabajar:

a. En la autorizacin para el trabajo, el funcionario es un garante para que el trabajo del menor no corresponda
a trabajos lesivos y prohibidos.
b. Informar a menor sobre garantas y derechos en salud ocupacional, acceso a seguridad social y garantas
mnimas.
c. Se detectan labores de los menores y as se programan las visitas de inspeccin preventivas (Lucila Miln
de Lozano. Subdirectora de Relaciones Individuales de Trabajo).

La doctora Elsa Garavito seala que el artculo 5to. de la propuesta sobre Menor Trabajador, tiene una
redaccin confusa y que por lo tanto debe rehacerse, que adems se incluya en el numeral 4o., la
participacin de menores de 14 aos de edad con fines publicitarios comerciales, actividad que por s misma
no constituye alto riesgo psicosocial; que la comisin al respecto haba considerado que lo no permitido es la
explotacin de que puede ser objeto el menor en tale actividades, tanto por parte de sus padres como de los
empresrios; puesto que preocupa a la comisin la actividad artstica - profesional que no permita la
continuidad de los estudios del menor de edad.

Igualmente solicita definir en el artculo 5o. trabajo en la va pblica y hacer la salvedad de la autorizacin
cuando el nio no tiene padres o carece de personas responsables. Insiste en la necesidad de consagrar la
figura del registro, en cabeza del alcalde, no contrapuesta a la figura de la autorizacin.

La doctora Suarez seala la ausencia sobre el trabajo asociado en el documento. La doctora Morales insiste
sobre la reorganizacin del artculo 5to. y reorganizar lo pertinente al tema de los comerciales que violen o
expongan la intimidad del nio o de su familia o que lo tengan como protagonistas de comerciales.

La doctora Ruiz llama la atencin sobre el artculo primero, en la medida en que es necesario revisar a la luz
de la empresa de caracter familiar, se justifica que esto es ms socializador desde que no impida el acceso a la
educacin, sin embargo reconoce el riesgo de la explotacin.

Sugiere revisar sobre la autorizacin para el trabajo de menores de edad en el artculo 6to. Con respecto al
artculo 17 y 18 de la propuesta, opina que se puede hacer alusin a la descentralizacin con el fin de
responsabilizar las alcaldas y gobernaciones. Sustentados en el mismo argumento, solicita revisar
exhaustivamente el captulo cuarto, artculos 20 y 21 del inciso 2, de la propuesta, en tanto debe ser de la
responsabilidad local.

La doctora Garavito manifiesta que no debe incluirse diferentes jornadas de trabajo po edades o por
capacidades, que lo importante es la no explotacin y la posibilidad de que el adolescente contine
escolarizado. Seala qque el trabajo independiente no est contemplado en el documento.

374
La doctora Miln ilustra acerca de los trabajos asociativos que estn reglamentados en la ley de asociaciones.
En cuanto al trabajo independiente, la caracterizacin no result funcional, se recomienda no dejar por fuera
este aspecto.

7. Varios. La doctora Marcela Snchez entrega los consolidados regionales de Yopal, Mocoa, Guaviare y
Antioquia.

El doctor Mendes y la doctora Garavito participarn en el grupo menor trabajador con el nimo de apoyar la
incorporacin de las propuestas sugeridas por la comisin en pleno y de facilitar la consistencia con los
primeros captulos ya redactados por las subcomisiones primera y segunda.

Se levanta la sesin a las 4.45 p.m.

375
SEGURIDAD SOCIAL PARA LOS MENORES DE EDAD

Aseguramiento en salud:

Todos los menores de edad habitantes del territorio nacional tienen derecho a los beneficios de la
seguridad social en salud.

Los menores de edad, hijos de padres afiliados al rgimen contributivo, debern ser afiliados por uno de
ellos a la EPS correspondiente, aportando la documentacin exigida por las normas vigentes.

Los hijos de padres sin capacidad de pago, sern afiliados a una EPS dentro del rgimen subsidiado. Es
deber de los alcaldes la deteccin de los nios de los estratos uno y dos y de los nios indgenas, y su afiliacin
prioritaria al rgimen subsidiado.

Pargrafo: en los nuevos Departamentos, donde existen Corregimiento Departamentales, estos asumirn, con la
asesora y el apoyo tcnico y financiero del Departamento, la responsabilidad de identificar los menores de edad
cuyos padres no tengan capacidad de pago y los menores de edad indgenas, para que sean incluidos en el rgimen
subsidiado.

Es deber de los padres o de la persona o entidad que lo tenga a cargo que no pertenecen al rgimen
contributivo o del representante legal, realizar las gestiones necesarias para que las alcaldas incluyan a los nios y
jvenes en el rgimen subsidiado.

Los menores de edad cuyo representante legal sea una institucin (se omite la frase en negrillas) o se
encuentren viviendo en la calle desvinculados de su familia, debern ser afiliados al rgimen subsidiado a travs
del Municipio o Distrito respectivo. Los servicios de salud para este tipo de menores de edad sern completamente
gratuitos en todos los niveles de atencin.

Frente a iguales condiciones de salud, el menor de edad tendr prioridad en la atencin sobre el adulto.

El menor que llegue a una institucin a solicitar atencin de urgencia deber recibir atencin inmediata.
Posteriormente la institucin deber reportar el caso a la EPS a la cual se encuentre afiliado para que asuma los
gastos de acuerdo con la reglamentacin que existe al respecto.

Pargrafo: si el nio no se encuentra afiliado al Sistema de Seguridad Social en Salud, los padres o
representantes legales debern cubrir los gastos de la atencin, de acuerdo con el estrato socioeconmico y las
normas vigentes para los vinculados al Sistema. Si los padres o representantes legales estn en los estratos uno y
dos, o el menor de edad se encuentra institucionalizado o es indgena, la IPS pblica Departamental o Distrital o
aquella a la cual el Municipio o Distrito haya afiliado a sus habitantes sin capacidad de pago, debern afiliarlo de
forma inmediata, una vez reciba el reporte de la IPS que atiende la urgencia.

En el caso de solicitud de atencin que no sea de urgencia, la IPS deber tomar todos los datos de identificacin
del menor y reportar a la Direccin Municipal o Distrital de Salud la presencia de un menor de edad sin afiliacin
a la Seguridad Social, para que esta tome las medidas correctivas necesarias y se asegure su afiliacin al rgimen
contributivo o subsidiado segn sea el caso.

En ningn caso el acceso al Sistema de Seguridad Social Integral y los planes de beneficios y garantas
otorgadas a las personas mayores de edad, podrn ser disminuidos cuando se trate de menores de edad.

Los servicios, actividades o elementos que estn dentro del POS, debern ser suministrados en su
totalidad por las Direcciones Municipales y Departamentales de Salud en el caso del afiliado al rgimen
subsidiado y parcialmente para los del contributivo, siempre y cuando la capacidad econmica de los
representantes legales les impida sufragarlos.

376
Promocin de la salud y prevencin de la enfermedad

Es responsabilidad del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud y de las Direcciones Territoriales
de Salud y sus respectivos Consejos Territoriales, el liderazgo de polticas pblicas saludables que tengan como
objetivo el mejoramiento de la calidad de vida de los menores de edad y la creacin de oportunidades que les
permita el desarrollo pleno de sus potencialidades.

Todos los menores de edad sern sujetos y objeto prioritarios de polticas, programas y actividades de
prevencin de la enfermedad y promocin, recuperacin y rehabilitacin de la salud, en las diferentes etapas de su
ciclo vital: gestacin, niez y adolescencia.

Prestacin de servicios de salud a menores de edad

La prestacin de los servicios de salud a los menores de edad se realizar con la mxima calidad tcnica
y humana posible, teniendo en cuenta las caractersticas fsicas y psicosociales propias de su edad y las culturales
de su entorno.

Se sugiere incorporar las sanciones a que den lugar y capacitar a las autoridades que conocern del caso con el fin
de detectar maltrato.

Es deber del personal de salud la deteccin o sospecha del maltrato de cualquier tipo a nios y
adolescentes y la consecuente denuncia ante los funcionarios municipales encargados de su proteccin.

Es deber del personal de salud la deteccin precoz de cualquier tipo de alteracin en el desarrollo fsico y
psquico del nio, principalmente aquellas relacionadas con los rganos de los sentidos y la salud mental y su
atencin y control adecuados a travs del Sistema de Seguridad Social y con base en los decretos reglamentarios
que se elaboren respecto a la rehabilitacin de los menores de edad con deficiencias de cualquier tipo.

Los funcionarios de salud del nivel municipal, con el apoyo de los alcaldes, debern concertar acciones
de deteccin, atencin, seguimiento y rehabilitacin de los problemas del desarrollo fsico y psicosocial del nio,
con las instituciones educativas de su territorio y con los padres de familia, proporcionando la informacin y
capacitacin necesaria.

No podrn realizarse procedimientos mdicos sin el consentimiento informado de los padres o

representantes legales y sin tener en cuenta la opinin del menor de edad, cuando su desarrollo psicoafectivo se
considere suficiente para tomar decisin al respecto. Se exceptan aquellos de urgencia que de no realizarlo
pongan en peligro inminente la vida del menor de edad.

Los derechos del nio prevalecern sobre las normas administrativas de las instituciones prestadoras de
servicios de salud, las cuales debern adaptar sus instalaciones, horarios y dems normas administrativas para
permitir la compaa de los padres u otro familiar o amigo en todo momento durante su permanencia en las
instalaciones.

Seguridad social en salud para menores de edad indgenas:

Los menores de edad indgenas, como personas sin capacidad de pago, sern beneficiarios del rgimen
subsidiado y la prestacin de los servicios ser gratuita.

La prestacin de los servicios de salud a los menores de edad indgenas se regir por los principios de
concertacin con las autoridades indgenas y el respeto a su cultura y dems normas vigentes en el Decreto 1811
de 1990 o el que lo reemplace.

La identificacin de los menores de edad indgenas para su afiliacin al Rgimen subsidiado, se har de
acuerdo con las autoridades indgenas a travs del SISBEN o del listado de las personas de la comunidad que la
autoridad indgena entregue a la autoridad territorial correspondiente.

377
Seguridad social para el menor de edad con vinculacin laboral

Todo menor de edad con vinculacin laboral deber pertenecer al rgimen contributivo y ser afiliado por
el empleador a la Empresa Promotora de Salud y al Fondo de pensiones que el trabajador escoja.

Las Direcciones Territoriales de Salud, las Empresas Sociales del Estado (ESE), las IPS pblicas y las
EPS, todas ellas a travs de sus Oficinas de Atencin a la comunidad debern brindar informacin y asesora a los
menores de edad trabajadores para la escogencia de la EPS.

Los menores de edad con vinculacin laboral, debern ser afiliados por el empleador a una Aseguradora
de Riegos Profesionales (ARP); igualmente el empleador tomar todas las medidas preventivas necesarias para
evitar los accidentes de trabajo y las enfermedades profesionales de acuerdo con las normas vigentes (Resolucin
1016 del 31 de marzo de 1989 del Ministerio de Trabajo).

El empleador deber sufragar los gastos que se deriven del examen mdico preocupacional y de los
exmenes peridicos tal como se estipula en la reglamentacin vigente.

Las instituciones prestadoras de servicios de salud de carcter pblico o privado no podrn negarse a
realizar los exmenes preocupacionales a un menor de edad, siempre y cuando la edad y el oficio que va a
desempear estn dentro de los legalmente permitidos.

378
ACTA No. 12

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL

CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Beatriz Linares Cantillo. Ministerio de Justicia y del Derecho

Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho
Carlos Tejeiro. Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar
Isabel Martinez. Consejera Presidencial para Poltica
Social
Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial para
Poltica Social
Adela Morales. Fundacin FES
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Jacqueline Daz. Ministerio de Trabajo
Lucila Miln de Lozano. Ministerio del Trabajo
Georgina Murillo. Procuradura General de la Nacin
Fanory Suarez. Procuradura General de la Nacin
Esmeralda Ruiz. Defensora del Pueblo
Emilio Garca. UNICEF
Marcela Snchez
Gladys Molano. Ministerio de Justicia y del Derecho
Ciro Angarita. UNICEF

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 9: 00 a.m.

FECHA Agosto 17 de 1995

ORDEN DEL DIA:

1. El Menor infractor en el marco del estado de conmocin interior.

2. Grupo Menor trabajador.

3. Varios

DESARROLLO

1. La doctora Martnez expone las nueve acciones o frentes del decreto de conmocin interior aclarando que
en relacin a los menores infractores, las medidas an no estn determinadas. La doctora Linares seala los
posibles elementos centrales en el tratamiento del menor infractor dentro marco de la comocin interior.
Informa que el ejecutivo considera que las caractersticas a seren tenidas en cuenta en la administracin de
justicia para menores no esta solamente la edad cronolgica, sino tambin el grado de madurez y la gravedad
de la infraccin cometida por los menores.

379
La mencionada doctora, anota que es necesario reconocer el esfuerzo de cinco aos realizado por el ICBF,
pero considera que la reeducacin de todos los menores en un mismo centro no reconoce el derecho que
tienen tambin los nios que no han cometido delitos de mayor gravedad a seren tratados de forma diferente.
Procede a leer el borrador del proyecto del articulado del decreto en lo relativo a menores infractores.

La doctora Martnez da inicio a la discusin sealando que ese primer borrador fue un trabajo concertado con
la Presidencia de la Repblica, el Ministerio de Justicia y del Derecho y el ICBF.

La doctora Miln se muestra de acuerdo en la consideracin de la responsabilidad penal para los mayores de
14 aos, pero no as de que los casos de menores infractores pase a conocimiento de la justicia ordinaria,
solicita que se examine la congestin de despachos y el desconocimiento detallado de las normas referentes a
los menores de edad, por parte de estos.

La doctora Ruiz se muestra preocupada por haber llegado este momento, el cual lo califica como una tragedia
anunciada, opina que la Comisin debe dejar claro que los esfuerzos que se han realizado durante cinco aos
no han sido suficientes, considera que hay un vaco notorio en la poltica criminal. La Defensora del Pueblo
solicita que las respuestas no sean conyunturales.

La delegada de la Defensora del Pueblo afirma no cree posible la viabilidad de las polticas sociales dentro
del marco de las medidas de conmocin, pues si el ICBF no ha sido capaz de responder en cinco aos de
vigencia del Cdigo del Menor, igualmente no es pertinente decir que los mayores de 14 aos ahora si van a
ser responsables. Tomando estas medidas no se resuelven los problemas, en tanto no se estn atacando las
causas.

La doctora Morales recuerda la tarea de la Comisin en la sesin anterior, identificar los elementos negativos
y positivos de la rebaja de la edad penal, y considera que debe ser el juez de menores el que conozca de los
casos de menores de edad. Considera que tratar el tema de forma conyuntural no resuelve el problema, toda
vez que que dentro del marco de la conmocin, el enfoque es exclusivamente desde la perspectiva de la
seguridad ciudadana. Aclara que no esta de acuerdo bajo ninguna perspectiva, legislar excepcionalmente
sobre la materia.

La doctora Garavito le preocupa que independientemente que se baje la edad penal, no se prime el inters del
menor sino el de la sociedad, y pregunta: por qu son los menores a los que se les cobra la irresponsabilidad
de los adultos? Hace la salvedad que es su posicin personal y no institucional.

La doctora Linares seala que este problema estaba siendo anunciado desde hace bastante tiempo y estamos
en un momento crtico, lo que se pretende es realizar una reclasificacin de la reeducacin que se est dando
en el momento.

La doctora Ruiz realiza una propuesta desde lo tico: si la esencia de los decretos es garantizar un trato justo y
la realidad esta ah, porque razn un decreto de emergencia no contempla la reclasificacin de las
instituciones y sus programas, equipos interdisciplinarios y las medidas sociales?, propone que se apropie
presupuesto para ello, si se va a ubicar los jvenes en centros especializados que exista tambin un
diagnstico especializado para aplicar la mejor medida, con obligacin de aplicarlo inmediatamente.

El doctor Tejeiro seala que hay dos situaciones, la primera en relacin a las funciones de la comisin que
es asesorar al ejecutivo en la revisin del cdigo vigente. As las cosas, el asesorar no determina las
decisiones, sino que debe plasmar alternativas para que las decisiones del ejecutivo sean las ms adecuadas a
las necesidades del pas. La delincuencia juvenil no es todo el fenmeno, es parte de l y como tal debe ser
enfocado en el proyecto de decreto, dentro del marco de la comocin interior.

En relacin al tema el doctor Tejeiro lee el documento Edad mnima penal y algunas consideraciones sobre
poltica criminal y lo entrega a la secretara tcnica para que se anexe a la presente.

380
La doctora Ruiz solicita aclarar y decidir sobre si la comisin debe acatar las decisiones tomadas o se busca
otra alternativa, mxime cuando se est dando la posibilidad de debatir la propuesta. Propone exponer todos
los criterios para la discusin de las medidas.

El doctor Emilio Garca expone tres consideraciones de ndole institucional. La primera es que existe un
consenso sobre la situacin de crisis. La segunda es que no existe un real y adecuada aproximacin al
fenmeno, y por ende no se puede afirmar que existe un aumento de la criminalidad, ello conducira a
denunciar irresponsablemente a los menores. En tercer lugar un problema de naturaleza pragmtica que es la
necesidad de ms y mejor seguridad ciudadana.

De otra parte, segn el asesor de UNICEF, el artculo segundo no hace otra cosa que reforzar la arbitrariedad y
esta basado en un eufemismo de la teora del discernimiento, el informe pericial no es obligante pues en la
propuesta dentro del marco de la comocin, todava es el juez quien decide sin el derecho a apelacin, reforzando
por tanto su discrecionalidad y el binomio impunidad-arbitrariedad.
Afirma que la funcin de UNICEF es ser parte del anlisis y bsqueda de soluciones de tipo jurdico y poltico.
Concluye que esta situacin de crisis y como tal de crecimiento y discernimiento, tiene mas efectos simblicos
que efectivos, considera que las medidas en el marco de la conmocin interior no son eficazes pues materialmente
no resuelve la violencia del pas. Propone la redaccin de un Sistema Penal de Responsabilidad Juvenil como
alternativa.

La doctora Martnez retoma la posicin de UNICEF como posibilidad en la permanencia de polticas,

aprovechando el momento para que se consignen en dichas polticas las obligaciones institucionales y sociales.
Las crisis son evidencias de una situacin que nos demanda soluciones concretas a nivel poltico, jurdico y
econmico, en tal razn hay que pensar en un conjunto de situaciones para garantizar la institucionalidad para que
no exista pseudo soluciones aisladas, asumiendo soluciones interinstitucionales y los componentes de cada zona,
diagnosticar la situacin y mirar el paquete de medidas, garantizar la permanencia de la accin social, sistema de
informacin y recursos. Lo importante es que las acciones de emergencia sean integrales.

La doctora Linares propone dos factores para la consideracin: a. Existe el espacio para que la Comisin aporte, b.
La propuesta del sistema de responsabilidad penal juvenil puede ser asumido por la comisin.

El doctor Garca seala que el punto de partida es el cdigo penal. Igualmente no existen soluciones mgicas,
propone un tratamiento que coadyuve la solucin y cree que se puede implementar un sistema penal de
responsabilidad juvenil.

El doctor Ciro Angarita anota que:

1. Luego de un procedimiento de 45 das aproximadamente la Corte decide si el decreto de conmocin es
constitucional. En caso contrario las medidas quedan sin piso jurdico.
2. Debe haber un sistema penal para menores lo cual es un trabajo permanente que tendr que trabajar a la luz de
los derechos del nio. Sugiere que la Comisin se documente sobre el captulo que se realiz sobre rebaja de la
edad penal en la Asamblea Nacional Constituyente. Le preocupa que se apele al concepto del criterio de la
madurez en tanto carece de consistencia cientfica.

La doctora Martnez propone trasladar inquietudes al Presidente de la Repblica y sugiere que en la prxima
reunin se analisen las consideraciones que de all surjan con el plan de trabajo. Se decide por unanimidad que la
reunin ser el martes, 22 de agosto. El doctor Angarita propone que para tal da los grupos ya se encuentren
trabajando.

Se conforman los grupos de trabajo as:

a. ICBF analisar la capacidad y respuesta institucional
b. Ministerio de salud, FES y Ministerio de Justicia y del Derecho, desarrollarn el marco tcnico y cientfico de
las medidas de reeducacin.
c. Los criterios sociales, por el Ministerio de Trabajo, Ministerio de Educacin e ICBF y la Consejera
Presidencial para la Poltica Social
d. Criterio jurdico y garantas: Ministerio Pblico

381
2. Varios.
Al finalizar la sesin, se entrega los resultados de mesas de trabajo de Pereira y Risaralda por Marcela Snchez.

La representante del Departamento Nacional de Planeacin justifica su ausencia, por estar fuera del pas
participando en un evento, como delegada de su institucin.

Siendo las 12.30 p.m. se levanta la sesin.

382
ACTA Nro. 13

COMISIN ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISIN Y REFORMA DEL

CDIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial para la

Poltica Social
Georgina Murillo. Procuradura General de la Nacin
Fanory Suarez. Procuradura General de la Nacin
Lucila Miln de Lozano. Ministerio del Trabajo
Jaqueline Daz. Ministerio del Trabajo
Emilio Garca. UNICEF
Carlos Tejeiro. ICBF
Beatriz Linares Cantillo. Ministerio de Justicia y del
Derecho
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho
Esmeralda Ruiz. Defensora del Pueblo
Adela Morales. Fundacin FES
Gladys Sandoval. Viceministerio de la Juventud
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin
Miriam vila de Ardila. Consejo Superior de la
Judicatura
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Marcela Snchez
Gladys Molano. Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 9:00 a.m.

FECHA Agosto 22 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Menor infractor

2. Varios

DESARROLLO

1. Se inicia la sesin con la exposicin de los grupos de trabajo: la doctora Daz relata las conclusiones del
grupo de trabajo integrado por el Ministerio de Trabajo, la Consejera Presidencial de Poltica Social, el
Ministerio de Educacin, ICBF y el Viceministerio de la Juventud, en lo concerniente a posiciones
institucionales en materia social y educativa. En tal grupo no asisti el ICBF.

Mencionada doctora seala que los planes de desarrollo han determinados los proyectos de atencin a nios
en mencionadas materias, y que por tanto no existe posibilidad de ejecutar programas alternos en distintos
sectores. La propuesta que surge es la integracin de sector privado y de la sociedad civil con el fin de
determinar necesidades y alternativas hacia la poblacin de menores infractores y sobre esta base generar
acciones integrales.

383
La doctora Morales cuestiona al grupo por la presentacin, ya que no indica cuales seran las propuestas en
materia social y educativa frente a la posibilidad de tener mayores recursos por parte del Estado durante la
Conmocin Interior para programas sociales, pues no hay claridad en las alternativas del actual plan de
desarrollo.

El doctor Rojas seala que la Comisin ha logrado concertacin en la no rebaja de la edad penal y en la
necesidad del diseo de un estatuto penal de menores. El compromiso por parte del Ministerio de Educacin
estar encaminado hacia la capacitacin, pero no as a poder celebrar compromisos presupuestales.

El doctor Mendes aclara que la conformacin de grupos de trabajo estaba orientada en dos aspectos, el
primero en analizar y sustentar una posicin sobre la edad penal y el segundo, la elaboracin de agendas
programticas con ejecucin inmediata, tal hecho supone la toma de decisin institucional.

La doctora Garavito informa que en mencionada reunin las instituciones se limitaron a describir las acciones
que cada una est realizando. As, el Ministerio de Educacin est desarrollando programas de escolarizacin
y nivelacin acadmica, el Ministerio de Trabajo emite la autorizacin para el trabajo de menores infractores
en fase de reinsercin social y est adelantando mecanismos que permitan la obligacin al sector privado de
ofrecer trabajo a estos menores, el SENA propone que las labores de capacitacin que se han venido
adelantando sean en las instalaciones de esta institucin y no en las instituciones de reeducacin.

El doctor Garca considera que no se debe asociar el fenmeno menores infractores con problemticas de
carcter mental, en tanto habr menores que no necesiten de un tratamiento psicosocial.

El asesor de UNICEF insiste que es necesario desarrollar medidas alternativas que confluyan en la apertura de
espacios educativos a menores que lo necesiten y a la vez que logren resolver las situaciones de los que no lo
necesiten. Para ello existen diversas medidas que van desde la obligacin de reparar el dao hasta la privacin
de la libertad. Insiste en que el proceso es verificar en primer lugar los puntos de inconformidad con el marco
jurdico vigente y generar posteriormente otro.

Por otro lado, el doctor Garca, anota que la propuesta realizada por el SENA es positiva en la medida en que
no se debe crear talleres exclusivamente para los infractores y que la posibilidad de ampliar su capacitacin en
las instalaciones regulares les permite la vinculacin permanente con contextos normales de desarrollo.

El doctor Tejeiro seala que en la posible ejecucin de medidas de carcter inmediato, es necesario dotar al
ICBF de recursos suficientes. Propone que se redacte un proyecto de decreto para que la Comisin en un
plazo breve, redacte un estatuto penal de niez y adolescencia, teniendo en cuenta los acuerdos
internacionales.

La doctora Morales seala que no existe un clima favorable a la aceptacin de un decreto sobre menores
infractores bajo el esquema del estado de conmocin, y considera que no son concordantes con la legislacin
internacional en materia de derechos humanos.

El doctor Mendes hace referencia a los apartes de la reunin con medicina legal, en la cual, los psiquiatras de
esa institucin, expresan no poder asumir la prctica de exmenes periciales en tanto no tienen la capacidad
institucional para hacerlo. De otra parte, si se considera que las medidas hacia los menores infractores se
extiendan hasta la tercera parte de las penas de los adultos, el ICBF tendra que contar con personas de hasta
30 aos en sus instalaciones, lo cual es un exabrupto desde cualquier punto de vista.

Por otro lado, seala que no se puede establecer una edad mxima, en tanto surge la dificultad que los
jvenes mayores tengan un menor tiempo de reeducacin colocando en situacin de desventaja a los jvenes
de menor edad.

La doctora Murillo procede con la lectura del documento redactado por el Ministerio Pblico sobre la
atencin a los menores infractores sealando que el trabajo de la comisin puede centrarse en el diseo de

384
medidas socio-educativas y en dar lmites a la discrecionalidad del juez en las decisiones sobre los menores
infractores.

Por solicitud de los miembros de la comisin, se incorpora una mocin de excusa a las representantes del
Ministerio Pblico, por no solicitar el documento por ellas presentado, para ser incorporado a la presente.

El doctor Garca realiza las siguientes consideraciones de orden tcnico. No existe modificacin sustancial en
la nueva propuesta frente al artculo 209 del Cdigo de Menores vigente, salvo la ampliacin de la gama de
delitos, tales como el porte ilegal de armas y terrorismo. De otra parte, si desde el punto de vista jurdico no
es violatorio la rebaja de la edad penal, si lo es al espritu de los convenios internacionales sobre derechos
fundamentales.

Propone que un tribunal superior revise las decisiones y la ejecucin de las actuales medidas de reeducacin
impuesta por los jueces de menores, en funcin de analizar y evaluar el sistema, la capacidad y oferta
institucional y estudiar la viabilidad de disear para Colombia un Sistema de responsabilidad juvenil desde el
marco de la proteccin integral.
Seala al mismo tiempo que en las leyes vigentes se contemplan las caractersticas del sujeto y no la gravedad
de los hechos, en tal sentido es necesario un cambio en donde las consideraciones estn dadas por la gravedad
de los hechos y no por la personalidad del autor, as existiran dos posibilidades, la primera en que se consagre
en el artculo 209 del cdigo vigente los delitos graves y se especifiquen la duracin de penas, la segunda es la
consideracin de los asuntos que se pueden resolver en emergencia.

La doctora vila seala que en las instituciones de reeducacin no existe capacidad de respuesta y que los
procesos se cumplen de esta forma inequitativamente para todos los jvenes.

El doctor Garca considera que la falta de cupos obedece en gran medida a que se utilizan indebidamente y
seala que el problema se torna an ms complejo cuando la mayora de edad es determinada por el poder
ejecutivo, no coordinado en forma efectiva con el poder judicial.

2. La doctora Morales informa a la Comisin que recibi el informe de trabajo final presentado por la doctora
Marcela Snchez, comenta que dicho trabajo seguir bajo la supervisin de la Consejera Presidencial para la
Poltica Social tal como se haba acordado en sesiones anteriores.

Se hace entrega por parte de la Consejera Presidencial de Poltica Social a la secretara tcnica, las
exposiciones de motivos de las sesiones preparatorias de la Constituyente.

Se levanta la sesin a la 1:00 p.m.

385
ACTA Nro. 14

COMISIN ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISIN Y REFORMA DEL

CDIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial para la

Poltica Social
Georgina Murillo. Procuradura General de la Nacin
Lucila Miln de Lozano. Ministerio del Trabajo
Jaqueline Daz. Ministerio del Trabajo
Carlos Tejeiro. ICBF
Beatriz Linares Cantillo. Ministerio de Justicia y del
Derecho
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho
Esmeralda Ruiz. Defensora del Pueblo
Adela Morales. Fundacin FES
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin
Miguel Snchez Mndez
Marcela Snchez
Gladys Molano. Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 9:00 a.m.

FECHA Septiembre 7 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Aprobacin de actas 10 a 13 de la Comisin Asesora

2. Cronograma de trabajo

3. Varios

DESARROLLO

1. Posterior a la lectura de las actas 10, 11, 12 y 13 y el aplazamiento de su aprobacin, la doctora Linares
presenta las consideraciones generales con relacin a varios tpicos. En primer lugar excusa por no haberse
cumplido las sesines plenarias en los das acordados, en segundo lugar presenta a la doctora Claudica
Zuluaga, secretaria privada del Ministro de Justicia y del derecho, en tercer lugar informa sobre la
participacin en la reunin, en calidad de observadora, de la doctora Gloria Cecilia Estrada de Turbay,
asesora de la primera dama y en cuarto lugar, comunica que el contrato realizado con el doctor Miguel
Snchez Mndez se prorrog hasta la segunda quincena de octubre del presente.

Con relacin a la fecha mencionada, considera necesario un trabajo exhaustivo de cada una de las
subcomisiones, con objeto de terminar hacia esa fecha los documentos que sern objeto de revisin y ajuste

386
por mencionado doctor, elementos que hacen parte integrante del contrato celebrado entre el doctor Snchez y
el Ministerio de Justicia y del Derecho.

Se procede a continuacin a la aprobacin de las actas, se presentan varias correcciones, que son acogidas por
la secretara general para su desarrollo.

Se realizan intervenciones acerca del Decreto de Conmocin, sobre el aparte la doctora Morales propone dejar
consignado la ausencia de la participacin de la Comisin en la elaboracin del Decreto.

Por solicitud de la representante de la FES y al no estar satisfecha con la consignacin del parrfo anterior,
realizada por la secretara tcnica, se transcribe textualmente su constancia manuscrita:

dentro del mejor espiritu de continuar trabajando en el proceso de revisin y reforma del cdigo del menor,
de acuerdo con los lineamientos iniciales expuestos por la secretara tcnica en el da de hoy, quiero dejar
constancia en el sentido de que quede claro que esta comisin no particip en la discusin del decreto que
expedir el gobierno nacional referente a los menores infractores , cuyos lineamientos globales fueron
expuestos hoy. Excepto la informacin que recibimos el da 17 de agosto, donde incluso se crearon grupos de
trabajo, el da 22 se oy en comisin la informacin sobre las tareas asignadas, y solo se volvi a convocar
reunin para el da de hoy, lo cual, impidi un debate a fondo sobre el tema en el seno de la comisin, lo cual
no entro a juzgar, pero dejo constancia de ello. El manuscrito se anexa a la presente.

2. El doctor Tejeiro propone que la reunin en plenaria de la Comisin se realice cada 15 das, en tanto se
debe aumentar el trabajo en subcomisiones. La doctora Linares propone a su vez que los das lunes,
destinados para plenaria, sean utilizados por cada una de las subcomisiones, y continuar las sesiones plenarias
los das jueves tal como estaba acogido en el acta nueve, al igual que asignar un coordinador en cada una de
las subcomisiones.

La doctora Murillo insiste sobre la necesidad de redactar un Sistema de Responsabilidad Penal para Menores.
El doctor Mendes seala que en el punto catorce del cronograma est contemplado ese aspecto y recuerda que
se haba decidido la participacin del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, el Ministerio Pblico, el
Ministerio de Justicia y del Derecho y UNICEF para ese trabajo.

La secretara tcnica propone la agenda de trabajo por temas para su desarrollo, los cuales son aprobados y se
anexan a la presente acta.

La doctora Murillo hace referencia a la necesidad de fijar la responsabilidad de realizacin de la Mesa de

Trabajo del Distrito Capital al ICBF. Se acoge esta propuesta, solicitando al representante del ICBF, para que
las Regionales Bogot y Cundinamarca asuman la convocatoria de las Mesas de Trabajo.

3. Varios

La doctora Marcela Snchez entrega los ltimos cuadros correspondientes a las mesas de trabajo regionales
para el anlisis de la comisin. Por otro lado la doctora Morales entrega de dos cartas de la FES, una dirigida
a la doctora Marcela Snchez y otra dirigida a la doctora Maria Cristina Ocampo de Herrn con motivo del
trmino del contrato celebrado entre la FES y la doctora Snchez, documentos que se anexan a la presente
acta.

Se levanta la sesin a la 12:00 m.

387
ACTA Nro. 15

COMISIN ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISIN Y REFORMA DEL

CDIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial para la Poltica

Social
Lucila Miln de Lozano. Ministerio del Trabajo
Jaqueline Daz. Ministerio del Trabajo
Carlos Tejeiro. ICBF
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho
Adela Morales. Fundacin FES
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin
Miriam vila de Ardila. Consejo Superior de la
Judicatura
Miguel Snchez Mndez
Marcela Snchez
Ciro Angarita. UNICEF
Gladys Molano. Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 9:00 a.m.

FECHA Septiembre 14 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Varios

2. Tema Medios de Comunicacin

3. Polticas de Atencin a los nios

DESARROLLO

1. El doctor Tejeiro opina que deben modificarse las actas, en su estilo y contenido. El doctor Mendes recuerda las
decisiones tomadas en anteriores sesiones en las cuales se acord allegar a la secretara tcnica las modificaciones
y aclaraciones a las que haya lugar. Informa que solamente la FES y el Ministerio de Trabajo enviaron sus aportes
e insiste en que las instituciones puntualicen sus correcciones y las enven a la secretara tcnica hasta el plazo
acordado, el 20 de septiembre.

2. El tema sobre medios de comunicacin es presentado por la doctora Morales, quien realiza un recuento
histrico sobre la legislacin de los medios de comunicacin y entrega el documento, que se anexa a esta acta.
Introduce el debate acerca de las responsabilidades de los medios de comunicacin en relacin a posibles
violaciones de los derechos fundamentales de la niez. Recuerda que la Ley 182 de 1995 establece una funcin
social a los medios de comunicacin y, en tal sentido propone un aumento de cinco minutos en los espacios de
inters social con el fin de difundir mensajes educativos dirigidos a los nios.

388
El doctor Mendes considera que dentro del contenido del documento presentado, se consagra en forma detallada
las prohibiciones, pero no existe claridad en la responsabilidad sobre la fiscalizacin de tales prohibiciones, toda
vez que sta sin su posibilidad de control se torna letra muerta. Igualmente considera que cinco minutos en un
medio como la televisin es mucho tiempo por los costos que genera.

La doctora Garavito considera que el tema que se esta debatiendo es medios de comunicacin, sin embargo el
documento se limita en consideraciones de la televisin nicamente. Sugiere que se aborde en primer lugar la
comunicacin en forma general y luego especificar los medios.

El doctor Tejeiro sugiere incluir en el articulado apartes de los principios desarrollados en la Convencin de los
Derechos del Nio, tales como pluralidad de informacin, prevalencia, corresponsabilidad, y finalmente seala
que no debe considerarse el derecho de la comunicacin sino a ser educado. Seala que la comunicacin es un
medio ms que un derecho.

La doctora Cuadros considera necesario revisar los artculos de la Convencin, especficamente se refiere al
artculo 17 en donde se habla de las necesidades lingsticas y culturales.

El doctor Mendes seala que en el captulo correspondiente a derechos y garantas existe una propuesta de
estructura para cada captulo, frente a la consagracin de derechos insiste que los posteriores captulos deben ser
de desarrollo y propender por la efectivacin de estos. Por tal motivo propone que las entidades que trabajaron en
los principios rectores apoyen el grupo de comunicacin.

La doctora Garavito introduce el tema de los mensajes subliminales contenidos en otros medios de comunicacin,
y sobre este aparte considera importante establecer la proteccin a los nios.

Con las sugerencias realizadas al documento, se solicita que la subcomisin las incorpore en el prximo proyecto
a ser presentado en las sesiones siguientes.

3. Se introduce el tema de polticas de atencin por el doctor Mendes, el documento se anexa a esta acta. El
trabajo conserva su misma estructura, haciendo correcciones sealadas en los anteriores debates con respecto al
menor infractor, as como algunos cambios de redaccin.

La doctora Miln de Lozano cuestiona si los nios no nacidos, son sujetos de estas polticas, el doctor Mendes
seala que constitucionalmente se reconoce los derechos desde la concepcin y como tal estn cobijados por las
garantas del nuevo cdigo.

El doctor Angarita seala que en su intervencin slo se considerara un subconjunto, el que el proyecto est
irrigado de constitucionalidad. Insiste que la fuerza de la nueva ley no estar tanto en la novedad de la concepcin
sino en poder desarrollar el espritu de la Carta Poltica y hacerlo materialmente factible y accesible a la poblacin
sujeto de las garantas y polticas diseadas.

El doctor Mendes recoge las propuestas del doctor Angarita y propone elaborar un cuadro sinptico del nuevo
cdigo, con el fin de facilitar el desarrollo de la coherencia interna entre los captulos y guiar filosficamente el
trabajo de las subcomisiones.

Con nueve votos unnimes se aprueba el texto para su incorporacin al conjunto del proyecto por parte del
doctor Snchez Mndez.

Se levanta la sesin a la 1.00 p.m.

389
ACTA Nro. 16

COMISIN ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISIN Y REFORMA DEL

CDIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial para la

Poltica Social
Jaqueline Daz. Ministerio del Trabajo
Carlos Tejeiro. ICBF
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho
Adela Morales. Fundacin FES
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Gilberto Alzate. Cmara de Representantes
Miriam vila de Ardila. Tribunal Superior de
Cundinamarca
Miguel Snchez Mndez
Gladys Molano. Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 9:00 a.m.

FECHA Septiembre 21 de 1995

ORDEN DEL DA

1. Seguridad Social. Responsable Dra. Mara Beatriz Duarte

2. Sustancias Ilcitas. Responsable Dra. Mara Beatriz Duarte

3. Varios

DESARROLLO

La Secretara Tcnica insiste sobre el compromiso de los integrantes de la Comisin en elaborar sus
observaciones y correcciones con respecto a las actas Nros. 10, 11, 12 y 13 las cuales todava no han sido
recibidas por parte de la misma.

1. Se presenta el tema de la Seguridad Social en su segunda versin. La doctora Duarte considera que, de acuerdo
al trmino de seguridad social concebido en la Ley 100, la Comisin debe elegir y desarrollar el tema de la
seguridad social delimitada o delimitada en el rea de salud, o acoger la seguridad social para menores segn el
esquema de la Ley 100 que la reviste con un carcter ms amplio.

En relacin a la proposicin de la doctora Duarte, el doctor Mendes sugiere esperar que los debates previos al
articulado y que su construccin termine, toda vez que an faltan temas correlativos, que necesitan ser debatidos y
aprobados tales como la educacin.

Se acoge provisoriamente el trmino seguridad social delimitado en el rea de salud. La doctora Duarte procede
con lectura al documento, el cual se anexa a esta acta.

390
Con respecto a los nios institucionalizados en programas de proteccin o de reeducacin, la doctora Morales
considera que es obligacin de las instituciones vincular a los nios a la seguridad social en salud, toda vez que
segn el nuevo plan de contratacin, las instituciones deben prever costos indirectos, tales como los rubros de
salud.

El doctor Mendes aclara que las instituciones que tienen contrato el ICBF, prevn la atencin en salud general y
ambulatoria a los nios institucionalizados, pero es necesario igualmente considerar imprevistos que por sus
caractersticas especficas, tales como el tratamiento psiquitrico, no pueden ser brindados por la institucin de
reeducacin.

El doctor Gilberto Alzate cuestiona sobre los nios desvinculados de sus familias y los nios de la calle, pues
considera que existe entre ellos diferencias que serian importantes para determinar la poblacin y por ende el tipo
de servicio a serle prestado.

El doctor Tejeiro explica que el tema del nio de y en la calle, son conceptos ligados a la doctrina de la situacin
irregular y el trabajo a ser desarrollado es construir mecanismos de proteccin a los nios desprovistos de
cobertura social.

El doctor Alzate cuestiona sobre los mecanismos para determinar la poblacin de nios y jvenes sin cobertura y
por otro lado cuestiona si existe la capacidad institucional para afiliarlos? La doctora Duarte seala que tales nios
son identificados en el sistema SISBEN, y los municipios s tienen la capacidad y recursos para la atencin de
esta poblacin, afirma que una posibilidad de identificacin, es el concurso de la ciudadana a travs de los
mecanismos de participacin y veedura ciudadana.

El doctor Tejeiro propone que este captulo sea declarativo y no prescriptivo, identificando los sujetos especficos
de proteccin. Por otro lado afirma que la salud es un derecho y no una medida de proteccin y de esta forma,
sugiere que el tema sobre la salud est en el captulo de los derechos y garantas. En relacin al tema de los
discapacitados, el representante del ICBF solicita precisar el concepto, pues considera que los discapacitados no se
pueden concebir desde la prevencin.

Con el fin de concluir el tema la secretara tcnica recoge los tres puntos principales a ser tenidos en cuenta por el
grupo expositor para la reelaboracin del proyecto: en primer lugar, la intencin es garantizar a todo nio el
acceso a los servicios de salud y seguridad social; en segundo lugar especificar la atencin y la forma de acceder
a estos servicios pblicos, para aquellos nios que carezcan de seguridad social; y en tercer lugar identificar y
responsabilizar a instituciones concretas para esta prestacin de servicios.

2. Sustancias ilcitas. La doctora Mara Beatriz Duarte expone la metodologa utilizada por el Ministerio de Salud,
la Direccin Nacional de Estupefacientes y el Ministerio de Justicia y del Derecho. Informa que la base del trabajo
fue revisar el captulo del actual Cdigo del Menor sobre lo particular y, confrontarlos con las actuales
concepciones sobre el uso de sustancias que producen dependencia.

Sobre el tema, el doctor Carlos Tejeiro solicita que se incorpore el concepto de la OMS sobre drogadiccin, pues
afirma que el tema desde el punto de vista de la salud es mucho ms amplio que la mera alteracin de conducta.
Propone plasmar en el nuevo cdigo la concepcin de que la drogadiccin es una enfermedad y, desde este punto
de partida, disear los elementos preventivos y de tratamiento.

Considera el doctor Tejeiro, que se debe restringir la interpretacin del juez dejando explcito el concepto de la
adiccin desde lo tico. Invocando la jurisprudencia sobre la materia, solicita examinar el derecho de la minora a
ser adicta y buscar las formas de preservar la proteccin a esta poblacin.

El doctor Snchez, insiste que el deber del legislador no es consagrar las conyunturas conceptuales, sino garantizar
el acceso y el ejercicio del derecho jurdicamente tutelado.

391
La doctora Garavito retoma la propuesta presentada por la subcomisin primera en la cual se garantiza al menor la
proteccin necesaria y solicita que este captulo desarrolle lo ya consagrado con el fin de hacer un cdigo
consistente y no repetitivo.

La doctora Adela Morales observa que el enfoque sobre menores de edad adictos a sustancias que producen
dependencia, debe ser teraputico y no criminal o delincuencial. Desde las ciencias sociales afirma que la
personalidad adicta no se forma por voluntad deliberada, razn por a cual penalizar, antes que propender por
buscar las causas y el subsecuente tratamiento, no solo es incoherente con la proteccin integral sino que no
resuelve, ni el problema individual del adicto, ni el social.

El doctor Alzate solicita no focalizar unilateralmente la concepcin del problema desde el enfoque clnico -
teraputico, afirma que existen otras variables igualmente importantes para tener una mejor comprensin de la
problemtica.

El representante del Ministerio de Justicia y del Derecho, expresa que el tema debe ser abordado desde la relacin
misma de los individuos con las sustancias, esto es desde el uso de sustancias cuyos componentes producen
adiccin. El enfoque desde el punto de vista de la salud - enfermedad es una de las modalidades a ser tratados, el
nombre genrico para este caso sera el abuso, como una cualidad del uso desde la perspectiva de lo inadecuado.

El doctor Mendes insiste que el fin ltimo del captulo adems de proporcionar proteccin a los que as lo
necesiten, es prevenir las formas de relacin con tales sustancias que puedan ser nocivas al individuo y la
integracin social. Se solicita a la subcomisin incorporar las sugerencias para presentar el tema al segundo
debate.

3. Varios

La plenaria decide aplazar la presentacin de los temas de prevencin al maltrato, participacin, menor trabajador
y conflictos armados para las prximas sesiones.

Se levanta la sesin a las 12:30pm

392
ACTA Nro. 17

COMISIN ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISIN Y REFORMA DEL

CDIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial para la

Poltica Social
Carlos Tejeiro. ICBF
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho
Adela Morales. Fundacin FES
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin
Isabel Martnez. Consejera Presidencial para la Poltica
Social
Gilberto Alzate. Cmara de Representantes
Miriam vila de Ardila.
Miguel Snchez Mndez

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 9:00 a.m.

FECHA Septiembre 29 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Prevencin del maltrato y proteccin al nio maltratado. Responsable doctora Mara Ins Cuadros.

2. Participacin. Responsable doctora Adela Morales

3. Medios de Comunicacin. Responsable doctora Adela Morales

4. Conflictos armados. Responsable doctora Elsa Judith Garavito

5. Varios

DESARROLLO

El doctor Mendes inicia la sesin presentando excusas por la inasistencia del Ministerio de Trabajo y propone que
cada responsable del tema modere la discusin de su exposicin, propuesta que es aceptada.

1. Tema Maltrato. La doctora Cuadros hace la exposicin de motivos y presenta el articulado, documentos que se
anexan a esta acta. Propone que se diferencie las nociones de maltrato y abandono como categora, sobre este
aspecto hace nfasis en los fundamentos constitucionales e internacionales: artculos 11, 12, 13 y 44 de la
Constitucin Poltica. Considera la doctora Cuadros que la venta y trata de menores es otro tipo de "maltrato" y
por tanto debe ser contemplado en el nuevo Cdigo dentro de este captulo.

Se discute si la inasistencia alimentaria se constituye en un tipo de maltrato. El doctor Tejeiro solicita que se
clarifique en el tema de la violencia intrafamiliar todo tipo de maltrato y en consecuencia la definicin de
Proteccin Integral. Cuestiona si el maltrato debe ser entonces tipificado desde la conducta o desde las cualidades

393
del ncleo familiar, su consideracin es que el problema est en la disfuncionalidad de los roles y solicita que se
conceptualice y no describa la violencia intrafamiliar, puesto que la ley actual, confunde los conceptos de
violencia y maltrato.

La doctora Martnez expresa su preocupacin sobre los derechos humanos tratados en las convenciones
internacionales, sugiere revisar estos documentos y establecer en la parte general del nuevo Cdigo el marco de
tales cumbres. Propone que la Consejera sea encargada de realizar esta labor. Sobre el tema de gnero solicita
tenerlo en cuenta en la redaccin final del nuevo cdigo.

Por otra parte en el numeral 7 pargrafos 1, 4 y 5 de la propuesta, considera la doctora Martnez, que se presenta
una contradiccin, solicita revisarlos mencionando no slo los hogares comunitarios sino tambin toda institucin
que atienda a los nios. Sugiere finalmente que sobre los programas de atencin se descentralize tal como est
consagrado en los trminos constitucionales.

El Doctor Tejeiro considera que hay que conceptualizar el trmino violencia intrafamiliar incluso desde el punto
de vista legal, pues considera que existe una dispersin del concepto de violencia. Propone as mismo, que los
artculos 31 y siguientes de la propuesta se reformen no desde la declaracin de abandono, sino desde la
vulneracin de derechos.

El doctor Mendes considera que las definiciones son riesgosas, toda vez que la tarea del legislador no es hacer
leyes para la coyuntura conceptual que es cambiantemente acelerada. El doctor Snchez reafirma esta propuesta y
pregunta si el captulo referido no esta diseado para las situaciones de violencia intrafamiliar sino para la
prevencin del maltrato infantil, que geogrficamente tambin acontece en el seno familiar.

La doctora Garavito apoya la consideracin realizada por el doctor Snchez y considera que no todo maltrato es
violencia intrafamiliar. Igualmente seala que en el artculo octavo de la propuesta, se debe cambiar el termino en
siempre que el nio pueda comunicar. Frente a la declaracin de abandono, sugiere que el trmino ms
adecuado sea declaracin del maltratador y no de abandono. En lo que corresponde al defensor de menores
considera que este debe imponer la sancin al maltratador.

El doctor Snchez considera que este captulo en el fondo es un derecho de polica, en tal caso la pena se agotara
en el mismo sistema de polica y no en este cdigo.

Las doctora Duarte apoya las posiciones de los doctores Garavito y Mendes acerca de las definiciones y afirma
que al maltrato se le debe sumar otro elemento que no sea solamente la imposicin de la fuerza fsica sino en
general del poder.

Las doctoras Martnez y vila sealan que el maltrato actualmente es tipificado como contravencin, y consideran
que se debe elevar a delito, en tanto es necesario delimitar el maltrato como acto limitador de algn derecho y fijar
la autoridad competente, los procedimientos y las medidas a ser aplicados inmediatamente.

La doctora Garavito manifiesta que en el proyecto no se incluye lo relativo a maltrato escolar, ni sanciones para el
maestro maltratador o para el director que permita tal maltrato.

El doctor Mendes seala que tal maltrato se encuentra ya consagrado en los artculos 2, 3 y 4, propone que los
artculos de este captulo apunten a considerar los derechos vulnerados, identificando la accin cometida y las
sanciones para personas que los vulneran.

3. Se presenta el tema de participacin por la doctora Morales, quien lee el documento que se anexa a esta
acta.

El doctor Mendes hace nfasis en que hay que disear los mecanismos de participacin del menor y de los
procedimientos para hacer efectivo la participacin de la ciudadana. Solicita desarrollar los postulados de la
Constitucin Poltica, y sugiere al mismo tiempo contactos con la UNICEF y el Viceministerio de la
Juventud, con el fin de disear los mecanismos de seguimiento.

394
La doctora Morales seala haber considerado con anterioridad las falencias del documento y las referencias
realizadas por el doctor Mendes, por ello solicita el apoyo de las entidades participantes con el fin de disear
los mecanismos. La doctora Garavito sugiere que el Consejo de los Nios y la Casa de la Juventud puede
constituirse en una alternativa para el trabajo.

El doctor Tejeiro considera que el tema en discusin es uno de los puntos sensibles de la reforma, propone
que las normas de participacin hagan referencia al concepto de adolescencia. Recuerda la ponencia realizada
por el doctor Carlos Jimnez en la Comisin preparatoria sobre juventud y participacin, en donde se acoge
con benevolencia el concepto de juicio propio en el artculo primero.

El mencionado doctor propone circunscribir en primera instancia la participacin general del ciudadano,
posteriormente de los adolescentes y por ltimo de los nios.

El doctor Snchez cuestiona sobre la pertinencia de realizar un captulo especfico de adolescencia, afirma
que la participacin es ms amplia que un concepto de adolescencia propuesto.

La doctora Garavito cuestiona sobre el cmo educar a los padres para abrir espacios de participacin al joven
y al nio. Sugiere disear mecanismos de apoyo pedaggico a los padres.

El doctor Mendes llama la atencin sobre los conceptos de juicio propio y madurez. Tanto en el nio como el
adolescente son caractersticas en pleno desarrollo y no de desarrollo pleno.

La doctora Cuadros considera que la participacin debe estar condensada en un captulo y no disgregada y
disuelta en los otros captulos, y afirma que si somos congruentes, debemos solicitar la participacin de los
jvenes en la comisin y revisar sus propuestas.

4. Se introduce el tema de nios afectados por los conflictos armados, presentado por la doctora Garavito,
quien da lectura al documento que se anexa a esta acta. La expositora aclara que se solicit a la Consejera
Presidencial para la Poltica Social un documento y una propuesta de articulado con el tema de conflictos
armados, sin embargo considera la delegada de la Consejera Presidencial, que el ttulo ms adecuado tanto a
la filosofa de la Convencin como de la doctrina de proteccin integral es de los nios y adolescentes
desplazados por la violencia.

El doctor Snchez cuestiona sobre la necesidad de diferenciar entre nios desplazados por la violencia y
desplazados por desastres naturales, toda vez que las acciones de proteccin son diferentes, segn el motivo
de desplazamiento.

La doctora Cuadros considera que la poblacin desplazada por la violencia, por motivos de seguridad y
defensa de la vida no quieren ser censados y propone crear otro mecanismo que no exponga las personas.
Solicita eliminar del texto el trmino SISBEN, por ser este un programa susceptible de ser cambiado por otro
plan poltico. Por otro lado, la doctora llama la atencin sobre las disfunciones psicolgicas causadas que
tambin deben ser objeto de una atencin bsica de urgencia.

A la sugerencia frente el trmino SISBEN, la expositora aclara que la referencia al programa esta en la
exposicin de motivos y no en el articulado, razn por la cual no considera procedente la solicitud.

El doctor Tejeiro propone que el nombre del captulo sea del adolescente privado de su medio familiar, con
el fin de conceptualizar en derecho la diferencia entre necesidad de privar el menor de edad del medio familiar
natural por su inters superior, de la calidad de refugiado y de desplazado por desastres naturales.

La doctora Cuadros hace una salvedad respecto a la posicin del doctor Tejeiro, afirma que no todo nio
privado de su medio familiar o de su medio natural son desplazados por la violencia, razn por la cual
considera que el trmino ms adecuado es el propuesto por la doctora Garavito.

395
Por otro lado, la doctora Garavito afirma que, pese las limitantes del documento CONPES en la materia, su
propsito fue definir las competencias por parte de las instituciones del Estado y las acciones de proteccin,
que pueden ser de reinsercin, de adopcin o de reubicacin del menor y de su familia. Propone que en el
artculo 31 del proyecto aprobado por la Comisin, se cambie la denominacin Conflictos Armados, por
violencia pues este trmino involucra tanto conflictos armados como las dems formas de violencia.

Las doctoras Cuadros, vila, Duarte y el doctor Mendes apoyan la proposicin de la doctora Garavito y
solicitan que permanezca el trmino desplazados por la violencia.

En conclusin la doctora Garavito insiste que, la realidad conflictiva en que se ha movido el pas existe y,
como tal, produce un proceso de movilizacin impuesta a los ciudadanos que se ha denominado
desplazamiento. El objeto de este captulo, afirma, es proteger a aquellos nios y sus familias desalojados por
un denominador comn, la violencia direfenciado de la privacin al menor de edad de su medio familiar,
que por su amplitud puede tener otras causales que deben ser tratadas en distintos apartes del nuevo cdigo.

La mencionada doctora seala as mismo, que se ha previsto la coordinacin con el ICBF y asuntos indgenas
del Ministerio del Interior, para casos de nios o adolescentes carentes de familia o sean indgenas. Propone el
desarrollo de una pedagoga para la paz y la convivencia en que se involucre la familia y comunidad
educativa.

5. Varios

La secretara tcnica solicita a los miembros de la comisin que para la prxima sesin los temas ya
entregados por las subcomisiones sean ledos y corregidos con anterioridad con el fin de agilizar y tornar ms
funcional la siguiente reunin.

La sesin se levanta a las 4pm.

396
ACTA Nro. 18

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL

CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Isabel Martnez. Consejera Presidencial para la Poltica

Social
Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial para la
Poltica Social
Carlos Tejeiro. ICBF
Adela Morales. Fundacin FES
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho
Lucila Miln de Lozano. Ministerio del Trabajo
Jaqueline Daz. Ministerio del Trabajo
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Carlos Plazas. Ministerio del Trabajo
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin
Georgina Murillo. Procuradura General de la Nacin
Miguel Snchez Mndez

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 9:00 a.m.

FECHA Octubre 5 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Menor Trabajador

2. Medidas Especficas de Proteccin

3. Medios de Comunicacin

4. Educacin, Deporte y Cultura

DESARROLLO

1. Menor Trabajador. El doctor Plazas inicia la exposicin, ubicando en cada uno de los cinco ttulos de la
propuesta nuevos marcos de desarrollo para los casos especiales de trabajo infantil. Informa que en esta versin se
incluye el tema del trabajo domstico e informal.

Afirma que el cambio fundamental consiste en la presentacin de la definicin del trabajo infantil. El concepto de
trabajo de menores de edad no es definido por la negativa sino por la compensacin, con el fin de incluir otras
formas de actividades que se puedan considerar como laborales y, ampliar de esta forma la posibilidad de
proteccin a aquellos menores que necesiten subsistir a travs de su fuerza laboral. Se anexa a esta acta el
documento.

397
Una vez efectuadas las propuestas sobre la metodologa de presentacin del tema: a. Escuchar la integralidad de la
propuesta del Ministerio de Trabajo y proceder a la discusin de la misma y b. Trabajar parcialmente la propuesta
en lo relativo a los ttulos IV y V sobre trabajo domstico e informal. La comisin elige por la propuesta del
trabajo parcial.

El Ministerio de Trabajo introduce la diferenciacin entre tarea domstica y trabajo domstico. El doctor Plazas
afirma que la problemtica del ltimo al existe, toda vez que es generalizado el pago en especie y no garantiza la
seguridad social. Se incluyen dos anexos, correspondientes a la sustentacin del trabajo domstico y la
sustentacin a la reforma.

La doctora Garavito hace referencia a los artculos. Primero, solicita explicacin sobre las relaciones contractuales
no reconocidas, en contraposicin al contrato verbal. Artculo Segundo: la referencia es a todos los nios o slo
los dedicados al trabajo domstico. Artculo quinto sobre el desplazamiento del lugar de residencia en los distritos
capitales a los municipios anexos. Artculo sexto sobre las actividades a desarrollar en las empresas asociativas,
recuerda que ya existe decreto que las contempla. El doctor Plazas considera que el artculo primero puede ser
mejorado, incluyendo actividades no reconocidas.

La doctora Cuadros considera fundamental reconocer y reglamentar el trabajo domstico. Sin embargo no est de
acuerdo en que se asimile la tarea domstica a la explotacin. Sugiere mejorar el concepto de trabajo domstico
para que no se presente confusin entre lo tico y la inmoralidad. En el artculo cuarto sugiere no colocar el
trmino deber. En el artculo quinto sugiere modificar los horarios, pues existe la posibilidad de estudio en la
maana y trabajo en la tarde. Igualmente solicita disear una estrategia que facilite el estudio y seguimiento de los
nios trabajadores.

Teniendo en cuenta que en muchas ocasiones los padres estimulan el trabajo, el doctor Plazas sugiere incluir en el
permiso a los padres. La doctora Murillo considera que por esta misma circunstancia se debe identificar el perfil
del padre, pues no es posible desconocer la situacin de explotacin dentro de la familia. As mismo solicita
reglamentacin perentoria de los estamentos involucrados y considera que el pargrafo del artculo cuarto es muy
extenso, sugiere omitir la palabra deber.

La doctora Duarte sugiere mejorar la redaccin del artculo primero e incluir el trmino atencin, al igual que
especificar el tipo de proteccin. En el artculo tercero se aclara por parte del Ministerio de Trabajo, que los
menores en trabajo informal no deben ser responsabilidad nicamente de una institucin. Finalmente en el artculo
quinto que el Ministerio de Trabajo instruya a sus funcionarios.

La doctora Morales solicita reubicar el artculo sexto, que es parte de las generalidades.

La doctora Martnez considera que tal como se considera el documento, se est legitimando el trabajo de nios
mayores de 14 aos, pero al hablar de informalidad y trabajo domstico hay que considerar igualmente los nios
de la calle. Sugiere especificar los programas partiendo de los principios ya discutidos en la Comisin. Propone
igualmente responsabilizar a los patrones y de paso desestimular el trabajo infantil, considerando
permanentemente el nivel de conciencia del nio.

El doctor Tejeiro considera que la propuesta no puede desvirtuar las medidas de proteccin que no estn dirigidas
a la desestimulacin sino a la garanta, mxime cuando los conceptos de proteccin ya estn consagrados. Sugiere
que la categora genrica sea la explotacin e ilegalidad. Se acepta por unanimidad.

Se aclara que el Cdigo debe contemplar slo la proteccin contra la explotacin. La reglamentacin especfica
debe ser objeto de trabajo del grupo Menor Trabajador.

2. El doctor Carlos Tejeiros introduce el tema sobre Medidas Especficas de Proteccin, el documento se anexa a
la presente acta.

La doctora Cuadros seala que si bien la exposicin de motivos es bastante clara, la conclusin no corresponde a
esta. Propone no categorizar la situacin en cuyo caso el maltrato y la explotacin laboral se omitiran.

398
La doctora Garavito considera que se haba acordado no realizar declaracin de abandono, por tanto no podemos
caer en el mismo postulado. De otra parte en el artculo cuarto no se cubre a los nios desplazados por desastres
naturales. Reflexiona sobre las situaciones y casos particulares que no pueden ameritar las mismas acciones de
proteccin.

El doctor Snchez seala que el cambio no puede ser slo de nombre, en tanto riesgo es sinnimo de peligro. Si
bien la contradiccin no es consagrar el riesgo como una situacin, as se deduce en la redaccin. Considera
igualmente que la presuncin es importante donde prevalece la obligacin del Estado, la sociedad y la familia.

La doctora Garavito sugiere modificar el concepto de entorno por el de medio en tanto recupera su concepto
dinmico.

3. La doctora Morales presenta el tema de Medios de Comunicacin, para su segundo debate. Recuerda los
elementos sugeridos en la sesin anterior que se incorporaron a la nueva propuesta, la cual se anexa a esta acta. En
dicho documento participaron el Ministerio de Educacin, Trabajo y la FES.

Ante la inquietud de la Doctora Duarte sobre la utilizacin de medios como Internet, o los derivados de cable, se
propone incluir en el documento los medios electromagnticos.

La doctora Murillo solicita revisar la redaccin en lo concerniente a los derechos que se protegen, tales como la
libertad de recibir informacin. Igualmente sugiere agregar en la definicin de comunicacin y aquellos otros ....
para efecto de este cdigo, pues existen otras formas de comunicacin.

4. Se introduce el tema de la Educacin, el Deporte y la Cultura. El doctor Rojas seala que la propuesta se trabaj
con base en el articulado del Cdigo vigente y aclara que las asociaciones de padres de familia no aparecen
consignadas en la Ley 100 de Educacin.

El doctor Mendes considera que se omite en la propuesta la obligatoriedad de la oferta de cupos escolares y el
tema de las sanciones. Se declara en contra del Manual de Convivencia toda vez que la expulsin no corresponde
al derecho consagrado. La doctora Garavito se adhiere a esta posicin y solicita que se haga referencia a los
Derechos Fundamentales.

El doctor Rojas sugiere reemplazar el artculo, endilgando las sanciones de los consejos escolares a las
autoridades.

La doctora Cuadros seala que el 54% de nios y jvenes estn fuera de la escuela secundaria y el 17% fuera de la
educacin primaria. En tal sentido solicita establecer plazo perentorio para el cubrimiento de la oferta con
responsabilidad en el Estado, la sociedad y la familia. Solicita igualmente que se modifique el trmino autoridad
competente por una autoridad especfica y detallar el proceso de investigacin, el proceso, la ley general y el PEI.
Sugiere igualmente modificar la palabra castigo por sancin.

La asociacin debe considerarse como facultativa y no obligatoria, con el fin de contribuir a la plena formacin y
control de la calidad de la educacin.

La doctora Garavito solicita revisar y desarrollar los temas sobre minoras tnicas y la educacin bilinge. El
doctor Mendes agrega que la anotacin es pertinente en tanto que la ley de educacin es reglamentaria y el Cdigo
es estatutario. Sugiere a su vez que los temas de cultura y deporte se desarrollen.

Se levanta la sesin a las 4:00 p.m.

399
ACTA Nro. 19

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL

CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Elsa Judith Garavito: Consejera Presidencial para la Poltica

Social
Carlos Tejeiro: ICBF
Adela Morales: Fundacin FES
Guillermo Rojas: Ministerio de Educacin
Esmeralda Ruz. Defensora del Pueblo
Lucila Miln de Lozano. Ministerio del Trabajo
Patricia Franco. Ministerio del Trabajo
Carlos Plazas. Ministerio del Trabajo

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 9:00 a.m.

FECHA Octubre 12 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Menor Trabajador

2. Estatuto Penal de Menores

3. Varios

DESARROLLO

1. El doctor Plazas presenta la propuesta desarrollada sobre el tema menor trabajador, la cual se anexa a la
presente acta. Se inicia el debate acerca de la no claridad del problema de explotacin al interior de la familia.
Slo se consigna el deber ser. Igualmente, se debate acerca de los permisos para el trabajo de los menores,
consignado en el artculo quinto.

Con respecto al artculo 25, el Ministerio de Trabajo opina que no es necesaria su modificacin, pero que se deben
tener en cuenta las respectivas sanciones. Seala la doctora Ruz que sera mejor consignar las garantas que
protegen los derechos de los menores trabajadores, tales como su contrato y la vinculacin a la seguridad social.
En tal sentido, se sugiere sealar el procedimiento a seguir.

Sobre el artculo sexto del servicio domstico, se discuti el tema del "internado". Se recuerdan las discusiones
que se han originado en la Comisin acerca de garantizarles a los nios y adolescentes el derecho no slo a
permanecer con su familia, sino al mismo tiempo, garantizar la no discriminacin originada por la diferencia con
los nios de la familia contratante. Tal acuerdo se ha realizado con base en fundamento constitucional.

El doctor Tejeiro opina que, sobre este mismo concepto y el impacto que pueda ocasionarse en el nio y joven, no
se puede afirmar a priori que se destruye autoimagen y principio de la realidad, no existen estudios relevantes
sobre estos aspectos. Considera igualmente, que no se debe erradicar la alternativa de este trabajo, y en tal sentido

400
hay que regular la infraccin y proteger al menor. Sugiere revisar el documento realizado por el Ministerio de
Trabajo-CEDE-OIT.

Se insiste respetuosamente al Ministerio de Trabajo encuadrar el documento dentro de las polticas generales
aprobadas por esta Comisin, ya que no es conveniente consignar regulaciones especficas tan detalladas, en tanto
pueden modificarse y dejar sin sustentacin el captulo. El documento debe ser enunciativo, redactado desde los
principios, aclarando que no se pueden dar definiciones diferentes a las que contempla el Cdigo Laboral.

El artculo tercero es demasiado complejo, toca el fuero intrafamiliar garantizado en el orden constitucional.
Igualmente en tal artculo se repite el concepto del artculo 30, ya aprobado en el captulo de principios. En lo
correspondiente al corolario: si la norma no se puede aplicar, se le condena al desuso.

Seala la doctora Ruiz que hay que consagrar condiciones que ameriten medidas especiales o de proteccin.

El doctor Plaza seala la relacin entre la cultura y las normas. La norma o reproduce la cultura o la pone en
conflicto para que se modifique la realidad. Se debe legislar para lo uno o lo otro, pero la ley debe sustentarse en
realidades. Desde el cdigo puede trabajarse en la modificacin. Desde el punto de vista de la eficacia de la ley, ni
se puede perpetuar el estado de las cosas, ni legislar ineficazmente, pues no se protegen a los que verdaderamente
lo necesitan.

Artculo 30 Responsabilidad de todos sobre el servicio domstico, se acord:

1. Se revisan datos del estudio y se ampla el debate. La prohibicin slo esconde lo diferente entre la realidad y la
norma. Cmo se maneja el horario (artculo 14) en condiciones de internado?. Todo es una franja de regulacin
especial y ese es el tratamiento que se le debe dar.
2. Controles educativos: Se indica que la escuela adquiere un papel de vigilancia frente a la forma en que el
trabajo puede afectar a la educacin.
Se acuerda redactar un artculo sobre la diferencia entre las jornadas para nios y adolescentes y las de los
adultos.

En el artculo 18 falta incluir la informacin que obtienen los maestros sobre la situacin de los nios o
adolescentes trabajadores.

Sin entrar en detalle, los postulados deben ser lo suficientemente claros. El doctor Tejeiro considera que si todo se
deja reglado en el cdigo nada podr cambiar.

Se sugiere la integracin de los artculos 25 y 29, pues desarrollan el mismo tema. En el artculo 31 se debe
especificar quin es acreedor a la sancin y cmo se sanciona.

2. Estatuto penal de Menores

La doctora Ruiz informa que el Ministerio Pblico, ICBF y el Ministerio de Justicia y del Derecho estn
dedicados a trabajar el Estatuto de Responsabilidad Penal Juvenil con apoyo del doctor Emilio Garca y se
contratar al mismo tiempo un asesor y revisor especial de UNICEF.

3. Varios

La doctora Ruz informa que el prximo domingo sale con el Espectador el boletn Defensora-UNICEF-FES,
traducido a nivel mundial. Son lecturas alternativas a lo que dice el gobierno frente a la situacin de los derechos
de la niez.

El Plan de Trabajo para la prxima sesin es:

1. Comunicaciones: ltima versin
2. Discapacidad: primera versin
3. Conflictos armados: ltima versin
4. Educacin: ltima versin

401
 5. Menor Trabajador: ltima versin
6. Educacin Cultura y Deporte
7. Medidas de Proteccin Especial: segunda versin.

Se levanta la sesin a la 1:00 p.m.

402
ACTA Nro. 20

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL

CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Isabel Martnez. Consejera Presidencial para la Poltica

Social
Elsa Judith Garavito: Consejera Presidencial para la
Poltica Social
Carlos Tejeiro: ICBF
Adela Morales: Fundacin FES
Guillermo Rojas: Ministerio de Educacin
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho
Lucila Miln de Lozano. Ministerio del Trabajo
Patricia Franco. Ministerio del Trabajo
Carlos Plazas. Ministerio del Trabajo
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin
Ciro Angarita. UNICEF
Miguel Snchez Mndez
Gladys Molano. Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 9:00 a.m.

FECHA Octubre 19 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Sustancias ilcitas

2. Menor trabajador

3. Menor de edad discapacitado

4. Varios

DESARROLLO

1. El doctor Mendes inicia la temtica sobre sustancias ilcitas como categora ms genrica, se presenta la
sustentacin de motivos y el articulado, el cual se anexa a esta acta. Se aclara por parte del grupo de trabajo que si
bien hay sustancias mdicas permitidas, su abuso puede producir dependencia.

El doctor Snchez considera que la propuesta responde al marco ideolgico del Cdigo. Sugiere que el grupo de
trabajo de fiscalizacin contemple lo gravoso de la sancin.

Con respecto a la prohibicin del suministro de sustancias ilcitas, se consider dejar en un pargrafo la justa
causa, en razn de su carcter mdico o necesidad teraputica. Se acoge la propuesta del doctor Snchez: Se
prohibe vender, suministrar u ofrecer a cualquier ttulo.

403
La doctora Garavito sugiere omitir el pargrafo primero, relativo a los costos, en tanto en la prctica sabemos que
no se cubre. Propone entonces modificar el segundo pargrafo, cambiando el orden de redaccin para incluir el
concepto del pargrafo primero.

Con respecto a la prevencin en la escuela, se cuestiona sobre las acciones limitadas a la deteccin del abuso
nicamente. El doctor Rojas seala que no es posible generalizar a todos los establecimientos educativos, las
acciones y los profesionales que detecten y prevengan el uso y abuso de sustancias que generan dependencia. Se
acuerda finalmente que en el sector educativo no slo sean las directivas sino tambin los docentes a quienes
compete su deteccin, al igual que no se limite su accin al hecho de denunciar. Se acuerda modificar en el
artculo tercero la negativa de acceso o permanencia a establecimientos educativos.

El doctor Tejeiro insiste en el problema tico de la adiccin, en tanto si bien implica problemas de salud, tambin
implica aspectos de subestima de la persona. Cuestiona el trmino persona de facto y el deber relativo.

El doctor Mendes considera que si bien la persona puede optar por destruirse, no puede destruir la sociedad. El
doctor Snchez igualmente considera que si dentro de la sociedad solamente se consideran sus derechos, se
constituira esta en una anarqua, en caso contrario una dictadura, de tal manera que el punto medio es una
sociedad de derecho.

La doctora Miln considera que el Estado no puede esperar pasivamente a que los menores se autodestruyan. Los
doctores Snchez y Rojas comparten la concepcin de que la plena decisin est en las personas mayores, no es el
caso de las personas menores de edad tal como se ha tratado de especificar a lo largo de las discusiones de esta
Comisin. La doctora Cuadros menciona el artculo 95 de la Constitucin Poltica, en donde se determina que las
personas no pueden abusar de su propio derecho, al mismo tiempo que rescata la premisa de obrar en solidaridad a
sus condiciones.

El doctor Plaza considera que es posible motivar el deber y hacer de este un proyecto pedaggico, sin embargo,
este deber no puede constituirse en obligacin.

La doctora Martnez sugiere ampliar las campaas y programas de rehabilitacin, propuesta que es aceptada por
los miembros de la Comisin. Al mismo tiempo estima que el proyecto debe considerarse en los propsitos:
derecho y deber - prevencin y rehabilitacin, en tanto no todos los muchachos tienen la capacidad suficiente para
autodeterminarse. Finalmente sugiere dar mayor fuerza a estas consideraciones.

La doctora Duarte propone considerar los lmites de la participacin del joven en su propia rehabilitacin,
sugiriendo eliminar el concepto de deber. El doctor Mendes opina que la tica se funda en el deber ser.

El doctor Tejeiro estima que la adiccin se visualice desde la teora de la tica, considerando el concepto de
disociar al adicto del adolescente. Propone entonces reforzar la corresponsabilidad y la funcin pedaggica de la
ley, y solicita disear un marco garantista que logre fusionar tales considerandos. Cuestiona si la ley puede obligar
a una persona a que se rehabilite, de ser as, invadira el fuero individual de la persona, solicita entonces, omitir la
obligacin de la rehabilitacin y fortalecer las medidas socioeducativas.

El doctor Snchez se excusa en tanto debe retirarse de la sesin, dejando la posicin que considera adecuados los
trminos en los que est concebido y redactado el documento.

El doctor Angarita recuerda la sentencia de la Corte Constitucional sobre consideraciones de la adolescencia, el

marco de proteccin integral y las caractersticas educativas. Sugiere que la redaccin del documento se haga de
acuerdo a una exploracin de la realidad, en segundo lugar de la posibilidad educativa, y finalmente, de acuerdo a
las experiencias de proteccin integral. Para ello propone que tales determinaciones se dejen pendientes mientras
se logran aclarar los conceptos.

Se acoge unnimemente la propuesta realizada por el doctor Angarita.

404
El doctor Angarita expresa la preocupacin de la ONU sobre el proceso de adecuacin del Cdigo y
especficamente sobre el menor infractor. En tanto se har presente en Colombia la directora de la UNICEF,
sugiere que la Comisin pueda entrar en dilogo con ella sobre la agenda del menor infractor y la labor de la
Comisin. Se aprueba esta propuesta y se responsabilizan las personas de los trmites correspondientes para este
encuentro. Finalmente sugiere, convocar a los representantes del Congreso, expertos en la materia para conocer de
sus opiniones y allegar los procesos antes de las determinaciones.

2. El doctor Plaza expone el tema del menor trabajador, que se anexa a la presente. Igualmente hace entrega del
estudio del Ministerio de Trabajo que sustenta la posicin de la institucin frente al trabajo informal, domstico y
rural.

El doctor Angarita interviene antes de retirarse, solicitando que este grupo de trabajo investigue en el centro de
documentacin de UNICEF sobre el particular, sobre todo en lo que tiene que ver con la definicin de prohibicin
de ciertos trabajos, que en el contexto Latinoamericano se fundamenta en el desestmulo del acceso al sistema
educativo. Advierte que una forma de maltrato est contemplada en la "ayuda al trabajo domstico", en tal caso se
debe delimitar la cuanta de la ayuda, estableciendo horarios especficos.

La doctora Garavito considera que el registro consignado en el artculo tercero no se considere alternativo, sino
complementario. La doctora Duarte solicita que el tiempo determinado en el artculo segundo se minimice en tres
meses. En el artculo cuarto adicionar "...o que se constituya en explotacin laboral". Que el artculo 13 sea un
pargrafo del anterior, sin una determinacin de horario sino de acuerdo con las costumbres de la regin.

Se solicita al grupo Menor Trabajador eliminar el trmino inmoralidad. El doctor Tejeiro solicita que no slo se
habilite el derecho a la accin procesal frente al reclamo de salario, sino tambin en los dems derechos laborales.
Se aprueba esta sugerencia.

3. Se presenta el tema del menor discapacitado por la doctora Duarte, el cual se anexa a esta acta. Se explica el
texto y se acuerda la necesidad de disear una red o sistema nico de informacin sobre los nios, la cual se
incluir dentro del captulo de instituciones, o como una directriz dentro de las polticas de atencin. Se sugiere
que tal creacin sea por ley.

La doctora Murillo seala en cuanto al Comit Nacional para la Proteccin del Menor Deficiente, que debe
disearse un mtodo de fiscalizacin para que tal comit funcione. El doctor Mendes sugiere que sea el Ministerio
Pblico quien controle y defienda los derechos.

Se sugiere colocar tres representantes de la sociedad civil, con personera jurdica segn criterios del Comit, con
el fin de hacerlo funcional y eficiente. Por otro lado se acoge que las Cajas de Compensacin por su labor sean
integradas al Comit. Se acuerda un plazo perentorio de tres meses para su regulacin.

Sobre el ltimo punto, acerca de la prolongacin de la minora de edad en los menores discapacitados, se sugiere
prorrogar el tiempo de la patria potestad a mas de los diez y ocho aos. La doctora Murillo adquiere el
compromiso de ayudar en la redaccin de tal determinacin.

4. Varios

El doctor Mendes expone a la Comisin las consideraciones que sobre el contrato del doctor Miguel Snchez
Mndez deben realizarse, en tanto la labor que ha ejercido es satisfactoria a las clusulas del mismo. La doctora
Garavito propone suspender el contrato, hasta el momento en que la Comisin elabore los documentos con
destino a la revisin del doctor Snchez Mndez.

El doctor Tejeiro considera que el doctor Snchez ha asesorado permanentemente la Comisin, y en tal razn
propone que su trabajo se reanude una vez la Comisin haya terminado su labor.

Se termina la sesin a las 4 p.m.

405
406
ACTA No. 21
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL
PARA LA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO MENOR
(DECRETO 2737 - 89)

ASISTENTES: Elsa Judith Garavito, Consejeria para la Poltica Social.

Carlos Tejeiro, I.C.B.F.
Adela Morales, Fundacin FES.
Mara Ins Cuadros, Departamento Nacional de
Planeacin.
Maria Beatriz Duarte, Ministerio de Salud.
Miguel Snchez Mndez
Renato Mendes, Ministerio de Justicia y del Derecho.
Carlos Plaza. Ministerio del Trabajo
Patricia Franco. Ministerio del Trabajo
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 8:30 a.m.

FECHA: Octubre 26 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Entrega Actas Nos. 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15 y 17

2. Varios

DESARROLLO

1. Se da una amplia discusin sobre las actas entregadas, y se acatan los comentarios a cada una de ellas por la
secretara tcnica.

2. El doctor Angarita informa a la Comisin que la reunin con la directora de UNICEF no se puede llevar a
cabo como estaba previsto.

Solicita a la secretara tcnica adjuntar a las actas los comentarios editoriales como el de Juan Gossain del 25-
10-95 de carcter peligrosista.

El doctor Snchez persiste en la idea de redactar el Sistema Penal para menores.

Los temas que se encuentran pendientes para el debate en Comisin son:

a. Instituciones
b.Procedimientos
c. Medidas Especiales
d. Familia e Identidad
e. Educacin para ltima versin
f. Prevencin para ltima versin
g. Participacin ultima versin
h. Menor infractor
i.Conflictos ltima versin

407
j. Comunicacin ltima versin
k. Acceso a la Justicia
l. Jurisdicciones Especiales primera versin

La secretara tcnica propone enviar via fax la exposicin de cada uno de estos temas a todos los
participantes. La metodologa constar de una exposicin con tiempo lmite, y una ronda de discusin.

La doctora Garavito hace entrega de la carta que hace mencin a la sentencia de la Corte Constitucional sobre
la denegacin de adopcin de una menor por un hombre declarado homosexual, que se anexa a la presente
acta.

Se levanta la sesin a las 12:30 p.m.

408
ACTA Nro. 22
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL
PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES: Carlos Plaza, Ministerio del Trabajo

Patricia Franco, Ministerio del Trabajo
Miguel Snchez Mndez
Carlos Tejeiro, I.C.B.F.
Renato Mendes, Ministerio de Justicia y del Derecho
Adela Morales, Fundacin FES
Mara Ins Cuadros, Departamento Nacional de
Planeacin
Guillermo Rojas, Ministerio de Educacin
Esmeralda Ruiz, Defensora del Pueblo
Martha Liliana Jimnez. Defensora del Pueblo
Elsa Judith Garavito, Consejera para la Poltica Social
Miryam Avila de Ardila, Tribunal Superior de
Cundinamarca
Ciro Angarita, UNICEF

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 9:00 a.m.

FECHA Noviembre 2 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Nios desplazados por la violencia

2. Prevencin del Maltrato

3. Educacin

4. Jurisdicciones especiales

5. Participacin

6. Comunicacin

7. Varios

DESARROLLO

1. La doctora Garavito expone el tema de nios desplazados insistiendo en la necesidad de cambiar el nombre
del captulo. Informa que el tema fue trabajado con la Consejera Presidencial para los Derechos Humanos y
la Direccin de Asuntos indgenas del Ministerio del Interior.

409
Solicita a la plenaria apruebe la propuesta para aadir al articulo 2o. ...cuando el nio no este protegido en
los hogares del I.C.B.F. ser atendido en la EPS.

El doctor Mendes habla de la red y el cambio de nombre, y sobre los principios pedaggicos de las pginas 9
y 10 que no deben ser negativos y contradictorios.

La doctora Ruiz sugiere que se hable de vctimas o sujetos de desplazamiento forzoso para que queden
incluidos los desplazados por desastres naturales. Se acepta por unanimidad. Para el caso especfico de los
nios indgenas, propone que la adopcin se considere como la ltima opcin una vez agotadas todas las
alternativas. Solamente los nacionales podrn optar para la adopcin de estos nios.

La doctora Morales sugiere analizar la factibilidad de la atencin psicolgica a los nios por las EPS.
Adems solicita que se describa la garanta y no el servicio especfico .

El doctor Rojas propone que en cuanto a la educacin bilinge, el artculo correspondiente contemple la
posibilidad de ser implementada en forma general.

Se concluye el tema solicitando que la doctora Garavito proceda con las modificaciones y las enve al doctor
Snchez y a la Secretaria Tcnica.

El doctor Plaza considera que pueden existir riesgos tcnicos al describir una categora nica que homologue
las autoridades indgenas, en tanto no poseen las mismas caractersticas. La doctora Garavito afirma que es el
Ministerio del Interior quien define sus caractersticas, de acuerdo con unos mapas tnicos.

Las doctoras Morales y Ruiz, solicitan consultar con los grupos indgenas, en tanto las decisiones que toma el
Ministerio del Interior son etno-centristas de acuerdo con la informacin suministrada por la doctora Garavito.

El doctor Plaza advierte, por otra parte, que la educacin bilinge implica de cierta forma una marginalidad en
el individuo, toda vez que el ejercicio de la lengua slo es posible en forma particular en cada una de las
comunidades.

El doctor Angarita ilustra sobre la Sentencia Nro. 477 de 1995, la cual est relacionada con el tema. Considera
que se presentan equivocaciones an en la Corte acerca de la identidad, toda vez que esta no es solo real
dentro de la geografa tnica del pas, sino tambin fuera de este. Llama la atencin sobre las caractersticas
del sujeto a quien nos referimos el nio.

El doctor Snchez solicita que las herramientas que proporcione la ley sean prcticas, antes que ideales. Se
procede a decidir sobre los trminos que debe contener la propuesta, se aprueba por unanimidad garantizar la
posibilidad... y ...autoridades semejantes.

2. La doctora Cuadros expone la propuesta del grupo de trabajo de maltrato, haciendo la salvedad que sobre
medidas especificas el I.C.B.F. no ha presentado su propuesta. Al mismo tiempo, recuerda a los miembros de
la Comisin, que la exposicin de motivos sobre el tema de maltrato fue entregado en sesin anterior, la
nueva propuesta se anexa a esta acta.

Informa que los elementos de trabajo del grupo fueron el Cdigo actual, la Constitucin Poltica y la
Convencin de los Derechos del Nio. Hace la salvedad que el concepto que el grupo incorpora es el de
Situacin de peligro.

El doctor Mendes cuestiona sobre la penalizacin o no del maltrato, y solicita no slo declarar sino identificar
la accin, en tanto se deben sancionar no las situaciones de maltrato sino sus acciones.

La doctora Garavito considera que dentro de la propuesta no se contempla el maltrato escolar. Al mismo
tiempo recuerda la sugerencia realizada en anterior sesin sobre la previa identificacin del maltratador y por

410
consiguiente la accin de proteccin. En cuanto al abuso sexual, considera que se debe inclur y contemplar su
sancin.

La doctora Ruz piensa que el maltrato escolar est incluido en el maltrato institucional.

El doctor Angarita considera que la mayor cantidad de maltrato se ocasiona en la familia, debido en gran parte
a la falta de conocimiento por parte de los maltratantes, aduciendo formas de educacin. Solicita que las
definiciones sean amplias, en caso de que las haya. Comenta la tendencia general del Congreso para que sea
penalizado el maltrato, y considera que el tema sea tratado en forma integral para que se contemple un sistema
integrado de proteccin jurdica. Propone que el grupo de trabajo entre en coordinacin con los propulsores
de la ley intrafamiliar del Congreso. Recuerda finalmente la sentencia que especifica la prohibicin de los
padres a castigar.

La doctora Garavito cree que las definiciones consignadas en las pginas 01 y 04 pueden ser contradictorias,
propone que la definicin de la pgina 04 sea una definicin generalizada. Comenta que los adolescentes
tambin sufren maltratos y sugiere que se considere el maltrato al adolescente.

El doctor Mendes opina que la definicin consignada en los art. 01 y 06 se define primero desde la accin y
luego desde la situacin.

El doctor Tejeiro propone que el tema de maltrato se desarrolle en la parte tcnica del Cdigo y sugiere
reunirse con este grupo de trabajo, a fin de unificar los criterios. Considera que penalizar la violencia
intrafamiliar es impedir la institucin misma, toda vez que esta tiene que ver con el ejercicio de los roles, al
mismo tiempo que la violencia, tpica y antijurdica se agrava cuando acontece en la familia. Sugiere ampliar
las definiciones con el fin de plasmar unas partes generales sobre maltrato, y adems la permanencia de los
sistemas de procedimiento.

La doctora Jimnez remite a la pgina cuatro de la propuesta. Al respecto considera que si bien la Corte
declar la constitucionalidad de los allanamientos, el artculo 98 de la Constitucin Poltica, limita esta accin
al no permitir la violencia y el registro de la residencia.

La doctora Avila considera que no existe contradiccin con la Constitucin y la norma que propende por la
garanta de los derechos del nio. En relacin con la declaracin de peligro, considera que la realidad ha
demostrado que el ICBF no ha atendido eficientemente los casos declarados, en tanto los defensores de
menores no estn en todos los lugares del pas. Sugiere ampliar la gama de funcionarios competentes para su
conocimiento, y en cuanto a la precariedad en el equipo tcnico interdisciplinario, considera que se debe
ampliar a los municipios o localidades con el fin de garantizar la atencin inmediata.

La doctora Ruz solicita que exista una responsabilidad presupuestal, y que frente a la declaracin de peligro
sea obligatoria la notificacin al registro central. Cuestiona sobre las formas en que se debe plasmar la accin
competente en caso que las instituciones no cumplan con la atencin inmediata que requiere cada caso.

La doctora Cuadros concluye el tema, recogiendo las modificaciones solicitadas, explica y responde las
inquietudes sobre el particular, y en tal sentido afirma que el maltrato institucional esta descrito. Sin embargo,
los miembros de la Comisin insisten en que se contemple especficamente las definiciones de este maltrato.

Igualmente consideran los miembros de la comisin, que la definicin consignada en la pgina 01 de la

propuesta no se modifique, pero si la esbozada en la pgina 04 del mismo documento.

3. El doctor Rojas presenta la propuesta sobre educacin, deporte y cultura la cual se anexa a la presente acta.

Las doctoras Ruz y Murillo cuestionan sobre la ubicacin del tratamiento del maltrato educativo, debatido en
el anterior punto de la agenda. Al respecto proponen limitar las acciones y el control del maestro y sobre todo
el de establecimientos privados. Sugieren que el artculo 01 de la propuesta se traslade al captulo de maltrato.

411
La doctora Garavito considera que el problema no debe limitarse a la sancin, sino tambin al tratamiento que
pueda requerir el maltrato.

La doctora Ruz hace referencia al artculo tercero que contempla las posibilidades de maltrato solamente en
forma enunciativa, y opina que es necesario crear los mecanismos de control.

La doctora Murillo insiste en que es necesario desarrollar los procedimientos a nivel tcnico. Sugiere que en
el artculo 03 de la propuesta los items no sean enunciados por guiones sino por literales, y que en el ltimo
sea ms enftico el derecho a ser escuchado personalmente o a quien elija.

Se solicita que se identifique la persona natural en los artculos 02 y 10 para penalizar el sujeto en el que
recaiga. La doctora Murillo cuestiona acerca del artculo 05 en el sentido de los contenidos de la
amonestacin y la autoridad competente para ello.

El doctor Mendes sugiere que se desarrolle un artculo que contemple la reeducacin del menor infractor y
sobre la consignacin expresa de los deberes familiares contemplados en el artculo correspondiente.

4. La doctora Garavito presenta la propuesta sobre jurisdicciones especiales, que se anexa a la presente.
Comenta los motivos tenidos en cuenta en cada uno de los artculos.

La comisin solicita que sea explcita la prohibicin absoluta de adopcin de nios indgenas por extranjeros
aunque residan en el pas. Adems de la consideracin de que por ningn motivo los nios indgenas
infractores puedan ser privados de la libertad. La propuesta se acoge unnimemente.

El doctor Tejeiro realiza las siguientes sugerencias, en primer lugar considerar que la medida sea residual y
que la adopcin de indgenas slo se de en situaciones concretas.

La doctora Morales considera que no existe claridad en el artculo sobre menores indgenas infractores, toda
vez que la concepcin de delitos en una cultura como la indgena, es diferente a la de una sociedad
mayoritaria. La doctora Garavito considera que este postulado est comprendido claramente en el artculo
primero de la propuesta.

La doctora Ruz considera que debe contemplarse en el artculo segundo sobre adopcin de indgenas, no a la
familia colombiana, sino nacional colombiana

El doctor Plaza cuestiona sobre la exclusin a la medida de privacin de la libertad en tanto puede ser
motivante al delito, de tal forma que propone modificar la redaccin.

Se decide votar la propuesta, omitiendose el literal b. de la propuesta de medidas socio-educativas.

El doctor Mendes cuestiona sobre la obligatoriedad en el literal cuarto del reintegro a la comunidad, y cuales
sern las consecuencias. La doctora Garavito aclara que es al nio indgena que est vinculado a su
comunidad.

La doctora Franco identifica la contradiccin entre lo que implica la prohibicin de salir de su ambiente y los
que salen de su medio.

El doctor Mendes considera que se debe legislar desde el criterio de la proteccin, independientemente de la
raza.

5. La doctora Morales expone el tema de participacin el cual se anexa a esta acta.

La doctora Garavito hace referencia al artculo primero de la propuesta, en el cual se discuti el concepto de
juicio propio segn el grado de evolucin, y el del artculo 13, considerando que se incluya ...que se cree
sobre el efecto para especificar el tipo de organizacin.

412
La doctora Franco considera que en el artculo octavo de la propuesta no se puede imponer un deber
restrictivo al derecho a la intimidad.

El doctor Mendes considera que en el artculo 12 el verbo buscar no es el ms adecuado, se delibera y

decide cambiarse por ser considerada.

6. La doctora Morales expone el tema comunicacin, el cual se anexa a la presente.

La discusin se centra en correcciones de forma, las cuales son consideradas por la doctora Morales.

7. Varios

El doctor Mendes agradece el envo de comentarios, sugerencias y modificaciones a las actas realizadas por
las doctoras Garavito y Morales.

Presenta las excusas de la doctora Duarte por su inasistencia.

Se levanta la sesin a las 5:30 p.m.

413
ACTA 23
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL
PARA LA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Elsa Judith Garavito. Consejera Presidencial para la Poltica

Social.
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho.
Carlos Tejeiro. I.C.B.F.
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional
de Planeacin.
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin.
Esmeralda Ruiz. Defensora del Pueblo
Martha Liliana Jimnez. Defensora del Pueblo
Miguel Snchez Mndez.
Carlos Plaza, Ministerio del Trabajo
Patricia Franco, Ministerio del Trabajo
Mara Beatrz Duarte. Ministerio de Salud.

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 9: 30 a.m.

FECHA: Noviembre 3 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Medidas especficas

2. Varios

DESARROLLO

1. El doctor Tejeiro expone el tema medidas especficas, el cual se anexa a la presente acta. Explica que el
documento contiene en las pginas 12 y 13 apartes de la primera propuesta, con el fin de que existan puntos
comparativos acerca de la evolucin de la misma. Recuerda que esta propuesta fue rechazada por la comisin,
razn por la cual, la presente est sustentada en el Derecho Procesal, y aclara que el Defensor sigue con el
perfil administrativo.

La primera propuesta habla del nio desprotegido, la segunda del nio en conflicto con la ley y la tercera
sobre medidas aplicadas a la familia. Concibe desde el derecho administrativo el proceso que hace efectivas
las garantas del menor.

La doctora Cuadros cuestiona sobre el cmo se lleg a esta propuesta quitando las funciones del Defensor a lo
jurisdiccional. El doctor Tejeiro considera que el Defensor no tiene la capacidad administrativa para eso.

La doctora Ruz recuerda las discusiones previas sobre desjudicializacin de los problemas sociales y
familiares.

414
El doctor Mendes cuestiona sobre el perfil del defensor ya que si se quiere replantear no se pueden replantear
funciones.

El doctor Tejeiro, considera que debe recuperarse el trabajo de la subcomisin 2a., acerca de las polticas de
atencin a los nios como marco general de su propuesta.

La doctora Garavito cuestiona sobre la definicin de las dos medidas especficas de proteccin consignadas en
la propuesta.

La doctora Suarez cuestiona sobre la declaratoria de abandono, en la medida en que si se judicializan los
procesos, va a generar condiciones desfavorables al menor.

El doctor Tejeiro opina que slo las medidas 8, 9 y 10 son judicializadas, en las dems es el Defensor de
Familia quien falla, igualmente considera que la intensin general es que las medidas sean residuales.
El doctor Mendes manifiesta que esta intensin no es clara en el documento.

El doctor Plaza propone que los artculos se describan desde conceptos generales a conceptos especficos.

Se discute sobre la pertinencia de inclur un captulo sobre maltrato, que contemple temas como la familia, la
salud y la legalidad, o incluir el tema en artculos especficos.

La doctora Ruz sugiere que se retome el documento de las polticas, identificando claramente las medidas, al
mismo tiempo, que se empiece a concebir un nuevo defensor.

La doctora Franco considera que la finalidad del Cdigo es garantizar. El Cdigo debe contemplar la figuras
institucionales, sus funciones y procesos expedidos, con el fin de proteger un derecho o restituirlo, aunque se
requiera para ello una reestructuracin total.

La doctora Garavito considera que este captulo no recoge la intervencin de la proteccin integral frente a la
descentralizacin. Opina que los defensores deben salir del I.C.B.F. y hace nfasis en que lo ms importante
no es buscar sanciones, sino que el proceso sea tal, que por su mismo valor probatorio sea efectivo.

El doctor Plaza comenta que la estructura del defensor es antittica, con relacin al perfil del funcionario que
juega a ser interventor directo y a administrar justicia o disponer recursos de proteccin.

La doctora Ruz considera que pensar en el perfil de defensor significa distinguir las funciones del defensor y
de los servicios.

La doctora Cuadros opina que frente a los recursos, la solucin es hacer una medida tributaria para la
proteccin del nio.

La doctora Morales considera que la preocupacin est centrada en el proceso y no en la real proteccin y
garanta de los derechos. Opina que se debe poner a tono con la polticas frente a los recursos y a su mejor
administracin.

La doctora Duarte comenta que la descentralizacin tambin significa repartir los recursos.

El doctor Snchez est en contra del fundamentalismo de la proteccin total, donde no hay apelacin y por lo
tanto se genera un proceso de arbitrariedad.

El doctor Tejeiro afirma que se debate entre dos escuelas: la proteccin integral que concibe desde un
discurso de derecho constitucional, y la del diseo de las garantas de las nuevas situaciones. No se pueden
utilizar los conceptos de la proteccin integral a ultransa de crear un nuevo sistema de derecho.

415
Prefiere ser cauteloso en los avances del diseo en derecho y la aplicacin de las normas desde la
interdisciplinariedad que maneja diversos conceptos, solicita entonces fallar en derecho. Propone que las
medidas de proteccin frente a la familia se conciban de tal forma que un rgano colegiado interdisciplinario
sea el que falle en derecho, siempre y cuando, no vulnere los derechos fundamentales de orden pblico e
individual.

La doctora Garavito aclara que el fallo debe ser colegiado, lo que pide es distinguir, poner lmites, lo que se
pone en juego es el futuro y desarrollo del menor.

La doctora Morales considera que es relevante el concepto del equipo interdisciplinario en casos como el de
adopcin. La variedad de puntos de vista enriquece la definicin de la situacin del nio

El doctor Angarita propone revisar la sentencia 4751 de nov. 95 sobre la constitucionalidad de los equipos
interdisciplinarios.

2. Varios

Se acuerda la temtica a discutir en la siguiente sesin.

Se levanta la sesin a la 1:00 p.m.

416
ACTA 24
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL
CODIGO MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Isabel Martnez.. Consejera para la Poltica Social

Elsa Judith Garavito. Consejera para la Poltica Social.
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho.
Carlos Tejeiro. I.C.B.F.
Adela Morales. Fundacin FES
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin.
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin.
Esmeralda Ruiz. Defensora del Pueblo
Carlos Plaza. Ministerio del Trabajo
Patricia Franco. Ministerio del Trabajo
Mara Beatrz Duarte. Ministerio de Salud.
Martha Liliana Jimnez. Defensora del Pueblo
Miriam Avila. Tribunal Superior de Cundinamarca
Ciro Angarita. UNICEF

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 8: 30 a.m.

FECHA: Noviembre 9 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Medidas Especficas de Proteccin

2. Maltrato

DESARROLLO

Se hace entrega de las versiones correspondientes a los temas jurisdicciones especiales, educacin-deporte y
cultura y trabajo, todos ellos en su ltima versin.

1. El doctor Tejeiro somete a consideracin la tercera versin del articulado, referente al tema medidas
especficas de proteccin. Solicita disear el proceso especfico para maltrato que en la propuesta solamente
se insina. El documento parte de la redefinicin de medidas de proteccin desde la poltica de atencin a los
derechos de la niez. Explica las diferencias de los procesos tpicamente judiciales, administrativos y civiles
y los actores que intervienen: el defensor pblico, el defensor de familia, juez de familia y comisaras.

Se presenta una exposicin artculo por artculo de la propuesta, en que se aclaran los trminos, procesos,
actores y fines perseguidos.

La doctora Morales considera que no es clara la aplicacin de polticas o la definicin de medidas por parte
del defensor, as, el trmino conceptual no es adecuado. Cree igualmente que el proceso no puede plasmarse
de la forma en que se propone.

417
La doctora Garavito considera que hay confusin en tanto las polticas se materializan en medidas. De otra
parte la interpretacin de la propuesta no responde a lo solicitado. De otra parte en los artculos 32 y 33 de la
propuesta se presenta inconsistencia con respecto a lo aprobado en el captulo de poltica.

Por otro lado, opina que la propuesta discurre entre conceptos especficos y generales, de tal forma que es
necesario definir las medidas de proteccin familiar y especiales.

La doctora Duarte considera que la poltica social est definida, razn por la cual no es necesario volverla a
definir. Unas son de prevencin y otras de proteccin especial.

La doctora Ruiz est de acuerdo sobre la diferenciacin entre polticas y medidas especficas y piensa que el
cambio de nombre confunde. Solicita visualizar el desarrollo de la poltica y ubicar las responsabilidades.
Sugiere incluir otras personas en la subcomisin.

La doctora Cuadros propone realizar un ndice de la estructura del cdigo. Sobre la prevencin y la
proteccin especial considera que es confuso.

El doctor Tejeiro solicita que se integren otras instituciones conocedoras del tema para complementar la
propuesta.

La doctora Avila considera que el documento contiene todos los temas que debe abordar, sin embargo, existen
vacos en la asignacin de responsabilidades y fiscalizacin.

La doctora Murillo opina que la crtica a la situacin irregular se vislumbra ms claramente con respecto al
tema del menor infractor, sin embargo, no es general y al mismo tiempo no es clara para abogados o para la
sociedad civil.

La doctora Morales explica que la situacin irregular existe, an cuando a esta situacin se le cambie su
denominacin.

La doctora Murillo opina que el problema no es filosfico, sino de determinar cul es el momento exacto para
accionar las medidas de proteccin.

El doctor Tejeiro considera que es necesario hacer distincin entre derecho material y el de garanta.

La doctora Avila ilustra sobre la diferencia entre la proteccin integral que cobija a todos los nios y
adolescentes por igual, y la situacin irregular que pretende proteger solo la situacin de algunos menores.

El doctor Angarita considera que el salto cualitativo a la proteccin integral es que no se centra en la patologa
de la vctima, sino en la carencia y omisin de las polticas bsicas. Las situaciones de riesgo no son
patolgicas sino acciones de vulneracin de los derechos. Opina que el cdigo debe ser instrumento
fundamental, operativo y pedaggico, no slo para los jueces sino para toda la ciudadana.

Ilustra sobre el artculo 30 del Cdigo del Menor y propone considerar algunas de las situaciones expuestas
all en forma enunciativa y no restrictiva. Piensa que el literal 9 es arbitrario. Sugiere aprovechar los
elementos de la Constitucin.

2. Se presenta el tema de maltrato por la doctora Cuadros, quien expresa las dificultades que ha encontrado en
la parte de las sanciones sobre el actor del maltrato. Considera que deben analizarse sobre esta materia tres
puntos centrales: la reincidencia, su gravedad y la definicin.

La doctora Ruz considera que sin perjuicio de la conexidad, la penalizacin estara dirigida al
incumplimiento de la medida en caso de maltrato. Sugiere que dentro de las medidas para el caso de maltrato
institucional, se considere la sancin y/o destitucin.

418
La doctora Jimnez considera que se debe volver jurdicamente activa la conducta maltratante desde lo tpico,
extrajurdico y culpable, pero primero debe ser garantizado el tratamiento y despus del incumplimiento
injustificado.

La doctora Garavito opina que hay que definir la oferta de instituciones dedicadas a brindar el tratamiento y el
responsable del maltrato.

Se levanta la sesin a las 12:45 p.m.

419
ACTA 25
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL
CODIGO MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Elsa Judith Garavito. Consejera para la Poltica Social.

Isabel Martnez. Consejera para la Poltica Social
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho.
Carlos Tejeiro. I.C.B.F.
Hctor Gonzlez, I.C.B.F.
Adela Morales. Fundacin FES
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin.
Esmeralda Ruiz. Defensora del Pueblo
Martha Liliana Jimnez. Defensora del Pueblo
Miguel Snchez Mndez.
Carlos Plaza, Ministerio del Trabajo
Mara Beatrz Duarte. Ministerio de Salud.

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 8: 30 a.m.

FECHA: Noviembre 16 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Exposicin sobre la reestructuracin del I.C.B.F.

2. Medidas especficas cuarta versin.

3. Instituciones, primera versin.

4.Varios.
DESARROLLO

1. La doctora Cuadros aclara que sobre el proceso de estructuracin del captulo de instituciones, existen
vacos tales como la ausencia de algunas instituciones creadas con posterioridad al cdigo del Menor.
Considera que debe realizarse una estructuracin y coordinacin de instituciones en la materia, no slo en las
directrices polticas, sino tambin en las lneas de accin y veedura.

Para concertar los elementos de la reestructuracin del captulo, se coordin con la Direccin General del
I.C.B.F..

El doctor Gonzlez informa el proceso de reestructuracin interno del Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar. Explica sobre la metodologa, tiempos y unificacin de criterios, que tuvieron un punto de partida en
los centros zonales.

Tales centros trabajarn conjuntamente en proteccin y prevencin. Manifiesta que los 200 centros zonales
tendrn un equipo mnimo integrado por un coordinador, un profesional del rea psicosocial y un defensor.
Este equipo se complementa con un apoyo tcnico como secretaria, contabilidad u otros.

420
Habr igualmente, un incremento sustancial en el rea psicopedaggica con el fin de apoyar al defensor en sus
acciones. El proceso de descentralizacin entonces se programar desde los centros zonales.

En los departamentos que no cuenten con centro zonal, tendrn al menos uno. Cada centro tendr cuatro
reas de capacitacin y formacin: legal, psicosocial, salud y psicopedaggica.

El doctora Ruz pregunta en qu trminos se redefine la misin. El doctor Gonzlez ilustra y entrega
documentos que se anexan a la presente acta.

El doctor Gonzlez afirma que la revisin de procedimientos y la mejora de tiempo de respuestas, contribuyen
a desarrollar una cultura general de servicio a travs de la cualificacin presente y futura. Habla del sistema de
planeacin y reforma, considerando que la estructuracin debe ser acompaada de una modernizacin.

La doctora Cuadros pregunta en qu se traduce la descentralizacin. Con un ejemplo responde el doctor

Gonzles que una contratacin se define en el centro zonal y posteriormente se ejecuta en la regional.

La doctora Cuadros considera que ms que un proceso de descentralizacin es una desconcentracin.

Igualmente cuestiona sobre cmo se estn gestionando las funciones.

La doctora Garavito pregunta cmo se est ubicando administrativa econmicamente y jerrquicamente al

defensor de menores.

El doctor Gonzales opina que una de las posibilidades es la promocin de cargos.

La doctora Martnez considera que lo presentado tiene ms que ver con una readecuacin intrainstitucional
que con una reestructuracin y descentralizacin. Considera que el momento es excelente para que el nuevo
cdigo defina nuevas funciones y programticamente se cualifique.

El doctor Gonzlez expone finalmente que se programaron 25 regionales y 8 agencias en nuevos

departamentos. Dichas agencias tienen una estructura ms simple y sin divisiones. A nivel regional se
beneficia la planta de personal. A nivel nacional se abren 2 secretaras, la jurdico-administrativa y la
secretara tcnica de prevencin y proteccin en materia de familia.

Los doctores Mendes y Morales cuestionan sobre el paso del nivel asistencial al nivel tcnico, y sobre si el
proceso cualifica el servicio a medida que se llenan los requisitos.

La doctora Cuadros agradece al doctor Gonzlez y distribuye el documento de avances que se anexa sobre el
tema de institucin.

La doctora Martnez sugiere que se haga un artculo que defina la coordinacin interinstitucional, antes que
citar las instituciones por su nombre. Considera que el captulo es claro, y propone incluir al SENA. Solicita
una excelente articulacin entre lo pblico y lo privado, y las entidades territoriales, coordinacin
indispensable para el diseo de procesos de descentralizacin con clara visin de la unidad nacional. Por otro
lado definir claramente los compromisos de la sociedad y la familia.

Se discute en forma preliminar las instituciones que deben realizar coordinacin y las funciones que cada una
debe realizar.

La doctora Cuadros enviar a cada una de las instituciones presentes en la comisin un cuestionario sobre las
responsabilidades de cada una de ellas; sobre las entidades y organizaciones privadas y la estructura de
articulacin local, territorial y nacional y los comits, as como los posibles personeros juveniles.

Sobre los comits la doctora Morales considera que a pesar de que estos son especficos, se debe considerar la
posibilidad de crear un consejo de niez nico. Se apoya la propuesta.

421
2 y 3. El I.C.B.F. no presenta informe.

4.Varios

El doctor Snchez arguye que para cumplir con su tarea, debe definirse una estructura. El doctor Mendes se
responsabiliza.

El doctor Mendes propone declarar sesin permanente los das 4 al 8 de diciembre, con el fin de hacer entrega
de un informe de los resultados de la comisin, hacia el 11 de diciembre, dirigida a las instituciones presentes.

Se levanta la sesin a las 12:10 p.m.

422
ACTA 26
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL
CODIGO MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Elsa Judith Garavito. Consejera para la

Poltica Social.
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del
Derecho.
Carlos Tejeiro. I.C.B.F.
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin.
Carlos Plaza. Ministerio del Trabajo
Mara Beatrz Duarte. Ministerio de Salud.
Martha Liliana Jimnez. Defensora del Pueblo

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: : 9:45 a.m.

FECHA: Noviembre 21 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Medidas de Proteccin

DESARROLLO

1. El doctor Tejeiro agradece la colaboracin de la doctora Garavito en la redaccin de la propuesta, la cual se

anexa a la presente acta.

La doctora Garavito informa que no es pertinente desarrollar las polticas sociales bsicas en este Cdigo,
toda vez que se trata de la accin del Gobierno a travs de los documentos CONPES. La propuesta que se
presenta, desarroll los literales b y c del artculo 25 en materia de polticas, que fueron aprobados por la
comisin.

La estructura se deriva de las definiciones, de la identificacin de las medidas del procedimientos y la

descripcin de las medidas. En algunas de ellas hay procedimientos especiales, en cuyo caso se tuvo en cuenta
la propuesta de los defensores de familia.

Se discute sobre la confusin del objeto en los artculos 34, 35 y 36.

La comisin se compromete a entregar sus comentarios a la subcomisin, el da 24 de noviembre de 1995,

para deliberar.

2. Varios

El doctor Plaza entrega el documento sobre el menor trabajador, el cual se anexa a la presente acta.

Se levanta la sesin a las 12: 15 p.m.

423
ACTA 27
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL PARA LA REVISION Y REFORMA DEL
CODIGO MENOR
(DECRETO 2737-89)

ASISTENTES: Elsa Judith Garavito. Consejera para la Poltica

Social.
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho
Carlos Tejeiro. I.C.B.F.
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin.
Esmeralda Ruiz. Defensora del Pueblo
Carlos Plaza. Ministerio del Trabajo
Patricia Franco. Ministerio del Trabajo
Mara Beatrz Duarte. Ministerio de Salud
Martha Liliana Jimnez. Defensora del Pueblo
Myriam Avila. Tribunal Superior de Cundinamarca.
Georgina Murillo. Procuradura General de la Nacin
Ximena Vengoechea
Ciro Angarita. UNICEF

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 9: 30 a.m.

FECHA: Noviembre 23 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Medidas especficas de proteccin

2. Varios.

DESARROLLO

1. El doctor Tejeiro retoma lo expuesto en la anterior sesin, haciendo nfasis en el cambio conceptual y
doctrinal: del proteccionismo al garantista. As, las medidas eran la fase final de las acciones del Estado frente
a los nios.

El problema del accionar de las medidas de proteccin en el cdigo vigente, se centra en el hecho de que no
estn claras tales medidas en materia de proteccin o de prevencin.

De otra parte, los alcances de la propuesta presentada responden a los procedimientos y perfiles de los
funcionarios sujetos del cdigo. Afirma que la propuesta contiene la delimitacin de los perfiles de la
jurisdiccin y el proceso especializado en menores, en forma diferenciada de los procesos en familia. Explica
que no se trata de una nominacin semntica.

La doctora Ruz afirma que lo ms importante es que la norma est constitucionalizada. Si bien la forma es
parecida, es el enfoque el que vara, junto con las consecuencias administrativas y jurdicas. Ilustra sobre los

424
tipos de situaciones provisionales: las administrativas, las homologables y finalmente las de carcter
jurisdiccional. Desarrolla el artculo 258 de la Constitucin Poltica.

En cuanto a la descripcin de medidas, considera la doctora Ruz que es ortodoxa al no cambiar las actuales
medidas que cobijan en su totalidad los derechos garantizados. De otra parte, el procedimiento propuesto es
sumario y expedito.La obligacin novedosa es la de escuchar en audiencia especial al nio con el fin de que
se registre en acta la sustentacin del fallo, previo contacto personal con el menor y de acuerdo con sus
intereses.

Propone que para la presentacin de la parte procedimental se haga un esquema didctico plasmado en un
artculo general.

Se reanuda la propuesta del orden del da. Se vota por la lectura de los captulos de la propuesta para su
discusin, modificacin y aprobacin.

El doctor Plaza manifiesta que toda accin de un menor de 18 aos es responsabilidad conjunta de l mismo y
de sus padres. En esa medida la propuesta est plasmada en un contexto ideal inicial, pero en un contexto
concreto a posteriori, la accin u omisin debe estar plasmada tanto en la prevencin como en la proteccin.

La doctora Cuadros hace claridad sobre las polticas de prevencin y proteccin, en donde la pobreza es un
elemento importante a considerar, pero no es el nico. Sobre estos conceptos considera que ambos trminos
deben estar claros.

Se decide por mayora de votos omitir los trminos accin y omisin.

El doctor Angarita ilustra sobre la situacin colombiana en materia de niez. Tendr razn de ser la
construccin dogmtica y jurdica, para delimitar prevencin y proteccin sin las medidas concretas
aplicables? Considera igualmente que los procedimientos no pueden reproducir los problemas.

El artculo 39 de la propuesta se aprueba en su integridad. En el artculo 40 literal cuarto, que versa sobre la
diferencia entre colocacin familiar y familia sustituta, se solicita dejar explcita la prevalencia de la
ubicacin en la familia extensa.

2. Varios

La doctora Cuadros hace entrega a los miembros de la Comisin de un formato de encuesta, e insiste en que
se haga llegar nuevamente al Departamento Nacional de Planeacin, tal como se haba acordado en sesiones
anteriores.

Se levanta la sesin a las 4:00 p.m.

425
ACTA No. 28

COMISION ASESORA PARA LA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR

(DECRETO 2737 - 89)

ASISTENTES: Carlos Tejeiro, I.C.B.F.

Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin
Elsa Judith Garavito. Consejera para la Poltica Social
Martha Liliana Jimnez. Defensora del Pueblo
Beatriz Linares Cantillo. Ministerio de Justicia y del Derecho
Renato Mendes. Ministerio de Justicia y del Derecho
Mara Beatriz Duarte. Ministerio de Salud
Miguel Snchez Mndez
Carlos Plaza. Ministerio del Trabajo
Patricia Franco. Ministerio del Trabajo
Fanory Surez. Procuradura
Mara Ins Cuadros. Departamento Nacional de
Planeacin
Guillermo Rojas. Ministerio de Educacin
Adela Morales. FES
Ximena Vengoechea

LUGAR: ICBF. Sede Nacional

HORA: 9: 30 a.m.

FECHA: Noviembre 30 de 1995

ORDEN DEL DIA :

1. Medidas especficas

2. Varios
DESARROLLO

1. El doctor Tejeiro inicia la discusin, a partir del artculo 101 de la propuesta, la cual se anexa a la presente
acta. Explica que el sistema de colocacin familiar es una de las medidas previas a la adopcin y como tal es
una medida especfica y no general.

En la proteccin integral la colocacin familiar no opera como sustitucin, sino como restitucin de un
derecho de abrigo y de familia.

La doctora Cuadros cuestiona acerca de las condiciones psicolgicas de la vinculacin a la familia sustituta en
relacin a los vnculos afectivos. Ilustra sobre el desarrollo afectivo de la persona (nio) y hace nfasis en los
perodos crticos de este desarrollo y las consecuencias que produce la ruptura del vnculo perdido.

Expone la contradiccin entre los trminos jurdicos y la necesidad afectiva del nio. Propone entonces, hacer
obligatorio el empalme en la entrega del nio para que no se produzca una ruptura radical.

El doctor Snchez cuestiona sobre el fundamento jurdico con un perodo de seis meses, y el proqu no
reconocer la adopcin de hecho, realizando un proceso breve y expedito para su legalizacin.

426
La doctora Surez propone que se debe agotar la familia extensa como prioridad de colocacin, antes que la
familia sustituta o la de adopcin.

El doctor Plaza considera que si se es riguroso con la teora de los vnculos, la Comisin debe pensar en la
figura del hogar sustituto, as mismo, que la figura de restitutcin de la familia es muy frgil.

El doctor Mendes considera que el problema no radica en la figura como tal, en tanto es preferente a la
insitucionalizacin del nio. La institucin debe ser transitoria, mientras se realiza el proceso de adopcin.

La doctora Mara Ins solicita confrontar la prctica que ha tenido el I.C.B.F. en la materia, con la
consecuencias psicoafectivas, e insiste en la prioridad de la colocacin en la familia extensa.

El doctor Mendes recuerda a la subcomisin las solicitudes de fortalecer los requisitos, la gradualidad de
asumir vnculos afectivos con la familia en colocacin y luego perderlos.

El doctor Tejeiro propone que los funcionarios del I.C.B.F. vinculados a los procesos de adopcin y
colocacin, participen en el trabajo del subgrupo o en la prxima sesin.

La doctora Cuadros cuestiona sobre el artculo 112 de la propuesta, que discrimina los hijos legtimos y
extramatrimoniales. Considera que el hijo de hecho tiene los mismos derechos que los hijos matrimoniales.

El doctor Angarita afirma que constitucionalmente, la comisin est obligada a establecer y regular la
materialidad de la dignidad del nio sobre cualquier derecho. La prevalencia de los derechos del nio est por
encima de otros, solicita revisar el artculo cuarto de la Constitucin Poltica.

El doctor Snchez considera que la comisin no debe extralimitar sus funciones modificando el Cdigo Civil,
propone desarrollar el derecho econmico y sucesoral en un captulo. Insiste en que una persona soltera puede
adoptar en tanto se concibe como un tipo de familia no nuclear.

La doctora Morales sugiere por su parte que el artculo 109 debe ser claro en la conceptualizacin de
adopcin y en su fin. Seala que el cdigo debe ser didctico.

La doctora Venguechea considera que si el menor es sujeto de derecho, no se puede perder de vista que se
encuentra en un proceso de desarrollo y valoracin.

El doctor Mendes considera que el artculo 118 menciona dos derechos de menores, el de la medre menor y el
del nio no nacido, cuestiona entonces cual de ellos debe prevalecer.

El doctor Plaza cuestiona sobre la patria potestad dentro de la actual doctrina, cuales son sus alcances y sus
limitaciones.

El doctor Snchez opina que la figura paterna a perdido su fuerza original, entrando a ser compartida por
ambos miembros de la pareja.

Se inicia el captulo de la actuacin procesal, el doctor Tejeiro explca las alternativas de homologacin y
judicial.

El doctor Mendes opina que el artculo 127 debe identificar sin ninguna diferenciacin a todos los extranjeros
y solicita que el artculo 151 se suprima del inciso.

El doctor Snchez sugiere que el artculo 140 se remita al captulo de principios generales del Cdigo.

En el artculo 142 de la propuesta se sugiere incluir una institucin u organizacian ajena al ICBF y que la
adopcin por extranjeros sea solo cuando no haya un adoptante nacional. Se enfatiza en que las listas de
espera son para las familias y no para los nios.

427
En el artculo 143 se propone agregar ... sin perjuicio del Ministerio Pblico.

2. Varios

Se pone en discusin la fecha lmite de la comisin, haciendo nfasis en la necesidad de abordar algunas
discusiones tcnicas.

El doctor Mendes expone la estructura y la forma de trabajo.

La doctora Cuadros insite a los miembros de la Comisin en hacer llegar al Departamento Nacional de
Planeacin los formatos entregados en sesiones pasadas, sobre la labor de las instituciones.

Siendo las 5:00 p.m. se levanta la sesin.

428
ACTA No. 29
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL
PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES: Carlos Plaza, Ministerio del Trabajo

Miguel Snchez Mndez
Carlos Tejeiro, I.C.B.F.
Renato Mendes, Ministerio de Justicia y del Derecho
Adela Morales, Fundacin FES
Mara Ins Cuadros, Departamento Nacional de Planeacin
Guillermo Rojas, Ministerio de Educacin
Esmeralda Ruiz, Defensoria del Pueblo
Martha Liliana, Defensora del Pueblo
Miryam Avila de Ardila. Tribunal Superior de
Cundinamarca
Gladys Molano, Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 9:15 a.m.

FECHA: Diciembre 4 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Lectura de los artculos de la propuesta de Cdigo del Menor.

2. Varios

DESARROLLO

1. Se aclara previamente la metodologa de trabajo, consistente en la intervencin de mximo tres minutos en

cada artculo una vez leido. Igualmente el doctor Snchez aclara que se puede variarse en la propuesta el
nmero correspondiente al artculo, mas no su ttulo.

Se anexa el documento propuesto, sobre el que se fundament la discusin.

Art. 1:
Se propone inclur y la proteccin integral, el doctor Mendes aclara que tal concepto esta sobreentendido en el
desarrollo.
Se aprueba, incluyendo ...suya o de sus padres.

Art. 2:
Se propone suprimir las palabras a que se refiere el captulo anterior, y tico y al cumplimiento de sus
obligaciones. Se propone incluir nio y adolescente, y modificar los literales, dejando el d antes que el c.
Aprobado.

429
Art. 3:
Se propone dejar toda categora genrica y unificar nios hasta 12 aos, y adolescente toda persona natural
hombre o mujer hasta 18 aos. Existe inconformidad en la medida que el Ministerio de Trabajo propone
erradicacin del trabajo infantil hasta los 14 aos.
Se aprueba segundo inciso.

Art. 4:
Consideran miembros de la comisin que hay referencia a las establecidas por Ley, incluyendo las
ratificaciones a los convenios internacionales
Aprobado

Art.5: Aprobado

Art.6:
Se tuvo en cuenta el concepto de corresponsabilidad del Estado, la Familia y la Sociedad.
Aprobado

Art. 7:
Se sugiere inclur ...del inters superior del nio o adolescente. Atendiendo las consideraciones de la
escuela de proteccin integral.
Aprobado.

Art. 8:
Se sugiere para todos los artculo en que se encuentre la palabra menor de edad, cambiarlo por Nio o
adolescente.
Aprobado.

Art. 9:
De los nios o adolescentes indgenas. Aprobado.

Art. 10
El doctor Snchez sugiere titular el artculo como proteccin integral a la familia. Aprobado
En el literal B. se est considerando una sola persona, se sugiere incluir el texto tatl como est en la
Constitucin Poltica Prestar apoyo especial a la mujer cabeza de familia. La doctora Ruz considera que de
esta forma se omite al hombre. El doctor Tejeiro considera que se de alcance de proteccin integral, y
propone a quien tiene a su cargo los hijos.
Se considera Prestar apoyo de manera especial al jefe de familia cuando se trate de una mujer. Aprobado

Art. 11:
Se sugiere cambiar el ttulo del artculo por Violencia y Familia. Y en la tima frase ...de violencia en la
familia.
Aprobado

Art. 12:
Se sugiere cambiar el contenido del artculo por: La fuerza pblica est obligada a prestar el apoyo que
requieran la prevencin y la proteccin del nio o adolescente, y la familia.
Aprobado

Art. 13:
Aprobado
Art. 14:
Se sugiere incluir psicolgico y afectivo. Adems dividirlo en fsico, afectivo mental, espiritual y social.
Se sugiere omitir la poblacin y calificar las necesidades.
Se aprueba la omisin por cinco votos, y se sugiere revisar la redaccin del texto.

430
Art. 15:
Aprobado

Art. 16:
Aprobado

Art. 17:
Se lee el artculo 42 de la Constitucin con el fin de confrontarlo con el artculo en discusin.
Se omite la frase constituda como lo seala el artculo 42 de la Constitucin Poltica. En el segundo prrafo
se sugiere orientadas a su fortalecimiento se omite de la familia. Y omitir en el prrafo tercero en su
beneficio, y dejar este en punto seguido.
Aprobado

Art. 18:
Aprobado

Art. 19:
La doctora Jimnez considera que falta introducir un derecho a la autonoma por el cambio de sexo, sugiere
redactar la norma en ese sentido. El doctor Tejeiro, considera que mientras en el encabezado se habla de
proteccin en el interior de prevencin. La doctora Ruz propone prevenir y erradicar.... Aprobado.
El doctor Mendes propone cambiar el ttulo a de la dignidad del nio o adolescente. Aprobado.
Queda interrogante sobre la eventualidad de la declaratoria de abandono, y la propuesta de incluirlo en
maltrato.

Art. 20:
Se propone incluir la frase ...programas necesarios para promover la salud y para prevenir y atender...
Aprobado.

Art. 21:
Se propone contemplar la Autonoma concepto ms amplio.
Se aprueba como esta.

Art. 22:
Aprobado

Art. 23
Se cambia el ttulo a Nios y adolescentes con discapacidad
La doctora Jimnez sugiere omitir la palabra pleno.
Aprobado.

Art. 24:
Aprobado

Art. 25:
Se anexa ...fsico, psicolgico, espiritual, afectivo, mental. Se omite moral.
Aprobado.
Art. 26
Se modifica a que afecte su salud y su desarrollo fsico, mental, psicolgico, afectivo, espiritual o social. Se
aprueba.
La doctora Cuadros propone suprimir o al del alcohol. Se propone omitir ... problema de la
drogadiccin... por ...uso y abuso de dichas sustancias... y de participar en programas de prevencin.
Aprobado.

431
Art. 27:
Aprobado

Art. 28:
Se considera tener en cuenta que an no se ha desarrollado el captulo correspondiente a adopciones. Y se
sugiere tener en cuenta la sentencia de la Corte Constitucional sobre secuestro de menores.
Aprobado

Art. 29
Se sugiere cambiar el texto del artculo as: Ningn nio podr ser privado de su libertad. El adolescente
legalmente privado de ella..., adems ...teniendo en cuenta su gnero....
Aprobado

Art. 30:
Se sugiere cambiar el trmino todo nio por el nio o adolescente
Aprobado

Art. 31
Se contempl nios desplazados por violencia y desastres naturales. Se hace la salvedad que y cultural est
repetido.
Aprobado.

Art. 32
Se sugiere incorporar el ttulo De la intimidad y el buen nombre.
Aprobado

Art. 33:
La doctora Ruz sugiere omitir este artculo, y pasar su contenido a la pgina 21, captulo correspondiente a
las obligaciones de los medios de comunicacin.
Aprobado
El doctor Mendes sugiere remplazar el ttulo 1 por De las Polticas y el ttulo del captulo por De su
aplicacin.
Aprobado

Art. 34:
A partir de este artculo su numeracin se modifica. Este artculo corresponde al Nro. 33
Aprobado

Art. 35 (34):
El doctor Tejeiro sugiere revisar artculo 44 de la Constitucin Poltica. En el literal a. Sociales bsicas,
determinadas.... El literal b. De prevencin y apoyo, circunscritas.... Literal c. De proteccin especial, de
carcter supletorio... y tener en cuenta que son ...las causales establecidas en el artculo 38 (37). Literal d.
De proteccin jurdico social, circunscritas al conjunto....
Aprobado

Art. 36 (35):
Se sugiere cambiar el trmino intersectorialidad. Al mismo tiempo incluir la obligatoriedad en el diseo y la
aplicacin integral de las polticas, con el concurso....
Aprobado
El literal d. Se sugiere Participacin ciudadana y en particular de nios y adolescentes. Aprobado
El literal e. de este captulo se deja para discusin en el captulo de instituciones.

2. Varios

432
Los captulos sobre responsabilidad y procedimientos est en elaboracin en la Procuradura.

Se levanta la sesin a la 1:00 p.m.

433
ACTA No. 30
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL
PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES: Carlos Plaza, Ministerio del Trabajo

Carlos Tejeiro, I.C.B.F.
Renato Mendes, Ministerio de Justicia y del Derecho
Mara Ins Cuadros, Departamento Nacional de Planeacin
Guillermo Rojas, Ministerio de Educacin
Esmeralda Ruiz, Defensoria del Pueblo
Martha Liliana, Defensora del Pueblo
Fanory Surez, Procuradura
Gladys Molano, Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 9:00 a.m.

FECHA: Diciembre 5 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Lectura de los artculos de la propuesta de Cdigo del Menor.

2. Varios

DESARROLLO

1. El artculo 37 en la propuesta original presentada con anterioridad haba sido considerado fuera del tema.

Art. 38
La doctora Ruz considera que los postulados esbozados corresponden a medidas de proteccin no especiales,
considerando la connotacin que tiene ta concepto en el momento. El doctor Tejeiro aclara que se trabajaron
los conceptos de proteccin espeical y especfica sin diferenciarlos.

Se aprueba el artculo ajustando el trmino de proteccin.

Artculo 39:
La doctora Cuadros considera que las autoridades competentes que se anuncian en el documento est
considerado en trminos amplios. Se propone especificar las autoridades y consiganr la obligatoriedad del
trmite.
Se propone las autoridades comisario de familia, Centro Zonal de ICBF, personera, autoridad de polica,
alcalda o en su defecto ante la autoridad ms cercana.
Adems: que las autoridades tendrn la obligacin de recibirlas y dar el trmite que corresponda de acuerdo
con los trminos de esta ley, en caso de no ser competentes, inmediatamente darn e traslado a que haya
lugar.
Se aprueba.
El doctor Mendes propone incluir en el pargrafo La autoridad que no tramite oportuna y adecuadamente la
denuncia, incurrir en causal de mala conducta

434
previamente la metodologa de trabajo, consistente en la intervencin de mximo tres minutos en cada
artculo una vez ledo. Igualmente el doctor Snchez aclara que se puede variarse en la propuesta el nmero
correspondiente al artculo, mas no su ttulo.

Se anexa el documento propuesto, sobre el que se fundament la discusin.

Art. 1:
Se propone incluir y la proteccin integral, el doctor Mendes aclara que tal concepto esta sobreentendido en el
desarrollo.
Se aprueba, incluyendo ...suya o de sus padres.

Art. 2:
Se propone suprimir las palabras a que se refiere el captulo anterior, y tico y al cumplimiento de sus
obligaciones. Se propone incluir nio y adolescente, y modificar los literales, dejando el d antes que el c.
Aprobado.

Art. 3:
Se propone dejar toda categora genrica y unificar nios hasta 12 aos, y adolescente toda persona natural
hombre o mujer hasta 18 aos. Existe inconformidad en la medida que el Ministerio de Trabajo propone
erradicacin del trabajo infantil hasta los 14 aos.
Se aprueba segundo inciso.

Art. 4:
Consideran miembros de la comisin que hay referencia a las establecidas por Ley, incluyendo las
ratificaciones a los convenios internacionales
Aprobado

Art.5: Aprobado

Art.6:
Se tuvo en cuenta el concepto de corresponsabilidad del Estado, la Familia y la Sociedad.
Aprobado

Art. 7:
Se sugiere incluir ...del inters superior del nio o adolescente. Atendiendo las consideraciones de la
escuela de proteccin integral.
Aprobado.

Art. 8:
Se sugiere para todos los artculo en que se encuentre la palabra menor de edad, cambiarlo por Nio o
adolescente.
Aprobado.

Art. 9:
De los nios o adolescentes indgenas. Aprobado.

Art. 10
El doctor Snchez sugiere titular el artculo como proteccin integral a la familia. Aprobado
En el literal B. se est considerando una sola persona, se sugiere incluir el texto tal como est en la
Constitucin Poltica Prestar apoyo especial a la mujer cabeza de familia. La doctora Ruz considera que de
esta forma se omite al hombre. El doctor Tejeiro considera que se de alcance de proteccin integral, y
propone a quien tiene a su cargo los hijos.
Se considera Prestar apoyo de manera especial al jefe de familia cuando se trate de una mujer. Aprobado

Art. 11:

435
Se sugiere cambiar el ttulo del artculo por Violencia y Familia. Y en la ltima frase ...de violencia en la
familia.
Aprobado

Art. 12:
Se sugiere cambiar el contenido del artculo por: La fuerza pblica est obligada a prestar el apoyo que
requieran la prevencin y la proteccin del nio o adolescente, y la familia.
Aprobado

Art. 13:
Aprobado

Art. 14:
Se sugiere incluir psicolgico y afectivo. Adems dividirlo en fsico, afectivo mental, espiritual y social.
Se sugiere omitir la poblacin y calificar las necesidades.
Se aprueba la omisin por cinco votos, y se sugiere revisar la redaccin del texto.

Art. 15:
Aprobado

Art. 16:
Aprobado

Art. 17:
Se lee el artculo 42 de la Constitucin con el fin de confrontarlo con el artculo en discusin.
Se omite la frase constituida como lo seala el artculo 42 de la Constitucin Poltica. En el segundo prrafo
se sugiere orientadas a su fortalecimiento se omite de la familia. Y omitir en el prrafo tercero en su
beneficio, y dejar este en punto seguido.
Aprobado

Art. 18:
Aprobado

Art. 19:
La doctora Jimnez considera que falta introducir un derecho a la autonoma por el cambio de sexo, sugiere
redactar la norma en ese sentido. El doctor Tejeiro, considera que mientras en el encabezado se habla de
proteccin en el interior de prevencin. La doctora Ruz propone prevenir y erradicar.... Aprobado.
El doctor Mendes propone cambiar el ttulo a de la dignidad del nio o adolescente. Aprobado.
Queda interrogante sobre la eventualidad de la declaratoria de abandono, y la propuesta de incluirlo en
maltrato.

Art. 20:
Se propone incluir la frase ...programas necesarios para promover la salud y para prevenir y atender...
Aprobado.

Art. 21:
Se propone contemplar la Autonoma concepto ms amplio.
Se aprueba como esta.

Art. 22:
Aprobado

Art. 23
Se cambia el ttulo a Nios y adolescentes con discapacidad
La doctora Jimnez sugiere omitir la palabra pleno.

436
Aprobado.

Art. 24:
Aprobado

Art. 25:
Se anexa ...fsico, psicolgico, espiritual, afectivo, mental. Se omite moral.
Aprobado.
Art. 26
Se modifica a que afecte su salud y su desarrollo fsico, mental, psicolgico, afectivo, espiritual o social. Se
aprueba.
La doctora Cuadros propone suprimir o al del alcohol. Se propone omitir ... problema de la
drogadiccin... por ...uso y abuso de dichas sustancias... y de participar en programas de prevencin.
Aprobado.

Art. 27:
Aprobado

Art. 28:
Se considera tener en cuenta que an no se ha desarrollado el captulo correspondiente a adopciones. Y se
sugiere tener en cuenta la sentencia de la Corte Constitucional sobre secuestro de menores.
Aprobado

Art. 29
Se sugiere cambiar el texto del artculo as: Ningn nio podr ser privado de su libertad. El adolescente
legalmente privado de ella..., adems ...teniendo en cuenta su gnero....
Aprobado

Art. 30:
Se sugiere cambiar el trmino todo nio por el nio o adolescente
Aprobado

Art. 31
Se contempl nios desplazados por violencia y desastres naturales. Se hace la salvedad que y cultural est
repetido.
Aprobado.

Art. 32
Se sugiere incorporar el ttulo De la intimidad y el buen nombre.
Aprobado

Art. 33:
La doctora Ruz sugiere omitir este artculo, y pasar su contenido a la pgina 21, captulo correspondiente a
las obligaciones de los medios de comunicacin.
Aprobado

El doctor Mendes sugiere remplazar el ttulo 1 por De las Polticas y el ttulo del captulo por De su
aplicacin.
Aprobado

Art. 34:
A partir de este artculo su numeracin se modifica. Este artculo corresponde al Nro. 33
Aprobado

437
Art. 35 (34):
El doctor Tejeiro sugiere revisar artculo 44 de la Constitucin Poltica. En el literal a. Sociales bsicas,
determinadas.... El literal b. De prevencin y apoyo, circunscritas.... Literal c. De proteccin especial, de
carcter supletorio... y tener en cuenta que son ...las causales establecidas en el artculo 38 (37). Literal d.
De proteccin jurdico social, circunscritas al conjunto....
Aprobado

Art. 36 (35):
Se sugiere cambiar el trmino intersectorialidad. Al mismo tiempo incluir la obligatoriedad en el diseo y la
aplicacin integral de las polticas, con el concurso....
Aprobado
El literal d. Se sugiere Participacin ciudadana y en particular de nios y adolescentes. Aprobado
El literal e. de este captulo se deja para discusin en el captulo de instituciones.

2. Varios

Los captulos sobre responsabilidad y procedimientos est en elaboracin en la Procuradura.

Se levanta la sesin a la 1:00 p.m.

438
ACTA No. 31
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL
PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES: Mara Ins Cuadros, Departamento Nacional de

Planeacin
Germn Amador, Consejera Presidencial
Carlos Plaza, Ministerio del Trabajo
Patricia Franco, Ministerio del Trabajo
Carlos Tejeiro, I.C.B.F.
Renato Mendes, Ministerio de Justicia y del Derecho
Guillermo Rojas, Ministerio de Educacin
Esmeralda Ruiz, Defensoria del Pueblo
Martha Liliana Jimnez, Defensora del Pueblo
Georgina Murillo, Procuradura
Fanory Surez, Procuradura
Miriam Avila de Ardila, Tribunal Superior
Miguel Snchez Mndez
Ciro Angarita, UNICEF
Peter Faust, Magistrado Presidente del Tribunal de Berln
Gabriele Kreuter-Lenz, Goethe Institut Bogot
Gladys Molano, Ministerio de Justicia y del Derecho
Alexandra Garca, Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 9:45 a.m.

FECHA: Diciembre 7 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Exposicin de inquietudes al doctor Peter Faust.

2. Varios
DESARROLLO

1. El grupo de trabajo de la Comisin que ha trabajado responsabilidad juvenil, aborda la reunin planteando
preguntas al doctor Faust acerca de la determinacin de los grados de responsabilidad, en tanto el grupo ha
entrado a analizar las legislaciones latinoamericanas en Sistemas de Garantas discriminadas en procesales y
constitucionales.

El doctor Faust responde diciendo lo importante que fue para ellos iniciar el estudio de las medias, queriendo
ser muy exhaustivos. Luego pensaron acerca de la administracin de las medidas de reeducacin. Para definir
las medidas las asumieron como socio-educativas, con el fin de hacer un reintegro social del menor. En
cuanto al ente administrador, lo importante fue estudiar el perfil de quien las iba a aplicar.

La doctora Ruiz pregunta cules son las figuras o funcionarios que intervienen, y si la Fiscala participa.
Solamente participan la Defensora y el Defensor de Menores.

Se cuestiona sobre el procedimiento cuando un joven es aprehendido en flagrancia. Si el delito es menor, el

Fiscal para la niez es notificado y se puede determinar amonestacin verbal. Cuando hay reincidencia o el

439
delito es mayor, el Fiscal eleva denuncia o demanda y se abre un proceso normal, donde se cita al menor
acompaado de sus padres para escuchar su versin. En delitos graves se puede aplicar una medida
preventiva, se hace entrega del menor a la institucin de menores y se dicta detencin.

El doctor Angarita pregunta si existe algn mecanismo que exonere la intervencin del Juez y quien lo hace?.
No hay medidas institucionales dentro de las descritas que se apliquen en esta situacin, el juez sin embargo,
puede hablar en forma privada con el joven, caso que es frecuente.

El doctor Mendes pregunta sobre el organigrama de la justicia de menores en Alemania y el perfil de los
funcionarios. La Fiscala de Jvenes est organizada como subdependencia de la Fiscala General. Conoce de
los delitos cometidos por y en contra de los menores. Se separa en tres niveles, uno bsico que juzga en
primera instancia y decide autnomamente. En segundo nivel los jueces escabinos ( 1 juez de carrera y 2
escogidos por la sociedad). El tercer nivel es el juez de menores penal compuesto por tres jueces de menores y
2 escabinos.

El doctor Snchez quiere saber si los jueces escabinos son escogidos ad-hoc o en cada caso concreto?
Los jueces escabinos se nombran para pertenecer a una lista y de all por sorteo salen para cada caso concreto.

La doctora Cuadros pregunta si los jueces tienen alguna formacin en la evolucin de la personalidad de una
persona. Los jueces son juristas, educados en derecho y no en ciencias como la psicologa o la sociologa.

El doctor Plaza quiere saber si con la reunificacin alemana hubo alguna ruptura en cuanto a la concepcin de
la juventud alemana. La reunificacin nos ha trado nuevos problemas como el aumento de criminalidad
juvenil, la inmigracin de pases del este y otras situaciones han hecho que las medidas se estn aplicando en
forma represiva.

2. Varios

La secretara tcnica solicita a los subgrupos trabajar en las horas de la tarde, con el fin de sesionar en plenaria
el jueves 14 de diciembre, as mismo que el trabajo adelantado sea entregado mximo el 13 de diciembre con
el fin de preparar los documentos correspondientes.

La Comisin considera que el tema sobre procedimiento deber ser revisado por los abogados expertos en
este tema.

El doctor Tejeiro propone a la Comisin dirigir una carta a la doctora Elsa Judith Garavito, agradeciendo su
participacin en la misma, esta propuesta se acoge unnimemente.

La doctora Cuadros aclara que el documento sobre maltrato fue entregado a la secretaras tcnica y no ha sido
revisado por el doctor Snchez. As mismo insiste nuevamente a los miembros de la Comisin, adelantar los
formatos entregado en sesiones anteriores a fin de trabajarlos.

Se levanta la sesin siendo las 12:30 p.m.

440
ACTA No. 32
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL
PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES: Martha Liliana Jimnez, Defensora del Pueblo

Patricia Franco, Ministerio de Trabajo
Mara Ins Cuadros, Departamento Nacional de
Planeacin
Miguel Snchez Mndez, Asesor
Carlos Tejeiro, I.C.B.F.
Carlos Plaza, Ministerio de Trabajo
Elsa Judith Garavito, Asesora
Esmeralda Ruz, Defensora del Pueblo
Germn Amador, Consejera para la Poltica Social
Guillermo Rojas, Ministerio de Educacin
Mara Beatriz Duarte, Ministerio de Salud
Renato Mendes, Ministerio de Justicia y del Derecho
Adela Morales, FES
Fannory Suarez, Procuradura General
Myriam Avila de Ardila, Tribunal Superior de
Cundinamarca
Alexandra Garca, Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 9:00 a.m.

FECHA: Diciembre 14 de 1995

ORDEN DEL DIA

1. Lectura del informe final de 1995

2. Varios

3. Presentacin del articulado sobre Adopcin del I.C.B.F.

DESARROLLO

1. El doctor Mendes da lectura al borrador del ltimo informe que se presentar al seor Ministro de Justicia,
el cual se anexa a la presente acta.

La doctora Cuadros sugiere que se tengan en cuenta las cifras del documento Conpes sobre la justicia para la
niez. Solicita que el Departamento Nacional de Planeacin aparezca en la lista a partir de marzo de 1995.

La doctora Garavito solicita que como recomendacin al Ministro de Justicia sea claro que la comisin pide
que se mantenga el concepto de proteccin integral y garantista del nuevo cdigo.

2. Varios

La doctora Morales lee la carta que hace entrega a la secretara tcnica dirigida a la doctora Linares. Anexo

441
La doctora Cuadros solicita nuevamente a todas las instituciones participantes que contesten y entreguen la
encuesta que reiteradamente se le ha solicitado a cada uno. Habr plazo para entregarla hasta el 21 de
diciembre de 1995

3. Presentacin sobre la Adopcin

El doctor Tejeiro abre la presentacin preliminar y propone la adoptar la metodologa que explica a
continuacin.
Una primera etapa para debatir las figuras generales de la adopcin. En una segunda etapa la discusin de las
medidas y por ltimo el tema del procedimiento. Hace entrega de documento. Anexo

Prosiguen los funcionarios del I.C.B.F. a la explicacin del actual rgimen de adopcin.

La doctora Garavito cuestiona a los funcionarios del ICBF sobre la promocin de la figura de la adopcin
entre la poblacin colombiana y no solo entre la extranjera. Los funcionarios aseguran que es mejor la
adopcin de los extranjeros pues ellos aceptan incondicionalmente cualquier tipo de nios. La comisin no
admite esa respuesta e invita al ICBF a modificar esa poltica.

El doctor Snchez piensa que dado que en la actual legislacin no es permitido a la madre ver a su hijo si lo
ha dado en adopcin, esto sea modificado y se garantice un mnimo de convivencia entre madre e hijo.

La doctora Ardila propone centralizar la adopcin y todos sus trmites en el ICBF para evitar irregularidades
en otras entidades.

La doctora Ruiz deja ver lo sensible del tema y lamenta que en Colombia no haya una poltica o una filosofa
sobre la adopcin. Lo ideal sera que en Colombia no existiera la adopcin y que la familia extensa se hiciera
cargo de los nios y adolescentes. No es posible que el cdigo del menor se fundamente en elementos
viciados como el no permitir a la madre ver a su hijo. La adopcin debe ser una medida extrema una vez
agotadas todas las instancias conducentes a proteger sus derechos y el de la familia. Esta es la posicin de la
Defensora del Pueblo.

La doctora Cuadros sugiere revisar la Constitucin Nacional con respecto a los menores y otros temas como
por ejemplo, el papel de la Defensora del Pueblo, la figura paterna en todo el proceso, la idea de la mujer sola
y la decisin de la familia biolgica.

El doctor Tejeiro sugiere continuar con la exposicin y explica que hay una propuesta preliminar realizada
como el primer esfuerzo que se hace para explicar la figura de la Proteccin Integral, est concebido en
trminos procesalistas y faltara el debate tico-moral.

La doctora Ardila sugiere que en la parte procesal redactada por ella y por el ICBF se una en un solo
documento que pueda ser presentado a la plenaria para el respectivo debate.

El doctor Snchez explica que no ha recibido otros trabajos y por lo tanto no tiene nada mas que presentar.

La doctora Garavito hace un recuento de las posiciones expresadas por la comisin en esta sesin.
1. La adopcin como ltima opcin dentro de las medidas de proteccin
2. Promover la adopcin en las familias nacionales.
3. Control del Estado sobre las Instituciones de adopcin
4. Establecer el inters superior entre la madre menor y el hijo de esa madre.
5. Prohibicin de dar en adopcin a los hijos de menores de edad.
6. Establecer una poltica de adopcin en Colombia
7. Establecer la prohibicin de que las casas de adopcin alberguen menores embarazadas y que el Estado
asuma esta responsabilidad.

442
La doctora Linares expone ante la comisin algunos puntos de logstica dado que esta es la ltima reunin
oficial. Propone a la comisin firmar otro contrato con el doctor Snchez Mndez, el Ministerio de Justicia
trabajar individualmente con cada una de las instituciones, se realizarn plenarias solamente cuando haya
suficiente tema para discutir, el prximo jueves habr reunin con el Ministro de Justicia para rendir el
informe final de este ao y extender el decreto que legitima la comisin.

La doctora Ruiz piensa que la Defensora ha sido constante, ha expresado inters y cumplimiento con las
tareas de la comisin e invita a una reflexin individual de cada una de las instituciones para que el aporte que
se haga el prximo ao sea estimulante y positivo y no destructivo. Sugiere que el articulado sea revisado en
plenaria pues los aportes son maravillosos y lo que se busca es construir conceptos. Adems solicita se haga
un reconocimiento a Rento Mendes por su dedicacin y aportes profesionales e intelectuales a la comisin
para impulsar este proyecto colombiano.

Con ocasin de la llegada del doctor Carlos Castillo el doctor Snchez hace una relacin de los temas tratados
en esta reunin.

El doctor Tejeiro piensa que el trabajo de la comisin se ha caracterizado por el estrecho vnculo
interinstitucional para llegar a un consenso sobre temas tan complejos como los tratados, entre ellos el
maltrato. Propone intensificar las reuniones y hacerlas ms expeditas para que no se pierda la comunicacin
entre instituciones.

La doctora Cuadros replantea la posicin del Departamento Nacional de Planeacin

Es importante que la reforma del menor se realice con pleno apoyo del Gobierno Nacional, el trabajo ha sido
mucho y se ha ido acomodando dentro de la diferencia y la diversidad, la comisin ha sabido manejar los
limitantes que se han presentado y es necesario hacer un mayor esfuerzo para que el trabajo que se presente
sea equilibrado.

El doctor Castillo solicita se haga una relacin de los temas que faltan y el doctor Mendes procede a hacerlo y
propone reunirse una vez ms para revisar el informe final que se le presentar al Ministro de Justicia. Se fija
fecha para el 19 de diciembre a las 8:30 a.m. en la sede del ICBF.

Se levanta la sesin siendo la 1:45 p.m.

443
ACTA No. 33

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL

PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES Carlos Tejeiro, ICBF

Mara Ins Cuadros, Departamento Nacional de
Planeacin
Carlos Plaza, Ministerio de Trabajo
Patricia Franco, Ministerio de Trabajo
Elsa Judith Garavito, Asesora
Adela Morales, FES
Germn Amador, Poltica Social
Miguel Snchez Mndez, Asesor
Myriam Avila de Ardila, Tribunal Superior de
Cundinamarca
Georgina Murillo, Procuradura General
Alexandra Garcia, Mnisterio de Justicia y del Derecho
Gladys Molano, Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 9:45 a.m.

FECHA Diciembre 19 de 1996

ORDEN DEL DIA

1. Revisin del Informe Final 1996

2. Inventario de trabajos pendientes

3. Varios

DESARROLLO

1. La secretara tcnica procede a leer el documento y al comisin hace las siguientes anotaciones.

Tener en cuenta el documento Conpes, el cual tiene una fecha posterior a la anotada, para complementar la
justificacin de la importancia de la niez para este Gobierno

Con respecto a los antecedentes de la Comisin asesora, la doctora Cuadros sugiere incluir la unificacin de
expectativas institucionales, las cuales fueron recogidas por el Ministerio de Justicia.

El doctor Tejeiro sugiere que la motivacin inicial sea el marco de referencia, sin hacer alusin a las palabras
de la sentencia del doctor Vladimiro Naranjo.

Se propone consignar en el documento la proteccin integral como marco filosfico que determin la
Comisin, indicando la causal por la que se aparta de la situacin irregular.

Se propone que todas las citas se incorporaren al texto.

444
Se acuerda que el doctor Tejeiro redacte el marco conceptual del documento, mientras la doctora Cuadros
especifique los antecedentes de la Comisin. Ambos documentos sern enviados al Ministerio de Justicia para
su incorporacin al texto final.

Se sugiere adems describir la mecnica de trabajo de la Comisin y agrupar algunos temas en las listas de
materias pendientes

Dentro de los puntos de recomendacin la doctora Murillo sugiere contemplar la presentacin conjunta del
documento final por parte de las instituciones con iniciativa legislativa. As mismo ampliar el trabajo de la
Comisin hasta el mes de marzo de 1996.

Se decide unnimemente que el documento sea firmado por el doctor Carlos Castillo, Consejero para la
Poltica Social.

2. Listado de materias pendientes

El tema de biotica se sugiere asumirlo por la doctora Franco, entrando en comunicacin con el doctor Emilio
Younes.

La doctora Morales sugiere delegar los temas en la siguiente sesin.

Siendo las 12:30 se levanta la sesin.

445
ACTA No. 34
COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL
PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES Carlos Tejeiro, ICBF

Carlos Castillo, Consejera para la Poltica Social
Germn Amador, Poltica Social
Juanita Cadena, I.C.B.F.
Jorge Rojas, I.C.B.F
Alexandra Garcia, Mnisterio de Justicia y del Derecho

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA 8 : 30 a.m.

FECHA Enero 11 de 1996

ORDEN DEL DIA

1. Varios

DESARROLLO

Habiendo citado a los miembros de la Comisin a las instalaciones del Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar a las 8:30 a.m. del dia de hoy y siendo las 9:00 a.m. sin que se presenten los demas miembros se d
por terminada la reunin.

El Doctor Carlos Castillo solicita a la secretara tcnica que se cite una reunin plenaria para el prximo
martes 16 de enero de 1996 a las 8:30 de la maana en la misma sede.

Se levanta la sesion a las 9:00 a.m.

446
ACTA No. 35

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL

PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES: Carlos Tejeiro, I.C.B.F.

Juanita Cadena, I.C.B.F.
Jorge Rojas, I.C.B.F.
Carlos Plaza, Ministerio de Trabajo
Elsa Judith Garavito, Asesora
Germn Amador, Consejera para la Poltica Social
Renato Mendes, Ministerio de Justicia y del Derecho
Beatriz Linares, Ministerio de Justicia y del Derecho
Adela Morales, FES
Alexandra Garca, Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

FECHA Enero 16 de 1996

HORA 8:30 a.m.

ORDEN DEL DIA

1. Bienvenida a los nuevos delegados del I.C.B.F. la doctora Juana Cadena y el doctor Jorge Rojas

2. Definicin de horario y cronograma de trabajo

3. Extensin del Decreto y reforma del Reglamento Interno

4. Revisin de temas pendientes

5. Ultimo debate de Las Medidas Especficas presentada por el I.C.B.F. y la Consejera

6. Varios

DESARROLLO

1. El doctor Tejeiro informa a la comisin, de la asistencia de dos nuevos delegados del I.C.B.F. que vienen a
apoyar el trabajo de las subcomisiones y de la comisin.

2. Se acuerda por los asistentes sesionar a partir de la fecha hasta finales de febrero del ao en curso, todos los
martes y jueves desde las 8:00 a.m.

El doctor Amador propone facilitar la asistencia de los miembros cambiando el sitio de reunin. Propone la
consejera. Este punto se resolver en la prxima sesin.

3. La doctora Linares informa que el decreto por medio del cual se extiende el perodo de sesin de la
Comisin fue expedido el da 22 de diciembre de 1995 con el nmero 2260.

447
Dado el ausentismo reiterado de miembros de la comisin, propone adems presentar una propuesta a la
comisin para modificar el reglamento en el sentido de disminuir el quorum a la presencia de cuatro
miembros y de agilizar la revisin, en plenaria, de los trabajos pendientes.

La doctora Morales refuerza en ese mismo sentido y le sugiere a la doctora Linares el proyecto de una carta
que motive y oficialice el inicio de las sesiones de la comisin en este nuevo ao.

4. El doctor Amador solicita hacer una relacin de temas pendientes y asignarlos a las instituciones que sea
pertinente. La Comisin procede a hacer una relacin de los temas pendientes:

- Temas que tienen pendiente la exposicin de motivos ante la plenaria

A cargo de la Defensora del Pueblo y al Ministerio de Justicia

De los Conceptos y los Principios

Del objeto
De los Derechos y Garantas
del Sistema de Responsabilidad Juvenil

A cargo del Ministerio de Justicia

De las Polticas y su Aplicacin

De las Sustancias que producen dependencia

A cargo del Ministerio de Educacin

De la Educacin

A cargo del Ministerio de Salud

De la seguridad Social para los Nios

A cargo de la Fundacin FES

De la participacin

A cargo del Ministerio de Trabajo

De la Proteccin al Trabajo de los Nios

A cargo del Ministerio de Salud y el Departamento Nacional de Planeacin

De los Menores de Edad con Limitaciones

A cargo de la Consejera de Poltica Social ( Elsa Judith Garavito- Asesora)

De los Nios y Adolescentes Objeto de Desplazamiento Forzoso

De las Jurisdicciones Especiales

A cargo del Departamento Nacional de Planeacin

Del Maltrato, el Abuso y la Explotacin Sexual

Estn pendientes de asignacin los siguietnes temas:

448
- De la Organizacin Institucional
- De la Fiscalizacin, Vigilancia y Sanciones
- De la Biotica y de las Formas Asistidas de reproduccin Humana
- Del Acceso a la Justicia
- De las Disposiciones Finales y Transitorias

El doctor Mndes propone que se revise el articulado entregado por el Dr. Snchez Mndez.

La comisin hace una relacin de los temas que hacen falta en los ttulos del articulado entregado por el Dr.
Snchez Mndez.

El ttulo cuarto y quinto correspondientes a la prevencin y a las medidas de proteccin estan integradas en el
documento entregado por el Doctor Tejeiro el pasado 14 de diciembre.

En el ttulo sexto del sistema de responsabilidad juvenil est pendiente el debate y la entrega del captulo
correspondiente a la organizacin de la justicia de menores.

El ttulo septimo de la organizacin institucional est a cargo de el Departamento Nacional de Planeacin. El

doctor Mendes sugiere que el ICBF apoye al DNP en este tema. Falta la respuesta de las encuestas entregadas
a las instituciones por la doctora Cuadros.

El ttulo octavo del acceso a la Justicia est a cargo de la doctora Miriam Avila de Ardila.

El ttulo noveno sobre las disposiciones finales y transitorias no est asignado an.

La doctora Linares sugiere que la comisin elabore un flujograma para que se determine que lo que est en la
teora va a poder aplicarse efectivamente en la prctica. Es importante que el ICBF participe en la elaboracin
del flujograma ya que es la entidad que lo aplica.

5. La comisin procede a revisar el documento sobre Medidas Especficas.

Art. 32
A partir de este artculo y en cualquier parte del cdigo en que aparezcan las palabras proteccin especial
ser modificada por la palabra proteccin.
Aprobado.

Art. 33
Luego del ttulo de Prevencin y Apoyo inclur la definicin pendiente de Prevencin.
Se sugiere incluir ... cuando por su condicin vulnerable o la de su familia se amenace....
Aprobado.

Art. 34
Se sugiere agregar ... cuando con ocasin de la especial condicin de vulnerabilidad de la familia , o por la
accin u omisin de sta o del Estado lo la sociedad, se encuentre en peligro ....
La comisin propone suprimir la observacin referente a definir los conceptos de riesgo y amenaza.
Aprobado.
Paragrafo, Aprobado.

Art. 35
1. Se sugiere la siguiente redaccin: Disponer la asistencia a cursos o programas....

449
El doctor Plaza hace notar que la utilizacin de la palabra madre en este inciso es discriminatorio po lo que
la comisin acuerda utilizar el concepto plural de las madres. La comisin propone que en adelante se
discriminen los conceptos de padre y madre en vez del concepto de padres.
As pues, la redccin de este inciso quedar de la siguiente manera: ... asistencia terpeutica a los padres y/o
a las madres o a los responsables a fin de garantizar....
En el inciso cuarto se sugiere omitir la palabra hospitalaria.
Inciso quinto sin modificaciones.
El inciso sexto quedar de la siguiente manera: prevencin o amonestacin a los padres y/o a las madres o a
los responsables de los nios y adolescentes.
Se suprime el inciso sptimo.
La comisin acuerda tener en cuenta la observacin en este artculo y queda pendiente la definicin de
prevencin que deber situarse luego del ttulo prevencin y apoyo.
Aprobado.

Art. 36
Se sugiere la siguiente redaccin: ...cuando con ocasin de la accin u omisin por parte del Estado, la
sociedad o la familia o de la ausencia de sta se conculque un derecho fudamental...
Aprobado.

Art. 37
El doctor Mndes hace notar que el artculo 30 a que hace referencia el art. 37 de ste documento,
corresponde en la numeracin del documento del doctor Snchez al artculo 35.
Aprobado.

Art. 38
1. sin modificacin
2. Disponer el tratamiento...
3. Disponer la asistencia...
4. La custodia o el cuidado personal.
5. La colocacin familiar
6. ...de adopcin de conformidad con el procedimiento...
7. Sin modificacin
8. Sin modificacin
9. Sin modificacin
10. Sin modificacin
11. ...origen civil, comunitario o estatal, bajo...
La comisin solicita la reubicacin del pargrafo en el captulo de Instituciones.
Aprobado.

El doctor Tejeiro hace una presentacin de la propuesta sobre Actuacin Procesal y plantea que hay dos
versiones anexas en el documento. Propone a la plenaria leer y estudiar las dos propuestas y escoger la que
mas se acoja a la filosofa y pretensiones de la comisin.La segunda versin, afirma, es mas normativa, recoge
el esquema central y est redactado en buen criterio tcnico. A peticin de la comisin el doctor Tejeiro
sugiere que la comisin acoja la segunda versin para el debate correspondiente.

La comisin aprueba entonces que se suprima del articulado desde el 39 al 65 inclusive. Se decide as mismo
revisar la segunda versin del Consejo Superior de la Judicatura sobre Competencias y Procedimientos

Art.66
Corregir por Las medidas consagradas en el artculo 35 y en los ordinales 1,2,3 y 4 del art. 38....
Modificar ... cuyos derechos sean amenazados o vulnerados, o en su defecto...
Aprobado

Art. 67

450
El art. quedar as: Las medidas de proteccin sealadas en los ordinales 5, 7, 9,10 y 11 del art. 38 sern
decretadas en forma privativa por el Defensor de Familia.
Aprobado

Art.68
Se propone agregar el pargrafo siguientes:
Ser de competencia del juez de familia la fijacin de la cuota alimentaria conforme a los procedimientos de
esta ley.

Art.69
Se propone ...imponer medidas de prevencin y proteccin a los nios y adolescentes...
Aprobado

Art. 70
Sin modificaciones
Aprobado

Art. 71
Sin modificaciones
Aprobado

Art. 72
Sin modificaciones
Aprobado

Art. 73
La comisin sugiere que este art. sea divido en dos para que uno hable de prevencin y el otro de proteccin
especficamente.
Aprobado

Art. 74
Debe corregirse : ... los hechos investigados y si lo considera conveniente, podr disponer que a esta
entrevista no asistan los padres o personas a cuyo cargo se encuentre el nio o adolescente cuando su
presencia pueda incomodarlo o cohibirlo.
Aprobado

Art. 75
Sin modificaciones
Aprobado

Art. 76
Corregir: ... se notifcar en estrados...
Aprobado

Art. 77
Sin modificaciones
Aprobado

Art. 78
El numeral a) no incluye a la sociedad y al Estado que pueden tambin vulnerar tambien los derechos de los
nios y adolescentes. Se sugiere verificar en los cdigos de Brasil y Per sobre esta materia
La doctora Garavito suguiere que en aparte se aclare que el procedimiento ordinario es para las medidas de
proteccin y prevencin que no estn contempladas en el procedimiento sumario.
Numeral b), sin modificacin
Numeral c), sin modificacin

451
Numeral d), se sugiere cambiar equipo interdisciplinario por multidisciplinario.
Aprobado
Numeral e), sin modificacin
Pargrafo 1 y 2 no se modifican

Art. 79
Perfeccionada la investigacin...
Cambiar interdisciplinario por multidisciplinario.
Aprobado
Pargrafo 1: La resolucin aludida, se notificara en forma personal....
Aprobado
Pargrafo 2, sin modificaciones
Aprobado

Art. 80
A partir de este art.hasta el 83 inclusive se traslada para despues del art. 92 y debern ir precedidos de un
ttulo que podra ser De los casos de grave amenaza a la vida e integridad del nio o adolescente.

Art. 84
Aprobado

Art. 85
Aprobado

Art. 86
Aprobado

Art. 87
Aprobado

Art. 88
Aprobado

Art. 89
Aprobado

Art. 90
Aprobado

Art. 91
Cambia: ...para su imposicin. Para efecto...

Art 92
Aprobado
Pargrafo
Se incluye ... a cuyo cargo se encuentre, los responsables, as como el Defensor de Familia...
Aprobado

La doctora Garavito llama la atencin de la comisin sobre el hecho de que los artculos 93 a 110 inclusive y
estn aprobados pero los cambios no estn plasmados en esta versin.

Tambin anota que algunos art. tienen anotaciones y la comisin debe pronunciarse sobre ellos. Unos de ellos
son los artculos 233, 234 y 236 que la comisin no puede tratar en esta sesin pues no se encuentran
presentes las instituciones que podran aportar mayor ilustracin sobre el tema.

452
Del art. 236 la comisin suprime el pargrafo 2.
Aprobado

De la nota sobre el tiempo de estada del menor en los centros de emergencia la comisin sugiere 48 horas.
Aprobado

La comisin propone que el artculo 240 se suprima.

Aprobado

6. Varios

El doctor Tejeiro hace entrega del documento Sistema Unico Nacional de Identificacin de Personas para
posterior estudio.

El orden del da del prximo jueves 18 de enero ser el siguiente:

1. Reforma del reglamento
2. competencias Supletorias
3. Adopcin
4. Sistema unico de identificacin
5. Sistema de responsabilidad Juvenil

Se levanta la sesin siendo las 12:45 p.m.

453
ACTA No. 36

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL

PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES: Carlos Tejeiro, I.C.B.F.

Juanita Cadena, I.C.B.F.
Jorge Rojas, I.C.B.F.
Carlos Plaza, Ministerio de Trabajo
Elsa Judith Garavito, Asesora
Germn Amador, Consejera para la Poltica Social
Mara Beatriz Plata, Ministerio de Salud
Renato Mendes, Ministerio de Justicia y del Derecho
Adela Morales, FES
Myriam Avila de Ardila, Tribunal Superior de
Cundinamarca
Alexandra Garca, Ministerio de Justicia y del Derecho

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 9:00 a.m.

FECHA: Enero 18 de 1996

ORDEN DEL DIA

1. Informe sobre el estado de salud del Doctor Sanchez Mndez

2. Revisin del la quinta versin de Adopcin presentada por el I.C.B.F.

3. Propuesta de reforma del reglamento interno de la comisin

4. Presentacin del cronograma de Trabajo hasta el 29 de febrero

DESARROLLO

1. El doctor Mendes informa que el doctor Snchez Mendez se encuentra delicado de salud y no podr firmar
nuevo contrato con el Ministerio de Justicia y del Derecho como asesor de la comisin. El doctor se
compromete a finalizar el trabajo de acuerdo a sus posibilidades.

2. El doctor Tejeiro hace un recuento de la posicin asumida por la comisin desde octubre de 1995 sobre la
Adopcin en Colombia. Es decir que la adopcion no seguira siendo la medida de proteccin por excelencia
sino una de las medidas de proteccin dentro de la poltica general.

El doctor Tejeiro propone que se estudie la quinta versin de la adopcin bajo su responsabilidad, para as
acelerar el proceso de estudio. Anota que el marco conceptual entre la propuesta del Consejo Superior y la del
I.C.B.F. es compatible y compartido.
Se procede a hacer una relacin de los artculos.
Desde el artculo 111 hasta el 115 inclusive estn aprobados por la comisin.
Del artculo 116 hasta el 119 inclusive son sustituidos por Jurisdicciones Especiales que estn redactados y
aprobados en el articulado entregado por el doctor Snchez.

454
Se abre el debate a partir del artculo 120.

Art. 120
La doctora Ardila hace notar que en el art. no se contempla la posibilidad que tiene el I.C.B.F de recomendar
por decreto la adopcin de un menor, sin que medie la intervencin de los padres. Un caso es el de los
menores abandonados.

El doctor Tejeiro en nombre del Instituto de Bienestar Familiar propone erradicar la figura del consentimiento
por parte de menores de edad para dar en adopcin un menor y sugiere que sean los abuelos quienes asuman
la responsabilidad, obligandolos a asumir el cuidado de los nios. Ademas quiere hacer notar que para el
I.C.B.F el sujeto importante es el menor que v a ser entregado y no el acto voluntario de quien consiente. El
sistema de proteccin, arguye, no puede basarse en la figura del consentimiento, pues ste puede ser
manipulado y excluye el caso de los nios expsitos.
Reitera la posicin de pedir la erradicacin del consentimiento para las madres entre 0 a 14 aos.

El doctor Mendes cuestiona sobre el principio de atencin de prevalencia entre estos dos menores de edad.

El doctor Tejeiro asegura que el ms desvalido es el recien nacido.

El doctor Plaza piensa que el I.C.B.F debe afrontar y aplicar las medidas de proteccin, en el caso de los
menores a los que se les niegue la posibilidad de consentir. Ademas si la erradicacin es para las madres entre
0 y 14 aos que pasara con las de 16 aos?

La doctora Garavito piensa que en este caso el Defensor de Familia debera entrar a definir pero escuchando
la opinin de la madre primero, respetando as el derecho de expresin de los nios.

La doctora Avila opina que el Estado no puede erradicar el consentimiento de la madre menor de edad pues es
inhumano y en contra de la naturaleza privar a la madre de su hijo.

El doctor Plaza hace notar a la comisin que la madre menor de edad por su incapacidad racional no est en
capacidad de tomar la decisin tanto de quedarse como de entregar al menor hijo(a) suyo(a).

El doctor Lara piensa que es importante que se tenga en cuenta que muchas veces es la misma familia de la
menor la que est presionndola para que entregue al menor hijo.

La secretara tcnica propone que se interrumpa el debate y se vote sobre el tema en la prxima sesin,
sugiere al I.C.B.F. aportar para la prxima sesin una versin final sobre el tema de la adopcin y proseguir
con el siguiente tema de la agenda.

3. Reforma del Reglamento Interno

El doctor Mendes procede a leer cada uno de los artculos y a hacer la propuesta correspondiente.

Art. 1
Aprobado

Art.2
Aprobado

Art.3
Suprimir la Corte Suprema de Justicia
Aprobado

Art. 4

455
Pargrafo 1
Pargrafo 2
Aprobado

Art.5
Se modifican los das de reunin por el martes y el jueves a partir de las ocho de la maana.
Cambia el verbo podrn por debern y consideren por por sea necesario.
Aprobado

Art. 6
Cambia ... tcnico y proyecto de articulado que se le haya asignado en las sesiones preliminares...
Aprobado

Art.7, 8, 9
Aprobado

Art. 10
Cambia quorum deliberatorio a por lo menos cinco personas de los miembros.
Aprobado

Art.11
Las deliberaciones sern aprobadas por la mayora absoluta de los presentes en la sesin.
En caso de tener que consultar a su superior el delegado tendr dos dias para notificar su voto.
Aprobado

4. Presentacin del cronograma de trabajo hasta el 29 de febrero.

El cronograma anexo de esta acta es aprobado por unanimidad.

La parte motiva del articulado debe estar compuesto por los siguientes puntos:
- Planteamiento del problema
- marco conceptual
- solucin prctica y conceptual.

Deber entregarse mximo 3 cuartillas por captulo, en diskette en el programa Winword 6.0

Siendo las 12:30 se levanta la sesin.

456
ACTA No. 37

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL

PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES Carlos Tejeiros, I.C.B.F.

Myriam Avila de Ardila, Tribunal Superior de
Cundinamarca
Emeralda Ruiz, Defensora del Pueblo
Carlos Plaza, Ministerio de Trabajo
Jorge Rojas, I.C.B.F.
Juanita Cadena, I.C.B.F.
Germn Amador, Consejera Presidencial para
la Poltica Social
Maria Beatriz Plata, Ministerio de Salud
Renato Mendes, Ministerio de Justicia y del
Derecho
Ismael Lara, Departamento Nacional de
Planeacin
Adela Morales, FES
Martha Liliana Jimnez, Defensora del pueblo
Ciro Angarita, Asesor
Alexandra Garca, Mfinisterio de Justicia y del
Derecho

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 9:00 a.m.

FECHA: Enero 23 de 1996

ORDEN DEL DIA

1. Adopcin

2. Sistema Unico de Identificacin

3. Sistema de Responsabilidad Juvenil

4. Varios

DESARROLLO

1. Adopcin

457
El doctor Tejeiro inicia la sesin solicitando que el tema de alimentos se trate en la prxima sesin. En el
tema de adopcin propone tratar los temas conexos como la adopcin por parte de homosexuales, la adopcin
transnacional, la biotica.
Se procede a leer cada uno de los artculos.

Art. 87
Se sugiere ... por razn de su consanguinidad, para restablecer su derecho a la familia.
Aprobado

Art. 88
La comisin sugiere que se tenga en cuenta ms la restitucin de derechos que las caractersticas personales
del adoptante.
El art. quedar as: ... y garantice idoneidad suficiente para ofrecer un hogar adecuado y estable a nio o
adolescente que le permita su desarrollo integral y el pleno ejercicio de sus derechos.
Aprobado

Art89
Inc 2 : Los compaeros que sin estar casados...
Pargrafo: Cuando se trate de compaeros permanentes...
Aprobado

Art.90
... a tener hijos matrimoniales, extramatrimoniales...
Aprobado

Art.91
Mejorar la redaccin.

Art.92
Cambiar patria potestad por potestad parental.

Pargrafo Primero quedar as: Para efectos del consentimiento a la adopcin se entender faltar el padre o
la madre, cuando haya fallecido o cuando lo aqueja una enfermedad mental certificada por la Direccin de
Medicina Legal y en su defecto, por la Seccin de Salud Mental de los entes territoriales de salud, a solicitud
del Defensor de Menores.

Pargrafo segundo
Sin modificaciones
Aprobado

Art.93
La doctora Morales quisiera que las funciones del equipo multidisciplinario fuese ms concretas .

El doctor Tejeiro aclara que las funciones son las de asesorar al defensor de familia y las de informar o
conscientizar a la familia del menor.

El doctor Angarita sugiere a la comisin referirse a las investigaciones y tenerlas en cuenta para definir el
papel de los equipos.

El doctor Mendes propone que la subcomisin correspondiente refuerce la conceptualizacin del art. teniendo
en cuenta la recomendacin de la comisin al I.C.B.F. de crear un programa que tenga como tarea informar y
conscientizar a los parientes del menor sobre las consecuencias de la adopcin. Sugiere ademas, desglosar
este art. por temas.

458
El doctor Lara hace notar a la comisin que esta figura no podra funcionar en los municipios pequeos y el
doctor Angarita sugiere que se realice una prueba de factibilidad de aplicacin de estos procesos en el I.C.B.F.

el doctor Angarita contina llamndo la atencin de la comisin sobre la concordancia que debe haber entre el
art. 92 y 93 y sugiere estudiar la sentencia 477 de 1995 sobre el concepto de consentimiento con referencia a
los nios y que stos son autnomos y no se puede ignorar su opinin.

Este art. queda pendiente de votacin.

Art.94
Se confunde la parte conceptual y la procedimental y el doctor Mendes sugiere separar los temas en dos art.
diferentes.
No se vota sobre esta posibilidad.
Pargrafo
Sugiere revisar la sentencia mencionada anteriormente y que el tiempo que d este pargrafo no es suficiente
para que en el caso de personas analfabetas por ejemplo puedan entender a cabalidad las consecuencias de su
accin.
No se decide sobre el pargrafo tampoco.

Art. 95
Inc. 1 quedar as: ... Del hijo que est por nacer.
Inc. 2 no tiene modificaciones.
aprobado

Art. 96
Aprobado

Art. 97
Se modifica en el inc. 1 La adopcin destruye el vnculo jurdico derivado de la consanguinidad ...
En el inc. 2 ... el vculo jurdico de consanguinidad...
En el inc. 3 ... el adoptado sea menor de dos ( 2) aos, o consienta en ello.
Aprobado

Art. 98
Aprobado

Art.99
Queda como NORMA TRANSITORIA
Aprobado

Art.100
Aprobado

Art.101
La comisin sugiere a la subcomisin revisar el contenido del art. pues hay dos conceptos, aclarar la
conveniencia del tiempo establecido en tres aos y volver a redactar.
Queda pendiente de revisin.

4. Varios

El doctor Mendes informa a la comisin que la Policia Nacional est interesado en asistir a las sesiones de la
comisin cuando en ellas se debata sobre el perfil del policia frente a los derechos de los nios y adolescentes
y la familia.

459
Siendo las 12:45 se levanta la sesin.

460
ACTA No. 38

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL

PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES Carlos Tejeiro, I.C.B.F.

Carlos Plaza, Ministerio de Trabajo
Jorge Rojas, I.C.B.F.
Juanita Cadena, I.C.B.F.
Liliana Eraso, I.C.B.F.
Esmeralda Ruiz, Defensora del Pueblo
Myriam Avila de Ardila, Tribunal Superior de
Cundinamarca
Martha Liliana Jimnez, Defensora del Pueblo
Ismael Lara, Departamento Nacional de
Planeacin
Ciro Angarita, Asesor
Georgina Murillo, Procuradura
Alexandra Garcia, Ministerio de Justicia

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 9:00 a.m.

FECHA: Enero 25 de 1996

ORDEN DEL DIA

1. Adopcin

2. Varios

DESARROLLO

1. Adopcin

Art.101
Quedara as: Generada una relacin paternofilial de hecho, porque una persona o familia nacional
colombiana, haya acogido a un nio o adolescente, brindndole tratamiento de hijo, el Estado les asesorar y
facilitar en los trmites administrativos para la garanta del derecho fundamental a la familia, mediante su
adopcin.

Art. 102
...la relacin paternofilial que se invoca, segn la reglamentacin que para su efecto expida el I.C.B.F.
Aprobado

Art.103

461
Este artculo desaparece y su texto se transforma en inciso segundo del art. 102 sin modificacin del
contenido.
Aprobado

Art.104
Aprobado

Art.105
...por parte de los solicitantes, El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar vincular a la familia a los
programas oficiales o privados de apoyo e intervencin a que hubiere lugar, a fin de garantizar la
consolidacin de la relacin paternofilial y asegurar los derechos fundamentales del nio o adolescente.
Aprobado

Art. 106
Aprobado

Art. 107
El doctor Tejeiro anota que el Estado no puede intervenir en las costumbres de los indgenas que por su parte
no conocen la figura de la adopcin y tampoco estn de acuerdo con ella.

La doctora Ruiz piensa que no es prudente establecer en la ley que personas extranjeras puedan adoptar nios
indgenas.

El doctor Angarita invita a la comisin a revisar los art. 44 y 13 de la Constitucin Nacional pues esta prevee
un tratamiento especial a las minoras tnicas y anota que estos artculos podran estar viciados de
inconstitucionalidad. Sugiere que la comisin se entreviste con antroplogos y expertos que puedan orientar
sobre este tema.

La doctora Garcia sugiere a la comisin dejar estos artculos pendiente hasta que la subcomisin pueda
profundizar en el tema y entrevistarse con las personas pertinentes.
Aprobado

Continua la deliberacin desde el art 110 sobre Actuacin Procesal.

Art.110
Se aade ... del domicilio del nio o adolescente, salvo lo previsto en el art. (104) 103 , sobre adopcin de
hecho.

Art. 111
La doctora Murillo anota que este art. debe estar respaldado por un criterio tcnico y un trmino como
requisito indispensable.

La doctora Ruiz piensa que quien va a adoptar debe pasar por un proceso y llenar unos requisitos. Uno de
ellos debe ser convivir con el nio o adolescente.
No hay votacin.

La comisin vuelve a los art. 92, 93 y 94 para debatir nuevamente sobre estos. No hay votacin pero el doctor
Tejeiro sugiere que se cree un captulo para La nia o adolescente gestante. Aprobada la sugerencia.

2. La secretara procede a leer la carta que el Dr. Snchez Mendez enviada a la Dra. Linares para expresar su
deseo de colaborar con la comisin pero su imposibilidad de hacerlo dado su estado de salud.

462
Se levanta la sesin siendo las 12:30 p.m. y proponiendo a la subcomisin terminar para la prxima sesin el
captulo sobre Adopcin.

463
ACTA No. 39

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL

PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES German Amador, Consejeria Presidencial

Adela Morales, FES
Renato Mendes, Ministerio de Justicia y del
Derecho
Jorge Rojas, I.C.B.F
Juanita Cadena, I.C.B.F.
Liliana Eraso, I.C.B.F.
Martha Liliana Jimenez, Defensoria del Pueblo
Maria Beatriz Plata, Ministerio de Salud
Carlos Plaza, Ministerio de Trabajo
Myrian Avila de Ardila, Tribunal Superior de
Cundinamarca
Ismael Lara, Departamento Nacional de
Planeacion
Maria Ines Cuadros, D N P
Esmeralda Ruiz, Defensoria del Pueblo
Alexandra Garcia, Ministerio de Justicia y del
Derecho

LUGAR: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

HORA: 9:05 a.m.

FECHA: Enero 30 de 1996

ORDEN DEL DIA

1. Adopcin

2. Sistema Unico de Identificacin

3. Alimentos

4. Cronograma

DESARROLLO

1. La doctora Cadena inicia la lectura de los art. pendientes de aprobacin.

Art. 87 inc. 2
Aprobado

Art. 91 y 92

464
Aprobado

Art. 93
Se modifica Si el adoptable es un adolescente, debera otorgar... , ...su
nueva situacin familiar, adelantado por el equipo multidisciplinario.
Aprobado

Se anexar un pargrafo que hable sobre el consentimiento del nio(a).

Art. 94
Aprobado

Art. 95
Se excluye el trmino menores.
Aprobado

Art.96
Se omite e informacin.
Aprobado
Art. 97
Se reemplaza familia biolgica por familia extensa y de la madre por de los padres.
Aprobado
El doctor Amador sugiere que se reunan en un solo artculo todas las funciones del equipo multidisciplinario.

Art. 98, 99 y 100

Aprobados

La secretara tcnica advierte que desde el articulo 101 al 108 estn aprobados. La comisin contina la
revisin desde el art.109.

Art. 109
La doctora Ruiz solicita que su posicin como delegada de la Defensora del Pueblo, quede en el acta y se
expresa de la siguiente manera. No est de acuerdo con la posibilidad de que una familia extranjera adopte un
nio indgena colombiano. No se trata de prevalencias entre lo peor que le puede pasar a ese menor. Se trata
de mirar el contexto del cdigo y pensar que si la filosofa general ha sido la de proteger y garantizar el
bienestar del menor no hay necesidad de que se le permita salir del pais y desarraigarlo de su territorio y
costumbres.

La doctora Cuadros piensa que los nios indgenas tienen la misma evolucin psicolgica, social y biolgica
que cualquier otro nio. Sin embargo se debe tener en cuenta la edad del nio o adolescente.

La doctora Ruiz sugiere a la comisin pensar mejor sobre la posibilidad de que sea adoptado por una familia
extranjera pero residente en Colombia.

La secretara tcnica propone una votacin sobre el tema. Realizada la votacin hay empate. La secretara
tcnica propone anular esta votacin y votar nuevamente en la prxima sesin cuando el articulado est
nuevamente modificado.

El doctor Mendes se abstiene de votar por su condicin de extranjero y propone traer en la prxima sesin el
voto institucional.
Votacin unnime.

Siendo las 11:45 a.m. entran a la reunin el doctor Carlos Tejeiro, I.C.B.F. y la doctora Georgina Murillo de
la Procuradura.

465
La secretara presenta a la doctora Ester Snchez antroploga invitada para ilustrar a la comisin sobre la
problemtica de los nios indgenas.
La doctora Snchez hace alusin a la Carta Constitucional en sus art.7 y 13 que el constituyente establecio
con el fin dar cabida al concepto de pluralidad en Colombia, protegiendo y fortaleciendo la etnicidad y las
diferentes culturas. Lo importante es poder articular el tratamiento genrico a los indgenas con la
reglamentacin de la sociedad mayor. Cada etnia tiene su propio concepto de derecho y no es homogneo. Sin
embargo la sociedad mayor no puede desconocer que el control decisorio de estas comunidades existe y que
tienen la capacidad de ofrecer respuestas amplias y claras.

La secretara tcnica agradece a la doctora Snchez y propone a la comisin establecer un nuevo orden del
dia, ademas hace una relacin de temas pendientes y sugiere hacer un cronograma de actividades
extraordinario.

La comisin no est de acuerdo con otro cronograma y argumentan que el problema es el ausentismo y la falta
de puntualidad.
La comisin se compromete entonces a cumplir el reglamento en cuanto a asistencia y puntualidad para
acelerar el trabajo.

Se levanta la sesin siendo las 12:45 p.m.

466
ACTA No. 40

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL

PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES Carlos Plaza, Ministerio de Trabajo

Mara Beatriz Duarte, Ministerio de Salud
Mara Beatriz Plata, Ministerio de Salud
Emeralda Ruiz, Defensora del Pueblo
Martha Liliana Jimnez, Defensora del pueblo
Carlos Tejeiro, ICBF
Jorge Rojas, I.C.B.F.
Juanita Cadena, I.C.B.F.
Liliana Eraso, I.C.B.F.
Miriam Avila, Tribunal Superior de
Cundinamarca
Germn Amador, Consejera Presidencial
Renato Mendes, Ministerio de Justicia y del
Derecho
Guillermo Rojas, Ministerio de Educacin
Adela Morales, FES
Ciro Angarita, UNICEF
Gladys Molano, Ministerio de Justicia y del
Derecho

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

DIA Febrero 1ro. de 1996

HORA 8:30 a.m.

ORDEN DEL DIA

1. Articulado correspondiente a Adopciones

2. Varios

DESARROLLO

1. Se acuerda la dinmica de trabajo, consistente en leer artculo por artculo para su aprobacin, tomando un
mximo de tres minutos por intervencin. Se recueda que los artculos enumerados hasta el 108 ya se haban
trabajado.

Artculo 109: De los nios o adolescentes pertenecientes a minoras tnicas.

Se propone iniciar este artculo con: Sin perjuicio de lo dispuesto en los captulos anteriores, cuando se trate
de un nio o adolescente perteneciente...
Aprobado

467
La doctora Ruiz considera que debe elimina enterarlos de la gran responsabilidad que tienen de. Se
modifica igualmente el trmino optando por observando con respecto a la responsabilidad de las
autoridades.
Aprobado.

Artculo 110
Se seala la pertinencia y la observancia de la ley de resguardo.
Aprobado.

Artculo 111
El doctor Mendes manifiesta la posicin del Ministerio de Justicia y del Derecho, de no aprobar la adopcin
de estos nios o adolescentes por extranjeros, independientemente de su residencia. Se decide por unanimidad
que el numeral cuatro se omita.

As mismo se aprueba que se haga nfasis en la prohibicin, quedando el numeral cuatro de la siguiente
forma: En ningn caso se admitir la adopcin de nios o adolescentes pertenecientes a minoras tnicas
indgenas por extranjeros residentes o no en Colombia.
Aprobado

El pargrafo se modifica, omitiendo su encabezado por: Para efectos de los literales dos y tres, se deber
proporcionar se deber proporcionar informacin...
Aprobado.

Artculo 112
Se modifica destitucin y cancelacin, por destitucin o cancelacin.
Aprobado

Artculo 113
Se omite inscrito.
Aprobado

Artculo 114
Se cuestiona el literal d. en tanto no est abolido el certificado de antecedentes penales. Se decide omitir este
literal.
En el literal g. se sugiere, en tanto puede ser lesivo para el nio o adolescente, especificar el tiempo de
convivencia o integracin. Se acuerda cambiar el trmino integracin por el de vinculacin, as como que
tal tiempo de vinculacin no ser inferior a quince (15) das.
Aprobado.

La doctora Morales considera que tal como estn redactados los artculos se perpeta el trmite burocrtico
que ha generado las adopciones paralelas.

La doctora Avila seala que es necesario acreditar con documentos ante la ley todos los requisitos que
advierta un proceso de adopcin. Se agrega que el articulado visto desde el punto de vista de la garanta
necesita llenar los requisitos con el fin de consagrar garantas para que el nio pueda permanecer con su
familia.
En el pargrafo se considera que lo especificado en el literal a. es muy flexible, si se consideran los otros dos
literales, se propone omitir el literal a., o concatenarla con otras pruebas. Se aprueba finalmente reforzar el
tiempo y la calidad de la pareja a adoptar.
Con respecto al pargrafo segundo el numeral es b y no 2
Aprobado

Articulo 115

468
Se aclara que el estudio realizado por el equipo psicosocial viene del pas de origen, el Defensor de Familia lo
considera y analiza.
Aprobado

Artculo 116
Se omite El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y las entidades autorizadas por este para adelantar
programas de adopcin.
Aprobado
En el literal c. se cambia el trmino residentes por domiciliados
En el literal d. cambiar no residentes por no domiciliados
Se sugiere cambiar este artculo al 109 por ser generalidades.
Se sugiere en el articulo 87 del mismo captulo cambiar bajo la suprema vigilancia del Estado por
potestad, responsabilidad y control del Estado.
Aprobado.

Artculo 117
Se aclara concepto de insaneable, se aprueba por ocho votos que la nulidad sea absoluta.

Artculo 118
Se acoge que este artculo vaya primero que el 117.
Aprobado.

Artculo 119
Se cambia el trmino podr por sealar un trmino
Aprobado.

Artculo 120
Aprobado.

Artculo 121
Se sugiere cambiar la institucin por el funcionario del Ministerio Pblico.
Aprobado

Artculo 122
Aprobado

Artculo 123
Se propone cambiar programa por Comit
Aprobado

Artculo 124
Aprobado

Artculo 125
Aprobado

Artculo 126
Aprobado

Artculo 127
El doctor Angarita considera que en cuanto a la reserva de los documentos, es necesario considerar que la
reserva implica un conflicto de intereses entre las partes. Se decide mantener los 15 aos y cambiar
Procuradura por Ministerio Pblico.
Aprobado

469
Artculo 128
El doctor Angarita sugiere que se omita Los padres juzgarn el momento y las condiciones en que resulte
favorable para el nio o adolescente conocer dicha situacin.
Aprobado.

Artculo 129
Se sugiere incluir en el primer prrafo que todo lo anterior ser previamente advertido a los adoptantes para
continuar el proceso
Las frases siguientes se constituirn en otro paragrafo o inciso.
Aprobado

Artculo 130
Se cambia copia autenticada por copia autntica.
Aprobado

Artculo 131
Aprobado.

Se da lectura a los artculos correspondientes a programas de adopcin.

Siendo las 12:10 p.m. se levanta la sesin.

470
ACTA No. 41

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL

PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES Carmen Helena Tamayo, I.C.B.F.

Jorge Rojas, I.C.B.F.
Juanita Cadena, I.C.B.F.
Liliana Eraso, I.C.B.F.
Emeralda Ruiz, Defensora del Pueblo
Martha Liliana Jimnez, Defensora del pueblo
Miriam Avila, Tribunal Superior de
Cundinamarca
Germn Amador, Consejera Presidencial
Guillermo Rojas, Ministerio de Educacin
Georgina Murillo, Procuradura
Ismael Lara, D N P
Ciro Angarita, Asesor
Gladys Molano, Ministerio de Justicia y del
Derecho

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

DIA Febrero 6 de 1996

HORA 9:30 a.m.

ORDEN DEL DIA

1. Solicitud de la Comisin

2. Articulado correspondiente a Adopciones

3. Varios

DESARROLLO

1. Se solicita a la secretara tcnica oficiar carta a la doctora Adelina Cobo, directora general del ICBF a fin
de designar de inmediato un delegado a la Comisin, que est pendiente del trabajo adelantado hasta el
momento y el desarrollo conceptual, ello en tanto este instituto es el ms interesado en la reforma.

El doctor Tejeiro presenta a la doctora Carmen Tamayo nueva subdirectora de proteccin, y presenta su retiro
oficial de la Comisin, sugiriendo aunar todos los esfuerzos para sacar adelante el proyecto. Al respecto se
sugiere a la secretara tcnica dirigir un mensaje al doctor Tejeiro en que se reconozca su labor y se agradezca
su dedicacin y aportes.

2. Sobre el ttuto de los programas de adopcin se deja inquietud sobre el cambio de nombre.

Art. 132
La doctora Avila sugiere que se de al ICBF el desarrollo de los programas de adopcin. La posicin de la
subcomisin es que el Comit sea de carcter estatal con participacin de las instituciones.

471
Los procesos que se desarrollan en los Comits no plantean demora, en tanto sus reuniones son perodicas, al
mismo tiempo se considera que en los centros regionales se puede delegar el proceso hasta la adopcin
propiamente dicha. Se sugiere incluir control.
Aprobado

Art. 133
Se aprueba con la salvedad de considerar el concepto sobre la tarjeta profesional en el cdigo correspondiente.

Art. 134
Se cuestiona sobre las regionales en donde no se encuentran todos los miembros, al respecto se informa que
en los lugares donde no hay Coordinador de Programa existe Coordinador de Centro.
Se sugiere que el Director no tenga delegado por la trascendencia de las decisiones que se toman en los
Comits, as mismo omitir el Jefe de Divisin. En el pargrafo se modificar por: La secretara tcnica del
Comit, estar a cargo del coordinador de proteccin regional.
Aprobado.

Art. 135
El doctor Angarita cuestiona sobre la impresin del texto de ser centralizado. Al respecto se plantea que se
estn considerando prioridades, y que la centralizacin est nicamente en el trmite de seleccin, se aclara
que en la lista nacional de adoptantes se encuentran tambin los que pertenecen a grupos privados.
Se omite los grupos tnicos minoritarios.
Aprobado

Art. 136
Se seala la experiencia del ICBF en la materia, y la responsabilidad del ICBF en todo el proceso, contrario a
instituciones de servicio, que no cumplen todo el proceso. Se propone que en el artculo 135 aclarando la lista
nica regional donde entran las instituciones.
Con respecto a este artculo la subcomisin revisar la norma correspondiente a fin de aclarar.

Art. 137
Se sugiere revisar el artculo para determinar las funciones de acuerdo a la ley.

472
Art. 138
Se sealan las restricciones, en donde se pretende que prime el inters del nio colombiano y no de los
compatriotas.
Aprobado

Art. 139
Se sugiere modificar el mito de la donacin voluntaria en tanto esta prctica es continua y se seguir
presentando. As mismo hablar de servicios y no de casas de adopcin por los servicios que cumplen con la
nueva ley. Se sugiere que la subcomisin revise el artculo de acuerdo con las disposiciones para estas
instituciones.
Por ltimo se sugiere separar la investigacin penal de la administrativa.

Art. 140
Se aclara que se consigna la obligacin del Estado para garantizar que se proteja a las menores gestantes.
Aprobado.

Art. 141
Aprobado

Art. 142
Se corrige por inciso segundo del artculo 141.
Aprobado.

Art. 143
Se sugiere tener en cuenta que las instituciones deben cumplir con unos requisitos para la obtencin de su
licencia, y que en las sanciones no se estn contemplando la gravedad o especificidad de cada
incumplimiento.

Art. 144
Aprobado

Art. 145
La doctora Murillo propone incluir sin perjuicio de los convenios internacionales suscritos por Colombia,
agotando el trmite que tenga.
Aprobado

2. Se da lectura a la carta enviada por el doctor Miguel Snchez Mndez, la cual se anexa a la presente acta.

Siendo las 12:40 p.m. se levanta la sesin.

473
ACTA No. 42

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL

PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES Esmeralda Ruiz, Defensora del Pueblo

Adela Morales, FES
Maria Beatriz Duarte, Ministerio de Salud
German Amador, Consejera para la Poltica Social
Liliana Eraso, I.C.B.F.
Juanita Cadena, I.C.B.F.
Jorge Rojas, I.C.B.F.
Carlos Plaza, Ministerio de Trabajo
Guillermo Rojas, Ministerio de Educacin
Renato Mendes, Ministerio de Justicia
Alexandra Garcia, Ministerio de Justicia

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

DIA Febrero 8 de 1996

HORA 9:00 a.m.

ORDEN DEL DIA

1. Programas de Adopcin

2. Sistema Unico de Identificacin

3. Varios

DESARROLLO

1. Se inicia la lectura del articulado.

Art. 133, 134, 135, 136

Aprobados

Art. 137
Aprobado

Paragrafo 1
Se suprime en su totalidad

Paragrafo 2
Se suprime
Aprobado

474
Art. 138
Quedara as: ...cobrar directa o indirectamente retribucin alguna a los adoptantes por las gestiones
adelantadas para la adopcin de un nio o adolescente. Tampoco podr darse recompensa...
Aprobado
Pargrafo
Aprobado

Art. 139
En el inc.2 se cambia la integracin por la vinculacin afectiva.
Aprobado

Art. 140
Se aclara: ...instituciones de carcter pblico, mixto o privado que desarrollen...
Cambiar en el mismo sentido el art. 133
Aprobado

Art. 141
Este art. ser pargrafo del art. 140 desde Los funcionarios competentes..."
Aprobado

Art. 142 (141)

Aprobado

Art. 143 ( 142)

Iniciara: El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar reglamentar...
Se suprime el inc.2
La doctora Duarte propone a la comisin aprobar la unificacin de los art. 133 y 143(142)
Aprobado

Art. 144 ( 143)

Quedara as: ...por Colombia en materia de adopcin, el Gobierno Nacional podr suspender, temporal o
definitivamente...
Finaliza asi la lectura y aprobacin de los artculos referentes a la Adopcin.

Siendo las 10:30 a.m. se unen a la reunin la doctora Beatriz Linares Cantillo y el Doctor Ciro Angarita

2. Sistema Unico De Identificacin

El doctor Luis Fernando Maldonado, funcionario del Instituto Colombiano de Biesnestar Familiar presenta,
lee y comenta el origen y conclusiones del grupo de trabajo que ha venido elaborando este proyecto.

Se abre el debate sobre el proyecto.

La doctora Duarte invita a la comisin a debatir sobre la pertinencia de incluir en el Cdigo, un articulado que
crea un sistema, y propone que mejor se incluyan unos pocos artculos que hagan referencia al tema.

La doctora Cuadros anota que este proyecto da respuesta a los convenios firmados por Colombia en relacion a
los Derechos de los Menores .

El doctor Angarita llama la atencin de la comisin sobre lo elitista del proyecto pues est pensado para los
nios que nacen en las clnicas y se olvida de los nios que nacen en la calle o en el campo.

475
El doctor Mendes propone que el sistema determine mas contundentemente la identidad de un menor y piensa
que si en el art.18 no queda expresamente enumerada la prueba de la huella, este sistema no seria eficaz.
Ademas piensa que siendo esta propuesta el desarrollo de un derecho debera situarse dentro del ttulo de
Poltica Social.

La comisin recomienda entonces llevar al grupo de trabajo estas sugerencias y presentar una nueva propuesta
el dia 15 de febrero.

3. varios

Siendo las 11:30 a.m. se presenta la doctora Georgina Murillo

- La secretara recuerda a la comisin el compromiso que cada uno de sus integrantes tiene de entregar la
exposicin de motivos de los captulos.
- El doctor Carlos Plaza hace entrega a la secretara tcnica de la exposicin de motivos sobre el problema del
menor y el trabajo.
- La secretara tcnica propone como orden del dia para el 9 de febrero, revisar el Sistema de Responsabilidad
Penal.
- La doctora Linares informa a la comisin que el Ministro de Justicia y del Derecho acepto la contratacin
del doctor Jorge Enrique Ibanez y su defecto el doctor Juan Manuel Charry para que asuma la redaccion del
documento final del Codigo.
- La doctora Murillo informa a la Comision que en proximos dias se retira de la Procuraduria y por esta razon
no podra asistir a la comision en su representacion.
- La doctora Linares invita a la doctora Murillo a seguir siendo parte de la comision.

Siendo las 12:00 m. se levanta la sesion.

476
ACTA No. 43

COMISION ASESORA DEL GOBIERNO NACIONAL

PARA REVISION Y REFORMA DEL CODIGO DEL MENOR
(DECRETO 2737)

ASISTENTES Esmeralda Ruiz, Defensoria del Pueblo

Carlos Tejeiro
German Amador, Consejeria para la Politica Social
Juanita Cadena, I.C.B.F.
Jorge Rojas, I.C.B.F.
Carlos Plaza, Ministerio de Trabajo
Guillermo Rojas, Ministerio de Educacion
Renato Mendes, Ministerio de Justicia
Carmen Tmara, I.C.B.F.
Alberto Gmez, Terciarios Capuchinos
Maria Ins Cuadros, DNP
Alexandra Garcia, Ministerio de Justicia

LUGAR Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

DIA Febrero 13 de 1996

HORA 9:00 a.m.

ORDEN DEL DIA

1. Sistema de Responsabilidad Juvenil

El doctor Mendes procede a leer el proyecto. Luego de la lectura se inicia el debate y las explicaciones del
mismo.

El doctor Tejeiro aclara que la filosofa general de proteccin del menor o adolescente ya no est
fundamentada en el sistema de imputabilidad y que el menor no viola la ley sino que entra en conflicto con
ella, es decir, no puede adecuarse a su propia conducta y por lo tanto colisiona con la ley.

La doctora Avila sugiere que quede ms explicita la corresponsabilidad del autor, padres, representantes y tal
vez el Estado.

La doctora Cuadros pregunta sobre el papel del Defensor de Familia. La respuesta de la doctora Ruiz es que
aunque no se ha debatido el tema en la Comisin, la figura desaparecera, creando la figura del defensor
pblico para menores.

La doctora Cuadros pregunta lo que puede suceder cuando en el proyecto se habla de la participacin de la
familia y haya casos en que esta no exista?
Sugiere ampliar la cobertura para la familia o quien haga sus veces.

El padre Gmez sugiere que se tenga en cuenta que las medidas deben tener un sentido principalmente
educativo y el juzgamiento un sentido no peligrosista.

La doctora Ruiz informa a la Comisin que la subcomisin har una revisin de los principios generales en
este tema.

477
El doctor Plaza sugiere que en cuanto a las instituciones, se establezcan requisitos vinculantes y sobre todo
factibles.

El doctor Tejeiro propone a la subcomisin replantearse el concepto de re-educacin del cdigo y por ende de
las instituciones, garantas etc... acogiendo y revisando los estudios y legislaciones referentes a este tema.
Sugiere tambin ampliar la definicin del sistema y especificar sobre algunos principios de imputabilidad y de
responsabilidad.

La doctora Avila sugiere que se definan las instituciones y autoridades que estaran involucradas y se definan
dentro de un marco conceptual para luego pasar a desglosar sus funciones.

3. La doctora Carmen Helena Tamayo a nombre de la Directora del Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar solicita a la secretara tcnica verificar una propuesta de prrroga del plazo de entrega del proyecto,
ante la Consejera de la Presidencia.

Siendo las 12:30 se levanta la sesin.

478
ESTRUCTURA DEL CDIGO DEL NIO ( PROPUESTA COMISION)

ESTATUTO DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

TITULO I
DISPOSICIONES PRELIMINARES

Captulo I - De conceptos y los Principios

Captulo II - Del Objeto
Captulo III - De los Derechos y garantas

TITULO II
DE LAS POLTICAS Y SU APLICACION

Captulo I - De sus caractersticas

Captulo II - Directrices

TITULO III
DE LAS POLITICAS SOCIALES BASICAS

Captulo Y - De la Educacin
Captulo II - De la Seguridad Social
Captulo III - De la Participacin

TITULO III
DE LA PREVENCION

Captulo I - Del deber estatal de formular polticas

Captulo II - De las medidas de apoyo a la familia
Captulo III - De los procedimientos
Captulo IV - De la Proteccin al trabajo de los menores
Captulo V - De las sustancias que producen dependencia

TITULO IV
DE LAS MEDIDAS DE PROTECCION

Captulo I - De la Colocacin Familiar

Captulo II - De la Adopcin
Captulo III - Obligaciones alimentarias
Captulo IV - De la Patria Potestad
Captulo V - El Registro Civil
Captulo VI - De la Custodia
Captulo VII - De la Proteccin en Instituciones
Captulo VIII - Del Patrimonio
Captulo IX - De los Menores de edad con limitaciones
Captulo X - De los nios y adolescentes objeto de
Desplazamientos forzosos

479
Captulo XI - Del maltrato, el abuso o la explotacin sexual

TITULO V
DEL SISTEMA DE RESPONSABILIDAD JUVENIL

Captulo I - De los Principios y Definiciones

Captulo II - Del Objeto y los Fines
Captulo III - De los Derechos y Garantas en Particular
Captulo IV - De las medidas
Captulo V - Del Procedimiento

TITULO VI
DE LA ORGANIZACIN INSTITUCIONAL

Captulo I - De los Servicios y programas

Captulo II - De las infracciones a esta ley
Captulo III -

TITULO VII
DEL ACCESO A LA JUSTICIA

Captulo I - De las actuaciones ante los jueces

Captulo II - Del acceso a entidades administrativa
Captulo III- De las jurisdicciones especiales

TITULO VIII
DE LAS DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS

480
3. Tabla Comparativa de Jurisprudencia Constitucional en Infancia546547.

Tema Temas
Instrumentos sentencias548
1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003

C-
019 C-
SU- 146
Quienes son nios
277 T-
T- 031
329

Principios
fundamentales
Prevalencia de los C-
C-
derechos de los 005
T- 041 C-
nios sobre los C-
402 T- 459
derechos de los 019
442
dems
C-
C-
459
Principio del 005
T-
inters superior C-
408
del nio 019
T-
477
C-
Principio de
T- C- 401
proteccin especial
402 019 T-
del nio
029
Principio de T- T-
dignidad humana 402 205
Respeto a la T-
dignidad humana T- 477
y dems derechos 479 T-
de los nios 211
T-
Principio de T- 477
solidaridad social 217 T-
617
LOS DERECHOS
ESPECIALES DEL
NIO
De los derechos T-
en general y los 008 T-
mecanismos para T- 148
hacerlos efectivos 509
ALIMENTOS
VISITAS T-
Regulacin medios 5012
ordinarios T-
diferentes a la 128
accin de Tutela
Medios de defensa
T-
para la proteccin
202
del menor

546
Agradezco los aportes de mis estudiantes para la confeccin de este comparativo. En especial la labor de Natalia Medina.
547
Para consultar tablas de jurisprudencia muy elaboradas vase: IBEZ, J.E. Compilacin de leyes de Infancia.
548
Clasificacin Tomada de: Ibez Najar Jorge Enrique, Min. Justicia, La Vida de los Derechos de la Niez Tomo II. Bogot 1997

481
 DERECHO A LA
VIDA Y ALA
PROTECCIN DE
LA VIDA DEL QUE
EST POR NACER
Proteccin de
Nasciturus T- C-
Prohibicin del 179 133
aborto
Mujer
embarazada, T-
proteccin de T- 437 C-
derechos en 527 T- 408
relacin del 497
nasciturus
C-
041
T-
443
Vida Integridad
T- T-
personal salud T- T- C-
442 474
sobre expresin de 402 374 013
C- (550)
libertad religiosa
371
T-
411
549
( )
T-
304
T-
369
Proteccin contra
T-
toda forma de C-
382
violencia fsica o T- 146 T-
T-
moral y abuso 339 T- 199
552
sexual La familia 503
T-
los cnyuges
378
T-
391

T-
420
Violencia
T-
intrafamiliar
421
Indefensin del
T-
menor frente a
507
maltrato familiar
T-
585
derecho a la
Integridad fsica - T-
salud- labores 183
acadmicas
DERECHO A LA
SALUD
SU-
Unificacin de 043
jurisprudencia T-
sobre derecho a la 165
salud y la T-
seguridad social 571
T-

549
salud-vida-sobre-religin
550
Derecho a la vida sobre opcin religiosa

482
 387
T-
477
T-
287
T-
Derecho a la salud T- 068
de los nios 148 T- T-
obligacin estatal T- 192 001 T-
derecho a la 597 T- T- 589
seguridad social T- 204 020 T-
atencin de 527 T- T- 075
enfermedades T- 378 049
graves 200 T-
430
T-
432
T-
571
DERECHO AL T-
MNIMO VITAL 426
T-
124
T- T- T- T-
ALIMENTOS
502 212 159 341
T-
205
Obligaciones
T-
econmicas
098-
morales de los
1991
padres
T-
500
T-
101 T-
Derecho a tener T- 041
una familia y no T- 178 T- T-
ser separado de 523 T- 274 110
ella - ADOPCIN 217 T-
T- 412
278
T-
442
Visita guarda C-
custodia 402
Unidad Familiar T-
.
derecho a la salud 447
T-
AMBIENTE SANO
209
DERECHOS AL
CUIDADO Y EL
AMOR
T-
Sobre el castigo
402
Relacin Pio.
Dignidad Humana
T- T-
T- T- 339 078
Cuidado y amor
531 148 T- T-
487 116
Derecho
inalienable a las T-
relaciones padres 209
e hijos

483
 DERECHO A LA
T-
ASISTENCIA
008
PBLICA
DERECHO
FUNDAMENTAL AL C-
NOMBRE Alcance 495
hijo adoptivo
DERECHO A
RECLAMAR LA
VERDADERA
FILIACIN
C-
Filiacin T- 019
reconocimiento de 143 T- T-
hijo derecho a la T- 191 329
identidad 505 T-
477
DERECHO A LA
IGUALDAD
Igualdad entre los C- T-
hijos 105 227
DERECHO
FUNDAMENTAL A
LA EDUCACIN
T-
T- 035
015 T-
T- T- 340
T-
036 161 T-
Educacin 402
T- T- 100 T-
derecho pblico T-
329 467 T- 407
subjetivo Estado 429
T- T- 218 T-
institucin y T-
064 323 T- 516
padres 450
T- T- 426
341 298 T-
T- 388
510 T-
337
Derecho a la T-
T-
libertad de 075
T- 065
conciencia Libre T-
524 T-
desarrollo de la 476
118
personalidad
Estudiante T- T-
embarazada 211 298
Derecho de los
T- T- T-
padres a escoger
409 183 265
la educacin
Educacin T-
religiosa 440
Libertad de
T-
enseanza
440
educacin sexual
Prohibicin de
T-
castigos fsicos a
440
educandos
Establecimientos
T-
no pago de
208
mensualidades
T- T-
expedicin de
527 235
certificados
T-
Cancelacin por
206
indisciplina
Cultura Y Familia T-

484
 Vs. Televisin 321
Responsabilidades T-
en materia 519
educativa, estado, T-
familia y sociedad 612
DERECHO A LA
RECREACIN
Derecho T-
prevalente libre 466 C- C-
desarrollo de la T- 005 221
personalidad 402
DERECHO A LA
LIBERTAD DE LOS
NIOS
Derecho a ser
juzgado por C- C-
tribunales 019 459
especializados
Privacin de la C-
libertad 394
C- C-
Reclusin
019 394
Derechos de los
T-
hijos de los
598
detenidos
Uso de menores T-
para violar a ley 441
DERECHO AL
DEBIDO PROCESO
T-
079 T-
GARANTAS
C- 283
019
SU-
277
T-
358
T- T-
297 031
T- C- T-
SERVICIO 299 511 351
MILITAR T- T- T-
300 042 132
T- T-
326 090
T-
491
T-
517
De los nios T-
especiales 414
DERECHO AL
TRABAJO
T-
Proteccin laboral
T- 311 T-
de los padres y D
593 T- 170
de los nios
414
Sustitucin
pensional de
T-
compaera
190
permanente D de
los nios
DEBERES DE LOS
PADRES PARA

485
 CON LOS HIJOS
T-
Solidaridad
125
Limites a la
T-
regulacin de la
139
familia
MATRIMONIO
MENOR DE EDAD
C-
Permiso
344

T-
ADOPCIN
101
CONVENIO
C-
ADOPCIN
383
INTERNACIONAL
CONSENTIMIENTO
T-
DE LA MADRE
T- C- T- T- 881 T-
- CUANDO LA
339 562 587 715 C- 510
MADRE ES MENOR
093
DE EDAD
SANCIN DE LOS
C-
PADRES HACIA
371
LOS HIJOS

Tema Temas
Instrumentos sentencias551
1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003

T-
283 T- T- T-715 C-
ABANDONO T-079
T- 250 041 T-182 814552
339
ACCESO
CARNAL C- C-
ABUSIVO CON 146 292
MENOR
T-
T-
T- 1272
182
ACCIN DE 498 T- T- T-355
T-
TUTELA T- 456 T- 409 T-448
T-341 420 T-182
CONTRA ICBF Y 411 T- 070 T- T-
T-
PARTICULARES T- 217 195 1301
106
293 T-
1264
T-
031
T-
015
C-
ADOLESCENTES T-101
146
T-
518
T-
278
T- C- T- C-477 T- C-814
ADOPCIN
290 383 587 T-941 330 C-

551
Clasificacin Tomada del ndice temtico corte constitucional: la gran mayora de sentencias corresponden a acciones de tutela; es
decir por vulneracin de derechos fundamentales.
552
Abandono del menor requisitos de aptitud moral.

486
 C- 1287
562 C-093
C-305
T-512
T- obtencin
C-047
174 T- de C-
ALIMENTOS C-216 C-919
C- 098 alimentos 1064
C*490
223 en el
extranjero
AUTONOMA
DEL PACIENTE
SU-337
MENOR DE
EDAD
CDIGO DEL C- C-
C-019
MENOR 568 087
T-
1225
T-
1676
T-
361
T-
DERECHO A LA SU- T-513 811 T-255
EDUCACIN 559 SU-624 T- T-356
864
T-
871
T-
400
T-
087
DERECHO A LA
PERSONALIDAD T-488
JURDICA
T-134
T-
T-921
153
T-850
T-
T-786
1134
T-
T-
1346
179
T-
T- T-
T-338 1480
286 382
T- T-839 T-972
DERECHO A LA T- T-
T- 165 T- T- T-460 T-876
SALUD Y VIDA T-597 628 442
447 SU 075 640 T-886 T-134
DEL NIO T- T-
043 SU 819 T-387
514 1462
T-911 T-414
T-
T-597
1612
T-588
T-
T-421
1527
T-970
T-
T-
387
1188
T-239
T-
T- 049
DERECHO AL
278 T- T-
CUIDADO Y AL T-715
T- 505 048
AMOR
339 T-
416
T- T-
098 372 T-
T-182
VIOLENCIA T- T- T- 652 T-789
T-267
INTRAFAMILIAR 487 378 420 T-
T-707
T- T- 460
620 421

487
 T-
507

488