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Derecho - Civil - Contratos - I PDF
Derecho - Civil - Contratos - I PDF
INDICE
FASCCULO N 1
EL CONTRATO
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1. Teoria General del Contrato Privando 9
1.1. Evolucin histrica del contrato 10
2. Concepto de Contrato 12
3. Elementos Esenciales del Contrato 13
3.1. El consentimiento 13
3.2. La Obligacin 14
4. Funciones del Contrato 14
4.1. La Funcin Jurdica 14
4.2. La Funcin Econmica del Contrato 14
4.3. La Funcin Econmica del Contrato 15
5. Principios en la Contratacin 16
5.1. Autonoma Privada 16
5.2. La Fuerza Obligatoria 23
5.3. El Efecto Relativo 23
5.4. El Consensualismo 24
5.5. Buena Fe 24
Resumen 25
Bibliografa recomendada 26
Nexo 27
Auto evaluacin formativa 28
FASCCULO N 2
LA FORMACIN PROGRESIVA DEL CONTRATO
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1. Premisa 29
2. La Formacin del Contrato 30
3. Clases de Formacin del Contrato 31
4. La Formacin Progresiva del Contrato 32
5. Extensin Necesaria del Acuerdo sobre el Contenido del Contrato para su
Formacin 34
6. Teoras o Sistemas por los Cuales puede darse la Formacin Progresiva del
Contrato 36
7. Diferencia entre la Punktation y los Acuerdos Parciales 42
8. La Formacin Progresiva del Contrato en el Cdigo Civil Peruano 43
9. Error Obstativo y Acuerdo 50
10. Simulacin y Acuerdo 52
5
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Resumen 54
Bibliografa recomendada 55
Nexo 55
Auto evaluacin formativa 56
FASCCULO N 3
PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO
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1. EL CONSENTIMIENTO 57
1.1 La Oferta 58
1.1.1. Requisitos de la Oferta 58
1.1.2. Obligatoriedad de la oferta 59
1.1.3. Casos en que la oferta deja de ser obligatoria 59
1.1.4. Supuestos de extincin de la oferta 59
1.1.5. Revocacin de la oferta 59
1.2 La Aceptacin 60
2. La Teora del Conocimiento y la contratacin entre ausentes 60
a. Sistema de la Declaracin 60
b. Sistema de la Expedicin 60
c. Sistema de la Recepcin 60
d. Sistema del Conocimiento 60
3. OBJETO EL CONTRATO 61
4. LA FORMA 62
4.1 la forma en sentido amplio 62
4.2 la forma en sentido estricto 62
Resumen 68
Bibliografa recomendada 70
Nexo 70
Auto evaluacin formativa 71
FASCCULO N 4
LA RESOLUCION Y RESCISION DE CONTRATOS EN EL CODIGO CIVIL PERUANO
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1. Extensin del Contrato-Concepto 73
2. Existencia e Inexistencia Contractual 74
3. Invalidez Contractual 74
4. Supuestos de Ineficacia Estructural 74
5. Ineficacia Funcional-De la Rescisin de los Contratos 75
6. De la Resolucin de los Contratos 76
7. La Eficacia Contractual 78
Resumen 79
6
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Bibliografa recomendada 81
Auto evaluacin formativa 82
FASCCULO N 5
CONTRATOS PREPARATORIOS
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1. Antecedentes 83
2. Definicin de Contratos Preparatorios 85
3. Caracteristicas 85
4. Diferencias 86
5. Elementos 88
6. Efectos 88
7. Clases de Contratos Preparatorios 88
8. Contratacin en Masa 91
Resumen 97
Bibliografa recomendada 98
Nexo 98
Auto evaluacin formativa 99
FASCCULO N 6
CESIN DE POSICIN CONTRACTUAL
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1. Proceso Histrico de Formacin 102
2. Teoras Positivas Sobre La Circulacin Del Contrato 104
3. Concepto de Cesin del Contrato 105
4. Naturaleza Jurdica de la Cesin del Contrato 106
5. Imprecisin de la denominacin "cesin del contrato" 107
6. Objeto Del Contrato De Cesin De Posicin Contractual 108
7. Sujetos de la Cesin de Posicin Contractual 109
8. Funcin Tcnico- Jurdica de la Cesin 110
9. Requisitos del Contrato de Cesin de Posicin Contractual 110
10. Cesin Impropia De Posicin Contractual 114
11. El Subcontrato 114
Resumen 115
Bibliografa recomendada 116
Nexo 117
Auto evaluacin formativa 118
FASCCULO N 7
EXCESIVA ONEROSIDAD DE LA PRESTACION
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1. Contratos en los Que Opera la Excesiva Onerosidad 120
7
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FASCCULO N 8
LA LESIN
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1. Concepto de Lesin 125
2. Elementos Configurativos de la Lesin 127
Bibliografa recomendada 139
Nexo 140
Auto evaluacin formativa 141
ANEXOS 142
8
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Unidad Temtica I
EL CONTRATO
La Celebracin de un contrato es el arte de Negociar que requiere de una tcnica adecuada
al caso preciso. Las llamadas relaciones pblicas contribuyen sin duda a alcanzar los
propsitos perseguidos, a limar asperezas, y a convencer a la otra parte interesada a cerrar
el trato CON buen TRATO. Luego se abrir paso a la redaccin de los documentos
pertinentes donde quedar asentada la voluntad contractual, y los mismos sern discutidos
y estudiados en cada una de sus clusulas, ponderando sus correspondientes efectos.
1
1.- TEORA GENERAL DEL CONTRATO PRIVADO:
Francesco Messineo, en su Doctrina General del Contrato2, sostiene que existen
principios comunes a todos los contratos que poseen una naturaleza y estructura
anloga, pero que tambin hay reglas aplicables slo a un grupo determinado de
contratos (por ejemplo, contratos con prestaciones recprocas). Del mismo modo, seala
que existen normas especficas de cada contrato en particular, que slo rigen para ste y
no para otros (corno el pacto de retroventa, en el caso de la compraventa).
En consecuencia, cuando se analiza un contrato en particular (compraventa), se debe
recurrir, en primer lugar, a los principios o reglas comunes, como su obligatoriedad, el
efecto entre los contratantes, etc.; luego, se debe considerar las reglas aplicables a este
contrato tpico dentro de un grupo determinado como su reciprocidad, onerosidad, entre
otros aspectos; y finalmente, aplicar las normas particulares que han sido diseadas
exclusivamente para esta figura jurdica como el pacto de retroventa o la reserva de
propiedad.
El Cdigo Civil peruano, vigente desde 1984, a diferencia del Cdigo Civil de 1936,
desarrolla en forma ms amplia y detallada la teora general del contrato, en la Seccin
1
La teora general del contrato comprende todo lo relacionado con su naturaleza, requisitos, validez,
vicios del consentimiento, modalidades y mtodo de interpretacin. Ver Manuel DE LA PUENTE Y
LAVALLE, Estudios sobre el contrato privado, T. 1, Cultural Cuzco, Lima, 1983, p. 42.
2
Cfr. Francesco MESSINEO, Doctrina General del Contrato, T. 1, Ediciones Jurdicas Europa -
Amrica, Buenos Aires, 1986, p. 1.
9
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Primera del Libro VII destinado a las Fuentes de las Obligaciones. En esta Seccin,
denominada Contratos en general, encontramos las disposiciones generales de los
contratos, las normas relativas al consentimiento contractual, el objeto y la formalidad del
contrato, las reglas aplicables a los contratos preparatorios, los contratos con
prestaciones recprocas, la cesin de posicin contractual, la excesiva onerosidad de la
prestacin, la lesin, el contrato en favor de tercero, la promesa de la obligacin o del
hecho de un tercero, el contrato por persona a nombrar, las arras confirmatorias, las arras
de retractacin y las obligaciones de saneamiento.
3
Para una comprensin de este enunciado, debemos partir de las nociones de justicia elaboradas
por ARISTTELES. Este filsofo dividi a la justicia en gene- tal y particular, y a esta ltima en
distributiva y correctiva. Dentro del concepto de justicia correctiva, en la que aparecen las
transacciones, es que surge el derecho de las relaciones de cambio, es decir de las conmutaciones
de bienes (en tais sinalagmasin). El mtodo cientfico no consiste en construir la ciencia del derecho
sobre ideas, como por ejemplo, el consentimiento (producto de dos voluntades individuales), sino
sobre la naturaleza tal como es, y a los individuos dentro de una organizacin social.
4
El sinalagma, para los griegos, desborda al contrato, va que se encuentra en todas las relaciones
de cambio, sean voluntarias o no. Es decir, debe haber reciprocidad de prestaciones, siendo
indiferente que esta reciprocidad derive de un acuerdo de voluntades o no. De esta forma, el
sinalagma puede encon5rarse tanto en una venta como en un delito o en un cuasi-delito. As, si dos
personas convenan en intercambiar bienes, este intercambio supona un sinalagma, pues haba
prestaciones recprocas; de igual manera, si una persona sustraa a otra un bien, tena que restituirlo
con el mismo bien, o en su defecto, con otro equivalente. No es que la convencin o acuerdo de
voluntades juegue aqu un rol irrelevante, sino que para la concepcin griega su papel en el cambio
es tan slo de orden accidental. El sinalagma constituye, en suma, la esencia del cambio y nunca lo
es la convencin (o acuerdo de voluntades) ni tampoco la ley.
5
Cfr. Digesto 50, 17,De regulis iuris,202.
10
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6
Cfr. Luis DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Introduccin Teora del
Contrato, Vol. 1, Editorial Civitas, Quinta edicin, Madrid, 1996, pp. 120-122.
11
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7
ARIAS-SCHEREIBER PEZET, Max: Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984, T.I Edit. Gaceta Jurdica
Editores, Lima Per, 1998, p.14 y ss.
12
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Esta definicin es muy similar a la adoptada por el Cdigo Civil vigente, que prescribe
en el artculo 1351 que:
Por ltimo, se debe considerar lo vertido por Jorge Muiz Ziches, quien seala que con
el avance cientfico y tecnolgico y ms an con el fenmeno de la Globalizacin, se
puede contratar incluso por intermedio de Internet y en consecuencia, el contrato no
sera el acuerdo de dos o ms partes, sino la concurrencia entre las partes para
crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial
La Relacin
Jurdica 2) OBLIGACIN
Patrimonial
13
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3.2.- LA OBLIGACION: La obligacin es el objeto del contrato (art. 1402 C.C.). Por eso
se considera que ste slo tiene efectos obligacionales, ms no efectos reales, ya
que crea obligaciones ms no derechos reales.
9
Cfr. Franeesco MESslxEc), Doctrina General il Contrato. Ob. Cit., T. 1. p. 34.
10
Cfr. Id., p. 34.
11
Cfr. Id., p. 35.
12
Cfr. Atilio Anbal ALTERINI, Ob. Cit., p. 45.
14
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13
Ver Jaime Saros Biuz, La Contratacin Privada. Ob. Cit., pp. 32-33.
14
Cfr. Carlos CRDENAS QUIRS, Autonoma privada, Contrato y Constitucin en Contrato y
Mercado, Gaceta Jurdica, Jurdica Editores, Lima, 2000,
15
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5. PRINCIPIOS EN LA CONTRATACION
5.1.- AUTONOMA PRIVADA.
Uno de los principios fundamentales de la contratacin15 es el de la autonoma
privada. Segn este principio, las personas tienen libertad para contratar y
determinar el contenido de su contrato16.
15
Los principios, universalmente reconocidos, de la contratacin privada son: la autonoma privada o
autonoma de la voluntad, la buena fe, la fuerza obligatoria y el efecto relativo del contrato.
16
. Para ALESSANDRI y SOMARRIVA la autonoma privada es la facultad de los particulares para
celebrar el contrato que les plazca y determinar su contenido, efectos y duracin. Cfr. Arturo
16
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17
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19
Un dogma, segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, es una L .1
Proposicin que se asienta por firme s cierta y como principio innegable de una ciencia. [...] Doctrina
de Dios revelada por Jesucristo a los hombres y testificada por la Iglesia. [...] Fundamento o puntos
capitales de todo sistema, ciencia, doctrina o religin. Cfr. Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Espaola, T 1, Vigsima Primera Edicin, Editorial Espasa - Calpe, Madrid, 1998, p. 771.
20
Sobre la inclusin de definiciones en un texto legal, el profesor Luis ECITECOPAR GARCA ha
sostenido que ms vale definir con una limitada imperfeccin que no definir, dejando todo a la duda o
al capricho, adems se debe introducir en el Cdigo Civil todas las definiciones esenciales para la
correcta aplicacin de las instituciones. Por su parte, el profesor DE LA PUENTE sostiene que ... si
se desea que el Cdigo Civil est al alcance y pueda ser entendido por todos los ciudadanos, es
indispensable consignar definiciones, pues es la nica forma como se puede conocer exactamente el
sentido de cada institucin. Cfr. Manuel DE LA PUENTE Y LAVALLE, Estudios del contrato privado.
Ob. Cit., T. 1, pp. 28-32. Asimismo, el Provecto de Cdigo Civil de 1998 para la Repblica Argentina
tambin ha incorporado definiciones, que segn los redactores, en la Nota de Elevacin al Ministro de
Justicia, clarifica la le evita los disensos intiles y brinda certeza, afirmando de tal modo la seguridad
jurdica Ver Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica Argentina unificado con el Cdigo de Comercio.
Nota de Elevacin, Fundamentos y Legislacin Comparada, Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1999, p.
17.
21
Es conveniente mencionar que en la actualidad nuestro Cdigo Civil se encuentra en proceso de
reforma. En este sentido, la Subcomisin de Contratos - Parte General, ha considerado conveniente
proponer la modificacin del artculo 1351 del Cdigo a efecto de concordarlo con la definicin del
acto jurdico contemplado en el artculo 140 y as evitar una innecesaria repeticin de conceptos. La
propuesta ha sido aprobada en el Pleno de la Comisin, y la redaccin del artculo es corno sigue: El
contrato es un acto jurdico plurilateral, referente a una relacin jurdica obligacional entre las partes
de carcter patrimonial Ver INSTITUTO DE INVESTIGACIN JURDICO-NOTARIAL INDEJ,
Reforma del Cdigo Civil Peruano. Doctrina y Propuestas. Lima, Gaceta Jurdica Editores, 1998, p.
282.
18
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22
Ver Digesto, Libro 44, Ttulo 7, Ley 5.
23
Cfr. Guillermo A. BORDA, Tratado de Derecho Civil - Obligaciones 1. Editorial Perrot, Sptima
Edicin Actualizada, Buenos Aires, 1994, p. 20.
24
Cfr. Manuel DE LA PUENTE LAVALLE, El contrato en general. Ob. Cit., T. 1, p. 23.
25
Sobre el particular, el profesor Manuel DE LA PUENTE afirma que No se concibe obligacin
alguna que no tenga, directa o indirectamente, su origen en la ley. El mismo autor califica al contrato
como una fuente de obligaciones inmediata voluntaria, debido a que la obligacin encuentra
inmediatamente su fuente en la voluntad comn de las partes. r Id., p. 20.
26
Es conveniente mencionar que la consecuencia o efecto del contrato es la relacin jurdica. Al
respecto, los profesores ALESSANDRI y SOMARRIVA sealan que no es propia la afirmacin de que
por el contrato una persona se obliga, sino que el enunciado correcto es que mediante el acuerdo de
voluntades, contenidas en el contrato, se crean obligaciones o relaciones jurdicas obligacionales. Cfr.
Arturo ALESSANDRI RODRGUEZ y Manuel SOMARRIVA UNDURRAGA, Ob. Cit., T. IV, p. 17.
27
Con buen acierto, el profesor Jorge LPEZ SANTA MARA seala que La voluntad de las partes
es a la vez fuente de las obligaciones contractuales y medida de dichas obligaciones. El querer o
intencin de las partes domina, as, la formacin, gnesis o nacimiento del contrato y tambin sus
19
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efectos o consecuencias. Cfr. Jorge Lpez SANTA MARA, Los Contratos. Parte General, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1986, p. 3.
28
La importancia de la autonoma privada es tal que la doctrina y jurisprudencia de la Repblica
Argentina le atribuyen una importancia y peso significativos. En esta perspectiva, Juan Carlos
PIERRE sostiene que la libertad se ejerce mediante la voluntad, siendo aqulla el sistema central de
la filosofa del derecho, y seala que este elemento psicolgico de la conciencia es la base del
concepto de libertad jurdica que el codificador expone en la Seccin II del Libro II [del Cdigo Civil
argentino, La naturaleza humana, las normas ticas y jurdicas, presuponen la libre determinacin del
individuo, su facultad de decidir por s y ante s su propia conducta. Por su parte, el orden jurdico
cuya misin es regular la conducta de los individuos en la sociedad mediante un sistema
sancionatorio que asegure la paz social- debe necesariamente coactar la libertad individual. Pero
libertad y orden no son trminos opuestos en funcin de la convivencia que debe garantizar Cdigo
Civil y leyes complementarias. Comentario, anotado y concordado, T. 1, p. 101 y notas 1 y 2, Director
BELLUSCIO, Coordinador ZANNONI, Autores GAIBISSO, LAVALLE COBO, PARDO, RIVERA, Ed.
Astrea.). Cfr. Juan Carlos PIERRE, De la autonoma de la voluntad y de los contratos, en Revista
jurdica La Ley, Buenos Aires, 1991, pp. 1174-1175.
29
Ver Jorge A. MAYO, La autonoma de la voluntad. Es el fundamento de la fuerza obligatoria del
contrato?, en Revista Jurdica La Ley, Buenos Aires, 1996, T. 1996-E, p. 833.
30
Si bien la doctrina contractualista sostiene que la autonoma privada descansa en la libertad de
contratar y la libertad contractual, es interesante el planteamiento del profesor Fernando DE
TRAZEGNIES cuando advierte que a ambas libertades puede agregarse una tercera: la libertad
como objeto del contrato. Para este autor, La libertad como objeto del contrato significa que en
Derecho moderno no se puede establecer ni an por consenso una limitacin grave de la libertad, en
los aspectos de sta que se consideran esenciales para el funcionamiento de una sociedad libre. Por
ejemplo, an cuando las partes estn de acuerdo en contratar (libertad de contratar) y que el
contenido del contrato haya sido libremente acordado (libertad contractual), no pueden establecer la
esclavitud de una de ellas mediante tal acuerdo (libertad como objeto del contrato). As, mientras las
dos primeras libertades son de carcter procedimental o subjetivo (se refieren al procedimiento para
establecer el acuerdo de voluntades y a la disposicin de las partes), la tercera es de carcter
20
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sustantivo u objetivo (se refiere al contenido mismo del acuerdo -que sea compatible con la nocin de
libertad- independientemente de la voluntad libre de las partes). Ver Fernando DE TRAZEGNIES, En
el pas de los colinas de arena, Vol. II, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per,
Lima, 1994, pp. 246-247.
31
El profesor Alberto G. SPOTA es enftico cuando afirma que la libertad de contratar sanciona que
se contrata porque se quiere y se contrata con tal persona porque as se desea. Ver Alberto G.
SPOTA, Instituciones de Derecho Civil. Contratos. Ob. Cit., Vol. 1, p. 22.
32
Cfr. Manuel Dr. LS PUENTE Y LAVALLE, Ob. Cit., T. , pp. 273-274.
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33
Debemos advertir el error del legislador peruano, pues el texto del artculo 62 se refiere a la
libertad contractual, mas no a la libertad de contratar como se expresa literalmente en la norma
constitucional.
34
Decirnos por lo general, pues no debemos olvidar que existen supuestos contemplados en la ley
que imponen legalmente la concertacin de determinados contratos, nos referirnos a los llamados
contratos forzosos.
35
Sobre la libertad en el mundo jurdico pueden consultarse los trabajos del profesor Carlos
FERNNDEZ SESSAREGO: El Derecho corno libertad, Fondo Editorial de [a Universidad de Lima,
Lima, 1994, y Derecho y persona Editora Normas Legales, Lima, 1995.
22
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5.2.- LA FUERZA OBLIGATORIA.- Este principio nos indica que una vez celebrado un
contrato el mismo debe cumplirse respetando cada una de sus clausulas, por ende
se entiende como ley para las partes. (Pacta Sunt Servanda)
5.3.- EL EFECTO RELATIVO.- Sus efectos se limitan a las partes que lo celebran.
Ejemplos:
Situacin de los herederos y legatarios
Terceros absolutos (RES INTER ALLIOS ACTA)
36
Denominarnos -escribe DIEZ-PICAZO- contratos por negociacin a aquello en que las partes
debaten o discuten o, por lo menos, se encuentran en posicin de debatir y discutir el contenido del
que el futuro contrato ha de ser dotado. Constituyen en nuestro Derecho la regla general. En cambio,
denominamos contratos de adhesin o contratos por adhesin a todos aquellos en que existe una
previa prerredaccin unilateral del contrato que es obra de una de las partes contratantes, por medio
de formularios, impresos, plizas o modelos preestablecidos y a la otra slo le es permitido declarar
su aceptacin o eventualmente su rechazo. Cfr. Luis DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho Civil
Patrimonial. Ob. Cit., Vol. 1. p. 139.
23
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ITER CONTRACTUAL
A continuacin realizaremos un esquema de la vida y/o camino de un contrato y como se
aplican los principios antes indicados en cada una de las etapas.
1. Consensualismo y
2. Libertad en la contratacin CELEBRACION DEL CONTRATO
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N 1
ARIAS-SCHEREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. T.I Edit.
Gaceta Jurdica Editores, Lima Per, 1998
DIEZ PICAZO y Antonio GULLN, Lus. Sistema de Derecho Civil. Editorial TECNOS, Vol. I
y II. pp. 389.
DUGUIT, Len. Las Transformaciones Generales del Derecho Privado desde el Cdigo de
Napolen. Traduccin de Carlos G. Posada. 2da. Edicin. Madrid.
LEONI, Bruno. La Libertad y La Ley. Centro de Estudios Sobre la Libertad, Buenos Aires,
1961.
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LPEZ SANTA MARA, Jorge. Los Contratos. Ed. Jurdica de Chile. Santiago. 1ra. ed. 1986.
MIRANDA CANALES, Manuel. Teora General de los Contratos, Editorial Cultural Cuzco
S.A., Lima, 1986.
27
E x c e le n c ia A c a d m ic a
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A
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va N 01
a
EL CONTRATO FASCCULO N 1
Nombres: _________________________________________________________
Apellidos: _____________________________________________ Fecha: _____
Ciudad: ____________________________________________Semestre: ______
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
Unidad Temtica II
Como puede advertirse, lo que se est explicando no es otra cosa que el proceso de
formacin del contrato, vale decir, la manera o forma en que se puede producir el acuerdo
en que consiste el contrato.
1. PREMISA
El presente fascculo tratar sobre una clase especial de formacin del contrato, la cual
es la ms compleja e interesante: la formacin progresiva del contrato. Pero antes de
abordar con detenimiento esta clase especial de formacin del contrato es necesario
primero determinar bien jurdicamente qu es o en qu consiste la formacin del contrato.
Por tal razn, el presente trabajo se deber iniciar con el estudio de la formacin del
contrato, para poder despus as abordar concretamente la formacin progresiva del
mismo.
37
Profesor de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Miembro, por el Per, de la Asociacin
HENRI CAPITANT, Secretario General del Grupo Peruano de la AsociacinHENRI CAPITANT
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La formacin instantnea del contrato es la formacin ms simple y fcil que pueda tener
el mismo, no ofreciendo por ello problemas ni complejidad alguna. Se trata de la
formacin inmediata del contrato. Es decir, dicha formacin consiste en que el contrato se
forma sin solucin de continuidad, durando, pues, dicho proceso (la formacin) slo el
lapso de la inmediatez. De tal manera que la formacin instantnea del contrato
concretamente consiste entonces en que apenas se ha formulado la oferta,
inmediatamente despus, o sea, sin intervalo alguno, se ha emitido la aceptacin. Como
se puede apreciar, la aplicacin de la formacin instantnea del contrato no ofrece
complicacin alguna.
Dado que esta formacin se produce instantneamente, ello significa tambin, en
consecuencia, que el acto que la produce (el consentimiento) no ha sido precedido de
varios actos comprendidos en fases o etapas. Es decir, por la instantaneidad dicha
formacin no est comprendida por varios actos, sino solamente por un acto, que es el
acto inmediato de intercambio entre oferta y aceptacin.
Con la incidencia sobre esta ltima situacin (la no precedencia de actos) es como tanto
la doctrina tradicional como la moderna conceptualizan la formacin instantnea del
contrato. As Francesco Messineo, por ejemplo, afirma: A veces, en efecto, el
consentimiento (y el contrato) se forma instantneamente, esto es, sin que lo precedan
contactos previos entre las futuras partes
Y modernamente Luis Diez Picazo afirma al respecto tambin lo siguiente: La
formacin de contrato es instantnea cuando su preparacin es obra de un solo acto de
los otorgantes, que no ha sido precedido por ningn otro acto .
Sin embargo, considero que es ms fcil y acorde conceptualizar la formacin
instantnea del contrato en funcin simplemente de la situacin de la inmediatez, ya que
sta hace evidente suponer la otra situacin (la no precedencia de actos), As es como,
por ejemplo, prefiere referirse a ella el maestro Manuel de la Puente y Lavalle: En
algunos casos, las partes se ponen de acuerdo inmediatamente a travs de la aceptacin
irrestricta de la oferta, lo que determina la conformidad sobre todos los extremos del
contrato
Es entonces la formacin progresiva del contrato la que al no darse con inmediatez
presenta un gran inters jurdico debido a que ofrece varios problemas y complejidades
que el Derecho Contractual debe resolver. La aplicacin de la formacin progresiva del
contrato s ofrece, pues, complicaciones, razn por la cual se est realizando este
trabajo.
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Asimismo, como la aceptacin es la que forma finalmente el contrato, siendo por ello
que no precede a dicha formacin sino que se da simultneamente con la misma, se
considera, pues, que la formacin progresiva del mismo es la que est precedida por
el intercambio de varias ofertas y contraofertas.
De tal manera que a la formacin progresiva del contrato se le puede conceptuar
tanto de estas dos maneras. Como la formacin que est conformada por el
intercambio de varias ofertas y contraofertas y por, finalmente, una aceptacin; as
como por la formacin que est perecedida de dicho intercambio.
Pero ambos conceptos confluyen en realidad en uno solo: el intercambio de ofertas y
contraofertas. As es, la formacin en el tiempo que se presenta en la formacin bajo
estudio est constituida por una sucesin de ofertas y contraofertas, las cuales
comprenden varias etapas o fases de la misma (la formacin).
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Deriva, o tiene como fuente este sistema, del rgimen del acuerdo parcial. Por
esta conceptualizacin o proveniencia es que algunos lo han conceptualizado
equivocadamente como si se tratara de un sistema que opera bajo un rgimen de
acuerdo parcial. Tal es el caso de Manuel de la Puente y Lavalle, quien al respecto
afirma: Dentro de esta orientacin cobr gran auge el sistema de la punktation
(minuta), segn el cual las partes, durante las negociaciones precontractuales dejan
constancia escrita en documentos de los acuerdos parciales a los que van llegando
en el curso de dichas negociaciones
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que para el Derecho neolatino, la formacin progresiva es para llegar a formar recin
un contrato.
Puede apreciarse, en consecuencia, que la gran diferencia entre ambos conceptos
reside en el hecho de que en el Derecho neolatino la progresin temporal se da
antes de la celebracin del contrato, mientras que en el Derecho anglosajn la
progresin temporal se da despus de la formacin del contrato. Por eso es que en
el Derecho anglosajn no se utilizan los trminos de formacin progresiva, pues
stos pueden dar a entender que an no se ha formado el contrato, sino los de
Acuerdos Contractuales Indefinidos (Indefinite Contractual Agreements) con los
que se da a entender que el contrato ya est formado, siendo slo su contenido
indefinido o abierto (open), el cual precisamente se va a definir o cerrar
progresivamente despus de dicha formacin.
Robert Scott y Douglas Leslie explican sintticamente en qu consisten los
Indefinite Contractual Agreements u Open Terms de la siguiente manera:
Negociationing ah the terms of a contract often is not a simple task. When parts are
entering into a relationship, it makes sense to ban... out the terms or allocate the
risksas porecisely as possible in the agreement. Yet sometimes the future
contingenciexs are suncertain or complex that terms are left indefinite, to be defined
at a later time (Negociar todos los trminos de un contrato a menudo no es una
tarea simple. Cuando las partes estn entrando en una relacin contractual tiene
sentido negociar los trminos y distribuir los riesgos tan precisamente como sea
posible en el acuerdo. An algunas veces las contingencias futuras son tan inciertas
y complejas que los trminos se dejan indefinidos para ser definidos
posteriormente).
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Aclarando esta confusin, este mismo autor seala que la diferencia se encuentra en los
efectos jurdicos que producen cada uno de estos sistemas: ( ... ) los efectos de uno y
otro sistema son diferentes, En el sistema de la punktation la constancia del acuerdo
sobre los puntos parciales slo tiene por finalidad permitir la determinacin de si se ha
llegado a formar el contrato definitivo; en el sistema de los acuerdos parciales, la finalidad
es dar a estos acuerdos valor vinculante, an cuando no hubiera llegado a formarse el
contrato definitivo
Sin embargo, no es esa la nica diferencia que existe entre ambos sistemas, ya que de
ser as, si bien no seran sistemas iguales, en todo caso, seran sistemas semejantes o
parecidos, pues existira slo una diferencia entre los mismos. Por el contrario, no son
siquiera sistemas semejantes porque son varias las diferencias que hay entre ambos
sistemas. Tales diferencias son las siguientes:
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sino desde que se produjo la reserva, esto es cuando se celebr el acuerdo parcial
inicial
De primera impresin, igualmente, tambin parecera que la retroactividad s sera
una ventaja por cuanto sera til a las partes quedar obligadas desde un principio y
no recin a partir del momento final en que se alcanz la formacin del contrato. As
lo destaca Manuel de la Puente y Lavalle: Posiblemente la eleccin de este ltimo
momento hubiera sido ms lgica, pues es el instante en que las partes estn de
acuerdo sobre todas las estipulaciones, que es el requisito que exige el artculol359
para que el contrato exista. Sin embargo, por razones prcticas se eligi el momento
en que se formul la reserva, para dar al contrato obligatoriedad desde entonces
Sin embargo, esta situacin no tiene carcter absoluto o insalvable. Es decir, no
necesariamente se va a dar dicha situacin de utilidad. Ello se debe al simple hecho
de que no necesariamente siempre convendr a las partes el verse obligadas desde
antes de la formacin. Es posible que tambin ocurra lo contrario, esto es, que a las
mismas slo les sea til verse obligadas al final, o sea, recin a partir del momento
en que se ha formado finalmente el contrato.
Supngase, como ejemplo, el suministro oneroso de bienes, de periodicidad diaria,
en el cual las partes (suministrante y suministrado) haban reservado el acuerdo
sobre la clusula de exclusividad para dentro de un mes. Si efectivamente la reserva
queda finalmente satisfecha, en virtud de la retroactividad el contrato no se ha
formado en este momento sino un mes antes; lo cual implica que el suministrante
debera treinta prestaciones singulares y, recprocamente, el suministrado debera
treinta precios proporcionales a stas.
Es evidente que esta situacin puede tanto como no puede serle til a las partes.
Muy probablemente resulte til slo a una de ellas y, consecuentemente, le sea
perjudicial a la otra; por lo cual la retroactividad lo que ha creado en realidad es una
posible situacin de inseguridad para las partes. Lo lgico y consecuente era
entonces que no haya de por medio la posibilidad de inseguridad alguna para
aquellas y eso slo era posible lograrlo, pues, estableciendo el rgimen normal o
comn para toda situacin de eficacia jurdica: la irretroactividad, Como se sabe, lo
normal y, por ende, la regla general es la irretroactividad; y, lo anormal, por ende, la
excepcin, es la retroactividad. El artculo 1360 del Cdigo Civil peruano ha adoptado
entonces lo anormal, creyendo que con ello ofrece utilidad prctica a las partes, lo
cual, como se ha demostrado, no necesariamente es as.
Puede concluirse, en consecuencia, que la retroactividad es la nica posible y no
segura ventaja que ofrece la solucin adoptada por el artculo 1360 del Cdigo
Civil peruano. Pues ser ventaja slo cuando no perjudique a las partes. Por tal
razn no es, en realidad, propiamente una ventaja. Ello obedece a que para que sea
verdaderamente una ventaja, sta debe producirse siempre y no slo eventualmente.
Vale decir, debe haber seguridad de que ella siempre se producir (como ocurre en
los sistemas de la Punktation y los Acuerdos Parciales) y no slo la mera
posibilidad de que se producir.
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Esta situacin conduce a su vez entonces a concluir que la solucin adoptada por el
artculo 1360 del Cdigo Civil peruano si es un nuevo sistema de formacin
progresiva del contrato que lo que realmente tiene de original es la retroactividad, la
cual puede operar tanto como ventaja como desventaja para las partes.
Sin embargo, considero que ms que en la retroactividad, la originalidad de este
sistema radica en el hecho de que a travs de l, el contrato se puede formar
progresivamente, sin que necesariamente se produzca una ventaja para las partes; a
diferencia de los otros sistemas de dicha formacin que s producen siempre una
ventaja para las mismas. Esta situacin, como puede colegirse, no es lo normal, sino
lo anormal en cuanto a sistemas de formacin progresiva del contrato; consistiendo
ello, pues, la verdadera originalidad del sistema del artculo 1360 del Cdigo Civil
peruano.
Finalmente, no basta o es suficiente culminar el estudio del sistema establecido por
esta norma demostrando o concluyendo que es un sistema anormal de formacin
progresiva del contrato. Ello sera insuficiente porque se debe investigar y determinar
cul fue la razn por la que el Cdigo Civil peruano, en vez de adoptar uno de los
sistemas normales de dicha formacin, prefiri adoptar un sistema anormal de la
misma. En otras palabras, para efectos de este estudio es necesaria la
determinacin del motivo o razn que condujeron a esta extraa regulacin
legislativa.
Para efectuar esta ltima determinacin se debe recurrir a la explicacin y
fundamentacin que da el legislador sobre el alcance y aplicacin del Articulo 1360
del Cdigo Civil peruano.
Al respecto seala el legislador el siguiente motivo: Siguiendo la secuencia anterior,
se ha establecido la validez de la estipulacin en virtud de la cual cualquiera de las
partes se ha reservado alguna facultad o derecho, en cuyo caso el contrato estar
condicionado a que con posterioridad dicha reserva se satisfaga. En esta hiptesis,
la relacin obligacional se remontar al momento de su celebracin
Como se puede apreciar, lo que dice el legislador consiste en que el contrato se llega
a formar, es vlido, bastando slo el acuerdo parcial (que contiene los puntos no
reservados) y la estipulacin de la reserva dependiendo su eficacia de la condicin
que finalmente se satisfaga la reserva. Lo relevante es entonces que el contrato ya
existe (ya se ha formado), pero est sujeto a una condicin legal, la cual no era
precisada por el legislador. Esto es, no se especificaba si se trataba de una condicin
suspensiva o resolutoria.
Parece que posteriormente el legislador advirti esta omisin e indic que se trata de
una condicin resolutoria: Planteando una excepcin a la regla del artculo 1359, se
ha establecido la validez del contrato en que las partes han reservado alguna
estipulacin. En esta hiptesis, satisfecha que sea la reserva, operar
retroactivamente. En caso contrario, el contrato queda resuelto
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G. MIRABELLI, op. cit., loco cit.; P. VITUCCI, op. cit., p. 251.
39
N. IRTI, La ripetizione del negozio giuridico, cit., p. 10, escribe que el significado de la
declaracin es "el elemento inmaterial que la forma conserva en s y descubre al intrprete".
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Para poder afirmar la existencia de tal disenso es necesario suponer que, por lo menos,
la voluntad de uno de los contratantes no coincida con la declaracin; o bien que ninguna
de las voluntades de los dos contratantes coincida con el significado de las declaraciones
respectivas; dado que si las voluntades internas de los dos contratantes concordasen con
las respectivas declaraciones, luego fundidas en el acuerdo, tambin deberan concordar,
necesariamente, entre s: si A y B son iguales a C, A tambin ser igual a B. Ahora bien,
ello significa, a mi parecer, que el disenso se traduce siempre en error en la declaracin o
error obstativo.
Messineo polemiza vivazmente con quien sostiene que el disenso se identifica con el
error obstativo. l observa que en el disenso no tenemos una errada declaracin o
transmisin de la voluntad, sino un error en la interpretacin de la declaracin ajena41.
40
F. MESSINEO, op. cit., tomo 11, p. 339; P. VITUCCI, op. cit., p. 244.
41
F. MESSINEO, op. ult. cit., p. 226.
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Por consiguiente, el error obstativo no excluye del todo el disenso, sino que,
normalmente, lo implica. Aadir que tambin en la hiptesis de mal entendimiento de
declaracin ajena tenemos error obstativo. Basta reflexionar un momento sobre lo que
sucede cuando se realiza el acuerdo, es decir, la unin de las dos manifestaciones de
voluntad. Desde dicho instante ya no tenemos dos distintas declaraciones, sino una nica
declaracin, que resulta de la fusin de aquellas dos (declaraciones). Aunque exista una
oferta que parte de un contratante y, sucesivamente, la aceptacin del otro, las dos
declaraciones forman ahora una nica declaracin cuya paternidad corresponder a
ambos contratantes. En otras palabras, el contratante que acepta hace propia la
declaracin del oferente, es decir, la oferta, que se convierte tambin en su declaracin, y
si sta no corresponde a su voluntad interna, tendremos un error obstativo del aceptante.
Cuando el contrato se ha celebrado, el mal entendimiento de la declaracin ajena se
identifica con el error en la propia declaracin.
En conclusin, o el disenso es evidente, y entonces no tendremos acuerdo, sino una
frustrada celebracin del contrato y por lo tanto, su inexistencia, o el disenso est oculto,
y entonces tendremos, no obstante la celebracin del contrato, sin perjuicio de la eventual
relevancia del disenso cuando redunda en error en la declaracin, que sea esencial y
reconocible.42
42
Ya lo haba sealado G. MESSINA, La simulatione assoluta, en ID., Scritti giuridici, vol. V,
Miln, 1948, p. 76.
52
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Los efectos (entre las partes) estn ausentes, no por carecer .e sostn en una
correspondiente voluntad interna, sino porque se ha declarado, aunque de manera oculta,
la voluntad de que tales efectos no se realicen. No hay ausencia de voluntad, sino
presencia de una voluntad contraria, y no simplemente interna, sino declarada.
No se debe confundir el carcter oculto del acuerdo simulatorio con la voluntad real o
interna de los contratantes. Un acuerdo, incluso cuando queda oculto, postula siempre
una declaracin o declaraciones. Para concluir este discurso indicamos que no es posible
apoyarse en la institucin de la simulacin para sostener que las voluntades internas son
esenciales para el perfeccionamiento del contrato. Una deduccin semejante sera
errnea, en dos aspectos: primero, por que el negocio simulado no produce efectos
(entre las partes), no por la ausencia de un querer interno conforme, sino por la presencia
de una voluntad contraria; segundo, porque esta voluntad contraria tampoco es una
43
Sobre la exigencia de la simultaneidad vase: Salvatore ROMANO, op. cit., p. 25; F.
MESSINEO, Del contratto in genere, t. 11, p. 453. La idea de que en la simulacin estn en
juego dos declaraciones o dos contratos, adelantada por MESSINA, ha sido retornada por F.
SANTORO-PASSARELLI, Dottrine generali del diritto civik, Npoles, 1962, p.149.
53
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voluntad interna, sino una voluntad declarada, que es relevante nicamente en cuanto
tal44
44
SANTORO-PASSARELLI, op. cit., loc, cit. Tambin F. MESSINEO, op. cit., p. 454, pone en
evidencia el carcter negocial (y por lo tanto contractual) del acuerdo simulatorio.
[N. de los P.] "Primer prrafo del artculo 1414 del Cdigo Civil italiano de 1942. Efectos de la
simulacin entre las partes.- El contrato simulado no produce efectos entre las partes.
[A. de los P.] "Artculo 190 del Cdigo Civil peruano.- Por la simulacin absoluta se aparenta
celebrar un acto jurdico cuando no existe realmente voluntad para celebrado".
[A. de los P.] "Artculo 191 del Cdigo Civil peruano.- Cuando las partes han querido
concluir un acto distinto del aparente, tiene efecto entre ellas el acto ocultado, siempre que
concurran los requisitos de sustancia y forma y no perjudique el derecho de tercero".
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N 2
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EL CONTRATO FASCCULO N 2
Nombres: _________________________________________________________
Apellidos : _____________________________________________ Fecha: _____
Ciudad: ____________________________________________Semestre: ______
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12. EL CONSENTIMIENTO
El contrato queda perfeccionado con el consentimiento. El consentimiento proviene del
latn sentire cum, que significa sentir juntos, es un elemento esencial para la
existencia del contrato. Constituye el acuerdo de dos o ms voluntades dirigidas a la
creacin, modificacin, regulacin o extincin de una relacin obligacional45
57
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El artculo 1352 del CC. Prescribe la consensualidad al sealar que: Los contratos se
perfeccionan por el consentimiento de las partes...
El artculo 1373 seala en trminos generales, que el contrato slo se perfecciona en el
momento y lugar en que se cierra el circuito, es decir con el conocimiento de la
aceptacin de quien promovi la oferta.
1.1 La Oferta:
El consentimiento en la formacin del contrato tiene dos etapas: una inicial, la oferta
y la otra complementaria, la aceptacin. Estos son los dos actos sucesivos que
integran un contrato.
47
FLINT BLANCK, Pinkas: Derecho Empresarial, Edit. Studium Editores. Lima Per. 1988, 2da. Ed. p.112.
58
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48
PALACIO PIMENTEL, Gustavo: Ob. Cit. p. 21 T.II.
49
Idem. P. 136.
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3. OBJETO EL CONTRATO
La doctrina est dividida en cuanto a la determinacin del objeto del contrato.
PRIMERA POSICIN:
Brugi, Ruggiero y Spota consideran que el objeto del contrato es la prestacin, o
prestaciones que emanan de la celebracin de un contrato. El objeto del contrato es
aquello que las partes han querido. Entendindose este querer como las prestaciones de
dar, hacer y no hacer.
As en la compraventa, segn esta teora el objeto del contrato ser distinto, segn se
trate del vendedor o del comprador.
SEGUNDA POSICIN:
Valverde, Boulanger consideran que el contrato no tiene objeto sino slo efectos y stos
consisten en la generacin de obligaciones.
Se les hace la crtica con justa razn de que el contrato es una especie del acto jurdico y
este inevitablemente tiene un objeto lcito.
TERCERA POSICIN:
Josserand, Planiol , Messineo : afirman que el objeto del contrato es la creacin,
modificacin, regulacin o extincin de una obligacin.
61
E x c e le n c ia A c a d m ic a
4. LA FORMA
La doctrina distingue entre la forma en sentido amplio y la forma en sentido restringido.
As explicada la forma, ser un elemento esencial del contrato, pues la voluntad, que
es la base del contrato, tiene que exteriorizarse de alguna forma para que aparezca y
tenga trascendencia en el mundo del Derecho.
a. CONTRATOS AD PROBATIONEM:
Son aquellos en los cuales la exigencia de la forma es una facultad que queda
librada a las partes sin que esto afecte la validez dl contrato.
b. CONTRATOS AD SOLEMNITATEM
Son aquellos en los que la validez del negocio queda condicionada a la
realizacin de una forma determinada sealada por la ley o por las partes
anticipadamente y por escrito como requisito indispensable. Su no cumplimiento
acarrea la nulidad del contrato.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
Legal
Comprende los siguientes casos:
a. EL suministro que se celebre a ttulo de liberalidad debe de formalizarse por
escrito (1605)
b. La donacin de bienes muebles cuyo valor exceda del 25% de la UIT debe
realizarse por escrito de fecha cierta (1624)
c. La donacin de bienes inmuebles debe hacerse por escritura pblica (1624)
d. El mutuo entre cnyuges cuyo valor exceda del 25% de la UIT, debe constar
en escritura pblica (1650)
e. El mandato con representacin otorgado para disponer de la propiedad del
representado o gravar sus bienes debe constar en forma indubitable y por
escritura pblica (156 y 1806)
f. El contrato de secuestro debe constar por escrito (1858)
g. La fianza debe constar por escrito (1871)
h. La renta vitalicia debe constituirse por escritura pblica (1925)
i. Los contratos preparatorios de todos los contratos sealados anteriormente
deben celebrarse en la misma forma que la ley prescribe para el contrato
definitivo
Convencional
Ha sido regulada por el artculo 1411 y se presenta cuando las partes han
convenido anticipadamente y por escrito adoptar una forma determinada, que es
un presupuesto indispensable para la validez del acto.
OBSERVACIN
CONCEPTO DE CONTRATO
El acto jurdico puede consistir bien en un acuerdo de dos o ms voluntades, en una
convencin, en un negocio jurdico bilateral o plurilateral, bien en una manifestacin de
voluntad unilateral. El contrato en cuanto contiene un acuerdo de voluntades es, pues, una
convencin. Pero entre uno y otra hay la diferencia que entre especie y gnero. El contrato
es uno de los tipos de convencin, por el cual se puede crear, modificar, transferir o extinguir
obligaciones.
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crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones" (art. 1792), y expresa que "los convenios
que producen o transfieren las obligaciones y derechos toman el nombre de contratos", (art.
1393). El recientsimo Cdigo italiano en su nmero 1337 indica que el contrato es el
acuerdo de dos o ms personas para constituir, regular o extinguir una relacin jurdica
patrimonial. La reforma del Cdigo Civil argentino prescribe que salvo expreso de la ley, la
constitucin o modificacin de las obligaciones por actos entre vivos slo puede tener lugar
mediante el contrato.
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Entre el sistema del Derecho romano y el del Derecho francs acerca de los
contratos reales hay una importante diferencia, pues si bien dentro del ltimo el contrato slo
se forma con la entrega de la cosa, empero el mero consentimiento de las partes, previo a la
entrega, es por s eficaz para generar efecto jurdico. Se produce entonces una promesa, un
ante-contrato que compromete a quien es deudor de la cosa, a entregarla a la otra parte. El
contrato definitivo re, que es su consecuencia, hace destacar la nica obligacin procedente
de aquel, cual es la entrega de tal cosa o una equivalente.
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Ahora, el art. 1340 [art. 1412 del C.C. 1984] se refiere a una formalidad no de orden
convencional, sino impuesta por la ley.
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Algunos autores aconsejan distinguir segn que la formalidad tenga por motivo
asegurar a los terceros la existencia del acto o evitar fraudes, en cuyos casos el mero
acuerdo es plenamente obligatorio entre las partes; o tenga por motivos salvaguardar la
libertad de los contratantes, en cuyo caso no es obligatorio y slo podra dar origen a
indemnizacin por daos y perjuicios.
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legislador dilucidara. Cornejo, tratando el problema, se pronuncia as: "la exigencia de forma
escrita o solemne, puede resultar del acuerdo de las partes o de precepto especial de la ley;
y en uno u otro caso puede ser ad sustantiam o ad probationem. En el primer caso, es
condicin o requisito esencial para la existencia del contrato; en el segundo caso, no obsta a
esta existencia y slo da accin para exigir que se llene la formalidad requerida".
Con referencia al art. 1279 del Cdigo espaol se ha planteado si pueden exigirse las
acciones derivadas del contrato antes de llenada la forma. La jurisprudencia ha sido
vacilante. Nosotros juzgamos que Scaevola razona acertadamente cuando sobre el
particular escribe: "Dicho texto no admite discusin: si la ley exigiere el otorgamiento de
escritura pblica (u otra forma especial) para hacer efectivas las obligaciones propias de un
contrato. Para sostener una versin jurdica distinta de la revelada por la letra del precepto,
hay que prescindir en absoluto de l o que dislocarla. La posibilidad de hacer eficaces las
obligaciones pactadas depende de la solemnidad de la forma. El precepto es imperativo y no
facultativo".
Conforme lo que indican Manresa y Navarro, sera nulo el pacto por el cual las partes
se relevaran de la obligacin de otorgar la formalidad exigida por la ley, pues ello contrara
los propsitos que la misma tuvo en cuenta, y adems algn contrato podra quedar sin
poder realizar ciertos fines si no se otorgara la forma.
Tomado De: Jos Len Barandiarn: Tratado de Derecho Civil . Edicin digital Gaceta
Jurdica.
Respecto de la contratacin entre ausentes; existen cuatro sistemas que tratan el tema:
a) Sistema de la Declaracin: sostiene que el contrato se perfecciona desde que el
destinatario otorga su aceptacin, o sea, desde el momento que declara aceptando la
oferta.
68
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Para nuestro Cdigo Civil, el objeto del contrato es la creacin, modificacin, regulacin o
extincin de una obligacin.
N 3
69
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ARIAS-SCHEREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. T.I Edit.
Gaceta Jurdica Editores, Lima Per, 1998
DIEZ PICAZO y Antonio GULLN, Lus. Sistema de Derecho Civil. Editorial TECNOS, Vol. I
y II. pp. 389.
DUGUIT, Len. Las Transformaciones Generales del Derecho Privado desde el Cdigo de
Napolen. Traduccin de Carlos G. Posada. 2da. Edicin. Madrid.
LEONI, Bruno. La Libertad y La Ley. Centro de Estudios Sobre la Libertad, Buenos Aires,
1961.
LPEZ SANTA MARA, Jorge. Los Contratos. Ed. Jurdica de Chile. Santiago. 1ra. ed. 1986.
MIRANDA CANALES, Manuel. Teora General de los Contratos, Editorial Cultural Cuzco
S.A., Lima, 1986.
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6) Con un ejemplo en cada caso, explica cada una de las teoras sobre el
perfeccionamiento del contrato entre ausentes
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Unidad Temtica IV
Como es de verse, el presente trabajo est orientado a la Ineficacia Funcional del Acto
Jurdico, por ello resulta pertinente establecer algunos conceptos y aspectos, que permitan
el mejor entendimiento de nuestro tema, que es la Resolucin y Rescisin Contractual y que
sta estrechamente vinculado, con lo que es materia de nuestro primer acpite.
En principio, es menester sealar que, existen dos tipos de Ineficacia del acto jurdico: la
Ineficacia Originaria, que comprende a la Nulidad y Anulabilidad, donde el negocio no
produce efectos jurdicos por haber nacido muerto, o adolece de defectos subsanables y
cuyas causales, se encuentran establecidas por los artculos 219 y 221 del Cdigo civil, y
virtualmente en el artculo V del Ttulo preliminar del mismo cuerpo legal, que suponen un
defecto en la estructura negocial, es decir carece de los elementos establecidos para el Acto
Jurdico, por el artculo 140 del C.C., o se encuentra viciado. De otro lado, tenemos la
Ineficacia Funcional, cuyos supuestos Tpicos son la Rescisin y la Resolucin, en dichos
supuestos, el contrato que vena produciendo efectos jurdicos deja de producirlos
posteriormente por la aparicin de una causal en la celebracin del contrato en el primer
caso, o sobreviniente a ste, en el ltimo caso.
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3.-Invalidez Contractual
La Invalidez contractual es la irregularidad jurdica del contrato que implica la sancin
automtica o de aplicacin judicial de ineficacia definitiva. El contrato nulo es ineficaz y el
negocio anulable o rescindible son interinamente eficaces, salvo su anulacin o rescisin
declarada judicialmente.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
El artculo 1370 seala: La Rescisin deja sin efecto un contrato por causal existente al
momento de celebrarlo Al respecto el jurista Max Arias Schreiber Pezet, hace alusin, a
que comnmente suele confundirse la Rescisin con la Resolucin contractual, toda vez,
que tiempo atrs, no exista una norma que lo definiese, carencia que fue salvada por la
Comisin Revisora del Cdigo Civil, con la ponencia del Doctor Manuel La Puente y
Lavalle, vislumbrada en la introduccin de los artculos 1370, 1371 y 1372 del Cdigo
Sustantivo.
Logra entonces, conceptuar a la Rescisin, como el acto que deja sin efecto el contrato,
por una razn que exista al momento que se celebr, agregando, que si bien en la
rescisin de contrato no se encuentra viciado en su origen de un modo que determine su
nulidad o anulabilidad, tiene, sin embargo, un grmen que puede conducirlo a su
disolucin. (4). En ste caso podemos observar, una situacin que es importante
puntualizar y que muchos juristas discuten, en el sentido, que pretenden ubicar a la figura
de la Rescisin como causa de Ineficacia estructural, por el hecho que la causal de
Rescisin aparece en el momento de conformacin del contrato. Sin
embargo, dicha apreciacin, no nos parece acertada, pues, como ya se estableci,
solamente la Nulidad y Anulabilidad, proceden cuando al momento de establecerse la
relacin jurdica aparecen algunos de los presupuestos establecidos por el art. 219 y 221
del Cdigo civil y vician su conformacin u origen, en tanto hablar de Rescisin o
Resolucin estamos refirindonos a un Contrato vlido en su conformacin.
Consiguientemente, que las causales de Rescisin aparezcan en la celebracin del
contrato como en el caso de la Lesin, no se le puede equiparar a la Ineficacia Estructural
sino a la Funcional. El ilustre maestro Max Arias Schreiber, continuando con el
tratamiento de la rescisin contractual, tambin cita un ejemplo tpico de ste tipo de
Extincin al que ya hemos hecho alucin, el que se da comnmente en el Contrato de
Compra-Venta, en el cal existe desproporcin a que se refiere en el caso de la Lesin, y
que ella resulte del aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad
apremiante del otro. Pudiendo darse el supuesto, que el vendedor deje transcurrir el
plazo de caducidad de la accin rescisoria, sin plantearla ante la autoridad jurisdiccional,
en cuya hiptesis queda consolidada la situacin legal del comprador, siendo lo ms
probable, que el vendedor inicie el juicio dentro del plazo de Ley, salvo que el demandado
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
reconvenga por reajuste o que la accin sea intil para el lesionado, el juez declare la
rescisin, si se prueban los elementos constitutivos y si la desproporcin entre las
prestaciones era concomitante y no posterior al momento en que se perfeccion dicha
compra-venta.
En lo atinente a los efectos que derivan de la Rescisin tenemos, que sta figura,
opera retroactivamente, esto es, ex tunc , y no presenta hechos consumados ni
contempla derechos adquiridos, por lo que el citado artculo 1372, admite que la Ley
o el pacto establezcan resultados opuestos, y que concretamente, la rescisin tenga
carcter irretroactivo. Cabe agregar, que dentro de la poltica de proteger a los
terceros que actan de buena fe, dicha disposicin, establece una proteccin a los
terceros que adquieren derechos de buena fe, otorgndole seguridad jurdica al
trfico.
JACK BIGIO CHREM, seala al respecto, que es importante observar, que dentro de
las condiciones para ostentar la calidad de tercero, no se requiere haber adquirido el
derecho a ttulo oneroso, ni se exige que el derecho sea acogido por el registro. De
tal manera , que el tercero que adquiri, a ttulo gratuito de quien compr
lesivamente, para ampararse al artculo 1372 y por consiguiente hacer inoponible la
lesin del primitivo vencedor, le basta con haber actuado de buena fe, agregando,
que el tercero civil de buena fe del artculo 1372, no puede oponer su derecho a un
eventual tercero registral que rene los requisitos del artculo 2014. (5)
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
equitativa en los efectos del contrato. La Resolucin entonces, presupone un acto por el
cual el contrato queda sin efecto debido a la concurrencia de circunstancias
sobrevinientes a su celebracin.
Es importante aludir, que respecto los artculos materia de anlisis, un gran sector de la
doctrina, discute el fundamento del derecho a la Resolucin, siendo algunos autores,
quienes lo sustentan en la equidad, en la intencin de las partes, en la nocin de la causa
y proteccin de las relaciones jurdicas, etc; autores,como MESSINEO (6), que se
inclinan en afirmar, que el fundamento debe buscarse en el hecho objetivo del
cumplimiento del contrato considerado en s mismo, en aplicacin de tal teora, la
resolucin contractual deja de ser una especie de sancin contra quien no cumpli la
prestacin debida, posibilitando al contratante que cumpli la prestacin, la ruptura del
vnculo que lo une con aqul, dejndole el camino expedito para que lleve adelante otro
contrato donde pueda satisfacer el fin econmico que busca.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
turno HUGO FORNO, manifiesta, que en cuanto al segundo prrafo del cuestionado
articulo 1372, se debera sealar ms bien, que la Resolucin se produce judicial o
extra-judicialmente. Comentando adems, que e presenta una incongruencia,
porque su primera parte alude a la Resolucin judicial y extra-judicial, lo que supone
por un lado de una sentencia y del otro, de una declaracin del titular del derecho
potestativo, o por disposicin de la Ley o por disposicin de las partes, por lo que en
ambos casos, siendo entonces errneo sealar, que los efectos de la sentencias se
retrotraen al momento que se produce la causal que la motiva. Alegando, FORNO,
que slo en un caso hay sentencia, arguyendo que ste prrafo supone desandar
casi totalmente aquello que se haba progresado con el texto de ste artculo 1372,
que consagr por fin la retroactividad de los efectos resolutorios, y que tal como se
contempla la nueva versin, slo se llega al momento en que se produce la causal
que motiva la Resolucin, que implica prcticamente negar negar una retroactividad
efectiva o plena, infiriendo que ste redaccin, establece una retroactividad muy
limitada, es la que debe operar en caso de Resolucin de relaciones jurdicas de
ejecucin continuada o peridica, en donde no se puede hablar de una retroactividad
absoluta y crtica de una resolucin absolutamente ex nunc. (9) Es pertinente agregar
concluyentemente, que en nuestra opinin, la posicin del Doctor FORNO, es la ms
correcta, ya que la contradiccin en que recae al redactar el artculo 1372, es
evidente, y asimismo, mencionar en ltima instancia, que en dicho dispositivo, debi
establecerse que las prestaciones deben restituirse tal como fueron entregadas y que
en el caso que ello no fuera posible, deber pagarse el valor que tengan al momento
de la resolucin, sin perjuicio de la indemnizacin por daos y perjuicios que tenga
derecho a reclamar el que ha incumplido la prestacin.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una
relacin jurdica patrimonial (obligacin) (art. 1351). El contrato es la manifestacin ms
importante del acto jurdico patrimonial. La satisfaccin de nuestras mltiples necesidades,
como alimentacin, vestido, vivienda, educacin, salud, recreacin, etctera, solamente es
posible mediante el contrato. En el mundo moderno es imposible nuestra existencia sin
contratar. La rescisin y la resolucin son dos formas de ineficacia funcional del contrato. Se
rescinde o se resuelve un contrato que existe vlidamente.
La rescisin es el acto por el cual, mediante sentencia judicial, se deja sin efecto un contrato
vlido por causal existente al momento de su celebracin.
En trminos generales es definida como el remedio que la ley prev para tutelar la libertad
contractual cuando se est en presencia de una situacin de aprovechamiento de una de las
partes contratantes que determina que la otra asuma obligaciones en condiciones inicuas
La palabra resolucin (del latn resolutio) significa deshacer, destruir, desatar, disolver,
extinguir un contrato. La resolucin deja sin efecto, judicial o extrajudicialmente, un contrato
vlido por causal sobreviniente a su celebracin que impide que cumpla su finalidad
econmica.
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Unidad Temtica V
CONTRATOS PREPARATORIOS
1. ANTECEDENTES:
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3. CARACTERSTICAS
Las caractersticas de los contratos preparatorios son bsicamente las siguientes:
a) Son un contrato. Aseguran la celebracin o la aplicacin futura de otros. Esta
caracterstica los diferencia de las llamadas "trattativas" o "pourparler" o negociaciones
que son simplemente actos preparatorios en donde no existe un concierto de
voluntades.
b) Estos contratos carecen de un fin econmico inmediato. Su objeto es la celebracin de
un contrato definitivo.
c) Es un contrato tpico, en cuanto la ley expresamente no slo lo prev, sino tambin lo
regula.
d) Esta caracterstica puede ser cuestionada por cuanto la tipicidad, bien entendida, es lo
que singulariza la especie del contrato, por lo cual mal puede considerarse que un
contrato preparatorio, que puede serlo indistintamente de una gama grande de
contratos definitivos tpicos (por ejemplo, de compraventa, de permuta/de
arrendamiento, de mutuo, etc.), pueda ser, a su vez, un contrato tpico.
e) Es un contrato autnomo, en el sentido que se mantiene distinto del contrato definitivo
y se caracteriza por fijar previamente el contenido de este contrato, sin perder su
propia identidad.
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4. DIFERENCIAS:
4.1 CONTRATO PRELIMINAR
Se puede afirmar que el contrato preliminar es aquel que obliga a una (unilateral) o a
ambas partes (bilateral) a la conclusin de otro contrato. El preliminar, por ende,
importa una autolimitacin tanto de la libertad de conclusin como de la libertad de
configuracin. Lo primero, porque una o ambas partes quedan, en virtud del
preliminar, obligadas a celebrar el contrato ulterior o definitivo, de suerte tal que no
gozan de la libertad de no concluirlo; deben contratar. Lo segundo porque el contrato
que celebren como consecuencia del preliminar, debe receptar el contenido
preestablecido en l; es decir, no pueden apartarse del contenido predispuesto.
Sin embargo, la autolimitacin que impone a las partes la concertacin de un
contrato que los obliga a celebrar otro ulterior o definitivo, no debe confundirse con la
contratacin por adhesin, la razn radica en que si bien en virtud del preliminar las
partes no gozan de plena libertad al celebrar el definitivo, ya hicieron uso de esa
libertad -tanto de conclusin como de configuracin - al tiempo de celebrar el
preliminar. En otro trminos, como -por hiptesis- las propias partes han determinado
en el preliminar el contenido del definitivo, cuando celebran ste ltimo, si bien se
adhieren un contenido predispuesto, en realidad se adhieren a lo que ellas mismas
elaboraron, ya que fueron los autores de este contenido. .
Por lo tanto se puede concluir que, en principio, ni el preliminar ni el definitivo estn
sujetos a las reglas de la contratacin por adhesin.
Por sus efectos, el preliminar puede ser calificado como un contrato forzoso. Sin
embargo, es oportuno aclarar que con la denominacin "contrato forzoso" se alude
tambin a otros supuestos en los que por disposicin de ley o de una decisin
judicial, una o ambas partes estn obligadas a celebrar un contrato.
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5. ELEMENTOS
Son dos los elementos reales de la promesa, el contrato futuro y el plazo o condicin.
1. El objeto mediato de la promesa es el contrato futuro, ya que el objeto inmediato es
una obligacin de hacer. Los elementos caractersticos del contrato definitvo y que
deben sealarse desde el contrato preliminar son los elementos esenciales.
2. El otro elemento real es el plazo o condicin, pues a falta de este se hara nula la
promesa.
Puede sealarse la posibilidad de que se establezcan arras que para que el beneficiario
en una promesa unilateral o los dos promitentes en una bilateral pueden desistirse de la
promesa y no celebrar el contrato futuro, en cuyo supuesto quien desista del contrato
debe perder como sancin las arras entregadas o devolver estas y otro tanto, segn el
caso, a su contratante, pero sin quedar obligados adems a celebrar el contrato
prometido.
6. EFECTOS
El contrato preparatorio tiene por objeto preparar un contrato futuro que ahora no se
quiere o no se puede realizar, y desde el punto de vista jurdico, la obligacin que
engendra es un "hacer" o sea prestarse a la celebracin de un contrato futuro. No es un
contrato constitutivo ni traslativo de derechos.
Mediante el precontrato las partes difieren los efectos reales del contrato definitivo.
As, mediante el contrato preparatorio de venta, no se crea "una venta obligatoria, sino
slo una relacin obligatoria".
En el contrato preparatorio no hay entrega de la cosa, sino el derecho de exigirla, es un
contrato que por su naturaleza no traslativo no constitutivo de derechos reales, las partes
lo utilizan porque precisamente desean limitar sus obligaciones y remitirse a un futuro
contrato; es, conforme lo dice Messineo, un contrato incondicionalmente incompleto en
sus efectos y entra en los lmites normales de la libertad contractual.
Es conveniente sealar, que si entre la fecha de la promesa y la confirmacin se enajena
la cosa a un tercero, el promitente queda obligado a resarcir los daos y perjuicios.
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Este contrato carece de fin econmico propio inmediato y slo consiste en un puente
destinado a la formulacin de un contrato posterior.
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7.2.1 CARACTERSTICAS
Sus caractersticas son las siguientes:
a. Es un contrato principal
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DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en General. Palestra Editores: Lima 2001. p.37
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7.2.2 UTILIDAD:
Permite a las partes anclar un derecho en un futuro contrato que no se
puede celebrarlo en el presente o que no se requiere an, pero que se
requerir posteriormente.
7.2.4 ELEMENTOS:
El contrato de opcin debe contener todos los elementos del contrato
definitivo.
7.2.5 PLAZO
Tiene un plazo mximo de un ao y todo exceso se reduce a este lmite.
8. CONTRATACIN EN MASA
El tratadista patrio, Manuel De La Puente y Lavalle sostiene que, frente a los
requerimientos del trfico masivo la contratacin en masa se presenta como un sistema
de contratacin que permite reducir al mnimo las tratativas del contrato. Agrega el
maestro, que ste fenmeno jurdico no tiene por finalidad la "proteccin al cliente o
consumidor sino de atencin a las necesidades impostergables de dicho trfico, que
requieren de un sistema legal que permita concertar simultneamente una gran cantidad
de transacciones con gentes que se encuentran en similares condiciones en lo que
respecta a la provisin masiva de bienes y servicios.
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Agrega adems que "Lo que se busca con la contratacin masiva es agilizar la
celebracin de contratos de manera tal que, sin suprimir el consentimiento, pueda
alcanzarse muy rpidamente el acuerdo contractual mediante la reduccin del mbito de
las negociaciones".
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Caractersticas
o Una de las partes establece los trminos en los cuales debe celebrarse el
contrato y realiza un esquema de acuerdo con ellos. El destinatario slo
tiene dos alternativas: celebrar el contrato adhirindose a todas las
condiciones establecidas o abstenerse a celebrarlo.
o No existe negociacin entre las partes. Esta forma de contratacin significa
una modificacin de la estructura del contrato establecido por el sistema
clsico, pues determina la eliminacin de la negociacin.
o El esquema del contrato se encuentra constituido por un conjunto de
clusulas o estipulaciones.
o La propuesta se encuentra determinada por un todo unitario que se
encuentra dirigido a un conjunto indeterminado de personas.
Finalidad
El contrato por adhesin pretende facilitar la contratacin en masa,
disminuyendo los costos que significara su realizacin del acuerdo con el
sistema clsico de contratacin; el consumidor puede celebrarlo o abstenerse
de hacerlo; sin embargo, no existe posibilidad alguna que negocie sus
trminos.
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Caractersticas
o Predisposicin. Una persona elabora los trminos que se propone para
que figuren como parte integrante de un nmero indefinido de contratos.
Se fija unilateralmente reglas que no tienen aplicacin actual sino que
regirn los contratos singulares que se celebren en el futuro. La redaccin
de las clusulas es previa a la negociacin de los contratos particulares
que se van a celebrar basndose en ellas.
Clasificacin
Se clasifican en:
o Pblicas y Privadas. Las primeras son redactadas por una entidad
pblica, en los contratos en los que intervienen el Estado, y las segundas
son redactadas por los particulares.
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3).- El contrato por adhesin es el fruto del ejercicio del poder. Quien por
razones de ocupar una situacin de monopolio, de privilegio u otra que
conlleve la posibilidad de forzar la voluntad de la contraparte, so pena de
privarla de un bien o servicio necesario para sta, no vacila en usar del
contrato para manifestar ese poder y contratar en las condiciones que l
desea.
4).- La oferta del contrato por adhesin cubre toda el rea contractual. La
contraparte no interviene en la modelacin del contrato, perdiendo
totalmente su libertad de configuracin interna.
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Los contratos preparatorios son verdaderos contratos en los que se concentran todos
los requisitos exigibles para la celebracin de cualquier contrato. En los contratos
preparatorios, las partes buscan preparar y asegurar la celebracin posteriormente de otro
contrato que ser definitivo.
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3.- Por cuanto tiempo se puede celebrar un contrato preparatorio y cuales son sus efectos
en caso no celebres el contrato definitivo?
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ARIAS-SCHEREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. T.I Edit.
Gaceta Jurdica Editores, Lima Per, 1998
DIEZ PICAZO y Antonio GULLN, Lus. Sistema de Derecho Civil. Editorial TECNOS, Vol. I
y II. pp. 389.
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Tal como se ha visto repetidas veces, una de las funciones del contrato, segn el artculo
1351 del Cdigo civil, es crear una relacin jurdica patrimonial entre las partes que lo
celebran. Una vez creada la relacin, el contrato deja de existir, por haber cumplido
plenamente su misin, y subsiste slo la relacin jurdica.
La esencia de esta relacin jurdica, por tener carcter obligacional, es ser un haz de
obligaciones y correlativos derechos que ligan a las partes (supongamos que sean dos),
bien sea obligando a una sola de ellas en favor de la otra (contrato con prestacin
unilateral), o bien obligando a ambas entre s, lo cual, a su vez, puede ser recprocamente
(contrato recproco) o autnomamente (contrato autnomo).
GARCIA AMIG0 nos habla que la relacin jurdica nacida del contrato, que l llama "relacin
contractual" para diferenciarla de la simple "relacin obligatoria", constituida por un crdito-
deuda aislado, con sustantividad propia, que liga tambin necesariamente a dos personas,
est constituida:
1. Por todos los crditos que nacen del contrato para una de las partes, comprendindose el
derecho a la prestacin correspondiente.
2. Por los deberes de prestacin que nacen para la misma parte en compensacin de los
impuestos a la contraparte.
3. Por los llamados derechos potestativos contractuales (acciones de resolucin,
anulabilidad, denuncia, etc.).
4. Por todos los dems deberes secundarios o accesorios que impone el ordenamiento
jurdico a las partes por el hecho de haber entrado en una relacin contractual (deberes
de actuar de buena fe, el no abuso del derecho, etc.).
El mismo autor agrega que cada crdito es, en realidad, una deuda en la posicin del otro
contratante, de tal manera que en la relacin que vincula a las partes hay dos sujetos: "uno
activo, con derecho, pero tambin con ciertos deberes de conducta frente al deudor, y otro
pasivo, con deber de prestacin, pero no slo de prestacin, sino tambin otros deberes de
conducta frente al acreedor".
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En el contrato con prestacin unilateral slo existe un sujeto activo, el acreedor, quien goza
de todos los derechos indicados en los puntos 1 y 3 que anteceden, y un sujeto pasivo, el
deudor, sobre quien recaen todos los deberes mencionados en los puntos 2 y 4. En el
contrato con prestaciones plurilaterales, sean stas recprocas o autnomas, cada parte es,
a la vez, sujeto activo y sujeto pasivo, de tal manera que goza de todos los citados derechos
y est sujeta a todos los deberes en referencia.
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Sin embargo, como dice CRISTBAL MONTES, desde mediados del siglo pasado, un
poderoso sector de la doctrina alemana se ha pronunciado en favor de la igualdad
jurdica esencial entre la cesin de crdito y la asuncin de deuda y, en consecuencia, al
admitirse la primera debe tambin reconocerse la segunda, aunque, por la importancia
que dentro de la relacin obligacional tienen las cualidades personales y patrimoniales
del deudor, se comprende con facilidad que mientras la cesin de crdito puede operar
sin la cooperacin del deudor, la asuncin de deuda, contrariamente, no puede funcionar
sin el asentimiento del acreedor al cambio de la persona del deudor.
Esto permiti la posibilidad de vislumbrar que, con el asentimiento del deudor y del
acreedor, podra alcanzarse la finalidad de la cesin total de la relacin obligacional,
constituida por crditos y deudas mediante un solo acto. Empero, la tarea no ha sido fcil
desde que ha sido necesario superar paulatinamente no slo obstculos conceptuales,
sino tambin prejuicios sumamente arraigados.
51
FORNER piensa que, desde el punto de vista de la transmisin de la deuda, la cesin de contrato
queda explicada de modo suficiente con la figura de la estipulacin a favor de tercero, pero que en
caso de que cedente y cesionario no decidan que ste quede obligado ante el cedido porque no
necesiten y/o no consideren necesario disear de este modo la cesin de contrato, ser preciso
acudir a otra figura, como la delegacin de pago o solutoria, con asuncin de deuda meramente
interna.
AYNES considera, en cambio, que los recursos a la delegacin o a la estipulacin por otro
son, se ha dicho la consecuencia de la afirmacin de la incesibilidad de la deuda. Si la
deuda contractual no puede sobrevivir al cambio de deudor, es necesario crear una
relacin de derecho entre el nuevo deudor y el acreedor; pero esto provoca tambin la
desaparicin del contrato sinalagmtico o unilateral originario.
Las crticas dirigidas a los partidarios de los recursos a la estipulacin para otro o la delegacin han
devenido clsicas; la ineptitud de esas dos operaciones para realizar una cesin de deuda es
generalmente afirmada.
Tanto la delegacin como la estipulacin para otro crean una relacin nueva por su naturaleza y su alcance,
entre el cesionario y el acreedor cedido.
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En otro trabajo he expresado, siguiendo a GARCA AMIGO, que las formas que la tcnica
jurdica ha creado para realizar la posibilidad de la modificacin subjetiva de las
obligaciones derivadas de un contrato son la de la transmisin activa, la de transmisin
pasiva y la -de transmisin activo-pasiva y, analizando esta ltima, he hecho una resea
tanto de las teoras negativas, o sea aqullas que niegan que pueda efectuarse la cesin
del contrato por no admitir que sean transmisibles las deudas, corno las teoras positivas
que aceptan la posibilidad de la transferencia de uno a otro sujeto de las relaciones
activas y pasivas derivadas de un contrato o, en otras palabras, la circulacin jurdica del
contrato.
Si bien las teoras negativas tuvieron en su momento un auge decisivo, poco a poco,
desde la segunda mitad del siglo pasado, se fue formando en la conciencia de los juristas
la preocupacin de encontrar una solucin que permitiera la transmisin conjunta, en un
acto nico, de los derechos y obligaciones emanados de un contrato. Esta preocupacin
si bien haba sido contemplada por el Cdigo civil italiano de 1942, se hizo patente con
impresionante impacto, en el III Congreso Internacional de Derecho Comparado,
celebrado en Londres en 1950, en el que los juristas LEHMANN (Alemania) y GALVAO
TELLES (Portugal) plantearon el terna de la cesin de contratos. Corno dice CRISTBAL
MONTES, se ha producido casi Sbitamente una verdadera explosin a favor de la
cesin del contrato.
Esto me lleva a poner de lado las teoras negativas, que entiendo han dejado de tener
vigencia, para concentrarme en el anlisis de las teoras positivas.
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Existe una teora intermedia, llamada del negocio complejo, atribuida a FONTANA y
GALVAO TELLES, segn la cual la cesin del contrato es un negocio jurdico complejo
resultante de una cesin de crdito y de una asuncin de deuda, que coloca a un tercero
(el cesionario) en la misma posicin que ocupaba uno de los contratantes (el cedente)
pero mediante un negocio nico. El mismo ANDREOLI observa que no se estara en
presencia de un negocio nico de transferencia, sino que siempre estaramos en
presencia de dos negocios, siquiera estuvieren ligados entre s, por lo que descarta esta
teora.
Despus de su adopcin por el Cdigo civil italiano de 1942, la teora unitaria se difunde
mundialmente y es acogida legislativamente por varios Cdigos civiles, como el
portugus de 1966, el senegals en la parte aprobada por Ley de 10 de julio de 1963, el
boliviano de 1975, el holands (en el Libro VI entrado en vigor en 1985) y en la
Compilacin de Navarra de 1970.
En la Exposicin de Motivos del Ttulo VII de la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo
civil peruano de 1984, elaborada por la Comisin Reformadora, se expresa que el criterio
conocido como el de la teora unitaria, es el que prevalece actualmente y el que ha sido
recogido por este Cdigo.
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En estas condiciones, la cesin del contrato es la operacin jurdica mediante la cual uno
de los titulares originales de una determinada relacin contractual cede a un tercero dicha
titularidad a fin de que, mantenindose objetivamente intacta la relacin contractual, ella
vincule al nuevo titular con el otro titular original, desde luego con el asentimiento de ste.
Creo, por ello, que conjugando las nociones de cesin del contrato que dan ANDREOU y
GARCA AMIGO, puede decirse que la cesin de contrato es el acto jurdico mediante el
cual una de las partes originarias de la relacin obligacional creada por un contrato
(llamada cedente), con el consentimiento imprescindible de la otra parte originaria
(llamada cedido), permite realizar la llamada circulacin del contrato, es decir, la
transferencia a un tercero (llamado cesionario) de la titularidad de dicha relacin, la cual
relacin permanece idntica en su dimensin objetiva; de tal forma que, a travs de esa
sustitucin negocial del tercero en la posicin de "parte" del contrato, dicho tercero
subentra, en lugar del cedente, en la totalidad de los derechos y obligaciones que se
derivan del contrato celebrado entre el cedente y el cedido.
Nos dice MICCIO que la autonoma privada tiene el poder de crear relaciones jurdicas
basadas sobre contratos que el ordenamiento no contempla tpicamente, pero no puede
innovar la disciplina que regula las propias relaciones, porque de hacerlo as se estara
sustituyendo a las reglas impuestas por el ordenamiento. Agrega que la condicin de
sucesor de una persona, que importa una identidad entre las relaciones que
corresponden al causante y las relaciones que se transfieren al causahabiente, requiere
que este ltimo tenga la calidad de heredero y que el causante fallezca, pues el
ordenamiento no contempla expresamente (al menos tratndose de la cesin del
contrato) la posibilidad de que ello ocurra en una sucesin particular entre vivos. Esto lo
lleva a sostener que debe excluirse la posibilidad de que la cesin del contrato sea una
forma de sucesin particular en la relacin creada por ste.
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Nos dice BETTI que "la sucesin a ttulo particular resuelve el problema prctico de hacer
posible a un sujeto el sustituir a otro, en la posicin activa o pasiva de una relacin
jurdica, que en esta ltima ocupaba; lo que significa, en otros trminos, que el problema
que aqu tiende la ley a resolver es el de la circulacin de los bienes -tratando de
obligaciones- de la circulacin de los crditos y de los dbitos (o de estos y aquellos
conjuntamente, como sucede en la llamada cesin de contrato: art. 1406 ss. C. civ.)".
Entiendo que esta es la finalidad de la teora unitaria, o sea que mediante un slo acto
jurdico toda la relacin obligacional creada por un contrato pase de un sujeto a otro sin
que la relacin se altere, es ms contine siendo la misma. Esto se logra cabalmente
mediante la cesin del contrato, en la que lo que se transfiere es la titularidad de la
relacin obligacional, por lo cual cabe afirmar que su naturaleza jurdica radica en que,
por permitido la ley, ocurre una sucesin a ttulo particular entre vivos de la citada
relacin.
Esta sucesin singular se produce mediante un acuerdo de voluntades a travs de un
contrato (cesin en sentido propio) o por mandato de la ley (cesin impropia).
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nacida de un contrato, resulta, sin duda, inadecuada, pues a la luz de la nocin de cesin
del contrato que se acaba de dar queda evidente que lo que se cede no es el contrato
como acto jurdico, que deja de existir desde el momento en que es celebrado, sino la
relacin obligacional creada por l para cada una de las partes contratantes.
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Sin embargo, poco a poco las ideas fueron afinndose y se pudo percatar que esta
relacin en s, por ser un vnculo entre las partes originarias, no era susceptible de cesin
sin perder su identidad, desde que arrastrara necesariamente la situacin de las dos
partes y no slo de una de ellas, cobrando entonces cuerpo la concepcin de que la
materia de la cesin deba ser la titularidad de parte de esa relacin, o lo que, con mayor
precisin, se ha denominado despus la "posicin contractual".
Por ello, corno bien dice DEZ PICAZO, "es ms exacto afirmar que lo que se cede no es
el contrato considerado corno una cosa o corno un bien, sino la cualidad de contratante y
la posicin o situacin jurdica derivada de la relacin existente". Si fuera necesario
precisar esta afirmacin yo dira que la cualidad de contratante termin con la celebracin
del contrato, por lo cual lo que subsiste y es objeto del contrato de cesin es propiamente
la posicin derivada de la relacin obligacional.
El tercer personaje es el llamado cedido, quien es el otro de los titulares originarios, cuyo
rol es permanecer en la relacin jurdica obligacional, conservando su titularidad en sta,
pero dejando de estar vinculado con el cedente para vincularse con el cesionario.
Parecera, siempre observando el fenmeno desde afuera, que el cedido no participa
activamente en la cesin, limitndose a permitir que el cedente transfiera su posicin
contractual al cesionario. Esta visin es, corno se ver ms adelante, equivocada, pues la
participacin del cedido es tan importante y determinante de la cesin corno la del
cedente y la del cesionario.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
Pero quiz, como dice AYNES, la funcin ms importante que cumple la cesin de
posicin contractual es permitir la continuacin del contrato bsico no obstante la
sustitucin de una de las partes de la relacin obligacional creada por ste. Es aqu, creo
yo, donde se produce el cambio conceptual ms trascendente, pues la primitiva visin de
la cesin del contrato, entendida corno una transmisin conjunta de derechos y
obligaciones emanados del contrato bsico, ha sido sustituida por un nuevo enfoque
segn el cual la relacin obligacional contina inmutable, con las mismas caractersticas
que tena cuando fue creada mediante la celebracin del contrato bsico, producindose
nicamente una cesin de posicin contractual, con alcances netamente subjetivos.
52
ANDREOLI justifica su posicin diciendo que la razn de la limitacin es de inmediata evidencia, "en
efecto, en los contratos con prestacin por una sola de las partes el sujeto obligado a la prestacin se
encuentra en la posicin exclusiva de deudor, frente al otro contratante que ocupa la posicin
exclusiva de acreedor; agudamente se ha dicho que el peso del contrato est de un solo lado,
mientras que en el otro estn todas las ventajas, En tales contratos, y dada la situacin, no puede
hacerse la hiptesis, evidentemente, de una cesin del contrato, caracterizada objetivamente, como
se ha visto, por la transferencia a un tercero de un conjunto de elementos activos y pasivos anexos a
una determinada posicin contractual; slo puede suponerse una cesin del
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Otros comentaristas del Cdigo civil italiano, corno MlRABELLI consideran que la
limitacin a los contratos con prestaciones correspectivas asume en el sistema de la
codificacin un significado distinto. Para ellos, la identificacin entre contratos con
prestaciones correspectivas y contratos bilaterales ha sido ya superada y ha quedado en
claro que tales son todos contratos onerosos; quedando, por lo tanto, excluidos de la
cesin slo los contratos a ttulo gratuito; y slo porque en estos, en efecto, la cesin de
la posicin contractual activa o pasiva se identifica con una cesin de crditos o una
asuncin de deuda. La limitacin resulta, pues, privada de contenido efectivo.
En cambio, DE NOVA se pregunta si, debe deducirse que no es admisible la cesin que
no tiene las caractersticas indicadas en el artculo 1406 del Cdigo civil italiano, o en
cambio si debe considerarse que el legislador ha disciplinado una hiptesis tpica, corno
se encuentra en la prctica ms difundida, pero que no ha intentado con ello precluir
cesiones atpicas (cuales la cesin sin el consentimiento del contratante cedido, la cesin
de un contrato bilateral imperfecto o unilateral, la cesin de un contrato con efectos
obligatorios cuyas prestaciones ya han sido ejecutadas)?
Piensa este autor que no es verdad que en los contratos que no son con prestaciones
correspectivas no ejecutadas se puede transmitir solamente la posicin de deudor o la de
acreedor. Es cierto que en los contratos unilaterales no subsiste, por definicin, la
conjunta cualidad de deudor-acreedor de prestaciones principales: pero no por esto la
crdito (ex contractu) por parte del acreedor, o bien una sucesin a ttulo particular en el dbito, a travs de los
medios negociales predispuestos a este fin por el ordenamiento jurdico" .
53
MESS!NEO, por su parte, refutando a ClCALA, -quien opina que no existe una razn sustancial que
justifique el requisito de la necesaria correlatividad del contrato objeto de la cesin, sostiene que sin
la correlatividad, se cedera una posicin creditoria o una
posicin debitoria, pero no un contrato. En verdad, si la ley habla de "contratos con prestaciones
correspectivas", quiere entender algo unitario, ms que la cesin de crditos y la asuncin de deudas
en cuanto suma: esto es, consideradas atomsticamente. Sea como fuera, agrega, no se puede poner
en discusin:
1) que el Cdigo disciplina una fattispecie, de la cual el elemento esencial es el contrato con prestaciones
correspectivas y que, sin tal elemento, la disciplina del contrato no podra ser la misma.
2) que, sin eso, faltara aquella interdependencia entre las prestaciones que confiere una
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posicin activa o pasiva de las partes se reduce al solo crdito o a la sola, deuda, sino
que comprende tambin los derechos potestativos, las acciones relativas, y derechos
fundados en pactos especiales.
Por lo tanto, tiene razn de ser tambin en estos casos la cesin del contrato, porque
ella, corno se ha dicho, permite obtener un resultado que no puede ser conseguido con la
cesin de crdito o la asuncin de deuda.
El artculo 1435 del Cdigo civil peruano no exige que el contrato bsico sea uno con
prestaciones recprocas, pero s que sea con prestaciones no ejecutadas total o
parcialmente. Se requiere, pues, el cumplimiento del segundo requisito del que nos ha
hablado GOMES.
Este autor sostiene que no se configura la cesin del contrato si se han cumplido
completamente las obligaciones de uno de los contratantes, porque el otro queda en la
posicin exclusiva de deudor, toda vez que su crdito se ha agotado, asemejndose la
situacin a la de un contrato unilateral y, por la misma razn, asumiendo cualquier
transferencia la naturaleza de una cesin de crdito o de dbito.
En otro trabajo he manifestado que inicialmente pens que si alguna de las partes slo
tuviera derechos o slo obligaciones, la finalidad del acto jurdico podra alcanzarse
simplemente a travs de una cesin de crditos, o de una sucesin a ttulo particular en
las deudas, pero que despus de haber ledo a MERCADO NEUMANN haba cambiado
de opinin, pues no es necesario que ninguna de las partes haya cumplido totalmente la
prestacin a su cargo, pues cabe que una de las partes, pese a haber ejecutado
plenamente su prestacin principal, conserve a su cargo deberes secundarios
susceptibles de series exigidos, como sera el caso de las obligaciones de saneamiento.
Posteriormente, MERCADO NEUMANN, comentando el artculo 84 de la tercera
Ponencia sustitutoria, que estableca que en los contratos con prestaciones recprocas no
ejecutadas total o parcialmente, cualquiera de las partes podr ceder a un tercero su
posicin contractual, dijo antes de la dacin del Cdigo civil de 1984 que "la cesin de
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
Sin embargo, si bien el artculo 1435 del Cdigo civil, como se ha visto, suprimi la
exigencia de los contratos con prestaciones recprocas, conserv la referencia a los
contratos con prestaciones no ejecutadas total o parcialmente.
La Exposicin de Motivos del artculo 1435 del Cdigo civil elaborada por la Comisin
Reformadora38 dice que debe tratarse de contratos con prestaciones no ejecutadas total
o parcialmente, pues si la prestacin ha sido satisfecha, total o parcialmente, sera ya
inoperante, por falta de contenido.
No es posible, por las razones anteriormente expuestas, compartir esta tesis, ya que
desvirta la finalidad del contrato de cesin de posicin contractual de obtener, tal como
lo ha dicho GARCA AMIGO al principio de esta introduccin, no slo la cesin de los
crditos y deberes de prestacin que nacen del contrato bsico, sino tambin la de los
llamados derechos potestativos contractuales y de los deberes secundarios o accesorios,
que muchas veces surgen despus de ejecutadas las prestaciones principales. Sin
embargo, ante el texto expreso de la ley, debe aceptarse que es requisito para la cesin
tpica de posicin contractual que las prestaciones derivadas del contrato bsico no
hayan sido ejecutadas total o parcialmente.
BARBERO no es tan sumiso cmo yo, pues pese a que el artculo 1406 del Cdigo civil
italiano establece igualmente como requisito de la cesin del contrato que las
prestaciones no hubiesen sido todava ejecutadas, se pregunta si esta norma tiene la
fuerza de excluir la posibilidad de la cesin, tanto en los casos de contratos de eficacia
traslativa, como en los casos de contratos de eficacia obligatoria ya ejecutados? Y
responde: "Nosotros creemos que no. Y estamos convencidos de que la prctica forzar
la mano al intrprete, cuando en la ley otros advertiran un lmite, como ha forzado al
legislador a hacerse tomar en consideracin" .
113
E x c e le n c ia A c a d m ic a
Segn indica MESSINEO, en este caso no se aplican las normas que regulan las
relaciones entre cedente y cedido (artculo 1408 del Cdigo civil italiano, comparable al
artculo 1437 de nuestro Cdigo civil), entre cedido y cesionario (artculo 1409 del Cdigo
civil italiano, comparable al artculo 1438 de nuestro Cdigo civil) y entre cedente y
cesionario (artculo 1410 del Cdigo civil italiano, comparable al artculo 1438 de nuestro
Cdigo civil) porque stas suponen una cesin en sentido propio, es decir, un acto
voluntario.
11. EL SUBCONTRATO
En otro trabajo he analizado las diferencias del contrato de cesin de posicin contractual
respecto a otros actos jurdicos con los cuales tiene semejanza.
Entre estos actos jurdicos destaca, por su similitud con dicho contrato, el subcontrato,
que ha sido definido por BlANCA como" el contrato mediante el cual una parte reemplea
frente a un tercero la posicin que se deriva de un contrato en curso, llamado contrato
base". Agrega este autor que el subcontrato reproduce el mismo tipo de operacin
econmica del contrato base, pero la parte asume frente al tercero un rol inverso al que
tena en tal contrato: el arrendatario que subarrienda se convierte en arrendador; el
depositario que subdeposita se convierte en depositante.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
b) El presupuesto de eficacia del contrato de cesin es que las tres partes -cesionario,
cedente y cedido- deben participar en el contrato; en el subcontrato, son slo dos
partes: uno de los contratantes originarios, y el subcontratista.
115
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En la Exposicin de Motivos del Ttulo VII de la Seccin Primera del Libro VII del
Cdigo civil peruano de 1984, elaborada por la Comisin Reformadora, se expresa que el
criterio conocido como el de la teora unitaria, es el que prevalece actualmente y el que ha
sido recogido por este Cdigo.
N 6
1.- Cules son los sujetos que intervienen en un contrato de cesin de posicin contractual?
_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
________________
2.- Investiga en qu clases de contratos se puede aplicar esta figura (cesin de posicin
contractual).
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_______________________________________________________________________
________________
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FORNER DELAYGUA, Joaqun J., La cesin de contrato, Bosch, Casa Editorial S.A.,
Barcelona, 1989,
PUENTE y LAVALLE, Manuel de la, Estudios sobre el contrato privado, Cultural Cuzco S.A.,
Lima, 1983, T. II
ANDREOLl, M., La cesin del contrato, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1956,
BETTI, Emilio, Teora general de las obligaciones, Editorial Revista de Derecho Privado,
Madrid, 1969, T. II.
MESSINEO, Francesco, 11 contratto in genere, Dot!. A. Giuffr, Editore, Milano, 1973, T 11,
p. 3. DIEZ-PICAZO, Luis, Op. cit., TI, p. 832.
ROMERO ZAVALA, Luis, Nuevas instituciones contractuales - Parte General, Lima, 1985, p.
57. AYNES, Laurent, Op. cit., p. 11.
ALTERINI, Atilio Anbal y REPETTI, Enrique Joaqun, La cesin del contrato, Bibliogrfica
Omeba, Editores Libreros, Buenos Aires, 1962, p. 116.
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FASCCULO N 6
CESIN DE POSICIN CONTRACTUAL
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Ciudad: ____________________________________________Semestre: ______
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LOS CONTRATOS se reputan concluidos bajo la condicin tacita de que las circunstancias
existentes al tiempo de la contratacin, no sufrirn una transformacin o modificacin
sustancial que haga onerosa la ejecucin por uno de los contratantes, en cuyo caso, la parte
perjudicada, puede pedir al juez la revisin del contrato para retomar a la equivalencia de las
prestaciones.
Esta circunstancia se conoca desde el derecho romano como la clausula rebs sic
stantibus y que en el derecho moderno se le conoce con el nombre de la teora de la
imprevisin, cuya aplicacin esta limitada a los contratos de tracto sucesivo o ejecucin
continuada, permitiendo que cuando se produce una alternativa importante de la
circunstancias, con posterioridad a la conclusin del contrato, la parte afectada puede pedir
al juez, la resolucin del contrato a lo reduccin de la prestacin.
La finalidad es restituir el equilibrio, si la equidad es base de la relacin contractual y esta
equidad desaparece, corresponde a los jueces restablecer la equidad perdida.
En Principio, los contratos no debieran ser revisables, cualquiera que fuese la justificacin,
porque el simple hecho de la revisin, constituye, a no dudarlo, un debilitamiento del vinculo
contractual, un quebrantamiento de la seguridad jurdica, por cuanto dara lugar a que los
contratantes maliciosos, con el propsito de aludir el cumplimiento de la prestacin que le
respecta, alegaran la desproporcin de las prestaciones, resultando as excesivamente
oneroso el contrato para su parte.
Jos len barandiaran, considera que el art. 1328 del cc. Derogado, que declaraba que los
contratos deben ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes,
permitan al juez atemperar los trminos de un contrato, al apreciar las circunstancias
imprevistas ( circunstancias extra=contractual) que, despus de concertado el negocio,
alteraban profundamente el rgimen econmico convenido, de modo que su ejecucin
dentro de nuevas condiciones, distintas a la pactadas, seria contrario a la equidad, a la
buena fe y a los que las partes han querido o debido querer legtimamente.
El maestro piensa, sin embargo, que la tendencia moderna es sostener con mayor nfasis la
necesidad de consagrar el principio del riesgo imprevisto, cuyas condiciones, opina son las
siguientes:
A) Que el contrato debe comportar prestaciones futuras.
B) La alteracin sobrevenida en la relacin equivalencia de las prestaciones, debe
sobrepasar sensiblemente las previsiones que podran ser racionalmente hechas en la
poca de celebracin del contrato, por una persona diligente.
C) El acontecimiento debe ser posterior a la celebracin del contrato.
D) Debe ser independiente de la voluntad de las partes
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N 7
ALBALADEJO. Manuel. Derecho Civil, tomo II. Librera Bosch, Barcelona, 1983.
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FASCCULO N 7
CESIN DE POSICIN CONTRACTUAL
Nombres: _________________________________________________________
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LA LESION
En nuestra vida diaria, realizamos una serie de contratos, desde los ms simples,
como comprar un dulce, hasta los ms complejos, como realizar un contrato de compra
venta, por ejemplo.
1. CONCEPTO DE LESIN
Demstenes ensea que " la lesin es el perjuicio que un contratante experimenta,
cuando en un contrato conmutativo, no se recibe de la otra parte un valor igual al de la
prestacin que suministra"54
Yarleque Sotomayor56 seala que la lesin es el dao o perjuicio que sufre una persona
en razn de un acto jurdico (contrato) realizado por ella. Tal perjuicio es el resultado de
la desproporcin que existe entre las prestaciones que deben realizarse; siendo este
desequilibrio consecuencia de un status de inferioridad del lesionado, del cual se
aprovecha el lesionante para contratar en condiciones anormales a la naturaleza del
negocio.
54
DEMSTENES. De la lesin en los contratos Ente majeure 1949. p.10
55
Borja Soriano, Manuel. Teora General de las Obligaciones. IV edicin, editorial Porra, Mxico, 1962,
Pg.260
56
Yarlequ Sotomayor, Jos Antonio: La lesin: elementos configurativos en el Derecho Civil peruano.
Publicacin electrnica en sitio http://www.ilustrados.com/
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La teora micro econmica moderna57, seala que un contrato celebrado por dos
personas ser ineficiente, cuando por lo menos una acepta un precio distinto a su
valoracin especfica (valor marginal) del bien materia de la transaccin. Esta
ineficiencia traer consigo un dao, si por un lado, el vendedor de la cosa acepta vender
el bien a un precio inferior al valor marginal que le confiere a este bien; o por otro lado, el
comprador, acepta comprar el bien a un precio superior al valor marginal conferido. En
los casos en que el precio de venta es inferior al valor marginal o el precio de compra es
superior al valor marginal, se presenta una ineficiencia econmica, ms no un dao en
los contratantes.
57
NICHOLSON, Walter. Teora Micro econmica: Principios bsicos y sus aplicaciones. 8. Ed. Editorial
Thompson, Madrid-2004.
58
BULLARD GONZALES, Alfredo. Derecho y Economa El anlisis econmico de las instituciones legales.
Palestra Editores, Lima 2003. La parbola del mal samaritano. La lesin en el derecho de contratos.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
Estos elementos, segn estas juristas, corresponden a los enunciados por la moderna y
mayoritaria doctrina que trata el tema, advirtiendo que hay quienes sostienen la
existencia de slo dos elementos, el elemento objetivo y la explotacin de la necesidad
del lesionado -elemento subjetivo. Como se aprecia esta corriente reduce a slo uno los
elementos subjetivos, lo cual a nuestro parecer no resulta conveniente por cuanto se est
dejando de lado el estado de inferioridad que atraviesa el presunto lesionado, requisito
previo para que pueda existir un aprovechamiento real por parte del lesionante.
Esto se explica porque no se puede sacar provecho de la nada, por lo tanto uno se
aprovecha de algo y ese algo en el caso de la lesin, es la condicin de inferioridad del
lesionado. Sic. Vr. Gr. pudiese ocurrir que exista una desproporcin tal que pueda
presumirse que el supuesto lesionante se est aprovechando de la situacin de aparente
inferioridad de la otra parte, pero en verdad no existe tal status; de lo cual se aprecia que
no existe perjuicio. Sin embargo asumiendo que slo existen dos elementos
configurativos de la lesin, sta ya se configur, dejando abierta la posibilidad de
rescindir el contrato, lo cual realmente acarreara injusticia. Por lo tanto, la vctima del
supuesto acto lesivo, debe siempre probar que estuvo en una situacin de inferioridad al
momento de celebrar el contrato. Dicho esto, corresponde entrar al estudio de cada uno
de los tres elementos mencionados. Labaino y Fajardo desarrollan estos elementos
sealando lo siguiente:
59
LABAINO BARRERA, Maidolis y Camelia Fajardo Montoya. La lesin contractual. Un dilema para la
prctica judicial actual?en http://www.newsmatic.e-pol.com.ar
60
Vid. Autores como; MARTINEZ COCO, Elvira. "Ensayos de Derecho Civil I: Lesin; Necesaria Reformulacin
de sus Elementos en el Derecho Civil Peruano". Editorial San Marcos. Lima Per, 1997. OSPINA
FERNNDEZ, Guillermo. "Teora General de los Contratos, Actos Jurdicos y dems Negocios Jurdicos". 4
Edicin. Editorial Temis. Colombia, 1997. MOSET ITURRASPE, Jorge. "Contratos". Editorial Rubinzal -
Culzonni. Santa Fe Argentina, 1998.
127
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Esto es, que existe estado de necesidad cuando el lesionado se encuentra en una
posicin tal, que ve recortada su posibilidad de eleccin y negociacin contractual,
obligndole a contratar en condiciones desfavorables que le ocasionan un perjuicio, a fin
de evitar un dao mayor. De esto se desprende que los elementos que configuran el
estado de necesidad pueden enrolarse en:
- Una grave situacin aflictiva por penuria personal econmica que atraviesa el
lesionado, y
61
Borda, Guillermo A.: Tratado de Derecho Civil. Parte General. Tomo I, Bs. As, Abeledo-Perrot, 1987, Pg. 54
129
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Siendo ello as, lo que se busca con la concurrencia de los elementos; es que opere la
lesin nicamente en los casos en los que pueda verificarse de manera indubitable la
injusticia contractual imperante en la celebracin de dicho negocio jurdico afectado con
lesin; con lo cual se protege la seguridad que debe prestarse a las relaciones jurdico-
comerciales establecidas entre los particulares.
b. Que esa desproporcin resulte del aprovechamiento por uno de los contratantes de la
necesidad apremiante del otro.
62
Estado de necesidad amplio o restringido. El amplio se refiera a un estado de peligro y a un estado de necesidad (stato di
pericolo y stato di bosogno), en cambio el restringido se refiere al estado de necesisad propiamente dicho. El estado de
necesidad propiamente dicho: en problemas de orden patrimonial, la falta total de patrimonio, hasta la falta de liquidez. Y
Estado de peligro: el estado de peligro se presente cuando una persona al sentir que su vida o la de sus seres queridos se
encuentra en peligro contrata en trminos lesivos (para ella misma).
130
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OBSERVACIN:
LA ESCUELA DEL ABUSO Y LOS BUENOS SAMARITANOS
Partiendo del discutible supuesto de que mientras ms provecho se le pueda sacar a la
circunstancia desventajosa de otro --a su desgracia, para hablar sin eufemismos-, mejor
ser el negocio, porque mayor ser tambin el beneficio para el aprovechador, el Anlisis
Econmico del Derecho blande un estilete cubierto de seda contra el escudo jurdico con
el que las sociedades civilizadas protegen a sus sbditos del abuso con que el rigor de la
necesidad invita a los desalmados a comer el boccato di cardinale en vajilla de plata al
precio de una propina. Enemigos mortales son, pues, los analistas econmicos del
Derecho de la institucin civilista de la lesin. Con este nombre se indica que los
intereses patrimoniales de una de las partes contratantes han sido, sin ambages,
lesionados. Reconcelo as ex post facto, y liberada ya del estado de necesidad, la parte
damnificada.
Artculo 1447.- La accin rescisoria por lesin slo puede ejercitarse cuando la
desproporcin entre las prestaciones al momento de celebrarse el contrato es mayor de
las dos terceras partes y siempre que tal desproporcin resulte del aprovechamiento por
uno de los contratantes de la necesidad apremiante del otro.
Procede tambin en los contratos aleatorios, cuando se produzca la desproporcin por
causas extraas al riesgo propio de ellos.
Uno de los primeros errores que comete el Anlisis Econmico del Derecho al criticar la
institucin jurdica de la lesin es el de no comprender absolutamente su naturaleza
conceptual. Afirma el "Anlisis" que "Si bien nuestro Cdigo Civil trata la lesin en el libro
de Fuentes de las Obligaciones, lo que es cierto es que, por su naturaleza, se asemejara
ms a un vicio de la voluntad y como tal debera regularse en el libro de Acto Jurdico".
Una vez ms nos es lcito preguntamos quines son los dinosaurios aqu, pues nos
parece estar haciendo un viaje en el tiempo de casi ochenta aos cuando, en 1925, en el
debate de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil de 1852, Manuel Augusto Olaechea
an sostena la tesis --entonces legtimamente debatible, pero hace varias dcadas
absolutamente superada-de que la lesin no debera existir porque es una figura muy
similar al dolo o el error, ambos vicios de la voluntad.
131
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Otra de las crticas ms altisonantes del "Anlisis" se centra en la teora del valor implcita
en las estimaciones econmicas de las prestaciones propias de la lesin. En efecto, se
afirma que "quizs el mayor error conceptual que se encuentra bajo la defensa de la
figura de la lesin es su mala comprensin de la teora del valor. Para los defensores de
la lesin las cosas tienen un valor objetivo, determinable y nico, sin comprender que
toda valorizacin es subjetiva y, por tanto, dos personas diferentes pueden asignar a
exactamente el mismo bien dos valores diferentes segn sus propias preferencias, sus
limitaciones presupuestarias y las circunstancias en las que se realiza la operacin. [...]
La lesin opera sobre la base de la posibilidad de determinar la desproporcin entre dos
valores de manera matemtica. Nada ms falso. No es posible que un juez pueda afirmar
que los valores de dos prestaciones estn en desproporcin en un contrato; no existe una
regla nica de medicin de valores. La pregunta cae por s misma: si no existe una regla
nica para la medicin del valor, por qu tendramos que aceptar la del Anlisis
Econmico del Derecho, a saber, la de la valoracin subjetiva?
132
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No por otra razn, en general, cualquier precio para la leyes justo entonces no porque
"existe un precio que cada cosa tiene en justicia".5 Tampoco porque el <<valor de lo que
se entrega debe ser equivalente al valor de lo que se recibe".
Pero tienen la obligacin los tribunales de admitir todas las reconsideraciones fundadas
en la subjetividad del valor de las cosas por parte de las miles de personas que en cada
operacin contractual terminen insatisfechas por lo que pagaron o recibieron a cambio?
Obviamente no. La ley solo admite como susceptibles de juicio aquellas demandas
basadas en reconsideraciones subjetivas de valor si una de las partes estima que su
prestacin vale hasta 40% ms de lo que en el contrato se pact. Y como
constitucionalmente nos regimos por una economa social de mercado, implcitamente
debemos suponer que es este, el mercado, la referencia que sirve de base objetiva para
calcular la prdida de ese ms del 40% en el valor de la prestacin de quien se considera
mal pagado Regulacin de precios entonces? No. Simple y llano requisito para la
admisin a juicio que el Derecho impone para causas generadas por discrepancias en la
subjetividad del valor de un bien. Pero tampoco el nico requisito, ni mucho menos. Debe
ir acompaada necesariamente aquella re consideracin subjetiva de valor, para ser
atendida por los tribunales de justicia, de una prueba por parte de quien alega que sus
intereses han sido lesionados. Cul? Pues que ese 40% en que se valor de menos su
prestacin obedeci al aprovechamiento de un estado de necesidad que lo aquejaba al
momento de contratar y que era conocido por su contraparte.
133
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Sin embargo, el "Anlisis" objeta esta poltica legal aduciendo que "La figura trata de
impedir que 'los malos samaritanos' se aprovechen del estado de necesidad de alguna
persona para obtener contraprestaciones que no guarden un supuesto equilibrio desde el
punto de vista econmico. Esta figura persigue desincentivar una conducta
excesivamente egosta. Sin embargo, al hacerlo, la lesin crea un incentivo peligroso en
sentido contrario. As, la lesin desincentiva operaciones de rescate que pueden ser
motivadas por la oportunidad de obtener un lucro mayor al que se obtendra en una
operacin de mercado comn y corriente".
Sobre esta pretendida objecin hay que precisar varios puntos. El primero es que, en
efecto y con absoluto acierto, el Derecho trata de modelar una sociedad de "buenos
samaritanos", en donde las cortes de justicia tengan el menor trabajo posible, porque no
hay muchas pendencias en una comunidad as. El futuro es, pues, el destino de estas
sociedades estructuradas bajo el principio de la solidaridad. Por el contrario, una
sociedad donde los "buenos samaritanos" son la excepcin y los malos samaritanos" la
regla querida por el Derecho, es, por simple ejercicio del sentido comn, una sociedad
destinada a la extincin, porque incentivando a que sea el "hombre el lobo del hombre",
todos terminarn, ms temprano que tarde, por devorarse unos a otros. No hay por eso
ningn futuro all, ni para el hombre en particular ni para la sociedad en general ni, por
supuesto, a la larga, tampoco para el Derecho.
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agentes del mercado, y que sea conocido por otro para sacarle un provecho que el
Cdigo considera indebido por abusivo.
Por esta ltima razn, nosotros consideramos contradictorio el artculo 1448 del mismo
cuerpo legal que, impropia e inopinadamente supone el conocimiento del estado de
necesidad, el estado de necesidad mismo y el aprovechamiento de un agente del
mercado cuando la operacin econmica refleje un valor de intercambio inferior a dos
tercios (66,6%) del precio del mercado.
En efecto, dice el artculo 1448 que "En el caso del artculo 1447, si la desproporcin
fuera igualo superior a las dos terceras partes, se presume el aprovechamiento por el
lesionante de la necesidad apremiante del lesionado". Esta norma constituye un aval al
abuso que, paradjicamente, la lesin trata de impedir. Por qu? Porque le bastara a
alguien que, sin haber sufrido estado de necesidad alguno, trafic un bien de su
propiedad por un valor inferior al 66,6% del mercado para que, ex post Jacto, pudiera
arrepentirse arbitrariamente y, sin la obligacin de probar nada, conseguir del juez la
rescisin del contrato. Estara abusando as de quien de buena fe contrat, l s, sin
abusar de nadie. El lesionado sera entonces este ltimo y aqu se estara cometiendo
una injusticia que el Derecho no puede amparar. El artculo 1448 del Cdigo Civil podra
s, pues, ser eliminado sin contemplaciones por absurdo. Curiosamente, sin embargo,
sobre este artculo y sus implicancias solo un crtico del Anlisis Econmico del Derecho
se ha pronunciado tangencialmente.
Por ltimo, queda por levantar la afirmacin de que desincentivando a los malos
samaritanos, a los vida dollar, a los viciosos de la codicia, se termine por perjudicar a los
buenos samaritanos necesitados de liquidez, porque con la lesin no "se quiere que
quienes estn en estado de necesidad encuentren la mayor cantidad de opciones para
salir de dicho estado".
Lo cierto es que si el Derecho, segn esas premisas, les dejara las manos libres a los
Shylock del mundo para lucrar con una libra de carne del corazn de sus vctimas, a fe
nuestra que lo haran sin parpadear siquiera. Bastante hace la ley con dejarles el halo de
respetabilidad de los buenos samaritanos. Porque, despus de todo, un descuento del
39,99% del valor del mercado al momento del contrato no es un mal negocio ni para
Shylock. y a fe nuestra tambin que no habr ninguna "escasez de rescatadores y colas
de potenciales rescatados esperando un rescate".
JURISPRUDENCIA
Casacin : 3133-97-LIMA
135
E x c e le n c ia A c a d m ic a
Fecha : 05-03-98
Expediente : 505-88-CUSCO
Fecha : 27-03-89
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
APRECIACIN DE LA DESPROPORCIN
Expediente : 1760-92-LIMA
Demandante : Mercedes Ramrez Fernndez de Sandoval
Demandado : Carmen Juana Olaya Vicua
Fecha : 28-06-94
Comentario
Expediente : 3408-97-LIMA
Demandante : Miguel Antezana Canales
Demandado : Repuestera Fusca Sociedad Annima
Fecha : 29-01-98
El artculo 1452 del Cdigo Civil establece que en los casos en que la accin
rescisoria por lesin fuere intil para el lesionado, por no ser posible que el
demandado devuelva la prestacin recibida, proceder la accin de reajuste; que la
ratio legis de esta disposicin se contrae al supuesto de que producida la lesin, y
siendo la prestacin recibida por el demandado imposible de devolver por razn de su
naturaleza o de las circunstancias sobrevenidas, el demandante podr optar por la
accin de reajuste o quanti minoris. Es indebido acumular dos pretensiones
contradictorias entre s, cual la referida a la lesin que tiene carcter de rescisoria, con
la de saneamiento por vicios ocultos cuyo carcter es resolutorio.
137
E x c e le n c ia A c a d m ic a
Comentario
CADUCIDAD DE LA PRETENSIN
Expediente : 966-95-JUNN
Demandante : Favio Enrique Huamn Vidaln y otra
Demandado : Desiderio Mendoza Basurto y otra
Fecha : 03-07-96
La accin rescisoria por lesin puede ser interpuesta dentro de un plazo de seis
meses de cumplida la prestacin a cargo del lesionante o en todo caso a los dos aos
de la celebracin del contrato. En caso contrario se declarar la caducidad de la
accin, pues se habra extinguido el derecho y la accin correspondiente para accionar
rescisin por lesin a que se refiere el numeral 1454 del Cdigo Civil.
N 8
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
ACTAS de las Sesiones de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil Peruano de 1852.
Imprenta El Progreso Editorial, Lima, 1926.
ALBALADEJO. Manuel. Derecho Civil, tomo II. Librera Bosch, Barcelona, 1983.
ALSINA ATIENZA, D. Efectos jurdicos de la buena fe en sus relaciones con las modernas
tendencias jurdicas; la apariencia, la imprevisin, el abuso del derecho.
ARHHOLM M., La Revisin des Contracta par le Juge en Norvege, Pars, 1937
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Anteproyecto de Reforma del Cdigo Civil, Pontificia
Universidad Catlica, Fondo Editorial, 1980.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
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va N 08
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FASCCULO N 8
LESION
Nombres: _________________________________________________________
Apellidos: _____________________________________________ Fecha: _____
Ciudad: ____________________________________________Semestre: ______
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
____________________________________________________
.
b. Explica cada uno de los elementos configurativos de la lesin
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c. Transcribe cinco ideas principales del texto La escuela del abuso y los buenos
samaritanos y luego opina crticamente sobre el tema
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ANEXOS:
JURISPRUDENCIAS
PERFECCCIONAMIENTO DEL CONTRATO
Perfeccionamiento del contrato: Conformidad de la aceptacin con la oferta.
Para que se perfeccione el contrato es necesario que concurran en conformidad las
voluntades de ambas partes sobre todas las estipulaciones del mismo. Esta concurrencia se
da a travs de la formulacin de una oferta por parte de una de las partes y su posterior
aceptacin por la otra. Par tal efecto, se considera que hay aceptacin de la oferta desde el
momento en que el oferente toma conocimiento de ella, quedando a partir de este momento
perfeccionado el contrato. Asimismo, no se considera aceptacin aquella respuesta tarda ni
la oportuna que no sea conforme a la oferta, salvo que el oferente decida considerarla
eficaz, y con la condicin de dar inmediato aviso al aceptante sobre el particular. De no ser
as, y al no haberse consolidado la aceptacin, no se cumplir con el perfeccionamiento del
contrato que de lugar a su existencia y a la produccin de sus efectos.
Exp. N 52067-97
VISTOS, los tomos que forman estos autos; interviniendo como Vocal ponente el seor
Braithwaite Gonzles, por sus fundamentos; y CONSIDERANDO: adems: Primero.- Que,
el artculo 1373 del Cdigo civil seala expresamente que el contrato queda perfeccionado
en el momento y lugar en que la aceptacin es conocida por el oferente, es decir, no queda
sujeto a ningn tipo de condicin; Segundo.- Que, de otro lado, el primer prrafo del artculo
1376 del acotado cuerpo legal seala que la aceptacin tarda y la oportuna que no sea
conforme a la oferta equivalen a una contraoferta, es decir, no siendo la aceptacin
coincidente con la oferta, no existe an el consentimiento o acuerdo de voluntades
necesario para el perfeccionamiento y consecuente existencia de un contrato; que,
igualmente, con sujecin a lo preceptuado por el numeral 1359 del referido Cdigo no hay
contrato mientras las partes no estn conforme sobre todas sus estipulaciones aunque la
discrepancia sea secundaria; Tercero.- Que, en el caso de autos la Comisin de Ventas de
Mercados, mediante carta notarial de fojas 104-A, su fecha 18 de junio de 1996, comunic al
demandante (anexo 1-F de la demanda) conductor del Puesto 0226-0227 la oferta de venta
del referido puesto precisando el precio y la forma de pago; Cuarto.- Que, mediante carta
notarial de fojas 117, su fecha 15 de julio de 1996 dirigida por el actor al citado demandado
da respuesta a la oferta, pero sin aceptarla antes por el contrario haciendo protesta por
inaceptable los trminos de la pre-notada oferta; Quinto.- Que, a fojas 118, corre la carta
notarial de fecha 6 de setiembre, igualmente, dirigida por la Comisin de Privatizacin de
Mercados dando respuesta a la notarial cursada por el demandante otorgndole un plazo
adicional de 5 das a fin de ejercitar su opcin "en los trminos y condiciones que le fuera
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
remitida"; puntualizndose en esta carta que "La Caja Municipal no est solicitando pago de
una cuota inicial, con el propsito de celebrar el respectivo contrato de compraventa";
Sexto.- Que, siendo as el no existir una aceptacin pura y simple de la oferta que le
otorgar la codemandada, no existi contrato de compraventa alguno entre las partes,
conclusin que no ha sido desvirtuada por los demandantes durante la secuela del proceso;
Stimo.- Que, los documentos presentados con posterioridad al fallo y que corren de fojas
296 a 302, ni los argumentos expuestos en el recurso de apelacin no enervan la validez de
los considerandos de la recurrida; CONFIRMARON la sentencia de fojas 285 a 289, su
fecha 30 de junio del ao en curso, que declara infundada en todos sus extremos la
demanda de fojas 144 a 155; con lo dems que contiene; y los devolvieron; en los seguidos
por Felipe Torres Quispe y otros contra Gladys Andueza Garca de Surez y otro sobre
nulidad de acto jurdico.
SS. CARBAJAL PORTOCARRERO, BARREDA UTANO, BRAITHWAITE GONZALES.
10
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, en la sentencia del A-quo cuyos fundamentos han sido reproducidos
ntegramente en la sentencia impugnada mediante el presente Recurso de Casacin, en el
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
Cuarto.- Que, en consecuencia en la sentencia de vista si se aplic el Art. 1373 del Cdigo
civil pero en concordancia con el articulo 1376 del mismo Cdigo y se entendi que el
contrato no qued perfeccionado al no haber aceptacin de la oferta y para arribar a otra
conclusin tendra que hacerse una revaloracin de la prueba lo que no es posible en
casacin por ser contraria a sus fines, por lo que es de aplicacin el Art. 1397 del C.P.C.
SENTENCIA:
Por las consideraciones que anteceden, la Sala Civil de la Corte Suprema, declara
INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por don Julio Alberto Ortiz Vergara en su
escrito de fojas 147 y en consecuencia, NO CASAR la sentencia de vista de fojas 136, su
fecha 29 de diciembre de 1995; CONDENARON al recurrente al pago de la multa de 02
URP y de las costas y costos del proceso, originados por la tramitacin del recurso; en los
seguidos con la Sucesin Ricardo Robles Rodrguez y otras, sobre otorgamiento de
escritura pblica, ORDENARON la publicacin de la presente sentencia en el Diario Oficial
El Peruano; bajo responsabilidad, y los devolvieron.
SS. PANTOJA, RONCALLA, CASTILLO, MARULL, VILLACORTA.
10
144
E x c e le n c ia A c a d m ic a
ms que a los errores meramente formales, pues ello privilegia el inters de la colectividad,
que se beneficia con la mayor participacin de postores.
Res. N 212/2006.TC-SU
ANTECEDENTES:
1. La empresa de Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de Lima -SEDAPAL convoc al
Concurso Pblico N 0020-2005-SEDAPAL con el objeto de contratar el arrendamiento
de servidores para su plataforma central de cmputo, por un valor referencial de US $ 1
190 539,38, otorgndose la buena pro, con fecha 19 de enero de 2006, a la empresa
Sonda del Per S.A., habiendo ocupado el segundo lugar en el cuadro final de
calificacin la empresa GMD S.A., a quien se denominar en adelante la Impugnante.
2. El da 26 de enero de 2006 la Impugnante present recurso de apelacin contra el
otorgamiento de la buena pro del proceso de seleccin solicitando que se descalifique la
propuesta de Sonda del Per S.A. y que se le otorgue la buena pro, sobre la base de los
siguientes fundamentos:
(i) De acuerdo con el literal g) del acpite 1.1.1 del numeral 1.1 de la Seccin 1 de las
Especificaciones Tcnicas de las bases la configuracin de los servidores de la
nueva plataforma estar basada en el dimensionamiento que el proveedor deber
proponer basado en las 11 instancias de trabajo que figuran en el Anexo C
(Particionamiento Final de la Plataforma de Cmputo), constituido por las instancias
P1, P2, P3, P4, P5, P6 y D1, D2, D3, D4 y D5.
Pese a lo sealado en las bases, en la propuesta de la empresa adjudicataria de la
buena pro se ha omitido incluir en detalle la documentacin referida a que su
propuesta incluye las 11 instancias obligatorias, dado que no cumple con presentar
las instancias D3, D4 y D5 requeridas por las bases. De los folios 21 al 24 de la
propuesta de la empresa adjudicataria de la buena pro se advierte que en el Servidor
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
FUNDAMENTACIN:
1. Como se ha detallado en los antecedentes, los dos asuntos controvertidos se refieren al
cumplimiento de los requerimientos tcnicos mnimos establecidos en las base por parte
de la oferta formulada por la empresa adjudicataria de la buena pro. En opinin de la
Impugnante dichos requerimientos no han sido cumplido en lo que respecta a dos
particulares aspectos: (i) El dimensionamiento propuesto por la adjudicataria de la
buena pro no contempla las 11 instancias de trabajo que figuran en el Anexo C (P1, P2,
P3, P4, P5, P6 y D1, D2, D3, D4 y D5) pues omiti considerar las instancias D3, D4 y
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10. Por lo expuesto, al amparo del inciso 1) del artculo 171 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado, el recurso debe ser declarado infundado,
disponindose que la Entidad ejecute los actos necesarios con la celeridad que
aconseja la situacin, considerando que, como fue expuesto en la audiencia pblica, la
tramitacin de las impugnaciones ha retardado el cumplimiento de metas operativas,
situacin a la que debe ponerse trmino definitivamente.
Por estos fundamentos, con la intervencin del Presidente del Tribunal Ing. Flix Delgado
Pozo y de los seores vocales Dres. Gustavo Beramendi Galds y Wina Isasi Berrospi,
atendiendo a la reconformacin de la Sala nica del Tribunal de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado segn lo dispuesto en la Resolucin N 048-2006-
CONSUCODE/PRE, expedida el 30 de enero de 2006, as como lo establecido mediante
Acuerdo de Sala Plena del Tribunal N 005/003, de fecha 4 de marzo de 2002 y de
conformidad con las facultades conferidas en los artculos 53, 59 y 61 del Texto nico
Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por Decreto
Supremo N 083-2004-PCM y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 084-2004-
PCM; analizados los antecedentes y luego de agotado el correspondiente debate;
LA SALA RESUELVE:
1. Declarar infundado el recurso de revisin interpuesto por la empresa GMD S.A. contra la
Resolucin de Gerencia General N 049-2006-GG, la cual se confirma en todos sus
extremos, por los fundamentos expuestos.
2. Disponer la ejecucin de la garanta presentada para la interposicin del recurso de
revisin materia de decisin.
3. Devolver los antecedentes administrativos a la Entidad.
[1] Folio 8 del expediente, prrafos tercero y cuarto del recurso de revisin presentado.
[2] Numeral 4, pgina 4 de la resolucin impugnada.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
Publicada el 17.09.99
LIMA
Lima, siete de junio de mil novecientos noventinueve.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, la demanda de otorgamiento de escritura pblica de transferencia de
dominio del inmueble sito en el jirn Huascarn nmero setecientos ochentisiete, del distrito
de La Victoria, provincia de Lima, se sustenta en que el propietario don Roberto Flores
Patio, mediante carta notarial ofert el referido predio en primera opcin de venta a la
inquilina demandante doa Elena Palomino Hernndez, por la suma de trescientos mil intis
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
que deberan ser abonados al contado, oferta que la actora acept tambin mediante carta
notarial dentro del plazo previsto en el Artculo veintids del Decreto Ley nmero veintin mil
novecientos treintiocho.
Quinto.- Que, la Sala Civil admite igualmente que el predio en litis es un bien social y la
oferta la hizo el esposo de la demandada, sin autorizacin de sta, de modo que estando a
lo prescrito en la primera parte del Artculo trescientos quince del Cdigo Civil, la oferta de
que se trata no slo no puede obligar a doa Anglica Medrano Gonzlez viuda de Flores
sino que adems tampoco obliga en la forma prevista por el citado Artculo mil trescientos
ochentitrs del mismo Cdigo; que por lo expuesto y no habindose presentado la causal de
interpretacin errnea por las razones que anteceden, de conformidad con lo dispuesto en el
Artculo trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil; declararon INFUNDADO el
Recurso de Casacin de fojas doscientos cincuenticuatro, interpuesto por la demandante
doa Elena Palomino Hernndez contra la sentencia de vista de fojas doscientos
treinticinco, su fecha treinta de setiembre de mil novecientos noventiocho; CONDENARON a
la recurrente al pago de las costas y costos del recurso, as como a la multa de dos
Unidades de Referencia Procesal; MANDARON se publique la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por doa Elena Palomino Hernndez con doa
Anglica Medrano Gonzales viuda de Flores, sobre otorgamiento de escritura pblica; y los
devolvieron.
SS. ORTIZ B.; SNCHEZ PALACIOS P.; ECHEVARRA A.; CASTILLO LA ROSA S.;
VILLACORTA R.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
bienes en las cantidades que aparece en las guas antes mencionadas, concluyndose, que
dndose el elemento ms importante para la formacin del contrato, como es la conjuncin
de la oferta con la aceptacin tcita, ste se ha formalizado. Quinto.- Que acreditada la
existencia del contrato, as como el cumplimiento de la demandante de parte de las
prestaciones a las que se oblig con la oferta que realizara como aparece de las
denominadas "constancias de visita de promocin escolar Glad-lock", que cuenta con el
sello de conformidad de los colegios donde se realiz la campaa publicitaria, la emplazada
est obligada a honrar las obligaciones asumidas, esto es a pagar la suma de veinte dlares
por cada visita a los colegios, hasta un nmero de cuatrocientos, como aparece de la oferta
de fojas diez a trece y de los contratos de fojas treintitrs y siguientes, por lo que habiendo
realizado la campaa a cuatrocientos colegios, la demandada est obligada al pago de la
suma de ocho mil dlares americanos ms el impuesto general a la venta. Sexto.- Que con
relacin a la indemnizacin, si bien est acreditado el incumplimiento de la demandada en el
pago de las prestaciones asumidas, su pretensin en lo que a este extremo se requiere al
amparo de lo previsto en el artculo 1331 del Cdigo Civil, no resulta amparable puesto que
la actora no ha acreditado los daos alegados, carga de la prueba que recae sobre el
perjudicado. Por tales fundamentos, REVOCARON: la sentencia apelada de fojas
cuatrocientos treintisis, su fecha veintinueve de agosto de mil novecientos noventisiete, que
declara infundada la demanda planteada, la que reformndola, DECLARARON: fundada en
parte la demanda interpuesta por Promociones Noel Sociedad de Responsabilidad Limitada
mediante escrito de fojas trescientos cuatro a trescientos veintids, ampliada a trescientos
veinticinco a trescientos veintiocho, y en consecuencia, ordenaron que la empresa
demandada Stampa Sociedad Annima cumpla con pagar a Promociones Noel Sociedad
Responsabilidad Limitada la suma de nueve mil cuatrocientos cuarenta dlares americanos
ms inters costas y costos del proceso; y los devolvieron.
SS. FERREYROS PAREDES / RAMOS LORENZO / GASTAADUI RAMIREZ
12
CONTRATOS PREPARATORIOS
Contratos preparatorios: Caractersticas
De acuerdo a la norma del artculo 1415 del Cdigo civil, un contrato preparatorio debe
contener por lo menos los elementos esenciales del contrato definitivo. Tratndose de un
contrato de promesa de venta, este deber contener los elementos esenciales del contrato
de compraventa, a saber, la determinacin de la cosa y del precio. De lo expresado se
colige que el contrato preparatorio quedar ejecutado en el momento en que se celebre el
contrato definitivo de compraventa. Por lo cual, a partir de que alguna de las obligaciones
propias del contrato de compraventa empiece a ejecutarse, ya no estaremos ante un
contrato preparatorio sino ante uno definitivo de compraventa.
Cas. N 1751-97-Junn
Lima, 3 de noviembre de mil novecientos noventiocho.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, concedido el Recurso de Casacin a fojas 155, fue declarado procedente por
resolucin del 16 de diciembre de 1997 por las causales previstas en los incisos 1 y 2 del
artculo 386 del Cdigo Adjetivo referido a la aplicacin indebida del artculo 1416 del Cdigo
civil y a la inaplicacin de los artculos 1549 y 1562 del Cdigo civil.
Segundo.- Que, la sentencia impugnada no precisa si el acto jurdico celebrado por el
esposo de la recurrente y el demandado es un compromiso de contratar o un contrato
definitivo, pues en sus dos primeros considerandos hace alusin a un compromiso de
contratar; pero en los dos siguientes se refiere a un contrato definitivo de compraventa.
Tercero.- Que, el compromiso de contratar un contrato definitivo de compraventa crea la
obligacin de celebrar este contrato el cual, a su vez, crea la obligacin de transferir la
propiedad de un bine y la obligacin de pagar su precio en dinero.
Cuarto.- Que, en consecuencia, el pago de una parte del precio importa la ejecucin del
contrato definitivo, por cuanto en el contrato preparatorio slo se determinan los elementos
esenciales del contrato definitivo.
Quinto.- Que, adems las partes en un compromiso de contratar un contrato definitivo de
compraventa no se denominan comprador ni vendedor, por lo que se referencia en la
sentencia impugnada no hace sino reafirmar la tesis de que en el caso de autos se est ante
un contrato definitivo de compraventa y no ante un contrato preparatorio.
Sexto.- Que, abunda a ello el que la impugnada haya aplicado normas propias del contrato
de compraventa, como son el artculo 1529 del Cdigo civil que contienen la definicin de
dicho contrato y el artculo 1558 del Cdigo civil referido al tiempo, forma y lugar de pago del
precio.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
Stimo.- Que, por lo tanto, no versando, los autos sobre un compromiso de contratar, la
referencia al artculo 1416 del Cdigo civil es impertinente, por lo que el recurso es
amparable en este extremo.
Octavo.- Que, en cuanto a la inaplicacin del artculo 1562 del Cdigo civil, si bien la
impugnada ha dejado establecido que no se ha cancelado el saldo de 500,00 Intis, de lo que
resulta que se ha pagado ms del 50% del precio, no habindose demandado la resolucin
del contrato de compraventa dicha norma no resulta aplicable.
Noveno.- Que, finalmente en relacin a la inaplicacin del artculo 1549 del Cdigo civil,
habindose determinado en autos la validez del contrato de compraventa celebrado por el
demandado y el esposo de la demandante, aquel tiene la obligacin de perfeccionar la
transferencia de la propiedad del bien, previa cancelacin por parte de aquella del saldo de
precio, por lo que la demanda resulta amparable.
SENTENCIA:
Por los fundamentos expuestos, y de conformidad con lo dispuesto por el inciso 1 del
artculo 396 del C.P.C., declararon FUNDADO el Recurso de Casacin de fojas 144,
interpuesto por doa Verenciana Palacios Dvila; en consecuencia, CASARON la resolucin
de vista de fojas 140, su fecha 17 de julio de 1997; y, actuando en sede de instancia,
CONFIRMARON la apelada de fojas 89, su fecha 20 de mayo de ese mismo ao, que
declara FUNDADA en todos sus extremos la demanda de fojas 28, con lo dems que
contiene; DISPUSIERON se publique la presente resolucin en el diario oficial El Peruano,
bajo responsabilidad, en los seguidos por don Jess Cahuana Prez, sobre Otorgamiento
de Contrato de Traslacin de Dominio y otros conceptos; y los devolvieron.
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VISTOS; con el acompaado; en Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha, la Sala Civil
Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, verificada la votacin con
arreglo a Ley, ha emitido la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: se trata del
Recurso de Casacin interpuesto por don Vctor Misael Montero Pea, demandante en el
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Primero.- que, en principio, debe determinarse que el acto jurdico cuyo cumplimiento se
persigue a travs del presente proceso, es un contrato titulado "Promesa de Compraventa",
cuyas clusulas se refieren a la promesa de una parte, de vender un determinado inmueble,
y la promesa de la otra parte de comprarlo; en consecuencia, estamos frente a un contrato
preparatorio, cuya naturaleza, alcances y regulaciones se encuentran previstos en el Ttulo
Quinto, Seccin Primera, Libro Stimo del Cdigo Civil; Segundo.- que, siendo ello as,
debe examinarse entonces, qu tipo de plazo es el que rige los contratos preparatorios; el
Artculo ciento setentiocho del citado cdigo, precisa que se est ante un plazo suspensivo,
cuando el acto no surte efecto mientras se encuentre pendiente el plazo; y se estar ante el
plazo resolutorio, cuando los efectos del acto cesan al vencimiento de aqul; Tercero.- que,
en ese orden, cuando el Artculo mil cuatrocientos diecisis del Cdigo Sustantivo, dispone
que el compromiso de contratar ser no mayor de un ao, est indicando que durante ese
lapso la promesa est vigente, y que recin a su vencimiento dicho compromiso cesar o
quedar sin efecto, quedando las partes liberadas de su promesa; luego, se concluye que el
plazo que rige los contratos preparatorios como el presente, es resolutorio; y no suspensivo
como ha expresado la sentencia de vista; Cuarto.- que, lo anterior significa que el plazo es
slo para el mantenimiento de la promesa, mas no para la exigencia de su cumplimiento, el
cual puede ejercerse en cualquier momento dentro de dicho plazo; y, de recibirse como
respuesta una negativa, el contratante perjudicado puede hacer uso de la va judicial,
conforme lo prev el Artculo mil cuatrocientos dieciocho del Cdigo Civil; Quinto.- que, en
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Cuarto.- Que, el articulo 1414, establece que por el compromiso de contratar las partes se
obligan a celebrar en el futuro un contrato definitivo, y entendindose como un contrato
preparatorio, en el que existen los elementos inherentes a la contratacin, como son el
concierto de voluntades, el consentimiento, el objeto y la causa, se trata de un verdadero
contrato, cuya finalidad consiste en el compromiso de celebrar otro a futuro; que, el actor
alega que la carta de fecha 8 de marzo de 1993, que corre a fojas 7, constituye la obligacin
del Banco demandado para que suscriba contrato de crdito de reestructuracin financiera,
que por el citado instrumento el Banco demandado acept la peticin de la accionante
manifestando ante el fideicomisaria COFIDE su intencin de reestructurar sus obligaciones.
Quinto.- Que, la intencin manifestada por el Banco no importa la aceptacin del contrato
de refinanciacin, sino solamente la manifestacin de voluntad encaminada a celebrarlo,
conforme a lo estatuido en la Resolucin Ministerial, que asimismo debe tenerse presente
que no se han dado los elementos inherentes a la contratacin, para solicitar la obligacin
de cumplimiento del mismo.
Sexto.- Que, el artculo 1418, inciso 1, faculta a exigir el cumplimiento del contrato
preparatorio judicialmente, norma que no resulta aplicable al caso de autos por no haberse
acreditado la existencia del citado contrato.
Stimo.- Que, con respecto a los artculos 1352 y 1373 del Cdigo civil, establecen las
formas como se perfeccionan los contratos, que estas normas no resultan de aplicacin
porque no se ha probado la existencia del mismo.
SENTENCIA:
Estando a las conclusiones que anteceden, se declara INFUNDADO el Recurso de
Casacin interpuesto por Industria Peruana de Metales y Derivados, y en consecuencia, NO
CASAR la sentencia emitida por la Primera Sala Especializada en lo Civil de la corte
Superior de Justicia de Lima, de fojas 134, su fecha 21 de setiembre de 1995 que
confirmando la apelada de fojas 104, su fecha 2 de junio del ao prximo pasado, declara
infundada la demanda de fojas 41 interpuesta por Industria Peruana de Metales y Derivados;
CONDENARON al recurrente al pago de la multa de dos Unidades de Referencia Procesal y
al pago de las costas y costos originados en la tramitacin de todo el proceso; MANDARON
la publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial El Peruano; bajo responsabilidad; en los
seguidos por Industria Peruana de Metales y Derivados con el Banco Continental sobre
obligacin de hacer.
SS. RONCALLA, REYES, VASQUEZ, ECHEVARRIA, BACIGALUPO.
21
163
E x c e le n c ia A c a d m ic a
VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por GREMCO S.A representada por la Dra.
Gabriela Villamonte Cornejo, mediante Hoja de Trmite N 26279 del 12 de octubre de 1998,
contra la observacin formulada por el Registrador del Registro de Propiedad Inmueble, Dr.
Manuel Edmundo Meja Zamalloa, a la solicitud de inscripcin de permuta con pacto de
reserva de propiedad en mrito a partes notariales de escritura pblica. El ttulo se present
el 2 de setiembre de 1998 con el N 147953. El Registrador deneg la inscripcin por
cuanto: "De conformidad con lo prescrito en el Art. 2019 del Cdigo Civil es preciso
sealar que el acto materia del presente ttulo no es inscribible por no encontrarse
dentro de los supuestos del artculo en mencin. Base Legal.- Art. 2011 y Art. 2019 del
Cdigo Civil" (1), interviniendo como Vocal ponente el Dr. Jorge Luis Gonzales Loli; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante la rogacin contenida en el presente ttulo se solicita la inscripcin de una
permuta con reserva de propiedad que se encontrara estipulada en el contrato denominado
"Convenio Marco para el Ejercicio de una Opcin de Compra de Terreno Rstico para la
Ejecucin de un Proyecto de Edificaciones" que celebraron Corporacin Gremco S.A., el
Club Universitario de Deportes y Corporacin Deportiva Gremco S.A., en mrito a las
Escrituras Pblicas de Ratificacin, Actualizacin y Complementacin y de Addenda de
dicho convenio, ambas de fecha 19 de febrero de 1998, extendidas ante el Notario Dr. Luis
Dannon Brender;
Que, como se aprecia del tenor de los puntos 7.2 de la primera escritura pblica y 2.7 de la
segunda, el Club Universitario de Deportes asumi el compromiso de adjudicar en
propiedad, libre de todo gravamen, carga o medida judicial o extrajudicial que limite su libre
disposicin, el inmueble ubicado en Jr. Pacasrnayo N 744, 798 y 886 (actualmente Jr.
Jorge Chvez N 4) inscrito en la ficha N 1731595 del Registro de Propiedad Inmueble de
Lima favor de Corporacin Gremco S.A., en el momento de la recepcin del Estadio
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
Monumental a ser construido por esta ltima (sobre el terreno inscrito en la ficha N 1638374
del Registro de Propiedad Inmueble de propiedad de Gremco S.A.) comprometindose
asimismo el Club referido a extender la correspondiente minuta y escritura pblica de
adjudicacin a favor de la empresa;
Que, en tal sentido, si bien en la clusula 1.7 de la Escritura de Ratificacin, Actualizacin y
Complementacin se alude a la realizacin de la permuta del citado inmueble, conteniendo
adicionalmente un pacto de reserva de propiedad, puede advertirse de lo sealado en el
considerando precedente, que la misma recin se efectuar a travs del otorgamiento del
instrumento de adjudicacin respectivo, en la oportunidad y condiciones establecidas por las
partes contratantes, de lo que se concluye que el acto cuya inscripcin se solicita constituye
ms bien uno de naturaleza obligacional y no de trascendencia real, consistente en la
celebracin de un contrato futuro de permuta, lo que es ratificado por la impugnante en su
escrito de apelacin, en el que expresamente se modifica la rogacin inicial al sealar que
slo se est solicitando que se anote en la Ficha N 1731595 el compromiso asumido por el
Club Universitario de Deportes de transferir el aludido inmueble en favor de GREMCO S.A.;
Que, bajo tal contexto, el ttulo venido en grado no contiene un contrato destinado a crear,
declarar, modificar o extinguir derechos reales sobre inmuebles, no encontrndose por tanto
comprendido dentro de los supuestos establecidos en el artculo 2019 inc. 1 del Cdigo
Civil(2), siendo ms bien su naturaleza jurdica la de un contrato preparatorio cuya finalidad
se encuentra destinada a vincular a las partes a la celebracin de un futuro contrato
definitivo, que en el presente caso estara constituido por la permuta antes mencionada;
Que, nuestro ordenamiento vigente regula el tema los contratos preparatorios en el Ttulo V
de la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil, estableciendo la existencia del
compromiso de contratar(3) (art. 1414(4) ) y del contrato de opcin (art. 1420(5) ), siendo
que de acuerdo con el artculo 2019 inc. 5) del mismo cdigo sustantivo, resultan actos
inscribibles en el Registro de Propiedad Inmueble los contratos de opcin, criterio legislativo
que se adopt por cuanto los citados contratos de opcin han sustituido a los anteriormente
regulados como promesa de venta, extendiendo su aplicabilidad a cualquier modalidad de
contrato definitivo que tenga por finalidad la constitucin, transmisin, etc. de cualquier
derecho real (opcin de compra, opcin de permuta, opcin de donacin), etc., segn consta
de la Exposicin Oficial de Motivos del Libro de Registros Pblicos (publicado en el Diario
Oficial "EI Peruano" edicin del 19 de noviembre de 1998);
Que, por el contrario, el mismo artculo 2019 del Cdigo Civil no incluye dentro de los actos
inscribibles en el citado Registro, al compromiso de contratar, lo que aunado a su falta de
trascendencia real, determina que su naturaleza sea exclusivamente obligatoria para las
partes que se obligan a celebrar un contrato definitivo en el futuro, pero que no pueda
acogerse y otorgrsele los efectos de publicidad con efectos sustantivos frente a terceros
que otorga la inscripcin registral;
Que, atendiendo a las caractersticas del contrato materia de alzada, se aprecia que el
compromiso asumido por el Club Universitario de Deportes de celebrar en el futuro un acto
de adjudicacin a favor de GREMCO S.A., como lo admite la recurrente, se encuentra
encuadrado dentro de los alcances del "compromiso de contratar", que al no haberse fijado
165
E x c e le n c ia A c a d m ic a
166
E x c e le n c ia A c a d m ic a
SE RESUELVE:
CONFIRMAR la denegatoria de inscripcin formulada por el Registrador del Registro de
Propiedad Inmueble al ttulo referido en la parte expositiva amplindola conforme a los
fundamentos expresados en la presente resolucin y DISPONER su tacha por adolecer de
defecto insubsanable.
REGSTRESE Y COMUNQUESE: (FDO.) - DRA. MARTHA SILVA DAZ., PRESIDENTA DE
LA PRIMERA SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL. - DR. JORGE LUIS GONZALES LOLI,
VOCAL (E) DEL TRIBUNAL REGISTRAL- DR. TULIO BELOGLIO BELOGLIO, VOCAL (F)
DEL TRIBUNAL REGISTRAL.
32
Exp: 4331-98
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento
Lima, diecinueve de marzo de mil novecientos noventinueve.
VISTOS; interviniendo como vocal ponente el seor Aguado Sotomayor; con los
acompaados; por los fundamentos pertinentes; y CONSIDERANDO: Primero.- Que la
pretensin demandada se fundamenta en la alternativa que confiere el numeral 1418, inciso
1) del Cdigo Civil, esto es que, frente a la injustificada negativa del obligado a celebrar el
contrato definitivo hace uso del derecho de exigir judicialmente la celebracin del contrato;
Segundo.- Que conforme lo dispone el artculo 1416 del Cdigo sustantivo: el plazo del
compromiso de contratar ser no mayor de un ao y cualquier exceso se reducir a este
lmite. A falta de plazo convencional rige el mximo fijado por este artculo; Tercero.- Que
de acuerdo a la doctrina y al propio marco normativo, el plazo del compromiso de contratar
puede ser suspensivo o resolutorio, configurndose el primero cuando dicho plazo ha sido
expresamente estipulado por los contratantes, en tanto que el plazo resolutorio se presenta
cuando el compromiso de contratar deja de tener vigencia al vencimiento del plazo; Cuarto.-
Que la facultad de exigir judicialmente la celebracin del contrato definitivo es de naturaleza
excepcional porque en suma se orienta a concretizar el compromiso que contiene el contrato
preparatorio y, por tanto, el legislador ha previsto que la realizacin del contrato definitivo
slo puede exigirse dentro del plazo mximo de un ao, de suerte que la decisin judicial
incida sobre el acuerdo de declaraciones de voluntad, determinando el plazo de naturaleza
resolutoria y como tal a su vencimiento deja de tener vigencia, porque de conformidad con la
razonabilidad de las normas no puede exigirse su cumplimiento al margen del citado plazo,
167
E x c e le n c ia A c a d m ic a
toda vez que ello innegablemente afectara el derecho a la libertad de contratacin que se
consagra el artculo 2, inciso 14) de la Constitucin Poltica del Estado, porque la
declaracin de voluntad que subyace del contrato preparatorio alcanza slo el plazo tantas
veces mencionado; Quinto.- Que en el caso de autos, el compromiso para contratar
(contrato preparatorio) emerge del documento corriente a fojas dos, la misma que data del
dos de junio de mil novecientos noventicinco, de manera que el plazo de un ao que precisa
el dispositivo legal precitado venci el dos de junio de mil novecientos noventisis, no
obstante, la demanda aparece fechada el doce de febrero del ao mil novecientos
noventisiete, vale decir con mucha posterioridad a la vigencia del citado compromiso de
donde resulta improcedente exigir su cumplimiento por haber cesado el compromiso de
contratar, porque como se repite, el plazo lmite que establece la norma es resolutorio por lo
que al trmino del mismo no cabe formular la oferta conducente a plasmar el contrato
definitivo; corriendo igual suerte la pretensin indemnizatoria por ser accesoria a la
pretensin principal; CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas trescientos noventiocho
a cuatrocientos siete, su fecha treintiuno de agosto de mil novecientos noventiocho que
declara improcedentes la tachas deducidas contra los documentos de fojas cuatro a cinco y
de fojas treintids a treintitrs; fundada la contradiccin formulada por don Mximo Lariena
Canales y otra en el proceso seguido ante el Tercer Juzgado Civil de Lima, en consecuencia
invlido el pago efectuado por la demandante por la suma de cincuenticinco mil dlares
americanos; infundada la contradiccin formulada por Orlando Ventocilla Rivera en el
proceso no contencioso seguido ante el Vigsimo Sexto Juzgado Civil de Lima, en
consecuencia vlido el pago efectuado por Mximo Lariena Canales y otra por la suma de
cinco mil dlares americanos; e infundada la reconvencin de fojas ciento diez a ciento
treinta interpuesta por Mximo Lariena Canales y Mercedes Castro de Lariena contra
Orlando Ventocilla Rivera sobre nulidad de documento e indemnizacin; con lo dems que
contiene; REVOCARON la misma resolucin en el extremo que declara infundada la
demanda de fojas cincuentisis interpuesta por Orlando Ventocilla Rivera sobre
cumplimiento de contrato e indemnizacin; REFORMANDOLA la declararon
IMPROCEDENTE; y los devolvieron.
SS. AGUADO SOTOMAYOR / BARREDA MAZUELOS / ZALVIDEA QUEIROLO
15
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
Exp: 227-99
Sala de Procesos Sumarsimos
Lima, doce de Julio de mil novecientos noventinueve
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
23
170
E x c e le n c ia A c a d m ic a
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, habiendo sido admitido el Recurso de Casacin de fojas ciento noventisis,
fue declarado procedente mediante resolucin de fecha quince de junio de mil novecientos
noventiocho, por la causal sealada anteriormente.
Segundo.- Que, el contrato suscrito entre las partes del presente proceso y que es materia
de autos, es uno preparatorio previsto por los Artculos mil cuatrocientos catorce y mil
cuatrocientos quince del Cdigo Civil(4), dentro del cual las partes acordaron como clusula
de penalidad que en caso de incumplimiento del contrato por parte de los demandados,
stos se veran obligados al pago del doble de la suma recibida(5).
Quinto.- Que, por las consideraciones expuestas se puede concluir que al expedirse la
impugnada no se ha incurrido en la causal denunciada, por lo que de conformidad con el
Artculo trescientos noventisiete del Cdigo Adjetivo; declararon INFUNDADO el Recurso de
Casacin interpuesto a fojas ciento noventitrs, contra la sentencia de vista de fojas ciento
noventa, su fecha dos de junio de mil novecientos noventisiete; ORDENARON la publicacin
del texto de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por don
Dino Sosa Caldern y otros contra doa Alejandra Crdova viuda de Quispe y otros sobre
Resolucin de Contrato y otros; y los devolvieron.
SS. BUENDA G. / BELTRN Q. / ALMEIDA P. / SEMINARIO V.; ZEGARRA Z.
171
E x c e le n c ia A c a d m ic a
20
172
E x c e le n c ia A c a d m ic a
ascendente a U.S.$. 40.000,00 por los daos y perjuicios ocasionados; Quinto.- Que bajo el
orden de ideas enunciado se debe estimar que para ejercer la opcin el titular de la misma -
arrendatario - no tena que comunicar la aceptacin de la opcin de compra, estando a la
naturaleza del contrato precitado en virtud del cual el titular de la opcin cuenta con dicho
derecho desde el momento de su celebracin teniendo l la potestad de elegir entre la
realizacin o no del contrato definitivo como ya se ha glosado precedentemente; Sexto.-
Que en tal sentido al haberse pactado en la primera clusula adicional que el derecho de
opcin del titular estaba supeditado a la entrega de la documentacin necesaria para
formalizar la compraventa, resulta evidente que el plazo para ejercer el derecho mencionado
empezaba a correr desde el cumplimiento de esta condicin, por cuyo motivo al no haber
cumplido los demandados con la condicin estipulada, la pretensin orientada a la
celebracin del contrato definitivo resulta atendible; Stimo.- Que si bien es cierto las partes
celebraron un contrato de arrendamiento posterior al que es materia de litis tambin lo es
que la existencia del mismo no elimina en forma ni modo alguno lo pactado en cuanto a la
opcin de compra del cual gozaba el arrendatario en el referido contrato de fecha 26 de julio
de 1993 por ser ste de naturaleza autnoma; REVOCARON la sentencia apelada de fojas
289 a 293, su fecha 11 de setiembre de 1998, que declara infundada la demanda de fojas
21 a 35 interpuesto por Oscar Angel Sampietro Ontoria REFORMNDOLA declararon
fundada en parte la demanda y ordenaron que los demandados cumplan con celebrar el
contrato definitivo de compraventa sobre el inmueble ubicado en La Paz N 1242 del distrito
de Miraflores provincia y departamento de Lima, la CONFIRMARON en los extremos que
declara infundada la indemnizacin solicitada por dicha demanda, y asimismo, infundada la
reconvencin formulada por los codemandados Jaime Juan Francisco Payet Martnez y
Juan Daniel Pablo Payet Martnez mediante escrito de fojas 66 a 82 con costas y costos.
SS. AGUADO SOTOMAYOR, ZALVIDEA QUEIROLO, GASTAADUI RAMIREZ.
23
173
E x c e le n c ia A c a d m ic a
VISTOS; interviniendo como Vocal ponente el seor Aguirre Salinas; por sus propios
fundamentos; y CONSIDERANDO adems; Primero.- Que, es materia de apelacin, la
sentencia contenida en la resolucin nmero diez de fecha veintisis de diciembre del ao
prximo pasado, corriente en autos de fojas ciento sesentisis a ciento sesentinueve, que
declara infundada la demanda de fojas ochentisis a noventiuno; con lo dems que contiene
y es materia de la alzada; Segundo.- Que, el escritorio de la demandante de fecha once de
enero del presente ao, que obra de fojas ciento setenticuatro a ciento setentisis, se
sustenta en: a) la accin no ha prescrito y la demandante no ha interpuesto tampoco la
respectiva excepcin; b) no ha solicitado la cancelacin del saldo del precio sino la
reduccin por la excesiva onerosidad de la prestacin, pues los vehculos adquiridos tiene
un valor real menor al fijado en el contrato; c) en la actualidad el precio real de los vehculos
ya ha sido cancelado, quedando pendiente los intereses y dems gastos, que duplican el
monto; d) han venido cancelando puntualmente las cuotas pero la situacin econmica y
dems hechos contrarios a los intereses de la empresa, han ocasionado que solicite la
reduccin de la prestacin; e) la sentencia apelada no se pronuncia sobre los puntos
controvertidos ni seala cules son los motivos por los cuales determina que los hechos no
sean imprevistos o no; Tercero.- Que, conforme lo establece el artculo 1440 del Cdigo
Civil, la accin por excesiva onerosidad de la prestacin procede cuando existen
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles; es decir, cuando concurran copulativamente
ambas causales y no solamente cualquiera de ellas; Cuarto.- Que, en el caso de autos, las
causales invocadas por el accionante estn referidas: a) la situacin econmica que vive el
pas, b) la competencia desleal del giro del negocio, c) las infracciones cometidas por los
conductores de las unidades vehiculares adquiridas, y d) porque los vehculos se
encuentran al borde del colapso y la destruccin; Quinto.- Que, resulta indudable que la
situacin econmica por la que atraviesa el pas es de larga data, y por tanto no es un hecho
nuevo ni imprevisible; Sexto.- Que, la denominada competencia desleal, es un trmino que
necesita el debido sustento fctico por parte del accionante, lo cual no ha efectuado, no
bastando para ello con invocarlo solamente, por lo cual corre igual suerte que la causal
anterior; Stimo.- Que en lo referente a las infracciones al Reglamento de Trnsito
cometidas por los conductores de las unidades vehiculares adquiridas, con multas excesivas
que se consideran prdidas y no revestidas a la empresa, as como por la responsabilidad
extracontractual tambin asumida por la empresa debe sealarse que, ello es de exclusiva
responsabilidad entre la parte demandante y los conductores aludidos quienes deben
asumirla, pero que de ninguna pueden ser motivo para perjudicar a la parte demandada
ajena a la relacin contractual materia de la presente accin; Octavo.- Que, en lo referente
a que los vehculos se encuentran al borde del colapso y la destruccin, ello es un hecho
previsible propio del giro y responsabilidad de la demandada, quien adems ha elegido a los
conductores de dichas unidades y quienes en su caso deben responder por el cuidado de
dichas unidades; Noveno.- Que, por tanto, no se encuentra acreditada la existencia de
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles que hayan determinado como
excesivamente onerosa la prestacin derivada de la compraventa de los vehculos materia
del contrato de autos y, por tanto, tampoco resulta procedente la reduccin del saldo del
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
119
VISTOS; interviniendo como Vocal ponente la seora Gastaadu Ramrez; por sus propios
fundamentos; y CONSIDERANDO adems: Primero.- Que si bien al amparo de lo previsto
en el artculo mil cuatrocientos cuarenta del Cdigo Civil en los contratos de ejecucin
diferida, como en el presente caso, cuando la prestacin llega a ser excesivamente onerosa
por acontecimientos extraordinarios como pudo haber sido el fallecimiento de don Nazario
Chvez Aliaga y Teresa Silva Santisteban Astopilco, la parte perjudicada puede solicitar al
juez que la reduzca o aumente la contraprestacin, a fin de que cese la excesiva
onerosidad, tambin lo es que este derecho debe requerirse conforme a lo previsto en el
artculo mil cuatrocientos cuarenticinco en la va de accin dentro de los tres meses de
producidos los acontecimientos extraordinarios o imprevisibles y en el caso de autos si bien
la muerte de los antes citados signific que los demandados tuvieran que iniciar otros
procesos para poder disponer libremente del bien materia de este proceso, tambin lo es
que los emplazados no ejercieron este derecho, por lo que como fundamentos de la
contradiccin o de la apelacin no puede ser aplicado por el juez, si las partes no han
ejercido debidamente el derecho que tenan dentro del plazo previsto por la ley; Segundo.-
Que si bien la muerte de los anteriores propietarios del bien pudo significar que los
demandados no pudieran cumplir con las prestaciones asumidas dentro del plazo previsto
por ellas al suscribir el contrato de compraventa de fojas tres y siguientes, tambin los que
en este hecho imprevisto no extingue la obligacin asumida por ellos exonerndolos de su
cumplimiento, puesto que salvados los imprevistos stos estaban obligados a honrar las
175
E x c e le n c ia A c a d m ic a
VISTOS, interviniendo como ponente el seor Quirs Amayo; por sus fundamentos; y
CONSIDERANDO: Primero.- Que la accin civil de revisin de un contrato por excesiva
onerosidad de la prestacin presupone que sta ha devenido con la caracterstica enunciada
por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, como lo exige el artculo mil
cuatrocientos cuarenta del Cdigo Civil; Segundo.- Que el caso concreto del demandante,
no se subsume en este principio general por cuanto las condiciones del contrato pactado no
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
se han tornado excesivamente onerosas por tales hechos, sino que segn indica el actor ha
sido sorprendido por el demandado, quien abusando de su buena fe le ha vendido un
vehculo en un precio realmente astronmico, al haber aplicado al saldo del precio intereses
usurarios; Tercero.- Que estando a lo que se lleva considerado la demanda no resulta
amparable, porque no se dan los presupuestos del numeral acotado; CONFIRMARON la
sentencia de fojas setenticinco, su fecha dos de octubre de mil novecientos noventisiete que
declara IMPROCEDENTE la demanda de fojas treinta a fojas treintisis, subsanada a fojas
cuarentiuno, interpuesta por Zenn Cirilo Arzapalo Lpez, en el extremo de Reduccin de la
Contraprestacin por excesiva onerocidad de la misma, e INFUNDADA la misma en el
extremo de la indemnizacin por incumplimiento de contrato; con lo dems que contiene; y
los devolvieron, en los seguidos por Cirilo Arzapalo Lpez Zenn con Promocin y Gestin
de Negocios Sociedad Annima PROGESA.
SS. QUIROS AMAYO / ALVAREZ GUILLEN / BRAITHWAITE GONZALES
40
Cas. N 280-95
Lima, 10 de junio de 1998.
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en la causa vista
en audiencia pblica el 9 de junio del ao en curso, emite la siguiente sentencia:
177
E x c e le n c ia A c a d m ic a
CONSIDERANDO:
Primero.- Que el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo civil, acogiendo el rol supletorio
que le corresponde en nuestro sistema jurdico, prescribe que sus disposiciones se aplican
supletoriamente a las relaciones y situaciones jurdicas reguladas por otras leyes, siempre
que no sean incompatibles con su naturaleza.
Segundo.- Que la aplicacin supletoria del citado Cdigo, tiene una importante excepcin,
que consiste en restringir su aplicacin a aquellos supuestos, en los que sean compatibles
con su naturaleza.
Tercero.- Que la recurrente, conforme a los cargos vertidos en el recurso, seala que la
excesiva onerosidad de la prestacin, prevista en el artculo 1440 del Cdigo Sustantivo, es
tambin aplicable al laudo arbitral que pone fin a la negociacin colectiva suscitada entre la
accionante y la parte demandada, en mrito al rol supletorio del citado Cdigo, por lo que
cabe examinar, la extensin y alcances de la aludida supletoriedad, en todo caso, en cuanto
es compatible o no la naturaleza del convenio colectivo con un contrato de derecho comn.
Quinto.- Que la concepcin del convenio colectivo de trabajo no se enmarca en una postura
contractualista sino en una posicin institucionalista, precisamente porque, por un lado
constituye una fuente de derecho, derivada de su fuerza normativa, y porque asimismo no
es una mera expresin de la soberana estatal; por consiguiente, por estas mismas razones,
la autonoma de los contratos en derecho comn, es distinta a la autonoma colectiva de los
convenios colectivos, la que en s es "una potestad que comparten los grupos sociales
autorregulando sus intereses contrapuestos", por esta razn, el maestro italiano Carnelutti
sostena que el convenio colectivo de trabajo tiene "cuerpo de contrato y alma de ley".
Sexto.- Que estas caractersticas se diferencian de la naturaleza del contrato, ya que ste
constituye la expresin misma de la libertad de las partes y se establecen toda clase de
estipulaciones cuyo valor no se discute en la medida en que no vayan contra las normas
imperativas o conduzca a la iniquidad o al abuso; por otra parte, la estructura de la relacin
contractual es, tcnicamente hablando totalmente distinta a la del convenio colectivo, ya que
178
E x c e le n c ia A c a d m ic a
quien contrata puede incumplir la prestacin a la que est obligado y el derecho comn
ofrece una variedad de instrumentos jurdicos para defender o compensar, en su caso al
afectado por ello.
Stimo.- Que siendo as, la excesiva onerosidad de la prestacin no constituye una figura
aplicable a los convenios colectivos de trabajo.
Octavo.- Por otro lado, el laudo arbitral y propiamente el arbitraje, constituye una forma
heternoma de solucionar conflictos, y se distingue de la autocomposicin y la autotutela,
toda vez que el arbitraje en sentido jurdico estricto constituye la decisin de una
controversia pronunciada con carcter imperativo por una persona "supraordinada" a las
partes, es decir ajen ay distinta a stas.
Noveno.- Que por consiguiente, el convenio colectivo practicado entre las partes, y resulto
mediante laudo arbitral, por su propia naturaleza, slo puede ser impugnado mediante los
mecanismos que establece la ley.
SENTENCIA:
Que, estando a las conclusiones que preceden, declararon INFUNDADO el Recurso de
Casacin interpuesto por Fertilizantes Sintticos S.A. FERTISA, en consecuencia NO
CASAR la resolucin de fojas 150, su fecha 8 de febrero de 1995; en los seguidos con
Sindicato de Obreros de Fertisa, sobre excesiva onerosidad de la prestacin;
CONDENARON a la recurrente al pago de la multa de 2 URP, as como a las costas y
costos originados con la tramitacin del recurso; DISPUSIERON la publicacin del texto de
la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; bajo responsabilidad; y los
devolvieron.
SS. IBERICO; ORTIZ; SNCHEZ PALACIOS; CASTILLO LRS; BELTRAN.
EL VOTO SINGULAR DEL SEOR SNCHEZ PALACIOS:
En ejercicio de la facultad conferida por el artculo 143 de la Ley Orgnica del Poder Judicial
por discrepar de los fundamentos de la resolucin, mas no de su sentido; fundamento por
escrito mi voto singular.
179
E x c e le n c ia A c a d m ic a
poseen en ocasiones valor de contrato; entre otras, el de costumbres y usos, que por se
ms beneficiosos para el trabajador tienen aplicacin general; y en algunos casos revisten
carcter de leyes, bien por delegacin de los poderes pblicos, bien por sancin legislativa
expresa". (Guillermo Cabanellas, Tratado de Derecho Laboral, Tomo III Derecho Colectivo
Laboral. Buenos Aires, 1949, pgina 413); 3) Que los artculos 41 y 42 del Decreto Ley N
25593, de relaciones colectivas de trabajo, definen la convencin colectiva como el acuerdo
destinado a regular las remuneraciones, condiciones de trabajo y productividad y dems
concernientes a las relaciones entre trabajadores y empleadores, con fuerza vinculante para
las partes que lo adoptaron, lo que comprende a las personas en cuyo nombre se celebr y
a quienes les sea aplicable; por lo que, evidentemente, se ubica en la corriente doctrinaria
de la naturaleza mixta, sealada anteriormente, y por tanto participa de la naturaleza de un
contrato; 4) Que el convenio colectivo de trabajo, se negocia entre las partes involucradas y
puede concluirse o puede formarse de distintas maneras, una de las cuales es el arbitraje;
5) Que en el caso de auto, el convenio colectivo result de un arbitraje y el laudo no fue
materia de impugnacin, de tal manera que qued consentido y por equipararse a una
sentencia, no puede ser materia de la accin interpuesta.
S. SNCHEZ PALACIOS
196
180
E x c e le n c ia A c a d m ic a
AUTOS Y VISTOS, interviniendo como ponente el seor Aguirre Salinas; por sus
fundamentos pertinentes; y ATENDIENDO: adems Primero.- Que, en el proceso de
ejecucin de garantas, solamente puede formularse contradiccin sustentndola en: a)
nulidad formal del ttulo, b) Inexigibilidad de la obligacin, c) que la obligacin ya ha sido
pagada, d) que la obligacin se ha extinguido de otro modo, e) que la obligacin se
encuentra prescrita, conforme lo dispone la primera parte del primer pargrafo del artculo
722 del C.P.C. Segundo.- Que, por tanto la excepcin deducida no resulta procedente, por
no encontrarse dentro de los supuestos de la contradiccin antes referida, razn por la cual
es aplicable lo sealado por la segunda parte del expresado artculo legal; Tercero.- Que,
en virtud de la solidaridad, el fiador solidario, se convierte frente al acreedor, en obligado
principal, y por tanto responde por la totalidad de la deuda, sin que sea necesario emplazar
al deudor originario, abundando a ello que, es materia de la ejecucin la obligacin
hipotecaria y no la obligacin garantizada; Cuarto.- Que, el contrato de garanta hipotecaria
es eminentemente formal, y por tanto su resolucin debe hacerse bajo los alcances de la
misma formalidad lo que no aparece de autos, razn la cual no puede alegarse resolucin ni
ineficacia del contrato hipotecario; Quinto.- Que, la excesiva onerosidad en la prestacin es
una figura jurdica que debe ser invocada en va de accin o en va reconvencional en el
proceso contencioso que corresponda, la cual debe ser expresamente declarada por el
Juzgador, y en consecuencia ello no puede ser invocada en esta va; Sexto.- Que, la tacha
es una cuestin probatoria que ataca un medio probatorio por vicio de forma, y no de fondo,
pues para esto ltimo se encuentra reservada la va de accin en el proceso que
corresponda, no existiendo en el artculo 300 del C.P.C., la tacha por falsedad ideolgica ni
de su ofrecimiento como prueba, ni la tacha de ineficacia ni de su ofrecimiento como prueba,
razn por la cual las propuestas en el primer otros del escrito de fojas 80 a 87 no resultan
procedentes; REVOCARON el auto apelado de fecha 3 de noviembre del ao prximo
pasado, en el extremo que declara infundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar
del accionante, e inadmisible las tachas interpuestas; REFORMNDOLO en dicho extremo:
DECLARARON improcedentes la excepcin y tachas deducidas; CONFIRMARON el
referido auto en cuanto declara infundada la contradiccin y ordena el remate del bien dado
en garanta; con lo dems que contiene; y los devolvieron; notificndose.
SS. PALOMINO GARCIA, RAMIREZ DESCALZI, AGUIRRE SALINAS.
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
VISTOS; interviniendo como vocal ponente el Sr. Chahud Sierralta; por sus fundamentos y
CONSIDERANDO adems: Primero.- Que, conforme al art. 1440 del C.C., se debe
determinar si la prestacin llega a ser excesivamente onerosa por acontecimientos
extraordinarios o imprevisibles; Segundo.- Que, no pueden considerarse como hechos
extraordinarios, los referidos a que el vehculo que se arrend tuvo desperfectos, mal
funcionamiento, puesto que al celebrar el contrato de Leasing el 30 de junio de 1992, en la
clusula 5 el demandante asuma el riesgo por la prdida o la avera del objeto del contrato,
como se aprecia del Testimonio de Escritura de Arrendamiento Financiero que en copia
certificada obra de fs. 3 a 11 de autos, Tercero.- Que, en cuanto a los hechos imprevisibles,
no pueden considerarse como tales las normas dictadas dentro del marco del nuevo sistema
econmico de libre competencia que rige en nuestro pas, como la Ley que permita la
importacin de vehculos que hacan que aumente la competencia en el campo automotor,
Cuarto.- Que, siendo esto as, no se ha probado que la prestacin haya llegado a ser
excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles; Quinto.- Que,
conforme al art. 200 del C.P.C., si no se prueban los hechos que sustentan la pretensin, la
demanda ser declarada infundada; Sexto.- Que, en cuanto a la pretensin accesoria,
conforme al art. 87 del C.P.C., al no ser fundada la pretensin principal, la accesoria no
puede ser amparada; consideraciones por las cuales: CONFIRMARON la sentencia de fs.
775 a 783, de fecha 30 de diciembre de 1999, que declara infundada la demanda de fs. 239
a 257 y subsanada a fs. 281 y 282; con lo dems que contiene; y los devolvieron; en los
seguidos
CHAHUD SIERRALTA, GONZALES RIOS, JAEGER REQUEJO.
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VISTOS, interviniendo como vocal ponente la seora Barreda Mazuelos, por sus propios
fundamentos, y CONSIDERANDO: adems; Primero.- A que, viene en grado de apelacin
la sentencia contenida en la resolucin 17 de fecha 9 de marzo de 1999 que declara
improcedente la demanda; Segundo.- Que, del anlisis de la sentencia apelada se verifica
que el A-quo ha efectuado el anlisis de las pruebas anexadas a la demanda y actuados en
la litis en su conjunto, habindose formado por ende una visin integral de los medios
probatorios en aplicacin de lo dispuesto por el numeral 188 del C.P.C., expidiendo su folio
a mrito de lo actuado y a derecho; Tercero.- Que, del tenor del propio contrato se
desprende que el bien sub materia era una unidad vehicular usada, cuya fabricacin data
del ao 1981, y que a la fecha de presentacin de la demanda ha transcurrido en exceso el
plazo legal previsto por nuestro ordenamiento sustantivo para el ejercicio de la accin de
excesiva onerosidad de la prestacin contenida en la resolucin 1445 del Cdigo anotado.
Cuarto.- Que, de la misma manera las disposiciones relativas a la contratacin establecen
que las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, negocindose y
perfeccionndose slo con el consentimiento de las partes, teniendo en consideracin
adems que tal como lo seala el A-quo desde la fecha transcurrida entre la celebracin del
citado contrato y la fecha de interposicin de la presente accin, hace presumir que en dicho
lapso de aproximadamente 5 aos el accionante siempre estuvo de acuerdo con las
condiciones de contratacin a las cuales se someti; por cuyas razones; CONFIRMARON la
sentencia venida en grado de apelacin contenida en la resolucin 17 de fecha 9 de marzo
de 1999 que declara improcedente la demanda interpuesta, con lo dems que contiene y
que es materia de grado; y los devolvieron; en los seguidos por Flavio Raurau Oblitas con
1999 M&G SCHWARTZMANN S.A. sobre nulidad de acto jurdico.
SS. SIFUENTES STRATTI, BARREDA MAZUELOS, ZALVIDEA QUEIROLO.
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LESIN
LESIN: PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE REAJUSTE.
La accin de reajuste procede cuando resulta imposible que aquel contra quien se ha
demandado la rescisin del contrato por causal de lesin devuelva la prestacin recibida por
el lesionado, y siempre que concurran los supuestos de desproporcin y aprovechamiento
establecidos que definen la lesin. A travs de esta accin la parte lesionada es
compensada mediante el reajuste del valor de las prestaciones en base a un criterio de
proporcionalidad.
Exp. 2153-98
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E x c e le n c ia A c a d m ic a
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Expediente 3133-97
Sala N 3
Lima, cinco de marzo de mil novecientos noventiocho.
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Cdigo Civil por el compromiso de contratar las partes se obligan a celebrar en el futuro un
contrato definitivo; Noveno.- Que, del documento que obra a fojas dos a cuatro denominado
contrato de concesin no se establece que ste sea un contrato preparatorio, dado que
ninguna de sus clusulas seala la obligacin de celebrar un contrato a futuro, por el
contrario dicho documento contiene un contrato definitivo por el cual el demandante recibi
en concesin por el plazo de dos aos los servicios higinicos ubicados en el interior de la
Galera Central Puno de propiedad de la Junta de Propietarios de dicha galera, para cuyo
efecto abonaba la suma de novecientos diez nuevos soles mensuales, por lo que no cabe
solicitar la indemnizacin prevista por el artculo 1418 del Cdigo Civil; Dcimo.- Que, la
institucin de la lesin se encuentra prevista en el artculo 1447 del Cdigo Civil, institucin
que segn lo expresa el doctor Max Arias-Schreiber Pezet en su libro -Exgesis del Cdigo
Civil Peruano de 1984, Tomo I, Contratos: Parte General, tercera edicin, Ediciones San
Jernimo pgina 241: "...la lesin se extiende ahora a todos los contratos tpicos como
atpicos siempre que sean a ttulo oneroso y tengan carcter conmutativo, con la salvedad
del segundo prrafo del artculo 1447 del Cdigo Civil..."; Dcimo Primero.- Que, en cuanto
a los conceptos de contrato oneroso y contrato conmutativo y continuando con la glosa al
autor y libro citados en el considerando precedente, se tiene que en su pgina 242 seala
que: "...se entiende por contrato oneroso aquel en el cual existe para cada una de las partes
un sacrificio y una ventaja..." y en su pgina 48 se expresa que "...El contrato es
conmutativo cuando cada una de las partes, al momento en que se celebra el contrato es,
consciente de un hecho cierto y concreto; pues estima anticipadamente el sacrificio y la
ventaja a que puede correlativamente lograr..."; Dcimo Segundo.- Que, en el caso de
autos el denominado contrato de concesin de fojas dos a cuatro es un contrato a ttulo
oneroso y de carcter conmutativo dado que ambas partes contratantes obtienen de l un
sacrificio y una ventaja que estiman anticipadamente, por cuanto el demandante obtiene la
concesin de servicios higinicos ubicados en el interior de la Galera Central Puno de
propiedad de la Junta de Propietarios de la Galera Central Puno por un plazo de dos aos a
cambio del pago de novecientos diez soles mensuales y la Junta de Propietarios no
disfrutar de la posesin de los servicios higinicos pero en compensacin recibir la suma
de novecientos diez soles mensuales; Dcimo Tercero.- Que, habindose determinado la
naturaleza y caractersticas del denominado contrato de concesin cabe establecer si se ha
producido lesin al momento de su celebracin; Dcimo Cuarto.- Que, de acuerdo a la
definicin establecida por el artculo 1447 del Cdigo Civil para que la lesin sea causal de
rescisin de un contrato es necesario que concurran dos elementos: a) que la desproporcin
entre las prestaciones al momento de celebrarse el contrato sea mayor de las dos quintas
partes (lesin objetiva) y b) que la desproporcin resulte del aprovechamiento por uno de los
contratantes de la necesidad apremiante del otro (lesin subjetiva); Dcimo Quinto.- Que,
el actor funda su demanda en el hecho en que la ganancia proyectada, ingresos por la
concesin, (33.33 nuevos soles diarios o mil nuevos soles mensuales) no es proporcional a
la inversin realizada de diez mil dlares americanos (cinco mil dlares de garanta
abonados en efectivo, segn documento ce fojas seis y cinco mil dlares mediante endose
de cheque, segn documento de fojas cinco); Dcimo Sexto.- Que, del documento de fojas
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