Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN CIVIL

ARIEL SALAZAR RAMREZ

Magistrado Ponente

SC5798 -2014
Radicacin No. 05001-31-10-003-2009-00978-01
(Aprobado en sesin de treinta y uno de marzo de dos mil catorce)

Bogot D. C., nueve (9) de mayo de dos mil catorce

(2014).

Decide la Corte el recurso extraordinario de casacin

que interpuso la parte demandante contra la sentencia
proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Medelln, dentro del proceso ordinario de la referencia.

I. ANTECEDENTES

A. La pretensin

La seora XXXXXXXXXXXXXXXXXXX acudi a la

jurisdiccin para que con citacin y audiencia de XXX
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX y de los herederos
indeterminados de XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, se
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declarara la nulidad absoluta del testamento otorgado por

ste, disponindose que la designacin de albacea all
realizada no tiene efecto alguno, y que la designada como
tal no ostenta derechos en la sucesin.

En consecuencia, solicit que se condenara a la

demandada a devolverle los bienes del causante y pagar los
frutos civiles percibidos y aquellos que se hubieren podido
producir con mediana inteligencia y cuidado, estando
aquellos en su poder.

B. Los hechos

1. El seor XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, quien

contrajo matrimonio con la demandante por el rito catlico
el 15 de agosto de 1981, falleci en Medelln el 14 de
octubre de 2009, lugar de su ltimo domicilio y asiento
principal de sus negocios.

2. Al morir, no tena ascendientes, descendientes, ni

herederos forzosos conocidos.

3. Mediante escritura pblica No. 1309 de 31 de junio

de 2008, protocolizada ante la Notara Catorce de Medelln,
el citado causante otorg testamento abierto, pblico o
nuncupativo, en el que instituy a la seora XXXXXXX
XXXXXXXXXXXX como heredera universal y la design
como albacea con tenencia y administracin de bienes.

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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

4. En el sealado acto notarial se incurri en algunas

inexactitudes y violaciones, como quiera que se indic que
el matrimonio del testador tuvo lugar en agosto de 1980; no
se coloc la direccin donde se localizaban los testigos y se
desconocieron los derechos de la cnyuge sobreviviente,
seora XXXXXXXXXXXXXXXX.

5. Dicha memoria testamentaria, adems, viol el

numeral 14 del artculo 1068 del Cdigo Civil, por cuanto
uno de los testigos (), seor XXXXXXXXXXXXXXXXX, con
C. de C. No. 15.444.520 era hasta despus de la muerte del
causante, seor XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, su empleado
o dependiente y de su esposa legtima, seora XXXXXXXX
XXXXXXXXXXX, hasta el 31 de octubre del 2009, fecha en
(la) que renunci voluntariamente. El seor XXXXXXXXX
XXXXXXXX tena una dependencia econmica y una
subordinacin completa del causante, seor XXXXXXX
XXXXXXXX y de su cnyuge, seora XXXXXXXXXX
XXXXXXXXXX.

6. Como el proceso versa sobre la nulidad absoluta de

un testamento con el que se lesionaron intereses de orden
pblico, dicho vicio no es saneable por las partes y por
tanto no es conciliable.

7. La actora, en su condicin de cnyuge suprstite

del testador, tiene inters en que se declare la nulidad
impetrada.

C. El trmite de la primera instancia

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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

1. El libelo fue admitido por el Juzgado Tercero de

Familia de Medelln mediante provedo de 2 de diciembre de
2009. [Folio 15, c. 1]

2. La accionada determinada fue notificada del

referido provedo por intermedio del apoderado que design
para que la representara1. ste, luego de que la actora le
revocara el poder que le confiri, respondi la demanda 2,
escrito que, por tal circunstancia, no fue tenido en cuenta 3.

3. Surtido el emplazamiento de los herederos

indeterminados del causante XXXXXXXXXXXXXXXXX
XXXXXX, el curador ad litem que se les design contest la
demanda, en virtud de lo cual se opuso a sus pretensiones
y propuso la excepcin de inexistencia de la nulidad
invocada, fundada en que la mera existencia de un
contrato de trabajo entre el testador y el testigo
instrumental, no es suficiente para deducir la inhabilidad
de ste. [Folio 76, c. 1]

4. La sentencia de primera instancia de 30 de marzo

de 2011, deneg las pretensiones del libelo introductorio y
conden a la actora al pago de las costas del proceso. [Folio
108, c. 1]

5. Inconforme con el fallo, la accionante lo recurri en

apelacin. [Folio 112, c. 1]
1
Folio 18 ib.
2
Folios 21 a 26 cuaderno 1.
3
Auto de 19 de febrero de 201, folio 49 ib.
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II. LA PROVIDENCIA IMPUGNADA

El Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medelln

dict sentencia el 2 de marzo de 2012, en la que confirm la
de primera instancia.

Como sustento de su decisin, el ad-quem expuso los

argumentos que a continuacin se compendian.

1. La legitimidad de la demandante y de la accionada

est determinada, por ser la primera, la cnyuge suprstite
del causante Mario XXXXXXXXXXXXXXX y la segunda, la
persona que en el testamento se design como heredera
universal y albacea con tenencia de bienes.

Idntica prdica no cabe hacerse en relacin con los

herederos indeterminados del seor XXXXXXXX, puesto
que ellos nada tienen que ver con el referido testamento, lo
que determinaba la improsperidad de las pretensiones en su
contra, como lo decidi el seor juez.

2. En respaldo de la nulidad absoluta reclamada en la

demanda, se adujeron tres causas diversas:

En primer lugar, que el testigo testamentario, XXX

XXXXXXXXXXXXX, en el momento de elaborarse la
testamentifaccin, era dependiente o domstico, no solo del
testador, sino tambin de su consorte, la aqu demandante,
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, es decir, no poda ser testigo,
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por recaer en aquel la inhabilidad prevista por el artculo

1068 -14- del Cdigo Civil, segn el cual, No podrn ser
testigos en un testamento solemne otorgado en los territorios:
14) Los dependientes o domsticos del testador, de su
consorte,.

En segundo trmino, que al momento de la

elaboracin del testamento de que se trata, se incurri en
algunas imprecisiones.

Y, finalmente, que con ese acto se desconocieron los

derechos hereditarios de la accionante.

3. As las cosas, el Tribunal se refiri de manera

general al testamento, en relacin con el cual destac que
es un acto ms o menos solemne, unilateral, que est
regido por el principio de la autonoma de la voluntad y
personalsimo.

Aludi a su anulabilidad, cuando el testador est

incurso en algn motivo de inhabilidad, y advirti que,
como acto o declaracin de voluntad, debe cumplir los
requisitos de todo acto jurdico, los cuales son de dos
categoras: unos son internos y conciernen a la capacidad
legal del otorgante y a la perfeccin de su voluntad, en tanto
que otros son externos y se refieren a la forma del acto, es
decir, al modo como se perfecciona, aserto que sustent con
reproduccin parcial de un fallo de esta Corporacin.

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El testamento solemne observ- es siempre escrito

(artculo 1067) y puede ser abierto o cerrado, clasificacin
que lo llev a puntualizar que los de la primera especie, se
caracterizan porque () el testador hace sabedor(es) de sus
disposiciones al notario, si lo hubiere, y a los testigos, segn
lo estipula el artculo 1072 ibdem, norma que correlacionada
con la 1074 de ese cuerpo legal lleva a concluir que su
formalidad esencial es la lectura que el notario o el testigo
sealado por el otorgante, realicen del testamento.

Tales actos estn amparados por las presunciones de

validez y de capacidad de quien lo otorga, las cuales
admiten prueba en contrario, por lo que quien lo cuestione
soporta la carga probatoria, acudiendo a medios pertinentes
y eficaces, de acreditar los hechos que aduce para tratar de
aniquilarlo (C. P. C., artculo 177).

En punto de la capacidad no aplican las reglas

generales de los artculos 1503 y 1504 del Cdigo Civil, en
atencin a que, desde el punto de vista de las facultades
mentales la ley declara inhbiles para testar no slo a quien
se halla bajo interdiccin por causa de demencia, sino
tambin a quien actualmente no estuviere en su sano juicio
por ebriedad o por otra causa y, adems, a quien de palabra
o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente
(art. 1061), con lo que ampli notoriamente el nmero de los
que son incapaces en general (art. 1504).

Con apoyo en los artculos 1061 del Cdigo Civil y 48

de la Ley 1306 de 2009, el ad-quem asever que en esta
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materia opera la presuncin, de derecho, de nulidad de los

actos y contratos ejecutados por el discapacitado, despus
del decreto de interdiccin, y (de) validez, cuando no existe
ese decreto, caso en el cual puede alegarse y demostrarse su
realizacin bajo un estado de demencia, para que dimane
invlido. Pero es precisamente, la demostracin de esa
situacin excepcional o de alguna de las dems contenidas
en el artculo 1061 ledo, la que permite derribar el acto
jurdico, el cual generar sus efectos mientras ello no se
establezca.

Del mismo modo, el sentenciador de segunda instancia

se ocup de dilucidar las diferencias entre el testamento
abierto principal y el subsidiario, tras lo que seal que en
uno y otro caso Es esencial a su otorgamiento su lectura
integral por el Notario, en alta voz cuando concurre, o por uno
de los testigos que indique el testador.

4. Luego de las anteriores disertaciones generales, el

Tribunal asumi el estudio del caso concreto sometido a su
conocimiento y apunt que frente al testamento objeto de la
presente controversia, la actora propuso una nulidad
externa, al referirse a la inhabilidad de uno de los testigos
instrumentales, para actuar como tal, en el momento de su
otorgamiento.

Sobre el particular expres que La presencia de los

testigos instrumentales, que son tres, si se trata de un
testamento nuncupativo ante notario, tiene como objetivo
asegurar, no slo la independencia del testador, para que no
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se ejerza presin o fuerza contra l, sino tambin juzgar, por

su propios sentidos (ex propriis sensibus) que exista
conformidad entre lo que se deja escrito y su real y
verdadera voluntad. Se trata entonces de garantizar,
adems de la independencia y autonoma del testador, para
que su voluntad sea libre, que el testigo testamentario acte
de modo imparcial y sin inters en el contenido del acto que
con su participacin tambin se perfecciona.

Advirti que La intervencin de los testigos es de la

esencia del testamento y que Sus calidades aparecen
consignadas para los testamentos solemnes, en el artculo
1068 ledo, las cuales giran en torno de su credibilidad, el
juzgador de instancia puso de presente que las
inhabilidades previstas en la precitada norma son de
entidad natural y legal.

Aquellas se presentan en el caso de las personas que

actualmente se encuentran privadas de la razn o quienes
no entienden el idioma del testador, salvo lo dispuesto en el
artculo 1081; y las ltimas surge(n) de la ley que las
establece y sern absolutas o relativas. Entre las primeras,
estn los menores de dieciocho aos (numeral 2), los
extranjeros no domiciliados en el territorio (numeral 10) y las
indicadas en el nmero 8; las restantes son relativas. Estas
comprenden la prevista por su nmero 14.

Enfatiz en la evidente contradiccin que existe entre

el contenido del artculo 1119 del Cdigo Civil y los motivos

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de inhabilidad previstos en los numerales 14 a 17 del

artculo 1068 de la misma obra.

5. Centrada su atencin en la causal consagrada en el

numeral 14 del precitado artculo 1068 del Cdigo Civil, el
ad quem reprodujo a espacio el fallo de la Corte de 13 de
octubre de 2006, en el que se puntualiz:

() como as lo ha interpretado esta Sala en varias

sentencias de casacin (G.J. t. IX, pg. 9; LIV, bis, pg. 158;
CCXLVI, pg. 1464, entre otras), el simple hecho de la
subordinacin laboral a la que pueda estar vinculado el testigo
testamentario respecto de las personas mencionadas en el
referido ordinal, no es suficiente para configurar la inhabilidad
all prevista, sino cuanto est sujeto en grado sumo al
sometimiento y subordinacin patronal, a tal extremo que no le
deje la posibilidad de independencia y autodeterminacin, todo
de conformidad con las particularidades de cada evento, que por
supuesto el juez ha de analizar con el detenimiento necesario.

Y, tambin con ayuda de la jurisprudencia, seal

que () en materia de nulidades, y especialmente en las
referentes a los testamentos, el criterio debe ser siempre
estricto y jams de ampliacin, por lo grave que es dejar, sin
fundamentos muy slidos y sin razones muy evidentes,
ineficaz e inoperante la ltima voluntad del testador ().

En ese orden de ideas, el Tribunal pas a verificar si,

conforme las pruebas recaudadas, el seor XXXXXXX
XXXXXXXXXXX se encontraba incurso o no en la causal de
inhabilidad estipulada por el canon 1068 -14- del Cdigo
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Civil, en el momento del otorgamiento de la aludida memoria

testamentaria, por ser, no slo su empleado o dependiente,
sino tambin de la cnyuge del deponente, XXXXXXXXX
XXXXXXXXXXXXX.

Con ese propsito, trajo a colacin los testimonios que

fueron escuchados como los de XXXXXXXXXXXXXXX y
XXXXXXXXXXXXXXXXX, quienes admitieron conocer
directamente que el seor XXXXXXXXXXXXXXXX era
empleado (conductor) del finado XXXXXXXXXX, en la
empresa de este, y de la seora XXXXXXXXXXX,
permaneciendo todo el tiempo con aqul, de quien reciba las
rdenes, sin injerir en su vida personal, como tambin que el
nombrado XXXXXXXXXX tena su propia residencia, lo cual,
en lo fundamental, corrobora el seor XXXXXXXXXXXXXXXX
-sic- (f. 8), al aseverar que el nombrado XXXXXXXX
acompaaba, en su calidad de conductor, a la accionante,
debido a la invidencia de ella, siendo el fallecido XXXX
XXXXX una persona de carcter fuerte, cuyas rdenes haba
que cumplirlas, en tanto que la seora XXXXXXXXXXXX
XXXXX (f. 15) atestigu que labor en la residencia de la
seora XXXXXXXXXX y que conoci al nombrado XXXX
XXXX como conductor del seor XXXXXXXXXXX, de quien
reciba rdenes, siendo ste de temperamento fuerte. Esta
declarante expres que el finado XXXXXXXXX le mostr a
XXXXXXXX, de quien le dijeron que sala con XXXXXXXX,
afirmacin esta ltima que resulta ser de odas y, por
consiguiente, no creble.

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Del interrogatorio de parte absuelto por la demandante

destac que ella manifest que XXXXXXXXX oficiaba como
conductor de su cnyuge, siendo autoritario el trato que ste
le daba a aqul, al punto que ella le reprochaba esa actitud,
aunque eran buenos amigos, es decir, tena buen dilogo
con ellos (f. 3). Tambin inform no recordar que tales
personas compartieran actividades diferentes de las
laborales y no saber que su esposo tuviera con
XXXXXXXXXX contacto personal o familiar (igual folio).
Igualmente expres, al inicio de su interrogatorio, que conoci
a la demandada XXX XXXXXXXXXXXXX por referencias de
mi esposo XXXX XXXXXXXXXXXXXX, con quien () tena un
negocio de ganado en un sitio que se llamaba Bolombolo, la
conozco como una amiga de l, que tenan relacin comercial,
l se iba una o dos veces al ao a verle el ganado y digo esto
bajo la gravedad de juramento.

El testigo XXXXXXXXXXXXXXXXXXX dijo que no

conoci al seor XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX y que la
declaracin rendida por este ltimo, no poda ser tenida en
cuenta, debido a que no fue juramentado legalmente,
requisito de la esencia del testimonio.

A continuacin concluy: El referido elenco

probativo, documental y testimonial, da cuenta de que XXX
XXXXXXXXXXXXXX, cuando fungi como testigo, en la
memoria testamentaria del fallecido XXXXXXXXXXXXX
XXXXX, trabajaba, como conductor, al servicio de ste, pero
tambin transportaba a la consorte del nombrado XXXX
XXXXXX, la aqu demandante, en cumplimiento de su labor,
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sin que esas relaciones hubiesen traspasado el umbral de lo

meramente laboral. En desarrollo de ese oficio, el seor
XXXXXXXXXXXXX reciba rdenes que le daba el aludido
causante, quien las emita, con su temperamento dominante,
como lo haca (con) sus dems trabajadores y su consorte, la
seora XXXXXXXXXXX, quien le reproch aquella actitud.

Agreg que Las referidas pruebas no dan cuenta, ni

por asomo, que la independencia, autonoma, capacidad
volitiva y de discernimiento del testigo instrumental
testamentario, el seor XXXXXXXX, estuviese afectada, en
algn grado, por ser trabajador, ya de la accionante o del
testador o que, de algn modo, la voluntad de ste, para
testar, hubiese estado afectada, en algn grado, por la
intervencin de ese testigo, antes, durante y despus de la
confeccin de su ltima declaracin de voluntad, con efectos
post mortem, valoracin que le atribuy el seor juez a esas
probanzas, sin que sus conclusiones resulten ser contrarias
a las evidencias procesales, las cuales no sealan que la
independencia del testador se hubiese menguado de alguna
forma, por lo que, el indicio grave, derivado de la no
contestacin a la demanda (C. de P. Civil, artculo 95),
emerge como una nsula que no puede soportar las
pretensiones, contenidas en el memorial rector.

Desde otra perspectiva, el sentenciador de segunda

instancia descart que el criterio expuesto por la Corte
Constitucional, al resolver sobre la exequibilidad de algunos
de los numerales del artculo 1068 del Cdigo Civil, hubiese
consistido en que, por ser el testigo testamentario,
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dependiente o domstico del testador, quede

automticamente inhabilitado para asumir esa funcin, al
momento de confeccionarse el testamento, pues lo que busc
el legislador, consisti en garantizar la autonoma e
independencia del testador a fin de que pueda actuar libre
de todo apremio, as como buscar que el testigo
testamentario pudiera actuar con plena imparcialidad,
desprovisto de cualquier inters en el contenido del acto a
cuyo perfeccionamiento contribuye.

El ad-quem aadi que En el caso debatido, ni

siquiera se vislumbra o mueve, aun tenuemente, algn
vestigio de sombra o nubarrn que permita insinuar la
ausencia de los requisitos del referido testigo instrumental,
al intervenir, bajo esa calidad, en la testamentifaccin del
nombrado causante, pues ningn inters tuvo en su
confeccin, su capacidad de autodeterminacin e
imparcialidad no estaban comprometidas, y ninguna presin
ejerci sobre el testador, quien libremente dio a conocer el
destino que seguiran sus bienes, despus de su
fallecimiento.

6. En cuanto hace a las inconsistencias en las que, a

decir de la parte demandante, se incurri al momento de
elaborarse el testamento sobre el que vers la accin,
defectos que invoc tambin como soporte de la invalidacin
por ella solicitada, esto es, en palabras del Tribunal, que se
dijera que el matrimonio del testador se realiz en agosto de
1980; que no se indicaron las direcciones de los testigos y
que se vulneraron los derechos de la cnyuge sobreviviente,
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esa autoridad consider que no tienen la suficiente

contundencia para generar la nulidad de ese acto
testamentario, visto que el domicilio de los testigos no incide
sobre su validez, ya que la indicacin de ese aspecto, que de
ningn modo afecta la capacidad o habilidad de la persona
para actuar como testigo, tiene por finalidad permitir la
ubicacin del testigo y asegurar su individualizacin y, por
consiguiente, facilitar, en caso de controversia, la prueba
acerca de la validez del testamento, puesto que, domiciliados
o no en el lugar de su otorgamiento, ofrecen habilidad para
intervenir en tal acto, segn se colige del inciso final del
artculo 1068 ledo y del mismo canon 1069 in fine, a lo cual
se aade, de un lado que, efectivamente, el testador, cuando
se elabor la escritura pblica nmero 1.309 del 31 de julio
de 2008 de la Notara 14 de Medelln, estaba unido, en
matrimonio religioso, con la accionante y, del otro, el
deponente carece de legitimarios, adems de que la nulidad
del testamento no se genera por el hecho de que,
eventualmente, el testador hubiere desconocido los derechos
del cnyuge suprstite (C. Civil. Artculos 1239, 1274, 1278).

III. LA DEMANDA DE CASACIN

Dos cargos plante la demandante en procura de

lograr que sea casada la sentencia objeto de impugnacin.
La Corte los resolver en el orden lgico que corresponde,
es decir, en primer lugar el que acus el quebranto de la ley
sustancial por violacin indirecta y luego aqul que
denunci la violacin por recta va.

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CARGO SEGUNDO

Con respaldo en el motivo inicial enlistado en el

artculo 368 del Cdigo de Procedimiento Civil, se atribuy
a la sentencia impugnada ser indirectamente violatoria de
los artculos 1068 numeral 14, 1740, 1741, 1742 y 1746
del Cdigo Civil, como consecuencia de los errores de hecho
y de derecho en los que incurri el Tribunal al apreciar las
pruebas del proceso, en el caso del ltimo, debido a la
vulneracin del artculo 187 del Cdigo de Procedimiento
Civil.

1. Empez el recurrente por reproducir los raciocinios

probatorios que esgrimi el sentenciador de segunda
instancia en su fallo.

2. Seguidamente, enrostr a esa autoridad la comisin

de los siguientes dos errores de hecho:

2.1. El cercenamiento de la declaracin rendida por el

seor XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, toda vez que el
Tribunal pas por alto que l indic que el seor XXXXX
XXXXXXX normalmente se encontraba en estado de
alicoramiento, circunstancia que, pese a ser de gran
significado para comprender la personalidad del testador y
para hacer una seria evaluacin de la prueba, dicho
juzgador ignor.

2.2. Haberle restado fuerza probatoria al indicio grave

derivado de la no contestacin de la demanda por quedar
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como una nsula que no puede soportar las pretensiones,

defecto que, por una parte, calific como un problema de
hecho y, por otra, estim que aconteci como consecuencia
del anlisis desarticulado que del resto de la prueba hizo el
Tribunal, pues en tal virtud fue que luego se encontr con
la que llam nsula probatoria, para entrar a negarle toda
eficacia a pesar del valor que la propia ley le confiere, al
calificar el art. 95 del C. de P. Civil como indicio grave la
conducta omisiva y negligente de la parte demandada.

3. Denunci luego que el Tribunal cometi error de

derecho, toda vez que, en punto de la valoracin probatoria,
se limit a traer a colacin, inclusive parcialmente, lo que
cada uno de los testigos expres, para luego, sin
conjuntarlos y sin ningn esfuerzo razonativo (sic) en torno
de cada uno de ellos y en su comunin, concluir que esa
prueba no demostraba ms all que
XXXXXXXXXXXXXXXXXX trabajaba como conductor del
testador, sin que esas relaciones hubiesen traspasado el
umbral, meramente laboral, ponderacin que, por lo tanto,
es un remedo mal hecho de lo que imperativamente exige el
art. 187 del Cdigo de Procedimiento Civil, que reprodujo.

En consonancia con lo anterior, concret la acusacin

afirmando que el sentenciador de segunda instancia no
apreci en conjunto las pruebas del proceso, ni tuvo en
cuenta las reglas de la sana crtica para sopesarlas, ni
mucho menos expuso razonadamente el mrito que a cada
prueba asignaba, labores del sentenciador a las que se
refiri seguidamente en abstracto y que sustent con la
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transcripcin de varios segmentos de algunos

pronunciamientos de esta Corporacin, relacionados con
tales temas.

Precis que los hechos en bruto que quedaron

acreditados en el proceso, fueron los siguientes:

i) Que XXXXXXXXXXXXXXXXX era trabajador del seor

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX y de su cnyuge XXXXX
XXXXXXXXXX.

ii) Que el trabajo de XXXXXXXXXXXXXX era el de conductor

particular o privado del testador y de la demandante.

iii) Que XXXXXXXXXX era una persona humilde, de escasos

recursos, necesitado de su trabajo.

iv) Que el testador, seor XXXXXXXXXXXXX, era

dominante, temperamental, de carcter fuerte y
permanentemente estaba embriagado.

v) Que XXXXXXXXXX fue testigo instrumental del acto

testamentario de su empleador.

vi) Que en dicho testamento se instituy como heredera

universal a la demandada, seora XXXXXXXXXXXXXXXXX
XXXX.

vii) Que la heredera no tena ningn vnculo de parentesco o

de familia con el testador. Era su amiga.

viii) Que en el testamento se dej sin derecho alguno a la

demandante, quien adems de ser persona invidente, era la
cnyuge del testador desde haca veintiocho aos.

ix) Que la demandada no contest la demanda, o por lo

menos lo hizo extemporneamente cuando haba precludo
la oportunidad para realizar el acto procesal.

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Asever que el ad-quem, no obstante que constat

tales circunstancias, salvo las involucradas en los errores
de hecho demostrados, dej de conjugarlas y apreciarlas en
la forma como ordena el art. 187 del C. de P. Civil, porque
otras hubieran sido las conclusiones si el Tribunal bajo
reglas de experiencia bien claras y conocidas hubiese
estimado la relacin establecida entre empleador y
trabajador, teniendo en cuenta las caractersticas de la
personalidad del primero, la condicin socioeconmica del
segundo, sin olvidarse de las particularidades del acto que
se estaba celebrando, as como el tipo de trabajo que el
testigo realizaba (conductor privado), que permite una
relacin permanente con un entramado de confidencialidad y
control que lo hace propicio para dependencias ms
entraables que la de la mera subordinacin laboral.

Luego de emitir su concepto, con ayuda del artculo 23

del Cdigo Sustantivo del Trabajo, respecto de lo que es la
subordinacin laboral, el recurrente observ:

Si alrededor de esta regla legal, que es regla de la sana

crtica para la apreciacin de las pruebas en este caso, se
examina el rol de testigo del testamento que cumpli el seor
XXXXXXXXX, claramente se nota que esta tarea nada tena
que ver con sus funciones o labores de conductor del
testador. De ah que su presencia en el acto no pudiera ser
justificada por la simple subordinacin laboral, pues si esto
nada tena que ver con el trabajo de conductor que l
ordinariamente cumpla, otra tena que ser la razn; razn
que sin duda alguna se encuentra en un estadio ms all de
la subordinacin laboral, ms fuerte, y si se quiere
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arbitrario, impuesto por un empleador dominante, de fuerte

carcter, sometido a los efectos permanentes del alcohol,
que antes que de un testigo imparcial e independiente de su
ltima voluntad, lo que requera era la presencia de una
persona sujeta a su querer, y sumisa a sus rdenes
extralaborales, que guardara silencio sobre su intencin de
desproteger a su cnyuge invidente y favorecer a una amiga
ntima. En palabras ms crudas, lo que el testador requera
no era un veedor alerta de su acto, sino un cmplice pasivo
y silencioso de su daina intencin.

En ese orden de ideas, si el Tribunal hubiese

apreciado las pruebas del proceso en la forma ordenada por
el artculo 187 del Cdigo de Procedimiento Civil, habra
descubierto entonces esa subordinacin calificada que ha
predicado la Corte Suprema de Justicia, atestacin en
sustento de la cual se indic:

() hubiera visto que la personalidad del testador (de

carcter fuerte, dominante, temperamental), como la
identifican los testigos, sumada a su estado de embriaguez
permanente, que fue condicin que el Tribunal pretermiti,
como qued visto, conjugada con la humildad y necesidad
del testigo testamentario, era el campo abonado para que el
testador exhibiera ante su trabajador un poder de
dominacin mayor al que surge de la simple relacin laboral,
hasta el punto de hacerlo concurrir como testigo de un acto
reprochable desde todo punto de vista, inclusive desde la
perspectiva del mismo testigo, puesto que con su papel
extralaboral estaba cometiendo un acto de deslealtad con la
seora XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, para quien tambin

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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

trabajaba, segn lo explicaron los testigos y lo constat el

Tribunal, pero sin derivar de ese hecho ninguna
consecuencia, precisamente porque se abstuvo de cumplir
con el deber de armonizar las pruebas y de justificar
razonadamente el mrito otorgado a las distintas pruebas, lo
cual solo hizo con las que descart, entre ellas el indicio
grave por la no contestacin de la demanda, que mirado en
conjunto con el resto de la prueba adquiere una fuerza
persuasiva que necio resulta negar, porque l arroja certeza
sobre los hechos de la demanda, los cuales dan cuenta de
una subordinacin absoluta del testigo al testador, en todo
caso mayor a la de la subordinacin laboral.

4. El censor solicit casar el fallo cuestionado y que,

en sede de segunda instancia, la Corte acceda a las
pretensiones elevadas en la demanda.

CONSIDERACIONES

1. De las declaraciones de los seores XXXXXXXXX

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
XXXXXXXXXXXXXX y XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX,
as como del interrogatorio que absolvi la demandante, el
Tribunal infiri la comprobacin, por una parte, de la
relacin laboral que para la fecha en la que el seor XXX
XXXXXXXXXXXXXXXX otorg el testamento objeto de la
accin existi entre ste y el seor XXXXXXXXXXXXXXXXX
y, de otra, que dicho nexo no incidi sobre la
independencia, autonoma, capacidad volitiva y de
discernimiento del ltimo, lo que lo condujo a estimar que,
por lo tanto, el prenombrado testigo instrumental no estaba
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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

incurso en la inhabilidad establecida en el numeral 14 del

artculo 1068 del Cdigo Civil y, en definitiva, a negar las
splicas de la demanda.

2. Contrastados esos razonamientos del sentenciador,

que constituyen la plataforma fctica de su fallo, con los
reproches que en el cargo que ahora ocupa la atencin de la
Sala le formul el recurrente, los cuales se redujeron a
denunciar el cercenamiento del testimonio rendido por el
seor XXXXXXXXXXXXXXXXXX, en cuanto hace a que
dicho deponente afirm que el testador XXXXXXXXXXX se
mantena en estado de alicoramiento, la indebida
reduccin del valor probatorio del indicio grave derivado del
hecho de que la demandada determinada no contest el
libelo que dio origen al juicio y que las pruebas no fueron
valoradas en la forma prevista por el artculo 187 del Cdigo
de Procedimiento Civil, resulta patente que el censor no los
cuestion y que, por lo mismo, ellos continan brindndole
respaldo suficiente a las deducciones a las que, en el campo
de los hechos, arrib el Tribunal, atrs reseadas.

3. Ahora bien, la sola circunstancia de que el ad quem,

al compendiar el testimonio rendido por el seor XXXX
XXXXXXXXXXXXXXX, no hubiese hecho expresa referencia
a la manifestacin del deponente relacionada con el estado
de alicoramiento en el que, segn el deponente, se
mantena el seor XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, no
supone la pretericin de ese hecho por parte de la
corporacin judicial, toda vez que el citado declarante fue el
nico que aludi a esa eventualidad.
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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

Ninguno de los otros testigos, en particular, los

seores XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
XXXXXXXXXXX y XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX,
personas ms allegadas al causante, por ser empleados
suyos, efectuaron manifestacin semejante.

As las cosas, es dable entender que el Tribunal no

tuvo por acreditado tal hecho con la sola versin del seor
XXXXXXXXX y que, por consiguiente, no hizo referencia al
mismo, sin que, por lo tanto, su actitud califique como un
yerro fctico.

La precedente hiptesis no sufre ninguna variacin,

como consecuencia de que la demandante, en el
interrogatorio de parte que absolvi, tambin hubiere
sostenido que su esposo, el seor XXXXXXXXXXX, era un
borracho cotidiano, pues tal manifestacin no rene los
requisitos del numeral 2 del artculo 195 del Cdigo de
Procedimiento Civil, para tenerla como prueba de confesin.

4. No obstante lo anterior, si en gracia de discusin se

admitiera la comprobacin en el proceso del mencionado
hecho, habra que concluir que l carece de entidad
suficiente para revertir las conclusiones que el juzgador
obtuvo respecto de las caractersticas de la relacin laboral
que existi entre XXXXXXXXXX y XXXXXXXXXXX, toda vez
que tal circunstancia lo que evidenciara, a lo sumo, es que
el trato que cualquier persona tuviera con el primero era
difcil, pero no que el referido nexo que mantuvieron los
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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

citados seores supuso para el ltimo una dependencia que

le impidiera actuar con autonoma en todos los actos que
realizaba, ajenos a su trabajo.

5. De lo precedentemente consignado se sigue, al

tiempo, que el Tribunal no actu de manera injustificada o
caprichosa cuando, en relacin con el indicio consistente en
la falta de contestacin de la demanda por parte de la
accionada determinada, sostuvo que ese medio de
conviccin emerge como una nsula que no puede soportar
las pretensiones, inferencia que, as las cosas, no es
constitutiva de ningn error de estirpe probatorio.

6. Finalmente, se advierte que el ad quem no vulner

el artculo 187 del Cdigo de Procedimiento Civil, como
quiera que en su fallo se refiri, una a una, a las pruebas
en las que afinc sus conclusiones y que stas fueron fruto
de la apreciacin panormica que efectu de tales medios
de conviccin.

Sobre este particular, encuentra la Corte que la

acusacin formulada con base en el indicado precepto,
adicionalmente, es defectuosa, puesto que se enderez a
comprobar el desacierto de las conclusiones a que arrib el
Tribunal respecto de las particulares circunstancias que
rodearon la relacin laboral que existi entre el testigo
instrumental -XXXXXXXXX- y el testador -XXXXXXX-,
cuestionamiento que solo proceda por la va del error de
hecho.

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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

En lo tocante con ese tipo de equvoco y el de derecho,

ensea la jurisprudencia de esta Corporacin:

Es un desacierto en la formulacin del cargo o cargos

confundir los dos yerros, puesto que a pesar de tener la
misma consecuencia, o sea el quebranto de la ley sustancial,
de todos modos presentan diferencias que les dan entidad
propia. En efecto, se da el error de hecho cuando el fallador
equivocadamente cree en la existencia o inexistencia en el
proceso del medio de prueba, o tambin, cuando al existente
le da una interpretacin manifiestamente contraria a su
contenido. Por el contrario el error de derecho ocurre, cuando
existiendo la prueba en el proceso y partiendo el Juzgador de
dicha existencia, no le concede la eficacia probatoria que le
asigna la ley o le niega la que s le otorga, por interpretar
erradamente las normas que regulan la produccin o
ineficacia de la prueba (Sentencia 11 de Junio de 1.992).

Y aade:

En esa misma direccin, cuando se denuncia error de

derecho porque se le imputa al sentenciador la transgresin
del principio de la apreciacin en conjunto de las pruebas,
adoptado por el artculo 187 del C. de P.C., caso que tambin
presupone la contemplacin objetiva de los distintos medios
probatorios pero efectuada de manera aislada, sin hilacin o
coherencia precedida como debe ser de un anlisis
eminentemente lgico y cientfico, ha dicho igualmente la
Corte que debe el impugnante demostrar que la tarea
evaluativa de las distintas probanzas cumplida por el
sentenciador se llev a cabo al margen del anlisis de
conjunto pedido en el artculo 187, o sea, poniendo de

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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

manifiesto cmo la apreciacin de los diversos medios lo fue

de manera separada o aislada, sin buscar sus puntos de
enlace o de coincidencia...En consecuencia, si, con
prescindencia de las conclusiones obtenidas en el campo de
los resultados de la prueba, pues es asunto que cae en el
terreno rigurosamente fctico, la referida tarea valorativa se
ci a la norma citada, no ser admisible la prdica del error
cuando bajo el pretexto de su demostracin, lo que persigue
es la sustitucin del examen de conjunto realizado por el
sentenciador por el que proponga el recurrente. Expresado
de otra manera, se debe tener un cuidado sumo para que el
planteamiento no derive hacia el aspecto de la objetivi dad de
los hechos pues en ste la cuestin queda ya bajo el error de
hecho que, como se sabe, tiene una naturaleza distinta a la
del error de derecho (Sentencia 067 del 4 de marzo de
1.991) (CSJ SC, 28 Abr. 1995, Rad. 4174 - subrayas fuera del
texto).

7. El cargo, por lo tanto, no se abre paso.

CARGO PRIMERO

Tambin con fundamento en la primera de las

causales de casacin, se denunci la sentencia del Tribunal
por ser directamente violatoria de los artculos 1068
numeral 14 del Cdigo Civil por errnea interpretacin; y
1740, 1741, 1742 y 1746 de la misma obra, as como del
prembulo y de los artculos 1, 4, 5, 13, 42, 43, 47 y 95,
numerales 1 y 2, de la Constitucin Poltica, por falta de
aplicacin.

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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

El censor desarroll el ataque, en los siguientes

trminos:

1. El Tribunal, no obstante hallar demostrado que el

seor XXXXXXXXXXXXX laboraba como conductor al
servicio del seor XXXXXXXXXXXXXXXXXXX y de la
esposa de ste, seora XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, la
aqu demandante, para la poca en la que aqul otorg el
testamento cuestionado en el presente asunto, opt por
negar la nulidad absoluta de ese acto jurdico, toda vez que,
-con apoyo en la postura doctrinal adoptada por la Corte-
dicho sentenciador de instancia estim que () la
subordinacin laboral a la que puede estar vinculado el
testigo testamentario respecto de las personas mencionadas
en el referido ordinal, no es suficiente para configurar la
inhabilidad all prevista, sino cuando est sujeto en grado
sumo al sometimiento y subordinacin patronal, que fue
un ms all normativo que no hall demostrado con la
pruebas aducidas.

2. Ese fue el ncleo esencial de la sentencia de

segunda instancia; sin embargo, la Corte, en el
pronunciamiento que se invoc en ella, precis que el
alcance del numeral 14 del artculo 1068 del Cdigo Civil
deba determinarse en cada supuesto, segn sus especiales
circunstancias, por lo que dicha providencia no constituye
un precedente absoluto que sirva de rasero para todos los
futuros casos, de ah que el Tribunal, al definir el genuino
sentido de la precitada norma, debi mirarla conforme a la
Constitucin Poltica de 1991 y en consideracin a las
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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

particularidades que el caso ofreca (situacin de

vulnerabilidad de la demandante, dada la condicin de
invidente que el Tribunal verific), reparo que el censor
soport en los razonamientos que a continuacin se
resumen:

2.1. Las normas constitucionales prevalecen frente a

las de jerarqua inferior (art. 4, C.P.); el artculo 241
constitucional propugna por la integridad de la Carta
Poltica que incluye su prembulo, en tanto que en l se
contemplaron valores y principios de orden filosfico que se
desarrollan luego en todo el ordenamiento jurdico; la
estructura del Estado social de derecho se sustenta,
fundamentalmente en el respeto de la dignidad humana, en
el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y
en la prevalencia del inters general (art. 1, ib.), principios
que, por consiguiente, son de obligatoria observancia
tratndose de la interpretacin de todas las normas
expedidas antes o despus de la iniciacin de la vigencia de
la Constitucin de 1991, y a partir de esos postulados se
brinda especial proteccin a las personas discapacitadas y a
la familia, entendida sta como ncleo de la sociedad.

2.2. El artculo 1068 del Cdigo Civil consagra unas

prohibiciones a algunas personas para actuar como testigos
en el otorgamiento de un testamento, lo que significa que las
inhabilidades all sealadas de manera expresa no son
simples formalidades intrascendentes sino que son normas
de orden pblico y de acatamiento estricto por cuanto son de
contenido prohibitivo e imperativo.
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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

2.3. La anterior postura llev al recurrente a sostener,

adicionalmente, lo siguiente:

() las prohibiciones de testimoniar en el otorgamiento de

un testamento solemne contenidas en el artculo 1068 del
Cdigo Civil, jams podrn ser interpretadas sin tener en
cuenta que forman parte de un Estado social de derecho
segn lo dispuesto en el artculo 1 de la Carta; o con
desconocimiento de la proteccin que constitucionalmente se
halla establecida para las personas que se encuentren en
circunstancias de debilidad manifiesta por su condicin
econmica, fsica o mental segn el mandato contenido en el
artculo 13 de la Constitucin Poltica; ni tampoco podrn
interpretarse haciendo caso omiso de la primaca de los
derechos inalienables de la persona y la proteccin a la
familia como institucin bsica de la sociedad que de
manera expresa se consagran en los artculos 5 y 42 de la
Constitucin; ni mucho menos podr ser desconocido por el
intrprete del artculo 1068 del Cdigo Civil, el contenido del
artculo 47 de la Carta que ordena adelantar polticas
especficas de proteccin a las personas que padecen
disminucin fsica, sensorial o squica; ni ser ltico al
intrprete de ese texto legal hacer caso omiso del artculo 95
de la Constitucin Poltica en cuanto en l se dispone como
un deber de observancia obligatoria respetar los derechos
ajenos y no abusar de los propios, as como obrar con
respeto al principio de solidaridad; ni tampoco podr el
intrprete pasar por alto que el artculo 2 de la Constitucin
asigna como uno de los fines esenciales del Estado
garantizar la efectividad de los principios, derechos y
deberes consagrados en la Carta; y, si ese intrprete es el

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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

juez como funcionario del Estado, habr de tener especial

cuidado en la integracin de la Constitucin al texto legal
que se aplica para administrar justicia, pues no podr
invocar para omitir esa integracin de la Carta Poltica con
los textos legales, la autonoma judicial que le otorga el
artculo 230 superior, pues el sometimiento del juez en sus
providencias al imperio de la ley, incluye desde luego el
acatamiento a la ley suprema que es la Constitucin Poltica.

2.4. En tal orden de ideas, el casacionista asever que

el Tribunal, al fijar el alcance del numeral 14 del artculo
1068 del Cdigo Civil, que reprodujo, se limit a la
transcripcin de jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia, y en su labor de interpretacin ni siquiera hizo
ninguna mencin de las normas constitucionales a que se ha
hecho referencia en este escrito, ni de la especial aplicacin
de ellas al caso concreto, lo cual indica que tal interpretacin
adolece de la grave falencia de no aplicar el principio de la
integracin de la norma legal con las normas constitucionales
que imponen que esa interpretacin tenga en cuenta los
principios, valores y mandatos que la Constitucin establece
en las normas aqu analizadas.

Al respecto, aadi que si el ad quem hubiere

integrado la norma del Cdigo Civil (art. 1068 num. 14), con
los principios y valores constitucionales que consagran los
textos legales que han sido analizados, hubiera concluido
que el alcance que la Sala de Casacin Civil de la Corte
Suprema de Justicia ha dado a la prohibicin que consagra
el artculo del Cdigo Civil antes sealado, era adecuado

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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

para reprochar el testamento otorgado por el seor XXX

XXXXXXXXXXXXXX en desmedro de los intereses de su
cnyuge suprstite, porque cuando la persona que se
considera afectada por las disposiciones de la carta
testamentaria se encuentra en circunstancias de debilidad
manifiesta, como ocurre con la seora XXXXXXXXX, por
razn de su invidencia o ceguera, la rigidez interpretativa
que ha predicado la Corte para garantizar la independencia
y autonoma del testador, debe ceder para en un ejercicio de
ponderacin de derechos, otorgarle al disminuido fsico o
sensorial, y por ende en una situacin de alta
vulnerabilidad, la proteccin que demandan los principios y
valores constitucionales establecidos por las normas
mencionadas, las cuales son de aplicacin especial y
preferente en casos como el que se analiza, como claramente
lo establece el artculo 5 de la Constitucin Poltica en asocio
con el art. 13 del mismo estatuto.

2.5. De conformidad con el criterio que la Corte

consign en la sentencia que orient la del Tribunal, si bien
es verdad que la subordinacin laboral que pudiera tener el
testigo testamentario con el testador y/o con su cnyuge, al
momento de efectuarse tal manifestacin de voluntad, no es
suficiente para configurar la inhabilidad prevista en el ya
varias veces citado numeral 14 del artculo 1068 del Cdigo
Civil, tambin lo es que esta Corporacin dej a salvo la
posibilidad de que ese criterio interpretativo frente a otros
casos concretos que deben ser evaluados de conformidad
con las particularidades de cada evento, que por supuesto el
juez ha de analizar con el detenimiento necesario (), sea
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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

morigerado, por lo que era propio concluir en el caso sub

lite, que el vnculo laboral demostrado entre el testigo
testamentario XXXXXXXXXXX, por una parte, y los esposos
XXXXX XXXXXX, por el otro, era suficiente para predicar
la inhabilidad de aqul.

2.6. La tesis general de la Corte, a la que se ha venido

haciendo referencia, tiene cabida solamente en casos
donde la igualdad de los interesados no est desvirtuada
por la realidad fctica, pero no para eventos donde entran en
juego los derechos de personas disminuidas fsica, sensorial
o squicamente, es decir, con una debilidad manifiesta, cuyo
amparo reclama una exgesis como la que se propone, esto
es, que partiendo de la Constitucin, y de las normas que en
ella velan por la proteccin preferente de las personas en las
condiciones sealadas, se haga una lectura menos rgida del
art. 1068 num. 14 del Cdigo Civil, para leer en l como
motivo de inhabilidad suficiente, determinante de la nulidad
del testamento, la presencia testimonial de una persona con
subordinacin laboral o de trabajo con el testador o su
consorte, como en el caso ocurre.

3. Adicionalmente, el recurrente atribuy al Tribunal

la comisin de otro error de estirpe jurdica, consistente en
que dicha autoridad introdujo a la norma un aditamento
perfectamente extrao a su tenor cuando quiso buscar un
vnculo distinto al de dependiente, trabajador o domstico,
como lo es el contacto personal o familiar, cuando ni
siquiera eso es lo que ha sostenido la jurisprudencia de la
Sala que dijo acoger, porque una cosa es que la

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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

subordinacin laboral que dimana del normal contrato de

trabajo no sea suficiente para configurar la inhabilidad all
prevista, segn el entender de la Corte, y otra muy distinta
es pensar que adems del vnculo laboral la ley exige otro
tipo de nexo, llmese personal o familiar (palabras del
Tribunal), social o profesional, etc., para entender minada la
independencia e imparcialidad del testigo.

4. Por estimar trascendentes los errores

hermenuticos que denunci, el censor solicit casar la
sentencia recurrida, y situada en la posicin del Tribunal,
acoger el petitum del libelo con el que se dio inicio al
proceso.

CONSIDERACIONES

1. Como se extracta del compendio que se hizo de la

providencia impugnada, para arribar a la decisin
confirmatoria del fallo desestimatorio dictado en primera
instancia, el Tribunal, en concreto, procedi de la siguiente
manera:

1.1. Trajo a colacin, entre otras, la sentencia de esta

Corporacin proferida el 13 de octubre de 2006, en la que,
con relacin al numeral 14 del artculo 1068 del Cdigo
Civil, se seal que el simple hecho de la subordinacin
laboral a la que pueda estar vinculado el testigo
testamentario respecto de las personas mencionadas en el
referido ordinal, no es suficiente para configurar la
inhabilidad all prevista, puesto que ello acontece

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solamente cuando quien desempe dicho rol, estaba

sujeto en grado sumo al sometimiento y subordinacin
patronal, al tal extremo que no le deje posibilidad de
independencia y autodeterminacin, todo de conformidad
con las particularidades de cada evento, que por supuesto el
juez ha de analizar con el detenimiento necesario.

1.2. Con esa compresin de la mencionada norma, el

ad quem dirigi su actividad a establecer, conforme las
pruebas recaudadas en el proceso, si el testigo instrumental
XXXXXXXXXXXXXXXXXX, se encontraba incurso o no en la
() causal de inhabilidad que ella contempla, para lo que
se refiri a los testimonios rendidos por los seores
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX,
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX y el propio
XXXXXXXXX, que descart por no haber sido juramentado,
y al interrogatorio de parte absuelto por la actora, seora
XXXXXXXXXXXXX.

De esos elementos de juicio infiri, por una parte, que

XXXXXXXXXXXXX, cuando fungi como testigo en la
memoria testamentaria del fallecido XXXXXXXXXXXXX
XXXXX, trabajaba como conductor al servicio de ste, pero
tambin transportaba a (su) consorte (), la aqu
demandante, en cumplimiento de su labor, sin que esas
relaciones hubiesen traspasado el umbral meramente
laboral. En desarrollo de ese oficio, el seor XXXXXXXX
reciba las rdenes que le daba el aludido causante, quien
las emita con su temperamento dominante, como lo haca
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(con) sus dems trabajadores y su consorte, la seora XXXX

XXXXXXXXX, quien le reproch aquella actitud.

Y, por otra, que Las referidas pruebas no dan

cuenta, ni por asomo, que la independencia, autonoma,
capacidad volitiva y de discernimiento del testigo
instrumental testamentario, el seor XXXXXXXX, estuviese
afectada en algn grado, por ser trabajador, ya de la
accionante o del testador o que, de algn modo, la voluntad
de ste para testar, hubiese estado afectada en algn grado
por la intervencin de ese testigo antes, durante y despus
de la confeccin de su ltima declaracin de voluntad ().

2. Si ello fue as, es pertinente afirmar que el

sentenciador, a efectos de definir el genuino sentido y
alcance del numeral 14 de artculo 1068 del Cdigo Civil,
sujet su criterio al adoptado por la Corte en distintos
fallos, en los que, en sntesis, ha predicado que el referido
motivo de inhabilidad para ser testigo instrumental
testamentario, no se configura por la mera existencia de un
vnculo laboral entre quien acta como tal y el testador o su
cnyuge, pues esa sola circunstancia no comporta,
indefectiblemente, menos en los tiempos de ahora, por una
parte, que el trabajador se halle en una situacin de
dependencia tal, que ocasione la disminucin o el
cercenamiento de su credibilidad e imparcialidad; y, por
otra, que con su intervencin en el referido acto notarial,
constria o impida a quien deja memoria de su voluntad
sobre el destino de sus bienes, para actuar con total
libertad y autonoma.
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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

3. Sobre esta temtica resulta conveniente reproducir,

incluso a espacio, los siguientes pronunciamientos de esta
Corporacin, en la medida que ellos ilustran su postura,
frente al comentado precepto.

3.1. En sentencia de 24 de junio de 1997 (Rad. 4605),

la Sala, de un lado, rese las providencias en las que
haba interpretado el numeral 14 del artculo 1068 del
Cdigo Civil con anterioridad y, por otra, refrend tal
postura, provedo que, como se aprecia, es posterior a la
entrada en vigencia de la Constitucin Poltica de 1991.

Sostuvo la Corte:

Y al ocuparse de la inhabilidad que consagra el numeral 14

del artculo 1068 del Cdigo Civil, que prohbe, entre otras
personas, a los dependientes o domsticos del testador, ser
testigo del testamento, esta Corporacin tambin ha
expresado, desde hace muchos aos, que para que exista la
dependencia de que trata dicho precepto, o sea para que
un individuo est sujeto a la autoridad de otro, es preciso
que aqul est de tal modo subordinado a ste, que no
pueda obrar con entera independencia en ninguno de sus
actos, como sucede verbi gratia con el poder que ejerce el
padre sobre los hijos no emancipados, el del tutor sobre el
pupilo, el del superior sobre los inferiores, y el amo sobre el
criado. Si esto no se entendiera as, resultara que el
nmero de personas que pudieran servir de testigos en los
testamentos solemnes, quedara muy restringido, pues en la
sociedad el cambio constante y la constante sucesin de
relaciones mutuas entre los asociados, hace que ninguno de
stos goce de completa y verdadera independencia (Cas.
Civ. de 31 de agosto de 1893, G.J. Tomo IX, pg. 9). Luego,
tutelando la anterior doctrina, la Corte repiti que No es
cualquier dependencia la que inhibe para ser testigo de un
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testamento, porque de ser as las cosas, y dada la

complejidad de las relaciones econmicas actuales, el
sistema de hecho de interdependencia que se destaca en
ese orden, la inhibicin de que se ha hecho mrito, y que es
una excepcin, vendra a trocarse en una regla con grave
perjuicio general. La inhabilidad, por lo tanto, a que se
refiere tal norma no puede ser otra sino la que provenga de
una completa dependencia econmica y hasta personal, que
se traduzca en un obedecimiento completo, por esa razn, a
las rdenes del amo (Cas. Civ. de 6 de octubre de 1942,
G.J. Tomo LIV, bis, pg. 158). Posteriormente, la Corte
puntualiz que el colono aparcero tampoco se encontraba
comprendido en la inhabilidad para ser testigo de que trata
el numeral 14 del artculo 1068 del Cdigo Civil, dada la
definicin que trae el Diccionario de la Academia de la
palabra dependiente, pues el aparcero no est ligado con
vnculo alguno de dependencia, sea de autoridad o de
subordinacin econmica con el testador, desde luego que
entre los dos lo que existe es un contrato (LXXIII, PG. 100).
Y despus, bajo los auspicios de los anteriores criterios,
tambin dijo esta Corporacin que el carcter de socio,
as sea industrial o capitalista, descarta por completo la
subordinacin o falta de autonoma que una persona puede
tener respecto de otra y que son esenciales para que pueda
hablarse de dependencia o domstico para los efectos de la
inhabilidad que establece el mentado numeral 14 del
artculo 1068. No habiendo ni la una ni la otra, desaparece
la inhabilidad que consagra ese texto legal para servir como
testigo de un testamento (Cas. Civ. de 14 de marzo de 1974,
G.J. CXLVIII, pg. 74).

Ms adelante observ:

Las citas jurisprudenciales que anteceden constituyen

slido testimonio de la conducta permanente adoptada por
esta Corporacin en el sentido de que no basta, como lo
pretenden las recurrentes, que la inhabilidad para
intervenir como testigo en un testamento se mida con la sola
prueba de la subordinacin jurdica que exista entre ste y
el testador, sino que es necesario averiguar hasta qu punto
dicha relacin o vinculacin carcome la capacidad volitiva

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del dependiente, con fuerza suficiente para determinar la

nulidad del respectivo testamento, regla que no se deteriora
ni siquiera en presencia de una relacin laboral, como
acontece en el presente caso, pues aunque es indiscutible
que la subordinacin es de la esencia de relaciones de tal
naturaleza, no puede afirmarse con la misma certeza que
todo empleado sometido al rgimen de subordinacin es, en
mrito de ese slo hecho, dependiente de su empleador,
pues si as lo fuere, todo empleado por la sola razn de
serlo, sera inhbil para los efectos aqu investigados,
conclusin que la Corte ha condenado en virtud de las
poderosas razones de orden legal y social expuestas en los
distintos fallos aqu reproducidos parcialmente, y que en la
actualidad cobran singular importancia si se tiene en cuenta
que la legislacin laboral imperante en el pas desde hace
algo ms de medio siglo, ha venido procurando, adems de
sus fines de higiene social, por asegurar la independencia
econmica y moral del trabajador, sin desmedro de las
exigencias laborales de la empresa, sustrayendo de la
influencia excesiva del empleador aquellas condiciones de
vida que se reputan sustanciales para la dignidad humana
del trabajador. Por tal razn se ha hecho menester indagar
si un empleado subordinado es o no, independiente del
empleador, pues ste lo ser o no, segn los hechos lo
determinen.

() De manera que, en resumen, puede afirmarse, sin

hesitacin alguna, que el numeral 14 del artculo 1068 del
Cdigo Civil no contempla la inhabilidad del empleado, por
ser tal, sino la del dependiente o domstico, por cuanto la
situacin actual del trabajador frente a la del empleador, si
bien es de subordinacin no es de dependencia, y como tal
es testigo idneo, no solamente para declarar en juicio, sino
aun para intervenir en el otorgamiento de un acto solemne
realizado por su empleador, como lo es el del testamento; la
vinculacin jurdica del empleado u obrero con el empleador
ciertamente apareja, por s sola, la subordinacin. Pero no
la dependencia. Y el que invoque sta, debe probarla, desde
luego, por otros motivos que no sean propiamente la
condicin de empleado u obrero.

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3.2. Con posterioridad, la Corte, al definir sobre la

nulidad de un testamento fundada en el inciso final del
artculo 1068 del Cdigo Civil -que exige que al menos dos
de los testigos debern estar domiciliados en el lugar en que
se otorga el testamento- seal:

La prohibicin, por lo tanto, en los trminos del artculo

1068 del Cdigo Civil, para ser testigo testamentario, debe
entenderse referida a quienes no pueden dar fe de las
circunstancias que rodearon la confeccin del testamento,
bien por motivos de incapacidad general o por presentar
fallas sensoriales notorias, ya porque no obstante ser
capaces para declarar, existen razones serias para dudar
de su credibilidad, como el inters, el parentesco y la
profesin o estado de los testigos (CSJ SC, 26 Oct. 2004,
Rad. 1999-00137-01).

3.3. Y en sentencia de 13 de octubre de 2006, que fue

la que gui el fallo del Tribunal, se expuso:

El testamento, como acto unipersonal por medio del cual el

testador ordena la distribucin total o parcial de sus bienes
a travs de disposiciones cuyos efectos se difieren para
despus de su fallecimiento, exige para perfeccionarlo la
observancia de ciertas solemnidades, segn la especie o
circunstancias concurrentes en el momento, sin las cuales
nacer con vicios que a la postre conducirn a invalidarlo.
En tratndose del abierto, nuncupativo o pblico, es decir,
aquel en que el disponente hace sabedores de sus
determinaciones a los comparecientes al acto, debe
extenderse por escrito, y si existe notario ante ste y tres
testigos, o ante cinco, si en el lugar no existiere notario.

En torno a la estrictez con que debe procederse en este

tema, ha expresado la Corte que en materia de nulidades,
y especialmente en las referentes a los testamentos, el
criterio debe ser siempre restricto y jams de ampliacin,
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por lo grave que es dejar, sin fundamentos muy slidos y

sin razones muy evidentes, ineficaz e inoperante la ltima
voluntad del testador (G.J. t. LIV bis, pag. 157; LXXXIV,
pag. 366 y CXIII, pag. 108).

Surge evidente, entonces, que el propsito del legislador ha

sido el de propender por la estabilidad, firmeza y cumplida
ejecucin de la ltima voluntad de quien decide disponer de
sus bienes mediante alguna de las formas testamentarias
preestablecidas; por esa razn, nicamente son
susceptibles de invalidar los actos solemnes de aquella
especie respecto de los cuales se demuestre en forma
fehaciente la existencia de errores en su otorgamiento que,
sin resquicio de duda, estructuren alguna de las precisas y
concretas causales de nulidad consagradas en el
ordenamiento positivo, y no cualquier otro vicio o
irregularidad.

Sin embargo, en orden a mantener razonablemente la

voluntad postrera del testador, la doctrina jurisprudencial
de la Corporacin viene propendiendo por atenuar la
severidad de los antiguos principios atinentes a los
requisitos formales, para dar cabida a conceptos ms
amplios que conduzcan evitar la ineficacia y la burla de las
manifestaciones expresadas por el disponente.

Es as como, verbi gratia, la trascendencia que antao tena

el domicilio de los testigos instrumentales no persiste hoy en
da, al ser evidente que corresponda a una exigencia
tendiente primordialmente a identificarlos o localizarlos
cuando surgiera la necesidad de hacerlos comparecer a
declarar dentro de alguna causa litigiosa, de suerte que
ahora no tiene razn de ser, debido a la facilidad que la
tecnologa, los medios de comunicacin y de transporte
brindan para lograr tales objetivos, porque que la ley exija
que dos de los testigos testamentarios tengan su domicilio
en el lugar del testamento, esto no significa que quienes
tienen domicilio en lugar distinto, son inhbiles para
declarar, porque si se autoriza intervenir como tales a unos
y otros, los domiciliados y los no domiciliados, debe
predicarse que todos seran idneos para ese propsito ...
el domicilio de los testigos ha perdido su razn de ser ... la
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formalidad externa del testamento sobre que dos de tales

testigos, a lo menos, tengan domicilio en el lugar en que se
otorga, ha perdido su utilidad prctica, razn por la cual no
tiene la virtud de aniquilarlo (Sent. Cas. Civil de 26 de
octubre de 2004, exp. C6867931840011999-0137-01), (no
publicada an oficialmente); reitera as la Corte esta
precisin, tanto ms si se considera que el derecho no est
llamado a anquilosarse sino a evolucionar en forma
armoniosa con las transformaciones sociales, extrayendo en
cada caso el fin buscado por el legislador al consagrar las
diversas hiptesis normativas.

No obstante, tal entendimiento no puede significar que la

participacin de los testigos instrumentales carezca de
importancia, teniendo en cuenta que de acuerdo con lo
previsto en el artculos 1070, inciso 1, y 1072 del Cdigo
Civil, su presencia es esencial en el acto de otorgamiento del
testamento, a fin de que escuchen las disposiciones del
testador y puedan dar fe de ellas en el futuro, en caso de
controversia sobre su contenido y alcance o acerca de las
formalidades de su celebracin.

() En cuanto toca con la pretendida invalidez del acto

postrero de disposicin de la seora Prez Ramrez con
asidero en la condicin de domstica de la testigo Olga
Betancur Caldern respecto de la asignataria Raquel Trujillo
Camacho, ha de verse que frente a la misma el ad quem,
siguiendo las directrices jurisprudenciales de esta
Corporacin, si bien consider encontrarse acreditado, sin
lugar a dudas, que para la poca de la extensin,
otorgamiento y autorizacin del documento notarial que
recoge el testamento ciertamente se desempeaba en tales
labores, igualmente encontr que la subordinacin laboral
que aparece establecida en el plenario respecto de la testigo
testamentaria, no vicia de nulidad el acto testamentario,
puesto que no es esa la dependencia la que inhibe para ser
testigo, sino el completo sometimiento o subordinacin de
una persona a otra, que se traduzca en un obedecimiento
completo, a las rdenes de su amo, sometimiento ste que
para nada se vislumbra en este caso, pues de las versiones
rendidas en el expediente no se estableci que la relacin
laboral entre la testigo y la seora RAQUEL TRUJILLO
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 Radicacin n 05001-31-10-003-2009-00978-01

CAMACHO fuese de tal envergadura que su capacidad

volitiva se encuentre afectada por ese grado de
subordinacin o dependencia laboral.

Segn los casacionistas, con ese entendimiento incurri el

Tribunal en error jurdico en la interpretacin de los fallos
invocados para sustentarlo, como quiera que, aunque con
ellos se abord el asunto de la nulidad testamentaria bajo
la causal consagrada en el numeral 14 del artculo 1068 del
Cdigo Civil, no era menos cierto que all tambin se haba
puesto de presente el tema de la dependencia o
subordinacin del empleado en general, dejando por fuera
el especfico aspecto de los domsticos, cuya sola
enunciacin, aseguran, da por sentada la presencia de
aquellos conceptos; fuera de lo anterior, sostienen que dej
de observar que entre las caractersticas propias del
empleado del servicio domstico, se encuentra la de convivir
y compartir permanentemente con su empleador o patrono,
particularidades que, por lo dems, se establecieron en el
proceso.

En este sentido es de advertir que, como as lo ha

interpretado esta Sala en varias sentencias de casacin
(G.J. t. IX, pg. 9; LIV, bis, pg. 158; CCXLVI, pg. 1464,
entre otras), el simple hecho de la subordinacin laboral a
la que pueda estar vinculado el testigo testamentario
respecto de las personas mencionadas en el referido
ordinal, no es suficiente para configurar la inhabilidad all
prevista, sino cuando est sujeto en grado sumo al
sometimiento y subordinacin patronal, a tal extremo que no
le deje posibilidad de independencia y autodeterminacin,
todo de conformidad con las particularidades de cada
evento, que por supuesto el juez ha de analizar con el
detenimiento necesario; de ah que pueda concluirse que eso
fue precisamente lo que hizo el sentenciador de segundo
grado, pues no se limit a acoger literalmente la causal de
inhabilidad de la testigo Betancur Caldern, sino que, con
base en el caudal probatorio, procedi a escudriar si esa
relacin laboral restringa a tal punto la capacidad volitiva
de la misma, aspecto que no encontr demostrado. (CSJ SC,
13 Oct. 2006, Rad. 2000-00512-01).

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4. Ninguna duda queda, por consiguiente, que el

criterio recogido en esos fallos, fue el que adopt el Tribunal
respecto del numeral 14 del artculo 1068 del Cdigo Civil,
como quiera que, segn se desprende de su sentencia,
mirada en todo su contexto, y no fraccionadamente, dicha
autoridad estim que la configuracin de la inhabilidad all
prevista solamente se daba en aquellos casos en los que, a
ms de existir entre el testigo instrumental y el testador un
vnculo contractual de linaje laboral, tal relacin, por sus
caractersticas factuales propias, hubiese implicado, para
aqul, un nexo de dependencia que afectara negativamente
su autonoma y, por ende, su credibilidad; o, para ste, que
el testamento por l otorgado, no fuese reflejo de su ms
sincera y pura voluntad.

5. Frente a esa actividad hermenutica del

sentenciador de segunda instancia, el recurrente, sin
refutarla frontalmente, propuso un enfoque diverso, toda
vez que, en su concepto, la circunstancia de discapacidad
de la actora, seora XXXXXXXXXXXXXXXXX, por ser
invidente, considerada a la luz de los principios y valores
consagrados en la Constitucin Poltica de 1991,
particularmente, los relacionados con el derecho
fundamental a la igualdad y con la especial proteccin que
en ese ordenamiento jurdico superior se brinda a las
personas con afectaciones fsicas o sensoriales, que las
colocan en un plano de vulnerabilidad manifiesta,
determinaba una interpretacin distinta del numeral 14 del
artculo 1068 del Cdigo Civil, que conduca a concluir, en
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definitiva, que el slo hecho de mediar entre el testigo

instrumental XXXXXXXX, como trabajador, y el testador
XXXXXXXXXXX, como empleador, una relacin laboral,
permita colegir que el primero estaba inhabilitado para
intervenir en la condicin anotada en el testamento abierto
o nuncupativo otorgado por el segundo ante el Notario
Catorce de Medelln y, por lo mismo, generaba la nulidad de
ese acto, como se reclam en el libelo introductorio.

6. Analizada con el mayor detenimiento la propuesta

interpretativa que en torno del numeral 14 del artculo
1068 del Cdigo Civil plante el censor, se encuentra que
ella est soportada en un supuesto netamente fctico, como
es, en concreto, la discapacidad visual de la actora.

Es que fue con apoyo en ese particular hecho, que el

recurrente abog por una comprensin distinta del indicado
precepto, en la medida que consider que de habrsele
apreciado y valorado conforme a las normas
constitucionales que invoc y al anlisis que de ellas hizo, el
Tribunal hubiese colegido, en primer lugar, que la
vinculacin laboral que existi, para la poca en la que se
otorg el testamento materia de la litis, entre los seores
XXXXXXXXXXXXXXXXXX y XXXXXXXXXXXXXXXXX, era
suficiente para avizorar que aqul estaba incurso en la
inhabilidad contemplada en el citado precepto; y, en
segundo trmino, que, por consiguiente, las pretensiones
del libelo introductorio estaban llamadas a acogerse.

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Sobre el particular, conviene memorar que el reparo

que, en concreto, el censor le hizo al Tribunal, consisti en
que no interpret el ya tantas veces mencionado numeral
14 del artculo 1068 del Cdigo Civil conforme a la
Constitucin Poltica de 1991 y en consideracin a las
particularidades que el caso ofreca (situacin de
vulnerabilidad de la demandante, dada la condicin de
invidente que el Tribunal verific) (subrayas fuera del texto).

Del mismo modo, insistir en que la tesis del

impugnante se edific sobre la base de que si el Tribunal
hubiera integrado la norma del Cdigo Civil (art. 1068 num.
14) con los principios y valores constitucionales que
consagran los textos que han sido analizados, hubiera
concluido que el alcance que la Sala de Casacin Civil de la
Corte Suprema de Justicia ha dado a la prohibicin que
consagra el artculo del Cdigo Civil antes sealado, era
adecuado para reprochar el testamento otorgado por el seor
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX en desmedro de los intereses
de su cnyuge suprstite, porque cuando la persona que se
considera afectada por las disposiciones de la carta
testamentaria se encuentra en circunstancias de
debilidad manifiesta, como ocurre con la seora
XXXXXXXXXXX, por razn de su invidencia o ceguera ,
la rigidez interpretativa que ha predicado la Corte para
garantizar la independencia y autonoma del testador, debe
ceder para en un ejercicio de ponderacin de derechos,
otorgarle al disminuido fsico o sensorial, y por ende
en situacin de alta vulnerabilidad, la proteccin que
demandan los principios y valores constitucionales
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establecidos por las normas mencionadas, la cuales son de

aplicacin especial y preferente en casos como el que se
analiza, como claramente lo establece el art. 5 de la
Constitucin Poltica en asocio con el art. 13 del mismo
estatuto (subrayas y negrillas fuera del texto).

A lo que aadi que el criterio general de la Corte, que

fue el que tuvo en cuenta el Tribunal sin parar mientes al
llamado de la Corporacin a evaluarlo con el detenimiento
necesario frente a las particularidades ofrecidas por casos
futuros, est concebido, como la misma Corte lo anota, para
proteger y salvaguardar la ltima voluntad del testador, su
independencia y su autonoma, para casos donde la
igualdad de los interesados no est desvirtuada por la
realidad fctica, pero no para eventos donde entran en juego
los derechos de personas disminuidas fsica, sensorial o
squicamente, es decir, con una debilidad manifiesta ,
cuyo amparo reclama una exgesis como la que se propone,
esto es, que partiendo de la Constitucin, y de las normas
que en ella velan por la proteccin preferente de las personas
en las condiciones sealadas, se haga una lectura menos
rgida del art. 1068 num. 14 del Cdigo Civil, para leer en l
como motivo de inhabilidad suficiente, determinante de la
nulidad del testamento, la presencia testimonial de una
persona con subordinacin laboral o de trabajo con el
testador o su consorte, como en el caso ocurre (subrayas y
negrillas fuera del texto).

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7. En suma, se colige que la alegacin del recurrente

no es, por ende, de puro derecho, en tanto y en cuanto que,
se reitera, comport la aduccin del sealado hecho.

De esa constatacin se desprenden las siguientes dos

conclusiones que, como se ver, implican el fracaso de la
acusacin:

7.1. Tratndose de la violacin directa de la ley

sustancial, que como motivo autnomo de casacin
contempla el numeral 1 del artculo 368 del Cdigo de
Procedimiento Civil, la Corte invariablemente ha predicado
que su debida sustentacin, debe circunscribirse a lo
estrictamente jurdico, en procura de acreditar el quebranto
de las normas cuya vulneracin se denunci.

La razn de lo precedente reside en que si el

recurrente, con el fin de poder demostrar un error jurdico,
hace incursiones en el campo de los hechos para deducir de
all sucesos diferentes a los trascendentes que en el mismo
terreno haya encontrado el Tribunal, tal circunstancia estar
poniendo por s sola de presente que el censor discrepa de la
sentencia acusada no slo en la cuestin de derecho sino
tambin en la de hecho; que la disconformidad sobre lo
primero tiene origen en la disconformidad de lo segundo; y
que, por ende, no se trata de violacin directa sino de
violacin indirecta. Situacin esta ltima que configura un
motivo especial de casacin, sujeto a un rgimen tcnico
tambin especial y distinto en todo caso del que es propio de
la violacin directa (CSJ SC, 28 Nov. 1969, CXXXII, 193 y
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194; 17 Feb. 1972, CXLII, 46 y 47; 18 Jul. 1984, no

publicada; 15 May. 1992, G.J. T. CCXVI, p. 413 - subrayas
no son originales).

Se sigue de lo precedentemente expuesto, que en el

cargo examinado se entremezclaron los motivos de casacin
relacionados con la violacin directa y la indirecta de la ley
sustancial, los cuales, por ostentar distinta naturaleza, no
pueden ser confundidos.

Al respecto, tiene decantado la Corte:

() la violacin de las normas sustanciales se puede

presentar al margen de toda discusin sobre la plataforma
fctica del litigio, caso en el cual la queja casacional debe
encauzarse por la va directa, o como consecuencia de
yerros jurdicos o fcticos del juzgador en la tarea de
apreciar las pruebas, evento en el cual la infraccin de
aquellas se produce por rebote, es decir, de forma indirecta.
Pero una y otra va, en cuanto ligadas a una misma
apreciacin del fallo, no se pueden entremezclar en un
mismo cargo, como lo ha hecho la censura, dado que se
repeleran mutuamente, sin que la Corte pueda escoger el
camino por cuenta del censor, dada la naturaleza
eminentemente dispositiva que se predica del recurso de
casacin (CSJ SC, 10 Nov. 2003, Rad. 7285- el destacado es
propio).
La deficiencia puesta de presente, per se, le quita toda
posibilidad de xito a la acusacin.

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7.2. Como viene de comprobarse, el aspecto principal

de la censura radica en la cuestin fctica relativa a la
discapacidad de la actora, en tanto que esa circunstancia se
adujo como la determinante de la interpretacin que, en
relacin con el numeral 14 del artculo 1068 del Cdigo
Civil, sugiri el casacionista.

Empero resulta que ese hecho, la invidencia de la

seora XXXXXXXXXXX, no fue esgrimido en la demanda
como fundamento de la accin intentada, ni se aleg
durante el proceso y, por lo mismo, no fue analizado por el
ad quem. Su aduccin slo vino a realizarse en casacin y,
ms concretamente, en desarrollo del cargo que se estudia.

Prueba por dems diciente de ello, es el hecho de que

a pesar de que en la sentencia de primera instancia se
propugn, en lneas generales, por una interpretacin de la
norma en comento similar a la que luego predic el
Tribunal, la parte demandante, y recurrente en casacin, al
sustentar la apelacin que propuso contra dicho fallo, no
esgrimi en apoyo de tal impugnacin el hecho de la
invidencia de la actora y, menos an, sugiri que esa
circunstancia, deba guiar el criterio para dilucidar el
verdadero sentido del numeral 14 del artculo 1068 del
Cdigo Civil.

As las cosas, es forzoso colegir que el advertido hecho

corresponde a un medio nuevo, inadmisible en casacin,
sin que para su reconocimiento como tal, sea bice que el
cargo auscultado hubiese sido propuesto por la senda de la
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violacin directa de la ley sustancial, pues como se vio,

mirado su contenido, la acusacin es mixta.

En torno de la alegacin de circunstancias fcticas que

no fueron debatidas en el respectivo proceso, la Corte ha
expresado lo siguiente:

() Descartados los argumentos de puro derecho y los

medios de orden pblico, que nunca sern materia nueva en
casacin, lo dems, esto es, los planteamientos legales o
extremos no formulados o alegados en instancia, son campo
vedado al recurso extraordinario Esto no implica que no
se puedan aducir en casacin argumentos que no se hicieron
en instancia, a condicin que ellos tengan un carcter
puramente jurdico, que no se mezcle ningn elemento de
hecho, lo que vale decir que los medios mixtos en que
se mezclan elementos de hecho y de derecho no son
aceptados en casacin (XLI bis. Subraya la Sala)Por
consiguiente, en toda esta materia de las alegaciones
jurdicas y de los planteamientos legales relacionados con
los hechos y distintos de las razones de puro derecho y de
orden pblico, se da el medio nuevo, pero nicamente
cuando tales alegaciones no fueron formuladas en
instancia (CSJ SC, 22 Jun. 1956, G.J. T. LXXXIII se destaca).

Si no es posible considerar el hecho fundante del

reproche en examen, ninguna base tiene la Corte para
escudriar en el fondo, la interpretacin que del numeral
14 del artculo 1068 del Cdigo Civil realiz la acusacin.

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8. En forma reiterada, la Sala, en los prrafos

anteriores, rese las apreciaciones que el Tribunal
consign en su fallo para descartar que el testigo
instrumental XXXXXXXXXXXXXXXX estuviese incurso en
la igualmente identificada inhabilidad.

Ese conjunto de argumentos desvirtan, por s solos,

el otro yerro jurdico que el recurrente le enrostr al ad
quem, habida cuenta que no fue el criterio de ste, al
interpretar el numeral 14 del artculo 1068 del Cdigo Civil,
incluir como uno de los factores contemplados por la
norma, que entre quien fungi como testigo de un
testamento y el autor de dicho acto, a ms de la existencia
del nexo laboral a que se ha hecho referencia, hubiese
mediado un contacto personal o familiar, expresin que fue
utilizada nicamente por la actora en la declaracin de
parte que rindi y que el Tribunal, al compendiar su
versin, reprodujo, pero sin apropirsela.

9. Por lo expuesto, el cargo examinado no est llamado

a buen suceso.

IV. DECISIN

Por lo anteriormente expuesto, la Corte Suprema de

Justicia, en Sala de Casacin Civil, administrando justicia en
nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, NO CASA
la sentencia pronunciada por el Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Medelln en el proceso ordinario antes
referenciado.

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Costas del recurso extraordinario a cargo de la parte

recurrente. Tsense por Secretara, incluyendo la suma de
$6.000.000 como agencias en derecho a favor de los
demandados.

En su oportunidad, devulvase el expediente a la

Corporacin de origen.

NOTIFQUESE

JESS VALL DE RUTN RUIZ

MARGARITA CABELLO BLANCO

RUTH MARINA DAZ RUEDA

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LVARO FERNANDO GARCA RESTREPO

FERNANDO GIRALDO GUTIRREZ

ARIEL SALAZAR RAMREZ

LUIS ARMANDO TOLOSA VILLABONA

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