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1) Jurisprudencia de Derecho Familiar, Emitido Por La Sala Civil Suprema de La Corte Suprema de J PDF
1) Jurisprudencia de Derecho Familiar, Emitido Por La Sala Civil Suprema de La Corte Suprema de J PDF
abril junio Ao 2 / N 4
BOLETIN DE JURISPRUDENCIA
Cuadernos de Investigacin
y Jurisprudencia
DIRECTOR:
Csar Edmundo Manrique Zegarra
COMIT EDITORIAL:
COLABORADORES:
Hilda Mercedes Cardea Chumbe
Patricia Espinoza Delgado
Nancy Retegui Noriega
Miguel Lpez Castro
PODER JUDICIAL JURISPRUDENCIA EN MATERIA DE
FAMILIA
PRESENTACION
Las Salas de la Corte Suprema a travs de sus sentencias orientan la actividad de los jueces al
sealar, en cada caso, cual es la correcta interpretacin y aplicacin de la ley y, por consiguiente,
la mejor manera de atender a la solucin de las cuestiones conflictivas sometidas a conocimiento
del rgano jurisdiccional. La variedad de los problemas jurdicos que reclaman la atencin de la
Corte Suprema es grande y sus labores ciertamente recargadas. En el curso del ao 2003 las
Salas Civiles de la Corte Suprema emitieron 2418 resoluciones. Del universo antes mencionado
el 7.40 % de Ejecutorias, es decir, 179 se refieren a materia familiar. La Sala Civil Permanente
pronuncio 117 resoluciones y la Sala Civil Transitoria 62. Nuestro Boletn de Jurisprudencia se
concentrar en este tema. Ponemos, pues, a consideracin de los abogados, magistrados y
estudiantes de la colectividad nacional una seleccin de ejecutorias relacionadas al Derecho de
Familia, todas ellas emitidas por las Salas Civiles de la Corte Suprema de Justicia. Comprende
adems -en algunos casos- las resoluciones de vista de las Salas Especializadas Superiores
objeto de revisin en va casatoria. El propsito de la inclusin del antecedente es proporcionar
mayores elementos para la comprensin del caso. Las presentamos en el siguiente orden:
Agrupamos las ejecutorias por temas: Reconocimiento de paternidad, divorcio absoluto por causal,
alimentos, tenencia, rgimen de visitas, variacin del rgimen y violencia familiar. Cada ejecutoria
est precedida de una sumilla. A continuacin de la ejecutoria agregamos un breve comentario.
Las sentencias que forman este cuadernillo se emitieron durante los aos 2000 a 2003 y forma
parte del valioso archivo de sentencias y resoluciones que cuenta la Sala de Familia de la Corte
Superior de Lima.
Entre las labores que caben al Centro de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial, estn las
de Sistematizar las Ejecutorias que emiten las Salas de la Corte Suprema, llevar la Estadstica del
movimiento judicial de Salas y Juzgados de la Repblica, y realizar la Investigacin de la
Problemtica Judicial. Se trata de una labor de apoyo a la funcin de los jueces, cuyo objetivo es
mejorar la Administracin de Justicia. Sabemos que solo si logramos convocar la participacin de
los magistrados promoviendo su inters en la investigacin jurdica alcanzaremos resultados
satisfactorios. Ese el propsito de nuestros Cuadernos de Investigacin y Jurisprudencia y Boletn
de Ejecutorias. Nuestro prximo nmero estar dedicado a la conciliacin. Pedimos a los
magistrados de la Repblica que nos hagan conocer sus puntos de vista sobre ese importante
tema.
El Director.
INDICE DE JURISPRUDENCIA
INDICE
1. DIVORCIO:
Errnea interpretacin de una norma de carcter material
De la injuria como causal de divorcio
Sevicia como causal de divorcio
De la carga de la prueba
Conducta Deshonrosa
2. INVALIDEZ DE MATRIMONIO:
Ultractividad de la Ley: Teora de los Derechos Adquiridos.
3. IMPUGNACION DE PATERNIDAD:
Filiacin: Control Difuso
Caducidad de la Accin
4. ALIMENTOS:
Hijos Alimentistas.
Alimentos y propuesta de convenio.
6. TENENCIA:
Prohibicin de la Reformatio in Peius
Inters Superior del Nio
Debido Proceso.
7. VARIACION DE TENENCIA:
Inters Superior del Nio.
Debido Proceso.
8. REGIMEN DE VISITAS:
Debido Proceso.
Debido Proceso.
Injuria grave: lo constituye el ultraje a los sentimientos o la dignidad de uno de los cnyuges por el otro,
y para apreciar si el ultraje justifica la drstica medida de la separacin es menester que el juzgador
tome en cuenta la educacin, costumbres y conducta de ambos cnyuges, tal como lo previene el
articulo 336 del Cdigo sustantivo, omisin en la que han incurrido las sentencias de mrito, lo que
acarrea la nulidad de la Sentencia de Vista.
Hcch.
COMENTARIO. - En esta ejecutoria la Sala Suprema se refiere a los dos supuestos que son
invocados en la demanda de divorcio por causal: La Injuria grave y la conducta deshonrosa que
haga insoportable la vida en comn. Para la primera seala: que para apreciar si el ultraje justifica
la drstica medida de la separacin es menester que el Juzgador tome en cuenta la educacin,
costumbres y conducta de ambos cnyuges tal como lo previene el articulo 337 del Cdigo Civil.1
Para el segundo supuesto la conducta deshonrosa se establece que no tiene relevancia la prueba
de si ambos cnyuges hacen vida en comn o no, sino que los dos extremos que establece el
inciso sexto del articulo 337 del Cdigo sustantivo estn acreditados de manera concurrente, es
decir, si la conducta de la demandada es realmente deshonrosa y si en efecto tornara
insoportable la vida en comn. De este modo la sala casatoria ha declarado fundado en parte el
1
El articulo 337 del Cdigo Civil establece La sevicia, la injuria grave y la conducta deshonrosa
son apreciadas por el Juez teniendo en cuenta la educacin, costumbre y conducta de ambos
cnyuges. De conformidad con la sentencia del Tribunal Constitucional expedido en la accin de
inconstitucionalidad (Exp. 018-96-I/TC), la referencia a la apreciacin judicial se mantiene vigente
solo en relacin a la injuria grave.
recurso de casacin y nula sentencia de vista en cuanto declara fundada la demanda por la causal
de injuria grave y actuando en sede de instancia declara infundada la demanda en dicho extremo.
Hcch.
DIVORCIO
INJURIA GRAVE
CASACION NRO. 1232-1999
LIMA
Sumilla: De la injuria como causal de divorcio
La injuria grave est definida como el ultraje a los sentimientos o la dignidad de uno de los cnyuges,
realizado por el otro con el fin de deshonrarlo. La denuncia que se promueve en ejercicio regular de un
derecho, pero que no evidencia el afn de ofender la dignidad de uno de los cnyuges, no constituye
causal de divorcio por injuria grave. Sin embargo una denuncia falsa si constituye un hecho injuriante,
una imputacin grave, un hecho ilcito que agravia el respeto y consideracin que debe imperar en la
relacin conyugal.
Siendo que la presente causa versa sobre Injuria por denuncia falsa; para efectos del cmputo del plazo de
caducidad de la accin de divorcio por causal de injuria grave, nuestro Cdigo Civil en su artculo 339
establece que la parte que se considere directamente agraviada, deber interponer su accin dentro del
plazo previsto, esto es a los seis meses de producida la causa, esto es de quedar ejecutoriada la denuncia
falsa.
Ped.
COMENTARIO: Las casuales invocada por el impugnante son la interpretacin errnea del
segundo prrafo del articulo 339 del Cdigo Civil, segn el cual el plazo de caducidad para
interponer la demanda por la causal de injuria grave es de seis meses de producida la causa y la
inaplicacin de los artculos 2003 y 2006 del Citado Cdigo. 2 En primer termino, la Sala Casatoria
en su segundo considerando seala que para determinar el inicio del computo del plazo de
caducidad, lo que debe establecerse es cual es a juicio de la demandante y no del Juzgador el
hecho que ultraja sus sentimientos y su dignidad, pues se trata de una calificacin eminentemente
subjetiva y de orden moral que a diferencia de la sevicia- no deja huella objetiva y que solo puede
ser calificada por el cnyuge agraviado; seala asimismo la Sala Suprema que no le corresponde
establecer si el hecho alegado como injuriante, configura la causal de divorcio prevista en el inciso
cuarto del articulo 333 del Cdigo Sustantivo, sino dentro de los limites de la pretensin
impugnatoria establecer si el plazo de caducidad ha operado o no.
Anota la Sala Casatoria que la afirmacin de la accionante en su escrito de la demanda, no puede
ser tomada de manera aislada para concluir que la demandante considera que el hecho injuriante
2
Articulo 339 del Cdigo Civil: La accin basada en el articulo en el articulo 333, inciso 1, 3, 9 y
10, caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco aos
de producida. La que se funda en los incisos 2 y 4 caduca a los seis meses de producida la causa.
En los dems casos, la accin esta expedita mientras subsistan los hechos que la motivan.
- Articulo 2003 Cdigo Civil: Efectos de la caducidad: La Caducidad Extingue el derecho y la
accin correspondiente.- Articulo 2006: Declaracin de caducidad: La caducidad puede ser
declarada de oficio o a peticin de parte.
esta constituido por la sola interposicin de la querella, sino que de una lectura minuciosa e
integral de la demanda as como del ofrecimiento del medio probatorio, se determina que la causa
se origina con la absolucin de los cargos del proceso penal -querella- interpuesto en su contra
por su esposo y el plazo se computa desde que quedo ejecutoriada la Sentencia de Vista que
confirma la Sentencia que absuelve a la cnyuge demandante, por lo que de acuerdo a l dichos
sustentas las Sala Casatoria ha establecido que no existe interpretacin errnea del segundo
prrafo del articulo 339 del Cdigo Civil y tampoco es amparable el extremo de inaplicacin de los
artculos 2003 y 2006 del Cdigo Sustantivo, declarando infundado el recurso de casacin
interpuesto por el cnyuge demandado.
Hcch
DIVORCIO
SEVICIA O VIOLENCIA FISICA
CASACION NRO. 112-2001
LIMA
Nuestra legislacin protege el matrimonio y la familia por considerarlos ambos como Institutos
fundamentales de la sociedad; tambin es legtimo y constitucional el derecho a la paz, a la tranquilidad, a
gozar de un ambiente adecuado y equilibrado. Si bien se persigue la conservacin del matrimonio, sin
embargo ello no conlleva que para su preservacin, uno de los cnyuges deba ser vctima de parte del
otro de violencia fsica o sometido a tratos inhumanos, de modo tal que se haga imposible la vida en
comn.
Para efectos del cmputo del plazo de caducidad de la accin de Divorcio por causal de sevicia, nuestro
Cdigo Sustantivo en su artculo 339, establece la parte que se considere directamente agraviada con el
hecho que configura la sevicia, deber interponer su accin dentro del plazo previsto, esto es seis meses
a partir de producida la causa. El Juez Civil tiene la facultad de apreciar si el hecho denunciado califica o
no como sevicia, no es requisito la existencia previa de una sentencia condenatoria alguna.
Ped.
3
Articulo 2005 Cdigo Civil: Continuidad de la Caducidad: La caducidad no admite suspensin
ni interrupcin, salvo lo dispuesto en el articulo 1994 Inciso 8.
Articulo 1994: Causales de suspensin de la Prescripcin: Se suspende la prescripcin:....Inciso
8: Mientras sea imposible reclamar el derecho ante un tribunal peruano.
extremo que declara fundada la misma por la causal de sevicia o violencia fsica, por
improcedente.
Hcch.
DIVORCIO
ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL
CASACION NRO. 2381-2000
LIMA
La carga de la prueba, es la obligacin de las partes de probar lo alegado por cada una de
ellas. De acuerdo con el artculo 196 del Cdigo Adjetivo, la carga de probar corresponde a
quien afirma hechos que configuran su pretensin o a quien los contradice alegando hechos
nuevos. En consecuencia, pretender trasladar a la parte demandada la carga de la prueba
de un hecho que fuera afirmado por el accionante , deviene en improcedente.
Ped
DIVORCIO
CONDUCTA DESHONROSA QUE HACE INSOPORTABLE LA VIDA EN COMUN
CASASION NRO. 746-2000
LIMA
La causal de divorcio por conducta deshonrosa se funda en el incumplimiento de uno de los deberes
conyugales cual es el respeto mutuo y estimacin que debe existir entre marido y mujer. Conforme a
la doctrina, la conducta deshonrosa consiste en la realizacin de actos deshonestos, vejatorios; actos que
debern ser evaluados tomando en consideracin la frecuencia con que se producen (continuos y
permanentes), la intensin de causar dao y el sufrimiento moral que se le ocasiona al otro cnyuge. Sin
embargo an cuando un acto deshonesto, carezca de continuidad, esto es que, siendo aislados pero
revista suma gravedad, tambin podr considerarse como conducta deshonrosa, reprobable, por hacer
insoportable la vida en comn.
Ped.
4
Carga de la prueba: Se define como el deber que tienen las partes de probar los hechos que
alegan y afirman como fundamento y premisa de sus pretensiones, constituyendo una excepcin a
este principio el sistema de presunciones legales que operan en nuestro derecho. El articulo 196
del Cdigo Procesal Civil acoge dicho principio sustentado en la iniciativa de las partes procesales,
mientras que la Inversin de la prueba: supone una excepcin del rgimen de la carga de la
prueba: el actor debe probar los hechos base de su accin y el demandado lo que fundamente su
defensa o contradiccin.
Lima, veintiuno de julio del dos mil.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.-
Vista la causa nmero setecientos cuarentisis -dos mil, con los acompaados, en Audiencia
Pblica de la fecha, producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia;
MATERIA DEL RECURSO.- Se trata del recurso de casacin interpuesto por don Oscar Arturo N.
T. de fojas seiscientos tres, contra la resolucin de vista a , fojas quinientos ochenticinco, su fecha
seis de enero ltimo, que revocando Ia apelada de fojas cuatrocientos sesentinueve, su fecha
veintids de junio de mil novecientos noventiocho, declara Fundada la Reconvencin de Divorcio
por causal de conducta deshonrosa y reformndola declara Infundada la Reconvencin;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO.- Por resolucin de esta Sala, de fecha veintisis de abril
ltimo, se declar procedente el recurso por la causal de interpretacin errnea de una norma de
derecho material, consagrada en el inciso primero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Procesal Civil; el recurrente acusa la interpretacin errnea del inciso sexto del artculo
trescientos treintitrs del Cdigo Civil, precisando cmo debe interpretarse la citada norma
material, que se refiere a la conducta deshonrosa. CONSIDERANDO: Primero.- Que, la conducta
deshonrosa, como causal de separacin de cuerpos y divorcio, implica una secuencia de actos
deshonestos, que afectando la personalidad del otro cnyuge causan en l un profundo agravio,
que perjudican profundamente la integridad y dignidad de la familia, atentando contra la estimacin
y respeto mutuo que debe existir entre marido y mujer; Segundo.- Que, la Corte de Casacin no
constituye una instancia ms en la que se puede provocar un nuevo examen crtico de los medios
probatorios que dan base a la sentencia, quedando excluido de su labor todo lo referente a la
valoracin de los elementos de prueba y a la determinacin de los hechos; por lo que, no est en
la esfera de sus poderes revalorar la prueba ni juzgar los motivos que formaron la conviccin del
tribunal de mrito; Tercero.- Que, para que el Colegiado haya desestimado la pretensin
reconvencional, se aprecia que no ha tenido en cuenta lo dispuesto en el artculo ciento
noventisiete del Cdigo adjetivo, pues no ha valorado todos los medios probatorios en forma
conjunta ni ha utilizado su apreciacin razonada, en los medios probatorios actuados en la
Audiencia pertinente de fojas ciento ochentiocho, continuada a fojas doscientos dos, doscientos
veintitrs, doscientos cincuentids, doscientos ochentinueve, doscientos noventisis y
cuatrocientos cincuenticinco; debiendo destacarse la declaracin de parte de la actora, efectuada
el diecinueve de enero de mil novecientos noventisiete, quien manifiesta a foja s doscientos
cincuentisis, que mantiene relaciones extramatrimoniales con el seor Muoz Massaro,
aproximadamente desde setiembre de mil novecientos noventisis, esto es, con anterioridad a la
interposicin de la demanda, la que fue presentada el diecisis de octubre de ese ao; Cuarto.-
Que, si bien el presente recurso ha sido declarado procedente por la causal prevista en el inciso
primero del articulo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, debiendo este Supremo
Colegiado resolver segn corresponda a la naturaleza del conflicto, conforme a lo establecido en
el inciso primero del artculo trescientos noventisis del precitado Cdigo, tambin es evidente que
para cumplir con dicha exigencia, seria imprescindible, recurrir al examen de los hechos y las
pruebas, tal como se ha dejado anotado en el considerando precedente, por lo que
excepcionalmente, resulta indispensable reenviar los autos a la Sala Superior, a efectos que se
pronuncie conforme a lo ya expuesto; SENTENCIA: Que, estando a las consideraciones
expuestas, y de conformidad con lo establecido en el apartado dos punto uno del inciso segundo
del artculo trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil: declararon FUNDADO el recurso de
casacin de fojas seiscientos tres; en consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas
quinientos ochenticinco, su fecha seis de enero del presente ao. ORDENARON que la Sala de
Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima expida una nueva resolucin, sobre el fondo de la
materia controvertida; DISPUSIERON publicar la presente resolucin en el Diario Oficial "El
Peruano"; en los seguidos por G Elena K.C. con Oscar Arturo N.T., sobre Divorcio por Causal; Y
los devolvieron.-
S.S.
URRELLO A.
ROMAN S.
ECHEV ARRIA A.
ALVA S.
DEZA P.
COMENTARIO: Son fundamentos de la Sala Casatoria para amparar el recurso impugnatorio
interpuesto por el cnyuge reconviniente: Que el Colegiado Superior para revocar la sentencia que
amparo el divorcio por la causal de conducta deshonrosa peticionada en va reconvencional, no ha
observado lo dispuesto en el articulo 197 del Cdigo Procesal Civil, ya que no ha merituado todos
los medios probatorios en forma conjunta, no ha utilizado su apreciacin razonada en los medios
probatorios actuados en la audiencia de pruebas, acarreando la nulidad de la sentencia de vista, y
si bien, la Sala Casatoria como se seala, ha declarado procedente el recurso por la causal de
interpretacin errnea de una norma de carcter material. es necesario que la Sala Superior se
pronuncie procediendo al examen de los hechos y las pruebas, ya que como se seala en el
segundo considerando de la resolucin la Corte de Casacin no constituye una instancia mas en
la que se puede provocar un nuevo examen critico de los medios probatorios, que dan base a la
sentencia.
En la presente resolucin casatoria es de resaltar como se ha definido la causal de divorcio
materia de la controversia al sealar que la conducta deshonrosa, como causal de separacin de
cuerpos y divorcio, implica una secuencia de actos deshonestos, que afectando la personalidad
del otro cnyuge causan en l un profundo agravio, que perjudican profundamente la integridad y
dignidad de la familia, atentando contra la estimacin y respeto mutuos que debe existir entre
marido y mujer.5 Hcch.
5
Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. N 018-96-I/TC -Lima. Que la conducta deshonrosa
como causal de separacin de cuerpos y de divorcio exigida por el artculo 337, debe
necesariamente concordarse con el inciso 6 del artculo 333 y con el artculo 349 del Cdigo Civil,
es decir que no constituye causal cualquier conducta deshonrosa, sino nicamente la que "haga
insoportable la vida en comn". En esta causal debe apreciarse por el juzgador no slo el honor
interno sino el honor externo de la vctima, es decir, la opinin que tengan los terceros sobre su
anterior, o presente, o futura aceptacin de la conducta deshonrosa de su cnyuge; que el
requisito adicional de que "haga insoportable la vida en comn" para constituir causal, la hace
INVALIDEZ DE MATRIMONIO:
CASACION NRO. 1863-2000
LIMA
Sumilla: Ultractividad de la Ley- Teora de los derechos adquiridos
El articulo 2120 del Cdigo Civil establece que se rigen por la legislacin anterior los derechos
nacidos, segn ella, de hechos realizados bajo su imperio, aunque este Cdigo no los
reconozca, es decir los hechos que se iniciaron, se desarrollaron y concluyeron en sus efectos
durante la vigencia de la antigua ley se rigen por aquella. En el presente caso resulta de
aplicacin el articulo 137 del Cdigo Civil de 1936, ya que el accionante contrajo matrimonio civil
con la demandada durante su vigencia, as como tambin se declaro disuelto el vinculo
matrimonial de la demandada con el primer cnyuge, y por tanto en aplicacin de la norma
citada, no hay accin para pedir la nulidad del segundo matrimonio.
Hcch.
6
Cdigo Civil de 1936: Articulo 137.- No procede la nulidad en caso de bigamia cuando el
anterior matrimonio ha sido disuelto, si el cnyuge del bgamo tuvo buena fe.
IMPUGNACION DE PATERNIDAD
CONSULTA NRO. 2860-2002
LIMA
El actor impugna el reconocimiento de paternidad realizado por el demandado y solicita ser declarado
padre de la menor; ejercita las acciones de impugnacin de paternidad extramatrimonial y la de
declaracin de filiacin extramatrimonial. Es inaplicable en este caso la norma del artculo 400 del
Cdigo Civil, que establece que: el plazo para negar el reconocimiento es de 90 das a partir de aquel
en que se tuvo conocimiento del acto. Deben preferirse las normas de la Convencin de los Derechos
del Nio, de acuerdo al principio Constitucional segn el cual los Jueces aplicaran las normas de mayor
jerarqua y prefieren las de rango constitucional a las de orden legal.
Cmz.
SENTENCIA DE VISTA
SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA
EXPEDIENTE. N: 990-2002
Lima, seis de agosto de dos mil dos:
VISTOS, Interviniendo como vocal ponente la seora Cabello Matamala; con lo opinado en parte
por la Seora Fiscal Superior en su dictamen de fojas ciento veintisiete a ciento veintiocho; en la
causa seguida por don Hermes Uri T. Q. contra don Emilio Antero F. F. 'Gloria W. S. sobre
Impugnacin de Paternidad;. y, CONSIDERANDO adems: Primero: Que, viene en apelacin la
sentencia de fojas noventa a noventids, su fecha once de enero del dos mil dos que declara
improcedente la demanda. Segundo: Que don Hermes Uri T. Q., recurre al rgano Jurisdiccional
a fojas ocho y siguientes, demandando a) que se declare judicialmente sin efecto legal alguno el
reconocimiento de paternidad realizado por Emilio Antero F. F. respecto de la menor Emily
Jazmine F. W., y b) que se le declare al recurrente como padre de la referida menor. Asimismo a
fojas trece mediante resolucin de fecha trece de octubre del dos mil se admite la demanda de
Impugnacin de Reconocimiento de Paternidad. Tercero: Que, mediante recurso de fojas
veinticuatro y veinticinco la co demandada doa Gloria W. S. absuelve el trmite manifestando que
se allana a la demanda, reconociendo haber mantenido relaciones sentimentales con el
accionante y fruto de ellas ha nacido la menor Emily Jazmine F. W.. Cuarto: Que, mediante
escrito de fojas treintitrs a treintisis el co- demandado Emilio Antero F. F. contesta la demanda,
negndola y contradicindola en todos sus extremos, indicando que son contradictorias todas las
afirmaciones esbozadas por el demandante, quien demuestra que tenia pleno conocimiento de la
gestacin de su co - demandada, por lo que ambos actuaron con dolo y mala fe, ocasionndole un
dao y perjuicio irreparable al ocultarle tales hechos, toda vez que desde el nacimiento de la
menor ha corrido con los gastos y atenciones que como padre le correspondan asumir, por lo que
en su oportunidad interpondr la demanda de indemnizacin por el dao moral correspondiente,
asimismo precisa que la Pericia de ADN practicada no constituye una prueba absoluta, ms aun si
no se han realizado a todas las partes involucradas, resultando insuficiente la misma para formar
conviccin, toda vez que la norma procesal establece que la carga de la prueba corresponde a
quien afirma hechos que configuran su pretensin.- Quinto: Que, la filiacin es el sustento del
estado de familia paterno- materno filial, que da lugar a la regulacin de las consecuencias de esta
relacin, en principio a travs del instituto de la patria potestad, como conjunto de deberes y
derechos que deben los padres a los hijos durante su minora de edad, orientados a su formacin,
cuidado de su persona y de sus bienes. Sexto: Que, la Constitucin de 1979 en su articulo 6
consagr el principio de unidad de la filiacin, por el cual todos los hijos tienen iguales derechos y
deberes, dando inicio a un cambio significativo en nuestro rgimen jurdico respecto a las
relaciones paterno filiales, dejando atrs paradigmas jurdicos discriminatorios. Sptimo: Que,
dicha norma recogida en el actual texto constitucional en el articulo seis, sent las bases para el
establecimiento de un sistema legal sustentado en la verdad biolgica el que encontr su correlato
muchos aos despus en la Ley 27048, del seis de enero de mil novecientos noventinueve, en la
cual si bien se mantienen las causales tradicionales para la declaracin de la accin contestatoria
de la paternidad y la declaracin judicial de paternidad, se introduce explcitamente en nuestra
legislacin la causal de evidencia biolgica, perdiendo importancia las de presunciones legales y/o
la posicin de estado, frente al descubrimiento de la verdad real de la filiacin a travs de todos los
medios probatorios probables y principalmente los de carcter cientfico, que posibilitan la
adecuacin de la verdad formal a la verdad biolgica. Octavo: Que, habindose admitido
expresamente la libertad de investigacin de la paternidad y maternidad, al incluirse la nueva
causal en los artculos 363 y 402 del Cdigo Civil, sta debe comprenderse el proceso legal
conducente a la adecuacin del derecho familiar a derechos fundamentales como son el derecho a
la identidad filial, al estado civil de familia, el derecho a integrar una familia y a gozar de
proteccin. Noveno: Que, la Constitucin vigente establece en su articulo sexto que la maternidad
y paternidad deben ejercerse de manera responsable; que el derecho a la investigacin de la
paternidad s bien en primer trmino corresponde al hijo, vinculado en principio con el derecho a
conocer el propio origen biolgico, tambin es un derecho del padre o la madre para que se
reconozca su paternidad o maternidad que posibilite su pleno ejercicio. Dcimo: Que, en el caso
de autos, por los hechos expuestos en la demanda, y la prueba que reviste carcter de
documental por la forma de su actuacin obrante de fojas cuatro a seis consistente en los
resultados de la prueba de ADN practicada por Hermes Uri T. Q. se seala que aquel es el padre
biolgico de la menor Emily Jazmine F. W., presentndose por tanto al rgano jurisdiccional un
caso de derecho familiar en el que se discuten dos filiaciones paternas en relacin a una nia de
tres aos de edad. Dcimo Primero: Que, al respecto, don Hennes Uri T. Q. se practic
conjuntamente con doa Gloria W., y la nia Emily Jazmine F. W. la prueba de ADN en los
laboratorios de la Direccin Nacional de Criminalistica de la Polica Nacional del Per con fecha
ocho de mayo del dos mil, habindose expedido los resultados del mismo con fecha catorce de
junio de dicho ao, que la demanda incoada fue presentada con fecha seis de octubre del dos mil,
habiendo transcurrido tres meses y veinticuatro das del conocimiento de su presunta paternidad.
Dcimo Segundo: Que, la sentencia de primera instancia obrante a fojas noventa a noventids
su fecha once de enero del dos mil dos, considera que por lo expuesto en la demanda, as como
por lo expresado por el demandante en su declaracin de parte, se desprende que el accionante
tuvo conocimiento tanto del embarazo como del nacimiento de la criatura e igualmente de la
inscripcin del nacimiento, en fecha bastante anterior a la incoada, es decir un lapso que
sobrepasa los noventa das a partir de la fecha en que tuvo conocimiento del acto de
reconocimiento, por lo que, concluye que la demanda de Impugnacin de Reconocimiento es
improcedente. Dcimo Tercero: Que, tratndose de una filiacin que se enfrente a otra filiacin
ambas con carcter extra matrimonial; para reclamarse dicha filiacin debe impugnarse previa o
concurrente la misma, como ha sido propuesto en la demanda incoada. Dcimo Cuarto: Que, los
artculos 399 y 400 del Cdigo Civil regulan la negacin del reconocimiento del hijo
extramatrimonial por el padre o la madre. no intervinientes, el propio hijo o por quienes tengan
legtimo inters, como es el caso del presunto padre biolgico, establecindose como plazo para
accionar noventa das, a partir de que se tuvo conocimiento del acto, entendindose como tal el de
reconocimiento; que este supuesto se inserta propiamente en el sistema cerrado de filiacin
sustentado en presunciones del cual era originalmente parte, no habindose en dichos numerales
contemplado la posibilidad del conocimiento de algo ms certero que el propio acto jurdico de
reconocimiento, cual es el conocimiento de la evidencia biolgica de la filiacin, como
presuntamente se alega en la presente causa.- Dcimo Quinto: Que en tal caso, la accin de
reclamacin de filiacin sustentada en la evidencia biolgica no podra estar inserta en la
regulacin de la impugnacin del reconocimiento, por cuanto limitara su ejercicio, contradiciendo
lo establecido por el artculo 410 del Cdigo Civil, que sin distinguir no impone plazo de caducidad
para que se declare la filiacin extra matrimonial. Dcimo Sexto: Que, establecido el objetivo y
trascendencia de la litis, el Juez tiene el deber de resolver el conflicto de intereses o eliminar su
incertidumbre, haciendo efectivos derechos sustanciales, en la bsqueda de esa tan ansiada paz
social conforme lo dispone el articulo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil. Dcimo
Sptimo: Que, el artculo 8 de la Convencin sobre los Derechos del Nio seala que los
Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos
la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias
ilcitas. Asimismo concepta que cuando un nio sea privado ilegalmente de algunos de los
elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados Partes debern prestar la asistencia y
proteccin apropiadas con miras a restablecer rpidamente su identidad. Dcimo Octavo: Que, el
artculo 6 del Cdigo del Nio y Adolescente dispone que el nio y adolescente tienen derecho a
un nombre, adquirir /una nacionalidad y, en la medida de la posibilidad de conocer a sus padres y
llevar sus apellidos. Es obligacin de Estado preservar la inscripcin e identidad de los nios.
Dcimo Noveno: Que la identidad de un nio no es slo una cuestin de filiacin y de origen
cultural. El nio al crecer va asimilando la identidad de la familia y cultura en que vive, por lo que la
decisin en tomo a la definicin de su paternidad por su propio inters deben ser tomadas lo ms
pronto posible en su etapa de desarrollo vital, a efectos de no provocar una afectacin mayor con
una segunda privacin de identidad, lesionando su propia biografa y singularidad. Vigsimo: Que
las normas legales reguladoras del derecho de familia deben interpretarse y aplicarse a la luz de
una perspectiva constitucional y de derechos humanos que desde sta no es comprensible dar
fuerza legal a una situacin falsa y daosa de los derechos de un nio, que como a todos le
corresponde, ser cuidado por sus padres, no ser separado de stos contra la voluntad de aquellos.
Vigsimo Primero: Que, en consecuencia, descritos los hechos sub-materia no resulta de
aplicacin el plazo dispuesto por el articulo 400 del Cdigo Civil, por cuanto una interpretacin
extensiva del mismo, que incorpore este supuesto, importara la afectacin de derechos
sustanciales de la menor Emily Jazmine F. W. como es el derecho a la filiacin, el nombre y la
identidad, la posibilidad de pertenecer a una familia, y gozar del estado de familia que de acuerdo
con su origen biolgico le corresponda as como el derecho del padre y de la madre a que se le
reconozca y ejerza su paternidad. Derechos contemplados en nuestra norma constitucional en el
inciso primero, articulo segundo de la Constitucin Poltica del Pero; as como en instrumentos
internacionales de Derechos Humanos tales como el Pacto Civil de Derechos Civiles y Polticos, la
Convencin Americana y particularmente la Convencin sobre los derechos del Nio. Vigsimo
Segundo: Que, por tanto, atendiendo a la Jerarqua nonnativa la constitucional prevalece sobre
cualquier otra norma de orden procesal o sustantiva, determinndose en consecuencia que en el
proceso instaurado se dilucide el estado familiar de la nia cuya filiacin se peticiona. Vigsimo
Tercero: Que, encontrndose en discusin la filiacin biolgica de la nia, resulta imperiosa la
necesidad de que sta se establezca y la justicia resuelva la incertidumbre generada a fin de que
pueda gozar de las garantas que el ordenamiento jurdico le otorga en aras de su seguridad y
proteccin presente y futura., mxime si existe el imperativo que en toda decisin que adopte el
Estado peruano, particularmente el rgano jurisdiccional se debe de tomar en consideracin el
Inters Superior del Nio previsto en el articulo tercero de la Convencin sobre los Derechos del
Nio recogido por el articulo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes, por lo
que en el presente proceso debe agotarse las acciones para la obtencin de los medios
probatorios pertinentes en aplicacin de lo dispuesto por el articulo 194 del Cdigo Procesal Civil,
debiendo disponer el Juez que se practique la prueba de ADN respecto de Hermes Uri T. Q. y
Emilio Antro F. F., Gloria W. S. y la nia Emily Jazmine F. W. con todas las garantas dispuestas
en el Cdigo Procesal Civil para la actuacin de la prueba pericial, cautelando el contradictorio y
su fiscalizacin en el proceso. Vigsimo Cuarto: Que, se advierte asimismo, que al proceder a
calificar la demanda el A quo no se ha pronunciado respecto a la pretensin acumulada por el
demandado esto es la declaracin de paternidad pese a que dicha peticin se ha realizado en
forma expresa, omisin esta que acarrea nulidad insalvable a la que hace referencia el articulo
176 del Cdigo Procesal Civil al vulnerarse las normas del debido proceso fundamentos por los
cuales: DECLARARON NULA la sentencia de fojas noventa a noventids su fecha once de enero
del ao dos mil dos, que declara improcedente la demanda interpuesta por Hermes Uri Tapia
Quijada; y NULO todo lo actuado a partir del AUTO ADMISORIO y RENOVANDO el acto procesal
al estado que le corresponde ORDENARON que la A quo proceda a calificar nuevamente la
demanda teniendo en cuenta las precedentes consideraciones y, habindose dejado de aplicar el
articulo 400 del Cdigo Civil, por lo argumentado en los considerandos precedentes y de
conformidad a lo dispuesto por los articulos 408 inciso 3 del Cdigo Procesal Civil concordante
con el articulo 14 de la Ley Orgnica del Poder Judicial; DISPUSIERON; se eleve los presentes
autos en Consulta a la Sala Social y Constitucional de la Corte Suprema en caso de ser
impugnada la presente resolucin.
CAPUAY CHAVEZ TELLO GILARDI
CABELLO MATAMALA
IMPUGNACION DE PATERNIDAD
CASACION NRO, 2274-2002
LIMA
Sumilla: Caducidad de la accion
La Causal de aplicacin indebida se configura cuando se aplica una norma impertinente al conflicto
intersubjetivo de intereses que se pretende resolver, en consecuencia la norma invocada no ha sido
aplicada indebidamente por cuanto la materia controvertida versa sobre accin contestatoria de
paternidad, por consiguiente las instancia de mrito han resuelto en concordancia con la legislacin de
la materia, y lo que se pretende es una revaloracion de los hechos y argumentos jurdicos de las
instancias de mrito por lo que no procede amparar el recurso
Hcch.
Tratndose de una demanda de alimentos para un menor no reconocido ni declarado judicialmente, slo
pueden reclamar del que ha tenido relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin
una pensin alimenticia hasta la edad de dieciocho aos y llegada la mayora de edad siempre y
cuando exista incapacidad fsica o mental. La condicin de alimentista no genera vnculo paterno filial y
por ende no gozan de derecho sucesorio alguno.
Ped.
7
El articulo 2 de la Ley 27048 Ley que modifica diversos artculos del Cdigo Civil referidos a
la declaracin de paternidad y maternidad fue publicada el 06 de enero de 1999, y conforme al
articulo 1 de la citada ley, es admisible la prueba biolgica, gentica u otras de validez cientfica
con igual o mayor grado de certeza en los casos de negacin de paternidad matrimonial.
de un proceso nico que tiene todas las caractersticas de un proceso sumarsimo, en el cual no
resulta posible ofrecer medios probatorios en segunda instancia, por cuanto en esa sede no es
viable tachar o impugnar los medios de prueba; Segundo: Que, en cuanto al cargo de aplicacin
indebida de una norma de derecho material, el impugnante fundamenta esa causal como si la
pretensin versara sobre exclusin de nombre, cuando lo correcto es que la pretensin
controvertida es sobre alimentos a favor de una menor cuya filiacin no es reconocida ni
declarada, requirindose en este caso solamente acreditar las relaciones sexuales con la madre
durante la poca de la concepcin; siendo as, no existe relacin de causalidad entre los
fundamentos que invoca la recurrente para sustentar su causal y la pretensin controvertida en el
presente proceso motivo por el cual debe desestimarse la causal de aplicacin indebida de una
norma de derecho material, tanto ms cuando la denuncia tambin est referida a una cuestin de
hecho relativa a la acreditacin de las relaciones sexuales durante la poca de la concepcin del
menor; Tercero.- Que, por otro lado el artculo trescientos ochentisiete del Cdigo Civil regula la
admisin de los medios de prueba en la filiacin extramatrimonial, por lo tanto se trata de una
norma de carcter procesal que no puede ser alegada bajo una causal reservada exclusivamente
para los casos de inaplicacin de una norma de naturaleza material; Cuarto: Que, respecto a la
causal por contravencin a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, el recurso
carece de base real, toda vez que conforma al artculo ciento noventiuno del Decreto Ley veintisis
mil ciento dos ( Cdigo de los nios y adolescentes), reproducido en el artculo ciento ochenta
Texto nico Ordenado del Cdigo de los Nios y Adolescentes ( Decreto Supremo Nmero cero
cero cuatro noventinueve JUS, bajo cuya normatividad se ha tramitado, si est permitido admitir
pruebas extemporneas; por lo expuesto y en aplicacin del artculo trescientos noventids del
Cdigo Procesal Civil: declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas
ciento ochentinueve contra la resolucin de vista de fojas ciento ochenta, su fecha veintisis de
Octubre del dos mil; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos originados en la
tramitacin del recurso, as como a la multa de tres Unidades de Referencia Procesal;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial "El Peruano.; en los
seguidos por doa Mara Esperanza V. G. con don Jos Daro M. A. sobre Alimentos y los
devolvieron.-
S.S.
IBERICO M.
ECHEVARRIA A.
SEMINARIO V.
CELIS Z.
TORRES T..
Que, segn lo establece nuestro Cdigo sustantivo en su artculo 350 ,con el divorcio cesa la obligacin de
alimentarse entre cnyuges; por lo que corresponde a las partes en los casos de separacin convencional
expresar en el convenio su intencin contraria, esto es pactar que la obligacin se extender ms all de la
disolucin del vnculo matrimonial
Ped.
Lima, dos de abril del dos mil uno. -
8
Texto Unico Ordenado del Cdigo de los Nios y Adolescentes.- DECRETO SUPREMO N 004-
99-JUS (Derogado por la Primera Disposicin Complementaria de la Ley N 27337, publicada el
07-08-2000.- Artculo 180.- Medios probatorios extemporneos.- Luego de interpuesta la
demanda, slo podrn ser ofrecidos los medios probatorios de fecha posterior, los referidos a
vnculo matrimonial contrado con Carlos Augusto G. A. y entendiendo la peticionante que la
pensin de alimentos con que debe acudir el seor G. a su favor solo rige hasta que la sentencia
de disolucin del vnculo quede ejecutoriada; FUNDAMENTOS DEL RECURSO.- Por resolucin
de esta Sala del veinticuatro de enero del dos mil uno, se declar procedente dicho recurso, por
las causal es previstas en los incisos primero y tercero del artculo trescientos ochentisis del
Cdigo Procesal Civil, por las siguientes denuncias: a) La aplicacin indebida del artculo
trescientos cincuenta del Cdigo Civil, por cuanto el sentido y espritu del mismo slo es aplicable
a las pretensiones de divorcio por causal cuando el Juez ha asignado una pensin alimenticia,
mas no para las de separacin convencional y divorcio ulterior en que las partes han acordado
libremente el rgimen de alimentos en la propuesta de convenio, la que en su caso no limita los
alimentos hasta la disolucin del vnculo; siendo de aplicacin el artculo trescientos cuarenticinco
del Cdigo sustantivo que dispone que los alimentos y otros son fijados por el Juez observando en
cuanto sea conveniente lo que ambos cnyuges acuerden, esto es respetando el principio de
autonoma de las partes; y b) La contravencin al debido proceso ya que la Sala Superior se ha
excedido en sus funciones al disponer que la pensin de alimentos rige hasta que la sentencia de
disolucin del vnculo quede ejecutoriada, desconociendo el acuerdo de las partes en que no se
dio tal limitacin; vulnerando el principio de congruencia procesal contenido en el artculo VII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, que dispone que el Juez no puede ir ms all del
petitorio ni fundar su decisin en hechos distintos a los que han sido alegados por las partes;
CONSIDERANDO: Primero.- Que, con la demanda de fojas veintids C. Augusto G. A. y su
cnyuge Blanca Sandra P. de L. C. peticionaron se declare la separacin de cuerpos, la extincin
del rgimen patrimonial de sociedad de gananciales y el divorcio ulterior, manifestando que en su
matrimonio no han procreado hijos, que se han separado de hecho y que quieren separarse de
derecho conforme a la propuesta que adjuntan; Segundo.- Que, mediante la sentencia de fojas
sesentitrs el Juez ampar la demanda y declar separados a los demandantes, suspendida las
obligaciones de lecho y habitacin y fenecida la sociedad de gananciales; aprobando la propuesta
de convenio y disponiendo entre otros que el cnyuge acuda con una pensin mensual de dos mil
nuevos soles a favor de su cnyuge Blanca Sandra P. de L. C.; Tercero.- Que, habiendo
transcurrido el plazo de ley, el juzgado por resolucin de fojas setentitrs declar fundada la
solicitud de los cnyuges para la disolucin del vnculo matrimonial, la que fue apelada a fojas
noventicinco por el seor Grillo quien manifestaba que en la propuesta de convenio referente a los
alimentos se estableci tcitamente la obligacin de pasarlos slo hasta la disolucin del vnculo
matrimonial; Cuarto.- Que, finalmente la Sala Superior por la resolucin que se viene impugnando
ha entendido que la pensin de alimentos slo rige hasta que la resolucin de disolucin del
vnculo quede ejecutoriada; Quinto.- Que, la recurrente ha alegado incongruencia en la resolucin
de vista por cuanto indica se habra ido ms all del acuerdo de las partes; sin embargo como se
ha sealado en la ejecutoria suprema casacin dos mil cuatrocientos setenticuatro -noventinueve
el trmino "congruencia" (procesal) debe reservarse para aludir a la correspondencia que debe
hechos nuevos y aquellos sealados por la otra parte en su contestacin de la demanda. Base
legal: D. Ley N 26102, Art. 191 .
existir entre lo puntos materia del petitorio y lo resuelto en la sentencia, no existiendo al respecto
vulneracin en tanto se demand separacin convencional y divorcio ulterior y sobre ello han
resuelto las sentencias; Sexto.- Que, el artculo trescientos cuarenticinco del Cdigo Civil dispone
que en el caso de separacin convencional el Juez fija los alimentos observando, en cuanto sea
conveniente, Io que ambos cnyuges acuerden; Sptimo.- Que, toda regla de Derecho necesita
de la interpretacin para su aplicacin, y an el que sostenga lo contrario, por considerar que la
idea es clara, est realizando una interpretacin gramatical que, por prescindir de las reglas de la
hermenetica, lo conducir inevitablemente a un error; Octavo.- Que, precisamente la casacin
tiene como uno de sus fines uniformar la interpretacin de las normas materiales del derecho, de
tal manera que negar la interpretacin es negar los fines de la casacin; Noveno.- Que, como
sostiene Andreas Van Tuhr Lo decisivo no es la letra, sino el sentido de la Ley. La determinacin
del sentido se llama interpretacin. No hay Ley, por muy bien redactada que est, que no necesite
interpretarse, pues las normas jurdicas se formulan ordinariamente de un modo abstracto, y
necesariamente tienen que dar lugar a dudas muchas veces en su aplicacin a los casos
concretos" (Parte General del Derecho Civil, Madrid mil novecientos veintisiete, pgina diez). Un
autor mas actual, el profesor Alberto Trabucchi expresa: "En un sistema cuya base es que la
norma imperativa debe aplicarse, exigencia primera es la de su interpretacin. Consideramos a
sta preliminar actividad cognoscitiva, la principal obligacin del jurista, el que, aunque debe ser
un tcnico, por encima de todo no puede olvidar que es un miembro activo de la colectividad, para
cuya vida y desarrollo el derecho es un instrumento esencial. Las normas fundamentales
interpretativas, as como los resultados de una larga tradicin doctrinal al punto (hermenutica
jurdica) constituyen elementos esenciales en la vida de derecho... (Instituciones del Derecho Civil,
Tomo Uno pgina cuarenticinco, Madrid mil novecientos sesentisiete); Dcimo.- Que, segn lo
expresa el artculo trescientos cincuenta del Cdigo Civil ,con el divorcio cesa la obligacin de
alimentarse entre cnyuges, por lo que existiendo norma que regula al respecto, corresponde a las
partes en los casos de separacin convencional expresar en el convenio su intencin contraria,
esto es pactar que la obligacin se extender ms all de la disolucin del vnculo matrimonial;
Dcimo prlmero.- Que, en el caso de autos las partes al ofrecer su propuesta no establecieron
acuerdo en contrario sobre lo dispuesto por el artculo trescientos cincuenta del Cdigo material,
existiendo un motivo legal para que se considere una voluntad tcita de limitacin de los
alimentos; Dcimo Segundo.- Que, no habindose presentado las causales denunciadas,
estando a las consideraciones a las que se arriba, y a lo prescrito en el artculo trescientos
noventisiete del Cdigo Procesal acotado, se declara INFUNDADO el recurso de casacin de fojas
ciento cuarenta; en consecuencia, NO CASAR la resolucin de vista de fojas ciento veintiuno, su
fecha treinta de octubre del dos mil; CONDENARON a la recurrente al pago de las costas y costos
originados en la tramitacin del recurso as como a la multa de dos Unidades de Referencia
Procesal; ORDENARON publicar la presente resolucin en el diario oficial "El Peruano.; en los
seguidos por Blanca Sandra P. de L. C. y Carlos Augusto G. A. con el Ministerio Pblico, sobre
Separacin Convencional y Divorcio Ulterior; y los devolvieron.-
S.S.
IBERICO M.
ECHEVARRIA A.
SEMINARIO V.
CELlS Z.
TORRES T.
COMENTARIO: Al haberse seleccionado esta resolucin emitida por la Sala Casatoria dentro del
grupo correspondiente a pretensiones referidas al amparo familiar alimentos-, se ha tomado en
cuenta una de las pretensiones que han sido materia de pronunciamiento de la sentencia de vista
en el proceso de separacin convencional y divorcio ulterior, como es la permanencia de la
asignacin de la pensin alimenticia a favor de la cnyuge, hasta despus de la disolucin del
vinculo matrimonial.
Seala la Sala Que en efecto, la sentencia que declaro la separacin legal aprobando la propuesta
de convenio dispuso que el cnyuge acuda a la cnyuge con una pensin mensual de dos mil
nuevos soles, y que al declararse fundada la solicitud de los cnyuges de la disolucin del vinculo
matrimonial, dicho fallo es apelado por el cnyuge, sustentado en el hecho que la propuesta de
convenio estableci tcitamente la obligacin de pasar los alimentos solo hasta la disolucin del
vinculo matrimonial, siendo que la Sentencia de Vista determino que la pensin rige solo hasta que
la disolucin del vinculo quede ejecutoriada; la cnyuge impugnante ha alegado incongruencia en
la resolucin de vista, por cuanto ha ido mas all del acuerdo de las partes.
Al respecto al emitir pronunciamiento la Sala de Casacin ha hecho las siguientes precisiones La
casacin tiene como uno de sus fines uniformizar la interpretacin de las normas materiales del
derecho, de tal manera que negar la interpretacin es negar los fines de la casacin. Acota
adems citando a Andreas Van Tuhr: lo decisivo no es la letra, sino el sentido de la Ley. La
determinacin del sentido se llama interpretacin. No hay Ley por muy bien redactada que este,
que no necesite interpretarse, pues las normas jurdicas se formulan ordinariamente de un modo
abstracto, y necesariamente tienen que dar lugar a dudas muchas veces en su aplicacin a los
casos concretos (Parte General del Derecho Civil, Madrid 1927, pagina 10); siendo estos
fundamentos doctrinarios los que sirvan de apoyo a la ejecutoria Suprema que interpretando el
articulo 350 del Cdigo Civil Seala que con el divorcio cesa la obligacin de alimentarse entre
cnyuges, por lo que existiendo norma que regula al respecto, corresponde a las partes en los
casos de separacin convencional expresar en el convenio su intencin contrario, esto es pactar
que la obligacin se extender mas all de la disolucin del vinculo matrimonial: Seala que las
partes no han establecido un acuerdo en contrario a lo establecido en el articulo 350 del Cdigo
sustantivo, por lo que ello debe ser considerado como una voluntad tcita para limitar los
alimentos y en consecuencia se ha desestimado las causales de aplicacin indebida de una norma
material y la de contravencin a las normas que garantizan el derecho al debido proceso, por
infundados.
Hcch.
SUSPENSION DE PATRIA POTESTAD:
CASACION NRO. 744 2002
LIMA
Sumilla: Medida de Proteccion
TENENCIA
CASACION NRO. 192- 2000
LIMA
Sumilla: La Prohibicion de Reformatio in peius
El articulo 370 del Cdigo Procesal Civil, establece que el Juez Superior no puede modificar la resolucin
impugnada en perjuicio del apelante, salvo que la otra parte tambin haya apelado o se haya adherido, en
el presente caso, habindose admitido al tramite unas de las pretensiones y desestimado las otras por
improcedentes, siendo este extremo apelado la demandante, al absolver el grado la Sala Superior
declarando improcedente la demanda en todos sus extremos, ha resuelto respecto de una pretensin
cuya admisin a tramite no haba sido objeto de apelacin hecho que conlleva a la nulidad de la sentencia
de vista de conformidad con lo dispuesto en el articulo 171 del Cdigo Procesal Civil.
Hcch.
9
El articulo 177 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes faculta la adopcin de medidas
temporales durante el tramite del proceso nico regulado por la Ley 27337 con el siguiente tenor
Segundo.- Que, la demandante plante como pretensin principal que se le reconozca el derecho
a la custodia y tenencia de sus hijos Edgar Csar Eduardo y, Jaime Juan Bautista Ch. R. y como
pretensin accesoria que se fije una pensin alimenticia a favor de dichos menores; Tercero.-
Que, el Juzgado de familia admiti a trmite la demanda en cuanto a la tenencia y custodia del
menor Edgar Csar Eduardo Ch. R. y la declar improcedente en cuanto a la pretensin principal y
accesoria del otro menor Jaime Juan Bautista Ch. R.; Cuarto.- Que, la demandante, apel de
dicha resolucin, en cuanto a que se declar improcedente la pretensin principal y accesoria de
su hijo Jaime Juan Bautista Ch. R.; Quinto.- Que, el demandado no interpuso recurso de
apelacin ni se adhiri a la misma; Sexto.- Que, a pesar de ello, la resolucin de vista ha
declarado improcedente la demanda en todos sus extremos, inclusive respecto del menor Edgar
Csar Eduardo Ch. R., cuya admisin a !trmite no haba sido objeto de apelacin; Sptimo.-
Que, todo esto determina, que se ha resuelto en perjuicio de la apelante, infringiendo lo dispuesto
por el artculo trescientos setenta del Cdigo Procesal Civil e incurriendo en la causal de nulidad
contemplada en el artculo ciento setentiuno del Cdigo acotado; Octavo.- Que, por las razones
expuestas y presentndose la causal del inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del
Cdigo Adjetivo, y de conformidad con el Dictamen Fiscal Supremo y con el acpite dos punto uno
del inciso segundo del artculo trescientos noventisis del mencionado Cdigo; declararon:
FUNDADOS los recursos de casacin interpuestos por doa Neyde R. Y. a fojas cincuentiuno y
por la Fiscala Superior de Familia a fojas cuarenticinco; en consecuencia se declara NULA la
resolucin de vista de fojas cuarentiuno del veintids de noviembre de mil novecientos
noventinueve; ORDENARON al rgano jurisdiccional inferior expedir nuevo fallo con arreglo a Ley;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial "El Peruano"; en los
seguidos por Neyde R. Y. con Vctor Eduardo Ch. L., sobre Tenencia de Hijos y otro; y los
devolvieron.-
S.S.
IBERICO M.
ECHEVARRIA A. . J
SEMINARIO
CELlS Z.
TORRES
SENTENCIA DE VISTA
SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA
EXPEDIENTE Nro.3687-99
Lima veintids de Noviembre de mil Novecientos noventinueve.
AUTOS Y VISTOS; interviniendo como vocal ponente el Seor Carrin Lugo; con la participacin
adems de los vocales seores Ferreyros Paredes y Cabello Matamala; en la causa seguida por
Neyde R. Y. contra Vctor Eduardo Ch. L. sobre tenencia .-
En resolucin debidamente fundamentada, el Juez dictara las medidas necesarias para proteger
el derecho del nio y del adolescente.
CONSIDERANDOS:
1) La demanda que en copia corre a fojas cinco contiene una acumulacin objetiva de
pretensiones procesales, pues, la principal se refiere a la custodia y tenencia de los menores
Edgar Cesar Eduardo y Jaime Juan Bautista Ch. R. y la accesoria a fin de que se fije una pensin
de alimentos a favor de dichos menores.
2) La pretensin principal debe aclararse improcedente en atencin a que la propia actora
sostiene en su demanda que los citados menores desde que nacieron se encuentran en su poder
y bajo su cuidado exclusivo. Si la pretensin principal es rechazada, la pretensin accesoria debe
correr igual suerte interpretacin contrario sensu del artculo ochentisiete del Cdigo Procesal
Civil. segundo prrafo). 3) Es de observancia, en el presente caso, de las reglas contenidas en los
incisos cinco y siete del artculo cuatrocientos veintisiete del Cdigo Procesal Civil.
3) Por consiguiente la resolucin apelada se halla afecta de nulidad prevista por el artculo ciento
setentiuno del citado Cdigo.
IV. DECISION:
1) DECLARARON nula la resolucin que en copia corre a fojas catorce y, en consecuencia,
improcedente la demanda que en copia obra a fojas cinco.
2) MANDARON que Secretara d cumplimiento a la segunda parte del artculo trescientos
ochentitrs dei Cdigo Procesal Civil. SS.
FERREYROS PAREDES CARRION LUGO
CABELLO MATAMALA
10
La prohibicin de reformatio in peius sancionada en el articulo 370 del Cdigo Procesal
Civil es una manifestacin de la interdiccin de la indefensin y una proyeccin de la congruencia
en la segunda instancia, la cual incluye la prohibicin de que el rgano judicial revisor exceda los
limites en que viene formulado la apelacin, acordando una agravacin de la resolucin recurrida
que tenga origen exclusivo en la propia interposicin del recurso, en consecuencia el recurso de
apelacin delimita la pretensin concreta de la segunda instancia y predetermina el alcance de la
decisin del Juez Superior, salvo que frente a la pretensin del mismo se hayan sostenido otras
pretensiones, esto es, que la parte contraria tambin haya impugnada la resolucin o se haya
adherido a la misma.
TENENCIA
CASACION NRO. 3147-2001
LIMA
Sumilla: Inters Superior del Nio
La sentencia de vista ha aplicado adecuadamente el articulo Noveno del Titulo Preliminar del Cdigo de
los Nios y los Adolescentes al considerar dentro de su fundamentaron el inters superior del Nio y el
respeto a sus derechos, toda vez que quien solicita la tenencia del menor es el padre biolgico, adems
de no haberse probado que no cuenta con capacidad tanto moral y material para poder asumir la tenencia
del menor, por lo que no existe interpretacin errnea del articulo 81 del citado Cdigo, por cuanto por un
lado esta el padre biolgico quien tiene derecho a la patria potestad del menor hurfano de madre y por
otro el abuelo paterno, por lo que la Sala Superior ha resuelto con arreglo a la segunda parte de la citada
norma.
Hcch.
11
El articulo 81 del Cdigo de los Nios y Adolescentes seala Cuando los padres estn
separados de hecho, la Tenencia de los nios y adolescentes se determina de comn acuerdo
entre ellos y tomando en cuenta el parecer del nio y el adolescente, De no existir acuerdo o si
este resulta perjudicial para los hijos, la tenencia la resolver el Juez especializado dictando las
medidas necesarias para su cumplimiento.
12
La Convencin Americana de Derechos Humanos, ratificada por el Per en 1978, establece en
su articulo 19 que Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que en su condicin de
menor requiere por parte de su familia, de la sociedad y el Estado.
El Estado Peruano ratifico en 1990 la Convencin sobre Derechos de Nio creado en 1989,
consagrndose la teora del inters superior del nio y de la proteccin integral de la infancia. A la
vez implico el cambio de antiguos paradigmas en materia de nios y una apertura a formular
nuevos modos de intervencin del Estado en el desarrollo del menor. El nio paso de ser
concebido como sujeto pasivo ante la tutela del Estado a ser visualizado como sujeto activo titular
de derechos. En la legislacin nacional con la promulgacin del primer texto del Cdigo de los
Nios y Adolescentes en 1992 se incorporo en nuestra legislacin los nuevos conceptos y
directrices sustentados en la nueva doctrina de la proteccin integral superando a la doctrina de
la situacin irregular del menor. Asimismo el articulo 4 de la Constitucin Poltica del Estado
consagra como poltica de Estado la proteccin al nio y al adolescente, as como a la familia y al
matrimonio como instituciones naturales y fundamentales de la sociedad. El Cdigo de los Nios y
TENENCIA
CASACION NRO. 4262 - 2001
LIMA
. Hcch.
los Adolescentes vigente a la fecha tambin reafirma el principio del inters superior del nio en el
articulo IX del Titulo Preliminar
inters superior del nio; CONSIDERANDO: Primero: Que, es necesario examinar en primer
trmino la causal de contravencin procesal porque, de existir tal situacin, ya no cabe
pronunciamiento sobre la causal contenida en el inciso primero del artculo trescientos ochentisis
del Cdigo Procesal Civil; Segundo: Que, existe contravencin de las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso cuando, en el desarrollo del mismo, no se han respetado los
derechos procesales de las partes, se han obviado o alterado actos de procedimiento, la tutela
jurisdiccional no ha sido efectiva y/o el rgano jurisdiccional deja de motivar sus decisiones o lo
hace en forma incoherente, en clara transgresin de la normatividad vigente y de los principios
procesales; Tercero: Que, conforme a lo establecido en el numeral tres del artculo ciento
veintids del Cdigo Procesal Civil, toda resolucin debe tener la relacin correlativamente
enumerada de los fundamentos de hecho y los respectivos de derecho que sustentan la decisin,
la que se sujeta al mrito de lo actuado y al derecho; Cuarto: Que, dicho mandato guarda
consonancia con lo dispuesto en el artculo ciento ochentiocho del Cdigo Procesal Civil que
establece como finalidad de los medios probatorios acreditar los hechos expuestos por las partes,
producir certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones,
norma procesal cuya aplicacin resulta ser de carcter imperativo por disposicin expresa del
artculo noveno del Ttulo Preliminar del citado Cdigo Procesal; Quinto: Que, en el caso que nos
ocupa, la sentencia de vista sustenta su fallo en que, si bien la madre de la menor, doa Mercedes
Virginia K. F. durante su ausencia del pas, no tuvo en su poder a su hija, nada impide que a su
regreso reclame su entrega y que, por la edad de la menor (ocho aos y diez meses), es
conveniente se encuentre al cuidado de su progenitora; Sexto: Que, no obstante, es de advertirse
que en autos corren diversos elementos probatorios que no han merecido pronunciamiento del
Colegiado Superior, a saber: a fojas ciento treintinueve el informe psicolgico nmero quinientos
sesenticuatro -cero- cero- MCF-EM-PSI, que en sus conclusiones establece que la menor requiere
del afecto del padre y que rechaza a la madre biolgica por su abandono; el informe social de fojas
doscientos cuatro, que en su apreciacin final menciona que la menor, de siete aos de edad, se
ve afectada por los acontecimientos suscitados, mostrndose temerosa de que la aparten de quin
ella considera su familia ( padres y hermanas), manifestando abiertamente su deseo de continuar
viviendo con su familia; asimismo, el informe social de fojas doscientos sesentisis .que en sus
apreciaciones seala que la menor se encuentra identificada con los demandados Martn K. K. y
Mara B. F., a quienes los reconoce como padres y a sus primas como hermanas y que tiene una
buena relacin con su padre biolgico quin tambin llama pap Akira lo que establece una
estrecha vinculacin de la menor con la familia paterna, que a su vez ha sido manifestada en la
entrevista de la menor de fojas ciento veintitrs, su fecha nueve de junio del dos mil; Stimo.-
Que, sin embargo, la Sala de vista no sustenta la causa por la cual dichos medios probatorios,
admitidos en autos, resultan impertinentes o insuficientes para acreditar o desvirtuar los hechos en
los que se funda la accin; en consecuencia, ha omitido pronunciarse sobre las pruebas obrantes
en autos, lo que demuestra que no ha efectuado una valoracin conjunta de los medios
probatorios aportados en el proceso, conforme lo prev el artculo ciento noventisiete del Cdigo
Procesal Civil; Octavo.- Que, por las razones expuestas, y presentndose la causal contemplada
en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal citado, de conformidad
con el numeral dos punto uno del inciso segundo del artculo trescientos noventisis de dicho
Cdigo, declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por don Luis Asir K. K.
mediante escrito de fojas trescientos cuarentids y en consecuencia NULA la sentencia de vista
de fojas trescientos treinticuatro, su fecha dos de octubre del dos mil uno; MANDARON que la
Sala Especializada de familia de la Corte Superior de Justicia de Lima expida nueva resolucin
con arreglo a Ley; DISPUSIERON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial "El
Peruano", bajo responsabilidad; en los seguidos por doa Mercedes Virginia K. F. contra don
Martin Miguel K. K. y otros, sobre Tenencia y Custodia; y los devolvieron.-
SS.
ECHEVARRIA ADRIANZEN.
MENDOZA RAMIREZ.
LAZARTE HUACO.
INFANTES VARGAS.
SANTOS PEA.
13
Articulo 74 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.- Deberes y derechos de los padres: Son
deberes y derechos de los padres que ejercen la Patria Potestad:
a) Velar por su desarrollo integral
b) Proveer su sostenimiento y educacin;
c) Dirigir su proceso educativo y capacitacin para el trabajo conforme a su vocacin y
aptitudes.....
aportados en el proceso, conforme lo prev el articulo 197 del Cdigo Procesal Civil,14 estas
situaciones determinan que la impugnada se encuentre incursa en la causal prevista en el inciso
tercero del articulo 386 del Cdigo Adjetivo acarreando la nulidad de la sentencia de vista.
Hcch.
VARIACION DE TENENCIA:
CASACION NRO. 1542- 2002
LIMA
Sumilla: Inters Superior del Nio
Si bien los padres tienen derecho de visitar a sus hijos a tenor de lo dispuesto en el articulo 88
del Cdigo de los Nios y los Adolescentes, no es menos cierto que a dicho derecho debe
anteponerse el inters superior del nio, regulado por el articulo Noveno del Titulo Preliminar del
Citado entendido este como toda medida concerniente al nio y al adolescente que adopte el
Estado en su beneficio, por lo tanto al no haberse acreditado el incumplimiento de las
obligaciones de la demandada con relacin al rgimen de visitas, la interpretacin dada por el
Colegiado Superior del articulo noventiuno del Cdigo acotado ha sido el adecuado.
Hcch.
14
Respecto del Sistema de Valoracin Conjunta de los medios probatorios incorporado en el
articulo 197 del Cdigo Procesal Civil Vigente, seala Federico Campos-Caldern en su ensayo
Comentarios a las disposiciones generales de los medios de prueba en el Cdigo Procesal Penal de Costa
Rica b. Valoracin conjunta y armnica de la prueba: Esta solo puede ser verificada despus del
examen individual de cada una de las pruebas, pues, de lo contrario, se confundira el concepto de
valoracin conjunta con el hecho de verificar la existencia de un grupo heterogneo e informe de
pruebas. La consideracin global del conjunto probatorio podra dificultar la labor de distinguir si en
la apreciacin global se han tenido o no en cuenta la prueba ilcita o no sometida al contradictorio
y material con ellos y en el caso de autos habindose establecido un rgimen de visitas ninguna
de las partes puede variar su situacin legal, siendo aplicable el artculo noveno de la Convencin
de los Derechos del Nio suscrito por el Per que seala "que los estados partes respetarn el
derecho del nio de mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de
modo regular; CONSIDERANDO: Primero.- Que, el actor segn su demanda de fojas treintiuno
de fecha veintids de setiembre del dos mil solicita la variacin de la tenencia de su hijo de cinco
aos de edad en contra de la demandada, por cuanto seala que sta incumpli con los trminos
del convenio de fojas siete, que se acompa a la demanda de separacin convencional y divorcio
ulterior, en lo relativo al rgimen de visitas establecido en su favor, punto que luego fue aprobado
mediante sentencia judicial de fojas once a dieciocho; y por su parte la demandada, representada
a travs de su apoderado, contesta la demanda a fojas noventiocho manifestando que las
imputaciones del accionante son falsas pues este conoce perfectamente que su hijo no se
encuentra en el pas, al haber autorizado su viaje al exterior, lo que se produjo con fecha diez de
enero del dos mil; Segundo.- Que, en el caso de autos, el punto central consiste en determinar si
la madre del menor al viajar con el nio, incumpli con los acuerdos adoptados en el convenio en
referencia, referidos al rgimen de visitas; Tercero.- Que, los progenitores que no ejerzan la patria
potestad sus hijos tienen derecho a que se establezca en su favor el rgimen de visitas
correspondiente; disponiendo al respecto, el primer prrafo del artculo noventiuno del Cdigo de
los Nios y Adolescentes Ley nmero veintisiete mil trescientos treintisiete, que el incumplimiento
del rgimen establecido judicialmente dar lugar a los apremios de ley y en caso de resistencia
podr originar la variacin de la tenencia; Cuarto.- Que, la Corte en la sentencia de vista ha
establecido que no est acreditado que la madre emplazada haya asumido la conducta dirigida a
impedir la visita, comunicacin y el normal desarrollo de la relacin paterno filial para amparar la
variacin de la tenencia incoada sustentada en el artculo noventiuno precitado, por cuanto cuando
la accionada viaj con el menor a los Estados Unidos en la fecha antes sealada cont con el
consentimiento expreso del demandante quien adems, con posterioridad a tal hecho, mantuvo
permanente comunicacin con ambos a travs de sendos correos electrnicos en donde ste
resalta, entre otros puntos, su deseo de que el nio permanezca al lado de su madre a quien la
felicita por la crianza de su hijo, as mismo hace constar la Corte el hecho de que el demandante
viaj a Miami al encuentro de su hijo; debindose anotar al respecto, que los hechos son
establecidos por los rganos de instancias, limitndose la funcin de este Supremo Tribunal a
efectuar un anlisis sobre cuestiones, de derecho, y en este caso sobre si hubo interpretacin
errnea de una norma de derecho material; Quinto.- Que, resulta preciso aclarar que si bien los
padres tienen el derecho de visitar a sus hijos a tenor del artculo ochentiocho del Cdigo acotado,
no es menos cierto que a dicho derecho debe anteponerse el inters superior del nio regulado
en el artculo noveno del Ttulo Preliminar del mismo Cdigo, entendido ste como toda medida
concerniente al nio y al adolescente que adopte el Estado en su beneficio. Sexto.- Que, no
habindose demostrado el incumplimiento de las obligaciones de la demandada con relacin al
rgimen de visitas, como fluye del considerando cuarto de la presente resolucin, la interpretacin
dada por el Colegiado Superior del artculo noventiuno acotado ha sido la adecuada; Stimo.- Que
de otro lado; en cuanto al numeral tercero del artculo noveno de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, no se advierte cmo de aplicarse esta norma se alterara el sentido de lo
resuelto, toda vez que si bien dispone que los Estados Partes deben respetar el derecho del nio
que est separado de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo
con ambos padres de modo regular, tambin lo es que dicha norma tiene como lmite el inters
superior del nio; Octavo.- Que, por lo anteriormente expuesto se concluye que en los presentes
autos no se ha configurado la causal de casacin invocada en el recurso sub-examine; sin
embargo, debe dejarse a salvo el derecho del recurrente a solicitar un nuevo rgimen de visitas de
acuerdo a la nueva situacin legal producida; Noveno.- Que, por tales consideraciones y en
aplicacin del artculo trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil; y de conformidad con lo
opinado por el Seor Fiscal Supremo, declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto
por Jos Carlos A. P.; Dejando a salvo el derecho del recurrente a solicitar un nuevo rgimen de
visitas de acuerdo a la nueva situacin legal producida; CONDENARON al recurrente al pago de
las costas y costos del recurso, as como a la multa de una Unidad de Referencia Procesal;
ORDENARON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial -El Peruano", en los seguidos
por Jos Carlos A. P. con Ana Cecilia R. Z., sobre Variacin de Tenencia; y los devolvieron.-
S .S .
ECHEVARRIA ADRIANZEN.
MENDOZA RAMIREZ.
AGUAYO DEL ROSARIO.
LAZARTE HUACO.
PACHAS AVALOS.
15
El incumplimiento del Rgimen de Visitas establecido judicialmente dar lugar a los apremios
de ley y en caso de resistencia podr originar la variacin de la Tenencia. La solicitud de variacin
deber tramitarse como una nueva accin ante el Juez que conoci del primer proceso
La Sala Casatoria sustenta su pronunciamiento en un principio bsico y elemental sobre el cual se
sustenta toda medida concerniente al nio o adolescente, en el presente caso, si bien los padres
tienen derecho a visitar a sus hijos a tenor del articulo 88 del Cdigo de los Nios y Adolescentes,
no es menos cierto que a dicho derecho debe anteponerse el inters superior del nio regulado
por el articulo noveno del titulo Preliminar del citado cuerpo legal. Y al no haberse demostrado el
incumplimiento de las obligaciones de la demandada con relacin al rgimen de visitas, la
interpretacin dado por el Colegiado Superior a la norma denunciada ha sido la adecuada.
Hcch.
VARIACION DE TENENCIA
CASACION NRO. 2562 -2001
LIMA
Sumilla: Debido Proceso
SENTENCIA DE VISTA:
SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA
EXPEDIENTE NRO. 873-2001
Lima, veintinueve de mayo del dos mil uno.-
VISTOS; interviniendo como potente el Seor Carbajal Portocarrero; por sus fundamentos
pertinentes; con lo expuesto por la seora Fiscal Superior; y CONSIDERANDO: Primero.- que, es
materia de la alzada: a) la resolucin emitida en la audiencia de fojas doscientos cincuentiocho en
el extremo que declara infundada la tacha formulada por la demandante contra los documentos de
su referencia, presentados por el demandado, y, b) la sentencia, de fojas trescientos sesenticinco;
Segundo: que, conforme al artculo stimo del Titulo preliminar y ciento veintids inciso tres y
cuatro del Cdigo Procesal Civil los jueces al resolver deben sujetarse al mrito de lo actuado y al
derecho, pronuncindose respecto de todos los puntos controvertidos, sin ir mas all del petitorio;
Tercero.- que, segn la demanda corriente a fojas cien el petitorio contenido en ella se limita a "la
variacin de los trminos de la tenencia establecida en la sentencia de separacin convencional y
divorcio ulterior de fecha veinte de mayo de mil novecientos ochentiocho expedida por ante el
Dcimo Cuarto Juzgado de Familia de Lima, respecto de los menores Sthephanie y Sixtilio Juan
D. M. de ocho y seis aos de edad respectivamente, a fin de poderla ejercer de manera exclusiva
Y no en los trminos que se indican en dicha sentencia"; Cuarto.- que, en esta sentencia que
aparece de fojas doce a catorce, el referido juzgado estableci "que los menores Sixtilio Juan y
Stephanie D. M., quedarn bajo la tenencia y custodia de la madre, conservando ambos padres la
patria potestad, pudiendo el padre visitarlos sin limitacin alguna sin interrumpir sus horarios de
educacin y descanso, pudiendo recogerlos de su centro de estudios y retornarlos a la casa de la
madre a mas tardar a las siete de la noche, as mismo semanalmente de forma alternada podr
retirar a los menores de la casa de la madre el da viernes y regresarlos el da domingo a las ocho
de la noche en poca escolar, en poca vacacional el padre podr tener la custodia
correspondiente, durante todo el mes de Febrero de cada ao pudiendo incluso viajar con ellos
fuera y dentro del pas, contando previamente con la autorizacin de la madre de los menores.
Revirtiendo el rgimen de visitas para la madre en los mismos trminos que goza el padre
mientras la custodia la tenga la madre; en las fiestas navideas, fin de ao y los cumpleaos
correspondientes, el padre podr tener a los menores, medio da completo, es decir de nueve de
la noche a nueve de la maana siendo ste rgimen alternativo cada ao con la madre; en caso
que el cnyuge se ausentara de la ciudad por mas de veinticuatro horas, ya sea por motivos de
trabajo, salud, negocios o vacaciones personales, este deber comunicar al otro anticipadamente
y la custodia en dicho caso recaer en la otra parte automticamente; Quinto.- Que, con arreglo al
referido petitorio, en la citada audiencia de fojas doscientos cincuentiocho se fij como nico punto
controvertido "establecer si procede variar la tenencia y custodia de los menores Sthephanie y
Sixtilio Juan D. M. a favor de la demandante"; Sexto.- que, acorde con lo anterior y declarando
fundada la expresada demanda, la sentencia recurrida se ha limitado a establecer que en adelante
la tenencia y custodia de los menores antes nombrados la ejercer doa Lourdes M. V., quien los
tendr bajo su cuidado y responsabilidad en su hogar familiar; Stimo: que en tal virtud no
corresponde a este proceso pronunciamiento alguno sobre la autorizacin de salida del pas de los
mencionados menores; respecto de lo cual esta Sala ha emitido la resolucin de fecha diecinueve
de Enero del dos mil uno, que en fotocopia corre a fojas quinientos veintiocho a quinientos
veintinueve; Octavo.- Que, en el artculo ochenticuatro de la Ley veintisiete mil trescientos
treintisiete se seala que el Juez debe FIJAR un rgimen de visitas para el progenitor que no
obtenga la tenencia custodia del nio, por lo que si varia sta, de compartida a exclusiva, resulta
imprescindible que el rgimen de visitas originalmente fijado deba tambin ser variado dado que
el Juez debe cuidar que los nios mantengan las relaciones filiales adecuadas con ambos padres,
pero dentro de un orden establecido para no ocasionrseles inseguridad emocional que impida su
desarrollo integral; Noveno.- Que de varlarse la tenencia compartida de los menores a una
exclusiva, debe tambin fijarse un nuevo rgimen de visitas que sea efectivo y permita que el
padre pueda estar con sus hijos durante un determinado tiempo a fin de no perder la relacin
paterno filial que debe existir entre ellos por estos fundamentos CONFIRMARON la resolucin
expedida en la audiencia de fojas doscientos cincuentiocho, su fecha treinta de Octubre del ao
dos mil, en el extremo que declara infundada la tacha antes referida, asimismo; CONFIRMARON
la sentencia apelada de fojas trescientos sesenticinco, su fecha doce de Enero del dos mil uno,
que declara fundada la demanda de variacin de tenencia, interpuesta a fojas cien y establece que
doa Lourdes M. V., ejercer la tenencia custodia de sus menores hijos Stephenie y Sixtilio Juan
D. M. de siete y nueve aos respectivamente, quien los tendr bajo su custodia y responsabilidad,
en su hogar familiar; Asimismo FIJARON un nuevo rgimen de visita en sustitucin del sealado
en la sentencia de separacin convencional y divorcio ulterior de fecha veinte de Mayo de mil
novecientos noventinueve, expedida por el Dcimo Cuarto Juzgado de Familia, el que queda
determinado de la siguiente manera: el padre podr el retirarlos del hogar familiar el primer y
tercer sbado y el segundo y el cuarto domingo de cada mes en el horario comprendido entre las
nueve de la maana y seis de la tarde, Adems que, durante el periodo de vacaciones escolares
de fin de ao, los menores podrn ser retirados por su padre del hogar familiar desde las nueve de
la maana hasta las seis de la tarde de Lunes a Domingo durante todo el mes de Enero de cada
ao: asimismo, de variar el domicilio de la madre sta podr solicitar ante el juzgado respectivo la
correspondiente autorizacin de viaje a fin de que se resuelva lo conveniente; y los devolvieron .-
CAPUAY CHAVEZ. CARBAJAL PORTOCARRERO
RAMOS LORENZO
COMENTARIO
La Sala Suprema ha declarado improcedente el recurso de casacin por considerar que el
recurso no tiene los requisitos de fondo a que se refiere los acpites dos punto un, y dos punto dos
del inciso segundo del articulo 388 del Cdigo Procesal Civil. Los fundamentos del recurso son
incongruencias. No se puede sustentar la interpretacin errnea y la inaplicacin de la misma
norma. En segundo lugar: Los artculos denunciados: 91,160 y 161 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes son normas de contenido procesal y no material.
Al haberse pronunciado la Sala Casatoria en observancia de un aspecto procesal, ha quedado
firme lo resuelto por la Sala Especializada de Familia, que al confirmar la sentencia que declara
fundada la demanda de variacin de tenencia interpuesta por la madre de los menores NN
ordenando que la tenencia y custodia de dichos menores lo ejercer la madre en su hogar familiar,
fija adems un nuevo rgimen de visitas a favor del padre en sustitucin del sealado en la
sentencia de separacin convencional porque conforme a su noveno considerando Que de
variarse la tenencia compartida de los menores a una exclusiva, debe tambin fijarse un nuevo
rgimen de visitas que sea efectivo y permita que el padre pueda estar con sus hijos durante un
determinado tiempo a fin de no perder la relacin paterno filial que debe existir entre ellos
sustentando dicho pronunciamiento en lo establecido en el articulo 84 del Cdigo de los Nios y
los Adolescentes. 16
Hcch.
REGIMEN DE VISITAS
CASACION NRO. 2842-2002
LIMA
Habiendo la Sala Superior confirmado las apelaciones de la recurrente sin efecto suspensivo y con la
calidad de deferida, y si bien han sido resueltos con el principal, en virtud de la calidad de la alzada, su
confirmatoria no puede ser materia de casacin, por tratarse de resoluciones que no ponen fin al proceso
ni impiden su continuacin, siendo as, se tiene que los fundamentos esbozados en la casacin no
cumplen con los requisitos de fondo para su procedencia.
Hcch.
16
El acpite c) del articulo 84 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes faculta al Juez en caso
de no existir acuerdo sobre la Tenencia a sealar un Rgimen de Visitas para el que no obtenga la
Procesal Civil; que, de otro lado, en lo referente a la denuncia contenida en el acpite b), no se
logra advertir que la falta de pronunciamiento en la sentencias de mrito respecto de las
observaciones formuladas por la recurrente vaya a redundar en el sentido de lo resuelto o en las
consecuencias del fallo, tanto ms si el rgano jurisdiccional garantiza a la madre y su hija un
rgimen de visitas limitado y supervisado por una asistente social y un psiclogo del equipo
multidisciplinario, y recomienda terapia psicolgica para ambos progenitores; que, de otro lado, en
lo que se refiere al acpite d), si bien el artculo ciento noventisiete del Cdigo Procesal Civil
impone al Juzgador la obligacin de valorar en forma conjunta todos los medios probatorios,
utilizando su apreciacin razonada, tambin lo faculta al que en su resolucin exprese nicamente
las valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su decisin, consecuentemente, el
hecho de que la sentencia no haga de las pruebas ofrecidas por la recurrente en su escrito de
demanda, no significa que estos no hayan sido analizados; que, finalmente, en lo referente al
acpite e), la recurrente no fundamenta con claridad y precisin en que ha consistido el agravio su
derecho de defensa, pues de un lado refiere que si bien sus observaciones contra las pericias
fueron primero desestimadas, luego seala que posteriormente las mismas fueron admitidas y
tramitadas conforme al artculo doscientos sesentisis del Cdigo Procesal Civil, de forma tal que
incluso en el presente recurso casatorio viene denunciando la falta de pronunciamiento de las
instancias de mrito respecto de las citadas observaciones, resultando inadmisible amparar la
declaratoria nulidad por la nulidad misma, pues debe tenerse en cuenta el criterio de esencialidad;
Cuarto.- Que, siendo as, se tiene que los fundamentos esbozados no cumplen con los requisitos
de fondo para su procedencia, conforme lo establece el numeral dos punto tres. del inciso
segundo del artculo trescientos ochentiocho del Cdigo Procesal Civil; en consecuencia, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo trescientos noventids; del Cdigo Adjetivo, declararon
IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas dos mil catorce contra la sentencia de
vista de fajas mil novecientos sesenticuatro, su fecha veintisis de julio del dos mil dos;
CONDENARON a la recurrente al pago de las costas y costos del recurso, as como a la multa de
tres Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en
el Diario Oficial "El Peruano. en los seguidos por Jos Adolfo A. M. contra Lilia Elizabeth C. K. y
otra; sobre Rgimen de Visitas; y los devolvieron. "
S.S.
ECHEVARRIA ADRIANZEN
MENDOZA RAMIREZ
LAZARTE HUACO
INFANTES VARGAS
SANTOS PEA
SENTENCIA DE VISTA:
SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA
EXPEDIENTE NRO. 1847-2002
CABELLO MATAMALA
17
El articulo 197 del Cdigo Procesal Civil seala textualmente que Todos los medios
probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta, utilizando su apreciacin razonada. Sin
embargo, en la resolucin solo sern expresadas las valoraciones esenciales y determinantes y
determinante que sustentan su decisin. Esta norma recoge la orientacin publicista, mediante el
cual no existe la prueba tasada que estaba regulada por el derogado Cdigo de Procedimientos
Civiles de 1914.
18
En materia de nulidad procesal la valoracin de la esencialidad o no de la forma no observada
en el tramite del proceso y la consecuente declaracin de nulidad queda a criterio del Juez, sea
invocado por la parte interesada o de oficio. Jorge Horacio Zinny sostiene Esto significa que la
anulacin del acto irregularmente cumplido queda siempre a criterio del Juez, pero para que pueda
declararla es menester: a) que la sancin este prevista en la ley, sea en forma genrica para
todos los actos o para un conjunto de ellos, sea especifica para un acto determinado; b)- que el vio
que lo afecta cause un perjuicio (pas de nullite sans grief).- Esto es fundamental porque, como
dijimos, las formalidades procesales no tienen una finalidad en si mismas sino que estn
establecidas como un medio de garantizar el derecho de defensa.- Por consiguiente, si este
derecho no se ve afectado por la irregularidad, la anulacin del acto no se justifica.- En este
sentido, afirma Alsina que Las formas son el medio o instrumento de que el legislador se vale
para hacer efectiva la garanta constitucional de la defensa del juicio, lo cual constituye el
fundamento de los llamados derechos procesales de las partes. - Y agrega En cualquier
momento en que esa garanta aparezca violada, aunque no haya texto expreso en la ley, la
declaracin de nulidad se impone, en cambio, no obstante la existencia de un texto expreso, la
nulidad es improcedente si a pesar del defecto que el acto contiene el fin propuesto ha sido
alcanzado. - c)- En la misma lnea de pensamiento, Maurino sostiene que las nulidades
procesales tienen como misin esencial, enmendar perjuicios efectivos, que surgido de la
desviacin de las reglas del proceso, pueden generar indefensin". d) No se admite entonces, la
nulidad en el solo beneficio de la ley..- Nulidad Procesal- www.mundojuridico.adv.br.doc
considerado que el recurso no cumple con las exigencias de fondo conforme lo establece el
numeral dos punto tres del inciso segundo del articulo 388 del Cdigo Procesal Civil.
Hcch..
REGIMEN DE VISITAS:
CASACION NRO. 3797-2000
LIMA
Sumilla: Debido Proceso
Es nula la sentencia de vista que ha sido expedida omitiendo pronunciarse sobre las apelaciones concedidas
sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida, infringiendo el inciso 4 del art. 122 del Cdigo Procesal
Civil, lo que constituye una contravencin a las normas que garantizan el derecho al debido proceso.
Hcch.
19
Articulo 122 del Cdigo Procesal Civil.- Las resoluciones contienen: .....4. La expresin clara y
precisa de lo que se decide y ordena, respecto de todos los puntos controvertidos; dicha norma
sanciona con nulidad la resolucin infra petita, esto es. la que omite pronunciarse sobre todas las
pretensiones que son materia de grado
diferido, la primera contra el auto que declara improcedente la excepcin de cosa juzgada y la
segunda contra la resolucin que declara improcedente el mrito del expediente ofrecido como
medio probatorio por la impugnante, ambas emitidas en audiencia nica.
Hcch.
No resulta aplicable al caso el articulo 8 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes, por cuanto no se
discute en este proceso si el menor tiene derecho a vivir, crecer y desarrollarse en el seno familiar,
sino si los hijos menores de edad deben ser autorizados para viajar en el extranjero en compaa de
uno de sus padres en el periodo de vacaciones
Hcch.
SENTENCIA DE VISTA:
SALA ESPECIALIZADA DE FAMILIA DE LIMA
EXPEDIENTE NRO. 1520-2001
Lima diecisis de julio del dos mil uno.
AUTOS y VISTOS interviniendo como vocal ponente la seora Capuay Chavez, con lo expuesto
por la seora Fiscal a fojas ciento cincuentinueve y ATENDIENDO: Primero.- Que, doa Mariella
L. N. del V., solicita a fojas dieciocho se autorice judicialmente el viaje de su menor hija Nathalia
Mara I. L. a los Estados Unidos por razones de turismo y poder visitar a su abuela materna en las
vacaciones de fin de ao, asimismo seala que su otra hija Valerio Mara L. N. del V. al no ser
reconocida por su padre solo lleva los apellidos de la solicitante y no requiere de dicha
autorizacin. Segundo.- Que, don Ernesto Martn I. O., por escrito de rojas sesentisis a
sesentiocho, seala que la menor Valeria Mara no fue reconocida por que su madre le neg la
paternidad, pero luego de aclarar estos hechos ha iniciado los trmites para reconocer a dicha
menor; que se opone al viaje en razn de que la madre pretende establecerse en dicho pas y que
nadie le asegura que vuelva a ver a sus hijas y seala que cumple con el pago de sus alimentos y
con el rgimen de visitas que se le ha sealado; Tercero.- Que al solicitar la madre la presente
autorizacin de viaje para que su hija pueda compartir las vacaciones con su abuela y dems
familiares no altera el rgimen de visitas dispuesto en la sentencia de separacin convencional y
divorcio ulterior de fojas ciento diez, toda vez que el pretendido viaje es por un perodo aproximado
de veinte das, como se advierte de la carta de fojas seis; Cuarto.- Que respecto a la menor
Valeria Mara ha sido reconocida por su padre conforme se advierte de la partida de fojas ciento
sesentinueve, por lo que corresponde pronunciarse; Quinto.- Que es derecho de los hijos
menores de edad compartir momentos de recreacin con sus padres y familiares, por lo que debe
ampararse la presente solicitud y sealarse una nueva fecha para la realizacin del mismo y
teniendo en consideracin que en toda medida concerniente al nio y adolescente debe
considerarse el inters Superior del Nio y el respeto a sus derechos, por lo que estando a lo
dispuesto en los artculos doce y ciento doce del cdigo de los Nios y Adolescentes
REVOCARON la resolucin apelada obrante de fojas ciento treintinueve a ciento cuarenta, su
fecha veintinueve de enero del dos mil uno, que resuelve declarar fundada la Oposicin formulada
e improcedente el permiso del viaje de ]a menor REFORMNDOLA declararon infundada ]a
oposicin de viaje formulada por don Ernesto Martn I. O., y FUNDADA la solicitud de doa
Mariella L. N. del V., Autorizando para que viaje a los Estados Unidos de Norteamrica con sus
menores hijas Nathalia Mara I. L. y V. Mara L. N. del V. o Valeria Maria I. L. por espacio de
veinte das, pudiendo realizar dicho viaje en el periodo vacacional de fines del presente ao, sin
perjudicar su escolaridad; debiendo comunicar al Juzgado la fecha de regreso, y en caso de
incumplimiento se deja a salvo el derecho del padre para que lo haga valer conforme a ley
notificndose y los devolviern.-
CAPUAY CHAVEZ EYZAGUIRRE GARATE
PASAPERA SEMINARIO
COMENTARIO: En esta ejecutoria la Sala Suprema declara infundado el recurso de casacin por
no presentarse en el presente caso la causal contemplada en el inciso segundo del articulo 386
del Cdigo Procesal Civil, por cuanto en este proceso de autorizacin de viaje del menor no se
discute si el nio o el adolescente tienen derecho a vivir, crecer y desarrollarse en el seno de su
familia tal como lo establece el articulo 8 del Cdigo de los Nios y los Adolescentes, sino si los
menores de edad deben ser autorizados para viajar al extranjero en compaa de su madre
durante las vacaciones, lo que esta regulado por el articulo 12 y 112 del citado Cdigo20, por lo
que no existe inaplicacin de la norma material denunciada.
Hcch.
VIOLENCIA FAMILIAR
CASACION NRO. 3000-2000
LIMA
Sumilla: Motivacin de las Resoluciones
Es nula la Sentencia de Vista que resuelve revocar la sentencia apelada de primara instancia, omitiendo
sustentarla jurdicamente, lo que genera una flagrante contravencin al debido proceso, por cuanto, el
artculo 122, inciso tercero, del Cdigo Adjetivo prescribe que toda resolucin, bajo sancin de nulidad
contendr la relacin correlativamente enumerada de los fundamentos de hecho Y los respectivos de
derecho que sustentan su decisin
Hcch.
20
Artculo 12 del Cdigo de los Nios y Adolescentes dentro del Libro Correspondiente a los
Derechos Civiles del Nio, se seala textualmente: Al libre transito : El nio y el Adolescente
tienen derecho a la libertad de transito con las restricciones y autorizaciones que se sealan en el
Libro Tercero de este Cdigo
de vista carece de motivacin; CONSIDERANDO: Primero: Que, es garanta constitucional y
principio de la funcin jurisdiccional, prevista en el articulo ciento treintinueve, inciso quinto de la
Constitucin Poltica del Per, la motivacin escrita de las resoluciones, judiciales en todas las
instancias, excepto las de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los
fundamentos de hecho en que se sustentan; Segundo: Que, el articulo doce de la Ley Orgnica
del Poder Judicial prescribe que todas las resoluciones, con exclusin de las de mero trmite, son
motivadas, bajo responsabilidad, con expresin de los fundamentos en que se sustentan,
pudiendo reproducirse en todo o en parte slo en segunda instancia, al absolver el grado;
Tercero: Que, el artculo ciento veintids, inciso tercero, del Cdigo Adjetivo prescribe que toda
resolucin contendr la relacin correlativamente enumerada de los fundamentos de hecho Y los
respectivos de derecho que sustentan su decisin; asimismo, el artculo cincuenta, inciso sexto,
del Cdigo Procesal Civil establece que es deber del juez fundamentar su sentencia, bajo sancin
de nulidad; Cuarto: Que, en el caso de autos la Sala resuelve revocar sentencia apelada de
primera instancia pero omite sustentarla jurdicamente lo que genera una flagrante contravencin
al derecho al debido proceso del recurrente; Quinto: Que, la motivacin de las resoluciones
judiciales puede ser conceptuada como el argumento o razn del modo de solucin de un
conflicto, esto es, trata de explicar y dar a comprender los motivos que ha tenido la autoridad
judicial para fallar de determinada manera (Derecho Judicial, Victor Garca Toma, Concytec, mil
novecientos noventa, pgina diecisis) Sexto: Que, en consecuencia, la motivacin jurdica de las
resoluciones judiciales no slo es un deber de los magistrados, prevista como exigencia legal de
validez de una sentencia, sino que tambin es un requisito de justicia necesario para cautelar el
derecho de defensa de la otra parte; estando al mrito de lo expresado as como de los
dispositivos legales referidos y de conformidad con lo dispuesto por el artculo trescientos
noventisis; Declararon: FUNDADO el recurso de casacin de fojas doscientos setenticuatro; en
consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas doscientos sesenticuatro, fechada el seis de
septiembre del ao prximo pasado; DISPUSIERON que la Sala Especializada de Familia de la
.Corte Superior de Justicia de lima expida nuevo fallo de acuerdo a Ley; : ORDENARON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial "El Peruano"; en los seguidos por doa
Aquilina Lucila V. A. contra don Julio Gustavo P. Q. sobre Violencia Familiar; y los devolvieron.-
SS
IBERICO M.
ECHEVARRIA A.
SEMINARIO V.
DEZA P.
TORRES T.
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Al respecto BEATRIZ FRANCISKOVIC INGUNZA en la seccin Aportes Legales de la Pagina Web de
Editora Per seala La funcin del operador de justicia no puede consistir en que en cada considerando
repita los hechos expuestos por las partes y en otros cumpla con citar determinados artculos tipos, como a
quin corresponde la carga de la prueba, en qu consiste la finalidad de la prueba, y que al fallar baste con
citar una gama de artculos, sin que la resolucin expedida sea de fcil entendimiento para las partes.
Por nuestra Constitucin Poltica (inciso 5 artculo 139), la debida motivacin de las resoluciones constituye
una obligacin y es un principio que debe observar todo magistrado en sus funciones, entendida sta como el
ejercicio que cumplen los jueces al impartir justicia, resolviendo incertidumbres y conflictos con relevancia
jurdica y con igualdad de partes. De otro lado, nuestro Cdigo Procesal Civil, en el artculo 122 (incisos 3 y
4, modificados por la Ley N 27524 del 6 de octubre de 2001) precisa determinados requisitos que debe
cumplir una resolucin para que no sea pasable de nulidad. Con lo expuesto, se demuestra que la norma
constitucional, en concordancia con la procesal, exige que todo operador interprete y aplique las leyes dentro
de lo racional o de lo razonable, que se pronuncie respecto al fondo de la cuestin que cada una de las
partes en el ejercicio legtimo de sus derechos e intereses plantee ante los rganos judiciales.