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Escuela de Derecho
INTEGRANTES:
Paula Ahumada F.
Paloma Infante M.
PROFESOR GUA:
Javier Vergara F.
Santiago, Chile
2007
INDICE 2
INTRODUCCIN 4
CAPITULO I
Responsabilidad por dao ambiental. 6
1. La responsabilidad civil extracontractual. 6
2. Responsabilidad ambiental: 8
2.1. Evolucin histrica 9
2.2 Responsabilidad civil por daos al medio ambiente 10
2.3. Sistema anglosajn de responsabilidad ambiental 20
2.3.1 Antecedentes e Historia de Comprehensive Enviromental 22
Response, Compensation and Liability Act (CERCLA).
2.3.2. Los principales contenidos de CERCLA. 25
2.3.3. Principales caractersticas. 26
2.3.4. Crticas al Superfund. 29
2.3.5. Programa Brownfields. 30
3. Sistema europeo de responsabilidad ambiental 32
3.1. Evolucin General. 32
3.2. Principales caractersticas de la Directiva 2004/35 del Parlamento 35
Europeo y del Consejo sobre Responsabilidad Medioambiental en
Relacin con la Prevencin y Reparacin de Daos Ambientales.
4. Principales diferencias de los cuerpos legislativos de Estados Unidos 38
(CERCLA) y la Unin Europea (Directiva del Consejo).
5. Sistema en Chile de responsabilidad ambiental. 39
CAPITULO II
Seguro por Dao Ambiental en el Derecho Comparado 46
6. Mecanismos financieros de prevencin y reparacin del dao. 46
6.1. Fondos de reparacin. 49
6.2. Plizas E.I.L.: Environmental Impairment Liability. 54
6.3. Seguro Obligatorio. 57
6.4. LIFE: El Instrumento Financiero para el Medio Ambiente. 61
7. Principales caractersticas del contrato de seguro en la Unin Europea y 63
Estados Unidos.
2
7.1. Unin Europea. 63
7.2. Estados Unidos. 73
8. La cobertura del riesgo ambiental en pases iberolatinoamericanos. 75
8.1. Espaa. 75
8.2. Colombia. 85
8.3. Argentina. 88
8.4. Mxico. 92
9. Clusulas de cobertura y exclusin. Distintos enfoques de la cobertura. 95
9.1. Clusulas de cobertura y exclusin. 95
9.2. Distintos enfoques de la cobertura. 99
CAPITULO III
Seguro por dao ambiental en Chile 103
10. Antecedentes. 103
11. Su regulacin y caractersticas en nuestro sistema: Ley N 19.300 y su 105
Reglamento sobre Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental.
12. Contratos de seguro medioambiental regulados. 113
13. Seguro medioambiental en el mercado de seguros nacional. 119
14. Necesidad de un seguro medioambiental. 121
15. El seguro como garanta financiera. 125
CONCLUSIONES 129
ANEXOS 132
1) Pliza de Cobertura de Responsabilidad Civil, POL 1 97 008 132
2) Pliza de Cobertura de Responsabilidad Civil por Contaminacin, 143
adicional a Cobertura de Responsabilidad Civil, POL 1 97 009
3) Pliza de Garanta de Cumplimiento de la Obligacin de Reparar 148
el Dao al Medio Ambiente.
BIBLIOGRAFIA 154
3
INTRODUCCIN
Este trabajo pretende hacer un anlisis sobre el contrato de seguro por dao
ambiental y luego elaborar una propuesta que busque solucionar los problemas
que surgen por su escasa regulacin en el derecho chileno, haciendo para esto
una comparacin con los distintos sistemas de seguro en el resto de las
legislaciones.
En base a esto, ser necesario hacer un breve anlisis sobre los sistemas
comparados de responsabilidad, principalmente del sistema norteamericano
(CERCLA) bajo el principio de el que contamina paga, y de la Directiva del
Parlamento Europeo y del Consejo sobre responsabilidad medioambiental en
relacin con la prevencin y reparacin de daos medioambientales de 21 de
abril de 2004, estudiando por ltimo nuestro sistema regulado en la Ley N
19.300, de Bases Generales del Medio Ambiente, que consagra un sistema
subjetivo de responsabilidad.
4
complementen con la necesidad de los instrumentos financieros que brindan
garanta por los eventuales - y a veces inevitables- daos.
5
Ms adelante se analizar la pliza de seguro, que acta ms bien como una
pliza de garanta y cada una de sus menciones, y se plantear la hiptesis
acerca de una responsabilidad objetiva en nuestro sistema de seguros, en
cuanto a que el hecho para estar cubierto debe ser ajeno a la voluntad y a la
previsin del asegurado, mostrndose cierto grado de incompatibilidad entonces
con nuestro sistema de responsabilidad subjetiva, en el que slo se responde si
se ha actuado con dolo o culpa.
Este trabajo finalizar con una idea general sobre los problemas y vacos que se
contienen en la regulacin de este contrato de seguro en nuestro ordenamiento,
como por ejemplo, la dificultad que se presenta el ofrecer productos que sean
accesibles a las empresas y otorguen una cobertura efectiva por los daos
causados, y as proponer algunas medidas que entreguen una propuesta en un
escenario que est sujeto a grandes transformaciones, ya que el seguro es una
herramienta necesaria para el buen funcionamiento de un sistema de reparacin
de daos ambientales.
CAPITULO I:
RESPONSABILIDAD POR DAO AMBIENTAL
1
Abeliuk, Ren. Las Obligaciones. Tomo I, Editorial Jurdica, 1993.
6
requiere de ciertos elementos para que esta se configure que, en resumen, se
pueden identificar como los siguientes23:
2
Barros Bourie, Enrique: Tratado de Responsabilidad Civil Extracontractual. Editorial Jurdica de Chile.
2006. Santiago, Chile. Pgs 63 y siguientes.
3
Meza Barros, Ramn: De las Fuentes de las Obligaciones, tomo II. Editorial Jurdica de Chile. 1997. Pgs.
257 y siguientes.
7
La responsabilidad subjetiva es aquella que tiene como fundamento la
culpabilidad del agente que provoca el dao, es la reprochabilidad que se le
hace al autor por el hecho cometido: Este tipo de responsabilidad requiere de un
anlisis de la conducta del sujeto, y es por eso que el que ha sufrido el dao se
encuentra en la obligacin de probar tres circunstancias: el dao, culpa o dolo y
la relacin de causalidad.
Por otra parte existe el sistema de responsabilidad estricta, objetiva o por riesgo,
que se caracteriza por prescindir de la culpabilidad del agente material del dao
como criterio de imputacin. Se funda en la idea de que cualquiera que realice
una actividad que pueda generar riesgos para la sociedad est obligado a
indemnizar cuando se produce el dao.
Debido a las dificultades que se presentan con estos dos sistemas extremos de
responsabilidad, han surgido otras formas que puedan ayudar a la vctima en la
carga de la prueba, que a veces resulta de gran dificultad, en el caso de la
responsabilidad subjetiva; o por otro lado sirven para que el sistema objetivo de
responsabilidad no sea un freno a la actividad industrial o empresarial, debiendo
probar la vctima algunas circunstancias adicionales. Es por esto que nuestro
ordenamiento ha contemplado las presunciones de culpabilidad, en algunos
casos de responsabilidad subjetiva, en donde se ha invertido la carga de la
prueba. Un ejemplo de esto es nuestra Ley de Bases Generales del Medio
Ambiente (artculo 52) que estudiaremos ms adelante.4
2. Responsabilidad Ambiental
4
Ruiz, Andrea. Responsabilidad extracontractual del Estado
8
2.1. Evolucin Histrica5:
Durante los siglos XVII y XVIII la monarqua francesa expidi varios edictos que
de muchas maneras prohiban arrojar desechos a las calles y plazas de las
ciudades; ya en 1273 se prohibi, en Inglaterra el uso del carbn para ciertas
actividades, por considerarlo perjudicial para la salud. El afn de mantener las
ciudades limpias condujo, rpidamente, a la creacin de vertederos, que
ciertamente resolvieron un problema, pero levaron a otro problema hasta hoy no
resuelto: la contaminacin de la tierra, de las aguas y del aire. Los sistemas de
tratamiento de desechos slidos y aguas han aliviado en alguna medida los
procesos contaminantes, pero lo cierto es que hasta ahora, estos procesos de
reciclaje vienen ofreciendo una apenas apreciable solucin.
5
Daz Bravo, Arturo. La responsabilidad civil del entorno y su asegurmiento. Fundacin MAPFRE,
Estudios, Madrid, Espaa. 1998. Pgs. 23 a 28.
9
existen al respecto, pero es necesario tambin reconocer que el camino que
queda por recorrer es largo; como sostiene Eduardo Novoa Monreal: ....los
juristas creen que el derecho progresa constantemente. Es necesario examinar
en qu consisten dichos progresos a fin de verificar nuestro diagnstico acerca
de la incapacidad que ha demostrado hasta ahora el Derecho para reaccionar de
su insuficiencia de adaptacin a las necesidades de la sociedad moderna: As
podremos comprobar lo limitado de sus avances y la escassima modernizacin
jurdica que ellos aportan...6
6
Novoa Montreal, Eduardo: El derecho como obstculo al cambio social. Ediciones Siglo XXI. Mxico,
1981. Pg 141.
10
definido en nuestra legislacin en la Ley de Bases Generales del Medio
Ambiente: Para todos los efectos legales, se entender por:
II) Medio Ambiente: el sistema global constitudo por elementos naturales y
artificiales de naturaleza fsica, qumica o biolgica, socioculturales y sus
interacciones, en permanente modificacin por la accin humana o natural y que
rige y condiciona la existencia y desarrollo de la vida en sus mltiples
manifestaciones.
Sin embargo, esta definicin si bien es completa, en cuanto comprende todos los
elementos que integran el medio ambiente, a nuestro entender peca de limitada,
ya que deja fuera el medio ambiente como bien jurdico en s mismo. En efecto,
si queremos reconocer al medio ambiente como un bien jurdico susceptible de
proteccin efectiva se debe reconocer que el medio ambiente si bien comprende
a cada uno de los elementos que lo integran, se diferencia de ellos y constituye
un bien jurdico independiente. De esta forma, podemos diferenciar en la
definicin citada, que los elementos que la integran pueden considerarse como
bienes en s mismo, pero adems como elementos que desempean una
funcin ambiental estando cada uno de ellos integrados y entrelazados para
configurar un todo armnico e interdependiente. Finalmente, sobre ellos lo
engloba este supra-concepto, cual es el bien jurdico del medio ambiente
propiamente tal, que se forma por todas y cada una de las interacciones que
presentan los elementos que lo conforman, y que permite el equilibrio ecolgico
del ecosistema7. Al respecto, destacamos lo sealado por el Tribunal
Constitucional de Espaa en la sentencia 102/95:
7
Gonzlez Mrquez, Jos Juan: La responsabilidad por el dao ambiental en Amrica Latina, PNUMA,
edicin Diciembre 2003.
8
Ob. Cit. Pg. 16.
11
Asimismo, en Chile la Corte Suprema entreg un concepto de medioambiente en
la sentencia del 19 de diciembre de 1985, que acogi el recurso de proteccin
interpuesto por el Comit Nacional Pro Defensa de la Flora y Fauna, CODEFF, y
otros afectados, en defensa del Parque Nacional Lauca, I Regin, de la siguiente
manera:
9
Revista de Derecho y Jurisprudencia, 1985, segunda parte, sec. V, pg 261.
12
colectiva. Sin embargo, la confusin conceptual que ha primado en la legislacin
ambiental (tanto de Chile como de Latinoamrica, no as la que encontramos en
la Directiva Europea de responsabilidad por dao ambiental), se debe a que
muchas veces, el dao al medio ambiente trae aparejado daos de carcter civil.
De esta forma, como consecuencia de un hecho generador de dao al
medioambiente se afecta la salud o bienes de las personas, lo que en definitiva
tambin genera focos de responsabilidad civil. No obstante, autores como
Cabanillas Snchez postulan respecto del dao ambiental, por el contrario, que
la lesin patrimonial que sufre el propietario de una finca, o la enfermedad que
contrae una persona, o incluso su muerte, son repercusiones de la
contaminacin del ambiente. El dao ambiental se refiere tanto al que sufre el
medio ambiente en cuanto tal de titularidad colectiva, como el que padece el
propietario de una finca o la persona que contrae la enfermedad o que fallece10.
Es decir, se inclina por una concepcin dual de dao ambiental.
10
Cabanillas Snchez, Antonio: El Dao Ambiental en: Revista de Derecho Ambiental. Publicacin Tcnico-
Jurdica de Medio Ambiente. Madrid, nm. 12, 1994. Pg. 11-12. Citado en: La Responsabilidad por el dao
ambiental en Amrica Latina (Ob. Cit. P. 26-27).
11
No se ha definido qu se entiende por significativo, por lo cual entendemos es un concepto en
construccin jurisprudencial y doctrinal.
13
En cuanto a las legislaciones latinoamericanas, destacamos la definicin
contenida en la Ley General del Ambiente Argentina, la cual en su artculo 27
establece Se define al dao ambiental como toda alteracin relevante que
modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los
ecosistemas, o los bienes o valores colectivos, ya que recoge el concepto
colectivo del bien jurdico afectado.
12
Directiva del Parlamento Europeo y Consejo de 21 de abril de 2004, sobre responsabilidad medioambiental
en relacin con la prevencin y reparacin de
13
Anexo 1: Los cambios adversos significativos en el estado bsico deberan determinarse mediante datos
mensurables tales como:
- Nmero de individuos, su densidad, o la extensin de la zona de presencia;
- El papel de los individuos concretos o de la zona daada en relacin con la especie o
conservacin de hbitat, la rareza de la especie o del hbitat (evaluada en el plano local,
regional, y superior, incluido el plano comunitario);
- La capacidad de propagacin de las especies (segn la dinmica especfica de la especie o
poblacin de que se trate), su viabilidad o la capacidad de regeneracin natural del hbitat
(segn la dinmica especfica de sus especies caractersticas o de sus poblaciones);
- La capacidad de la especie o del hbitat, despus de haber sufrido los daos, de recuperar en
breve plazo, sin ms intervencin que el incremento de las medidas de proteccin, un estado
que, tan slo en virtud de la dinmica de la especie o del hbitat, de lugar a un estado
equivalente o superior al bsico.
14
salud humana debido a la introduccin directa o indirecta de sustancias,
preparados, organismos o microorganismos en el suelo o subsuelo.
En relacin a las caractersticas del dao ambiental, para que este se configure
debe reunir los requisitos generales de todo dao tradicional: debe ser cierto,
personal y directo. No obstante, en general es el requisito de la certeza al que se
le da mayor importancia, por cuanto los otros dos requisitos van ligados ms a
otras estructuras de la responsabilidad, a saber, que sea personal a la
legitimacin activa, y que sea directo al nexo causal.
En cuanto a la clasificacin del dao, este puede ser considerado -sin tomar en
consideracin el dao que se causa a las personas, y la responsabilidad civil que
de tal dao se deriva- bajo dos supuestos distintos: por un lado, cuando se le
ocasiona un dao al medio ambiente, que a su vez tiene como consecuencia la
produccin de un dao a un tercero; y por otro lado los daos que pueden ser
15
clasificados ms propiamente como casos de responsabilidad civil por daos al
medio ambiente, en los que el dao se hace a un elemento patrimonial de un
particular que forma parte del medio ambiente.
Por ltimo podemos sealar que existen caractersticas especiales del dao al
medio ambiente, que lo hacen ir ms all de los conceptos y caractersticas
clsicas14. Estos son:
14
De Miguel Perales, Carlos. La Responsabilidad civil por daos al Medio Ambiente, segunda edicin,
Revista Civitas, Madrid Espaa, 1997.
15
Evidentemente, el dao ambiental afecta a la sociedad en su conjunto que acusa una prdida en su
patrimonio natural, paisaje, biodiversidad etc. que hace muy difcil la cuantificacin del dao.
16
La posicin del seguro frente al medioambiente. Pamplona, 10.04.2004
17
Por ejemplo, la crtica del Comit de Seguros de Europa a la propuesta de Directiva Europea se basaba
entre otros puntos en la importancia de la avaluacin de los costos, estableciendo que la la asegurabilidad
slo puede basarse en criterios objetivos de evaluacin del dao ambiental (Fuente; Environmental Liability
16
Ilicitud18. En trminos generales, la doctrina suele hablar de ilicitud cuando existe
una violacin de la norma positiva. Dentro del mbito de la responsabilidad civil
extracontractual, lo caracterstico de lo ilcito es que puede surgir por la violacin
de una norma genrica, que hace que la tipicidad de los supuestos de
actividades ilcitas sea infinito. Se ha planteado entonces de manera importante
el concepto de la tolerabilidad19 que puede entenderse como un lmite al
ejercicio del derecho, ya que, en esencia, esta surge como una manera de
solucionar los conflictos que se presentan cuando existe una colisin de
legtimos derechos. De la tensin entre el derecho a la propiedad privada, la
proteccin del medio ambiente y la modernizacin y desarrollo de los sectores
econmicos a travs de su actividad industrial (y contaminante) ha surgido la
idea de crecimiento sostenido o equilibrado, definido como: el desarrollo que
satisface las necesidades presentes sin poner en riesgo la capacidad de las
generaciones futuras para satisfacer sus propias necesidades, reconocindose
con esto que no todo desarrollo econmico tiene porqu conllevar mayor
bienestar sin con aqul se perjudica de un modo grave el medio ambiente. Existe
una nocin de compatibilizar las ideas de crecimiento econmico y medio
ambiente. En este sentido la idea de tolerabilidad, como concepto moderador,
debe significar en la prctica que lo que debe ser soportado no son daos (que,
de calificarse como tales ya son susceptibles de reparacin), sino meras
incomodidades. Todo ella desemboca, al fin, en que es el juez quien en cada
caso deber determinar que es o no tolerable, y construya sobre tal decisin la
responsabilidad civil.
with regard to the prevention and remedyng of environmental damage, Proposal for a directive COM (2002)
17 final en www. cea.assur.org)
18
De Miguel Perales, Carlos. La Responsabilidad civil por daos al Medio Ambiente, segunda edicin,
Revista Civitas, Madrid Espaa, 1997
19
El concepto de tolerabilidad est relacionado con la magnitud del dao. Se establece que, si bien, los daos
de escasa magnitud o relevancia no hacen perder el carcter de dao; stos debieran ser excluidos del sistema
de responsabilidad civil, por tratarse de conductas daosas a las que el ordenamiento jurdico no dirige un
juicio de ilicitud o reproche.( Antonio Cabanillas Snchez, La Responsabilidad Civil por Inmisiones y daos
al medio ambiente, anuario de Derecho Civil, 1996, pg. 36)
20
Op.Cit.
17
existencia de un vnculo entre dos realidades, de modo que pueda decirse que
una (dao) es consecuencia de la otra (actividad). Pero en la realidad intervienen
una serie de factores, positivos y negativos. Las tesis tradicionales pueden
agruparse en dos grandes grupos: Teora de la Causa Adecuada y la Teora de
la Equivalencia de las Condiciones.
El nexo causal no tiene una naturaleza fctica, sino ms bien jurdica. Se trata
de buscar no tanto la causa del dao, sino la razn suficiente de su imputacin,
un ttulo jurdico que legitime su atribucin a un sujeto o patrimonio
determinado.21
21
Op. Cit.
18
dao es algo esencialmente arbitrario, ya que jurdicamente no es posible
determinar cuanta probabilidad hay de causar un dao. Carlos de Miguel, entre
otros, ha rechazado esta teora, principalmente por dos razones: (i) porque la
determinacin numrica de la probabilidad de que un acto concreto sea causa
de un determinado dao es algo esencialmente arbitrario; tal determinacin
quizs sea posible en el mbito cientfico, pero no en el jurdico, donde, a lo ms,
podr decirse que es ms o menos que un acto sea causa de un dao, pero no
determinar cunto de probable; y (ii) porque la responsabilidad civil tiene ( o
al menos debe tener) por objeto en la actualidad conseguir la reparacin de la
vctima, pero no a cualquier precio. Slo debe reparar aquel que ha causado el
dao. El que haya una cierta probabilidad cientfica de que una persona haya
causado un dao no significa que de hecho as haya ocurrido, lo que impide
hacer una correcta imputacin jurdica del dao. El auto sin embargo reconoce
dentro de los aspectos positivos de sta teora, el efecto preventivo que sta
puede tener sobre los posibles agentes que causen daos al medio ambiente.
19
mercado del producto en cuestin. Al no exigirse una aplicacin fabril concertada
entre los distintos productores, como en el caso anterior, esta teora puede
aplicarse a la responsabilidad por daos al ambiente (por ejemplo; daos
causados por la lluvia cida).
Para poder decir que la responsabilidad civil por daos tiene un carcter estricto,
debe probarse que se refiere a los daos producidos por aquellas actividades
que conllevan un riesgo, o ms genricamente, por aquellas actividades cuyas
caractersticas imponen que los daos por ellas producidos sean imputados
sobre la base de una idea de justicia social.
22
Existen otros criterios de responsabilidad objetiva como son el cuius est commodum eius est incommodum
y el de deep pocket
20
tendencias de responsabilidad dentro de un panorama jurdico que, hasta ahora
se haba conformado con la experiencia casustica y la costumbre, pero que
ahora demuestra la importante existencia de cuerpos legales inspirados en un
criterio de equidad. El common law muestra dos claros propsitos:
Con respecto al Reino Unido, nos tenemos que remontar a la Ley para el Control
de la Contaminacin, de 1974 y, en especial a la Ley de Proteccin del Ambiente
(Environmental Protection Act) de 1990. Con respecto a Estados Unidos, el tema
de la responsabilidad ambiental y, en especial sobre seguro medioambiental
tiene una larga evolucin, la que se remonta a los aos cuarenta, donde cada
pliza de seguro contratada en los Estados Unidos se relacionaba con un
determinado riesgo: de incendio, daos patrimoniales etc. Esta evolucin ha
permitido que sea un referente importante en esta materia, para que otros pases
puedan aprender no slo de sus polticas ambientales exitosas sino que
adems, aprender de sus errores.
As, a partir de 1940 surgieron las llamadas plizas a todo riesgo y las plizas
de responsabilidad civil comprehensiva (Comprehensive General Liability), las
cuales originalmente cubran los daos ocasionados al medioambiente, entre
otros, siempre que la causa no haya sido intencional. Tales coberturas
estuvieron presente hasta los aos setenta, cuando se dictaron una serie de
normas de contenido ambiental, como la llamada Nacional Enviromental
Policy Act (Ley de Poltica Nacional Medioambiental) de 1969. El principal
objetivo de esta regulacin era conseguir que las actuaciones de las entidades
pblicas y privadas sean efectuadas de un modo ms respetuoso con el medio
21
ambiente, y en sta el aseguramiento del riesgo ambiental era cubierto
generalmente por las empresas ms desarrolladas del pas23.
23
Pinilla Rodrguez, Francisco: Algunas consideraciones en torno al seguro ambiental: panorama comparado
y situacin dentro del sistema de evaluacin de impacto ambiental vigente en Chile. Revista de Derecho,
Vol. XV, diciembre 2003, pg. 159.
22
residuos peligrosos, domiciliarios, aceites usados y depsitos subterrneos24.
Esta norma estaba en vigencia al momento del desastre de Love Channel. Sin
embargo, ante la magnitud de los acontecimientos qued demostrado que fue
insuficiente. Una de sus carencias ms relevantes fue, justamente, la
incapacidad de llevar a cabo los procesos de limpieza de las zonas afectadas en
los casos en que las partes eran desconocidas o insolventes, ya que no contaba
con un fondo especial que estuviese destinado para el efecto, lo cual vino a
remediar precisamente la posterior regulacin de CERCLA.
De esta forma, Love Channel fue designado como zona de catstrofe por el
Presidente Carter y, finalmente, el 31 de diciembre de 1980 el Presidente Carter
ratific y aprob la normativa de CERCLA.
24
Nez Valls, Juana Mara y Ramrez Sierra Jos Agustn: La responsabilidad en la contaminacin de
suelos: el sistema norteamericano creado en la CERCLA. Revista de Derecho Medioambiental N 24, pg. 56.
25
Nez Valls, Juana Mara y Ramrez Sierra Jos Agustn: La responsabilidad en la contaminacin de
suelos: el sistema norteamericano creado en la CERCLA. Revista de Derecho Medioambiental N 24, pg. 53.
26
Ob. Cit. Pg 54.
23
En general, podemos sealar como una de las caractersticas principales de esta
normativa es la introduccin de la retroactividad en el sistema de
responsabilidad. As, se crea la figura de potencial responsable parties que son
los propietarios actuales o pasados de los sitios generadores de la
contaminacin o contaminados, quienes se vieron muy afectados por los planes
de descontaminacin de la EPA. Incluso, los costos de asumir la responsabilidad
ambiental eran tan altos que muchos sitios bajo riesgo de ser considerados
potencialmente contaminados fueron abandonados, generando una disminucin
de la plusvala en los sectores aledaos27.
27
Son los llamados Brownfields: propiedad cuya expansin, desarrollo o re-uso puede complicarse por la
presencia, verdadera o percibida, de alguna sustancia peligrosa o algn contaminante. (CERCLA)
28
CERCLA , Seccin 9601 &14
29
www.epa.gov/superfund/action/law/sara.htm
24
2.3.2. Los principales contenidos de Comprehensive Enviromental
Response, Compensation and Liability Act: CERCLA
25
sobre la renta de las sociedades, siendo en el ao sealado derogada dicha
disposicin30.
Sin embargo, a pesar de esta responsabilidad estricta sin culpa y solidaria que
se establece en la regulacin, se debe destacar la existencia de criterios de
equidad para definir y asignar las cuotas de responsabilidad lo que determina
30
www.eur-lex.europa.eu: Diario Oficial N 151 E de 25/06/2002 P. 0132-0145.
31
Nez Valls, Juana Mara y Ramrez Sierra, Jos Agustn: La Responsabilidad en la contaminacin de
suelos: el sistema norteamericano creado en la CERCLA. En Revista de Derecho Ambiental N 24, pg. 72.
26
una proporcionalidad al momento del pago, que s toman en cuenta el grado de
diligencia en el actuar, si bien nunca se exime completamente.
Por lo tanto, lgico es que esta figura jurdica haya provocado polmica, ya que
al hacer responsables a partes que no han sido las que efectivamente
contaminaron se rompe el principio bsico el que contamina paga.
- Su grado de toxicidad.
- El grado de cuidado ejercido por las partes en relacin con la peligrosidad del
residuo.
32
Ob. Cit. (Revista Derecho Ambiental) P. 73
27
Adems, la propia jurisprudencia ha ido introduciendo otros criterios para
determinar la cuota de responsabilidad de las partes, como los siguientes33:
- La aceptacin y conocimiento del dueo del lugar de las actividades del gestor.
- El beneficio que obtuvo el dueo por las actividades que efectu el gestor.
33
Ob. Cit (Revista Derecho Ambiental) P. 73
28
de la existencia de planes de acciones urgentes de traslado o removimiento de
sustancias peligrosas, que evita la expansin de la contaminacin.
Otro punto se basa en los altos costos de defensa, ya que a la figura de partes
potencialmente responsables se agrega el concepto de responsabilidad
solidaria. De esta forma, se produce una cadena de juicios para determinar las
cuotas de responsabilidad, multiplicndose los litigios y demandas entre unas y
34
Ob. Cit (Revista de Derecho Ambiental) Pg. 90.
29
otras. As se ha dicho que de los fondos administrados por la EPA para la
limpieza de los suelos, dos tercios se han consumido en diagnsticos y litigios35.
Este programa fue creado en 1995, y tiene por objeto incentivar a los Estados,
comunidades y otros interesados el trabajar e involucrarse con la prevencin,
evaluacin, limpieza y sustentar el re-uso de los sitios contaminados o
brownfields37, siendo implementado a travs de la EPA. La Agenda de Accin
de Brownfields inclua, asegurar financieramente los programas pilotos de
35
De Heras Herriz, Jos Luis: Externalizacin del riesgo ambiental. En Pool Espaol de Riesgos
Ambientales, obtenido de traficoadr.com/alfaques/alfaques.htm
36
Probst Catherine: Superfunds future: What Hill It Cost, 2001. Citado en Propuesta de Directiva del
Parlamento Europeo y del Consejo sobre responsabilidad ambiental en relacin con la prevencin y
reparacin de daos ambientales COM/2002/0017 fibal COD 2002/0021. Diario Oficial N 151 E de
25/06/2002, pg. 0132-0145.
37
Brownfields: es una propiedad cuya expansin, desarrollo o re-uso puede complicarse por la presencia,
verdadera o percibida, de alguna sustancia peligrosa o algn contaminante. (Fuente: EPA: El Programa de
Brownfields: Movilizando el Cambio.
30
Brownfields, clarificar el tema de la responsabilidad y la limpieza, promover y
construir acuerdos entre las agencias federales, los Estados las municipalidades
y la comunidad, lo cual fue cumplido durante los primeros aos de existencia. De
esta forma, el Acta de Brownfields fue firmada el 11 de enero de 2002 y
expande el Programa de Brownfields, y aporta nuevas herramientas para
promover la limpieza y el re-uso sustentable de los sitios contaminados.38
Por lo tanto, por Ley de 3 de enero de 2001, se promulg la Ley Small Business
Liability Relief and Brownfield Revitalization Act, por la cual se modific
CERCLA en cuanto a los sujetos responsables, estableciendo que los dueos o
explotadores de propiedades vecinas o cercanas a sitios declarados
brownfields no deben ser tomados como parte de los potencial responsable
38
Ob. Cit. EPA
39
RCRA, Superfund & EPCRA Hotline Training Module: Introduction to: Brownfields Economic
Redevelopment Initiative and Environmental Justice (February 1998).
40
N. de A.: asimismo, este programa contiene interesantes novedades respecto de seguros para hacer frente a
las posibl que
31
parties si no ha causado, contribuido o consentido a la emisin o la amenAza de
emisin de sustancias contaminantes41.
41
Small Business Liability Relief and Brownfield Revitalization Act: Seccin 221 que modific la seccin
107 de CERCLA. As tambin no debe ser potencialmente responsible ni estar relacionado a partes
potencialmente responsables, provee de cooperacin, asistencia, a las personas autorizadas para llevar a cabo
acciones de remediacin, y para desligarse de responsabilidades la persona debe probar que ha cumplido con
los requisitos establecidos en la Ley.
42
Pinilla Rodrguez, Francisco A.: Algunas consideraciones en torno al seguro ambiental: panorama
comparado y situacin dentro del sistema de evaluacin de impacto ambiental vigente en Chile, Revista de
Derecho Valdivia, Vol. XV, 2003, p. 158.
32
establecer la responsabilidad objetiva por los daos derivados de actividades
peligrosas y, por el otro, la responsabilidad por culpa en el caso de dao al
medioambiente derivado de actividades no peligrosas. La regulacin contenida
se caracteriza adems por:
43
N.d.A.: Los riesgos de desarrollo se refiere a la posibilidad de un agente de causar dao ambiental an
habiendo cumplido con toda la normativa legal y administrativa.
44
Anexo Libro Blanco.
45
Recursos naturales protegidos en las zonas de Natura 2000.
33
una responsabilidad basada en la culpa cuando los daos se deriven slo de
actividades no peligrosas. El Estado ser responsable de la restauracin o
compensacin de los daos a la biodiversidad por una actividad no peligrosa, en
los casos en que resulte imposible probar la culpa. Pero sobre la base de la
responsabilidad objetiva se han establecido circunstancias atenuantes y
eximentes habitualmente aceptadas a saber, la fuerza mayor, la contribucin a
los daos, consentimiento del demandante o la intervencin de un tercero.
46
N.d.A.: Igualmente se sigue aplicando la Directiva 75/442/EEC en todo lo no regulado por la Directiva
2004/35/EC.
34
Si bien la Directiva Europea de 21 de abril de 2004 es un gran avance en
materia ambiental, al ser una normativa de mnimos, sin un marco comunitario
armonizado, se corre el riesgo que los agentes econmicos se aprovechen de
las legislaciones ms blandas para efectuar en esas jurisdicciones sus
actividades, por lo que corresponde que los pases de la comunidad coordinen la
introduccin de la Directiva en sus legislaciones.
35
autoridad competente o autoridades competentes encargadas de desempear
los cometidos previstos en la Directiva y, ms an, la obligacin de establecer
qu operador ha causado el dao o la amenaza inminente del mismo, evaluar la
importancia del dao y determinar qu medidas reparadoras han de
adoptarse.47
47
Si bien, a nuestro parecer, nada obstara a que dicha autoridad fuera judicial, podra seguirse el modelo
estadounidense administrativo, el cual a travs de la Agencia de Proteccin del Medio Ambiente se localizan
los parajes contaminados, se lleva a cabo su saneamiento y se inicia un proceso de responsabilidad.
48
www.goseguros.com/noticias/noti_hoy.asp : reportaje Seguros para Daos Ambientales de 11 de
noviembre de 2006.
49
La exclusin temporal de daos se recoge expresamente del artculo 17 de la Directiva: La presente
Directiva no se aplicar a:
- Los daos causados por una emisin, suceso o incidente que se hayan producido antes de la
fecha indicada en el apartado 1 del artculo 19 (30 de abril de 2007);
- Los daos causados por una emisin, suceso o incidente que se hayan producido despus de la
fecha indicada en el apartado 1 del artculo 19 cuando stos se deriven de una actividad
especfica realizada y concluida antes de dicha fecha;
- Los daos, si han transcurrido ms de 30 aos desde que tuvo lugar la emisin, suceso o
incidente que los produjo.
36
potencialmente perjudiciales para el medio ambiente segn el estado de los
conocimientos cientficos y tcnicos existentes en el momento en que produjo la
emisin o tuvo lugar la actividad. 50
50
Directiva Europea, artculo 8 nmero 4: Los estados miembros podrn permitir que el operador no
sufrague el coste de las acciones reparadoras adoptadas en virtud de la presente Directiva cuando demuestre
que no ha habido culpa o negligencia por su parte y que el dao medioambiental ha sido causado por
51
Este tema se desarrollar en el captulo II.
37
4. Principales diferencias entre de los cuerpos legislativos de Estados
Unidos (CERCLA) y la Unin Europea (Directiva 2004/35/EC, en adelante
la Directiva Europea)
38
constituyendo una circunstancia eximente. Por otro lado, la Directiva Europea
permite a los Estados miembros definir si corresponde a una circunstancia
eximente de responsabilidad o no.
52
Seccin 9607 Liability Subseccin 107 letra c) Except as provided in paragraph 2 of this subsection, the
liability under this section of an owner or operator or other responsible person for each release of a hazardous
substance or incident involving release of a hazardous substance shall not exceed.
53
Barros Bourie, Enrique: Responsabilidad Civil en materia del Medioambiente, Fundacin Facultad de
Derecho, Universidad de Chile, Editorial Jurdica Conosur Limitada, Santiago de Chile, 1998.
54
El Reconocimiento Constitucional del Derecho a Vivir en un Medio Ambiente Libre de Contaminacin ha
nacido en las ltimas dcadas, de dos grandes problemas que ha enfrentado el constitucionalismo: la garanta
de los derechos y el ejercicio del poder. Es por ellos que el tratamiento constitucional del medio ambiente
flucta entre el reconocimiento, limitacin, y proteccin de derechos y libertades, por una parte, y la
asignacin y regulacin de competencias y atribuciones de los rganos del Estado, por la otra.
55
Artculos 2.284, 2.314 y 2.329 del Cdigo Civil
39
preindustrial), pueden sumarse normas especficas, como la ley 19.300/1994, de
Bases Generales del Medio Ambiente, la ley 18.043 de Energa Nuclear, el
Decreto Ley 3557 de proteccin agrcola, que establece responsabilidad por
daos causados en la fumigacin, o el Decreto Ley 2.222, de 1978, Ley de
Navegacin..
El artculo 3 de esta ley seala: Sin perjuicio de las sanciones que seale la ley,
todo el que culposa o dolosamente cause dao al medio ambiente, estar
obligado a repararlo materialmente, a su costo, si ello fuera posible, o
indemnizarlo de acuerdo a la ley. A su vez, el artculo 51 establece: Todo el
que culposa o dolosamente cause dao ambiental responder del mismo en
conformidad a la presente ley. No obstante, las normas sobre responsabilidad
contenidas en leyes especiales prevalecern sobre las de la presente ley. Sin
perjuicio de lo anterior, en lo no previsto por esta ley o por leyes especiales se
aplicarn las disposiciones del Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil.
40
indemnizacin, en este evento, si se acreditare la relacin de causa a efecto
entre la infraccin y el dao producido.
56
Pinochet, Juan Ignacio. Apuntes del curso de Litigacin Ambiental. Facultad de Derecho, Universidad de
Chile. 2003
57
Valenzuela, Rafael.: La responsabilidad civil por dao ambiental, Fundacin Facultad de Derecho,
Universidad de Chile, Editorial Jurdica Conosur Limitada, Santiago de Chile, 1998.
41
- Las municipalidades, por los hechos acaecidos en sus respectivas comunas; y
Una vez que un titular ha deducido demanda, los dems quedan impedidos de
hacerlo, si bien pueden intervenir en calidad de terceros coadyuvantes.
B) ACCIN DE INDEMNIZACIN
42
- Que la omisin o accin sea dolosa o culpable;
La culpa extracontractual debe ser probada por quien la alega, no admite grados
y no se presume, aunque en materia ambiental s se puede presumir, cuando se
dan los presupuestos establecidos en el artculo 52, si bien admite prueba en
contrario. Es decir y, como se seal precedentemente, se presumir legalmente
la responsabilidad si existe infraccin a las normas de calidad ambiental, normas
de emisiones, planes de prevencin o descontaminacin, regulaciones
especiales para casos de preemergencia ambiental y todos los dems casos que
estn expresados en la ley y que as lo dispongan.
Son titulares las personas naturales o jurdicas, pblicas o privadas, que hayan
sufrido el dao o perjuicio, incluyndose a las Municipalidades y al Estado.
43
cualquier persona podr acudir a la municipalidad correspondiente para que
sta, en su representacin, deduzca la accin de reparacin ante los Tribunales.
Art. 54 inciso 2:
Cualquier persona podr requerir a la municipalidad en cuyo mbito se
desarrollen las actividades que causen dao al medio ambiente para que sta,
en su representacin y sobre la base de los antecedentes que el requirente
deber proporcionarle, deduzca la respectiva accin ambiental. La municipalidad
demandar en el trmino de 45 das, y si resolviere no hacerlo, emitir dentro de
igual plazo una resolucin fundada que se notificar al requirente por carta
certificada. La falta de pronunciamiento de la municipalidad en el trmino
indicado la har solidariamente responsable de los perjuicios que el hecho
denunciado ocasionare al afectado.
Por otra parte, constituye una contradiccin el que la ley permita al juez
establecer plazos a quienes incumplen normas obligatorias, es decir que la
misma accin puede servir al infractor para legitimar su actuar y persistir en l
an despus de la resolucin del juez. De la misma forma, tratndose de
responsables de fuentes emisoras, esta norma que debiese ser represiva
conlleva otra ventaja o garanta para el infractor, pues una vez sancionado con
amonestacin, multa o clausura temporal o definitiva, los mismos no pueden ser
44
sancionados por los mismos hechos en virtud de otras normas legales (artculo
56 inciso final).
58
Corral, Hernn. La responsabilidad civil por dao al medio ambiente.Reelaboracin y actualizacin del
anlisis contenido en El sistema de impacto ambiental y la responsabilidad civil por dao al medio
ambiente, en revista de derecho Administrativo Econmico, vol. 1, pp. 79-93.2001
45
CAPITULO II
Los mecanismos financieros asociados al dao ambiental deben tener como fin
en un primer caso la prevencin y, luego que ya el dao se ha generado, la
reparacin del mismo. Desde una mirada superficial se podra proponer el
sistema de responsabilidad estricta como mecanismo claramente destinado a la
prevencin. Es decir, toda compaa o empresa deber asumir los costos de
cualquier dao que dentro de su proceso productivo genere un dao al medio
ambiente, criterio que estra en plena armona con el aforismo quien contamina
paga. Pero luego, este sistema provocara un desincentivo a la inversin y a la
actividad productiva, claramente los gremios empresariales no consensuaran
con dicha propuesta y sera difcilmente aprobada en el parlamento. En
definitiva, no resulta una alternativa viable.
46
Por otro lado, dicho sistema resulta muy conflictivo para resolver problemas
ambientales como59:
59
Estudios sobre la Responsabilidad Civil Medioambiental y su Aseguramiento: La obligatoriedad de
aseguramiento de la responsabilidad civil por daos al medio ambiente, 1997, D. Jun Jos Just Escriv, pg.
275.
60
Directiva 2004/35/CE: No es posible subsanar todas las formas de dao ambiental mediante el mecanismo
de la responsabilidad. Para que ste sea eficaz, es preciso que pueda identificarse a uno o ms autores
contaminantes, los daos deben ser concretos y cuantificables y es preciso establecer un vnculo causal entre
los daos y los contaminantes identificados. Por consiguiente la responsabilidad no es un instrumento
adecuado para abordar la contaminacin de carcter extendido y difuso, en la cual es imposible asociar los
efectos negativos medioambientales con actos u omisiones de determinados agentes individuales.
47
situacin y, siguiendo con el modelo de declaracin de principios, indica que
los Estados miembros fomentarn la utilizacin de seguros u otras garantas
financieras por parte de los operadores. De esta forma se indica en el artculo
14: Los Estados miembros adoptarn medidas para fomentar el desarrollo, por
parte de los operadores econmicos y financieros correspondientes, de
mercados e instrumentos de garanta financiera, incluyendo mecanismos
financieros en caso de insolvencia, con el fin de que los operadores puedan
recurrir a garantas financieras para hacer frente a sus responsabilidades en
virtud de la presente Directiva.61
61
DIRECTIVA 2004/35/CE DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO sobre responsabilidad
ambiental en relacin con la prevencin y reparacin de daos ambientales. Publicado en Diario Oficial el 30
de abril de 2004.
48
en los casos de contaminacin difusa, histrica etc. a travs de la constitucin de
fondos. Asimismo, creemos de vital importancia que el Estado asuma de forma
activa su rol en la proteccin del bien jurdico de carcter pblico que es el medio
ambiente, a travs de la creacin y apoyo de proyectos y mecanismos
financieros sustentados en el principio preventivo, como lo es en Europa, el
proyecto LIFE, que se desarrolla ms adelante.
Los Fondos si bien han de solucionar este tipo de problemas de una mejor
manera, no estn exentos de problemas en cuanto a su creacin, administracin
y gestin de los mismos.
62
Cabanillas Snchez, Antonio: La Reparacin de los Daos al Medio Ambiente, Aranzadi, 1999, pg. 299.
49
3) FONDO AUTNOMO: acta con independencia de quin ha
resultado ser responsable. Slo se requiere probar el dao y el fondo asume la
indemnizacin. En nuestra opinin, estos fondos podran ser constituidos por
grupos empresariales que efecten actividades similares que aporten a dichos
fondos en caso de accidente. Sin embargo, estos fondos no deberan tener el
carcter pblico ya que se deconocera el principio de quien contamina paga y el
preventivo.
Ahora bien, tal como sealamos previamente, el dao al medio ambiente causa
un dao propiamente ambiental y tambin puede causar daos en al propiedad o
salud de terceros, correspondiendo estos ltimos a los llamado daos
tradicionales. Por lo tanto, el mecanismo de los Fondos puede responder
50
efectivamente tanto frente al dao ambiental propiamente tal, como frente a las
acciones interpuestas por terceros para hacer frente a los daos tradicionales,
como por ejemplo, el Superfund.
63
Ob. Cit.: Antonio Cabanillas Snchez, pg. 305.
51
disminuyendo costos de administracin, y adems facilita la recaudacin del
financiamiento en caso de tasas a pagar y multas. Sin embargo, estamos a favor
que se ejerza la accin de repeticin contra quien efectivamente caus el dao.
Multas.
64
Taxpayer Relief Act de 5 de agosto de 1997: los costos de las medidas de limpieza y reparacin pueden
ser deducidas en el ao en que fueron efectuadas, siempre que el contribuyente obtenga una certificacin
escrita por parte de la agencia medioambiental correspondiente que su propiedad se encuentra dentro del rea
donde existe una emisin o amenaza de emisin de sustancias peligrosas. (Fuente: The Brownfields Economic
Redevelopment Initiative).
52
As se cumplira la premisa de la sociedad del riesgo, donde aquellas entidades
que ejercen actividades riesgosas, lucrando a travs de ellas, deban ser capaces
de asumir el mayor riesgo que implica su actividad.
Entre los principales fondos que existen podemos mencionar los siguientes:
65
Cabanillas Snchez, Antonio: La Reparacin de los Daos al Medio Ambiente, 1997. Editorial Aranzandi,
pg. 299.
66
Cabanillas Snchez, Antonio: La Reparacin de los Daos al Medio Ambiente, 1997, editorial Aranzandi,
pg 301.
67
dem op.cit.
53
e) Fondo Acstico Francs68: este fondo resulta ser bastante particular, ya que
tiene como fin el atenuar los daos que sufren los habitantes de las zonas ms
cercanas al los aeropuertos de Orly y Roissy, y se financia por las tasas que se
imponen a las compaas areas por cada pasajero
A su vez, surgen preguntas que urgen una definicin, como por ejemplo qu se
entiende por la limpieza del medioambiente contaminado, es decir, cul es el
nivel exigido considerando muchas veces que el medioambiente daado ya tena
ndices de polucin (dentro de la norma o socialmente aceptable). En este
sentido, nos referimos a lo establecido en el Anexo II de la Directiva del
Parlamento Europeo y del Consejo sobre responsabilidad ambiental en relacin
con la prevencin y reparacin de daos ambientales, de 30 de abril de 2004,
68
dem op.cit.
69
Pavelek Zamora, Eduardo: La cobertura del riesgo ambiental en las Plizas de Responsabilidad Civil
General (mencin especial a los pases iberoamericanos) en Estudios sobre la responsabilidad Civil y su
Aseguramiento. Pg. 240. Editorial Espaola de Seguros, 1997.
70
dem op. cit.
54
acerca de la Biodiversidad y el Agua, donde la reparacin del dao
medioambiental se consigue restituyendo el medio ambiente a su estado bsico
a travs de medidas reparadoras primarias, complementarias y
compensatorias71. El estado bsico ha sido definido en la misma Directiva en el
considerando 14 como el estado en que, de no haberse producido el dao
medioambiental, se habran hallado los recursos naturales y servicios en el
momento en que sufrieron el dao, considerado a partir de la mejor informacin
disponible. Por lo tanto, en definitiva, siempre ser un concepto relativo y que se
determinar caso a caso.
71
a) Reparacin Primaria: toda medida reparadora que restituya o aproxime los recursos naturales y/o
servicios daados a su estado bsico.
b) Reparacin Complementaria: toda medida reparadora adoptada en relacin con los recursos naturales y/o
servicios para compensar el hecho de que la reparacin primaria no haya dado lugar a la plena restitucin de
los recursos naturales y/o servicios daados.
c) Reparacin Compensatoria: toda accin adoptada para compensar las prdidas provisionales de recursos
naturales y/o servicios que tengan lugar desde la fecha en que se produjo el dao hasta el momento en que la
reparacin primaria haya surtido todo su efecto.
d) Prdidas provisionales: son aquellas derivadas del hecho de que los recursos naturales y/o servicios
daados no puedan desempear sus funciones ecolgicas o prestar servicios a otros recursos naturales o al
pblico hasta que hayan surtido efecto las medidas primarias o complementarias.
72
Pavelek Zamora Eduardo. Idem Ob.cit.
73
Viguri Perea, Vctor: La responsabilidad en material medioambiental: el Seguro Ambiental, en Comit
Economic i Social de la Comunitat Valenciana, V Conferencias sobre el Medio Ambiente. Medio Ambiente y
Empresa.
55
- Inobservancia de normas: se excluye el incumplimiento de la legislacin
vigente o la contaminacin debida a actos dolosos.
Finalmente, a este respecto, cabe mencionar que existen algunas plizas donde
se ofrece la extensin de la cobertura respecto de los gastos de limpieza del
suelo contaminado ya sea de propiedad de un tercero como del propio
asegurado, siempre que76:
74
DIRECTIVA DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO sobre responsabilidad ambiental en
relacin con la prevencin y reparacin de daos ambientales, artculo 4 letra a). Ao 2004.
75
Pavelek Zamora, Eduardo. Op. cit, pg. 241.
76
De Heras Herriz, Jos Luis: Externalizacin del Riesgo Ambiental, en Pool Espaol de Riesgos
Medioambientales: www.traficoadm.com/alfaques/alfaques/.htm.
56
a) Exista certeza que el terreno no est contaminado.
57
seguro obligatorio, estableciendo tambin un lmite a las indemnizaciones por
incidente77.
77
Hernndez, Santiago Antonio: El dao colectivo ambiental en la Ley General de Ambiente, en III Congreso
Internacional Derechos y Garantas en el siglo XXI, Facultad de Derecho, Universidad de Buenos Aires,
Septiembre de 2004. (www.aaba.org.ar)
78
Just Escriv, Juan Jos: Estudios sobre la Responsabilidad Civil Medioambiental y su Aseguramiento: La
obligatoriedad de aseguramiento de la responsabilidad civil por daos al medioambiente, pg. 278, 1997.
58
- De carcter forzoso: aquellos cuyo contenido se encuentra determinado
por la propia norma legal, donde los trminos de la cobertura no pueden ser
modificados (en el caso de los automviles).
- De libre contratacin: la norma legal no ha precisado con exactitud los
trminos de la cobertura. Generalmente se da en los casos en que la norma
establece la suscripcin de un seguro para poder iniciar determinadas
actividades para obtener la autorizacin administrativa.
La diferencia no es menor, toda vez que para la prueba de los mismos en uno
slo basta con probar que se ha suscrito, en cambio cuando no estn
determinados los trminos de la cobertura generalmente la prueba se hace
mucho ms difcil. En este sentido, en nuestra opinin, si bien se puede
argumentar a favor del establecimiento de un seguro obligatorio de libre
contratacin, toda vez que primara la voluntad de los contratantes para definir
las condiciones y resulta ms flexible a los cambios y necesidades del mercado,
el costo que significara el control de la suficiencia de cada seguro suscrito lo
hace de difcil implementacin, corriendo el riesgo que sea una normativa
meramente programtica y sin aplicacin prctica. Por lo tanto, y a pesar de los
costos, nos inclinamos a favor de un seguro de carcter forzoso en materia
medioambiental para aquellas actividades riesgosas.
59
formule dentro de un plazo perentorio, y no cubrir los daos derivados de una
accin intencionada o producidos por una inobservancia de las normas tcnicas
y legales.
Las crticas de las aseguradoas las podemos encontrar desde hace aos atrs.
As, en el informe presentado por el ACBEs Finantial Sector Working Group en
diciembre de 1992 en Gran Bretaa, los aseguradores anglosajones se
mostraban contrarios a la imposicin de un seguro obligatorio para ciertas
actividades y proponen que dichos daos se cubran mediante la creacin de
Pools de aseguradores o a travs de plizas especficas, E.I.L, opinin que
compartan las dems entidades y agrupaciones de seguros en Europa.
60
mximo de la garanta financiera y la exclusin de actividades de bajo riesgo, y,
en base a dicho informe emitir una propuesta si procede relativa al sistema de
garanta financiera obligatoria armonizada81.
Los proyectos financiados por LIFE son presentados por los Estados miembros
o terceros pases quienes transmiten anualmente a la Comisin las propuestas
de proyecto, los cuales deben cumplir con las siguientes premisas:
81
Artculo 14 N 2 de la Directiva Europea.
61
de espacios protegidos Natura 2000 para la gestin y conservacin de las
especies, flora y fauna.
62
7. Caractersticas del Contrato de Seguro en la UE y EEUU
63
seguros y otro tipo de garantas financieras. Expresamente seala en su artculo
14, numeral 2 que a la vista de dicho informe y de una exhaustiva evaluacin de
impacto, que incluya un anlisis de rentabilidad, la Comisin, si procede, har
propuestas relativas a un sistema de garanta financiera obligatoria
armonizada. Es decir, no ha optado por un seguro obligatorio, sino ms bien
slo ha sealado un rgimen de buenas intenciones sobre el tema82 y, de esta
forma, a travs de la experiencia de los propios Estado miembros se definir el
tema de la adopcin de un seguro y otra garanta financiera obligatoria.
Por otro lado, frente a la evolucin de los estudios de la asegurabilidad del dao
medioambiental, la necesidad de establecer un mecanismo asegurador ante la
eventualidad del dao y la posicin de los aseguradores y del mercado, se
pueden destacar las siguientes directrices83:
82
N.de A.: Sin embargo, esta normativa deber ser asumida por los Estados miembros quienes debern
adaptar su legislacin y definir posiciones con respecto a cuestiones claves de responsabilidad ambiental y
seguros y garantas financieras. As, ya hemos visto que se encuentra en pie un proyecto de ley en Espaa en
relacin a la materia. Esta obligacin que pesa sobre los Estados miembros significar que el tema deber ser
discutido por los actores pblicos y privados involucrados con el consecuente beneficio que significa el
definir posiciones con respecto a estos temas.
83
Cabanillas Snchez, Antonio: La reparacin de daos al medio ambiente.; la cobertura del riesgo ambiental.
Editorial Aranzadi, pg. 282 y siguientes.
84
Ob. Cit. Pinilla, pg. 160.
85
Ob. Cit, pg. 282.
64
Tambin, en otros pases europeos se han formado por iniciativa de los
aseguradores sus propios pools:
Es decir, se otorga menos importancia a que el origen del dao tenga carcter
accidental (sbito) o no, a que debe ser inesperado, imprevisto para el
asegurado. Esta tendencia se entiende en el contexto de las caractersticas
particulares del dao ambiental, el cual puede ser muchas veces de
manifestacin gradual. Sin embargo, presenta las siguientes restricciones86:
86
Ob. Cit., p.286.
65
de la falta de cuidado de la misma, toda vez que se derivara de un
actuar negligente del asegurado.
87
Op. Cit., pg. 288.
66
g) Limitacin a cuanta indemnizable por reclamacin efectuada: en caso de
varias reclamaciones por el mismo hecho, se considerar como una sola para
efectos de la indemnizacin. As, en pases como Holanda, Francia, Dinamarca,
Alemania, Gran Bretaa.
67
mercado asegurador y las compaas, quienes son los directamente afectados
con la imposicin de seguros o garantas financieras para cubrir los daos
ambientales.
91
www.cea.assur.org
68
- Se oponen a cubrir la contaminacin histrica as como la aplicacin retroactiva
de la normativa. Asimismo, postulan la determinacin de plazos de prescripcin
de la responsabilidad.
92
El 25 de julio de 2001 la Direccin General de Medio Ambiente de la CE emiti un documento de trabajo
en el que establecan los principios en los que poda fundarse el nuevo rgimen (Directiva 35/2004) el que fue
enviado a los Estados Miembros junto a diversas organizaciones, as como tambin se organizaron cinco
reuniones con los Estados miembros, con los pases en proceso de adhesin, ONG ecologistas, representantes
industriales y autoridades locales y regionales, de las cuales se emitieron diversas opiniones, cuyos textos
ntegros, para los cuales no se solicit confidencialidad, pueden ser encontrados en
http://europa.eu.int/comm/environment/liability/followup.htm.
69
en un futuro a las empresas que sean consideradas de un potencial riesgo
ambiental. As tambin, en Alemania, la Ley de Responsabilidad Ambiental de
1991, impone a los explotadores de instalaciones industriales, la obligacin de
garantizar financieramente la reparacin de los daos ambientales a travs de
cualquiera de las siguientes formas: garanta del Estado, aval bancario, o seguro
civil, siendo el sistema ms utilizado el del seguro93. La Ley establece un lmite
de responsabilidad para daos corporales y materiales, pero no se desarroll la
regulacin en cuanto a su aplicacin prctica, por lo que trajo consigo
incertidumbre acerca del nivel de cobertura necesario para cumplir la ley. Por lo
tanto, ms que un seguro obligatorio lo que existe es una obligacin de garanta
que es cubierta bajo la forma de un seguro, pero existiendo adems otros
instrumentos para cubrirla.
b) Por otro lado, para su efectividad requiere de una aceptacin efectiva por
parte de los aseguradores, quienes requieren avaluar los riesgos que cubren y
determinar de acuerdo a ello el valor de las primas, lo cual ya se ha sealado es
de difcil determinacin. Asimismo, se requiere un efectivo control en cuanto a su
cumplimiento y, en este sentido, el cumplimiento debe ir ms all de sola
suscripcin de la pliza, sino debe requerir un contenido adecuado para el
cumplimiento de la finalidad normativa.
93
Just Escriv, Juan Jos : Estudios sobre la Responsabilidad Civil y su Reaseguramiento: La obligatoriedad
de aseguramiento de la responsabilidad civil por daos al medio ambiente. Pg 279.
94
Pavelek Eduardo: El seguro y el medio ambiente. Ed. TREBOL.
70
c) Siguiendo con el punto anterior, resulta fundamental centrarse en actividades
concretas, riesgos homogneos y sometidos a una evaluacin tcnica, la cual no
es siempre posible, especialmente en la determinacin de la avaluacin y costo
de los daos ambientales a la biodiversidad.
d) Se requiere que las primas cobradas por las aseguradoras sean razonables y
posibles de solventar por parte de los asegurados, ya que de lo contrario
implicara una salida del mercado por la imposicin del seguro obligatorio.
El seguro obligatorio puede ser una herramienta eficaz para los diferentes
actores. Por ejemplo:
95
Comit Europen des Assurances Environmental liability with regard to the prevention and remedyng of
environmental damage. Proposal for a directive COM (2002) 17 final. CEA Note, May 2002, Annex 1.
71
temen un sisniestro, sino tambin los que legtimamente no prevean que dicho
siniestro pueda ocurrir. Por lo tanto, tambin cubriras buenos riesgos. Adems,
si se regulan sus trminos, todas las aeguradoras actan en igualdad de
condiciones en trminos equivalentes.
Por otro lado, este mismo estudio seala que entre las desventajas de este
sistema se encuentra la limitacin de la libertad contractual de los aseguradores
y asegurados, lo cual impide que los aseguradores puedan considerar las
particulares diferencias de sus asegurados y no tienen margen de maniobra para
hacer frente a estas diferencias, lo que es especialmente importante en el tema
medioambiental donde los riesgos son muy diferentes. As tambin postulan que
el sistema se rigidiza y no da paso para nuevas innovaciones, y que es posible
suponer que no existe un incentivo adecuado a los asegurados para tomar las
medidas preventivas suficientes, ya que de todas maneras se encuentran
asegurados. Asimismo, el valor de la prima es objeto de controversia pues ser
muy baja para compaas con alto potencial de riesgo y muy alta para aquellas
donde el riesgo es mnimo. Ms an, el sistema del seguro obligatorio significa
costos adicionales a las autoridades, quienes se encuentran obligadas a
supervisar el cumplimiento.
72
son acompaados de un fondo especfico para el caso cuando no es posible
identificar al responsable.
A partir de 1940 surgieron las llamadas plizas a todo riesgo y las plizas de
responsabilidad civil comprehensiva (Comprehensive General Liability), las
cuales originalmente cubran los daos ocasionados al medioambiente, entre
otros, siempre que la causa no haya sido intencional. Tales coberturas
estuvieron presente hasta los aos setenta, cuando se dictaron una serie de
normas de contenido ambiental, como la llamada Nacional Enviromental
Policy Act (Ley de Poltica Nacional Medioambiental) de 1969. El principal
objetivo de esta regulacin era conseguir que las actuaciones de las entidades
pblicas y privadas sean efectuadas de un modo ms respetuoso con el medio
ambiente, y en sta el aseguramiento del riesgo ambiental era cubierto
generalmente por las empresas ms desarrolladas del pas96.
96
Pinilla Rodrguez, Francisco: Algunas consideraciones en torno al seguro ambiental: panorama comparado
y situacin dentro del sistema de evaluacin de impacto ambiental vigente en Chile. Revista de Derecho,
Vol. XV, diciembre 2003, pg. 159.
73
Response Trust Fund o SUPERFUND, el cual es un fondo reparador de los
daos ambientales existentes y futuros. Se basa en el concepto de
responsabilidad compartida o solidaria, donde las partes potencialmente
responsables financian a travs de contribuciones en dinero, destinadas a
cumplir con los objetivos que impone la autoridad. Uno de sus principios ms
importantes, sino el fundamental es el principio el que contamina paga y el
establecimiento de responsabilidad estricta en materia de dao ambiental.
97
Op. Cit. Pinilla Rodrguez, Francisco, pg. 159.
74
anterioridad a su entrada en vigencia, sino que determina la responsabilidad de
los potencial responsable parties o partes potencialmente responsables figura
que incluye desde los productores y transportistas de sustancias peligrosas
hasta los operadores de las instalaciones de eliminacin de residuos98.
8.1. Espaa
98
CERCLA &197: &9607 Liability a) Covered persons; scope; recoverable cost and damages; interest
rate; comparable maturity date.
75
entidad con personalidad jurdica propia, como agrupacin de inters econmico,
ofreciendo coberturas especficas de contaminacin 99.
En relacin a las garantas financieras, tres son las posibles figuras aplicables:
99
Dopazo Fraguio, Pilar: Coordinacin y gerencia de riesgos medioambientales.
76
En relacin al sistema de responsabilidad que de acuerdo a la Directiva Europa
puede ser a eleccin de cada Estado Miembro, Espaa ha optado en dicho
anteproyecto por un sistema de responsabilidad mancomunada, donde cada
implicado en el dao ambiental generado deber responder por su cuota de
participacin.
En relacin a esta iniciativa, si bien falta por ver cules sern los criterios de
avaluacin del dao ambiental y los criterios de definicin del riego de las
compaas que sern determinados prximamente a travs del reglamento
tcnico, el establecimiento de un lmite a la garanta financiera es un acto realista
y que se encamina en el sentido de la incorporacin efectiva de las
aseguradoras en el mercado de los riesgos ambientales. A su vez, la creacin de
un Fondo Ambiental corresponde a la asuncin de los daos ambientales como
parte de la afectacin de un bien jurdico colectivo y de las particulares
caractersticas del dao ambiental, el cual muchas veces no puede ser resarcido
a travs de las instituciones propias de la responsabilidad civil. Sin embargo, se
debe definir qu se entiende por autoridad competente, en cuanto si se trata de
autoridades estatales frente a procedimientos administrativos, tal como parece
ser lo determina la propia Directiva, como asimismo establecer una uniformidad
de criterios de dichas autoridades en las diferentes regiones del pas100.
a) Pool de Aseguradoras
100
Este anteproyecto de ley ya ha provocado voces disidentes en el sentido de sealar que la aplicacin de la
ley deja a las empresas espaolas en una situacin de desventaja competitiva en relacin a los dems estados
miembros (Luis Peir Montiel, presidente de la Comisin de Medio Ambiente de la Cmara de Comercio de
Madrid en las jornadas organizadas para analizar esta normativa).
77
Hasta 1980 las plizas de responsabilidad civil no hacan mencin alguna de la
cobertura de riesgos de la contaminacin101. Sin embargo, con la suscripcin de
acuerdos entre las empresas aseguradoras y la creacin del Pool Espaol de
Riesgos Medioambientales o PERM, surgi la idea de disear seguros para que
empresas pudiesen hacer frente a los daos por accidentes contaminantes.
101
Viguri Pera, Agustn: La responsabilidad en materia medioambiental, V Conferencia sobre el medio
ambiente. Medio Ambiente y Empresa. Pg. 39.
102
Op. cit., Agustin Viera, pg 39.
103
Ibid.
104
Op. cit, Agustn Viera, pg. 40.
78
reparacin del medio ambiente contaminado. Asimismo, tiene los siguientes
objetivos105:
Por lo tanto, podemos resumir las principales ventajas del Pool de aseguradoras
en los siguientes puntos, tal como lo ha sealado el profesor De las Heras en
Aseguramiento de la Responsabilidad Civil por Contaminacin en Espaa106:
79
- Contaminacin gradual (ms amplia)
- Como complemento se ofrece contratar otras garantas opcionales
80
- Asuncin de resultados: ante posibilidades de insolvencia de alguno de los
socios el poder responder igualmente de manera eficaz atendida la solidaridad
con la que actan.
- Depuraciones de agua.
- Oleoductos.
- Gasolineras.
En relacin a los criterios de asegurabilidad que se utilizan por parte del Pool,
podemos destacar108:
107
Op. cit, Cabanillas Sanchez, pg. 292
108
Ibid.
81
iii.- Exclusin absoluta de determinados riesgos: vertederos o instalaciones
contaminadas, ya que falta el requisito de la aleatoriedad del siniestro, propio de
la institucin del seguro.
b) Seguro Obligatorio
109
Op. cit. Agustin Viguri, pg. 40.
110
Reglamento 833/1988 de Residuos Txicos y Peligrosos, artculo 6.
111
Op.cit, Just Escriv, pg. 281.
112
Op.cit, Just Escriv, pg. 280.
82
Asimismo, el Real Decreto 1481/2001 de 27 de diciembre que regula la
eliminacin de residuos a travs de su depsito en vertedero establece la
obligacin de constituir un seguro de responsabilidad civil regulado en la Ley
10/1998 de Residuos por una cantidad a determinar por la Administracin que
autoriza la actividad113.
c) Cobertura en Espaa
113
Pavelek, Zamora, Eduardo: La Contaminacin de suelos y su aseguramiento. En VI Congreso Nacional del
Medioambiente
114
De las Heras, J.L.: Externalizacin del riesgo ambiental, en Pool Espaol de Riesgos Medioambientales.
(ver: www.traficoadr.com/alfaques/alfaques.htm).
83
indemnizaciones exigibles por va administrativa. Lamentablemente este tipo de
responsabilidades, como los gastos de limpieza y descontaminacin, los costos
de restitucin al medio ambiente y los gastos de aminoracin, no fueron tenidos
en cuenta, lo cual redunda en la inadecuacin de las plizas generales de
responsabilidad civil, las que no son capaces de hacer frente a las mismas115.
La cobertura adems, tiene una limitacin espacial, por cuanto se encuentra slo
limitada al territorio espaol y a los eventos que se encuadren dentro de la
jurisdiccin espaola.
115
Op. cit, Cabanillas Snchez, pg. 288.
116
Ibid.
84
En 2001 y como respuesta al inters social y jurdico de proteger al suelo de la
contaminacin, surge el denominado Seguro Combinado de Contaminacin117, el
cual otorga cobertura conjunta de los costos asociados al dao a terceros y al
riesgo de contaminacin del propio suelo donde se realiza la actividad
asegurada. Por lo dems, corresponde al instrumento necesario a fin satisfacer
en la prctica las regulaciones establecidas por el Plan Nacional de
Recuperacin de Suelos Contaminados y la Ley de Residuos de 1998 que
establece un seguro obligatorio de responsabilidad civil.
8.2. Colombia
La normativa citada, que tiene por objeto crear los seguros ecolgicos como
mecanismo para hacer frente a los perjuicios econmicos que a causa de un
dao medioambiental se cause a personas determinadas. Por lo tanto, este tipo
de seguro slo cubrir el dao cuando este sea:
- Cuantificable econmicamente.
117
Dopazo Fraguo, Pilar: Coordinacin y gerencia de riesgos ambientales (responsabilidad civil por daos
ambientales y seguro ambiental). En Observatorio Medioambiental, Vol. 5 (2002), pg. 103 a 125.
118
Sobre este punto, celebramos la inclusin de la responsabilidad estatal sobre daos ambientales, al
contrario de lo que pasa por ejemplo en Estados Unidos.
85
- A personas determinadas.
- Cuando sea imputable al asegurado (causalidad)
Pues bien, estas dudas se aclaran en el inciso segundo del artculo 2, cuando
se indica que El dao ambiental puro podr establecerse en estas plizas como
causal de exclusin de la obligacin de amparar, salvo que se logre la
colocacin del reaseguro para determinados eventos de la naturaleza. Es decir,
se reconoce la diferencia entre el dao ambiental propiamente tal y el dao a
terceros a consecuencia del dao al medio ambiente. Es el dao ambiental
propiamente tal el cual es de difcil cuantificacin y por tanto, el mercado
asegurador nacional podr hacer frente a este tipo de plizas a travs de los
reaseguros.
119
Artculo 3 de la Ley N 491-1999 Ley que establece el seguro ecolgico, se modifica el Cdigo Penal y
se dictan otras disposiciones.
120
Ob. cit. Pavelek, pg. 225.
86
En relacin al mercado de seguros colombiano propiamente tal, se utiliza una
pliza con una clusula de exclusin de inspiracin alemana la cual, segn
Pavelek, no ampara los perjuicios provenientes directa o indirectamente de
cualquier tipo de responsabilidad por: Contaminacin accidental o paulatina del
medioambiente, u otras variaciones perjudiciales del agua, aire, suelo o
subsuelo, o por ruidos, que no sean consecuencia de un acontecimiento
accidental, repentino e imprevisto.
Esta clusula debe ser complementada con la definicin de siniestro que utiliza
el mercado de seguros colombiano que se encuentra de acuerdo a lo sealado
por la Ley N 491-1999, como todo hecho externo, generador de
responsabilidad civil extracontractual, acaecido en forma accidental, sbita e
imprevista, que se manifiesta durante la vigencia de la pliza y sea imputable al
asegurado.
En cuanto a las exclusiones, no ampara la pliza a los daos derivados de, entre
otros:
121
Pavelek Zamora, Eduardo: La cobertura del riesgo medioambiental en las Plizas de Responsabilidad Civil
General (mencin especial a los pases latinoamericanos). En Estudios Sobre la Responsabilidad Civil
Medioambiental y su Aseguramiento. MAPFRE 1997.
87
- La omisin de las reparaciones necesarias segn lo indicado
precedentemente.
8.3. Argentina
88
ambiente, la preservacin y proteccin de la diversidad biolgica y la
implementacin del desarrollo sustentable.
122
Artculo 22, Ley General del Ambiente de Argentina.
89
ambientales. As, podemos nombrar la Ley N 24.051 de Residuos Peligrosos,
que dispone en su artculo 23 que las personas fsicas o jurdicas responsables
del transporte de residuos peligrosos debern acreditar, para su inscripcin en el
Registro Nacional de Generadores y Operadores de Residuos Peligrosos la
constitucin de pliza de seguro que cubra daos causados o garanta
suficiente, como antecedente de la actual regulacin de la Ley N 25.612 de
Gestin Integral de Residuos Industriales y de Actividades de Servicios que
regula todos los residuos industriales123, y en materia de seguro establece en su
artculo 27 la obligacin a todo transportista a asegurar la recomposicin de los
posibles daos ambientales que su actividad pudiera causar, aunque ampla la
asegurabilidad no slo a la constitucin de un seguro, sino que tambin a dar
caucin, fianza bancaria, constitucin de autoseguro, fondo de reparacin u otra
garanta equivalente.
a) Establecer tope mximo del monto que una persona natural y/o
jurdica debe responder por el riesgo de una responsabilidad ambiental sbita,
123
Toscazo, Leandro Emilio: Aproximaciones al seguro de responsabilidad civil en materia de dao ambiental
en la legislacin argentina. Obtenido de www.eldial.com/suplementos/seguros/doctrina.htm,
124
PCBs: los policlorobifinelos (Bifenilos Policlorados), policloroterfenilos (PCT), el
monometiltetraclorodifenilmetano, monometildiclorodifenilmetano, el monometildibromodigenilmetano, y a
cualquier otra mezcla cuto contenido total de cualquiera de las sustancias anteriormente mencionadas sea
superior al 0,005% en peso (50ppm)
125
Argaaraz Luque, Martn: Es operativa la norma que establece el seguro obligatorio? En Los Seguros y
la Ley General del Ambiente. En www.biotech.bioetica.org
90
accidental e imprevista, de acuerdo a la actividad o facturacin de la persona o
entidad.
b) Establecer un tope mximo del monto que cada persona natural y/o
jurdica deba asumir por el riesgo de responsabilidad ambiental gradual. Dicha
suma deber ser determinada segn la actividad y/o facturacin de la persona
natural o jurdica.
91
efectivamente aplicable, y no meramente un rgimen de buenas intenciones126.
En efecto, el Comit de Seguros y Medioambiente de la AMCHAM (American
Chamber of Comerce) envi un documento a la Superintendencia de Seguros de
Argentina que consultaba acerca de la reglamentacin relacionado a la cobertura
ambiental. La respuesta del organismo pblico de 13 de septiembre de 2005
indicaba que a la fecha no se haba aprobado ningn plan relacionado con la
cobertura ambiental127.
8.4. Mxico
126
En relacin a este punto, citamos el fallo de la Corte Suprema de Argentina Asociacin de Superficiarios
de la Patagonia con YPF S.A. y otros de 13 de junio de 2004, donde la ASSUPA accion por las actividades
de YPF y otras empresas exploradoras y explotadoras de hidrocarburos, demandando:
- La recomposicin del dao ambiental colectivo causado.
- Constitucin de un fondo de compensacin medioambiental previsto en la Ley.
- Acreditar la contratacin de un seguro de cobertura por actividades riesgosas para el
medioambiente.
- Hacer cesar las acciones daosas hacia el futuro.
- Reparar los daos y perjuicios colectivos ocasionados.
Se denegaron las demandas, por razones de carcter procesal por cuanto se deba recurrir por va ordinaria y
cualquier aceptacin sera condicionante para el resultado del juicio ordinario. Igualmente el voto disidente
hace lugar a la peticin acerca del seguro, aunque no se manifiesta sobre la falta de reglamentacin de la
medida.
127
Ver www.allendebrea.com
128
Artculo 3 IV este es el resultado de uno o ms impactos ambientales sobre uno o varios elementos
ambientales o procesos de ecosistemas que desencadenan un desequilibrio ecolgico.
92
En cuanto al establecimiento de obligaciones de garanta o constitucin de
seguros para el desarrollo de ciertas actividades, podemos citar en Mxico la
existencia de la Ley General para la Prevencin y Gestin Integral de los
Residuos, que tiene por objeto la proteccin del medio ambiente en relacin a
los residuos. Dicha normativa impone a travs del artculo 46 la obligacin de
suscribir un seguro ambiental a los grandes generadores de residuos
peligrosos. Esta obligacin no se extiende a los pequeos ni microgeneradores
de residuos peligrosos, de acuerdo con la clasificacin que efecta la propia
normativa.
129
Artculo 2 del Proyecto de Ley de Responsabilidad Civil por el Dao y Deterioro Ambiental de Mxico.
93
Este proyecto de Ley es de gran importancia, no slo porque establece la
responsabilidad objetiva en virtud del criterio del riesgo creado130, sino que
adems establece la solidaridad respecto de la pluralidad de responsables. En
cuanto al seguro, en el artculo 20 del Proyecto se determina la obligacin de
contar con una garanta financiera o con un seguro de responsabilidad objetiva,
a todos aquellos sujetos o entidades que efecten cualquiera de las siguientes
actividades131:
130
As lo seala expresamente el artculo 4 del Proyecto de Ley.
131
Artculo 20 del Proyecto de Ley de Responsabilidad Civil por el Dao y Deterioro Ambiental de Mxico.
94
se generen responsabilidades estatales. Este fondo recibira financiamiento a
travs del Presupuesto general de la nacin, establecindose un mnimo de
quinientos millones de pesos mexicanos. Adems, podra ser financiado a travs
de impuestos a las industrias qumica y petrolera, como tambin de donativos
particulares, lo cual abre la puerta para el establecimiento de futuros impuestos a
dichas actividades, medida que se entendera a la luz del criterio del riesgo
creado de acuerdo a la propia normativa132. Esta figura incluida en el proyecto
de ley, deber ser estudiada como posible camino para que el Estado asuma
efectivamente la responsabilidad ambiental.
132
Artculo 4, inciso 1: La responsabilidad regulada en esta ley es objetiva, atiende al riesgo creado por las
actividades con incidencia ambiental, y es exigible con independencia de la culpa o negligencia de la persona
que haya causado el dao o deterioro ambiental.
133
Ob cit., Pavelek Zamora, pg 234.
95
no prevista ni esperada por el asegurado. Esta pliza result insuficiente ya que
responda a los conceptos clsicos de responsabilidad por dao a terceros sin
considerar, como lo sealado respecto a Espaa, los alcances de la
responsabilidad medioambiental y las obligaciones exigidas por va
administrativa, las que imponen obligaciones que van mucho ms all de la
reparacin material del dao causado a terceros, e impone la reparacin,
restauracin etc .de bienes pblicos afectados.
De esta forma, las plizas ms modernas incluyen otro tipo de perjuicios, que
van ms all de los tradicionales, como los daos patrimoniales primarios,
perjuicios puros y financial losses, y a su vez la responsabilidad avanza desde
las obligaciones de dar a las obligaciones de hacer y no hacer134.
134
Amuntegui Echeverra, Andrs: Responsabilidad Civil Ambiental y Seguro, en Revista de Derecho,
Universidad Adolfo Ibez, 2006. Pg 30.
135
Dopazo Fraguo, Pilar: Coordinacin y gerencia de riesgos ambientales (responsabilidad civil por daos
ambientales y seguro ambiental).
96
b) Contaminacin del propio suelo: la cual protege al asegurado de las
prdidas directas por la contaminacin de los terrenos en los que se ubica la
industria o empresa.
136
Fuente: Pool Espaol de Riesgos Medioambientales.
97
En cuanto al tema de la contaminacin gradual, se ha sealado que en Estados
Unidos se busc soluciones respecto de este tema incorporando a su sistema
las llamadas clusulas claims made, por la cual la pliza cubre aquellas
reclamaciones efectuadas durante la vigencia de la misma, por hechos ocurridos
con anterioridad, pero limitado a un perodo determinado.
98
adems, los incumplimientos dolosos y daos propios. En el punto sobre los
daos propios esta exclusin se ha visto relativizada con la creacin de otras
figuras como el Seguro Combinado que ya se trat precedentemente.
137
Hernndez, Santiago Antonio: El dao colectivo ambiental en la Ley General de Ambiente, en III
Congreso Internacional Derechos y Garantas en el siglo XXI: El Derecho y El Nuevo Contexto Mundial,
Soberana, Autodeterminacin y Derecho Internacional, Universalidad y Diversidad, septiembre de 2004,
Asociacin de Abogados de Buenos Aires: www.aaba.org.ar.
99
f) Pollution legal liability: cubre la limpieza, los derrames, el impacto a la
comunidad, la contaminacin a los recursos de aire, suelo y agua, y protege
tanto a contratistas como a transportistas.
En primer lugar, se debe determinar cules son las actividades que deben
suscribir un seguro obligatorio. Es de toda lgica que no toda actividad industrial
o empresarial importa el mismo riesgo social, por lo que la aplicacin del seguro
obligatorio corresponde para actividades riesgosas al medio ambiente como lo
son los productores de hidrocarburos o el trasporte de desechos, actividades
nucleares o transporte transfronterizo de sustancias peligrosas. Dichas
actividades son aquellas en las cuales un accidente puede causar catstrofes
naturales de gran magnitud as como tambin las que presenten riesgos que
afecten a un gran nmero de personas. Asimismo, las actividades riesgosas van
sujetas al manejo de sustancias peligrosas138.
138
En cuanto al concepto de sustancias peligrosas nos referimos a lo indicado por CERCLA: cualquier
elemento, mezcla, solucin, o sustancia, que en opinin de la EPA (Autoridad Competente) podra presentar
un peligro sustancial a la salud pblica o al bienestar o al medioambiente cuando acte dentro del
medioambiente.
100
al medioambiente propiamente tal y no confundirlo con los seguros de
responsabilidad civil por dao ambiental.
101
pblico y, para su financiamiento, debera analizarse la posibilidad que fueran las
propias compaas que explotan recursos naturales a travs de impuestos,
quienes lo financiaran, conjuntamente con aquellas compaas potencialmente
contaminantes, para mantener el principio de quien contamina paga.
Asimismo, junto con la ley que determine la imposicin del seguro para ciertas
actividades riesgosas, es fundamental que se dicte el correspondiente
reglamento de aplicacin con reglas claras, con el objeto que la norma sea
efectiva y operativa en la prctica y no una mera declaracin de buenas
intenciones. Se requiere que la Superintendencia de Seguros y Valores emita la
normativa correspondiente a los seguros de responsabilidad ambiental de
acuerdo a la experiencia y legislacin internacional y escuchando a los
diferentes actores, esto es, asociaciones gremiales, compaas aseguradoras,
como tambin a las organizaciones no gubernamentales con intereses
ambientales.
102
al medioambiente, pues en la sociedad de riesgo que vivimos el principio quien
contamina paga debe prevalecer como mecanismo preventivo y de justicia
ambiental, creemos que no es factible si no va acompaado de otros
mecanismos financieros como la creacin de Fondos, y del efectivo impulso por
parte del Estado.
CAPITULO III
10. Antecedentes
Dentro de los mecanismos con los que cuenta la legislacin chilena, para la
proteccin del medio ambiente, se encuentra el seguro por responsabilidad civil
que, con una clusula adicional a la pliza genrica de responsabilidad
extracontractual, cubre esta clase de daos139. Sin embargo, no existe una pliza
diseada especficamente para cubrir la responsabilidad por dao ambiental.
139
No se encontraron registro de la aplicacin prctica de el seguro con clusulas adicionales de
responsabilidad por daos ambientales en nuestro pas.
103
La experiencia comparada no es uniforme, por lo que se analizarn a
continuacin cada una de las herramientas de proteccin contempladas en la
legislacin ambiental y general chilena, y las distintas clases de plizas,-
accesorias o de garanta -, que nuestro ordenamiento jurdico contempla.
Por ltimo, es importante destacar antes de comenzar este anlisis, que hoy en
da, los riesgos medioambientales cobran vital relevancia en la industria de los
seguros considerando que ste ha ido evolucionando a travs del tiempo y no
slo se aseguran necesidades econmicas, derivadas de la actividad
empresarial, sino que se asegura tambin la calidad de vida del individuo. De
esta forma, han aparecido nuevos riesgos cuyas implicaciones econmicas son
desconocidas y no existe un conocimiento cientfico suficiente para valorar todos
los daos asociados a la ocurrencia de grandes problemas medioambientales
del futuro como el cambio climtico y la escasez de agua potable.
104
Promover el diseo e implantacin de posibles mecanismos de prevencin de
los grandes riesgos medioambientales, con el fin de minimizar su impacto
econmico y social.
140
Castiglione Gonzlez, Paola. Responsabilidad Civil por Daos en Contaminacin de Hidrocarburos y
otras Sustancias Nocivas, Editorial Jurdica Conosur Ltda. , Santiago de Chile, 2001,pgs. 231-233.
141
El artculo 11 ley 19.300 seala que los proyectos o actividades enumerados en el artculo 10 de la presente
ley requerirn la elaboracin de un estudio de impacto ambiental , si generan o presentan a lo menos uno de
105
Sin embargo, mientras se desarrolla el Estudio, la autoridad ambiental podr
otorgar una autorizacin provisoria para iniciar el proyecto o actividad, con la
condicin de que el responsable o encargado del proyecto presente una pliza
de seguro que cubra el riesgo por dao al medio ambiente, sin perjuicio de lo
que la autoridad resuelva en definitiva.
142
El Reglamento del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental ,en su ttulo
VIII, es el encargado de regular ms en detalle el tratamiento que se le da a este
contrato de seguro.
i.- Del contenido y requisitos del seguro por riesgo por dao ambiental: Junto con
la presentacin de una pliza de seguro para obtener la autorizacin provisoria,
el titular del proyecto deber presentar una solicitud de autorizacin provisoria,
que deber contener, al menos, lo siguiente( art. 107):
los siguientes efectos, caractersticas o circunstancias: Riesgo para la salud de la poblacin, efectos adversos
significativos en la cantidad o calidad de los recursos naturales renovables, reasentamiento de comunidades
humanas o alteracin en los sistemas de vida o costumbres de grupos humanos, localizacin prxima a
poblacin, recursos y reas protegidas susceptible de verse afectadas, alteracin significativa del valor
paisajstico o turstico de una zona y alteracin de monumentos, sitios arqueolgicos o patrimonio cultural.
142
Decreto Supremo N 30, de 27 de marzo de 1997, Diario Oficial 3 de abril de 1997. Modificado en
diciembre del 2002 a propsito de este ttulo.
106
Menciones de la Pliza:
Las menciones de la pliza se regularn por las normas generales del contrato
de seguro, sin perjuicio de las especiales establecidas en el reglamento. El
seguro deber contener, a lo menos, las siguientes menciones (art. 109):
e) Prima del seguro, tiempo lugar y forma en que ha de ser pagada. Se indicar
expresamente que la falta de pago del asegurado le ser inoponible al
beneficiario.
107
asegurador es la Compaa de Seguros que ha emitido la pliza. La suma
pagada ingresar al Fondo de Proteccin Ambiental para reparar el dao
causado.
- Su probabilidad de ocurrencia.
Luego de este breve anlisis sobre las normas que regulan el contrato de seguro
para obtener una autorizacin provisoria, podemos concluir lo siguiente: Este
seguro no es, en estricto rigor, un seguro de responsabilidad, ya que las
indemnizaciones que proceden por el dao producido no aprovechan a ninguna
de las personas que la ley considera como titulares de las acciones por
108
responsabilidad medioambiental143, sino que para este seguro la beneficiaria es
la Comisin Nacional del Medio Ambiente, y las indemnizaciones que pague la
Compaa de Seguros irn a para al Fondo de Proteccin Ambiental.
143
El artculo 53 de la Ley 19.300 considera como titulares de las acciones por dao al medio ambiente a : las
personas, naturales o jurdicas que hayan sufrido el dao o perjuicio, las municipalidades por hechos
acaecidos en sus propias comunas, y el Estado, por intermedio del Consejo de Defensa del Estado
144
Pizarro Torrealba, Eduardo y Pino Reyes, Octavio. Responsabilidad Civil extracontractual por dao
ambiental. Conosur. Santiago,2001, p.145.
109
las cuales legalmente responde. E incluye que en todo caso el riesgo podr
provenir de una situacin accidental, sea repentina o gradual.
En otro punto, la pliza debe contener el monto o suma asegurada (artculo 109
letra c), que permite cuantificar el riesgo total que asume la Compaa. Al no
individualizarse los objetos o cosas aseguradas, la cantidad ser difcil de
determinar. Es bastante complicado extraer criterios precisos de tasacin,
considerando que uno de los parmetros en base a los que se estipula un
seguro es, por ejemplo, el valor paisajstico, esttico o cultural de una zona.
110
posicin para tomar todas las medidas tendientes a evitar los daos, y adems
tendr un doble inters en hacerlo ya que, en definitiva ser el quien paga.145
Por otra parte, para que el siniestro quede cubierto deben darse dos condiciones
copulativas: el hecho que causa el dao debe haberse generado dentro de la
vigencia de la pliza, y la denuncia por parte de la beneficiaria deber deducirse
en el plazo de 6 meses desde su trmino (art. III Pliza). Con respecto a este
artculo puede producirse un problema, ya que el concepto de dao ambiental no
es algo que est precisamente y especficamente determinado como vimos en el
Captulo I, sobre la responsabilidad por dao ambiental.
Luego, la Pliza seala que toda denuncia de siniestro deber hacerse por la
CONAMA a la Compaa tan pronto se haya constatado una manifestacin del
145
Informe de los profesores Faraggy y Sateler emitido a peticin de la Comisin Nacional del Medio
Ambiente (Galindo Villarroel, Mario. El sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental ante la jurisprudencia,
Santiago, 2001)
146
El artculo 532 del C. Com,, en su inciso segundo, establece que: No hallndose asegurado el ntegro
valor de las cosas aseguradas slo estar obligado a indemnizar el siniestro a prorrata entre la cantidad
asegurada y la que no lo est.
147
Achurra Larran, Juan. El Seguro. Santiago. Editorial Jurdica, 1994. P. 80 a 81.
111
dao que autorice para exigir su reparacin al afianzado. El beneficiario podr
hacer efectiva la pliza, hasta por la suma asegurada si es que esta ha
notificado al titular requirindole la reparacin del dao, y adems se deber
especificar el dao cuya reparacin se solicita, al momento de efectuarse la
notificacin. Cumplido lo anterior, la Compaa dispondr la liquidacin del
siniestro (art. IX Pliza).
Hasta el momento los montos asegurados son de una envergadura menor. As,
por ejemplo el proyecto de Relleno Sanitario Santa Marta se autoriz
provisionalmente con un seguro de 2.069 U.F. Otro caso es el del proyecto
Cndor (ex Trillium), en que la Empresa Forestal Savia debi contratar un
seguro que, distinto al de garanta que se est tratando, fue para asegurar el
cumplimiento de obligaciones en caso de abandono o cierre prematuro del
proyecto o insuficiencia en la regeneracin del bosque intervenido. El seguro fue
148
El artculo 3 letra e) del D.F.L. 251, Hacienda ,de 1931, dispone que: Las Cas. de Seguro podrn
contratar con modelos no registrados siempre y cuando se trate de seguros en los cuales tanto el asegurado
como el beneficiario sean personas jurdicas y el monto de la prima anual que se convenga no sea inferior a
200 U.F., debiendo la pliza respectiva ser firmada por los contratantes...
149
Este seguro est siendo otorgado por Compaas Nacionales: MAPFRE y Continental, aplicando
contrafianzas a las empresas tomadoras.
112
contratado con la Compaa internacional de seguros Axa, por la suma de un
milln de dlares.150
150
Esta informacin ha sido recogida por CONAMA hasta octubre del ao 2001.
113
La responsabilidad civil contenida en la Ley de Navegacin, D.L. 222 de 1978
que recepciona el Convenio Internacional de Responsabilidad Civil por Daos
causados por la Contaminacin de las Aguas del Mar, ha sido establecida con
carcter objetivo. Esta responsabilidad afecta solidariamente al dueo, armador
u operador de la nave. Sin embargo, esta responsabilidad ha sido limitada en
cuanto al monto (art. 145 de la Ley sobre Navegacin)
Por el riesgo que se produce con esta actividad, adems de haber establecido la
ley este sistema de responsabilidad estricta, se contempla un seguro de carcter
obligatorio para toda nave o artefacto naval que pese ms de 3.000 toneladas.
Segn lo dispone el artculo 146 inciso primero de la sealada ley, este seguro
podr ser reemplazado por otra garanta financiera otorgada por algn banco o
fondo internacional.
El plazo para reclamar es de tres aos contados desde que se produjo el dao o
desde que se realizaron los actos que motivaron la accin de reembolso. En
todo caso la accin prescribe a los 6 aos de producido el dao, y si es que ste
hubiera sido continuado en el tiempo, la prescriptibilidad se contar desde el
hecho ms antiguo.
114
posibilidad de que se ejerzan acciones directas tendientes a la liquidacin del
crdito indemnizatorio (art. 1212 del cdigo de Comercio)151.
151
Castiglione, Paola. Responsabilidad civil por daos en contaminacin de hidrocarburos y otras sustancias
nocivas. Conosur, Santiago,2001. P. 243 a 244.
152
Ob. Cit
153
Ob. Cit
115
complementado con la obligatoriedad de contratar un seguro o garanta
financiera por el mximo de indemnizacin establecido en la ley.
Por otra parte, las Compaas se Seguro que otorguen estas plizas, adems de
registrarla en la Superintendencia de Valores y seguros, debern someter su
aprobacin la ley previendo la dificultad que pueda generar para las empresas
que realizan actividades nucleares la obtencin de este seguro, ha establecido la
posibilidad de solicitar la garanta del estado (art. 65)
Ambas clusulas fueron aprobadas por Resolucin N 211 del 17 de julio del ao
1997 a peticin de la Asociacin de Aseguradores de Chile. Estas son: la
Cobertura de responsabilidad civil por contaminacin (CAD 1 97 009) que ser la
que desarrollaremos en extenso, y la clusula de Cobertura de responsabilidad
civil por contaminacin asimilada de N.M.A. (de Lloyds Non Mine Association)
CAD 1 97 010.
116
agentes contaminantes o que se traduzca en una contaminacin del medio
ambiente.
-Dao Personal.
-Dao Ambiental.
-Limpieza y Mitigacin.
-Multas.
117
Que el hecho generador sea ajeno a la voluntad y previsin del asegurado.
La presente cobertura slo amparar aquellos siniestros que cumplan con las
condiciones siguientes:
Como se puede apreciar, luego de este breve anlisis de la Plizas que cubren-
o pueden cubrir- daos ambientales, no existe regulacin especfica para un
118
Seguro Ambiental, ya que lo que se aplica actualmente, de manera voluntaria ,
es un seguro por Responsabilidad Civil con clusulas anexa para siniestros
ambientales.
En todos los pases las aseguradoras son reticentes a cubrir estos riesgos, ya
que el riesgo asegurable presenta algunos problemas comunes de difcil
154
Op. Cit., CABANILLAS SNCHEZ, ANTONIO, pgs. 277 y ss.
155
Ibid.
156
Valls, Mariana y Bril, Rossana. Jurisprudencia Argentina, pags. 60 y s. 1998
119
resolucin. Podemos describir a grandes rasgos las siguientes
157
particularidades :
157
Op. Cit
120
la responsabilidad objetiva por los daos causado al medioambiente y, bajo esta
perspectiva, los seguros sor un importante mecanismo de cobertura de los
daos a causa de accidentes medioambientales.
121
Desde este punto de vista, la compaa aseguradora podra constituirse en un
verdadero auditor en materia ambiental y la contratacin de un seguro en una til
herramienta de gestin ambiental158.
158
Op. Cit.
159
Op. Cit.
122
de ellas pudiera ocasionar al ambiente y, mensurar en trminos dinerarios esa
estimacin. La realizacin de esta tarea preliminar se ver muy simplificada en
los casos en que se efecten estudios del impacto ambiental, ya que los
resultados que estos arrojen podrn tomarse como base.
c) Establecer exclusiones y franquicias: estas tiene por objeto evitar que los
asegurados extiendan su cobertura ms all de los riesgos previstos, excluyendo
la conducta negligente del asegurado.
123
d) Consenso entre el asegurador y el asegurado: teniendo en cuenta que los
asegurados realizarn actividades diferentes, el riesgo por daos ambientales
variar de entre uno y otro, con lo cual resultar imprescindible que cada
empresa o industria asegurada, confeccione conjuntamente con la aseguradora
la pliza que regir su relacin contractual y la asegurabilidad del riesgo.
Podemos concluir que una caracterstica propia en este tipo de seguros debera
consistir en el establecimiento de un monto limitativo de la responsabilidad a
asumir por la compaa aseguradora. De este modo y, conforme a la legislacin
vigente, el quantum indemnizatorio deber medirse por el dao efectivamente
sufrido y hasta el monto asegurado.
124
Para finalizar, de acuerdo a la experiencia comparada, no slo basta con la
aprobacin de una normativa que establezca el seguro como mecanismo
financiero de reparacin del dao ambiental para ciertas actividades, sino que se
requiere de una efectiva aplicacin prctica, y de la voluntad de los actores
polticos, sociales y econmicos de cumplir la norma.
160
Se entienden por actividades riesgosas aquellas asociadas al uso de sustancias peligrosas, por sus
caractersticas fsicas y qumicas.
125
que se pudiera producir. Esta medida sin embargo, no excluye otro tipo de
herramientas preventivas y reparatorias, como las analizadas en captulos
anteriores, segn el caso.
126
LGA hace ms imperioso que todos los aspectos relacionados con la
remediacin ambiental sean plenamente operativos, sin perjuicio de lo cual
reconocemos que la envergadura de la cuestin y su complejidad tcnica ha
determinado que an en las sociedades desarrolladas la materia haya tenido
soluciones dismiles, tanto en relacin con los alcances de las coberturas como
as tambin en relacin con el sistema de contratacin de los seguros, muchas
veces realizado a travs de grupos de aseguradoras o de complejos contratos
de reaseguros, y teniendo en cuenta la realidad del mercado asegurador
nacional, los costos de un seguro que brinde plena cobertura ante la
eventualidad de la generacin de un dao ambiental, hacen que se deba
extremar los estudios tcnicos que posibiliten implementar en el corto plazo un
seguro obligatorio para que mltiples actividades que tienen un alto impacto en
el ambiente, cuenten con cobertura suficiente para remediar el dao ambiental
que puedan llegar a generar.
1. Establecer un tope mximo del monto de cobertura que una persona fsica
y/o jurdica deba contratar por el riesgo de responsabilidad ambiental por un
acontecimiento sbito, accidental e imprevisto. Dicha suma podra estar fijada
por la actividad y/o facturacin de cada persona fsica y/o jurdica.
2. Para poder estar asegurado, el siniestro debe provenir de un hecho sbito,
accidental y repentino. Ha surgido polmica con respecto a hecho accidentales
en su origen, pero graduales en su ejecucin. Tradicionalmente los
127
aseguradores han rechazado los daos medioambientales ocasionados por una
contaminacin gradual, pero en este tiempo se han ido aceptando con topes de
temporalidad
161
OP. Cit. Valls, Mariana y Bril, Rosana.
162
http://www.cepal.org/publicaciones/xml/6/10876/cap9.pdf. CEPAL, La sostenibilidad para Amrica
Latina y el Caribe, pg 211 y sig.
128
El seguro medioambiental no debe ser mirado como la nica herramienta til en
la tarea de preservar el ecosistema. Este es un instrumento que si bien protege
el patrimonio privado e individual de un asegurado ante la generacin accidental
de un dao al medio ambiente producto de la realizacin de una actividad,
presenta ciertas dificultades en relacin a su aplicacin que no deben dejarse de
lado a la hora de constituir un efectivo sistema de reparacin medioambiental.
Por lo mismo no es recomendable el recurso al seguro obligatorio como nica
medida. El seguro medioambiental debe ser acompaado de otras frmulas y
mecanismos financieros como la constitucin de Fondos de Compensacin y
otras garantas financieras como la constitucin de aval o autoseguros que
financien determinados fondos financieros.
CONCLUSIN
129
individualmente considerados, sino como un concepto autnomo que
corresponde a un bien jurdico colectivo. Desde este punto de vista, el dao
ambiental responde a un inters pblico ya que afecta directamente a un bien
jurdico colectivo. Sobre el concepto de dao ambiental corresponde su
delimitacin de los daos de carcter civil a causa a un accidente con
consecuencias medioambientales.
De esta forma, no basta con determinar cules mecanismos son los adecuados
para hacer frente a los daos al medioambiente, sino que corresponde efectuar
una limpieza conceptual que comienza desde la propia definicin de
medioambiente y dao ambiental. As no es menor la inclusin de, por ejemplo,
el dao a la biodiversidad dentro del concepto de dao ambiental, si tomamos en
cuenta la respuesta del mercado asegurador europeo frente a la inclusin del
concepto.
Por lo tanto, ya con las bases claras acerca del medioambiente, del dao
ambiental y, lo que es muy importante, los mecanismos de avaluacin de dicho
dao, se puede decir que si bien el seguro medioambiental es un instrumento
vlido y positivo para asegurar la reparacin de los daos medioambientales, es
necesario que sea acompaado de otros mecanismos financieros, tal como lo
sealamos precedentemente.
130
montos muy elevados y hasta prever la posibilidad de no cubrir el riesgo,
sacndolo del mercado y, desde este punto de vista, la compaa aseguradora
podra constituirse en un verdadero auditor en materia ambiental y la
contratacin de un seguro en una til herramienta de gestin ambiental.
Finalmente, no debemos olvidar el rol del Estado cuya mxima debe ser el bien
comn. En este sentido, el dao a un bien jurdico de carcter colectivo tiene
especial relevancia. No slo creemos que el estado no puede exonerarse de los
daos al medioambiente que causen sus propias instituciones, sino que es vital
su participacin activa en la determinacin de polticas y normativa que otorguen
a la sociedad una legislacin clara y realista. Ms an, en nuestra opinin es
fundamental la creacin de fondos medioambientales que cubran los daos
medioambientales en caso que el causante no sea identificado o sea insolvente,
en el caso de la contaminacin difusa e histrica. Su financiamiento no slo debe
ser cubierto a travs del erario pblico sino que corresponde a las entidades que
realizan actividades que implican injerencia ambiental que puedan contribuir a
travs de la imposicin de tasas o impuestos.
131
ANEXO
I. COBERTURA
Articulo 1 Responsabilidad Cubierta
132
sin embargo que la Compaa no pagar sino los honorarios de abogados y
procuradores nombrados por ella.
133
3.1 La responsabilidad contractual.
3.3 Los daos a cosas confiadas al asegurado para que las controle,
vigile, transporte o custodie, as como los daos a cosas arrendadas. Sin
embargo, estar cubierta la responsabilidad civil por lesiones corporales que se
produzcan en tales circunstancias.
134
3.9 Los perjuicios puramente patrimoniales que no sean consecuencia
directa de un dao corporal o material cubierto por el presente contrato, as
como toda clase de perjuicios indirectos.
135
3.13 Gastos de prevencin de un evento que pudiera causar daos a
terceros.
136
Artculo 5 Ambito territorial
El importe del ajuste que resultare de dichos clculos se pagar dentro de los
10 das siguientes a la fecha en que la Compaa lo haya comunicado al
asegurado.
Siniestro es todo hecho que haya producido un dao del que pueda resultar
civilmente responsable el asegurado y cuyas consecuencias sean objeto de
cobertura por la pliza.
137
Para los efectos de este seguro, se considerar como un solo siniestro o
acontecimiento el conjunto de reclamaciones por daos materiales o lesiones
corporales originados por la misma causa, cualquiera sea el nmero de
reclamantes. Queda convenido que constituir un solo y mismo siniestro la
exposicin repentina, continua o repetida a condiciones perjudiciales o dainas,
causando lesiones o daos imprevistos y no esperados por el asegurado, que se
produzcan durante la vigencia de este seguro.
10.1 Habiendo sido fijada la prima de acuerdo con las declaraciones hechas
en la propuesta del seguro, relativas a la clase de actividad del asegurado, las
caractersticas de su profesin y las del objeto del seguro, el asegurado deber
comunicar a la Compaa las disminuciones y agravaciones esenciales del
riesgo, dentro de las 48 horas siguientes al momento en que las conozca.
138
Las obligaciones de la Compaa quedarn extinguidas desde la fecha de
emisin de esta pliza si se comprobase que el asegurado o sus representantes,
en la propuesta o con posterioridad a sta, disimularon o declararon
inexactamente datos que indujeron a emitir esta pliza o que, conocidos por la
Compaa, la habran llevado a modificar sus condiciones.
139
responsabilidad al facilitar primeros auxilios mdicos ni al admitir la ocurrencia
del hecho que caus el dao.
Artculo 13 Arbitraje
140
tendr facultades de arbitrador en cuanto al procedimiento, debiendo dictar
sentencia conforme a derecho.
Artculo 14 Prescripcin
141
producirse el vencimiento de ese plazo sea pagada toda la parte de la prima,
reajustes e intereses que estn atrasados, incluidos los correspondientes para el
caso de mora o simple retardo. Si el vencimiento del plazo de quince das recin
sealado recayera en da sbado, domingo o festivo, se entender prorrogado
para el primer da hbil inmediatamente siguiente que no sea sbado.
142
vigente el porcentaje de la prima que se indica en las condiciones particulares,
sin perjuicio de las disposiciones sobre prima mnima.
Artculo 18 Comunicaciones
Artculo 19 Domicilio
1. Alcance de la Cobertura
143
b) Que se trate de un hecho accidental, aleatorio y de carcter
extraordinario.
144
- Que tengan su origen en acontecimientos o circunstancias
sobrevenidos con anterioridad a la fecha de vigencia de la pliza.
3. Exclusiones
145
c) resultantes del incumplimiento por parte del Asegurado de su
obligacin de evitarlos, por conocer la existencia de un hecho capaz de originar
contaminacin.
146
3.10 Responsabilidades por daos causados:
147
3) POLIZA DE GARANTIA
DE CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION
DE REPARAR EL DAO AL MEDIO AMBIENTE
CONDICIONES GENERALES
Artculo I. Definiciones
148
2) La garanta a que se refiere esta pliza, se extiende slo respecto a las
actividades comprendidas en la autorizacin provisoria solicitada a CONAMA, la
cual se encuentra debidamente individualizada en las Condiciones Particulares
de la presente Pliza y que forma parte integrante de la misma. En
consecuencia, la garanta no se extiende al cumplimiento de la obligacin de
reparar daos que sean consecuencias de actividades no contempladas en la
solicitud de autorizacin presentado por el afianzado y que forma parte
integrante de esta pliza.
El hecho generador del dao ambiental debe haber ocurrido durante la vigencia
de la pliza.
El denuncio de siniestro deber hacerse por el asegurado durante el perodo de
vigencia de la pliza o bien dentro del plazo de seis meses a contar del trmino
de la vigencia de la misma.
Artculo IV Vigencia de la Pliza
149
1) La presente pliza rige desde la fecha de otorgamiento de la autorizacin
provisoria para iniciar el proyecto o actividad, hasta el vencimiento del plazo
establecido en el inciso primero del artculo 15 de la Ley.
150
1) En el evento que la autorizacin que se otorgue al afianzado para iniciar
provisoriamente el proyecto o actividades difiera de la solicitud de autorizacin
individualizada en las Condiciones Particulares de la presente pliza, o sufra
modificaciones con posterioridad a la emisin de la presente pliza, el
asegurador quedar liberado de la garanta otorgada respecto de daos
ocasionados por actividades no contempladas en la solicitud original.
151
Toda denuncia de siniestro deber hacerse por el asegurado a la Compaa tan
pronto se haya constatado una manifestacin de dao al medio ambiente que
autorice para exigir al afianzado su reparacin y en todo caso dentro del plazo
estipulado en el Artculo III.
1) El asegurado podr hacer efectiva esta pliza, hasta por un monto no superior
a la suma asegurada, siempre que se cumplan las siguientes condiciones:
152
Artculo XII. Pluralidad de Garantas
Para todos los efectos legales que deriven de la presente pliza, las partes fijan
su domicilio en la ciudad de Santiago.
153
154