Arturo R. Yungano-Derecho de Familia-2001 PDF

Captulo 1
Nociones generales.
La teora general del
derecho de familia
Lectura: Ubicacin de los derechos de familia

LAFA!LL
Es clsica la separacin entre los derechos de familia y los patrimoniales.

No existi en Roma, porque ni los jurisconsultos ni el Digesto se
preocuparon de sistematizar los derechos subjetivos; pero cuando
comenz el comentario de las fuentes, a travs de la glosa, naci el
deslinde de una y otra categora, y, segn la nomenclatura grata a los
pandectistas de la Edad Media, se apart el matrimonio del patrimonio
para considerar al primero, o sea a la familia, como funcin propia de la
madre, y al segundo, o sea las relaciones pecuniarias derivadas del hogar,
como tarea propia del padre.
Siglos ms tarde DOMAT enseaba que si por una parte los hombres tenan
un conjunto de relaciones surgidas de su hogar, del grupo a que
pertenecan, motivadas por el parentesco, por la sangre, frente a ellas se
encontraban todos los dems vnculos de orden jurdico emergentes del
trabajo, de la industria, de las comunicaciones o del comercio. Los
primeros tenan un origen natural y los segundos derivaban de
consideraciones sociales.
En el estado actual de la ciencia, con la amplitud que se acuerda a la
teora de las obligaciones, no es fcil determinar hasta dnde alcanza la
esfera de stas y la propia de la familia. Negado el carcter
necesariamente patrimonial de la prestacin, desaparece el primer rasgo
distintivo, y por ello muchos autores renuncian a la tarea, comprendiendo
los deberes de este gnero dentro del grupo clsico de las obligaciones
legales.
No obstante, el predominto de los factores ticos y psquicos en un caso,
y en otro los de orden pecuniario, sealaran ya cuando menos una
diferencia de grado, aunque no fundamental. Por lo dems, el problema
legislativo frente a una y a otra relacin de derecho, es completamente
distinto y la injerencia del Estado mucho ms intensa en los unos que en
los otros.
Finalmente, cuando se trata de individualizar los derechos que pertenecen
a este ramo especial, es posible hacerlo teniendo presente que reconocen
una fuente caracterstica y exclusiva, pues derivan del ncleo ya definido,
DERECHO DE FAMILIA (TEORA Y PRACTICA)
y no de los delitos, cuasidelitos, contratos o cuasicontratos. Ofrecen

asimismo, finalidades, sanciones y caracteres diversos.
Son tambin evidentes las conexiones del derecho de familia con el
sucesorio. Ambos tienden a completar ciertas deficiencias de los seres
humanos, tanto en el orden sexual como bajo su aspecto contingente y
transitorio. Como lo expresara SAVGNY, el hombre es doblemente
incompleto, y ello se salva mediante la familia y la transmisin hereditaria.
La mayor relacin entre ambos sectores se comprueba al examinar los
efectos jurdicos del parentesco. La familia en su sentido amplio da lugar
a la sucesin ab intestato y en el restrictivo, a la legtima.
Por ltimo, la sucesin no es sino, en trminos generales, una amalgama
de los derechos de familia y de los relativos al patrimonio.
Derecho de familia, Biblioteca Jurdica Argentina, Buenos Aires,
LAFAILLE,
1930, pgs. 19 y 20.
1. METODOLOGIA
Los derechos personales en las relaciones de familia constituyen el

contenido de la Seccin Segunda del Libro 1 del Cdigo Civil, cuyo ttulo
primero relativo al matrimonio fue reemplazado por la ley 2.393, sancionada
el 2 de noviembre de 1888 y que incorpor a nuestro sistema legal el
matrimonio civil. Numerosas leyes dictadas con posterioridad introdujeron
diversas modificaciones o incorporaron nuevas instituciones a nuestro
derecho, leyes que sern mencionadas y/o estudiadas, en su caso, a medida
que se traten los distintos temas, hasta llegar a la ley 23.515 (sancionada el
3 de junio de 1987 y promulgada el da 8 del mismo mes y ao) que reemplaza
el ttulo primero e incorpora el divorcio vincular.
Sin perjuicio de las fuentes legales que regulan el derecho de familia, los
factores sociales y econmicos juegan un papel esencial en los presupuestos
de las normas positivas, teniendo en cuenta, adems, que familia, sociedad
y patrimonio se combinan no slo en el derecho de familia, sino, tambin, en
el derecho hereditario ya que el parentesco de sangre constituye la gran fuente
de la vocacin sucesoria. Sobre el punto, uno de los maestros del derecho,
escribi: el hombre es doblemente incompleto y ello se salva mediante la
familia y la transmisin hereditaria' (SAVIGrIY).
CAP. / - NOCIONES GENERALES. LA TEOR/A GRAL. DEL DERECHO DE FAMILIA 3
2. FAMILIA Y DERECHO DE FAMILIA
a) Concepto de familia
De un modo genrico se puede definir la familia como una asociacin

de personas integrada por dos individuos de distinto sexo y sus hijos, que
viven en una morada comn bajo la autoridad de ambos padres, que estn
en relacin con los ascendientes, descendientes y colaterales por vnculos de
sangre y lazos de parentesco, y que constituye el grupo humano fisiogentico
y primario por excelencia.
"La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe
ser protegida por la sociedad y el Estado (art. 17, inc. 1, del Pacto de San Jos
de Costa Rica sobre derechos humanos, aprobado por la ley 23.054).
b) Caracteres
La familia es una agrupacin natural, nica forma de asociacin que el

hombre recibe del animal; posee un carcter econmico en cuanto el grupo
debe cooperar para la subsistencia material y tiene un elemento social que
representa el tipo fundamental de la vida de la comunidad.
c) Condiciones
Son necesarias ciertas condiciones para la existencia de la familia. En

primer trmino, deben darse fuentes de formacin, y stas son: el matrimonio,
la filiacin y la adopcin. En segundo lugar, es indispensable un mnimo de
capacidad fsica, psquica y econmica en quienes la fundan y, por ltimo,
debe existir unidad, armona y cooperacin entre sus miembros, a la vez que
respeto y consideracin a la personalidad de cada uno de ellos, todo lo cual
contribuir a afirmar su desarrollo, su estabilidad y su funcin en la vida de
la Repblica.
No se debe olvidar la doble funcin de la familia biolgica, para asegurar
la perpetuidad del hombre dentro de las formas ms favorables y morales: y
social en cuanto se convierte en el principal instrumento socializador y de la
continuidad de la comunidad, procurando conciliar la originalidad del individuo
con la solidaridad del grupo.
DERECHO DE FAMILIA (TEORIA Y PRACTICA)
d) El derecho de familia
FI derecho de familia es una especie dentro del Derecho Civil, rama, a

su vez, del Derecho Privado. Si bien el derecho de familia pertenece a la gran
esfera del Derecho Civil, esto no impide que tenga campo e instituciones
propios; y ello no debe extraar, pues el derecho marcha acorde en alguna
medida con el ritmo del progreso cientfico, hacia una muy definida
especificidad, tal como se consagra en los ms modernos estudios y normas
orientadoras del derecho comparado y de las declaraciones internacionales.
De acuerdo con DAZ DE GUIJARRO, se puede definir el Derecho de Familia
como 'el conjunto de normas que, dentro del Cdigo Civil y de las leyes
complementarias, regulan el estado de familia, tanto de origen matrimonial
como extramatrimonial, los actos de emplazamiento en ese estado y sus
efectos personales y patrimoniales.
De este modo, y desde el punto de vista de la ciencia del derecho, el acto
jurdico familiar (especie dentro del genero 'acto jurdico") constituye el objeto
propio del derecho de familia.
Ciertos principios marcan las pautas bsicas del sistema vigente. As, las
convenciones particulares no pueden derogar las disposiciones legales sobre
relaciones de familia (art. 21 del C.C.), los derechos concedidos en mira del
orden pblico no son susceptibles de renuncia (art. 872 del C.C.); las acciones
relativas a derechos inherentes a las personas no pueden ser cedidas (art.
1445 del C.C.): no es permitido transigir sobre cuestiones de estado de familia
(art. 845 del C.C.), salvo la transaccin sobre intereses puramente pecuniarios
(art. 846 del C.C.) pues la transaccin simultnea sobre intereses econmicos
y sobre el estado de familia ser de ningn valor (art. 847 del C.C.).
Por otra parte, algunas acciones, como la subrogatoria (art. 1196 del
C.C.), no funcionan en el derecho de familia, en tanto que otras son
imprescriptibles; tal la relativa a la reclamacin de estado ejercida por el hijo
mismo (art. 4019, inc. 2. del C.C.).
3. EL ESTADO DE FAMILIA
a) Concepto
El estado de familia es el lugar, posicin o emplazamiento que ocupa una

persona en el seno de su familia. Dentro del acto jurdico familiar que
constituye el campo propio del derecho de familia ubicamos el acto jurdico
de emplazamiento en el estado de familia, cuya finalidad es formar una familia
y/o determinar el lugar de cada persona dentro de aqulla.
CAP. / - NOCIONES GENERALES. LA TEORIA GRAL. DEL DERECHO DE FAMILIA
La palabra 'emplazaY tiene dos significados: por una parte, equivale a

'citar a uno, mandndole comparecer ante el juez en sealado da y hora" y
as se ha utilizado en el derecho espaol; la segunda acepcin significa colocar
o poner algo o a alguien en determinado lugar y con este sentido se usa en
el derecho de familia.
Las personas se emplazan o son emplazadas en determinados estados
de familia; de este modo se crean los emplazamientos en los estados
matrimonial, filial, adoptivo y de divorcio.
b) Caracteres
De acuerdo con DAZ DE GUIJARRO, el estado de familia presenta los

siguientes caracteres:
- Universalidad: el estado de familia se aplica a todo emplazamiento
familiar y "abarca todas las cualidades jurdicas que emanan de las
relaciones que la persona tiene con todos los otros miembros de su
familia" (SE0TA).
- Unidad: significa que cada persona es centro o eje de una serie de
vnculos matrimoniales o extramatrimoniales que convergen en el
mismo titular.
- Indivisibilidad: es consecuencia del carcter anterior: el
emplazamiento es uno para cada persona coincidente con su
individualidad biolgica.
- Correlatividad: el emplazamiento en un estado implica, de suyo, el
emplazamiento concordante de otra persona; as, en la filiacin el
emplazamiento en estado de padre se vincula con el emplazamiento
de otra persona en el estado de hijo.
- Oponibilidad: el emplazamiento en un estado determinado importa
que el mismo debe ser aceptado o respetado por todo el grupo social;
nadie tiene derecho a desconocer a menos que le asistan razones
vlidas que ya se vern nfra el estado o la relacin de familia de
una persona.
- Estabilidad: el inters familiar sostiene DAZ DE GUIJARRO- procura
firmeza y duracin en el emplazamiento para que se mantenga y
alcance plenitud presente y futuro, lo cual no impide, sin embargo,
la posibilidad de cambiar ya sea de manera natural cuando se pasa
del estado de casado al estado de viudo o de manera judicial
cuando se pasa por ejemplo del estado casado al estado de
divorciado mediante la accin pertinente de estado. Claro est que
la estabilidad puede concluir en inmutabilidad cuando aqulla se hace
definitiva.
- Inalienabilidad: todo estado de familia es inalienable; no cabe la
transaccin salvo que sta sea a favor de la validez del matri-
monio ni la delegacin de ninguna de las facultades inherentes a

cada estado; tampoco es vlida la renuncia a tales facultades.
- Imprescriptibilidad: todo estado de familia es imprescriptible, sin
perjuicio de la caducidad a la que estn sujetas las acciones de estado
que tienen por finalidad provocar el desplazamiento hacia otro estado.
- Inherencia personal: el estado de familia est unido a la persona, es
atributo de sta, motivo por el cual no es susceptible de transmisin
hereditaria, ni de subrogacin ni delegacin de ninguna naturaleza.
c) Presupuestos
El emplazamiento en alguno de los estados bsicos de familia ma-

trimonio, filiacin o adopcin exige el cumplimiento de presupuestos
esenciales para que ello ocurra y tales presupuestos son el biolgico, el
psicolgico y el jurisdiccional, con los matices propios o comunes, en su
caso de cada uno de los estados.
As, en el matrimonio, el presupuesto biolgico est dado por la
diversidad de sexos; las edades mnimas para contraerlo y la salud fsica
ausencia de enfermedad venrea en perodo de contagio y psquica
inexistencia de locura. El psicolgico implica la manifestacin de voluntad
que se expresa a travs del consentimiento en el acto celebratorio de las
nupcias integrado con la autorizacin acordada por los padres o el juez, en
su caso, si quien contrae matrimonio, es menor de edad. Este presupuesto es
determinante para llegar al emplazamiento en el estado, pues si no hay
voluntad constitutiva no habr estado matrimonial. Es indispensable para
integrar el acto, la intervencin del rgano jurisdiccional, es decir, la
intervencin del oficial pblico Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas o magistrado o funcionario judicial en caso de matrimonio in
extremis, si no se pudiere hallar al oficial pblico del Registro Civil (art. 196,
2do. prrafo del C.C., ley 23.515).
En la filiacin, el presupuesto biolgico exige en los futuros padres la
posibilidad cierta de engendrar y concebir y si ya se ha cumplido, la
concepcin precede al acto jurdico de emplazamiento filial. El requisito
psicolgico opera de manera distinta, segn se trate de un hijo matrimonial
o extramatrimonial. En el caso de la filiacin matrimonial la ley establece que
los hijos habidos por la mujer durante el matrimonio tienen por padre al
marido salvo supuestos excepcionales que sern examinados a su turno
admitindose que al dar el consentimiento matrimonial, el marido est
expresando, tambin, su voluntad anticipada de aceptar como suyos los hijos
que la mujer concebir durante el matrimonIo. En el caso de la filiacin
extramatrimonial la voluntad juega identificada con la responsabilidad; en otras
palabras, poco importa si quien ha tenido un hijo ha querido realmente tenerlo
o no; lo cierto, es que, nacido el hijo es inadmisible el argumento en el sentido
de que no se lo ha querido tener, debiendo asumir los progenitores todas las
obligaciones derivadas de la paternidad y/o maternidad. El presupuesto
jurisdiccional importa la intervencin del Registro Civil o bien. de la autoridad
CAP. 1 NOCIONES GENERALES. LA TEORIA GRAL. DEL DERECHO DE FAMILIA 7
judicial que podr ordenar en determinados casos y previa prueba sobre el

particular, la inscripcin pertinente.
En la adopcin juegan tambin los tres presupuestos. El biolgico
contiene la exigencia de edad mnima en el adoptante; edad mxima en el
adoptado; diferencia mnima entre ambas edades; plazo mnimo de matrimonio
en caso de los cnyuges que adoptan o imposibilidad de procrear; adems
y sujeto a la apreciacin judicial la aptitud fsica y mental en la persona
que desea adoptar. El requisito psicolgico est dado por la voluntad de querer
adoptar y que se exterioriza con la demanda de adopcin; el presupuesto
jurisdiccional exige la intervencin del juez civil para otorgar la guarda y la
adopcin, decisin que deber luego inscribirse en el Registro de Estado Civil.
d) El ttulo de estado
Se ha dicho que el estado de familia es el lugar que una persona ocupa

dentro del grupo familiar. Como bien sostiene DAZ DE QUIJARRO, el estado es un
atributo de la personalidad y constituye una situacin formal que se crea
dentro del Estado, frente a ste y dentro de la familia. A su vez, tal estado se
acredita a travs de medio idneo e indubitable, cual es el 'ttulo de estado,
que producir los efectos vlidos hasta tanto no se modifique el estado de
emplazamiento respectivo.
En la hiptesis del matrimonto, el ttulo de estado lo constituye la partida
de matrimonio testimonio o fotocopia certificada del acta respectiva. El art.
197 del C.C., Lo. ley 23.515, expresa que el matrimonio se prueba con el acta
de su celebracin, su testimonio, copia o certificado, o con la libreta de familia,
expedidos por el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas".
La filiacin matrimonial se acredita con la partida de nacimiento del
interesado ms la partida de matrimonio de sus padres; la filiacin
extramatrimonial con la partida o certificacin de nacimiento y la adopcin con
la sentencia judicial debidamente inscripta en el Registro de Estado Civil.
El ttulo de estado demuestra un determinado emplazamiento y surtir
efectos erga omnes, es decir, frente a todos, hasta tanto no se produzca el
desplazamiento del estado que acreditaba. O sea, que la partida de
matrimonio, por ejemplo, surtir todos los efectos mientras subsista el
matrimonio.
e) Clases y posesin de estado
La coincidencia o correlacIn de los presupuestos del acto jurdico de

emplazamiento implica un estado pleno o real de familIa. Sin embargo, puede
ocurrir que exista discordancia o falta de correlacin entre los presupuestos,
lo que da origen a los llamados estados aparentes, de hecho o de derecho.
DERECHO DE FAMILIA (TEOR/A Y PRACTICA)
En el estado aparente de hecho, existe una realidad que carece del

respectivo ttulo; es decir, que hay una situacin de hecho sin el
correspondiente emplazamiento jurisdiccional y los estados aparentes pueden
existir tanto en el matrimonio, corno en la filiacin y la adopcin. El estado
matrimonial de hecho lo constituye el concubinato, o sea que un hombre y
una mujer vivan como si estuvieran casados sin estarlo; y este estado aparente
de hecho puede consolidarse no por la circunstancia de contraer nupcias con
posterioridad aqu los efectos surgen desde el da del matrimonio sino
cuando aqullas se celebran en articulo de muerte y sobre el particular
establece el art. 3573 del Cdigo: 'La sucesin deferida al viudo o viuda en
los tres artculos anteriores, no tendr lugar cuando hallndose enfermo uno
de los cnyuges al celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad
dentro de los treinta das siguientes, salvo que el matrimonio se hubiere
celebrado para regularizar una situacin de hecho'. En el caso de la filiacin
el estado aparente de hecho se da cuando un menor es hijo de sangre de
alguien que no lo ha reconocido, pero que, no obstante, le da el trato
correspondiente, o sea, que existe posesin de estado filial comprensiva del
trato, del nombre y la fama situacin que quedar consolidada cuando se
efecte el reconocimiento por parte del padre o la reclamacin de estado por
parte del hijo. En la adopcin, el estado aparente se da si alguien convive con
un menor al que da trato de hijo adoptivo antes de obtener la sentencia
judicial de adopcin, la que consolidar la situacin con efecto retroactivo al
da de promocin de la accin judicial.
En el estado aparente de derecho nos encontramos con una realidad
jurdica, con un emplazamiento formal, pero puede existir un defecto o vicio
sustancial determinante de la invalidez del acto o bien de la falta de
coincidencia de ste con la realidad biolgica o psicolgica.
En el caso del matrimonIo, si ste se celebra con un impedimento de la
categora de aquellos que no admiten confirmacin por ejemplo,
impedimento de parentesco, ligamen o crimen el matrimonio ser invlido
nulo cuando el juez decrete la nulidad a pesar de contar con un
emplazamiento formalmente vlido.
En la filiacin, el estado aparente de derecho se da en la siguiente
hiptesis: un matrimonio toma un nio que no es propio y lo inscribe en el
Registro Civil corno si lo fuera; existe aqu un emplazamiento que no coincide
con la realidad biolgica, pues el menor no es hijo de sangre del matrimonio
que lo anota como suyo.
En el supuesto de adopcin, el caso se da cuando el juez otorga la
adopcin a alguien que no rene las condiciones esenciales, o cuando stas
no las rene el adoptado o cuando ha existido vicio del consentimiento.
Tambin cuando exista estado de hijo por parte del adoptado compro-
bado por la autoridad pblica (art. 311, inc. 2, del Cd. Civ.).
CAP. 1 NOCIONES GENERALES. LA TEOR/A GRAL. DEL DERECHO DE FAMILIA
f) Las acciones de estado
1) Concepto
Pi emplazamiento en un estado origina la titularidad de derechos

subjetivos y, a su vez, en orden recproco, el ejercicio de un derecho subjetivo
familiar puede producir un emplazamiento en determinado estado de familia.
Quien contrae nupcias queda emplazado en el estado matrimonial; quien
reconoce un hijo, emplaza a ste en el estado filial: y, en la misma forma,
quien obtiene una sentencia judicial de adopcin, emplaza al menor en el
respectivo estado de familia.
El emplazamiento es figura de orden pblico; y si bien la voluntad juega
papel iniciador, el contenido no puede ser modificado libremente.
Para provocar el desplazamiento de un estado de familia, ser menester
el ejercicio de una accin de estado con la dilucidacin a travs de un proceso
ordinario y contradictorio.
Quien impugna con xito, por ejemplo, el emplazamiento de un hijo
matrimonial provocar, merced a la sentencia, el desplazamiento de tal hijo;
ste ser extramatrimonial de los mismos padres si hubiera nulidad de
matrimonio, o extramatrirnonial de uno de ellos si el otro no tuviera relacin
biolgica con el presunto hijo.
Quien detenta el estado de casado y promueve juicio de divorcio, ejerce
una accin de estado que tiende a provocar el desplazamiento del estado
matrimonial hacia el estado de divorciado, quedando luego ambos cnyuges
emplazados en tal estado, si la accin prospera.
Iii emplazamiento en determinado estado surte, por medio de su
respectivo ttulo, todos los efectos legales mientras no se produzca
impugnacin con el consiguiente desplazamiento, si bien cada uno de los actos
jurdicos familiares presenta caractersticas propias. Producido el
desplazamiento por sentencia, el nuevo estado ser, en principio, inmutable,
pues se funda sobre la autoridad de la cosa juzgada, salvo el singular caso de
la reconciliacin despus de la separacin personal. A tal efecto, el art. 234
del C.C. (t.o. ley 23.515) dispone: "Se extinguir la accin de separacin
personal (o de divorcio vincular) y cesarn los efectos de la sentencia de
separacin personal, cuando los cnyuges se hubieren reconciliado despus
de los hechos que autorizaban la accin. La reconciliacin restituir todo al
estado anterior a la demanda. Se presumir la reconciliacin, si los cnyuges
reiniciaran la cohabitacin".
10 DERECHO DE FAMILIA (TEORIA Y PRACTICA)
2) Clases
Desde un punto de vista general las acciones de estado pueden ser

segn BORDA- constitutivas o declarativas. Las primeras tienen por objeto
crear constituir un nuevo estado, por ejemplo la accin de divorcio que
lleva del estado matrimonial al estado de divorciado; las segundas se limitan
a comprobar y declarar la existencia de un hecho anterior a la promocin
de la accin, tal como la accin de reclamacin de estado filial ex-
tramatrimonial; la sentencia emplezar al hijo en tal estado pero ya era hijo
biolgico desde el momento de la concepcin.
Desde el punto de vista relativo a cada una de las instituciones bsicas
del derecho de familia, las acciones de estado se clasifican del siguiente modo:
a) acciones de estado matrimoniales;
b) filiales; y
c) adoptivas.
Dentro del primer grupo matrimoniales se ubican las acciones de
nulidad; de divorcio; de separacin personal; de oposicin (al matrimonio); de
reclamacin de estado (matrimonial). Al segundo grupo filiales pertenecen
las de reclamacin de estado (filial) y de impugnacin de estado. Y el tercero
se integra con la accin de adopcin, de nulidad y de revocacin de sta.
Cada una de las distintas acciones ser analizada en el momento de tratar
las respectivas instituciones.
3) El proceso
Toda accin de estado debe tramitarse por medio de juicio ordinario,

bilateral y contradictorio, donde no caben el allanamiento a la demanda el
actor debe probar los cargos ni la transaccin salvo que sta sea a favor
del matrimonio; puede desistirse de la accin en cuanto a instancia procesal
pero no del derecho en s; todo tipo de prueba se admite en este proceso,
salvo aquellas limitadas por la ley: as, en los juicios de separacin personal
o de divorcio vincular no ser suficiente la prueba confesional ni el
reconocimiento de los hechos, a excepcin de lo dispuesto en los arts. 204
y 214, inc. 2 (separacin de hecho sin voluntad de unirse por dos o tres aos,
respectivamente) (art. 232 del C.C.).
En las acciones de estado es parte obligada el Ministerio Pblico Fiscal
Civil en todos los juicios y el Asesor de Menores e incapaces si una o ambas
partes son menores o incapaces, o si hay hijos de tal naturaleza.
La sentencia que debe ser dictada por un juez civil es apelable ante
La Excma. Cmara de Apelaciones de dicho fuero, que resuelve en definitiva,
sin perjuicio de que, excepcionalmente, la cuestin pueda llegar a ser tratada
por la Corte Suprema de Justicia, en la Capital Federal o por las Cortes
provinciales.
CAP. 1 NOCIONES GENERALES. LA TEORIA GRAL. DEL DERECHO DE FAMILIA 11
4) Efectos
La sentencia en una accin de estado que prospera provocar el

emplazamiento en un nuevo estado o el desplazamiento, o sea que la
sentencia determina una modificacin del estado familiar. Toda sentencia tiene
en principio el carcter de cosa juzgada jlo que se denomina efecto erga
oinnes, es decir, eficaz, frente a todos. Sin embargo, pueden darse algunas
situaciones especiales: si una accin de divorcio es rechazada, nada obsta para
que se inicie con posterioridad otra pero con causales distintas a las invocadas
en el primer juicio.
En el caso de separacin personal, si la accin prospera, nada impide
que, con posterioridad, los separados se reconcilien y de ese modo se restituya
el emplazamiento matrimonial, sin necesidad de formalidad alguna. En cambio
la reconciliacin posterior a la sentencia firme de divorcio slo tendr efectos
mediante la celebracin de un nuevo matrimonio (art. 234, 2do. prrafo del
C.C., t.o. ley 23.515).
La sentencia que admite la accin la que decreta el divorcio, o la
nulidad del matrimonio o la que atribuye paternidad, por ejemplo se integran
con la inscripcin en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas
a efectos de darle la adecuada publicidad; si existe ya acta, se proceder a
inscribir en su margen, el extracto de la sentencia.
Captulo II
Bien de familia
Fallo de la Corte Suprema de la Nacin

Con nota del Dr. GERMN J. BIDART CAMPOS
(El Derecho, 115-579).

Bien de familia: Efectos de la afectacin: fecha de la solicitud; omision
del Registro de practicar el asiento. Recurso extraordinario:
Embargabilidad.
1. La afectacin del inmueble al rgimen del bien de familia debe tenerse

por operada desde el momento en que as fue solicitado por el interesado,
y no a partir de aquel en que la Direccin General de Inmuebles Provincial
practic el asiento sobre el folio real correspondiente.
2. La decisin de hacer surtir efectos a la constitucin del bien de familia
solamente a partir del momento de su inscripcin, no constituye derivacin
razonada del derecho vigente con aplicacin a las circunstancias
comprobadas de la causa. Ello es as porque si bien el art. 35 de la ley
14.394 dispone que los efectos se producen "a partir de su inscripcin en
el registro inmobiliario correspondiente", una correcta armonizacin de las
normas en juego permite interpretar que la aludida inscripcin es
consecuencia de un procedimiento previo que tambin es oponible a
terceros (arts. 59, 9-", inc. b]; 17, 18, 19, 24, 25, 26, 40, ley 17.801).
3. La exigencia del a quo en el sentido de que el propietario debi efectuar
un nuevo requerimiento para obtener la inscripcin del inmueble como bien
de familia ante la omisin del registro de practicar el asiento
correspondiente, constituye una afirmacin dogmtica y carente de
sustento, pues, aun cuando en principio la entidad acta a instancia de
parte interesada y no de oficio (art. 6-", ley 17.801), una vez efectuada la
presentacin del interesado el procedimiento es automtico, la actuacin
del registrador se torna obligatoria (arts. 89 y 9-", ley cit.).
4. No obstante tratarse de una demanda incidental dentro de un proceso
ejecutivo, lo resuelto sobre la embargabilidad del inmueble reviste el
carcter de sentencia definitiva a los efectos del recurso extraordinario, ya
que la cuestin no podr ser debatida nuevamente en otra clase de juicio
sin que se afecte la cosa juzgada (M.R.M.).
DESDE CUANDO PRODUCE EFECTOS LA AFECTACION

DE UN INMUEBLE COMO BIEN DE FAMILIA
Este fallo afronta una cuestin que para nosotros admite cierto margen de
opinabilidad. En ese espacio, la Corte ha hecho una interpretacin
diferente a la de las instancias inferiores, y su criterio nos parece acertado.
Estaba en discusin el levantamiento de un embargo sobre un bien que
se daba por amparado como bien de familia".
La Corte se maneja con el hecho de que el ttulo haba sido presentado
al registro local, y que el procedimiento previo a la inscripcin resulta
oponible a terceros. Dice tambin el Tribunal que una vez hecha la
presentacin del interesado, la actuacin del registrador es obligatoria, y
con eso descarta que el primero hubiera debido efectuar un nuevo
requerimiento. El considerando 5 aclara las probanzas acerca de por qu
un ttulo entrado al Registro el 24 de febrero de 1975 no fue registrado,
pese a que fue devuelto el 4 de marzo de dicho ao con la constancia de
haber sido anotados por los derechos derivados de la compraventa y del
bien de familia.
La flexibilidad de la Corte en la interpretacin de una cuestin de hecho,
prueba y derecho comn puede comprenderse, aunque la sentencia no lo
mencione, por el arraigo constitucional del bien de familia en el art. 14 bis,
en la frmula que consigna: "en especial, la ley establecer.., la defensa
del bien de familia". Bien que la norma va dirigida al legislador, habilita al
Poder Judicial para deparar proteccin defensiva a la clusula
constitucional cuando hay que interpretar la ley 14.394. En suma, es feliz
la decisin de dejar sin efecto la resolucin apelada en cuanto hizo partir
los efectos de la constitucin del bien de familia desde el momento de su
inscripcin registral, para al contrario reconocerlos desde la solicitud
del interesado ante el registro.
GERMN J. BIDART CAMPOS
C.S.N., setiembre 10-1985, Carrizo, Jos A., incidente de levantamiento

de embargo en los autos: Rodrguez, Armando c. Carrizo, Jos A.
4. CONCEPTO Y FUENTE LEGAL
Segn BORDA, el bien de familia puede consistir en la casa donde habita

la familia o en el inmueble que sirva, con su producido, para el sostenimiento
de ella, o sea que la institucin protege la vivienda o el sustento del ncleo
familiar, ante los riesgos econmicos, los negocios desafortunados y tambin
ante la crisis que significa la muerte del padre.
La ley 14.394 de 1954 en sus arts. 34 a 50 y reglamentada en 1960
incorpora a nuestro sistema vigente, esta figura.
CAP. II - BIEN DE FAMILIA 15
5. PRESUPUESTOS PARA CONSTITUIR UN

INMUEBLE EN BIEN DE FAMILIA
a) Clase de inmueble
Segn el art. 34 de la ley 14.394 todo inmueble urbano o rural que

satisfaga las necesidades del grupo familiar puede constituirse en bien de
familia.
b) Valor
De conformidad con lo dispuesto en el art. 168 del dto. 2.080/80 re-

glamentario de la ley 17.801 de Registro de la Propiedad Inmueble se
admitir la constitucin de un inmueble de bien de familia, cualquiera sea su
valuacin fiscal, siempre que estuviere destinado a vivienda del constituyente
o su familia, o cuando, adems de ese destino, se llevare a cabo actividad
lucrativa desarrollada personalmente por el titular o los beneficiarios de la
institucin.
En los restantes supuestos previstos por el art. 41 de la ley 14.394 ser
menester para acogerse a los beneficios de este rgimen adems de la
explotacin personal por parte del propietario o su familia que la valuacin
fiscal del inmueble no exceda los montos que semestralmente fijar el
Ministerio de Justicia de la Nacin.
e) Ncleo familiar (art. 36)
El titular del bien debe tener descendientes o ascendientes ma-

trimoniales, extramatrimoniales o adoptivos que convivan con aqul o, en
su defecto, parientes colaterales hasta el tercer grado de consanguinidad. La
jurisprudencia ha admitido que el titular est casado, aunque no tenga hijos.
d) Dominio
El dueo debe acreditar su titularidad y el nombre, edad, parentesco y

estado civil de los beneficiarios y los gravmenes que tiene e! bien (art. 43).
e) Obligacin
VI constituyente tiene obligacin de habitar la vivienda o de explotar el

inmueble, sin perjuicio de las excepciones temporales que pueda otorgar la
autoridad de aplicacin (art. 41 de la ley y art. 12 del decreto reglamentario).
f) Nmero
Un solo inmueble puede contituirse como bien de familia y si el

constituyente es titular de otros bienes que tambin inscribi como tales, slo
mantendr vigencia el inscripto en primer trmino (art. 45).
g) Inmueble ganancial
Si el bien que se pretende inscribir es de naturaleza ganancial, atento a

que la ley no prev el caso, se han dado a travs de la doctrina y jurisprudencia
dos soluciones: para algunos es menester la conformidad de ambos cnyuges;
en tanto para otros bastara solamente la voluntad del cnyuge administrador
del bien pues la inscripcin como tal no es un acto de disposicin.
Encontrndose los esposos separados de hecho o por sentencia judicial,
no puede uno de los cnyuges, aunque ejerza la tenencia de los hijos
menores, exigir la constitucin en bien de familia de un inmueble de la
sociedad conyugal, cuya administracin corresponde al otro cnyuge. (Vallo
plenario de la Cmara Civil de la Capital Federal, 8/3/68, L.L., 130-2 18).
h) Inscripcin
Reunidos los requisitos, es necesaria la inscripcin en el Registro de la

Propiedad Inmueble y a partir de tal inscripcin la institucin tendr todos los
efectos (art. 35). Sin embargo, la Corte Suprema ha dicho que la afectacin
del inmueble al rgimen de bien de familia debe tenerse por operada desde
el momento de la solicitud (10/9/85, V.D., 115-579).
6. EFECTOS
Las consecuencias que produce la inscripcin de un inmueble como bien

de familia son las siguientes:
CAP. II BIEN DE FAMILIA 17
En primer trmino, no podr ser enajenado ni legado: tampoco podr ser

gravado sin la conformidad del cnyuge y si ste se opusiere, faltare o fuere
incapaz, se autorizar judicialmente el gravamen cuando exista causa grave
o manifiesta utilidad para la familia (art. 37).
En segundo lugar segn el art. 38 el bien de familia no ser objeto
de ejecucin o embargo por deudas posteriores a su inscripcin, ni aun en
caso de concurso o quiebra del titular; en cambio, responder por los
impuestos o tasas que afecten el inmueble; por expensas comunes; por
gravmenes constituidos por causa grave o utilidad para la familia y por
crditos derivados de la construccin o de las mejoras introducidas en la finca.
Asimismo art. 39, los frutos que produzca el bien podrn ser embargados
hasta un 50 %, siempre que no sean indispensables para las necesidades de
la familia.
El bien estar exento del pago a la transmisin gratuita por causa de
muerte cuando dicha transmisin se opere en favor del cnyuge,
descendientes, ascendientes o hijos adoptivos o, en defecto de ellos, los
parientes colaterales hasta tercer grado de consanguinidad y siempre que el
inmueble se mantenga afectado hasta transcurridos cinco aos de la muerte
del causante (art. 40).
Otra de las ventajas que implica la constitucin del bien de familia radica
sobre la circunstancia de que los honorarios correspondientes a los
profesionales que intervengan en el juicio sucesorio no exceder del 3 % de
la valuacin fiscal (art. 48).
7. CESE DE LA CONSTITUCION DEL BIEN DE

FAMILIA
La ley contempla, en su art. 49, los distintos supuestos por los cuales
puede solicitarse la cancelacin de la inscripcin. Ello ocurrir a requerimiento
del propietario con la conformidad del cnyuge y si ste faltare o fuere incapaz
deber acreditarse que el inters familiar no resulta comprometido (inc. a); a
solicitud de la mayora de los herederos, cuando el bien se hubiera constituido
por testamento, salvo que medie disconformidad del cnyuge o existan
incapaces, en cuyo caso el juez del sucesorio o la autoridad competente
(entendemos que debe ser la autoridad judicial) resolver lo que sea ms
conveniente para el inters familiar (inc. b); a instancia de la mayora de los
condminos, en proporcin a sus respectivas partes (inc. e); de oficio por
la autoridad judicial o administrativa cuando no subsistieren los requisitos
de afectacin relativos al inmueble cuyo valor no exceda las necesidades de
sustento y vivienda de la familia; cuando el grupo familiar no conviviera con
el titular o no explotare por cuenta propia el inmueble o la industria en l
existente (inc. d); cuando hubieren fallecido todos los beneficiarios (inc. d);
o, finalmente, en caso de expropiacin, reivindicacin, venta judicial decretada

en ejecucin autorizada por esta ley o existencia de causa grave que justifique
la desafectacin del bien, a criterio, esto ltimo, de la autoridad (judicial)
competente (inc. e).
8. AUTORIDAD COMPETENTE
Como ya he sealado, la inscripcin del bien de familia se efecta en la

Capital Federal en el Registro de la Propiedad Inmueble (art. 42 del dto. regl.)
y en las provincias ante el organismo que el poder local determine (art 42).
La autoridad administrativa podr denegar el pedido de inscripcin.
resolver controversias sobre la desafectacin y an hacer cesar de oficio la
inscripcin en caso de que no subsistieran los requisitos exigidos por los arts.
34, 36 y 41 o cuando hubieren fallecido los beneficiarios. Toda resolucin
administrativa ser apelable dentro de los veinte das hbiles siguientes a la
notificacin, ante el juez en lo Civil del lugar (art. 12 del dto. regl.) quien
resolver en definitiva agotadas las instancias (sin perjuicio de la intervencin
directa que puede tener la justicia civil sobre el particular).
PARTE PRACTICA
Ministerio de Justicia
Secretara de Justicia
REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE LA CAPITAL FEDERAL
1. AFECTACION AL REGIMEN DE LA LEY 14.394 "BIEN DE FAMILIA"
ACTA N .......
En la Ciudad de Buenos Aires, a los .... das del mes de .....................de

20 .... siendo las .......horas comparece ................................................
CAP. II - BIEN DE FAMILIA 19
quien acredita su identidad con

habiendo justificado ser de nacionalidad .......................de estado civil
.............................nacido el ...............................domiciliado en
.................................... . .............. y constituyendo domicilio legal en la
calle ...................................de esta Capital, para todos los efectos de la
presente, expone: Que de acuerdo con las disposiciones de la ley 14.394
y su decreto reglamentario, constituye por este acto en "BIEN DE FAMILIA"
el inmueble de la calle .......................................................Piso
..Unidad ......................inscripto en este Registro al tomo .....................
Folio ........Zona ......................Matricula N ..........habiendo dado
cumplimiento a todos los requisitos fijados en sus arts. 34, 36, 41 y 43
y en el art. F, incs. a), b) y c) de su decreto reglamentario, siendo sus
beneficiarios .........................................................................................
Bajo juramento declara:
1) Que el inmueble ........................................................reconoce

gravmenes ............................................................................................
2) Que el inmueble de referencia est habitado por ...............................
3) Que ...............................Explota industria o comercio en el mencionado

inmueble. Explotacin que es llevada a cabo por........................................
4) Que no tiene otro inmueble inscripto en BIEN DE FAMILIA" ni en
trmite otro pedido de constitucin con el mismo fin.
VALUACION
Leda que le es la presente, de cuyo contenido se ratifica, queda por este

acto constituido el BIEN DE FAMILIA" sobre el inmueble antes indicado
inscripto con el NQ de Acta ...........del Protocolo de "BIEN DE FAMILIA",
firmando ante el suscripto en prueba de conformidad. Doy Fe.
Recib el ttulo de propiedad, la boleta de impuesto municipal y partidas

que acreditan el vnculo.
Ministerio de Justicia
Secretara de Justicia
REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DE LA CAPITAL FEDERAL
2. DESAFECTACION DEL REGIMEN DE LA LEY 14.394

("BIEN DE FAMILIA")
En la Ciudad de Buenos Aires, a los .. das del mes de ......................de

20 ..., siendo las .....horas, comparece el seor ....................................
quien acredita su identidad con ..................................cuyos datos
personales constan en el Acta N .... y, constituyendo domicilio legal en
la calle......................................................................................expone:
Que viene por este acto a desafectar como "BIEN DE FAMILIA" el inmueble
de la calle .....................................................inscripto en el Protocolo de
BIEN DE FAMILIA por Acta N .......
Presente en el acto la seora .............................................quien justifica
ser de nacionalidad .....................estado civil ..............en .........nupcias
con el dicente y de ................aos de edad, con .......................................
presta su entera conformidad de acuerdo con lo dispuesto por el inc. a)
del art. 49 de la ley 14.394, a la desafectacin del inmueble antedicho
como "BIEN DE FAMILIA".
Leda que les fue la presente, de cuyo contenido se ratifican, queda por
este acto desafectado como BIEN DE FAMILIA" el inmueble antes indicado
e inscripta la desafectacin en el Acta N .......del Protocolo de "BIEN DE
FAMILIA", firmando los comparecientes ante el suscripto en prueba de
conformidad. Doy Fe.
Captulo III
Matrimonio
Lectura: Naturaleza del matrimonio

PLANIOL y RIPERT
"Durante cerca de un siglo, la cuestin de la naturaleza del matrimonio no

se plante, porque la respuesta era casi unnime e indiscutida: se
consideraba el matrimonio civil como un contrato. Pero desde principios
del siglo XX se ha criticado muy severamente esa concepcin y muchos
autores han renunciado a ella para sustituirla por otras ideas, la ms
extendida de las cuales consiste en considerar al matrimonio como una
institucin. Se quiere expresar con ello que constituye un conjunto de
reglas impuestas por el Estado, que forma un todo y al cual las partes no
tienen ms que adherirse; una vez dada su adhesin, su voluntad es ya
impotente y los efectos de la institucin se producen automticamente.
Esta nueva doctrina tiene la ventaja de arrojar una luz viva sobre las
condiciones, los efectos y las causas de nulidad del matrimonio. Pero no
hay que exagerar la parte de verdad que contenga, ya que si bien es cierto
que el matrimonio es algo ms que un contrato, no hay que olvidar que
tiene tambin naturaleza de contrato.
El matrimonio es una institucin natural y de orden pblico, y por eso se
explica que sea obra del representante del Estado; el oficial del estado civil
no se conforma con autenticar el acuerdo de voluntad de los esposos, sino
que celebra el matrimonio por medio de una frmula solemne. Por eso se
explica tambin que los esposos no pueden en modo alguno modificar los
efectos del matrimonio, ni poner fin a l por el mutuus dissensus y que la
teora de las nulidades del matrimonio, se aparte de las nulidades
contractuales del derecho comn. Por eso se justifica finalmente la
aplicacin inmediata en materia matrimonial de las leyes nuevas a
matrimonios ya celebrados, mientras que los efectos de los contratos
celebrados antes de regir determinada ley son respetados en principio por
sta. Pero el matrimonio no deja de ser un contrato al mismo tiempo que
una institucin. Si la doctrina del siglo XIX no ha puesto suficientemente
en claro su carcter de institucin, no hay que caer en una reaccin
exagerada, olvidando su carcter contractual. Eso sera ponerse en
contradiccin con las declaraciones ms formales de los creadores del
matrimonio civil, bajo la Revolucin, y de los autores del mismo Cdigo
Civil. Sera, adems, colocarse en la imposibilidad de darse cuenta de una
serie de disposiciones de nuestra legislacin. Cmo explicar, si el
matrimonio no es un contrato, el papel preponderante atribuido al
consentimiento y que establece el art. 146 en una frmula lapidaria: no
hay matrimonio cuando no hay consentimiento? Cmo explicar que por
lo menos una parte de la teora de los vicios del consentimiento se haya
introducido en esta materia? Cmo explicar que, en una institucin de

orden pblico, no sean todas las nulidades absolutas?
La nica concepcin que responde a la realidad de las cosas es la
concepcin mixta: el matrimonio es un acto complejo, a la vez contrato e
institucin, del mismo modo que, en nuestro antiguo derecho, era
considerado por nuestros antiguos autores como un contrato y un
sacramento a la vez."
(Tratado prctico de derecho civil francs, t. II, pgs. 57 y 58)
9. CONCEPTO
El matrimonio puede ser definido como la unin legal de un hombre y

una mujer con sentido de permanencia y sobre la base de amor, asistencia y
respeto recprocos, sin perjuicio de su finalidad de procreacin, la que no es,
sin embargo, objeto legal de esta institucin.
El Pacto de San Jos de Costa Rica reconoce el derecho del hombre y
de la mujer a contraer matrimonio (art. 17, inc. 2).
Si bien por mucho tiempo se consider al matrimonio como una forma
de contrato, esta idea ha cedido paso al criterio de que es una institucin ya
que si la voluntad es decisiva para crear el acto, para emplazarse en el estado
de casado, el contenido del mismo es de orden pblico y no puede ser
modificado aunque hubiera acuerdo de partes. De este modo lo entendi VLEZ
SARSIIcLD en la nota al captulo respectivo, cuando afirma que el matrimonio
es una institucin social fundada sobre el consentimiento de las partes.
En el sistema del Cdigo Civil y aun antes de su vigencia y hasta la
sancin de la ley 2.393, en el ao 1888, el matrimonio era religioso o cannico
pues solamente la Iglesia Catlica lo celebraba. En el sistema implantado por
la ley referida, el matrimonio es institucin civil realizada ante el oficial pblico
(Jefe del Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas), sin perjuicio
de que una vez celebrado ste, los contrayentes puedan efectuar el matrimonio
religioso, pero el sacerdote del respectivo credo deber pedir que se le exhiba,
previamente, la constancia del matrimonio civil.
En la ley actual (art. 188, ltimo prrafo) el oficial pblico no podr
oponerse a que los esposos, despus de prestar su consentimiento, hagan
bendecir su unin, en el mismo acto, por un ministro de su culto.

CAP. III - MATRIMONIO 23
10. ESPONSALES
Se denomina esponsales al compromiso moral que asumen los novios

en el sentido de prometerse que celebrarn el matrimonio en un futuro
determinado o a determinarse.
Por el art. 165 que sigue al derogado art. 82 de la ley 2.393 no se
reconocen esponsales de futuro y no habr accin para exigir el cumplimiento
de la promesa de matrimonio. Sin embargo, lajuriprudencia ha dado solucin
a casos particulares, tales como la restitucin de las donaciones efectuadas
en vista al matrimonio futuro o la reparacin de los gastos hechos por el
mismo motivo. En cambio, la muerte accidental del novio antes del matrimonio
no dara derecho a la novia para reclamar daos y perjuicios.
En algunos cdigos extranjeros, se reconoce, en caso de ruptura,
resarcimiento de daos morales y materiales; as ocurre en Mxico, Per y
Suiza. En Alemania Federal se admite el reintegro de gastos efectuados, as
como tambin indemnizacin a favor de la mujer, en la hiptesis de
desfloramiento. En cambio, en ciertos pases del Common Law, la promesa de
matrimonio seguida de convivencia concubinaria implica dar al hecho efectos
matrimoniales.
11. CORRETAJE MATRIMONIAL
El corretaje matrimonial es la actividad que realiza una persona con el

fin de procurar el acercamiento de quienes quieren contraer matrimonio. Para
algunos (ANASTASI) es una actividad lcita en tanto se limite solamente a acercar
a los interesados; para otros (RIrRT) es un acto inmoral, un negocio para el
tercero y en esta forma se pronunci un tribunal de la Capital Federal, en
1948.
En los cdigos de Alemania federal, Austria, Grecia y Suiza, el contrato
de corretaje carece de valor; los tribunales franceses, admiten el derecho del
tercero de percibir remuneracin si solamente ha limitado su actividad a
acercar a las partes.
12. LOS PRESUPUESTOS MATRIMONIALES
Como todos los actos jurdicos familiares de emplazamiento, el

matrimonio requiere los presupuestos biolgico, psicolgico yjurisdiccional.
a) Biolgico
Este presupuesto juega con respecto a la edad mnima para contraer

matrimonio (18 aos en el varn y 16 en la mujer); salud fsica (no padecer
enfermedades venreas en perodo de contagio o sordomudez, cuando el
afectado no sepa manifestar su voluntad por escrito o de otra manera
inequvoca) y salud mental (no estar privado en forma permanente o transitoria
de la razn. En cambio, la ley no fija edades mximas para la celebracin, lo
cual significa que si bien la procreacin es el fin natural del matrimonio, ella
no es as desde el punto de vista legal, ya que pueden contraerlo personas que
no estn en condiciones de engendrar o de concebir.
b) Psicolgico
El presupuesto psicolgico voluntad jurdica es creador del

emplazamiento y tal voluntad se traduce en el consentimiento que se da al
celebrar las nupcias (art. 172, Ira. parte, del Cd. Civil, t.o. ley 23.515).
Los menores de edad, aunque estn emancipados por habilitacin de
edad, no podrn casarse entre s ni con otra persona sin el asentimiento de
sus padres, o de aquel que ejerza la patria potestad, o sin el de su tutor
cuando ninguno de ellos la ejerce o en su defecto, sin el del juez (art. 168).
Este asentimiento o autorizacin no debe confundirse con el consentimiento
que slo puede darlo el contrayente aunque sea menor de edad.
El consentimiento dado ante el oficial pblico debe ser liso y llano, no
sujeto a ninguna modalidad y efectuado con discernimiento, intencin y
libertad (arts. 897 y 913 del Cd. Civil).
Cualquier plazo, condicin o cargo se tendrn por no puestos, sin que
ello afecte la validez del matrimonio (art. 193).
El matrimonio no puede celebrarse (Pacto de San Jos de Costa Rica, art.
17, inc. 3) sin el libre y pleno consentimiento de los contrayentes.
En el matrimonio a distancia el contrayente ausente expresa su
consentimiento personalmente ante la autoridad competente del lugar en que
CAP. III -MATRIMONIO 25
se encuentra y la documentacin deber ser presentada dentro de los 90 das

de su otorgamiento (art. 173); este tipo de matrimonio se considera celebrado
en el lugar donde se presta el consentimiento que perfecciona el acto (art.
174).
Con respecto al consentimiento, ste se vicia por violencia, dolo y/o error
acerca de la persona del otro contrayente. Tambin lo vicia el error sobre las
cualidades personales si se prueba que quien lo sufri no hubiera celebrado
el matrimonio de haberlo conocido (art. 175).
e) Jurisdiccional
La intervencin del poder pblico es otro de los presupuestos y el
matrimonio debe celebrarse ante el Jefe de Registro Civil, compareciendo
personalmente los futuros esposos, en presencia de dos testigos y con las
formalidades que la ley prescribe (arts. 191 y sigtes., ley cit.), labrndose el
acta respectiva y entregndose despus la partida (fotocopia certificada del
acta).
Si se tratara de un matrimonio en artculo de muerte, y hubiere peligro
en la demora, el oficial pblico o el funcionario judicial podr celebrar la boda
en el domicilio, con prescindencia de las formalidades (art. 196); el acta
labrada por autoridad judicial ser remitida al oficial pblico para su
protocolizacin.
13. IMPEDIMENTOS
A) Que pueden ocasionar la nulidad o la

anulacin del matrimonio
El impedimento es todo hecho o situacin que obstaculiza la celebracin

del matrimonio. Ya se ha visto que hay una serie de condiciones naturales
indispensables para la realizacin del acto: diversidad de sexos, habilidad fsica
y mental, dadas stas por las edades mnimas, la posibilidad de engendrar y
concebir su falta no es impedimento y la salud fsica (no padecer
enfermedad venrea en perodo de contagio) y mental (no padecer locura).
II art. 166 en su redaccin actual establece los distintos impedimentos
que pueden ocasionar la nulidad en su caso, o la anulacin o no del
matrimonio.
a) Parentesco
Por consanguinidad en lnea recta
1. La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin

(sean matrimoniales o extramatrimoniales).
2) Por consanguinidad colateral de segundo grado
2. La consanguinidad entre hermanos o medio hermanos (matrimoniales

extramatrimoniales).
3) Adoptivo
3. El vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismos casos de los

incs. 1, 2 y 4. El derivado de la adopcin simple, entre adoptante y adoptado,
adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del
adoptante, hijos adoptivos de una misma persona, entre s, y adoptado e hijo
del adoptante. Los impedimentos derivados de la adopcin simple subsistirn
mientras sta no sea anulada o revocada.
4) Por afinidad
4. La afinidad en lnea recta en todos los grados.
b) Edad
5. Tener la mujer menos de diecisis aos y el hombre menos de

dieciocho. (La ley actual eleva las edades mnimas que eran de 14 y 16 aos,
respectivamente.)
c) Ligamen
6. El matrimonio anterior, mientras subsista.

d) Crimen
7. Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno

de los cnyuges. (La ley actual agrega la figura del instigador; suprime el
carcter de voluntario en el autor lo que se suple al agregar doloso al tipo
de homicidio.)
e) Locura
8. La privacin permanente o transitoria de la razn por cualquier causa

que fuere (el art. 9, inc. 7, de la ley 2.393 se refera a la locura; el texto actual,
del mismo modo como el anterior, no exige declaracin judicial de incapacidad
y agrega la prdida transitoria del discernimiento).
f) Sordomudez
9. La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su

voluntad en forma inequvoca por escrito o de otra manera. (La regla es
innecesaria pues, de acuerdo con el art. 172, el consentimiento debe ser
libremente expresado de modo que si no hay consentimiento, no habr
matrimonio.)
g) Impedimento eugensico
Si bien el art. 166 no lo consagra se trata de una omisin

imperdonableel art. 13 de la ley 12.331 establece que no podrn contraer
matrimonio las personas afectadas de enfermedades venreas en perodo de
contagio, Esta ley estableci, asimismo, la obligatoriedad del certificado
mdico prenupcial para el hombre, extendindose a la mujer segn lo
dispuesto en el art. 12 de la ley 16.688. La ley actual (art. 187, inc. 4) expresa
que, los que pretenden contraer matrimonio, debern presentar los certificados
mdicos prenupciales. Si el matrimonio llegara a celebrarse en violacin a lo
dispuesto en el art. 13 de la ley 12.331, el mismo ser nulo, en virtud de lo
establecido en el art. 18 del Cd. Civil: Los actos prohibidos por las leyes son
de ningn valor, si la ley no designa otro efecto para el caso de contravencin.
B) Impedimentos que no anulan el matrimonio
1) Prohibiciones emergentes de la tutela
Segn el art. 171 eI tutor y sus descendientes no podrn contraer

matrimonio con el menor o la menor que ha tenido o tuviere aqul bajo su
guarda hasta que, fenecida la tutela, haya sido aprobada la cuenta de su
administracin. Si lo hicieran, el tutor perder la asignacin que le habra
debi decir, hubiera correspondido sobre las rentas del menor. (D
derecho a retribucin por los cuidados y trabajos la dcima parte de los
frutos lquidos de los bienes del menor se consagra en el art. 451 del C.C.)
14. OPOSICION A LA CELEBRACION DEL

MATRIMONIO
En principio, slo pueden alegarse como motivos de oposicin al

matrimonio los impedimentos establecidos en la ley (art. 176, t.o. ley 23.515)
y el derecho corresponde, segn el art. 177:
1. Al cnyuge de la persona que quiere contraer matrimonio.
2. A los ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de los
futuros esposos.
3. Al adoptante y al adoptado en la adopcin simple.
4. A los tutores o curadores.
5. Al Ministerio Pblico, que deber deducir oposicin cuando tenga
conocimiento de esos impedimentos.
La oposicin deber deducirse ante el oficial pblico (art. 179) hasta el
momento de celebracin del matrimonio (art. 180) en forma verbal el oficial
levantar acta circunstanciada o escrita (art. 181). En esta ltima se
expresar:
1. f1 nombre y apellido, edad, estado de familia, profesin y domicilio
del oponente.
2. El vnculo que lo liga con alguno de los futuros esposos.
3. El impedimento en que sobre el cual funda su oposicin.
4. Los motivos que tenga para creer que existe el impedimento.
5. Si tiene o no documentos que prueben la existencia del impedimento
y sus referencias. Si el oponente tuviere documentos, deber presentarlos en
el mismo acto. Si no los tuviere, expresar el lugar donde estn, y los detallar,
si tuviere noticia de ellos.
De la oposicin se dar conocimiento a los futuros esposos (art. 182)

quienes dentro de tercero da podrn negar la existencia de los impedimentos,
levantndose acta y presentando copia autorizada al juez quien decidir por
el procedimiento ms breve, y remitir copia de la sentencia al oficial pblico
(art 183). Si sta declarase la existencia del impedimento no podr celebrarse
el matrimonio (art. 184).
Tambin cualquier persona puede denunciar ante el Ministerio Pblico o
ante oficial pblico la existencia de alguno de los impedimentos (art. 178); si
la denuncia se efecta ante el Registro Civil, se remitir la misma al juez civil
quien dar vista al Ministerio Fiscal y ste, dentro de tercero da, deducir la
oposicin o manifestar que la denuncia es infundada (art. 185).
Los padres y tutores podrn, adems, oponerse por los siguientes
motivos (art. 169):
1. La existencia de alguno de los impedimentos legales.
2. La inmadurez psquica del menor que solicita autorizacin para
casarse.
3. La enfermedad contagiosa o grave, deficiencia psquica o fsica de la
persona que pretende casarse con el menor.
4. La conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de
subsistencia de la persona que pretende casarse con el menor.
FI juez resolver la cuestin en juicio sumarsimo o por la va procesal
ms breve (art. 170).
15. CELEBRACION DEL MATRIMONIO
FI matrimonio se celebra en la oficina del Registro Civil correspondiente

a cualquiera de los contrayentes quienes presentarn una solicitud que deber
contener (art. 186):
1. Sus nombres y apellidos y los nmeros de sus documentos de
identidad si los tuvieren.
2. Su edad.
3. Su nacionalidad, su domicilio y el lugar de su nacimiento.
4. Su profesin.
5. Los nombres y apellidos de sus padres, su nacionalidad, los nmeros
de sus documentos de identidad si los conocieren, su profesin y su domicilio,
6. Si antes han sido estado casados o no, y en caso afirmativo, el
nombre y apellido de su anterior cnyuge, el lugar del casamiento y la causa
de su disolucin.
30 DERECHO DE FAMILIA (TEOR/A Y PRACTICA)
Si los contrayentes o alguno de ellos no supieren escribir, el oficial

pblico levantar acta que contenga las mismas enunciaciones.
En el mismo acto se presentar (art. 187):
1. Copia debidamente legalizada de la sentencia ejecutoria que hubiere
anulado o disuelto el matrimonio anterior de uno o ambos futuros esposos,
o declarado la muerte presunta del cnyuge anterior, en su caso. Si alguno de
los contrayentes fuere viudo deber acompaar certificado de defuncin de
su anterior cnyuge.
2. La declaracin autntica de las personas cuyo asentimiento es exigido
por este cdigo, si no lo prestaran en este acto, o la venia supletoria del juez
cuando proceda. Los padres o tutores que presten su asentimiento ante el
oficial pblico suscribirn la solicitud o el acta a que se refiere el artculo
anterior, si no supieren o no pudieren firmar, lo har alguno de los testigos a
su ruego.
3. Dos testigos que, por el conocimiento que tengan de las partes,
declaren sobre su identidad y que los creen hbiles para contraer matrimonio.
4. Los certificados mdicos prenupciales.
El matrimonio se celebra ante el oficial del Registro Civil en presencia de
dos testigos. Si alguno de los contrayentes estuviere imposibilitado de
concurrir, las nupcias podrn celebrarse en su domicilio, o en su residencia
actual pero ante cuatro testigos (arts. 188, ler. y 2do. prrafos) cantidad
innecesaria pues la legalidad del acto queda asegurada con la presencia de
dos testigos.
En el acto, el oficial pblico leer el texto de los arts. 198, 199 y 200;
luego recibe la manifestacin sucesiva de cada uno de ellos de que
quieren tomarse, respectivamente, por marido y mujer y declarar, en nombre
de la ley, que quedan unidos en matrimonio (art. 188, 3er. prrafo). Si uno o
ambos contrayentes ignorasen nuestro idioma, debern ser asistidos por un
traductor pblico matriculado o por intrprete de reconocida idoneidad, si
no lo hubiera de todo lo cual se deber dejar constancia (art. 190).
El acta de celebracin del matrimonio debe contener (art. 191):
1. La fecha en que el acto tiene lugar.
2. El nombre y apellido, edad, nmero de documento de identidad si lo
tuvieren, nacionalidad, profesin, domicilio y lugar de nacimiento de los
comparecientes.
3. El nombre y apellido, nmero de documento de identidad, na-
cionalidad, profesin y domicilio de sus respectivos padres, si fueren
conocidos.
4. El nombre y apellido del cnyuge anterior, cuando alguno de los
cnyuges haya estado casado.
5. El asentimiento de los padres o tutores o el supletorio del juez en los
casos en que es requerido.
6. La mencin de si hubo oposicin y de su rechazo.

7. La declaracin de los contrayentes de que se toman por esposos, y
la hecha por el oficial pblico de que quedan unidos en nombre de la ley.
8. LI nombre y apellido, edad, nmero de documento de identidad silo
tuvieren, estado de familia, profesin y domicilio de los testigos del acto. LI
acta ser firmada inmediatamente, por los contrayentes, los testigos y el oficial
pblico. Si alguno no supiere o no pudiere firmar, lo har otro a su ruego (art.
192). Ya se ha dicho, que la declaracin de los esposos no puede someterse
a modalidad alguna; en caso contrario, se tendr por no escrita, no
afectndose la validez del matrimonio (art. 193). Celebrado el acto se entregar
a los interesados copia del acta sin cargo alguno (art. 194).
Si alguno de los contrayentes se hallare en peligro de muerte lo que
se probar con certificado mdico o la declaracin de dos testigos a falta de
aqul el oficial celebrar el matrimonio con prescindencia de todas o de
alguna de las formalidades (art. 196, ler. prrafo) y en caso de no hallarse el
oficial pblico el matrimonio podr celebrarse ante un magistrado o
funcionario judicial.
16. IMPOSIBILIDAD DE CONCURRENCIA AL

REGISTRO CIVIL Y MATRIMONIO IN EXTREMIS
1. Si alguno de los contrayentes estuviera imposibilitado de concurrir al

Registro Civil el matrimonio podr celebrarse en el domicilio del impedido o
en su residencia actual, pero ante cuatro testigos (art. 188, 2do. prrafo). LI
nmero de testigos exigido como ya se ha dicho resulta innecesario pues
sabido es que dos de ellos aseguran la legalidad del acto.
2. De acuerdo con el texto del art. 196, el oficial pblico proceder a la
celebracin del matrimonio con prescindencia de todas o de alguna de las
formalidades que deban precederle, cuando se justificase con el certificado
de un mdico y, donde no lo hubiere, con la declaracin de dos vecinos, que
alguno de los futuros esposos se halla en peligro de muerte.
En caso de no poder hallarse al oficial pblico encargado del Registro de
Estado Civil y Capacidad de las Personas, el matrimonto en artculo de muerte
podr celebrarse ante cualquier magistrado o funcionario judicial, el cual
deber levantar acta de la celebracin, haciendo constar las circunstancias
mencionadas en los incs. 1, 2, 3, 4, 5, 7 y 8 del art. 191 y la remitir al oficial
pblico para que la protocolice.
17. ACREDITACION Y PRUEBA
El matrimonio se acredita con la partida respectiva (ttulo de estado) y

antes de la sancin de la ley 2.393 con los certificados de la Iglesia parroquial
o disidente.
Si hay imposibilidad de presentar el acta o la partida, ser menester
entablar la accin de reclamacin de estado matrimonial donde sern
admisibles todo tipo de pruebas tendientes a demostrar la existencia del
matrimonio; si la sentencia judicial admite la peticin, declarar que el
matrimonio se celebr en la fecha y lugar demostrados, y la sentencia deber
ser inscripta en el Registro Civil.
El art. 197 con evidente error de tcnica y desconocimiento de la teora
general del derecho de familia expresa que el matrimonio se prueba con el
acta de su celebracin, su testimonio, copia o certificado o con la libreta de
familia, confundiendo la acreditacin (acta y su respectiva partida) con los
medios de prueba (certificado, libreta de familia). Adems, la citada norma
expresa que cuando existiese imposibilidad de presentarlos, el matrimonio
podr probarse por otros medios, justificando tal imposibilidad. La ley parece
apartarse de la forma tcnicamente correcta, cual es la accin de reclamacin
de estado matrimonial.
La posesin de estado no puede ser invocada por los esposos ni por
terceros corno prueba para establecer el estado matrimonial o para reclamar
los efectos civiles de ste (art. 197, 2do. prrafo); sin embargo, cuando hay
posesin de estado y existe acta de celebracin la inobservancia de las formas
no podr ser alegada contra la existencia del matrimonio (art. 197, 2do.
prrafo, in fine). La norma ha omitido decir que tal existencia no implica
validez.
18. EFECTOS
D matrimonio tiene dos clases de efectos: personales y patrimoniales.
a) Personales
1. Las relaciones personales de los cnyuges se rigen por la ley del

domicilio efectivo; en caso de duda o desconocimiento, por la ley de la ltima
residencia (art. 162, ler. prrafo):
CAP. III MATRIMONIO 33
1) Los esposos se deben, mutuamente, fidelidad, asistencia y alimentos

(art. 198). El derecho a percibir estos ltimos y su admisibilidad, oportunidad
y alcance del convenio alimentario si lo hubiere, se regirn por la ley del
domicilio conyugal y el monto se regular por la ley del domicilio del
demandado si fuera ms favorable a la pretensin del alimentado (art. 162,
2do. prrafo).
2) Los esposos deben convivir en una misma casa, salvo circunstancias
excepcionales en las que las residencias sean transitoriamente separadas (art.
199). Cualquiera de los cnyuges podr intimar judicialmente al otro a
reanudar la convivencIa interrumpida sin causa justificada, bajo apercibimiento
de negarle alimentos (art. 199, 2do. prrafo). El deber de convivencia puede
ser judicialmente relevado si ella pone en peligro cierto la vida o la integridad
fsica, psquica o espiritual de uno de ellos, de ambos o de los hijos (art. 199,
ler. prrafo, in fine).
3) El lugar de residencia ser fijado de comn acuerdo por los esposos
(art. 200). En caso de que no haya coincidencia el juez resolver la cuestin.
4) Apellido de la mujer casada. Por el art. 82 de la ley 18.248 (modif. por
la ley 23.515) ser optativo para aqulla aadir a su apellido, el apellido del
marido precedido por la preposicin "de". Antes de la reforma el uso era
obligatorio, salvo en los supuestos en los que la mujer era conocida por su
apellido de soltera en el ejercicio de un comercio, industria o profesin.
2. En segundo trmino, el matrimonio crea un parentesco por afinidad
entre cada contrayente y la familia del otro y, adems, por consanguinidad al
crear los vnculos de la filiacin matrimonial.
b) Patrimoniales
Dentro de los efectos patrimoniales se ubican:

1. El rgimen de los bienes matrimoniales o, en otras palabras, la
sociedad conyugal que es, en rigor, el efecto patrimonial del matrimonio.
2. El derecho hereditario a favor del cnyuge suprstite.
e) Sanciones
Los deberes conyugales relativos a la persona y a los bienes son dice

LAFAILLE jurdicamente exigibles, por lo que, su inobservancia dar lugar a
responsabilidades, las que se determinarn a travs de la accin de ejercicio
de estado (pedido de fijacin de alimentos) o la accin de estado de
separacin o de divorcio, en caso de incumplimiento de los deberes
apuntados.
d) Situacin de la mujer casada
En el sistema del Cdigo Civil la mujer casada estaba sometida a un

rgimen restrictivo y su situacin era la de un incapaz relativo de hecho (art.
55, inc. 2). La situacin mejora, ostensiblemente, con la aplicacin de la ley
11.357, hasta llegar a la ley 17.711 que establece la igualdad jurdica de
marido y mujer.
19. FIN DEL MATRIMONIO
En el sistema de la ley 2.393, el matrimonio vlido era indisoluble con-

forme con los principios del derecho cannico y el mismo no se disolva sino
por muerte de uno de los cnyuges (art. 81, ley 2.393).
En el supuesto de ausencia con presuncin de fallecimiento ley 14.394,
art. 31, ira. parte declarada por el juez, el otro cnyuge podr contraer
nuevo matrimonio quedando disuelto el vnculo anterior al celebrarse estas
segundas nupcias.
El mismo art. 31 (ley 14.394) estableci que, transcurrido un ao de la
sentencia que declar el divorcio en rigor la separacin, cualquiera de los
cnyuges poda presentarse al juez que la dict pidiendo la disolucin del
vnculo matrimonial. Esta norma qued suspendida por el decreto 4.070/56.
El sistema actual (ley 23.515) admite el divorcio absoluto, el cual ser
otro modo de disolver el matrimonio vlido. De acuerdo con el art. 213, el
vinculo matrimonial se extingue:
1. Por la muerte de uno de los esposos.
2. Por el matrimonIo que contrajere el cnyuge del declarado ausente con
presuncin de fallecimiento.
3. Por sentencia de divorcio vincular.
20. LAS SEGUNDAS O ULTERIORES NUPCIAS
Las segundas o ulteriores nupcias no producen, en principio, ningn

efecto especial y sus consecuencias son las mismas como las primeras.
En el sistema de la ley 2.393, la viuda no poda casarse hasta pasados
diez meses de disuelto o anulado el matrimonio, a menos de haber quedado
embarazada, en cuyo caso las nuevas nupcias se celebraban despus del
nacimiento (art. 93, ley 2.393). Si la mujer se casaba en violacin de tal
precepto, el matrimonio era vlido pero aqulla perda los legados o beneficios
que el marido le hubiere hecho en su testamento (art. 94, ley cit.).
La ley 23.515 no mantuvo lamentablemente el impedimento de
viudez.
21. EL CONCUBINATO
El concubinato es, como se ha dicho, el estado aparente de matrimonio.

Dos personas de distinto sexo viven en comn, constituyen un grupo
familiar junto con sus hijos pero no tienen el ttulo de estado, es decir, no
estn casados. Tal situacin si bien no se asimila al matrimonio tiene algunos
efectos. Los hijos habidos de dicha unin son extramatrimoniales con derecho
a reclamar su estado y alimentos y son titulares de una porcin en la herencia
de sus progenitores legtima; los bienes de los concubinos formarn una
sociedad de hecho que se dividir llegado el caso, de acuerdo con los aportes
efectuados por cada uno.
En materia penal, el delito cometido por un concubino en contra del otro
no se considera agravado, por faltar el presupuesto matrimonial, pero el juez
puede tener en cuenta, para graduar la pena, las condiciones y vnculos
personales, as como tambin las circunstancias de tiempo, lugar, modo y
ocasin que demuestren la mayor o menor peligrosidad (art. 41 del Cd.
Penal); del mismo modo, si el concubino atenta o delinque contra el hijo del
otro.
Asimismo, en caso de fallecimiento del titular de una locacin, su
concubina si hubiera estado a su cargo y convivido con el causante durante
un mnimo de tres aos podr continuar el contrato (art. 15, inc. b) de la
ley 21.342, de 1976, sobre normalizacin de locaciones urbanas).
A su vez, el art. 92 de la ley 23.091 de locaciones urbanas de 1984
establece que, en caso de muerte del locatario, el arrendamiento podr ser
continuado en las condiciones pactadas, y hasta el vencimiento del plazo
contractual por quienes acrediten haber convivido y recibido de aqul
ostensible trato familiar.
En materia previsional la ley 23.570 modificatoria de las leyes 18.037,
18.038, 17.562, 22.61 1 y aplicable, en lo pertinente, a los regmenes
establecidos en las leyes 12.992, 13.018, 19.101, 19.349 y 21.965
establece el derecho a pensin a favor de la conviviente o el conviviente en
el supuesto de que el causante se hallase separado de hecho o hubiese
convivido en aparente matrimonio durante cinco aos anteriores al
fallecimiento, o dos aos si hubiere descendencia o el causante haya sido
soltero, viudo, separado legalmente o divorciado. El o la beneficiaria excluir
al cnyuge suprstite en el goce de la pensin, o la compartirn en caso de
que el causante haya pasado alimentos o stos hubiesen sido reclamados
fehacientemente en vida o que el titular fuera culpable de la separacin, todo

sin perjuicio de la concurrencia de hijos solteros, hijas solteras, viudas,
divorciadas o separadas en los casos que fija la ley del mismo modo los nietos
y nietas solteras y/o viudas y de los padres del causante (incapacitados para
el trabajo y a cargo de aqul). A su vez, la mitad del haber de la pensin
corresponde a la viuda, el viudo, la conviviente o el conviviente, si concurren
hijos, nietos o padres del causante, en las condiciones exigidas por la ley, y
la otra mitad se repartir entre stos por partes iguales, con excepcin de los
nietos quienes percibirn en conjunto la parte de la pensin que hubiere
correspondido a su progenitor prefallecido.
A los fines de esta ley, el concubinato podr probarse por cualquier
medio en sede administrativa o judicial no bastando exclusivamente la
prueba testimonial por excepcionales condiciones socioculturales y el lugar de
residencia.
La ley tiene efecto retroactivo, pues el derecho podr invocarse aunque
el causante hubiera fallecido antes de su vigencia pero el haber de las
pensiones que se acuerden se devengar a partir de la fecha de la respectiva
solicitud.
PARTE PRACTICA
3. SOLICITA VENIA MATRIMONIAL
Sr. Juez:
N.N., por mi propio derecho, con domicilio real en la calle .......................
de la Capital, con el patrocinio letrado del Dr..............................
constituyendo ambos domicilio procesal en la calle .................................
de esta Capital Federal, a V.S. me presento y digo:
1. OBJETO
Vengo a solicitar autorizacin judicial para contraer matrimonio con don
...........de 25 aos, domiciliado en ...........................
II. HECHOS
En la actualidad tengo 18 aos segn resulta de la partida de nacimiento
que agrego (Doc. A) y me encuentro en estado de gravidez (tercer mes
de embarazo). Debido a mi edad, debo recurrir a V.S. atento a que mis
padres se oponen a concederme la autorizacin no obstante mi voluntad
y sentimientos compartidos por mi novio y padre de mi hijo, con el fin
de regularizar nuestra situacin.
Mi novio es persona honrada y de buenas costumbres y se desempea en

la empresa .........................en la que percibe una remuneracin mensual
de $ .........................conforme lo acredito con el recibo que adjunto (Doc.
B ).
III. PRUEBA
Con el fin de justificar lo expuesto ofrezco la siguiente prueba:
A) El testimonio de ............................empleado, domiciliado en
...... . ............. . .......... y de ...............................empleado, con domicilio
en .................... . .............. ..a quienes se dignar V.S. fijar audiencia para
que depongan a tenor del siguiente interrogatorio:
12) Por las generales de la ley.
21) Para que diga el testigo si sabe y le consta que la menor N.N. desea
contraer matrimonio con don ................................................................
3Q) Para que diga el testigo si sabe y le consta dnde trabaja, cul es la
remuneracin mensual de don ... . .................... y el concepto que le merece.
42) Para que diga cualquier otra referencia sobre la cuestin de autos.
5Q) De pblico y notorio.
B) Solicito, asimismo, se libre oficio a la empresa ......................................
para que informe si don ......................................se desempea en la
misma y, en caso afirmativo, desde cundo, cul es su remuneracin actual
y cul el concepto que de l se tiene.
IV. AUDIENCIA
Pido se seale la audiencia que prev el art. 774 del Cd. Procesal, y se
disponga mi comparecencia y la de mis padres cuyo domicilio denuncio
en .............................- para tomar conocimiento de los hechos y ratificar
en su presencia y ante el Sr. Asesor de Menores la pretensin deducida.
V. DERECHO
Fundo mi derecho sobre lo establecido en los arts. 168, 169 y 170 del Cd.
Civil reformados por la ley 23.515 y 774 del Cd. Procesal.
VI. PETITORIO
Por lo expuesto a V.S. solicito:
1) Se me tenga por presentada, por parte y con el domicilio constituido.
2) Se agregue la documentacin acompaada.
3) Se designe primera audiencia a los fines de la declaracin de los testigos
ofrecidos.
4) Se libre el oficio pedido.
5) Se seale la audiencia que prescribe el art. 774 del Cd. Procesal.

6) Oportunamente, se haga lugar a lo solicitado y previa vista al Sr. Asesor

de Menores, se otorgue la venia matrimonial, facultando a doa
............... . ............... . ... ... (D.N.I. N ... . ......... ... con domicilio en
........ . .... .. ........... . ....................... ..) a firmar en nombre de V.S. la
autorizacin en el acto de celebracin al matrimonio.
Proveer de conformidad
SERA JUSTICIA
Captulo IV
Nulidad del matrimonio
Lectura: Existencia y validez del matrimonio

JEMOLO
No nos detendremos mucho en esta clasificacin tradicional, por la que

se aplica al matrimonio la dicotoma (entre extremos de existencia y
extremos de validez, con la correspondiente distincin entre inexistencia
y nulidad o anulabilidad) que es en todos los institutos jurdicos fuente de
dudas y de dificultades, cuando de las enunciaciones tericas, que
fcilmente resultan bastante claras, se pasa a las aplicaciones prcticas.
Nos limitamos a decir que, a nuestro modo de ver, el matrimonio (no
volveremos sobre las cuestiones mencionadas en el Ng 1, y slo
pensamos en matrimonios celebrados en Italia y en Estados de civilizacin
anloga a la nuestra) se puede decir que es propiamente inexistente
cuando ha faltado la celebracin: sta no puede ser sustituida por nada;
y la affectio maritalis de los contrayentes, su opinin errnea de que
hubiera habido celebracin donde no la hubo (celebracin burlesca o
hecha engaosamente por quien no tena calidad alguna para ello), el
transcurso del tiempo, la fama pblica que considerara que se trataba de
marido y mujer, no produciran nunca ninguno de los efectos del
matrimonio. Si ha habido celebracin, no se podr hablar de inexistencia
sino en un significado totalmente diferente de la quaestio facti de
ZACHARIAE.
Pero se puede preguntar cundo ha habido celebracin. No hay duda de
que para que pueda surgir la cuestin es necesario que se hayan
encontrado los contrayentes y el oficial del estado civil (la falta de testigos
se considera simple contravencin, en la que incurre el oficial del estado
civil segn el art. 137, pargr. del Cdigo vigente) y que haya habido el
pronunciamiento; de lo contrario no se podra hablar siquiera de
celebracin, sino que habra solamente la fabricacin de un falso acto de
matrimonio. Pero si ha habido ese encuentro (que, aparte de la
celebracin por poder, es la condicin necesaria para la celebracin), se
puede hablar de celebracin slo porque el oficial haya declarado, en los
trminos del art. 107, que las partes estn unidas en matrimonio, aunque
las partes no hubiesen hecho la declaracin de querer tomarse
recprocamente como marido y mujer? Se puede hablar de ello aunque
uno de los contrayentes haya declarado que no quiere tomar al otro como
cnyuge? Y si hubiere callado? Lgicamente, quien aceptara la teora de
Cicu tendra que responder afirmativamente a todas esas preguntas. Si el
matrimonio lo forma el pronunciamiento, realiza ste por s solo la
condicin de existencia; la falta de las premisas necesarias para la emisin
del pronunciamiento podr hacer invlido, pero no inexistente, el

matrimonio.
Por lo dems, ni el propio Cicu llega a esta consecuencia, y la doctrina
casi unnime hace del consentimiento de los contrayentes una condicin
de existencia autnoma, distinta de a condicin de la celebracin; como
observa GANGI, en ninguno de estos casos se puede considerar celebrado
el matrimonio, y el acto de celebracin no responde a la verdad.
JEMOLO, ARTURO O., El matrimonio, Ediciones Jurdicas, Europa-Amrica
(EJEA), Buenos Aires, 1954, pgs. 52 a 54.
22. CONCEPTO
La nulidad del matrimonio es la sancin que la ley aplica al matrimonio

celebrado con alguno de los impedimentos o de las causales que lo tornan
ineficaz, declarando su invalidez.
El estudio de la nulidad del matrimonio plantea, en primer trmino, la
cuestin de las normas de aplicacin, en el sentido de la vigencia de las
disposiciones generales del cdigo o las especficas de la materia. Sobre el
punto, se comparte el criterio de que las nulidades matrimoniales se rigen de
manera especfica por las disposiciones contenidas en la ley 23.515, sin
perjuicio de la aplicacin del art. 18 del Cd. Civil cuando la ley no establece
el modo de sancin; o sea que si no est prevista sta el acto matrimonial ser
nulo si se celebra con impedimento legal, tal el caso, por ejemplo, del
matrimonio realizado entre enfermos venreos en perodo de contagio. En
efecto: el art. 18 del Cd. Civil no constituye una sancin tcita sino una
frmula expresa, como sostiene LAFAILLE, comprensiva de muchos casos.
23. NULIDAD E INEXISTENCIA
ZAcMARA[ primero, y luego AURRY y RAu desarrollaron la teora del acto

inexistente respecto del cual se puede afirmar desde un principio y de una
manera absoluta que no ha vivido jams y as ocurre cuando falta un requisito
sin cuya presencia no es posible admitir la existencia del acto (LArAILLE).
La teora de la inexistencia se aplic al matrimonio en el caso de la unin
de dos personas de igual sexo, de la falta de consentimiento y de la ausencia
del oficial pblico.
Si bien la teora ha sido aceptada por algunos autores argentinos, ha sido
combatida por LAFAILLE y por DAZ DE GUIJARRO, entre otros. El primero expresa
CAP. 1VNULIDAD DEL MATRIMONIO 41
que el cdigo descarta la inexistencia cuando reglamenta la nulidad de los

actos jurdicos y admite la nulidad de pleno derecho que se tiene por tal
aunque no haya sido juzgada (art. 1038). El segundo de los autores citados
sostiene que en el supuesto de unin de dos personas de igual sexo o falta
de consentimiento o ausencia de oficial pblico no habra matrimonio, lo que
descarta la posibilidad de hablar de inexistencia y que, por otra parte, si se
celebra el acto, con alguno de los impedimentos legales, el matrimonio ser
nulo o anulable, sin perjuicio de que surta efectos hasta tanto se declare su
nulidad.
El art. 172 (2do. prrafo, ley 23.515) con equivocado criterio parece
sostener la tesis de la inexistencia al expresar: El acto que careciere de
alguno de estos requisitos (diversidad de sexos, consentimiento y oficial
pblico) no producir efectos civiles aunque las partes hubieran obrado de
buena fe...... En tales supuestos no hay matrimonio, por lo que no puede
hablarse de matrimonio inexistente. Por otra parte, resulta difcil aceptar que
los redactores de la ley 23.515 hayan querido referirse al trmino inexistencia
en el sentido escolstico en el cual no significa falta de existencia sino
existencia de una cosa en otra, ni tampoco a los significados dados por
GUILLERMO DE OCCAM (existencia de una cosa en otra, presencia con ausencia de
distancia y presencia ntima acompaada de sustancialidad) ni mucho menos
a la idea de inexistencia intencional elaborada por I3RENTANO. No est de ms
recordar el principto ex nihilo nihil lit (de la nada, nada adviene).
En cambio, la tesis de la especialidad en lo atinente a la necesidad de
declaracin judicial apartndose de la regla del art. 1047 en cuanto a las
nulidades absolutas la consagra el art. 239, ltimo prrafo: Ningn
matrimonio ser tenido por nulo sin sentencia que lo anule, dictada en proceso
promovido por parte legitimada para hacerlo. De este modo, tambin se
rechaza el principio de las nulidades de pleno derecho que, para los actos
jurdicos en general, establece el art. 1038.
24. SUPUESTOS DE NULIDAD
A) Nulidad absoluta
a) El art. 219 (t.o. ley 23.515)
De acuerdo con esta norma es de nulidad absoluta el matrimonio

celebrado con alguno de los impedimentos establecidos en los incs. 1, 2, 3,
4. 6 y 7 del art. 166. La nulidad puede ser demandada por cualquiera de los
cnyuges y por los que hubieren podido oponerse a la celebracin del
matrimonio. Se sancionan con la nulidad del epgrafe los matrimonios
celebrados con los impedimentos de consanguinidad en lnea recta; con-
sanguinidad colateral de segundo grado; adopcin; afinidad en lnea recta;
ligamen u homicidio doloso de uno de los cnyuges. LI artculo reproduce el

texto del art. 84 de la derogada ley 2.393, y agrega los impedimentos
derivados de la adopcin consagrados en los arts. 26 y 27 de la ley 19.134.
Un matrimonio celebrado con los impedimentos referidos afecta el orden
pblico, adems del inters particular y familiar.
b) El art. 13 de la ley 12.331
De acuerdo con la parte final de esta norma, no podrn contraer

matrimonio las personas afectadas de enfermedades venreas en perodo de
contagio; pero como la ley no establece la sancin que corresponde si se
celebra el acto en violacin de lo reglado, es de aplicacin, como ya se ha
visto, el att. 18 del Cd. Civil que seala que el acto prohibido por la ley es
de ningn 'd!or.
c) La accin en los casos de nulidad absoluta
La accin no est sujeta a caducidad y puede ser ejercida por cualquiera

de los cnyuges en el derogado art. 84 (ley 2.393) solamente por el cnyuge
que ignoraba la existencia del impedimento y por los que hubieran podido
oponerse a la celebracin del matrimonio (art. 177). La reforma es acertada
en cuanto considera que la mala fe cede ante el orden pblico, motivo por el
cual quien conoca el impedimento puede demandar la nulidad, sin perjuicio
de la calificacin de su conducta en tal sentido.
B) Nulidad relativa
No est en juego el orden pblico y las causas se consagran en el art.

220
a) Edad (art. 220, inc. 1)
LI matrimonio celebrado con impedimento de edad (art. 166, inc. 5)

puede anularse a pedido del incapaz y por los que en su representacin podan
haberse opuesto; pero no podr intentarse la accin si el cnyuge o ambos
hubiesen continuado la cohabitacin despus de haber llegado a la edad legal,
ni tampoco cualquiera fuese la edad si la esposa hubiese concebido, no

siendo menester que el embarazo llegue a trmino sea cual fuere la causa de
interrupcin.
b) Locura o privacin transitoria de la razn (art. 220, inc. 2)
El matrimonio celebrado con este impedimento puede anularse por

pedido de los que podran haberse opuesto; por el otro cnyuge si ignor la
carencia de razn al momento de la celebracin y no hubiera hecho vida
marital despus de conocida la incapacidad y por el incapaz cuando recobrase
la razn, en tanto no continuase la cohabitacin.
c) Impotencia (art. 220, inc. 3)
En caso de impotencia de uno o de ambos cnyuges que impida

absolutamente las relaciones sexuales entre ellos, el matrimonio puede
anularse, correspondiendo la accin al cnyuge que alega la impotencia del
otro o la comn de ambos.
Cabe recordar que, segn 5ONNET, la impotencia es la ineptitud fsica o
psquica para el cumplimiento normal y completo del acto sexual por parte de
un individuo de uno u otro sexo. Existen dos clases de impotencia: coeundi
que es la imposibilidad del acceso sexual y la generandi que es la
imposibilidad de procrear.
La impotencia coeundi es la que implica la posibilidad de anular el
matrimonio y debe ser absoluta imposibilidad de realizar el acto sexual con
el otro cnyuge y anterior al matrimonio; si bien la reforma ha suprimido esta
ltima nota esencial, es evidente que la impotencia sobreviniente no anula el
matrimonio.
La accin no est sujeta a caducidad.
d) Vicios del consentimiento (art. 220, inc. 4)
Segn el art. 175 la violencia, el dolo y el error sobre la persona y/o

sus cualidades vician el consentimiento y tornan anulable el matrimonio. La
accin corresponde al cnyuge que sufri el vicio si hubiese cesado la
cohabitacin dentro de los treinta das de haber conocido el error o de haber
sido suprimida la violencia. El inciso ha omitido referirse, en su parte final, al
dolo, el cual debe tambin quedar incluido. La accin caduca, entonces, si
transcurrido dicho plazo se continuare la cohabitacin.
25. LA ACCION DE NULIDAD DEL MATRIMONIO
Es, como ya se ha visto, una accin de estado tendiente a obtener el

desplazamiento del estado matrimonial hacia el estado que, decretada la
nulidad del acto, implique la recuperacin de la aptitud nupcial. Se ventila ante
el juez civil del ltimo domicilio conyugal o ante el juez del domicilio del
demandado (art. 227), en juicio ordinario, bilateral y contradictorio, con
intervencin del Ministerio Pblico (Asesor de Menores si hay menores o
incapaces y Agente Fiscal, siempre) y donde no procede el allanamiento o la
transaccin, salvo que ella sea a favor de la validez del matrimonio.
Segn la norma general contenida en la primera parte del art. 239 la
accin de nulidad no puede intentarse sino en vida de los esposos o sea que,
si bien la accin es, en principio, imprescriptible, estara sujeta a caducidad
mientras dure la vida de los cnyuges.
Sin perjuicio del criterio general indicado, el artculo contempla otros
supuestos especiales:
1. Uno de los cnyuges puede, en todo tiempo o sea an despus de
la muerte del otro promover la accin de nulidad contra el siguiente
matrimonio contrado por su cnyuge.
2. En este caso, si se opone la nulidad del matrimonio anterior se juzgar
previamente esta oposicin. Si el matrimonio anterior es vlido, el siguiente
ser nulo y si el anterior es invlido, el posterior ser vlido o no, segn lo
que resulte de la prueba producida en este juicio con relacin a la causa de
nulidad invocada respecto del ltimo matrimonio.
3. El suprstite de quien contrajo matrimonio con impedimento de
ligamen puede tambin demandar la nulidad del matrimonio celebrado
ignorando la subsistencia del vnculo anterior.
4. La prohibicin de la regla general la accin no puede intentarse sino
en vida de ambos esposos no rige si para determinar el derecho del
accionante es necesario examinar la validez del matrimonio y su nulidad
absoluta fuere invocada por descendientes o ascendientes.
5. Como integrante o corolario de la regla general, la accin de nulidad
no puede ser promovida por el Ministerio Pblico sino en vida de ambos
esposos.
26. EFECTOS DE LA NULIDAD DEL MATRIMONIO
a) Fuente legal
Los efectos de la nulidad del matrimonio se encuentran legislados en los

arts. 221 a 226.
b) Presupuestos y proyeccin
La buena o mala fe de uno o de ambos cnyugues constituye el

presupuesto bsico para resolver los problemas inherentes a la nulidad en lo
relativo a las personas y a los bienes.
c) Buena fe de ambos (art. 221)
Si el matrimonio se ha celebrado con buena fe de ambos, surtir los

efectos de matrimonio vlido hasta que se decrete su nulidad.
En cuanto a las personas, la regla general indica el cese de los derechos
y obligaciones, salvo el supuesto excepcional de derecho a alimentos, con
posterioridad a la nulidad, en caso de necesidad (art. 209).
En cuanto a los bienes ser de aplicacin lo dispuesto en el art. 1306
(disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la
demanda).
d) Buena fe de uno de los cnyuges (art. 222)
El matrimonio celebrado con buena fe por parte de uno de los cnyuges

surte los efectos del matrimonio vlido con respecto a aqul hasta el da de
la sentencia.
Cesan tambin los derechos y obligaciones, pero el de mala fe no podr
pedir alimentos en caso de necesidad.
El cnyuge de buena fe podr revocar las donaciones que por causa del
matrimonio hizo al otro y podr optar por la conservacin, por cada uno de
los cnyuges, de los bienes por l adquiridos o producidos antes y despus
del matrimonio, o liquidar la comunidad integrada con el de mala fe, mediante
la aplicacin del art. 1315 o exigir la demostracin de los aportes de cada
cnyuge, a efectos de dividir los bienes en proporcin a ellos, como si se
tratase de una sociedad de hecho.
e) Mala fe de ambos (art. 223)

Si el matrimonio se celebr con mala fe de ambos, la unin ser
considerada como concubinato; en cuanto a los bienes se proceder como en
el caso de disolucin de una sociedad de hecho y quedar sin efecto alguno
el contrato de matrimonio si existiese.
1) En qu consiste la mala fe para la celebracin

del matrimonio (art. 224)
La calificacin de la mala fe, en su caso, debe ser dicha por el juez que
decreta la nulidad del matrimonio y la misma consiste en el conocimiento que
el contrayente hubiese tenido o debido tener, al da de la celebracin del
matrimonio del impedimento o circunstancia causante de la nulidad. Tampoco
se admitir la buena fe por ignorancia o error de derecho ni la ignorancia o
error de hecho, que no sea excusable, a menos que el error hubiera sido
ocasionado por dolo.
g) Derecho del cnyuge de buena fe (art. 225)

El cnyuge de buena fe tendr derecho para demandar, adems, al de
mala fe y a los terceros que hubiesen provocado el error, por la indemnizacin
de los daos y perjuicios que se le ocasionaron.
h) Situacin de los terceros (art. 226)

La declaracin de nulidad del matrimonio no podr perjudicar tos
derechos de los terceros que de buena fe y a ttulo oneroso hubiesen
contrado con los supuestos cnyuges.
27. CONVALIDACION, CONFIRMACION Y

CONSOLIDACION DEL MATRIMONIO
En el derecho cannico la convalidacin implica una sancin; se reitera

el consentimiento, el cual no tiene efecto retroactivo en nuestro derecho
positivo.
La confirmacin significa, aumentar la entidad del acto para que sea

inobjetable. De acuerdo con DAZ DE GUIJARRO, el matrimonio de nulidad absoluta
no es confirmable; en cambio la confirmacin puede jugar en la nulidad
relativa. Segn el autor citado, la confirmacin puede ser de tres clases:
1. De pleno derecho, en el caso de impedimento, de edad, si la mujer
concibe.
2. Expresa, en hiptesis de transaccin a favor de la validez del
matrimonio o en caso de vicio de consentimiento si la mujer se va de la casa
antes de los treinta das y luego pide el reintegro al hogar o el cumplimiento
de las obligaciones a cargo del otro cnyuge.
3. Tcita, por inactividad judicial: los cnyuges llegan a la edad requerida
sin haber pedido la nulidad y, adems, han cohabitado.
La confirmacin no puede jugar en el supuesto de impotencia: el acto
sexual posterior no implica confirmacin ya que aqulla se valora al momento
de la celebracin del matrimonio.
La consolidacin supone dar solidez, es la hiptesis de un matrimonio
de nulidad absoluta que no se ataca, es decir, no hay manifestacin de
voluntad. Ello va a significar la subsistencia del vnculo, a pesar de la
inexistencia de prescripcin o caducidad de la accin.
PARTE PRACTICA
4. DEMANDA POR NULIDAD DE MATRIMONIO (impotencia)
Sr. Juez:
N.N., por mi propio derecho, con domicilio real en' ...................................
y constituyendo domicilto procesal juntamente con mi letrado patrocinante
Dr. . ............................................ en la calle ..........................................
de esta Capital Federal, a V.S. respetuosamente me presento y digo:
1. OBJETO
Vengo a promover accin de nulidad de matrimonio en contra de mi
cnyuge don .................................................con domicilio en
..................................................................en virtud de lo dispuesto
en el art. 220, inc. 3, del Cdigo Civil.
II. COMPETENCIA
V.S. es competente para conocer en las actuaciones segn lo dispuesto en
el art. 227 del Cd. Civil, en razn de que nuestro ltimo domicilio
conyugal estuvo situado en la calle ...............................................de esta

Capital.
III. HECHOS
a) El 20 de octubre de 1987 contraje enlace con el demandado en esta
ciudad, como surge de la partida que acompao (Doc. A), despus de un
noviazgo de aproximadamente un ao.
b) La etapa anterior a la unin se desarroll sin anormalidades, en un
clima de respeto mutuo y con los anhelos que toda pareja tiene en el
sentido de formar una familia y cumplir con los fines esenciales-naturales
y legales de la institucin matrimonial. Pero en la noche de bodas mis
esperanzas fueron frustradas al no poder consumarse el matrimonio,
hecho trascendente de la vida y ncleo de la institucin en su proyeccin
de futuro como elemento de procreacin.
Ante esta imposibilidad manifestada por mi esposo, que fue reiterndose
en el tiempo, siempre trat de tener una actitud comprensiva y afectuosa,
en la creencia de que por razones emocionales o de inhibicin transitoria,
el problema seria superado, pero los intentos de consumar el matrimonio
siguieron siendo infructuosos, mantenindose sin variantes durante toda
la unin.
o) Pese a mis reiteradas sugerencias de que concurriramos a un
especialista obtuve como respuesta su total negativa, e incluso su actitud
al respecto fue indiferente hasta que la mencin del tema comenz a ser
evitado, provocando esta situacin un deterioro general en la relacin y
en mi misma por la reserva que guard en mi familia y por mis frustradas
esperanzas.
d) Todo lo expuesto me lleva a iniciar la presente accin atento mi estado
de virginidad despus de haber esperado un tiempo ms que prudencial
de infructuosa unin la convivencia dur trece meses sobre todo por
no existir en el demandado intencin de solucionarlo.
IV. PRUEBA
Acompao la partida de matrimonio (Doc. A) y certificado mdico
extendido por el Dr. ..... .............................................. .. ................... quien
despus de revisarme informa sobre mi estado de virginidad (Doc. B>).
V. DERECHO Y JURISPRUDENCIA
Fundo mi derecho sobre lo dispuesto en los arts, 220, inc. 3, 239, ler.
prrafo; 222 y 224 del Cdigo Civil, doctrina y jurisprudencia concordante,
la cual es pacfica sobre el particular (L.L., 1975-308; L.L. 1981-A-383;
L.L. 1980-C-252; etc.).
VI. PETITORIO
1. Me tenga por presentada, por parte y con el domicilio constituido.
2. Se agregue la partida de matrimonio y el certificado mdico referido.

3. Se corra traslado de la presente accin por el trmino y bajo
apercibimiento de ley.
4. Oportunamente, previa vista al Sr. Agente Fiscal, se dicte sentencia que
declare la nulidad del matrimonio, con la calificacin de mala fe del
demandado.
5. Firme que sea, se libre oficio al Registro de Estado Civil y Capacidad
de las Personas a efectos de la anotacin pertinente en el acta matrimonial
de las partes.
Con costas.
SERA JUSTICIA
OTROSI DIGO
Reservo los derechos emergentes del art. 225 del Cd. Civil para demandar
firme que sea la sentencia que decrete la nulidad del matrimonio los
daos y perjuicios y el dao moral ocasionados por mi cnyuge.
Tenerlo presente
SERA TAMBIEN JUSTICIA
S. PARTE ACTORA OFRECE PRUERA

(Nulidad de matrimonio)
Sr. Juez:
A. N. de C. por mi propio derecho, con domicilio ya constituido en la calle
..........................con el patrocinio del Dr.........................................
en autos N. de C., A. c/C., S. s/nulidad de matrimonio (art. 220, inc. 3,
del Cd. Civil, impotencia del marido) a V.S. digo:
1. OBJETO
En tiempo y forma vengo a ofrecer las siguientes medidas de prueba.
II. PRUEBAS
1. Instrumental
a) Las partidas y documentacin agregadas con la promocin de la
demanda.
b) Se oficie al Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Criminal de
Sentencia letra 5 de la Capital Federal, Secretara NQ 23 a efectos de que
remita la causa N ......acusado S.C. s/corrupcin o, en su defecto,

fotocopia certificada del expediente.
2. Informativa
Se libren los siguientes oficios:
a) A la Empresa .....................................de la calle ...........................
a efectos de que informe:
1. Si el demandado prest servicios en la misma; en su caso fecha de
ingreso y de cese.
2. Cules fueron las causas que motivaron su cese y si se efectuaron
denuncias ante autoridades policiales, judiciales o sanitarias, a raz de su
conducta.
b) Al Sanatorio .......................................de la calle .................................
para que informe si el demandado fue atendido y/o si estuvo internado
en el ao .. .... y, en caso afirmativo, remitir la historia clnica o, en su
defecto, informar sobre los motivos de la internacin.
3. Testimonial
Se designe audiencia y se cite a prestar declaracin a la siguientes
personas:
1) ...............................empleado, con domicilio en ....................................
2) ...............................constructor, con domicilio en .................................
etc.
(Por el art. 430 del Cd. de Proc, los testigos no podrn exceder de ocho por
cada parte; si se hubiere propuesto mayor nmero, el juez, de oficio o a
peticin de parte, podr disponer la recepcin de otros testimonios si
fueren estrictamente necesarios).
4. Pericial
a) Se designe mdico legista o gineclogo de oficio (o al Cuerpo Mdico
Forense) para que examine a la actora y se expida sobre los siguientes
puntos: 1. Anatoma y funcionamiento de su aparato genital. 2. Si
mantiene su estado de virginidad. 3. Si puede afirmarse que hubo
consumacin sexual. 4. Si el tipo de himen habra permitido relaciones
sexuales frecuentes. 5. Todo otro punto que el perito estime de inters por
el juicio. Para asistir a este examen y efectuar su correspondiente
dictamen, en su caso, designo consultora tcnica a la Dra..........................
con domicilio en la calle .......................................................................
b) Se designe mdico legista o urlogo de oficio para examinar al
demandado y se expida sobre los siguientes puntos: 1. Si el demandado
presenta algn tipo de impotencia (orgnica, funcional, etc.). 2. Si el
demandado presenta alguna causa fsica y/o psquica que le impida la
consumacin del acto sexual con su cnyuge. 3. Se realicen exmenes
complementarlos neurolgicos y/o los que el perito estime necesarios
para determinar si existe o no impotencia coeundi en el emplazado.
Designo para esta prueba consultor tcnico al Dr.................................

e) Se designe perito psiquiatra de oficio para que examine al demandado
y realice los test psicolgicos y los estudios pertinentes para informar
sobre los siguientes puntos: 1. Formacin y desarrollo de la personalidad
de don S.C. 2. Desarrollo y estado psquico-sexual y, en su caso, si existen
anomalas psquicas y/o sexuales, con su correspondiente estudio en cuanto
a sus causas, tipos, grados, pronstico, etc. 3. Cualquier otro aspecto que
el experto considere necesario para la cuestin de autos. En esta prueba
propongo consultor tcnico al Dr..........................................................
III. PETITORIO
Por lo expuesto, a V.S. solicito:
1. Tenga V.S. por ofrecidas las pruebas que hacen a mi derecho.
2. En su oportunidad se provean las mismas librndose los oficios pedidos,
sealando las audiencias testimoniales y designndose los peritos mdicos
de las especialidades respectivas, teniendo presente, asimismo, los
consultores tcnicos indicados.
SERA JUSTICIA
Captulo V
Separacin personal
y divorcio vincular
Lectura: Divorcio
FLECK
DIVORCIO
Popularmente se considera el divorcio como una especie de barmetro de

la estabilidad familiar y de la sociedad, pero el divorcio debe ser entendido
en su marco apropiado. Los matrimonios se disuelven, las familias
persisten. El divorcio como fenmeno social es susceptible a costumbres,
a modas y cambios legalsticos y a cdigos religiosos. Es costumbre
sealar que el ndice de divorcios en los Estados Unidos se ha multiplicado
por cinco en este siglo y ha ido desde 0,7 a 3,7 por 1.000 y que el nmero
de divorcios ha aumentado aproximadamente unas siete veces. Pero estas
cifras deben ser consideradas a la luz de los cambios bsicos en el
matrimonio, en los riesgos modernos de la estabilidad matrimonial y en las
actitudes ms libres hacia la disolucin de matrimonios que estn
atormentados por problemas y dificultades hacia los que los especialistas
en asesoramiento o los terapeutas no encuentran salvacin.
En particular, el consejero matrimonial debe examinar crticamente una
racionalizacin comn elaborada para evitar el divorcio a causa de los
nios. Las necesidades de los nios y la forma en que stas van a ser
servidas por una pareja particular deben ser estudiadas cuidadosamente
sin asumir a priori que dos progenitores bajo el mismo techo son mejor
que uno, ni que el divorcio ni sus causas son beneficiosas para los nios.
En el pasado, un matrimonio muy mal avenido podra haber continuado
a causa de que no existan caminos abiertos ni siquiera conocidos de la
forma como disolverlo (excepto a travs de la desercin) y la economa
a menudo dictaba su prosecucin. Incluso hoy da se imponen graves
responsabilidades econmicas sobre los individuos que se divorcian, bien
por las propias circunstancias, por los jueces o por ambas cosas a la vez.
El ndice culminante de divorcios en los Estados Unidos fue en 1945, en
que alcanz el 4,5 por 1.000, poca en la que se haba celebrado una gran
cantidad de matrimonios de guerra y que fueron disueltos a menudo por
individuos cuya vida conjunta poda contarse en das o meses. Pero,
desde el punto de vista estadstico total, el riesgo del divorcio se ha
doblado debido a que las expectaciones de vida han aumentado en este
siglo (S. XX) desde 47 a 70 aos y la duracin de los matrimonios (el 90%
de los cuales se celebran antes de los 30 aos) excede el doble. El ndice

de divorcio real para la poblacin, cuando mucho debe de haberse
doblado, si se corrige este ndice teniendo en cuenta el riesgo (que
tambin se ha doblado) en trminos de duracin, y tambin porque la
poblacin que se ha casado alguna vez ha aumentado en un 20 %. El
descenso en el promedio de la edad del matrimonio requiere asimismo una
correccin posterior, de tal manera que el aumento del ndice corregido
ser slo el de un tercio del incremento de cinco veces citado
anteriormente. Considerando de nuevo que un 10 % de la poblacin
requiere cuidados en un hospital psiquitrico, por lo menos temporalmente,
y que la mayor parte de los divorcios afectan a un miembro de la pareja
emocionalmente alterado o a los dos, el ndice actual de divorcios ni
siquiera est equilibrado con la predominancia estimada de individuos
emocionalmente alterados.
STEPHEN FLEcK, Tratado de psiquiatra, tomo 1. FREEDMAN, KAPLAN, SADOCK,
Editorial Salvat, Barcelona, 1982 (Captulo 5,3, Familia y psiquiatra, pgs.
440/441).
28. CONCEPTO
De acuerdo con lo preceptuado por el art. 64 de la ley 2.393 el divorcio

que la ley autorizaba consista nicamente en la separacin personal de los
esposos. esto implicaba el divorcio quo ad torum, es decir, del tlamo, o sea
la simple separacin de cuerpos. El matrimonio no se disolva y, por lo tanto,
los cnyuges divorciados no podan contraer matrimonio vlido. Sin embargo,
hay que advertir que, en virtud de lo dispuesto por el art. 31 de la ley 14.394
del 22 de diciembre de 1954, transcurrido un ao de la sentencia que decret
el divorcio, cualquiera de los cnyuges poda presentarse ante el juez que lo
dict para pedir la disolucin del vnculo matrimonial, si antes no hubieren
manifestado por escrito que hubo reconciliacin. La conversin del divorcio
relativo en absoluto implicaba la disolucin del vnculo y la posibilidad de
contraer nuevas nupcias: pero el establecimiento del divorcio absoluto qued
en suspenso en virtud de lo dispuesto por el decreto ley 4.070, del 12 de
marzo de 1956.
El rgimen vigente en nuestro pas era el sistema del divorcio relativo que
no disuelve el vnculo y que, por lo tanto, no habilitaba a los divorciados para
contraer nuevo matrimonio vlido.
Sin perjuicio del carcter indicado, nuestro sistema admita dos clases
judiciales: el divorcio en que uno de los cnyuges, o ambos, se imputaban las
causas expresamente establecidas por la ley o bien el sistema introducido
por la ley 17,711 (art. 67 bis de la ley 2.393) en que los esposos de comn
CAP. V SEPA RACION PERSONAL Y DIVORCIO VINCULAR 55
acuerdo podan pedir el divorcio invocando la existencia de causas graves que

hacan moralmente imposible la vida en comn.
Por ltimo, la ley 23.515 de 1987 que reemplaza a la ley 2.393 introduce
el divorcio vincular, sin perjuicio de mantener la figura de la separacin
personal y, en ambos casos, con sistema causado o de presentacin conjunta.
29. ANTECEDENTES HISTORICOS
El origen del divorcio y en especial, el absoluto, se remonta a los ms

lejanos tiempos. La forma primitiva del divorcio fue el repudio generalmente
concedido a favor del marido y para los supuestos en que la mujer se
embriagara, castigara a los animales domsticos, no tuviera hijos o tuviera
solamente mujeres; as aparece en las antiguas legislaciones de China, Persia
e inclusive Roma, donde CICERN cuenta el caso de la poca primitiva
romana de un patricio (CARvILI0 RUGA) que repudi a su esposa, a quien
amaba, porque no le haba dado hijos.
En Roma, tanto el matrimonio entre patricios ceremonia religiosa
llamada Con farreatio como entre plebeyos convencin civil llamada
Coemptio admiti el divorcio y, en el primer caso, por una ceremonia
contraria llamada Disfarreatio, en la que, entre otras particularidades, se haca
un pastel de harina y hiel, que se cortaba y se arrojaba al ro Tiber.
El derecho Cannico sobre la base del Evangelio de San Marcos que
deca no desate el hombre lo que Dios ha unido precis el carcter
sacramental e indisoluble del vinculo matrimonial, lo que fue recogido en los
concilios de Letrn (1215) y de Trento (1562), admitiendo en casos graves la
separacin de cuerpos.
Despus de la revolucin francesa el divorcio absoluto se incorpora a la
mayora de las legislaciones, siendo la nuestra una de las pocas que
mantuvieron el sistema del divorcio relativo hasta 1987.
30. SEPARACION PERSONAL Y DIVORCIO

VINCULAR
A) Separacin personal
De conformidad con el art. 201, la separacin personal no disuelve, el

vinculo matrimonial.
- Causales
a) Criterio general
Li ordenamiento que legisla el art. 202 (t.o. 23.515) establece un sistema

tarativo de causales que deben ser probadas para obtener la declaracin
judicial de separacin. Sin embargo, una de las causales, la de injurias graves
tiene tal amplitud reservada siempre su valoracin a la decisin del juez
que conmueve el sistema que se nos presenta como riguroso en cuanto a la
determinacin precisa de las otras causales.
b) Enumeracin de causales
LI art. 202 expresa:

Son causas de separacin personal:
- LI adulterio.
- La tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los
hijos, sean o no comunes, ya como autor principal, cmplice o instigador.
- La instigacin de uno de los cnyuges al otro a cometer delitos.
- Las injurias graves. Para su apreciacin el juez tomar en
consideracin la educacin, posicin social y dems circunstancias de hecho
que puedan presentarse.
- LI abandono voluntario y malicioso.
A su vez, el art. 203 dice:
Uno de los cnyuges puede pedir la separacin personal en razn de
alteraciones mentales graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin
a la droga del otro cnyuge, si tales afecciones provocan trastornos de
conducta que impiden la vida en comn o la del cnyuge enfermo con los
hijos.
Y el art. 204:
Podr decretarse la separacin personal, a peticin de cualquiera de los
cnyuges, cuando stos hubieren interrumpido su cohabitacin sin voluntad
de unirse por un trmino mayor de dos aos. Si alguno de ellos alega y
aprueba no haber dado causa a la separacin, la sentencia dejar a salvo los
derechos acordados al cnyuge inocente. (')
(1) l actor reconvenido en este juicio (arts. 204 y 214, inc. 2) separacin
personal o divorcio vincular puede deducir una reconvencin sin que, a tal efecto,
resulte indispensable que se haya formulado reserva. (Plenario Cm. Civil de la Capital,
11/8/98.) LI plenario no es, desde el campo procesal, tcnicamente correcto.
CAP. y SEPA RACION PERSONAL YDIVORCIO VINCULAR 57
e) Estudio de las causales
1. Adulterio (art. 202, inc. 1)
Implica la relacin sexual de uno de los cnyuges con un tercero del otro
sexo. La ley civil no distingue el adulterio de uno u otro cnyuge; en cambio,
para la ley penal (art. 118, delito de accin privada), el adulterio de la mujer
consista en la relacin sexual con un tercero, aunque fuera una sola vez, y
el del marido en tener manceba dentro del hogar conyugal o fuera de l.
Siendo el adulterio un hecho, de difcil prueba, la justicia civil lo admite
sobre la base de presunciones graves, precisas y concordantes, tales como:
la presentacin de una partida de matrimonio posterior celebrado en el pas
(sera, adems, delito de bigamia) o en el extranjero, el pblico concubinato
de uno de los esposos con un tercero; el reconocimiento de un hijo
extramatrirnonial.
El delito se sancionaba en el fuero penal, con prisin de un mes a un
ao (art. 118) pero la accin slo poda intentarse si se declaraba previamente,
en sede civil, el divorcio por causa de adulterio, sentencia que, no obstante,
no producira efecto alguno, en el juicio criminal (art. 74, Ira. parte del Cd.
Fenal). Pero la ley 24.453 derog el delito de adulterio.
2. Tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los hijos,
sean o no comunes, ya como autor principal, cmplice o instigador
(art. 202, inc. 2)
Esta causal significa la intencin de provocar la muerte del otro cnyuge,

o de los hijos referidos, ya sea como autor, cmplice o instigador.
El medio empleado debe ser idneo para dar presupuesto vlido al
divorcio por este motivo, pues si se demuestra que el arma empleada no poda
provocar la muerte, habindose producido lesiones, la causal del divorcio ser
la de injurias graves.
La jurisprudencia ha establecido que la simple amenaza no configura la
causal examinada. La reforma tipifica dentro de esta causa la tentativa contra
la vida de los hijos y agrega la figura del instigador.
3. La instigacin de uno de los cnyuges al otro a cometer delitos (art.

202, inc. 3)
La instigacin la ley de matrimonio civil deca provocacin al otro

cnyuge para que corneta cualquier tipo de delito en la ley anterior, adulterio
u otros delitos significa una ofensa que, como han sostenido los tribunales,
ninguna persona honesta puede tolerar.

4. Injurias graves (art. 202, inc. 4)
Es la gran causal del divorcio y, en cierto modo, comprensiva de todas

las dems. Si bien la ley exige que sea grave lo que significa agravio real para
el otro cnyuge, tal gravedad se juzga de acuerdo con la educacin de los
esposos, posicin social y las circunstancias de hecho que puedan presentarse
en el caso particular. Las injurias no se compensan, es decir, que las injurias
de uno no dan derecho a las del otro cnyuge y, adems, no es necesario que
sean varias, puede ser una sola, de entidad suficientemente grave para
demandar y obtener la separacin. Asimismo, pueden ser verbales, escritas y,
a veces, de hecho.
La jurisprudencia ha ido delineando, a travs de los casos llegados al
tribunal, los hechos que conforman esta causal. As se consideran injurias
graves: las relaciones sentimentales de un cnyuge con un tercero; pasearse
del brazo pblicamente con persona del otro sexo que no es el cnyuge; delito
cometido por uno de los esposos (homicidio; defraudacin; violacin; cohecho
reiterado; etc.); negativa a cumplir el dbito conyugal; la homosexualidad:
insultos al otro delante de terceros; los celos infundados y excesivos: la falta
de aseo; la desconsideracin y los insultos hacia los familiares del otro; el
incumplimiento, por parte de la esposa de los deberes domsticos y por parte
del marido de proveer al sostenimiento del hogar; la embriaguez habitual; la
drogadiccin; el juego, cuando pone en peligro la estabilidad econmica del
matrimonio y perjudica las relaciones de los cnyuges; la negativa a contraer
matrimonio religioso despus del acto civil, cuando se lo haba prometido; las
injurias vertidas en el juicio cuando no se ha intentado siquiera probarlas o
cuando el cargo es totalmente falso; la negativa infundada de la esposa a llevar
el apellido del marido (antes de la reforma).
En cambio se ha decidido que no constituyen injurias: la frialdad o poca
simpata de la esposa para con sus suegros; las expresiones despectivas para
la nacionalidad del suegro; la negativa a recibir a los parientes del otro si media
distanciamiento; ocultacin de hechos anteriores al matrimonio; la prctica
discreta y fuera del hogar de espiritismo.
5. Abandono voluntario y malicioso (art. 202, inc. 5)
El alejamiento de uno de los cnyuges del hogar con la intencin de no

cumplir con sus deberes, en especial de cohabitacin y asistencia, configura
la quinta causal de separacin. La jurisprudencia ha sostenido que el abandono
se presume voluntario y malicioso, a menos que, quin dej el hogar,
demuestre que tuvo razones fundadas para hacerlo; y habr motivo justificable
cuando se lo deja por un riesgo cierto, fsico o moral.
CAP. y - SEPA RA ClON PERSONAL Y DIVORCIO VINCULAR 59
6. Alteraciones mentales, alcoholismo o drogadiccin (art. 203)
Estas causales aparecen tipificadas en la actual legislacin en la ley

2.393 entraban en la figura de injurias graves y sern motivos de separacin
si las alteraciones mentales son graves y permanentes comprende todo el
espectro: personalidades psicopticas, neurticas, demenciales, etc. y el
alcoholismo y drogadiccin en sus formas de abuso y/o dependencia pero en
la medida en que los trastornos de conducta del afectado impidan la vida en
comn o la convivencia del enfermo con los hijos. Por supuesto, no es
necesaria la declaracin previa de demencia o de inhabilitacin.
7. Separacin de hecho sin voluntad de unirse (art. 204)
De acuerdo con este artculo podr decretarse la separacin personal,

a peticin de cualquiera de los cnyuges cuando stos hubieren interrumpido
su cohabitacin sin voluntad de unirse por un trmino mayor de dos aos. Si
alguna de ellos alega y prueba no haber dado causa a la separacin, la
sentencia dejar a salvo los derechos acordados al cnyuge inocente.
La norma contempla los dos supuestos: que los cnyuges decidan de
comn acuerdo vivir separados en la forma indicada y que quien considere que
no ha dado motivo a tal separacin pueda probarlo en el juicio y, en su caso,
dejar a salvo sus derechos de inocencia.
d) Causales suprimidas
La ley 23.515 ha suprimido dos causales autnomas del sistema anterior.
1. La sevicia
La sevicia etimolgicamente significa crueldad excesiva implica malos

tratamientos pero con el nimo de hacer sufrir, no slo fsica, sino moralmente
al otro cnyuge; claro est que, a menudo, resulta difcil la prueba de tal
intencin, por lo que este elemento de la causal debe ceder ante lo objetivo
o sea ante los malos tratamientos fsicos y/o las injurias graves.
2. Los malos tratamientos
Esta causal comprenda, esencialmente, vas de hecho, es decir, agre-

siones fsicas.
60 DERECHO DE FAMILIA (TEORA Y PRACTICA)
No era necesario que fueran graves pero su frecuencia deba implicar que
la vida conyugal se haba hecho intolerable. En otras palabras, poda tratarse
de una agresin nica y grave o de varias que sin ser graves determinaran, por
su frecuencia, la imposibilidad de la vida en comn.
3. Tanto la sevicia como los malos tratamientos
Quedan, ahora, subsumidas dentro de la causal de injurias graves (1)
B) Divorcio vincular
- Causales
a) Criterio general
L1 art. 214 legisla las causales de divorcio vincular: 1. Las establecidas

en el art. 202. 2. La separacin de hecho de los cnyuges, sin voluntad de
unirse por un tiempo continuo mayor de tres aos, con los alcances y en la
forma prevista en el art. 204.
b) Remisin
Las causales ya estudiadas Son:

- l adulterio.
- La tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los
hijos; sean o no comunes, ya como autor principal, cmplice o instigador.
- La instigacin de uno de los cnyuges al otro a cometer delitos.
- Las injurias graves. Para su apreciacin el juez tomar en con-
sideracin la educacin, posicin social y dems circunstancias de hecho que
puedan presentarse.
(1) La ley 24.417 (31/1/95) para la Capital Federal, regula la Proteccin contra la
violencia familiar. Toda persona que sufriere lesiones fsicas o maltrato psquico puede
efectuar la denuncia ante el Juez de Familia; tambin el menor afectado puede denunciar
por s, por su representante legal o por el Ministerio Pblico. El juez requerir un
diagnstico de interaccin familiar y ordenar medidas cautelares (exclusin del hogar,
reintegro, internacin, alimentos, tenencia, etc.). Luego de 48 hs. de stas se convocar
a audiencia de conciliacin para instar a las partes a asistir a programas teraputicos.
- El abandono voluntario y malicioso.

A stas se agrega la separacin de hecho por un periodo de ms de tres
aos y con las dos variantes del art. 204.
c) Conversin
El divorcio vincular podr decretarse por conversin de la sentencia firme

de separacin personal en los plazos y formas establecidas en el art. 238 (art.
216),
El art. 238 contempla dos supuestos:
- Transcurrido un ao de la sentencia (firme) de separacin, ambos
cnyuges podrn pedir la conversin en divorcio vincular en los casos de los
arts. 202 (causas de separacin personal), 204 (separacin de hecho) y 205
(presentacin conjunta); y
- Transcurridos tres aos de la sentencia (firme) de separacin
cualquiera de los cnyuges podr solicitar la conversin en las mismas
hiptesis (arts. 202, 204 y 205) a las que se agrega la del art. 203 (alteraciones
mentales, alcoholismo o drogadiccin).
En esta segunda hiptesis la ley nada dice la omisin es criticable
sobre la necesidad de notificar al otro cnyuge el pedido de conversin.
Entiendo que ello es lo adecuado, pues la conversin que es accin de
estado a pesar de que el legislador parece no manejar el tema implica
emplazar en un nuevo estado civil y es evidente que no se puede modificar
ste sin hacerlo saber a quien no lo ha solicitado, para ser escuchado, en su
caso, en lo que considere pertinente o para invocar, eventualmente, una
reconciliacin posterior a la sentencia de separacin lo cual impedira la
conversin. La notificacin tambin es necesaria para evitar la posibilidad de
decretar un divorcio vincular cuando ya se ha producido la disolucin del
matrimonio por muerte del otro cnyuge.
El pedido de conversin debe notificarse en el domicilio real; tambin
habr que notificar la sentencia en aquel domicilio o en el que constituya
el cnyuge que se presenta o, segn las circunstancias, por edictos en un
diario del lugar.
Un plenario de la Cmara Civil de la Capital Federal (28/11/57, L.L., 89-
211, relacionado con el art. 31 de la ley 14.394 conversin de la separacin
en divorcio vincular suspendido luego por el dec. ley 4.070/56) estableci
que es necesaria la formalidad de la notificacin de la sentencia disolutoria
del vnculo matrimonial al cnyuge que no la solicit.
d) Conversin de sentencias dictadas con anterioridad o

supuestos de juicios en trmite, al entrar en vigencia la ley
23.515
Con respecto a las dos hiptesis de referencia, el art. 82 de la ley 23.515.

1. Transcurrido un ao de la sentencia firme de divorcio obtenida con
anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley, cualquiera de los cnyuges
podr solicitar la conversin en divorcio vincular con los efectos de los arts.
217, 218 y 3574 del Cdigo Civil.
Lo expuesto en el apartado anterior c) conversin es aplicable
tambin aqu con respecto al trmite y a la necesidad de notificar al otro
cnyuge.
La Cmara de Baha Blanca (CIa. C.C.) ha expresado que la resolucin
que decreta la transformacin del divorcio en vincular debe notificarse al
cnyuge que no lo solicit, pues los efectos de esta decisin alcanzan por igual
a ambos esposos habilitndolos para contraer nuevas nupcias lo que torna
prudente y necesario proveer a su anoticiamiento (27/10/87, L.L., 1988-A-
467).
Los efectos son los consagrados en los artculos indicados (217, 218 y
3574 del Cd. Civil), en particular: recuperacin de la aptitud nupcial;
subsistencia de la obligacin de pasar alimentos al cnyuge que no dio causa
a la separacin y para ambos en caso de extrema necesidad (en los dos
supuestos cesa el deber si el beneficiario contrajera nuevas nupcias, viviere
en concubinato o incurriere en injurias graves en contra del otro); extincin
de los derechos hereditarios.
2. En los casos de los juicios en trmite al momento de entrar en
vigencia esta ley, las partes de comn acuerdo podrn solicitar al juez, antes
del dictado de la sentencia de primera o segunda instancia, que dicha
sentencia lo sea de divorcio vincular con los efectos mencionados en el prrafo
anterior. Si no lo hicieren la sentencia tendr los efectos de los arts. 206 a
212 y 3574 del Cdigo Civil. En este ltimo caso, transcurrido un ao de la
sentencia firme, cualquiera de los cnyuges podr solicitar su conversin a
divorcio vincular con los efectos de los arts. 217, 218 y 3574 del Cdigo Civil.
Si el expediente hubiera sido iniciado con anterioridad a la vigencia de
la ley y continuare en trmite (contencioso o por presentacin conjunta) ambos
cnyuges podrn solicitar que se dicte sentencia de divorcio vincular con los
efectos ya sealados. Si uno de ellos se opusiera, la sentencia ser de
separacin con los alcances correspondientes.
Con buen criterio, la Cmara de Baha Blanca ha sostenido que:
La transformacin de lo efectos del divorcio en trmite iniciado bajo el
anterior rgimen, exige el acuerdo de ambas partes para otorgar a la sentencia
a dictarse los efectos del divorcio vincular, tanto en los casos tramitados por
el art. 67 bis de la ley 2.393 como en los contradictorios (art. 82, ley 23.515),
pues el cambio de rgimen comporta en trminos de demandas emplazadas
y ya contestadas una composicin litigiosa estable, que slo puede variarse
por acuerdo expreso de ambos litigantes. (C1 a. CC baha blanca, Sala 1,

20/8/87, L.L. 1988-A-466.)
Un ao despus de que la sentencia de separacin quedare firme,
cualquiera de ellos podr pedir la conversin en divorcio vincular aplicndose
lo que ya se ha expuesto con respecto a la necesidad de notificacin
La Cmara Civil de la Capital rechaz, el 30/12/87, un pedido de
au toco nvocatoria de plenario solicitado por la mayora de una Sala para
unificar doctrina sobre la necesidad o no del traslado del pedido de conversin
en divorcio vincular de la sentencia de separacin personal (art. 8, ley 23.515)
en atencin a que la resolucin relativa a una providencia simple que confiere
un traslado no constituye sentencia definitiva que finalice el juicio o impida
su continuacin como lo exigen los arts. 288 y 289 del Cd. de Proc.
Por ltimo en todos los casos de conversin es parte necesaria el
Ministerio Fiscal (1)
31. EL JUICIO DE SEPARACION PERSONAL Y EL

JUICIO DE DIVORCIO
a) Pautas generales
Tanto la accin de separacin personal como la de divorcio constituyen

derecho personalsimo de los cnyuges y slo ellos pueden promoverla por
s o por mandatario con poder especial a tal efecto. Las dos son acciones de
estado: la primera desplaza h,j( ii estado de separados y la segunda al de
divorciados. El juez competente es el juez civil del ltimo domicilio conyugal
o el del domicilio del demandado; el procedimiento es ordinario, bilateral y
contradictorio con intervencin del Ministerio fiscal y tambin del Asesor de
Menores e Incapaces, en su caso.
Los menores casados no necesitan curador especial para promover estas
acciones.
Si se tratara de un cnyuge incapaz el curador podr intentar la accin
en su nombre previa autorizacin del juez de la insana; pero si el incapaz
hubiera iniciado el juicio antes de la declaracin de incapacidad, el curador
deber continuarlo.
La muerte de uno de los cnyuges implica el cese de la accin entablada
cualquiera sea el estado procesal en que se encuentre.
(1) Al convertirse en vincular un anterior divorcio decretado por culpa de uno de

los cnyuges la aplicacin del art. 3574 (texto ley 23.515) en vida de los cnyuges no
afecta derechos adquiridos por el inocente en el divorcio no vincular. (Plenario Civil,
22/6/90. I.D., 139-452.)
En principio, ambas acciones son imprescriptibles y de conformidad con

el art. 230 es nula la renuncia de cualquiera de los cnyuges al derecho de
solicitar la separacin o el divorcio as como tambin toda clusula o pacto
que limite o ample las causas que dan derecho a solicitarlos.
Cuando uno de los cnyuges demandare por separacin personal podr
ser reconvenido por divorcio vincular, y si demandare por divorcio vincular
podr ser reconvenido por separacin personal. Aunque resulten probados los
hechos que fundaron la demanda o reconvencin de separacin personal, se
declarar el divorcio vincular si tambin resultaron probados los hechos en que
se fund su peticin (art. 237).
Corresponde tener presente, finalmente, que si una accin de separacin
o de divorcio es rechazada no se puede intentar otra fundada sobre los mismos
hechos.
b) Los medios de prueba y cuestiones conexas
Todo medio de prueba se admite en estos juicios; sin embargo, de

acuerdo con lo dispuesto por el art. 232 no ser suficiente la prueba
confesional ni el reconocimiento de los hechos, con excepcin de lo dispuesto
en los arts. 204 y 214, inc. 2 (separacin de hecho sin voluntad de unirse).
Con mejor criterio, el art. 70 de la derogada ley 2.393 prohiba la prueba de
confesin.
Con respecto a los testigos no pueden serlo ni los ascendientes ni los
descendientes de los cnyuges. Si bien el testigo debe referirse a hechos
concretos que ha visto u odo, tambin puede tenerse en cuenta el concepto
que aqul tiene, sin perjuicio de que ello est corroborado con otros
elementos probatorios. Tambin es admitida la prueba instrumental (partidas
de matrimonio, de nacimiento, documentos pblicos o privados); la prueba de
informes y la pericial (mdica, contable, etc.). Con respecto a la peritacin
mdica, la negativa de uno de los cnyuges a someterse al examen respectivo,
no significa aceptar los cargos del otro, salvo que ello est confirmado por
otros elementos allegados al expediente.
Deducida la accin de separacin personal o de divorcio vincular, o
antes de ella en casos de urgencia, podr el juez decidir si alguno de los
cnyuges, debe retirarse del hogar conyugal, o ser reintegrado a l, determinar
a quin corresponda la guarda de los hijos con arreglo a las disposiciones de
este cdigo y fijar los alimentos que deban prestarse al cnyuge a quien
correspondiere recibirlos y a los hijos, as como las expensas necesarias para
el juicio (art. 231, la. parte). El juez podr fijar tambin a pedido de parte
como las otras cuestiones el rgimen de visitas, en su caso, a favor del padre
o madre a quien no se le adjudic la guarda provisional de los hijos. En cuanto
al punto sobre la adjudicacin del hogar conyugal se decidir, en principio, a
favor del cnyuge que ha recibido la tenencia de los hijos.
e) La sentencia
La sentencia del juez civil de primera instancia, es apelable la Cmara

respectiva decidir en definitiva y deber contener, si la accin o la
reconvencin progresan, la causal sobre la que se funda, as como tambin,
la declaracin de culpabilidad de uno o de ambos cnyuges, excepto en los
casos previstos en los arts. 203, 204, lcr. prrafo y 214, inc. 2 (separacin
personal por alteraciones mentales, alcoholismo o drogadiccin y por cese de
la cohabitacin, en los dos primeros supuestos y separacin de hecho en caso
de divorcio, en el ltimo artculo citado).
La sentencia que haga lugar a la separacin personal o al divorcio deber
inscribirse como anotacin marginal en el acta matrimonial de las partes
existente en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas del lugar
donde se celebr el matrimonio.
Por ltimo, de conformidad con lo establecido en el art. 229, no habr
separacin personal ni divorcio vincular sin sentencia judicial que as lo
decrete.
d) Conversin (remisin)
Despus de dictada la sentencia de separacin ambos cnyuges o uno

de ellos podr solicitar la conversin en divorcio vincular, lo cual se ha tratado
en el punto 30. P4 2.c).
32. EFECTOS DE LA DECLARACION DE

SEPARACION PERSONAL
a) Fuente legal
Los efectos de la declaracin judicial de separacin personal se legislan
en los arts. 206 a 212.
El efecto sustancial de la sentencia consiste en emplazar a los cnyuges
en estado de separados ya que aqulla es constitutiva de estado y por
aplicacin de las disposiciones de nuestro sistema (la separacin y el divorcio
significan una sancin, salvo los casos especiales de enfermedad mental o
separacin de hecho) expresa por cul de los cnyuges o de ambos, en su
caso se ha llegado a tal decisin (art. 235).
La separacin produce efectos sobre las personas de los cnyuges, sobre
los hijos y sobre los bienes.
b) Efectos sobre los cnyuges
Con respecto a stos cesa el deber de cohabitacin y cada uno podr fijar
libremente su residencia (art. 206, ler. prrafo, ira. parte). Si bien la ley no
lo dice expresamente, surge por la interpretacin de algunos artculos (210)
que subsiste el deber de fidelidad.
El cnyuge culpable en los supuestos de las causales del art. 202 deber
contribuir a que el otro si no fue tambin culpable mantenga su nivel
econmico (art. 207, ira. parte).
Para la fijacin de alimentos se tendr en cuenta:
1. La edad y estado de salud de los cnyuges.
2. La dedicacin al cuidado y educacin de los hijos del progenitor a
quien se otorgue la guarda de ellos.
3. La capacitacin laboral y probabilidad de acceso, a un empleo, del
alimentado.
4. La eventual prdida de un derecho de pensin.
5. El patrimonio y las necesidades de cada uno de los cnyuges despus
de disuelta la sociedad conyugal.
En la sentencia, el juez fijar las bases para actualizar el monto
alimentario (art. 207, 2da. parte).
Cuando la separacin se decreta por alguna de las causas del art. 203
(alteraciones mentales, alcoholismo o drogadiccin) rige, en lo pertinente, lo
establecido en el art. 207, a favor del cnyuge enfermo a quien adems, se
le debern procurar los medios necesarios para su tratamiento y recuperacin,
teniendo en cuenta las necesidades y recursos de ambos cnyuges (art. 208,
1ra. parte). La solucin legal es excesivamente generosa a favor del presunto
enfermo y si bien el presupuesto puede aceptarse con respecto al enfermo
mental, no se justifica en los otros supuestos donde seguir pasando alimentos
puede contribuir, no precisamente a la curacin, sino a lo contrario. La
segunda parte de la norma constituye una solucin inaceptable y una
verdadera obligacin post mortem: 4allecido el cnyuge obligado, aunque se
hubiere disuelto el vinculo matrimonial por divorcio vincular con anterioridad,
la prestacin ser carga en su sucesin debiendo los herederos prever, antes
de la paticin, el modo de continuar cumplindola. (art. 208, 2da. parte).
Resulta totalmente contraria a derecho que tal obligacin se convierta en una
carga de la sucesin y ms an un verdadero dislate legislativo si se haba
decretado el divorcio vincular. Cualquiera de los esposos, haya o no
declaracin de culpabilidad en la sentencia de separacin personal, si no
tuviera recursos propios suficientes ni posibilidad razonable de procurrselos,
tendr derecho a que el otro, si tuviera medios, le provea lo necesario para
su subsistencia. Para determinar la necesidad y el monto de los alimentos se
tendrn en cuenta las pautas de los incs. 1, 2 y 3 del art. 207 (art. 209).
Recordemos que tales pautas se refieren a la edad y estado de salud;
dedicacin al cuidado y educacin de los hijos y capacidad laboral del
alimentado.
131 art. 80 de la derogada ley 2.393 tambin estableca el derecho a

alimentos del cnyuge culpable en caso de necesidad.
13l derecho cesar si el alimentado vive en concubinato o incurre en
injurias graves en contra del otro (art. 210).
Ser optativo para la mujer separada seguir usando el apellido del marido
(art. 92 de la ley 18.248, texto modif. por la ley 23.515) sin perjuicio del
derecho de ste para solicitar al juez que se le prohiba tal uso si existen
motivos graves que lo justifiquen (').
c) Efectos sobre los hijos
Los hijos menores de cinco aos quedarn a cargo de la madre, salvo

causas graves que afecten el inters del menor. Los mayores de esa edad, a
falta de acuerdo de los cnyuges, quedarn a cargo de aquel a quien el juez
considere ms idneo. Los progenitores continuarn sujetos a todas las cargas
y obligaciones respecto de sus hijos (art. 206, 2da. parte). La solucin inicial
reproduce lo normado por el primer prrafo del art. 76 de la ley 2.393, pero
se aparta con buen criterio de esta norma al establecer no a favor del cnyuge
inocente sino del ms idneo la tenencia de los hijos menores. A pesar de la
separacin, la aplicacin de las reglas sobre el rgimen de patria potestad
siguen inalterables (art. 206, ler. prrafo, in fine).
Corresponde recordar que lo relativo a la tenencia, rgimen de visitas y
alimentos, nunca es definitivo, pues si varan las condiciones se puede solicitar
al juez los cambios que se estimen pertinentes.
d) Efectos sobre los bienes
La sentencia de separacin disuelve de pleno derecho la sociedad

conyugal (art. 1306, ler. prrafo) con efecto retroactivo al da de notificacin
de la demanda pero quedando siempre a salvo los derechos de los terceros
de buena fe.
Con respecto a la vivienda, el cnyuge a quien se le atribuy durante el
juicio o que continu ocupndola podr solicitar que el bien no sea liquidado
ni partido como consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal si ello
le ocasiona grave perjuicio y siempre que no hubiere dado causa a la
separacin o si sta se declara por los motivos del art. 203 y el inmueble es
ocupado por el cnyuge enfermo (art. 211, ler. prrafo). La segunda parte de
este artculo constituye un avance indebido sobre el derecho de propiedad al
establecer que en iguales circunstancias, si el inmueble fuese propio del otro
(1) Un plenario de la Cm. Civil de la Capital (29/12/65, JA., 1965-1V- 163)

estableci que no es admisible la accin tendiente a alterar la calificacin de inocencia
de uno de los cnyuges con respecto al divorcio ya decretado, en razn de hechos
sobrevinientes sin perjuicio de alegar tales hechos para privar al inocente de derechos
que todava pudieran corresponderle (ver mi trabajo en JA., 1965-y-1 14).
cnyuge, el juez podr establecer en favor de ste una renta por el uso del
inmueble en atencin a las posibilidades econmicas de los cnyuges y al
inters familiar, fijando el plazo de duracin de la locacin. LI derecho
acordado cesar en los casos del art. 210 (vivir en concubinato o incurrir en
injurias graves). Tambin podr declararse la cesacin anticipada de la locacin
o de la indivisin si desaparecen las circunstancias que le dieron lugar. LI
esposo que no dio causa a la separacin personal, y que no demand sta en
los supuestos que prevn los arts. 203 y 204, podr revocar las donaciones
hechas a la mujer en convencin matrimonial (art. 212).
Por ltimo, el cnyuge culpable de la separacin perder la vocacin
sucesoria.
33. EFECTOS DE LA DECLARACION

DE DIVORCIO VINCULAR
a) Fuente legal
Los efectos del divorcio vincular se legislan en los arts. 217 y 218.
b) Remisin
La sentencia de divorcio vincular producir los mismos efectos

establecidos para la separacin personal en los arts. 206, 207, 208, 209, 210,
211 y 212 (art. 217, ira. parte). No resulta compatible con el rgimen de
divorcio vincular mantener los efectos de la separacin; el legislador ha
introducido el divorcio vincular pero parece que no se ha animado a hacerlo
con su sentido, naturaleza y proyecciones.
e) Efectos esenciales
Los dos efectos esenciales son:

1. La recuperacin de la aptitud nupcial, y
2. LI cese de la vocacin sucesoria. En cuanto a sta, lo que cesa, en
rigor, no es tcnicamente la vocacin hereditaria sino una mera expectativa,
una esperanza, una simple posibilidad que podra patentizarse en aquella
vocacin si se mantiene el vnculo conyugal, se sobrevive al causante y si no
se ha incurrido en causal de indignidad (l).
(1)Es susceptible de reparacin el dao moral ocasionado por el cnyuge

culpable como consecuencia de las causales del divorcio. (Plenario Cm. Civil de la
Capital, 26/7/94. L.L., 1995-A-145.)
CAP. y - SEPA RACION PERSONAL Y DIVORCIO VINCULAR 69
d) Con respecto al derecho de alimentos
Como se ha visto se mantiene, cesar si el alimentado contrajera nuevas

nupcias, viviere en concubinato o incurriese en injurias graves para con el otro
divorciado (art. 218).
e) Sentencia de divorcio dictada durante la vigencia del art. 31

de la ley 14.394
Las sentencias de divorcio dictadas durante la breve vigencia de la citada

norma (suspendida por el decreto ley 4.070/56) plantean un problema de
interpretacin, y, a la vez, prctico.
El cnyuge inocente de aquel divorcio conservaba su vocacin sucesoria,
solucin que parece adecuada mantenerse ya que la ley 23.515 nada dice al
respecto y slo se refiere a las conversiones de sentencias de separacin en
divorcio vincular que se decreten a partir de la vigencia de la ley (1).
34. LA SEPARACION PERSONAL Y

EL DIVORCIO VINCULAR POR
PRESENTACION CONJUNTA (ART. 236)
a) Naturaleza y antecedentes
La reforma introducida por la ley 17.711 (art. 67 bis, ley 2.393) cre no
un nuevo sistema de divorcio, sino un nuevo procedimiento de orden
pblico a efectos de que los cnyuges pudieran obtener el divorcio
(separacin) por presentacin conjunta sin necesidad de tener que recurrir a
elementos de prueba. No se alter, tampoco, la naturaleza de la figura que
sigui siendo una sancin para el culpable, en este caso, para ambos.
b) Requisitos y procedimiento
Para efectuar la peticin conjunta deben haber transcurrido dos aos del
matrimonio, en caso de separacin personal y tres para pedir el divorcio
vincular.
(1) El divorcio vincular que autoriza el art. 31 de la ley 14.394 no hace cesar el
derecho sucesorio del cnyuge inocente, a menos que luego de la sentencia haya
incurrido en actos que impliquen la prdida de la vocacin sucesoria (Plenario Civil,
22/11/62, E.D., tomo 3-486).
Presentada la demanda el juez llamar a una audiencia, a la que los

cnyuges deben asistir personalmente en caso contrario el pedido no tendr
efecto alguno, los oir y procurar conciliarlos; las manifestaciones tendrn
carcter reservado y no se asentarn en el acta. Si la conciliacin no fuera
posible, el juez igualmente instar a ella y convocar a una segunda audiencia
en un plazo no menor de dos meses ni mayor de tres a la que las partes
concurrirn personalmente o por apoderado especial. Si stos mantuvieran su
posicin, el juez decretar la separacin personal o el divorcio cuando los
motivos aducidos sean, a su criterio, suficientemente graves, previa vista del
Ministerio fiscal (su intervencin es obligatoria ms all del plenario de la
Cmara Civil de la Capital federal que determin el 15/7/75 la actuacin
necesaria) y del Ministerio Pupilar, en su caso. Otro plenario de esta Cmara
estableci la imposibilidad de que uno de los cnyuges pudiera desistir
del juicio luego de celebrada la segunda audiencia y antes de la sentencia
(30/8/85); este plenario resulta atentatorio de la autonoma de la voluntad que
es presupuesto esencial para la creacin o modificacin del estado y por
ningn fundamento razonable puede limitarse la posibilidad de ejercer el
derecho de desistir de la accin antes de la sentencia sin perjuicio de que la
solucin del plenario viola el inc. 4 del art. 531 por lo menos en cuanto a su
teleologa.
e) La sentencia
La sentencia que decreta la separacin o el divorcio se limitar a expresar

que los motivos dados en forma verbal en las audiencias respectivas hacen
moralmente imposible la vida en comn evitando mencionar las razones que
la fundaren.
Aquellos motivos son valorados por el juez y deben ser suficientemente
graves.
Durante la vigencia del art. 67 bis, ley 2.393, un plenario de la Cmara
Civil (20/7/72, L.L., 147-392) que mantiene su eficacia, resolvi que da
sentencia que no hace lugar al divorcio es inapelable, pues, en caso contrario,
la Cmara se convertira en juez de primera instancia si entrara a considerar
las causas dadas verbalmente, por las partes, en una nueva audiencia, ya que
de las mismas no queda constancia escrita.
La reforma no ha reproducido la parte pertinente del derogado art. 67
bis de la ley 2.393 en cuanto a que la decisin judicial tendra los efectos del
divorcio por culpa de ambos. Es lamentable la omisin, pues la atribucin
unilteral de culpa se ha prestado en muchos casos a pactos reprochables,
motivo por el cual el plenario civil del 18/5/77 aunque innecesario reiter
la interpretacin fiel de la letra de la ley.
La reforma ha intentado en algunas normas aisladas introducir
tmidamente la figura del divorcio-remedio o ruptura objetiva al lado de la
tradicional y mantenida figura del divorcio-sancin, pero no siempre las figuras
CAP. y SEPA RACION PERSONAL YDIVORCIO VINCULAR 71
legales coinciden con aspectos esenciales de la realidad social matrimonial y

no siempre el legislador conoce, adecuadamente, la naturaleza de las reformas
que introduce.
d) Acuerdos. Naturaleza
La presentacin conjunta podr contener acuerdos sobre los siguientes

puntos:
1. Tenencia y rgimen de visitas de los hijos.
2. Atribucin del hogar conyugal.
3. Rgimen de alimentos para los cnyuges e hijos menores o incapaces,
incluyendo los modos de actualizacin.
Tambin las partes podrn realizar los acuerdos que consideren
convenientes acerca de los bienes de la sociedad conyugal. A falta de acuerdo,
la liquidacin de la misma tramitar por va sumaria.
En el discutido tema en su momento de la eficacia de los convenios
de liquidacin de la sociedad conyugal, previos a la sentencia de divorcio, un
plenario de la Cmara Civil de la Capital (24/12/82, c.D., 102-513) estableci
que dos convenios de separacin de bienes en los juicios de divorcio por
presentacin conjunta, art. 67 bis, ley 2.393, formulados con anterioridad a
la sentencia de declaracin de divorcio y de disolucin de la sociedad conyugal
son vlidos.
D juez podr objetar una o ms estipulaciones de los acuerdos
celebrados cuando, a su criterio, ellas afectaren, gravemente, los intereses de
una de las partes o el bienestar de los hijos (art. 236, ira. parte).
Como se advierte, la reforma da amplios poderes al juez justificables
cuando afectan el bienestar de los hijos, pero excesivos cuando se refieren a
los intereses de uno de los cnyuges. Sobre este punto, el magistrado debe
limitarse a tener la certeza de que la decisin tomada por aqul ha sido con
plena libertad, sin ningn tipo de presiones y con el asesoramiento letrado
requerido directamente por el interesado.
e) Efectos
La sentencia que decreta la separacin personal o el divorcio vincular

debe inscribirse en el Registro de estado Civil y Capacidad de las Personas del
lugar donde se celebr el matrimonio y tiene los efectos por culpa de ambos
sin perjuicio de establecer acuerdos sobre el rgimen de alimentos que, a
pesar del texto legal, podrn ser formulados en la demanda o con posterioridad.
La sentencia disuelve la sociedad conyugal con efecto retroactivo al da
de la presentacin conjunta.
35. RECONCILIACION
a) Concepto y naturaleza
La reconciliacin es la accin y efecto de reconciliar, es decir, de volver

a conciliar, de hacer las amistades y acordar los nimos desunidos, de restituir
al estado anterior. Si los separados deciden reanudar la vida en comn no hay
ningn obstculo legal o social para ello. Por el contrario, estn en juego los
principios de libre voluntad y de estabilidad del estado matrimonial. Como se
ha dicho en un fallo de la justicia de la Capital Federal, la reconciliacin supone
el olvido leal y sincero del pasado y la firme voluntad de restaurar el hogar o
sea un estado de nimo recproco. Debe haber un perdn puro e incondicional
de parte del inocente que no sea producto de error, dolo o violencia.
b) El art. 234, ira. parte
Se extinguir la accin de separacin personal o de divorcio vincular y

cesarn los efectos de la sentencia de separacin personal cuando los
cnyuges se hubieren reconciliado despus de los hechos que autorizaban la
accin. La reconciliacin restituir todo al estado anterior a la demanda.
Se presumir la reconciliacin, si los cnyuges reiniciaran la
cohabitacin.
c) Efectos
La reconciliacin hace cesar el estado de separado y vuelve a emplazar

en el estado conyugal. Se extinguen de pleno derecho los efectos de la
declaracin de separacin con respecto a las relaciones personales y
patrimoniales de los cnyuges, restablecindose los derechos y obligaciones
emergentes del estado matrimonial. Si bien la ley no lo exige del mismo
modo como el art. 71 de la derogada ley 2.393, resulta prudente denunciar
al juez la reconciliacin para que cesen, formalmente, con la anotacin
pertinente en el acta matrimonial, los efectos de la separacin que se haba
declarado.
En cambio, la reconciliacin posterior a la sentencia firme de divorcio
vincular, slo tendr efectos mediante la celebracin de un nuevo matrimonio
(art. 234, 2do. prrafo) ya que se haba producido la disolucin del vnculo.
d) Remisin
Las reglas sobre reconciliacin se aplican al caso de separacin personal

o divorcio vincular por presentacin conjunta.
PARTE PRACTICA -
6. DEMANDA POR SEPARACION PERSONAL (Causada)

Y TENENCIA DE HIJA
Sr. Juez:
N.N., por mi propio derecho, con domicilio real en la calle ......................
de la Capital Federal, constituyendo domicilio en ...................................
de Capital Federal, junto con mi letrado patrocinante Dr............................
a V.S. digo:
1. OBJETO
Vengo a iniciar demanda por separacin personal en contra de mi cnyuge
doa ..............................con domicilio en ..............................................
conforme con las consideraciones de hecho y de derecho que paso a
exponer; por las causales de injurias graves y abandono.
II. EL MATRIMONIO
El . . . de ...........................de .......contraje matrimonio con la accionada,
segn partida de matrimonio adjunta (Doc. A), de cuya unin naci
nuestra hija .................................el .....de ............................de .....
segn partida que agrego (Doc. B).
III. HECHOS
a) La vida matrimonial que en un principio fue de una armona
relativamente equilibrada, poco a poco se fue resquebrajando. La conducta
de mi cnyuge fue trasluciendo, tiempo despus de nacer nuestra hija, un
desinters en todo lo atinente a su hogar. Fue descuidando el amor
conyugal, su hogar y lo ms lamentable, tambin el amor por nuestra hija,
debido a su carcter irascible y malhumorado y faltando a todos los
deberes de esposa y madre. Esta actitud tuvo su punto culminante con su
ida intempestiva del hogar a mediados de julio de 1983 (hace ms de cinco
aos) hacia la casa de sus padres en el norte de la Repblica. Varios
fueron mis intentos para que regresara, todos infructuosos, agravada su
conducta pues en el momento del abandono nuestra hija tena un ao.
b) Hace un poco ms de dos aos me he enterado, que la demandada se
domicilia en el lugar indicado junto con don .........................................
de cuya unin han nacido dos hijos que tendran tres y dos aos de edad
a esta fecha.
o) En conclusin, la demandada hizo abandono del hogar y nunca se
interes por el estado fsico, psquico o espiritual de nuestra hija, tiene
una nueva familia, lo que evidencia su falta de inters sobre el destino
actual y futuro de nuestra hija, por lo cual solicito se me otorgue la
tenencia, ya que de hecho la he venido ejerciendo.
IV. COMPETENCIA
V.S. es competente pues el ltimo domicilio conyugal fue en la calle
...........................................de esta Capital Federal.
V. DERECHO Y JURISPRUDENCIA
a) Fundo mi derecho sobre las disposiciones de los arts. 202, nos. 4 y 5
(injurias graves y abandono voluntario y malicioso) y 206 del Cd. Civil.
b) Por injurias debe entenderse toda especie de actos intencionales o no
ejecutados de palabra, por escrito o por hecho que constituyen una ofensa
para el otro cnyuge, ataquen su honor, reputacin o su dignidad, hiriendo
sus justas susceptibilidades (C. Civ. Fam. y Suc. Tucumn 29/10/84 H.,
H.C. c/S. de H., M.R., LL, 1985 III). Si bien el abandono del hogar debe
ser malicioso y voluntario el alejamiento de parte de uno de los cnyuges
presume iuris tan tum la voluntariedad y maliciosidad, e incumbe al
cnyuge que se alej acreditar que tuvo causas legtimas para adoptar esa
actitud. (L.L. 1985-111-422).
VI. PETITORIO
Por lo expuesto, a V.S. solicito:
1. Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio
procesal.
2. Se agregue la documentacin adjunta. (Partida de matrimonio y de
nacimiento.)
3. Se corra traslado de la presente demanda por el trmino y bajo
apercibimiento de ley, por oficio de acuerdo con la ley 22.172.
4. Se fije la audiencia establecida en el art. 34, inc. 1, 2do. prrafo del
Cd. de Proc.
5. Oportunamente previa vista Fiscal y Pupilar se decrete la separacin
personal por culpa de la demandada con la disolucin de la sociedad
conyugal y se me otorgue la tenencia definitiva de mi hija menor. Con
costas.
SERA JUSTICIA
7. DEMANDA POR DIVORCIO VINCULAR (Causado) TENENCIA DE

HIJO. MEDIDAS CAUTELARES
Sr. Juez:
A.N. de B. por mi propio derecho, con domicilio real en la calle
...........................de la Capital, con el patrocinio del Dr..........................
constituyendo ambos domicilio en .......................... . ................. a V.S. digo:
1. OBJETO
Vengo a iniciar demanda de divorcio vincular en contra de mi cnyuge don
R.B. con domicilio en ...........................................................conforme con
las consideraciones de hecho y de derecho que paso a exponer, por las
causales de injurias graves y abandono.
II. EL MATRIMONIO
Contraje matrimonio con el demandado el ... de ...................................
de ......segn partida de matrimonio adjunta (Doc. A) de cuya unin naci
nuestro nico hijo, R.A.B. el .....de ................................................de .....
segn certificado que agrego como documento B.
III. HECHOS
1. Los primeros aos del matrimonio transcurrieron normalmente, primero
en Salta en donde naciera nuestro hijo R.A.B., luego en Jujuy y por ltimo
en esta Capital. Estos desplazamientos obedecan a que el demandado era
empleado de ....................................................y se le haba destinado
a la ciudad de Salta y despus a Jujuy.
2. En Buenos Aires el accionado comenz a alejarse por lapsos prolongados
del hogar, alegando obligaciones que con el tiempo se convirtieron, en su
totalidad, en meros pretextos. Pese a mis esfuerzos por hacerle reflexionar
no obtuve respuesta. Tras una ausencia de varias semanas durante la
cual comprob que se haba llevado parte de sus efectos personales mi
cnyuge reapareci para recoger el resto de las ropas que haba dejado.
Sin aceptar mis pedidos de que permaneciera junto a su hijo se alej
definitivamente del hogar. Ello ocurri en ................................de .....
y desde esa poca jams volvi, ni siquiera para visitar al nio.
3. Durante un perodo breve, hasta ............................................de .....
el demandado pas reducidos alimentos, los que disminuyeron hasta
alcanzar, en esa fecha, montos irrisorios. Desde ese momento, las
prestaciones cesaron abrupta y definitivamente.
Agravando an ms mi situacin mi cnyuge se retir de su trabajo. Como
consecuencia de tal retiro me vi obligada a dejar la vivienda que haba sido
el domicilio conyugal, ya que la misma era de las que la empresa asignaba
al personal.
4. A raz de ello, tuve que alquilar una vivienda y aumentar conside-
rablemente las horas de trabajo que como profesora de ........................
cumpla en diferentes establecimientos educativos e instituciones

deportivas. Durante un tiempo viv con mis padres, ya que necesitaba
consolidar mi situacin econmica.
5. No fue solamente el abandono con sus secuencias morales y econmicas
lo nico que tuve que soportar, pues a ello se sum la conducta adltera
de mi cnyuge, sobre lo cual carezco ya de inters para pedir su
calificacin.
6. Tuve conocimiento que se haba unido a una mujer de la que tuvo un
hijo y a la que posteriormente abandon para irse a San Juan, en donde
con otra mujer tuvo, hasta donde s, una hija, la que como los anteriores
ha sido reconocida.
IV. COMPETENCIA
V.S. es competente pues el ltimo domicilio conyugal estuvo situado en la
calle ........................................de esta Capital (art. 227 del Cd. Civil).
V. TENENCIA
Mi hijo cursa, actualmente, el segundo ao de la Escuela Normal de
Profesores Mariano Acosta con todo xito y lleva y luce con orgullo el
fruto de la educacin recibida pese a la ausencia del padre.
Todo esto justifica el pedido de tenencia.
VI. MEDIDAS CAUTELARES
Solicito, de conformidad con lo establecido en los arts. 233, 1295 y conos.
del Cd. Civil, se decreten las siguientes medidas cautelares:
1. Inhibicin general de bienes
Se oficie al Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital y al Registro
de Automotores de la Capital Federal para anotar la inhibicin del
demandado.
2. Embargo preventivo
a) Se trabe embargo sobre el 50% de la finca de la calle ............................
.piso .... dep. ..... de la Capital, siempre que se encontrare a nombre
del demandado.
b) Se trabe embargo sobre el 50% de la cuenta corriente que el emplazado
tendra an en el Banco ...................................................Sucursal N
o sobre cualquier otro tipo de cuenta.
3. Inventario
Se libre mandamiento que se cumplir por intermedio del Sr. Oficial de
Justicia, con habilitacin de da y hora a efectos de levantar inventario
de los bienes muebles existentes en el domicilio del demandado a quien
se nombrar depositario. Para el supuesto de que se negara a esta
designacin el mandamiento ordenar, adems, el secuestro de los bienes
designndose depositario a mi letrado Dr..............................................
y/o a quien ste indique, todo ello, con el auxilio de la fuerza pblica y
orden de allanamiento.
VII. DERECHO
Fundo mi derecho sobre las disposiciones de los arts. 214 en su remisin
pertinente al art. 202, incs. 4 y 5; 217 y concs. del Cd. Civil.
VIII. PETITORIO
En mrito de lo expuesto solicito:
1. Me tenga V.S. por presentada, por parte y por constituido el domicilio.
2. Se agregue la prueba documental (Partida de Matrimonio y de
nacimiento del hijo an menor).
3. Se ordenen las medidas cautelares, librndose los pertinentes oficios y
el mandamiento requerido.
4. Se corra traslado de la demanda por el trmino y bajo apercibimiento
de ley.
5. Se fije la audiencia establecida en el art. 34, inc. 1, 2do. prrafo del
Cd. de Proc.
6. Oportunamente, previa vista Fiscal y Pupilar se decrete el divorcio
vincular por culpa del demandado, con la consiguiente disolucin de la
sociedad conyugal y se me otorgue la tenencia de mi hijo menor. Con
costas.
SERA JUSTICIA
8. PARTE ACTORA OFRECE PRUEBA

(Separacin personal o divorcio vincular)
(Causales: injurias graves, abandono y adulterio)
Sr. Juez:
A.A. letrado apoderado de la parte actora con domicilio ya constituido en
la calle ...........................en autos N. de N., R. c/N., S. s/separacin
personal (o, en su caso, divorcio vincular), a V.S. digo:
1. OBJETO
En tiempo y forma vengo a ofrecer las medidas de prueba de la actora.
II. PRUEBAS
1. Instrumental
a) Las partidas y documentacin agregadas con la promocin de la
demanda.
b) Constancias de los autos N. de N., R. c/N., S. s/alimentos en trmite

ante este Juzgado y Secretara.
2. Informativa
a) A la empresa de aviacin D.D. con domicilio en la calle ........................
a efectos de que informe:
1. Si el demandado don S.N. viaj a Francia en el ao .........
presumiblemente en el mes de junio.
2. En su caso, fecha de regreso al pas.
3. Si en dichos vuelos figuraba como pasajera doa F.G. y, en caso
afirmativo, se informe cmo y/o quin abon su pasaje.
b) A la Direccin General de Migraciones a efectos de informar si en el
ao .......aproximadamente en el mes de junio se registr la salida del pas
de don S.N. y de doa F.G. y, en caso afirmativo, destino y regreso al pas.
c) Al Hotel ............................sito en la Rue ......de la ciudad de Pars,
Repblica de Francia, para que informe si en el ao ....., aprximadamente
en el mes de junio se registraron don S.N. y doa F.G. y, en su caso, el
nmero de habitacin que ocuparon.
d) Al administrador del Consorcio de la calle...............................
de la Capital para que informe quines ocupan el departamento B del .....
piso; desde cundo y en qu carcter en cuanto a la ocupacin y a su
vinculacin personal.
3. Testimonial
Se designe audiencia y se cite a prestar declaracin a las siguientes
personas:
1 . ........................... . mdico, domiciliado en la calle .............................
2. .......... .. ................ empleado, con domicilio en la calle .........................
etctera.
(El art. 430 del Cd. de Proc., limita a ocho el nmero de testigos sin
perjuicio de lo dispuesto con relacin a la recepcin de otros testimonios).
Atento a que los testigos designados con los nmeros 2 y 4 viven en la
ciudad de Baha Blanca, provincia de Buenos Aires, pido se libre oficio en
los trminos de la ley 22.172 para que preste declaracin ante el Tribunal
de su domicilio (art. 453 del Cd. de Proc.). Con respecto al testigo indicado
con el nmero 5 quien se desempea como juez a cargo del Juzgado
Comercial N ......de la Capital (ver la lista de personas que pueden
declarar por oficio en el art. 4Q de la Acordada de la Corte Suprema de
la Nacin del 20/12/67) solicito que preste declaracin por oficio (art. 455
del Cd. de Proc.). Acompao los respectivos pliegos para que se ponga a
disposicin de la contraparte (arts. 453 y 455 del Cd. citado) y autorizo
al Dr. ..... . .................... . .......... . ....... y/o al Dr....................................
para todo trmite.
4. Absolucin de posiciones
Se cite al demandado a absolver posiciones, de conformidad con lo
preceptuado en el art. 232 del Cd. Civil. (En los juicios de separacin
personal o divorcio vincular no ser suficiente la prueba confesional ni
el reconocimiento de los hechos, salvo que sea para admitir la separacin
de hecho, sin voluntad de unirse por ms de dos o tres aos,
respectivamente.)
5. Pericial
a) Contable. Se designe perito contador nico de oficio a efectos de que
informe sobre los siguientes puntos:
1. Se constituya en la Empresa ..............y examine si los libros son
llevados en legal forma.
2. Cargo que ocupa el demandado, antigedad, retribuciones del ltimo ao
por todo concepto.
3. Si el emplazado es titular de acciones y/o si ha efectuado aportes a la
sociedad; en su caso, indicar nmero, bienes, valores, etc.
4. Cualquier otro punto que contribuya a precisar el patrimonio del
demandado.
III. PETITORIO
1. Tenga V.S. por ofrecidas las pruebas que hacen al derecho de la parte
actora.
2. En su oportunidad se provean las mismas librndose los oficios pedidos;
fijndose las audiencias para recibir las declaraciones testimoniales salvo
los testigos domiciliados fuera de jurisdiccin y de quin declarar por
oficio (y las posiciones del demandado) y se designe perito contador nico
de oficio.
SERA JUSTICIA
9. DEMANDA DE SEPABACION PERSONAL

(Divorcio vincular) POR SEPABACION DE HECHO (Conjunta)
Sr. Juez
N.N., con domicilio real en ..............................con el patrocinio del Dr.
constituyendo ambos domicilio procesal en
.................. . y XX con domicilio real en ..........................con el
patrocinio del Dr . ......................... constituyendo ambos domicilio procesal
en ........ . ........................ a V.S. decimos:

1. OBJETO
Venimos a solicitar en forma conjunta nuestra separacin personal (o
divorcio vincular) por la causal objetiva del art. 204 del Cd. Civil (o art.
214, inc. 2, del Cd. Civil).
II. FUNDAMENTO
Como lo acreditamos con la partida respectiva (Doc. <A) celebramos
matrimonio el .....de ...........................de .....segn Acta N ......Tomo....
Ao .....del Registro de Estado Civil de la Capital Federal y desde el
de ......................de .... nos encontramos separados de hecho sin voluntad
de unirnos, es decir que han transcurrido ms de dos aos (ms de tres
aos) desde dicha separacin.
III. HIJOS
De nuestra unin nacieron dos hijos: A.A. a la fecha mayor de edad
y B.B. el... de ..........................de ......segn partida de nacimiento que
agregamos (Doc. B). Con respecto al menor acordamos que se otorgue
la tenencia a la madre sin perjuicio de un rgimen amplio de visitas a
favor del padre rgimen que tendr en cuenta la actividad escolar y
deportiva del menor y de los alimentos a favor de ste que las partes
han arreglado y solucionarn, en su caso en forma privada.
IV. SOCIEDAD CONYUGAL
Los bienes que forman esta sociedad se adjudicarn en la siguiente forma:
a) el departamento N ..., letra .... del ... piso de la finca de la calle
............ . ..................... N ............de la Capital, junto con los muebles
que lo integran, a favor de la esposa y b) el automvil marca
.................modelo ...............ao .... chapa patente N ..............
a favor del marido.
V. COMPETENCIA
V.S. es competente para entender en esta causa pues nuestro ltimo
domicilio conyugal en el cual sigue viviendo la esposa con los hijos est
situado en la Capital Federal (art. 227 del Cd. Civil).
VI. DERECHO
Fundamos nuestro derecho sobre lo establecido en los arts. 204, 206 y
conos, del Cd. Civil. (En caso de divorcio vincular: arts. 214, inc. 2 que
remite al art. 204; 217 y conos. del Cd. Civil.)
VII. PETITORIO
En mrito de lo expuesto, a V.S. solicitamos:
1. Nos tenga por presentados, por parte y por constituidos los domicilios
procesales.
2. Se agreguen las partidas acompaadas.
3. Se dicte previa vista Fiscal sentencia de separacin personal (o

divorcio vincular) de acuerdo con la causal del art. 204 del Cd. Civil, con
la consiguiente disolucin de la sociedad conyugal (En caso de divorcio
vincular, art. 214, inc. 2.)
4. Se otorgue previa vista Pupilar la tenencia del menor a la madre
y se tenga presente lo expuesto sobre alimentos y rgimen de visitas.
S. Firme e inscripta la sentencia en el Registro de Estado Civil y Capacidad
de las Personas, se homologue previa vista al Sr. Representante del
Fisco el convenio sobre adjudicacin de bienes, librndose oportunamente
los oficios a los Registros de la Propiedad (Inmueble y de Automotores)
respectivos.
6. Se declaren las costas por el orden causado.
Proveer de oonfomidad
SERA JUSTICIA
10. DEMANDA POR SEPARACION PERSONAL

(Presentacin conjunta)
Sr. Juez:
N.N., por propio derecho, con domicilio real en la calle ...............................
de la Capital Federal, constituyendo el domicilio procesal en la calle
................................de esta Capital, juntamente con el letrado
patrocinante Dr. ... ....................................... ... .... y XX, tambin por
propio derecho, con domicilio real en la calle........................................
de la Capital, constituyendo domicilio procesal en la calle ...........................
de esta Capital, juntamente con el letrado patrocinante, Dr...................
a V.S. respetuosamente decimos:
1. OBJETO
De comn acuerdo venimos a promover juicio de separacin personal
basados sobre las prescripciones de los arts. 205 y 236 del Cdigo Civil
(con las modificaciones de la ley 23.515).
II. FUNDAMENTOS
Fundamos nuestro pedido sobre la existencia de causas graves que han
tornado moralmente imposible la vida en comn, causas que opor-
tunamente sern expuestas a V.S.
Como lo acreditamos con la partida de matrimonio del Registro de Estado
Civil y Capacidad de las Personas de la Capital Federal, hemos contrado
enlace el .... de .........................de .....segn acta N .... Tomo .... del
ao .......(Doc. "A"); es decir hace ms de dos aos.

III. ALIMENTOS
Las partes no disponen rgimen alguno de alimentos entre s, pues ambos
tienen capacidad laboral y pueden desempearse en forma normal para
procurar su subsistencia en cada caso; por otra parte, durante la unin
no han nacido hijos.
En el transcurso del matrimonio, no efectuamos la adquisicin de bienes
materiales de importancia, y hemos llegado a un acuerdo sobre la divisin
de los muebles y artefactos del hogar.
V. COMPETENCIA
V.S. es competente para entender en estas actuaciones en virtud de que
nuestro ltimo domicilio conyugal fue en la calle ......................................
de la Capital Federal (art. 227 del Cd. Civil).
VI. PETITORIO
Por lo expuesto, a V.S. solicitamos:
procesales.
2. Se agregue la partida de matrimonio.
3. Se designen las audiencias que prescribe el art. 236 del Cdigo Civil
(modif. por la ley 23.515).
4. Oportunamente previa vista al Sr. Agente Fiscal se decrete la separacin
personal de conforiiidad con lo expuesto y se declare la disolucin de la
sociedad conyugal (art. 1306 del Cd. Civil). Con costas por su orden.
SERA JUSTICIA
11. SOLICITAN DIVORCIO VINCULAR

(Presentacin conjunta)
Sr. Juez
N.N., por derecho propio, con domicilio real en .................................
Capital, con el patrocinio letrado de la Dra................................
constituyendo ambas domicilio procesal en ............................................
y X.X., por derecho propio, con domicilio real .....................................
en Capital, con el patrocinio letrado del Dr..............................
constituyendo ambos domicilio procesal en ...........................................
a V.S. nos presentamos y decimos:
CAP. V SEPA RACION PERSONAL YDIVORCIO VINCULAR 83
1. OBJETO
De comn acuerdo venimos a promover juicio de divorcio vincular basados
sobre las prescripciones de los arts. 215 y 236 del Cd. Civil (modif. ley
23.515).
II. FUNDAMENTOS
Fundamos nuestro pedido sobre la existencia de causas graves que han
tornado moralmente imposible la vida en comn, causas que
oportunamente sern expuestas a V.S.
Como lo acreditamos con la partida de matrimonio del Registro de Estado
Civil y Capacidad de las Personas (Doc. (A)) hemos contrado enlace el
de ....................de ........en la Capital Federal, segn Acta N ... Tomo
del ao .... es decir hace ms de tres aos.
III. HIJOS
De nuestra unin nacieron A.A. el.... de ...............................de ........y
B.B. el ... de .............................de .....segn partidas que agregamos
(Doc. B y C), ambos an menores de edad. Con respecto a ellos hemos
acordado: a) Tenencia. A favor de la madre. b) Visitas. A favor del padre
quien los retirar de su domicilio y los reintegrar a ste los das
mircoles de 17 hs. a 20 hs. y los sbados y domingos en forma alternada
de 10 hs. a 21 hs. c) Alimentos. El padre pasar a favor de los hijos
menores la suma de $ ...............por adelantado del 111 al 5 de cada mes,
reajustables mensualmente sugn ndice oficial de costo de vida, suma que
abonar directamente a la Sra...................................................................
bajo recibo o bien lo depositar en la cuenta de caja de ahorro de la que
aqulla es titular (N ............... . ....... ) en el Banco ................................
Sucursal N ......
Los bienes de la sociedad conyugal se adjudicarn en la siguiente forma:
a) Inmueble de la Capital Federal, calle ............ . ....................... N .....
piso ....... dep. . . ... a favor de la esposa.
b) Inmueble en la ciudad de ...................Partido de .....................
Provincia de ..................................calle ....................... .. .......... N .....
a favor del marido.
e) Automotor marca ..................................modelo ...............................
ao ..........chapa patente N ......................de la Capital Federal, a favor
del marido.
d) Bienes muebles que forman el ajuar del inmueble indicado en el
apartado a) a favor de la esposa.
e) Bienes muebles que forman el ajuar del inmueble indicado en el
apartado b) a favor del esposo.
f) Cien acciones nmeros ............................................clase .................
(datos pertinentes) de la Sociedad ........................................................

a favor del marido, a cuyo nombre se encuentran sin perjuicio del carcter
ganancial de las mismas.
V. COMPETENCIA
V.S. es competente para entender en estas actuaciones en virtud de que
nuestro ltimo domicilio conyugal fue en la calle .......................................
N .......de la Capital Federal (art. 227 del Cd. Civil).
VI. PETITORIO
En mrito de lo expuesto, a V.S. solicitamos:
procesales.
2. Se agregue la documentacin acompaada.
3. Se designen las audiencias establecidas en el art. 236 del Cd. Civil.
4. Se decrete el divorcio vincular previa las vistas Pupilar y Fiscal con
los efectos establecidos en los arts. 217 y 218 del Cd. Civil; se otorgue
a la madre la tenencia de los hijos menores, se homologue lo acordado
sobre rgimen de visitas y alimentos y se declare disuelta la sociedad
conyugal (art. 1306 del Cd. Civil). Con costas por su orden.
5. Oportunamente y previa vista del Sr. Representante del Fisco, se
homologue el acuerdo sobre liquidacin de la sociedad conyugal
(adjudicacin de bienes).
SERA JUSTICIA
12. SOLICITA CONVERSION DE LA SENTENCIA DE DIVORCIO

(Separacin) EN DIVORCIO VINCULAR
(Peticin unilateral)
Sr. Juez
N.N., con domicilio real en .....................................con el patrocinio del
Dr . ........... . .............................. constituyendo ambos domicilio procesal
en .....................................................en autos N.N. y X.X. s/divorcio
art. 67 bis ley 2.393 a V.S. digo:
I. Que en estas actuaciones se ha dictado a fs. ....... el .......de
....................de ..........sentencia de divorcio en los trminos del art.
67 bis, ley 2.393 entonces vigente, sentencia que fue inscripta en el
Registro Civil respectivo segn constancia de fs...........
II. Que ha transcurrido el plazo exigido en el art. 8 (primer prrafo) de

la ley 23.515, motivo por el cual solicito se convierta el divorcio en
divorcio vincular con los efectos establecidos en los arts. 217, 218 y 3574
del Cd. Civil, previa notificacin de la otra parte cuyo domicilio real actual
denuncio en la calle ..............................................................................
III. Que firme la conversin se oficie al Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas a efectos de la anotacin pertinente en el acta
matrimonial.
SERA JUSTICIA
13. SOLICITAN CONVERSION DE LA SENTENCIA DE DIVORCIO

(Separacin) EN DIVORCIO VINCULAR (Peticin de ambos cnyuges)
Sr. Juez:
N.N., con domicilio real actual en .........................................................
y con el domicilio Procesal ya constituido junto con el letrado patrocinante
Dr . .............................. y XX con domicilio real ya denunciado y
constituyendo nuevo domicilio procesal junto con el letrado patrocinante
Dr. ................................... . ...... en la calle ..........................................
en autos N.N. y X.X. s/divoroio por presentacin conjunta, art. 67 bis,
ley 2.393, a V.S. decimos:
I. Que en estas actuaciones se ha dictado fs.....- el ... de
.....................de .... sentencia de divorcio en los trminos del art. 67
bis de la ley 2.393 entonces vigente, sentencia que fue inscripta en el
Registro Civil respectivo, segn constancia de fs......
II. Que ha transcurrido el plazo exigido en el art. 8 (primer prrafo) de
la ley 23.515, motivo por el cual solicitamos se convierta el divorcio en
divorcio vincular con los efectos establecidos en los arts. 217, 218 y 3574
del Cd. Civil.
III. Que notificada y firme la conversin se oficie al Registro de Estado
Civil y Capacidad de las Personas a efectos de la anotacin pertinente en
el acta matrimonial.
SERA JUSTICIA
Captulo VI
Efectos patrimoniales
del matrimonio
A) LA SOCIEDAD CONYUGAL
Lectura: Datos histricos y de derecho comparado sobre las relaciones

patrimoniales de los cnyuges. Derecho Romano. Antiguo Derecho
Germnico.
GANGI
La historia del derecho y las modernas legislaciones nos presentan varios

tipos de regmenes patrimoniales del matrimonio. En derecho romano la
mujer no estaba jurdicamente obligada a llevar bienes al marido para
contribuir al mantenimiento de la familia. No obstante, si tena bienes y el
matrimonio se conclua cum manu, estos bienes pasaban a propiedad del
marido dotis nomine. Pero estaba muy difundido en todo caso desde los
tiempos ms antiguos la institucin de la dote. El dotar a la hija o la
hermana constitua para el padre o para los hermanos una obligacin
moral o de honor y la costumbre obligaba tambin a los clientes a dotar
a las hijas de sus patronos. Con JUSTINIANO, ms tarde, la obligacin moral
fue elevada para el padre y, en casos excepcionales, para la madre, a
obligacin jurdica. Originariamente los bienes constituidos en dote
pasaban a propiedad del marido, pero ste estaba obligado a restituirlos
en caso de disolucin del matrimonio, y tal obligacin era asegurada
primero mediante la prestacin de la cautio re uxoride, de la que surga
para el constituyente una actio ex estipulatu, y posteriormente mediante
la actio re uxoriae. Despus gradualmente la dote termin por ser
considerada como un patrimonio de la mujer, y la propiedad del marido
se redujo a una mera ficcin, ya que l en realidad slo tena un derecho
de usufructo. Fuera de la dote, adems, la mujer poda tambin tener
bienes que le eran generalmente asignados con ocasin del matrimonio
para disponer a su voluntad y que permanecan en su propiedad. Estos
bienes extradotales fueron despus designados como bienes parafernales.
A veces estos bienes eran consignados al marido con el encargo de
administrarlos y de dar cuenta de ellos. Pero, posteriormente, en el tardo
perodo postclsico, estos bienes se consideraron como destinados
tambin a contribuir al sustento de la familia y, por tanto, la obligacin del
rendimiento de cuentas lleg a cesar, y el rgimen de los mismos fue
asimilado al de la dote. Junto a la dote, adems en el derecho postclsico
surgi otra institucin: la de la donatio ante nuptias, que consista en una
donacin de notable valor econmico que el esposo haca a la esposa en

vista del futuro matrimonio. JUSTINIANO permiti, adems, que esta donacin
pudiese ser aumentada o tambin ser hecha ex novo durante el
matrimonio, en cuyo caso ella tomaba el nombre de donatio propter
nuptias, y termin siendo modelada sobre la dote y constituyendo una
contradote, o sea una dote aportada por el marido a la mujer.
En el antiguo derecho germnico no era la mujer la que aportaba bienes
al marido con ocasin del matrimonio, sino que era el marido el que
asignaba bienes a la mujer. Tales asignaciones estaban constituidas por
el mefio, llamado tambin meta, y por los francos, dos, y por el morgen
gabe. El mefio era originariamente el precio pagado en caballos y armas
por el esposo al mundoaldo por la concesin de la mujer o del mundio;
pero ms tarde lleg a ser una asignacin del esposo a la esposa a ttulo
de donacin, constituido por esclavos, dinero y tierras, correspondiente
casi a la donatio ante nuptias del derecho romano y que pasaba a la
propiedad de la mujer, la cual, al quedar viuda, poda reclamarla de los
herederos del marido. Esta asignacin por una ley de LIUTPRANDO no poda
sobrepasar el valor de 400 slidos para los oficiales pblicos y de 300 para
los arimannos. El morgen gabe, o donacin de la maana, por el contrario,
era una donacin hecha en presencia de los parientes y de los amigos del
esposo a la esposa la maana siguiente a la primera noche nupcial, y
constitua como el premium virginitatis. Consista originariamente en
muebles u objetos de uso o de adorno femenino, pero ms tarde pudo ser
constituido por bienes inmuebles y por una ley de LIUTPRANDO no poda
superar la cuarta parte de los bienes del marido. Andando el tiempo el
morgen gabe lleg a ser la asignacin marital ms importante y absorbi
el mefio, constituy una propiedad de la mujer y en el derecho longobardo
fue designado como quarta por estar constituido normalmente por la cuarta
parte de los bienes del marido, mientras en el derecho franco se llam
tertia, por estar constituido por la tercera parte de todos los bienes del
marido. En el derecho longobardo, junto a estas asignaciones maritales
exista otra hecha a la mujer sobre los bienes paternos, llamada faderfio,
que originariamente tuvo carcter de donaciones y estaba constituida por
bienes muebles y por el ajuar y posteriormente pudo a su vez comprender
bienes inmuebles, se mensur sobre el patrimonio familiar y constituy la
cuota hereditaria de la mujer sobre los bienes paternos y maternos, y
sobre la cual nada poda pretender ya ella. El faderfio termin siendo
tratado con los principios de la dote y fue considerado propiedad de la
mujer y de goce y administracin del marido.
Entre los pueblos vencidos continuaron despus teniendo vigor la
institucin de la dote y el de la donatio propter nuptas, y en el derecho
vulgar sobre la base de los antiguos pactos de lucranda donatione o de
lucranda dote se desenvolvi la institucin del antef acto o contradote (anti-
factum, contra -factum, contrapactum), que consista en la atribucin hecha
por el marido a la mujer para el caso de que quedase viuda y sin hijos,
de un lucro sobre los bienes del marido igual a la mitad de la dote llevada
CAP. VI- EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO 89
por la mujer, pero correspondientemente a un lucro idntico sobre la dote

a favor del marido, para el caso inverso.
Despus, en algunos lugares que permanecieron ms tiempo bajo la
dominacin bizantina, como, por ejemplo, en Sicilia y en Cerdea, donde
no haba sido introducido el uso de las asignaciones de origen germnico,
por la prctica constante de hacer corresponder a la dote la asignacin
marital y de establecer los cnyuges en el acto de las nupcias, a pesar
de las prohibiciones legales, el pacto de sucesin recproca, se
desenvolvi la institucin de la comunidad universal de bienes, por la que
todos los bienes de los dos cnyuges, anteriores y posteriores al
matrimonio, iban a formar una masa comn, la cual corresponda por
cuotas ideales a cada uno de los dos cnyuges, y a los hijos, a cada uno
por un tercio. En Piamonte, por el contrario, no estaba admitida la
comunidad universal de bienes, sino slo la de las adquisiciones. Esta
institucin de la comunidad de bienes exista, por lo dems, tambin en
el derecho medieval alemn en algunas regiones, en las cuales
precisamente a continuacin del matrimonio se constitua o una
comunidad universal de bienes de los esposos con derecho de goce y de
administracin y amplio poder de disposicin a favor del marido o bien una
comunidad de slo bienes muebles, o una comunidad de los frutos y de
las adquisiciones, y estas varias especies de comunidad existan tambin
en las regiones francesas de derecho consuetudinario.
GANGI, CALGERO, Derecho matrimonial, Ed. Aguilar, Madrid, 1960, pgs.
259a261.
36. IDEA INICIAL
La sociedad conyugal es el efecto patrimonial del matrimonio; tiene, en

nuestro sistema, carcter de orden pblico; se inicia con el matrimonio, no
se disuelve sino por las causales taxativamente expresadas en la ley y los
cnyuges no pueden modificar las pautas legales que la regulan.
El rgimen de la sociedad conyugal ha estado ligado al problema de la
capacidad jurdica de la mujer y, en tal sentido, la ley 17.7 11 ha mejorado la
lnea progresista inaugurada por el cdigo y continuada por la ley 11 .357.
En la historia del derecho y en el derecho comparado se advierten
numerosos sistemas. As, en el matrimonio entre los patricios romanos el
patrimonio de la mujer pasaba al marido. Actualmente, en algunos pases, el
rgimen es de separacin de bienes (Inglaterra; numerosos estados de los
Estados Unidos de Norteamrica) o sea que cada cnyuge es dueo no slo
de los bienes que lleva al matrimonio sino, adems, de los que adquiere
durante el mismo.
Otro sistema es el de comunidad universal, en el cual todos los bienes

anteriores al matrimonio o posteriores a l se hacen comunes.
Las tendencias actuales se inclinan por la separacin de bienes, o por
la comunidad de gananciales como el argentino o bien dejan librado al
criterio de los cnyuges la forma de establecer las pautas que regularn la
sociedad conyugal. En el cdigo francs los esposos pueden elegir uno de los
tres sistemas que se establecen: comunidad, de separacin de bienes o de
participacin en las ganancias; si al contraer matrimonio no eligen, regir el
sistema de comunidad. Sin embargo, despus de dos aos de aplicacin del
rgimen convencional o legal, los cnyuges podrn decidir, en inters de la
familia, modificarlo o cambiarlo ntegramente, por medio de un acto notarial,
que deber ser homologado por el tribunal de su domicilio.
En Italia existen tres sistemas: comunidad legal, comunidad convencional
y separacin de bienes. A falta de convencin rige el primero de ellos; el
sistema adoptado se puede cambiar en cualquier tiempo, previa autorizacin
judicial.
37. NATURALEZA JURIDICA

DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
a) Criterio
Se ha dicho ut supra que la sociedad conyugal es el efecto patrimonial

del matrimonio. Cabe agregar ahora que, por su naturaleza jurdica, debe ser
incluida en la categora de la comunidad relativa de gananciales: relativa
porque slo entran en la comunidad los bienes adquiridos durante el
matrimonio siempre que no sean por ttulo propio y de gananciales porque
al momento de su disolucin aquellos bienes se dividirn por partes iguales
entre los cnyuges sin importar cul de ellos los adquiri.
Sin embargo, no ha faltado algn autor que sostuvo que la sociedad
conyugal es una forma de sociedad civil; o bien una sociedad civil de
naturaleza peculiar que carece de personera jurdica; o que es una persona
jurdica o un sujeto de derecho; o un conjunto de bienes afectados a los
intereses comunes del matrimonio.
b) Aplicacin de las reglas de la sociedad civil
Corresponde advertir que, a pesar de lo dicho, el art. 1262 del cdigo

establece que "la sociedad conyugal se rige por las reglas del contrato de
CAP. Vi- EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO 91
sociedad, en cuanto no se opongan a lo que est expresamente determinado

en este ttulo". Si bien esta norma significa la aplicacin subsidiaria de las
disposiciones que regulan el contrato de sociedad, como han sostenido
muchos autores, su inclusin ha implicado un error dada la distinta naturaleza
de la sociedad conyugal y la del contrato indicado a punto tal que el artculo
mencionado carece de vigencia. As, la Suprema Corte de la Provincia de
Buenos Aires expres que siendo la sociedad conyugal un rgimen legal y de
orden pblico no pueden serle aplicadas las normas supletorias e
interpretativas de la voluntad de las partes que rigen las sociedades civiles.
38. EL REGIMEN LEGAL ARGENTINO
a) Naturaleza: remisin
Ya se ha estudiado la naturaleza del rgimen argentino; corresponde

recordar que se trata de una comunidad relativa de gananciales, naturaleza que
no ha sido modificada por la ley 17.711 la que ha reformado el sistema de
administracin y disposicin de bienes.
b) Metodologa
La inclusin de la sociedad conyugal dentro de los contratos (Libro II,

Seccin III, Ttulo II, arts. 1217 a 1322) no resulta feliz, atento los argumentos
que se han sostenido en el sentido de que no es un contrato, sino el efecto
patrimonial del matrimonio y los cnyuges no pueden modificar el rgimen
legal.
El tema de la sociedad conyugal se trata en ocho captulos, a saber:
1. De las convenciones matrimoniales.
2. De las donaciones a la mujer.
3. De la dote de la mujer.
4. Principio de la sociedad, capital de los cnyuges y haber de la
sociedad.
5. Cargas de la sociedad.
6. Administracin de la sociedad.
7. De la disolucin de la sociedad.
8. De la restitucin de los bienes dotales.
39. LAS CONVENCIONES MATRIMONIALES
a) Nocin
Sin perjuicio de que el rgimen de bienes es legal y forzoso y que los

cnyuges no pueden modificarlo, la ley autoriza algunas convenciones cuya
validez depender de que el matrimonio se efecte taxativamente
establecidas. Como bien lo seala SORDA, "estos pactos no han entrado en
nuestras costumbres ya que ha repugnado al espritu del pueblo argentino
introducir cuestiones patrimoniales en el matrimonio"; y ya el autor del cdigo
deca en la extensa nota al Ttulo de la sociedad conyugal que no se haban
visto contratos de matrimonio en el pas a pesar de que las leyes espaolas
lo permitan.
b) Contenido de la convencin
Por el art. 1217 del cdigo reformado por la ley 17.71 1los esposos
pueden hacer antes de la celebracin del matrimonio convenciones que
tengan nicamente los siguientes objetos:
1. La designacin de los bienes que cada uno lleva al matrimonio.
2. Las donaciones que el esposo hiciera a la esposa.
Antes de la reforma introducida por la ley 17.711, el cdigo admita
tambin: la reserva a la mujer del derecho de administrar algn bien raz de
los que llevara al matrimonio o que adquiriera despus por ttulo propio y las
donaciones que los esposos se hicieran de los bienes que dejaren por su
fallecimiento. La supresin del primero de estos supuestos se explica porque
la reforma de la ley 17.711 autoriza ahora a la mujer a administrar y disponer
de los bienes propios que lleva al matrimonio o que luego adquiere a ttulo
ganancial con su trabajo personal o por cualquier otra causa legtima. El
segundo supuesto tambin derogado significaba una excepcin in-
fundada a la prohibicin de pactos sobre herencias futuras legislada en el
art. 1175 del cdigo. La reforma ha suprimido tal supuesto tambin se
suprima en el anteproyecto ftslLorlI y en el proyecto de 1936 atento a que,
por otra parte, los esposos se heredan recprocamente.
e) Caracteres de la convencin matrimonial
La convencin matrimonial slo puede ser hecha antes de la celebracin

de las nupcias y no puede ser alterada o modificada; a su vez, la efectuada
despus de la celebracin del matrimonio ser nula (art. 1219), lo mismo que
la realizada por personas que tengan impedimentos para casarse aunque el

impedimento cesare y se celebrase el matrimonio (art. 1221. derogado por la
ley 23.515).
Las convenciones deben hacerse en escritura pblica si el valor de los
bienes pasara de mil pesos o si se constituyeren derechos sobre bienes races
(art. 1223).
Por el art. 163 (t.o. ley 23.515) las convenciones matrimoniales y las
relaciones de los esposos con respecto de los bienes se rigen por la ley del
primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto carcter
real, no est prohibido por la ley de ubicacin de los bienes; el cambio de
domicilio no altera la ley aplicable en cuanto a los bienes ya sean adquiridos
antes del cambio o despus de ste.
Esta norma sigue lo expresado en los arts. 16 y 17 del Tratado de
Montevideo (1940) que aplica el sistema de unidad, en contraposicin con el
sistema de pluralidad en el cual el lugar donde se encuentran los bienes
determina la ley aplicable (as era lo establecido con el art. 62 de la ley 2.393).
No entraran, por ejemplo, en el sistema de unidad del art. 163 el rgimen de
registro de dominio oponible a terceros o las caractersticas del titulo para la
constitucin de un derecho real.
El nuevo rgimen del art. 163 ha implicado la derogacin del art. 1220
(art. 92 de la ley 23.515).
40. LAS DONACIONES A LA MUJER
La convencin matrimonial puede contener las donaciones que el esposo

hiciere a la esposa (art. 1217. inc. 3), las que se regirn por las disposiciones
que, sobre el contrato de donacin, legisla el Cdigo y slo tendrn efecto si
el matrimonio se celebra y no fuere anulado (art. 1238) salvo lo dispuesto en
este caso a favor de la cnyuge de buena fe.
En cuanto a las donaciones hechas al cnyuge de buena fe o mala fe,
anulado el matrimonio putativo, se estar a lo dispuesto en los arts. 222, inc.
2, y 223, inc. 2 (art. 1239): el cnyuge de buena fe podr revocar las
donaciones que hizo al de mala fe (art. 222, inc. 2) y en caso de mala fe de
ambos se proceder con respecto a los bienes como en el caso de disolucin
de sociedad, quedando sin efecto las convenciones matrimoniales (art. 223,
inc. 2).
En cambio, la esposa no podr hacer donacin alguna al esposo ni
renuncia de ningn derecho que pueda resultarle de la sociedad conyugal (art.
1231).
En el caso de donacin a favor de la mujer, la convencin debe ser hecha
por escritura pblica (art. 1184. inc. 4).
La donacin es irrevocable (art. 1236) salvo en caso de separacin

personal o divorcio vincular en los que el marido inocente podr revocar las
donaciones hechas a la mujer (arts. 212 y 217); en el supuesto de que el
donante sobreviviera a la donataria y sta no tuviera hijos legtimos de su
matrimonio o de otro anterior, podr revocarse la donacin; pero si no se la
revoca en vida o por testamento, la donacin pasar a los herederos de la
donataria (art. 1234).
Por otra parte, la donacin est comprendida dentro de los principios de
la inoficiosidad, es decir, que es nula en la parte que exceda la porcin
disponible y afectando de ese modo la legtima de los herederos forzosos (arts.
1232, 1830, 1831). Sobre esta cuestin se volver al estudiar el tema
respectivo del derecho sucesorio.
rinalmente, este tipo de donacin no necesita para su validez de la
aceptacin de la donataria (art. 1235) punto en el cual el sistema se aparta
de lo legislado en materia de donacin en general donde se exige la aceptacin
expresa o tcita del donatario (art. 1792).
41. LA DOTE DE LA MUJER
a) Criterio del cdigo
Segn el art. 1243 la dote de la mujer la forman todos los bienes que
lleva al matrimonio y los que durante l adquiere por herencia, legado o
donacin. Como bien seala BORDA la palabra est tomada en su sentido ms
amplio, es decir, los bienes propios de la mujer y regulados ahora, despus
de la reforma de la ley 17.711, por idntico rgimen como los bienes propios
del marido. O sea, que la palabra dote ha perdido actualidad y cado en total
desuso si bien su inclusin se explicaba en el cdigo cuando el marido era
el administrador de los bienes de la mujer salvo los derechos que sta se
hubiera reservado con relacin a algn bien raz (art. 1217. inc. 2, derogado
por ley 17.711).
b) Acepcin histrica
1n su sentido original o histrico, la dote signific el bien o los bienes

que la mujer, o su padre o un tercero entregaba al marido al momento de
celebrarse el matrimonio para que ste los administrara y a efectos de
contribuir a la satisfaccin de las necesidades familiares, debiendo, casi
siempre, restituirla en caso de que se produjera el divorcio.
CAP. VI - EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO 95
La institucin es de origen romano y ha tenido muchos matices a travs

de la Repblica y del Imperio hasta que en la poca del emperador JUSTINIANO
(527;565) se estableci que el marido no la poda enajenar ni gravar ya que
deba restituirla existiendo una hipoteca legal sobre todos los bienes de aqul
a efectos de garantizar aquella devolucin.
c) Sentido actual
La reforma introducida por la ley 17.711 en cuanto a la igualdad jurdica

del marido y de la mujer y el derecho de sta para administrar y disponer de
sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal o
por cualquier otro ttulo legtimo (art. 1276, primera parte) ha dejado
prcticamente sin vigencia las disposiciones del cdigo relativas a la dote de
la mujer, sin perjuicio de la accin personal a favor de sta por lo que el
marido le adeudare a la liquidacin de la sociedad conyugal (art. 1259)
pudiendo probar su crdito por todos los medios posibles con excepcin de
la confesin del marido en el supuesto de que concurran otros acreedores (art.
1260).
42. PRINCIPIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Siendo la sociedad conyugal el efecto patrimonial del matrimonio y

estando sometida a un rgimen legal de orden pblico, la misma se inicia con
la celebracin del matrimonio (art. 1261). Consecuentemente con este criterio,
el mismo artculo establece que los cnyuges no pueden estipular que se inicie
antes del matrimonio o despus de su realizacin.
B) BIENES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
43. CAPITAL DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
En el sistema del Cdigo Civil existan tres masas de bienes: a) los bienes
propios del marido; b) los bienes propios de la mujer, y c) los bienes
gananciales. La ley 11.357 cre, dentro de los gananciales, la categora de los
reservados a la mujer productos de su profesin, oficio, empleo, comercio o
industria honestos cuya administracin y disposicin ejerca libremente.
Con la reforma introducida por la ley 17.711 la sociedad conyugal se

integra con cuatro masas de bienes: a) los propios del marido; b) los propios
de la mujer; c) los gananciales que adquiere el marido con su trabajo personal
o cualquier otro ttulo legtimo, y d) los gananciales que adquiere la mujer por
el mismo modo.
Los artculos del cdigo que, como el 1263, hacen referencia a la dote
de la mujer deben interpretarse a la luz de la reforma de la ley 17.711 y de
acuerdo con las masas preindicadas.
44. BIENES PROPIOS
a) Concepto general
Los bienes propios son los bienes que cada cnyuge lleva al matrimonio
o que adquiere despus por herencia, legado o donacin.
b) Enumeracin
1. Bienes que cada cnyuge lleva al matrimonio o que adquiere

despus por herencia, legado o donacin
Si no se ha realizado convencin matrimonial a efectos de indicar los
bienes que cada uno lleva al matrimonio (art. 1217, inc. 1) cada cnyuge debe
probar cules eran los bienes muebles o inmuebles que llev al
matrimonio o que adquiri despus por va de herencia, legado o donacin;
si no lo probare dichos bienes pertenecen a la sociedad conyugal como
gananciales (art. 127 1).
Si por va de donacin o testamentaria, un tercero deja un bien
conjuntamente a marido y mujer con designacin de parte determinada, el
bien pertenece como propio a cada cnyuge an en la hiptesis en que no se
designara parte en cuyo caso se entiende hecha la donacin o el legado por
partes iguales y siempre con el carcter de propio (art. 1264), salvo que el
donante o el testador le atribuya expresamente el carcter de ganancial.
Si las donaciones fueran onerosas y el cargo se cumple con bienes de
la sociedad conyugal, tienen la calidad de propia una vez que se hayan
deducido el importe del cargo, de acuerdo con lo establecido por el art. 1265.
Los regalos que los esposos se hicieren antes de la celebracin del
matrimonio tienen el carcter de propios y los que se efecten una vez casados
revisten la calidad de gananciales, sin perjuicio del uso exclusivo o
personalsimo que puede hacer el obsequiado.
CAP. VI - EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO 97
2. Bienes sometidos al principio de subrogacin real
El art. 1266 expresa que los bienes que se adquieren por permuta con
otro de alguno de los cnyuges o el inmueble que se compre con dinero de
alguno de ellos, tiene el carcter de propio. Se ha operado un cambio real,
al sustituir un bien por otro, pero como el primero tena la calidad de propio,
dicha calidad acompaa al nuevo bien; del mismo modo si el dinero con que
se adquiere el bien es propio, de igual naturaleza ser el bien comprado con
dicho dinero. La jurisprudencia ha dicho que el sentido de la ley sobre este
punto consiste en que el capital propio de cada cnyuge conserve tal carcter
a pesar de todos los cambios.
Por aplicacin extensiva del art. 1266 y de conformidad con el principio
sealado es tambin propio el dinero originado por la venta de un bien propio;
las indemnizaciones por los daos ocasionados en un bien propio; la
indemnizacin que se recibe por expropiacin de un inmueble propio; las cras
de animales que sustituyen a los muertos o vendidos ya que aquellos que
sobrepasen el nmero aportado en carcter de propio, son gananciales, el bien
adquirido en su mayor parte con dinero propio, sin perjuicio del crdito a favor
de la sociedad conyugal por la diferencia.
3. Mejoras
Segn el mismo art. 1266 la mejora efectuada sobre un bien propio sigue
la naturaleza del principal, es decir, que es propia; sin embargo, si la mejora
se hubiera efectuado con dinero ganancial o del otro cnyuge, el carcter sigue
siendo propio pero habr un crdito a favor de la sociedad o del otro, fijndose
el valor de la mejora al momento de la disolucin de la sociedad conyugal,
salvo que se hubiera vendido antes, en cuyo caso se tomar el valor en funcin
de dicho acto.
Tambin y con mayor fundamento la mejora que beneficia el valor
de un bien propio por el transcurso del tiempo, es propia.
Asimismo (art. 1266), tiene el carcter de propio el aumento material que
acrece al bien propio de uno de los cnyuges formando un mismo cuerpo por
aluvin, plantacin o cualquier otra causa, quedando comprendidas, por lo
tanto, la edificacin y adjuncin (art. 2594), sin perjuicio, en este ltimo caso,
del crdito a favor del otro cnyuge o del tercero.
4. Adquisicin de bienes por causa anterior al matrimonio
1) Principio general
La disposicin del art. 1267 que legisla sobre el punto es coherente con
el sistema general; en tal sentido el origen o la causa de adquisicin predomina
sobre el momento y, por supuesto, si el bien se adquiri con fondos propios
de uno de los cnyuges revestir idntico carcter. De este modo, expresa el
art. 1267: "La cosa adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque
se haya adquirido a ttulo oneroso, cuando la causa o ttulo de adquisicin le
ha precedido y se ha pagado con bienes de uno de los cnyuges".
2) Otros supuestos
No pertenecen a la sociedad conyugal los bienes que antes del
matrimonio posea alguno de los cnyuges por ttulo vicioso pero cuyo vicio
se hubiese purgado por cualquier remedio legal, despus de las nupcias (art.
1268). Tampoco corresponden a la sociedad conyugal los bienes de uno de
los cnyuges que vuelven a su propiedad por nulidad o resolucin de un
contrato o por haberse revocado una donacin (art. 1269) despus de
realizado el casamiento, ni el derecho de usufructo que se consolida con la
propiedad durante el matrimonio, ni los intereses devengados a favor de uno
de los cnyuges, antes del matrimonio pero pagados despus (art. 1270).
La jurisprudencia ha extendido el principio a otros supuestos: as, los
bienes inmuebles adquiridos por prescripcin cuya posesin se inici antes
de la celebracin del matrimonio; el inmueble cuyo boleto se firma antes del
matrimonio pero que se escritura despus, etc. En estos casos el bien
adquirido tiene, tambin, la calidad de propio (').
5. Derechos intelectuales
Con la ley 17.711 se da solucin al problema de los derechos
intelectuales, cuya naturaleza haba dado margen para la discusin doctrinaria.
La ltima parte del art. 1272 expresa: "Los derechos intelectuales, patentes
de invencin o diseos industriales son bienes propios del autor o inventor
pero el producido de ellos durante la vigencia de la sociedad conyugal es
ganancial".
Se ha sostenido que el derecho de autor es mucho ms que un capital;
es la personalidad del autor, su pensamiento y su creacin (BILoNl). De este
modo, de acuerdo con los principios de la materia, el producto de la venta de
ia obra ser tambin bien propio; o lo que se adquiera con dicho producido.
En cambio, lo que la obra devengue cobro peridico por la ejecucin de una
obra musical o por la exposicin de un cuadro, por ejemplo durante el
matrimonio, es de naturaleza ganancial.
6. Producto de los bienes propios
Los productos de los bienes propios siguen la naturaleza del principal,
es decir, son propios. Sin embargo, esta regla tiene una excepcin importante,
consagrada en el art. 344 del Cdigo de Minera: los productos de las minas
propias de cada uno de los cnyuges, son gananciales, es decir, no siguen el
principio general ya que pertenecen a la sociedad conyugal.
(1) "Reviste carcter propio la totalidad del bien cuando un cnyuge que tena
porciones indivisas de ese carcter adquiere a ttulo oneroso las restantes porciones
durante la existencia de la sociedad conyugal" (Plenario Civil, 15/7/92, c.D., tomo 149-
103),
7. Otros casos
La doctrina y algunos casos de jurisprudencia han dado calidad de propio
a la indemnizacin que percibe uno de los cnyuges por la reparacin de un
dao fsico; la indemnizacin que se recibe por la muerte de un pariente
prximo o el seguro por idntica causa. Tambin tienen la naturaleza de
propios, las jubilaciones y pensiones; la renta vitalicia constituida por un
tercero a favor de uno de los cnyuges y, por supuesto, las condecoraciones,
los diplomas y ttulos profesionales; la ropa de uso personal; los recuerdos de
familia; los retratos de parientes y los instrumentos de trabajo, salvo que estos
ltimos se hubieran adquirido con fondos gananciales.
45. BIENES GANANCIALES
a) Concepto general
Segn el art. 1272 son gananciales los bienes que cada uno de los
cnyuges, o ambos, adquieren durante el matrimonio por cualquier ttulo que
no sea herencia, legado o donacin. Ya se ha dicho que pertenecen a la
sociedad como gananciales (art. 1271) los bienes existentes a su disolucin
si no se prueba que pertenecan a uno de los cnyuges al momento del
matrimonio o que se adquirieron durante el mismo por vas ya indicadas de
herencia, legado o donacin, no obstante la calidad de propios atribuidos a
algunos bienes a los que se ha hecho referencia (ropa de uso personal,
diplomas, retratos de familia, etc.).
b) Enumeracin
Ms all de las pautas generales indicadas, el cdigo enuncia los bienes

que revisten el carcter de ganancial.
1. Bienes adquiridos durante el matrimonio por compra u otro ttulo
oneroso, aunque sea en nombre de uno solo de los cnyuges (art. 1272)
La ley lo considera ganancial sin perjuicio del principio de subrogacin
real que consagra el art. 1266 ya que si el bien adquirido a nombre de uno
solo de los cnyuges lo es con dinero propio, el bien ser propio y no
ganancial. Es importante advertir que la adquisicin a nombre de uno solo de
los esposos, no quita el carcter ganancial al bien.
2. Los adquiridos por hechos fortuitos, como lotera, juego,

apuestas. etc. (art. 1272)
El carcter ganancial de este supuesto tambin se aplica al caso del
cnyuge que encuentra un tesoro en predio ajeno. El art. 2556 expresa: "El
que halle un tesoro en predio ajeno es dueo de la mitad de l. La otra mitad
corresponde al propietario del predio". En la misma forma se resuelve la
cuestin si el tesoro fuere encontrado en el predio de uno de los cnyuges:
"el tesoro encontrado por el marido o la mujer en predio de uno o de otro, o
la parte que correspondiese al propietario del tesoro hallado por un tercero
en predio del marido o de la mujer, corresponde a ambos como gananciales"
(art. 2560).
3. Los frutos naturales o civiles de los bienes comunes, o de los
propios de cada uno de los cnyuges, percibidos durnite el matrimonio
o pendientes al tiempo de concluirse la sociedad (art. 1272)
La ley se refiere nicamente a los frutos, no incluyndose los productos.
Dentro de los frutos se ejemplifican los intereses de un capital; los alquileres
de una finca; las cras del ganado en cuanto excedan el nmero original de
los animales propios y no reemplacen a los animales muertos. Con respecto
a la hiptesis de un bosque la doctrina distingue entre la tala total que implica
la no renovacin de los rboles, en cuyo caso sera producto, y, como bien
seala BORDA, la explotacin peridica y renovable de la madera, que constituye
un fruto.
En el caso de las acciones, los dividendos de aquellas que son propias,
revisten el carcter de frutos y, por lo tanto, su naturaleza ser ganancial. En
cambio, las nuevas acciones adquiridas por derecho de preferencia por el
cnyuge que ya tena acciones propias, sern propias, sin perjuicio del crdito
de la sociedad en el supuesto de haberse aportado dinero ganancial.
4. Los frutos civiles de la profesin, trabajo o industria de ambos
cnyuges, o de cada uno de ellos
De acuerdo con BORDA, estos bienes constituyen los gananciales por
excelencia. Por otra parte, signific, en un momento en que no era habitual
que la mujer trabajara, reconocer el valor de la tarea domstica haciendo del
producto del trabajo del marido, un bien ganancial.
El principio del origen sigue aplicndose en el supuesto que se
adeudaren, por ejemplo, salarios al momento de la celebracin del matrimonio
y que se perciban despus: en tal caso, por el principio apuntado, el bien ser
propio.
S. Lo que recibiese alguno de los cnyuges por el usufructo de los
bienes de los hijos de otro matrimonio
Esta disposicin fue derogada por la ley 11.357 (art. 32, 2, d)) pero tal
derogacin qued sin efecto por la ley 17.711, motivo por el cual la norma
del cdigo ha recuperado su vigencia.
6. Las mejoras que durante el matrimonio, hayan dado ms valor

a los bienes propios de cada uno de los cnyuges
En rigor, la mejora pertenece al cnyuge titular de bien propio, pero el
valor es ganancial y, como ya se ha dicho, la sociedad conyugal tendr un
crdito contra el cnyuge si la mejora es el resultado de una inversin de
fondos gananciales.
7. Lo que se hubiese gastado en la redencin de servidumbres, o
en cualquier otro objeto de que slo uno de los cnyuges obtenga
ventajas
Si con dinero ganancial se liberan gravmenes de modo tal que dicha
liberacin favorezca a uno de los cnyuges, la sociedad tendr un crdito en
contra del favorecido, crdito cuya naturaleza ser ganancial.
S. El producido de los derechos intelectuales, patentes de
invencin o diseos industriales
Ya se ha hecho referencia a que los derechos intelectuales, las patentes
de invencin y los diseos industriales son bienes propios del autor o del
inventor pero lo que tales derechos puedan producir son bienes gananciales.
9. Los bienes pendientes de adquisicin al momento de la
disolucin de la sociedad conyugal
Segn el texto del art. 1273 "se reputan adquiridos durante el
matrimonio, los bienes que durante l debieron adquirirse por uno de los
cnyuges y que de hecho no se adquirieron sino despus de disuelta la
sociedad, por no haberse tenido noticias de ellos, o por haberse embargado
injustamente su adquisicin o goce".
Es el caso del bien que se adquiere por firma de boleto antes de la
sentencia de divorcio sentencia que disuelve la sociedad conyugal pero
que se escritura despus de ella. Si la causa original de adquisicin era
ganancial, el bien ser reputado ganancial una vez escriturado y se repartir
como tal en la liquidacin de la sociedad.
10. Las donaciones remuneratorias que se hicieren por servicios
que hubiesen dado accin contra el donante (art. 1274, segunda parte)
En rigor, este ejemplo sera una variante del caso 4, ya que lo recibido
por donacin a cambio de servicios que son una forma de la profesin o del
trabajo es ganancial, como lo es tambin lo percibido por tales conceptos
y, adems, por la industria de cada uno de los cnyuges.
11. Otros ejemplos de bienes gananciales
De acuerdo con los principios generales de la materia, son gananciales
los bienes adquiridos con el producto de otros bienes de igual naturaleza, en
virtud del principio de subrogacin real; asimismo, la mejora de un bien
ganancial ser tambin ganancial y las rentas vitalicias que se establecen con
fondos gananciales.
46. LA PRUEBA SOBRE LA NATURALEZA DEL BIEN
a) Criterio general
De acuerdo con el art. 1271 ya examinado corresponden a la

sociedad conyugal como gananciales los bienes existentes a su disolucin a
menos que se pruebe que pertenecan a uno de los cnyuges antes de la
celebracin del matrimonio o que los adquiri despus por herencia, legado
o donacin. De este modo, quien pretende la calidad de propio de un bien
deber probarlo, pues, en caso contrario, la ley presume que es ganancial.
b) Bienes inmuebles adquiridos con dinero de la mujer
El art. 1246 establece que los bienes races que se compraren con dinero
de la mujer, son propiedad de ella si la compra se hiciese con su
consentimiento con el fin de que los adquiera, expresndose as en la escritura
de compra y designndose cmo el dinero pertenece a la mujer.
Esta norma era coherente en el sistema del cdigo donde el marido era
el administrador legal de la sociedad conyugal y realizaba las operaciones;
durante la vigencia de la ley 11.357 se consider tambin vigente la citada
norma, sin perjuicio de las reformas introducidas. Despus de la sancin de
la ley 17.711 es criterio interpretativo dominante que el articulo de referencia
se aplica tanto a la mujer como al marido y ser menester, entonces, la
expresin en la escritura traslativa de dominio de que el dinero es propiedad
del cnyuge que adquiere y la indicacin de cmo el dinero integra su
patrimonio propio.
Un plenario de la Cmara Civil (14/7/72, E.D., 43-515) estableci que,
despus de la sancin de la ley 11.357, respecto de terceros y para asignar
el carcter de propio a un inmueble adquirido por la esposa, es de absoluta
necesidad que la escritura contenga la manifestacin de que el dinero es de
ella, as como la designacin de cmo el dinero le pertenece.
Las manifestaciones contenidas en la escritura implican una presuncin
juris taritum, es decir una presuncin que admite prueba en contrario. Los
terceros interesados y el otro cnyuge pueden impugnar el contenido del acta
y demostrar que el origen del dinero no es, en realidad, como sostiene el
comprador. Si el otro cnyuge ha estado presente en el acto de escrituracin
no podr despus atacarlo, a menos que llegue a su conocimiento, con
posterioridad, la falsedad de la manifestacin. La omisin en que se incurra
con respecto al origen de los fondos, har presumir que el bien es ganancial,
circunstancia que, llegado el caso, admitir prueba demostrativa en contrario.
c) Extensin de la disposicin del art. 1246
Si bien es cierto, que el artculo mencionado hace referencia a los bienes

inmuebles, se considera en la doctrina que, atento la reforma introducida en
el art. 1277, la primera disposicin es extensiva a los bienes muebles "cuyo
registro han impuesto las leyes en forma obligatoria", aplicndose a este
supuesto todo lo dicho en el pargrafo anterior.
Captulo VII
Administracin, disposicin y
cargas de la sociedad conyugal
Lectura: Actos de disposicin de bienes gananciales. Apreciacin general

del sistema
BORDA
Antes de entrar a analizar en particular los problemas originados en el

nuevo rgimen legal, haremos una apreciacin general del sistema
valindonos de las crticas de que ha sido objeto.
Las ms vehementes han partido de LLAMBAS. Sostiene este autor que sta
es una de las ms desfortunadas reformas introducidas por la ley 17.711;
que el nuevo sistema reduce a los casados mayores de edad a la
condicin de menores emancipados y, por ello, los estudia junto con los
incapaces de hecho; que se trata de una 'peregrina idea" a la que se ha
llegado para impedir que ante la proximidad de un juicio de divorcio, pueda
un esposo enajenar los bienes que l ha adquirido con intencin de
defraudar al otro cnyuge; que a fin de resguardar de ese perjuicio a la
posible vctima, que tal vez constituye un porcentaje nfimo en el conjunto
de esposos normalmente avenidos, se incurre en la demasa de imponer
a todos los casados un status de incapacidad, con lo que habremos de
ver a hombres maduros, cargados de experiencia en los negocios,
teniendo que convencer a la esposa de la bondad de tal o cual operacin
referente a los bienes gananciales; que el resultado de tal sistema ser
desquiciante del buen orden de la familia, cuyos bienes quedan sometidos
al gobierno de un monstruo bicfalo; que ser ste un factor de
antagonismo e irritacin entre los esposos hasta ahora bien avenidos por
esa necesidad de concordar la voluntad de ambos en todo acto de
disposicin de bienes, lo que originar una discusin perpetua; que, en fin,
el nuevo sistema habr de desalentar la celebracin de las nupcias, por
la rmora que ellos pueden significar en la gestin de los bienes y la
consiguiente desventaja en la ardua lucha por la vida frente a
competidores solteros. Es, concluye, el error de legislar para los sanos,
que son la generalidad, teniendo en mira un contado nmero de enfermos;
para salvaguardar el inters de algunos, se daa a toda la sociedad.
Por lo pronto, no es exacto que la nueva ley reduzca a los casados a una
situacin de incapacidad, parangonable a la de los menores emancipados.
No hay ni vestigios de incapacidad en el sistema. Sera como afirmar que
los condminos son incapaces porque necesitan la conformidad de sus
condueos para enajenar la cosa comn. Pues es de esto, ni ms ni
menos, de lo que se trata, es decir, de un sistema que exige la con-
formidad de ambos socios para la disposicin de una cosa comn.
No es justo tampoco que se califique al nuevo sistema como una 'idea

peregrina", dando la sensacin de que se trata de una idea que se les ha
ocurrido a los autores de la reforma, que sin ms ni ms, han decidido
imponerla a todo el pas. Es necesario decir que ste es el sistema hoy
predominante en la legislacin comparada, como que es el que rige en
Espaa, ley del 24 de abril de 1958, modificatoria del art. 1413 del Cdigo
Civil; en Francia, ley del 12 de junio de 1958, modificatoria del art. 1424
del Cdigo Civil; en Portugal, art. 1682 del Cdigo Civil; en Paraguay, ley
del 6 de setiembre de 1954; en Uruguay, ley 10.783 de 1946; en Chile,
ley 10.271 de 1952; en Suecia, ley de 1920; en Noruega, ley de 1927; en
Dinamarca, ley de 1925; en Finlandia, ley de 1929; en Alemania, ley de
1957; en Yugoslavia, ley de 1946; en Polonia, ley de 1950; en Hungra,
ley de 1952; en Rumania, ley de 1954; en Checoslovaquia, ley de 1964.
Destacamos la coincidencia que sobre el punto ha habido entre los pases
occidentales, de civilizacin cristiana, y los comunistas. No est ello
demostrando, elocuentemente, que esta solucin responde a los
requerimientos de la familia moderna? No es esto una suerte de
consenso universal sobre la bondad de la solucin? Adems, en nuestro
pas hubieron varios proyectos de leyes que propusieron un sistema
similar al del art. 1277; del diputado HERMINIa QuiRos (1922), del senador
DEL VALLE IBERLUCEA (1918), del diputado CARLOS E. MELO (1919). Tambin
lo propuso BIBILONI en su Anteproyecto.
No es exacto que se haya tenido slo en vista el peligro de que uno de
los cnyuges sea defraudado por el otro y que se haya legislado para los
sanos teniendo en mira un contado nmero de enfermos. Ya hemos
sealado, al expresar los fundamentos de esta solucin, que el decisivo
es otro: hacer ms viva y operante la sociedad conyugal; hacer que la
comunidad no sea ya tan slo un nombre para convertirla en una realidad,
plena de la solidaridad que debe reinar en el matrimonio. Pero debemos
agregar que los casos de matrimonios en que uno de ellos ha defraudado
al otro en previsin del inminente divorcio, no son pocos. El hecho se ha
producido con dolorosa frecuencia. Y no es acaso suficientemente grave
este perjuicio como para adoptar las medidas legislativas tendientes a
impedirlo?
No compartimos la opinin de LLAMBiAS que este rgimen es desquiciante
del buen orden de la familia. Por el contrario, pensamos que una familia
bien ordenada no debe estar sometida a la tirana del marido y se conjuga
muy bien con un sistema que acenta la solidaridad entre los cnyuges.
Mucho menos creemos que el nuevo sistema ha de convertirse en un
factor de antagonismo e irritacin entre los cnyuges. En los matrimonios
avenidos, que por fortuna son la mayora, el sistema funcionar con toda
facilidad y sin tropiezos. Y si estuviera mal avenido, entonces el
consentimiento del cnyuge se hace particularmente importante para evitar
el fraude a que ya aludimos.
BORDA, GUILLERMO A., La reforma de 1968 al Cdigo Civil, Ed. Perrot,
Buenos Aires, 1971, pgs. 483 y sigtes.
CAP. VII - ADMINISTRACION, DISPOSICION Y CARGAS DE LA SOCIEDAD... 107
47. ADMINISTRACION
DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
a) En el Cdigo Civil
En el sistema del Cdigo Civil, el anterior art. 1276, estableca que el

marido era el administrador legtimo de todos los bienes del matrimonio, con
las limitaciones expresadas en el ttulo respectivo y con excepcin de los casos
en que la administracin se daba a la mujer.
En el derogado art. 1276, concordante con los principios de la ley 2.393,
el marido tena mandato legal para administrar los bienes propios de la mujer,
los suyos y los bienes gananciales, sin perjuicio de la reserva, por parte de la
esposa (art. 1217, inc. 2, derogado) en los pactos prenupciales, de administrar
algn bien inmueble de los que llevaba al matrimonio o que adquiriera
despus por ttulo propio (herencia, legado o donacin). La mujer poda, con
autorizacin del marido, enajenar sus bienes races; a la vez, el marido
necesitaba el consentimiento de la mujer para dar en arrendamiento los
predios rural de aqulla por un trmino superior a los ocho aos y los urbanos
por ms de cinco; el marido no poda, tampoco, sin autorizacin de la mujer,
enajenar bienes inmuebles de sta o gravarlos con derechos reales; en cambio,
poda enajenar los muebles dotales (propios) con excepcin de aquellos que
la mujer se hubiera reservado.
Corresponde tener presente que, en el sistema del cdigo, la mujer
casada se encontraba en una situacin de incapacidad relativa de hecho (art.
55, inc. 2) siendo su representante el marido (art. 57, inc. 4).
El mandato legal que el cdigo daba al marido para administrar la
sociedad conyugal significaba que no tena obligacin de dar cuentas de su
gestin.
b) En la ley 11.357
La ley 11.357 modific tal esquema y mejor la situacin jurdica de la

mujer casada. De conformidad con esta ley, la mujer casada mayor de edad
era la administradora de sus bienes propios y poda disponer de ellos a ttulo
oneroso sin necesidad de autorizacin del marido o judicial; si no lo haca la
ley presuma que el marido tena mandato tcito para administrar tales bienes
sin obligacin de rendir cuentas por los frutos o rentas percibidos; y el
mandato tena vigencia mientras la mujer no hiciera manifestacin de voluntad
en contrario en un registro especial o en el de mandatos.
La mujer mantena la facultad de disposicin a ttulo oneroso sin
necesidad de la inscripcin de voluntad, la que solamente se refera a actos
de administracin; no poda disponer a ttulo gratuito de sus bienes y, como
consecuencia de este principio, no poda donar, hacer renuncia de una

obligacin, remitir una deuda o dar una fianza, ya que todos estos actos podan
encubrir una donacin. La reforma de la ley 11.357 introdujo, tambin, con
respecto a los gananciales una categora especial: los bienes gananciales
de administracin y disposicin a ttulo gratuito u oneroso reservados a
la mujer y producto de su profesin, oficio, empleo, comercio o industria.
Todos los dems gananciales quedaban bajo la administracin del marido.
e) El sistema actual, con la reforma introducida por la ley 17.711
La ley indicada ha introducido una reforma sustancial, estableciendo un

nuevo texto para el art. 1276. La norma actual implica una separacin de
patrimonio: el patrimonio del marido y el patrimonio de la mujer, y, a su vez,
cada patrimonio se integra con los bienes propios del cnyuge respectivo y con
los gananciales que l adquiere. Y cada cnyuge tiene sobre su respectiva
masa de bienes propios y gananciales, derecho de libre administracin y
disposicin. Es decir, "cada uno de los cnyuges tiene la libre administracin
y disposicin de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su
trabajo personal o por cualquier otro ttulo legtimo".
La ley 17.7 11 ha introducido un sistema de comunidad con
administracin separada y el marido ha dejado de ser el administrador de los
bienes comunes, salvo que hubiera dudas con respecto al origen del bien, en
cuyo caso la administracin y disposicin corresponde al marido (art. 1276,
2do. prrafo).
El mismo art. 1276 legisla, en su parte final, sobre la posibilidad de que
uno de los cnyuges administre los bienes propios o los gananciales cuya
administracin le est reservada al otro, por mandato expreso o tcito
conferido por ste. Marido o mujer pueden asumir tal administracin sin
obligacin de rendir cuentas (art. 1276, ri fine), no pudiendo el mandante
prescindir de la dispensa dada por la ley al mandatario y obligatorio a rendir
cuentas por su gestin.
El sistema de administracin y disposicin separada de bienes que
introduce el art. 1276 tiene, sin embargo, importantes limitaciones con-
sagradas en el art. 1277.
48. ACTOS DE LA ADMINISTRACION
a) Criterio general
De acuerdo con el art. 1276 cada cnyuge tiene la libre administracin

de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal
o por cualquier otro ttulo legtimo. De este modo, la reforma (ley 17.711)
patentiza junto con las disposiciones del resto del artculo, la igualdad jurdica
de los cnyuges.
Si el bien fuera adquirido por ttulo ilegitimo, atento a que esta causa no
podra vlidamente esgrimirse, la administracin estar a cargo del marido, por
aplicacin del 2do. prrafo del art. 1276, supuesto que tiene vigencia
especfica en el caso de que no se pueda determinar el origen de los bienes
o la prueba fuere dudosa.
En virtud de lo dispuesto por el art. 287, al marido y a la mujer les
corresponde la administracin y el usufructo de los bienes de los hijos del
matrimonio.
b) Cnyuge mandatario
Ya se ha visto que en el sistema del cdigo, el marido tena mandato legal

para administrar los bienes de la sociedad conyugal y, en la ley 11.357, un
mandato tcito. En el rgimen actual se ha eliminado tal criterio al establecer
que cada cnyuge administra sus bienes y los gananciales que adquiere pero
el otro podr ejercer actos de administracin con mandato expreso o tcito
del titular (art. 1276, 3er. prrafo).
El mandato ser expreso cuando se hace de acuerdo con las reglas del
contrato respectivo; el mandato expreso puede darse por instrumento pblico
o privado, por cartas y tambin verbalmente (art. 1873); en cambio, el tcito
resultar no slo de los hechos positivos del mandante, sino tambin de su
inaccin o silencio, o no impidiendo, pudiendo hacerlo, cuando sabe que el
otro cnyuge est realizando algo en su nombre (art. 1874), El mandato
expreso o tcito importa que el cnyuge mandatario no pueda desconocer la
validez de los actos administrativos efectuados por el otro, siempre que ste
no haya actuado dolosamente.
El cdigo contiene una disposicin que mantiene su vigencia en cuanto
pueda ser considerada producto de mandato expreso o tcito; el art. 1278
establece: "El marido no puede dar en arrendamiento los predios rsticos de
la mujer por ms de ocho aos, ni los urbanos por ms de cinco. Ella y sus
herederos, disuelta la sociedad, estn obligados a cumplir el contrato por el
tiempo que no exceda los lmites sealados".
El mandato conferido al otro cnyuge cesa por las causas generales por
las cuales se extingue la figura contractual (ver arts. 1960 y sigtes. del cdigo)
y, adems, concluye en caso de disolucin de la sociedad conyugal.
El mandatario no tendr obligacin de rendir cuentas (art. 1276, in fine)
y ya se ha dicho que el otro cnyuge no puede obligarlo a rendirlas. En cambio,
se deber rendir cuentas con relacin a los actos efectuados despus de
iniciado el juicio de separacin o de divorcio y hasta la liquidacin de la
sociedad conyugal.
En el supuesto de que el otro cnyuge acte como gestor de negocios
(se encarga sin mandato de un negocio que se refiere al patrimonio del otro,
art. 2288), se debe rendir cuentas, lo mismo en el caso de que el mandato
sea para un acto de disposicin.
e) Casos especiales
En algunos casos particulares un cnyuge puede asumir la administracin

de los bienes de otro sin que hubiera habido mandato previo. As, por ejemplo,
si existe impedimento accidental del marido, la mujer que ejecuta actos de
administracin autorizada por el juez, obliga a aqul como si el acto hubiese
sido hecho por ste (art. 1282); si un cnyuge desaparece supuesto de
ausencia del art. 15 de la ley 14.394 el otro puede ser designado
administrador de los bienes, siempre que no haya perdido su vocacin
hereditaria y en tanto se mantenga la sociedad conyugal. Si uno de los esposos
es condenado a prisin por ms de tres aos el otro ser designado curador
y administrador de los bienes, silos hubiera; del mismo modo, si es declarado
demente (art. 476). En todos estos casos de administracin excepcional se
debe rendir cuentas.
49. ACTOS DE DISPOSICION
a) Criterio general
Segn ya se ha visto, de acuerdo con lo reglado por el art. 1276, cada

uno de los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes
propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier
otro titulo legtimo. Si bien sta es la regla general, la misma se aplica con "la
salvedad prevista en el art. 1277" (art. 1276, ler. prrafo, in fine). O sea, que
la ley 17.711 ha inaugurado un sistema de separacin de patrimonios y de
libre administracin y disposicin de los mismos (art. 1276) con las
limitaciones del art. 1277, que exige en los casos de disposicin sealados
por la ley, el consentimiento de ambos cnyuges o la autorizacin del otro.
b) Supuestos de conformidad de ambos cnyuges con anterioridad

a la vigencia de la ley 17.711
La ley argentina ya exiga, en algunos supuestos, antes de la reforma, la

conformidad de ambos cnyuges para actos de disposicin a saber:
1. Art. 1233 sobre enajenacin durante el matrimonio de bienes donados
para despus de la muerte de alguno de los cnyuges.
2. Arts. 1277 y 1807. inc. 2, sobre donaciones, por el marido, de bienes
races del matrimonio.
3. Art. 1252 sobre enajenacin por la esposa mayor de edad de bienes
inmuebles o rentas inscriptas.
4. Art. 1279 sobre arrendamientos de predios rsticos por ms de ocho
aos y urbanos por ms de cinco.
5. Arts. 37 y 49 de la ley 14.394 sobre actos relativos a inmuebles
inscriptos como bien de familia.
e) Consentimiento de ambos cnyuges para actos de disposicin

de bienes gananciales
En los supuestos del art. 1277 relativos a los bienes gananciales habr,
en rigor, codisposicin, ms que consentimiento o autorizacin pues se
actualiza en el momento del acto el derecho de cada cnyuge sobre dicha
clase de bienes.
El consentimiento es exigible no slo para actos de disposicin, sino
adems para gravar los bienes, tal como sera en caso de constituirse una
hipoteca.
El art. 1277, ler. prrafo, exige el consentimiento de ambos cnyuges
para disponer o gravar bienes gananciales cuando se trata de:
1. Inmuebles.
2. Derechos hipotecarios o bienes muebles de registro (autos, naves,
aviones).
3. Aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades.
4. La transformacin y/o fusin de sociedades de personas.
Sin perjuicio de que la enajenacin o gravamen puede implicar un acto
de codisposicin, algunos autores opinan que, en rigor, quien dispone del bien
es el cnyuge que lo administraba; que el otro asiente el acto pero no asume
responsabilidad y que el precio obtenido sigue integrando la masa del cnyuge
dentro de cuyo patrimonio se encontraba el bien (BORDA).
El consentimiento del otro cnyuge puede ser dado por cualquier medio,
expreso o tcito, pero este ltimo debe ser inequvoco. No sera suficiente una
autorizacin genrica para disponer de bienes gananciales; es menester el

consentimiento referido a bien especficamente determinado.
Si alguno de los cnyuges negare, sin justa causa, su consentimiento para
otorgar el acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de las partes (art.
1277, ler. prrafo, in fine) sin perjuicio de las medidas de prueba que se
aportaren sobre la conveniencia o no del acto, en trmite que ser sumarsimo
y teniendo en cuenta el inters familiar.
d) Autorizacin de un cnyuge para actos de disposicin de bienes

propios del otro
Si uno de los cnyuges quiere disponer de un inmueble propio que es

sede del hogar conyugal con hijos menores o incapaces ser menester la
autorizacin del otro cnyuge (art. 1277, 2do. prrafo). Es preferible hablar
de autorizacin y no de consentimiento como dice la ley ya que este ltimo
configura codisposicin; por otra parte, el precio obtenido pertenecer
nicamente al enajenante que era titular exclusivo del bien. Es decir, que si
no existen hijos menores o incapaces, no ser necesaria la autorizacin del
otro cnyuge para disponer del inmueble propio, sede del hogar conyugal. La
proteccin de los hijos menores y/o incapaces no se limita a la vigencia del
matrimonio; aun despus de disuelta la sociedad conyugal y sea el bien
propio o ganancial se requiere la autorizacin o el consentimiento del otro
para su disposicin (art. 1277, 2do. prrafo, n fine). Todo, sin perjuicio de
la pertinente autorizacin judicial si el bien no fuera imprescindible y el inters
familiar no resultare comprometido (art. 1277, 3er. prrafo).
50. CARGAS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Y

RESPONSABILIDAD DE UN CONYUGE POR LAS
DEUDAS DEL OTRO
a) Principio del cdigo
El art. 1275 establece que son a cargo de la sociedad conyugal:

1. La manutencin de la familia y de los hijos comunes; y tambin de
los hijos legtimos de uno de los cnyuges; los alimentos que uno de los
cnyuges est obligado dar a sus ascendientes.
2. Los reparos y conservacin en buen estado de lo bienes particulares
del marido o de la mujer.
CAP. VII ADMINISTRACION, DISPOSICION Y CARGAS DE LA SOCIEDAD... 113
3. Todas las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por

el marido, y las que contrajere la mujer en los casos en que puede legalmente
obligarse (derogado por la ley 11.357).
4. Lo que se diere o se gastare en la colocacin de lo hijos del
matrimonio.
5. Lo perdido por hechos fortuitos como lotera, juego, apuestas, etc.
El art. 1275 debe entenderse subsumido y reformado por los arts. 52 y
6 2 de la ley 11.357.
b) El sistema de la ley 11.357
El art. 59 de la ley 11.357 ha establecido el principio de exclusin de

responsabilidad en cuanto a las deudas del otro. Dice la citada norma: "Los
bienes propios de la mujer y los bienes gananciales que ella adquiera no
responden por las deudas del marido ni los bienes propios del marido y los
gananciales que l administre responden por las deudas de la mujer".
Este principio de separacin de responsabilidad ha significado que los
arts. 1280, 1281, 1282 y 1283 del cdigo han quedado modificados; es
evidente la existencia de colisin o superposicin entre estos artculos y lo que
disponen los arts. 52 y 62 de la ley 11.357, a punto tal que puede decirse que
aqullos han quedado derogados.
El principio general del art. 52 (ley 11.357) admite, sin embargo, las
excepciones que consagra el art. 6: "Un cnyuge slo responde con los frutos
de sus bienes propios y con los frutos de los bienes gananciales que
administre, por las obligaciones contradas por el otro, cuando sean contradas
para atender las necesidades del hogar, para la educacin de los hijos, o para
la conservacin de los bienes comunes". La norma es clara y taxativa en su
enumeracin; advirtase, asimismo, que ya no se hace distincin entre los
hijos matrimoniales o extramatrimoniales, modificndose as el inc. 1 del art.
1275 que limitaba la obligacin a los hijos matrimoniales.
No est de ms reiterar que, en los supuestos del art. 6, el otro cnyuge
slo responde con los frutos de sus bienes propios y con los frutos de los
gananciales que adquiere y administra, entendindose que ello es comprensivo
de los frutos civiles, es decir, de los sueldos, salarios, honorarios, etc.
En los casos de responsabilidad por aplicacin del art. 6 (ley 11.357)
se considera que el acreedor puede accionar, indistintamente, contra
cualquiera de los cnyuges.
Si los cnyuges contraen en forma conjunta una obligacin juegan los
principios generales y ambos sern responsables.
51. CONTRATACION ENTRE CONYUGES
a) Criterio general
Se ha dicho que "la necesidad del contrato entre esposos, nace de la

debilidad del matrimonio" (C0RNu) motivo por el cual en determinados
supuestos la ley prohibe expresamente la celebracin de ciertos contratos para
contribuir, de este modo, a la estabilidad conyugal.
El problema se plantea en las hiptesis no previstas por la ley, en cuyo
caso, de acuerdo con la opinin dominante, si el contrato no est
expresamente prohibido puede celebrarse, en virtud del principio de que lo
que la ley no prohibe es licito,
b) Contratos prohibidos
Marido y mujer no pueden celebrar contrato de compraventa aunque

hubiese separacin judicial de bienes (art. 1358); ni cederse crditos (art.
1441); ni permutar sus bienes (art. 1490). Tampoco pueden hacer contrato de
locacin (art. 1494); ni de donacin (art. 1807, inc. 1) salvo las que el marido
hiciera a la mujer por la convencin matrimonial (art. 1217, inc. 3).
Con respecto a la compraventa, la jurisprudencia ha admitido el derecho
de uno de los cnyuges de adquirir, en remate pblico, bienes de la sociedad
conyugal cuya subasta se orden despus de la disolucin de aqulla.
c) Otros contratos
En cuanto a los actos que no estn expresamente prohibidos se acepta,
en principio, que pueden celebrarse. As se ha admitido el contrato de
sociedad ya que no implica una antinomia de intereses y puede ser beneficioso
para la economa familiar. Con respecto a las sociedades comerciales, el art.
27 de la ley 19.550 establece que "los esposos pueden integrar entre s
sociedades por acciones y de responsabilidad limitada"; pero la misma norma
prohibe que los cnyuges integren, conjuntamente, sociedades de
responsabilidad ilimitada: "Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier
ttulo la calidad de socio en sociedades de distinto tipo, la sociedad deber
transformarse en el plazo de seis meses o cualquiera de los esposos deber
ceder su parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo", socio o tercero
que no podr ser su propio cnyuge (arts. 1358 y 1441); si se constituye una
sociedad comercial sin respetar aquella norma, ser nula y si no se hiciera la
transformacin o la cesin exigida por la ley, la sociedad entrar en
liquidacin.
No se admite, en cambio, el contrato de trabajo entre marido y mujer,

por aplicacin extensiva del art. 1494 que prohibe la locacin de servicios;
sin embargo, uno de los cnyuges puede ser empleado en una sociedad en
la que es socio el otro porque la relacin laboral no se establece con su
esposo, sino con la sociedad.
La doctrina y la jurisprudencia tampoco aceptan la transaccin entre los
esposos, pues ello podra alterar el rgimen legal de la sociedad conyugal que
es de orden pblico, ni la constitucin de una renta vitalicia por el mismo
motivo ya que si es gratuita implica una donacin prohibida y si es onerosa,
una transferencia de bienes tambin prohibida por la ley.
Finalmente, la jurisprudencia ha aceptado que uno de los cnyuges
puede afianzar obligaciones, contradas por el otro, pero no se acepta que
afiance la deuda que un tercero tiene con su cnyuge.
Captulo VIII
Disolucin de lo sociedad conyugal
Lectura: Origen y fundamento de la teora de las recompensas.

RIPERT - BOULANGER
ORIGEN DE LA TEORIA DE LAS RECOMPENSAS
Esta teora no es contempornea del nacimiento de la comunidad. En el

derecho francs ms antiguo, la masa comn era dividida en el estado en
que se encontraba, sin que los esposos tuviesen derecho a recuperar
nada de lo que pudo salir de sus patrimonios para enriquecer a la
comunidad. As es como la venta de un bien propio haca caer el precio
dentro de la comunidad, sin que el esposo propietario pudiese recuperarlo.
De all proviene el adagio registrado por LOYSEL (Institutes coutumi res, N
116): "el marido debe despertarse tres veces durante la noche para vender
el bien de su mujer"; se enriqueca con la mitad del precio.
Se cre la costumbre de incluir en los contratos de matrimonio una
clusula por la cual el esposo vendedor se reservaba la facultad de hacer,
a su favor, la reinversin del precio (N2 664); el inmueble adquirido como
reinversin era propio. Pero, si la reinversin no se haca, se estipulaba
que el esposo vendedor recuperara el precio sobre la comunidad; se
deca que haba reinversin en los gananciales. En el siglo XVI, las
costumbres reformadas confirmaron esa prctica, y esa reinversin en los
gananciales se convirti en una reinversin legal (Costumbres de Pars,
art. 232, de Orlans, art. 192). Tales nuevas disposiciones dieron lugar a
dificultades respecto de las costumbres que nada decan (LOUET, letra A,
N2 30). No tardaron en convertirse en el derecho comn de Francia.
ANTIGUO DERECHO FRANCES
Las costumbres slo haban previsto el caso de enajenacin de un bien

propio o rescate de una renta. Pero el principio formulado para esos
supuestos particulares era tan justo que la regia no tard en generalizarse.
En el siglo XVIII, la teora de las recompensas es encuentra formada.
POTHER expone como principio general que cada uno de los cnyuges
es, a la disolucin de la comunidad, acreedor de todo aquello con que se
enriqueci la comunidad a sus expensas (Communaut, N2 607) y admite
igualmente que debe indemnizar a la comunidad, si l se enriqueci a
expensas de ella.
Los jurisconsultos, al verificar que las costumbres admitan la recompensa

de pleno derecho, en ausencia de toda estipulacin, encontraron all un
nuevo motivo independiente de la voluntad de los esposos, a fin de impedir
las liberalidades indirectas entre ellos, como complemento de la
prohibicin de las donaciones entre esposos.
FUNDAMENTO DE LA TEORIA DE LAS RECOMPENSAS
El origen histrico de la teora explica su fundamento. La recompensa es

de la misma naturaleza que la reinversin. Es un procedimiento tcnico
destinado a impedir que la masa de bienes comunes se encuentre, en el
momento de la particin, aumentada o disminuida a expensas o a favor
de uno de los cnyuges. Es, pues. un medio de hacer respetar las reglas
legales del rgimen de comunidad. As se puede considerar la teora como
una prolongacin del principio de la inmutabilidad de las convenciones
matrimoniales. La composicin de la masa comn est fijada por la ley o
por el contrato de matrimonio; los cnyuges no pueden modificarla en el
curso del matrimonio, haciendo pasar un valor propio a la comunidad o
inversamente.
Se puede agregar que de este modo se evita el enriquecimiento injusto
de uno de los esposos a expensas del otro. Las donaciones entre esposos
se permiten pero son revocables y reducibles. No existiendo las
recompensas se podran realizar liberalidades por va oblicua.
Indudablemente la teora no se vincula directamente con la prohibicin de
las donaciones entre esposos en el antiguo derecho francs y era aplicada
aun en las costumbres en las que no exista esa prohibicin. Pero sigue
siendo exacto que evita enriquecimientos gratuitos cuyo verdadero motivo
sea desconocido.
RIPERT - BOULANGER, Derecho civil, t. IX, Regmenes matrimoniales,
Editorial La Ley, Buenos Aires. 1965, pgs. 510/ 511.
CAP. VIII - DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 119
A) PRINCIPIOS GENERALES
52. CONCEPTO Y NATURALEZA
La disolucin de la sociedad conyugal implica su terminacin legal y

obedeciendo su funcionamiento a normas de orden pblico, su fin est
determinado taxativamente por la ley; es decir, que los cnyuges no pueden
voluntariamente poner fin a la sociedad por lo cual tambin la disolucin est
regulada por un sistema legalmente obligatorio.
53. CAUSAS DE LA DISOLUCION
a) Art. 1291
Las causas de disolucin de la sociedad conyugal son, segn el art. 1291:

1. Separacin judicial de bienes.
2. Nulidad de matrimonio.
3. Muerte de uno de los cnyuges.
b) Ausencia con presuncin de fallecimiento
Por el art. 31 de la ley 14.394 la ausencia con presuncin de

fallecimiento de un cnyuge autoriza al otro a celebrar nupcias, quedando
disuelto en ese momento el matrimonio anterior, la sociedad conyugal
concluye a los cinco aos del da presuntivo del fallecimiento o a los ochenta
del da del nacimiento (art. 30. ley 14.394).
c) Sentencia de separacin personal y de divorcio
D art. 1306 (texto ley 17.711) introdujo una nueva causal de disolucin
de la sociedad conyugal, de pleno derecho: la sentencia de divorcio
(separacin) fuera ste causado o por presentacin conjunta. El texto actual
de dicha norma (t.o. ley 23.515) establece que la sentencia de separacin
personal o de divorcio vincular disuelven la sociedad conyugal con efecto
retroactivo al da de la notificacin de la demanda o de la presentacin

conjunta.
d) Incapacidad de uno de los cnyuges
Por aplicacin del art. 1290 y su interpretacin extensiva, si uno de los

cnyuges es declarado incapaz y se nombra curador a un tercero, el otro
cnyuge tiene derecho a pedir la separacin de bienes, cuyo resultado ser
la disolucin de la sociedad conyugal. La norma se aplica tanto a la mujer
como al marido.
e) Separacin de hecho
La separacin de hecho de los cnyuges no produce el fin de la sociedad

conyugal: el orden pblico est en juego y las partes no pueden crear otros
medios de disolucin fuera de los consagrados por el texto legal. Sin embargo,
el ltimo pargrafo del art. 1306 establece, fundado sobre razones de equidad,
sancin para el culpable. Es necesario que haya sentencia de separacin o de
divorcio para producir la disolucin de la sociedad (art. 1306, ler. prrafo);
pero queda un intervalo entre la fecha de la separacin de hecho y el momento
de la disolucin. Los bienes adquiridos en este perodo por el inocente son
de calidad ganancial la sociedad conyugal an no se ha disuelto pero la
ley priva al culpable de tomar su parte en los mismos.
La separacin de hecho no es causa, entonces, de disolucin; pero quien
haya sido el causante de aqulla no puede pretender derechos de socio
respecto de los bienes adquiridos por el inocente, luego de separados. En
cambio, el no culpable conserva su derecho de socio.
La exclusin de la ganancialidad que la ley establece con relacin al
culpable de la separacin de hecho, no se extiende a las relaciones con
terceros para quienes la disolucin no tendr efecto retroactivo.
Si despus de la separacin de hecho y antes de la disolucin uno
de los cnyuges adquiere un bien de naturaleza ganancial y desea, luego,
venderlo, ser menester la conformidad consentimiento del otro; en caso
de negativa infundada o de ausencia, ignorndose su paradero, el juez podr
autorizar la enajenacin.
f) Mala administracin o concurso de un cnyuge
Segn el art. 1294 (t.o. ley 23.515) uno de los cnyuges puede pedir
la separacin de bienes cuando el concurso o la mala administracin del otro
le acarree el peligro de perder su eventual derecho sobre los bienes ga-

nanciales, y cuando mediare abandono de hecho de la convivencia matrimonial
por parte del otro cnyuge.
D art. 1294 antes de la reforma daba a la mujer el derecho de
solicitar la separacin de bienes cuando la mala administracin del marido le
pudiera traer peligro de perder sus bienes propios, o cuando hubiese hecho
concurso de acreedores.
La facultad que el cdigo otorgaba a la mujer se explicaba dentro de su
sistema, donde el marido era el administrador legal de la sociedad conyugal.
Pero con el rgimen de separacin de responsabilidad (art. 52, ley 11.357) y
con la reforma del art. 1276 (cada cnyuge administra y dispone de sus bienes
propios y de los gananciales que adquiere) la norma del cdigo careca de
aplicacin efectiva.
54. DETERMINACION DEL MOMENTO DE LA

DISOLUCION
a) Muerte de uno de los cnyuges
En caso de muerte de uno de los cnyuges, la sociedad se disuelve al

momento del fallecimiento.
Si al tiempo de la muerte existe un juicio de separacin o de divorcio
pendiente donde an no se ha dictado sentencia se extingue la accin y
la muerte es determinante de la disolucin; si ha habido separacin de hecho,
el culpable no podr tomar su parte de gananciales que el inocente adquiri
despus de la separacin.
b) Nulidad del matrimonio
Si el matrimonio ha sido contrado de buena fe (matrimonio putativo) la

disolucin se produce en el momento que se dicta la sentencia de nulidad,
es decir, desde el momento en que la sentencia es cosa juzgada. En cambio,
si hubo mala fe, la sociedad conyugal se disuelve como sociedad de hecho
al momento en que se trab la litis, quedando sin efecto las convenciones
matrimoniales.
c) Ausencia con presuncin de fallecimiento
Una situacin especial plantea la hiptesis de Ja ausencia con presuncin

de fallecimiento. De acuerdo con lo dispuesto por el art. 30 de la ley 14.394
la sociedad conyugal queda concluida transcurridos cinco aos desde el da
presuntivo del fallecimiento u ochenta desde el nacimiento de la persona,
pero, los herederos al da presuntivo del fallecimiento y los legatarios, o sus
sucesores, recibirn los bienes del ausente, previa formacin de inventario (art.
28 de la ley 14.394). El dominio de los bienes del muerto presunto se
inscribirn en el registro respectivo con la prenotacin del caso a nombre de
los herederos y legatarios los que, sin embargo, no podrn enajenarlos ni
gravarlos, sin autorizacin judicial (art. 28. 3er. prrafo, ley 14.394). Recin
en el momento de la efectiva conclusin de la sociedad (art. 30, ley 14.394)
podrn disponer libremente de los bienes.
d) Separacin personal y divorcio
De acuerdo con lo dispuesto en el art. 1306 la sentencia de separacin

personal o de divorcio vincular disuelve la sociedad conyugal al da de
notificacin de la demanda o de la presentacin conjunta.
e) Incapacidad de uno de los cnyuges
Algunos autores consideran que, por aplicacin extensiva de lo dispuesto

en materia de divorcio, en caso de que uno de los cnyuges pida la separacin
de los bienes ante la incapacidad del otro cuando un tercero es su curador,
la disolucin de la sociedad conyugal se operara al momento de la notificacin
de la demanda.
f) Separacin de hecho
Ya se ha dicho que la separacin de hecho no disuelve la sociedad

conyugal; es menester que haya sentencia que concluya la sociedad al
momento de la notificacin de la demanda en la separacin personal o en el
divorcio causado o al da de la presentacin conjunta, sin perjuicio de que el
culpable de la separacin de hecho no podr tomar su parte en los gananciales
adquiridos por el inocente (').
(1) Decretada la separacin personal o el divorcio vincular por la causal objetiva

prevista en los arts. 204 y 214, inc. 2, del Cd. Civil, sin que se hayan dejado a salvo
los derechos del cnyuge inocente, corresponde aplicar la regla consagrada en el tercer
prrafo del art. 1306 del cdigo citado, respecto de los bienes adquiridos durante la
separacin de hecho. (Plenario Civil, 29/9/99.)
CAP. VII! - O/SOL UCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 123
55. LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD Y PARTICION

DE LOS BIENES
Remisin
Este tema ser examinado en el punto siguiente que trata sobre la
sentencia de separacin o de divorcio y la sociedad conyugal, al cual debe
remitirse el lector.
B) LA SENTENCIA DE SEPARACION
PERSONAL O DE DIVORCIO Y LA
DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
56. SOCIEDAD CONYUGAL Y SEPARACION O

DIVORCIO
El matrimonio condiciona la existencia de la sociedad conyugal que

aparece como su efecto patrimonial y la sentencia de separacin o de divorcio
va a significar su disolucin a partir de la fecha de la notificacin de la
demanda o desde la presentacin conjunta.
Todo lo relativo a la sociedad conyugal en funcin del juicio de
separacin o de divorcio debe resolverse a la luz de la teora general del
derecho de familia en cuanto implique determinar principios bsicos que sirvan
para regular los efectos de la aplicacin de las reglas generales y en lo relativo
a la interpretacin de las normas que rigen este sector de la materia.
No est de ms recordar que las acciones de separacin o de divorcio
son acciones de estado que van a producir el desplazamiento del estado
conyugal al estado de separacin o de divorciado; a su vez, la disolucin es
el efecto patrimonial de la sentencia y la liquidacin ser accin de ejercicio
de estado donde no est en juego el emplazamiento obtenido a efectos
de lograr la particin de los bienes entre los cnyuges separados o divorciados.
La disolucin de la sociedad conyugal significa, entonces, el cese del
efecto patrimonial del matrimonio, quedando una masa indivisa en la que
debern determinarse bienes, crditos y deudas, y luego el reparto de los
mismos entre los separados o divorciados.
En cuanto a la liquidacin, la ley 17.7 11 ha introducido dos innovaciones
importantes:
1. El reajuste equitativo de los crditos de los cnyuges contra la

sociedad conyugal en razn de su fecha de inversin y las circunstancias del
caso, dndose las bases legales para que ello sea equitativo (art. 1316 bis).
2. La imputacin de alimentos recibidos por la mujer durante el juicio,
a su porcin de gananciales, salvo que el juez, por razones de equidad,
disponga otra solucin.
El texto actual del art. 1306 (ley 23.515) modifica este ltimo punto y
establece la imputacin con respecto a cualquiera de los cnyuges.
57. MEDIDAS PRECAUTORIAS
A) Nocin general
La ley autoriza a la mujer la posibilidad de solicitar durante el juicio de

separacin o de divorcio y aun con anterioridad diversas medidas
cautelares con el fin de prevenir inconvenientes o daos que puedan tornar
ilusorios sus derechos; la elaboracin jurisprudencial ha ido acordando la
misma posibilidad al marido.
Si con la accin de divorcio se pide, a la vez, la separacin de bienes,
el art. 1295 faculta a la mujer para pedir el embargo de los bienes muebles
que estn en poder del marido y la no enajenacin de los bienes de ste o
de la sociedad. Sin embargo, desde la sancin de la ley 11.357 y, ms an,
desde la reforma de la ley 17.711 (art. 1276) tambin corresponde al marido
ejercitar el derecho que consagra el art. 1295.
De acuerdo con el texto actual del art. 233 durante el juicio de
separacin personal o de divorcio vincular, y aun antes de su iniciacin en caso
de urgencia, el juez dispondr, a pedido de parte, medidas de seguridad
idneas para evitar que la administracin o disposicin de los bienes por uno
de los cnyuges pueda poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los
derechos patrimoniales del otro. Podr, asimismo, ordenar las medidas
tendientes a individualizar la existencia de bienes o derechos de que fueren
titulares los cnyuges.
B) Medidas precautorias anteriores al juicio de

separacin o de divorcio
Antes de la promocin del juicio de separacin o de divorcio y separacin

de bienes existen medidas cautelares de pleno derecho o judiciales
propiamente dichas.
La regla del art. 1277 implica consagrar una medida cautelar de pleno
derecho cuando exige el consentimiento de ambos cnyuges para disponer o
gravar un bien ganancial o la autorizacin del otro cuando el titular del bien
propio, sede del hogar conyugal con hijos menores o incapaces, desee
enajenarlo.
El cdigo contena ya, con anterioridad a la reforma de la ley 17.711,
otras hiptesis: as la del art. 1278 que prohibe al marido dar en arrendamiento
los predios rsticos de la mujer por ms de ocho aos y los urbanos por ms
de cinco; y el caso del art. 1285 referente a la mujer curadora del marido y
administradora de los bienes de la sociedad conyugal, que no podr, sin
autorizacin judicial, enajenar los bienes races del esposo, de ella y los
adquiridos durante el matrimonio.
En la hiptesis de la accin de separacin de bienes, la mujer puede,
antes de entablarla, solicitar las medidas de art. 1295 medida precautoria
judicial propiamente dicha si hubiere peligro en la demora. Por aplicacin
de lo dispuesto en el art. 207, Ira. parte del Cdigo de Procedimientos en lo
Civil y Comercial, la demanda deber interponerse dentro de los diez das
siguientes al de la traba de las medidas precautorias, pues, en caso contrario,
se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que
se hubieren ordenado y hecho efectivas antes del proceso.
La nueva redaccin del art. 1276 ha hecho perder eficacia a estas
medidas.
C) Medidas precautorias durante el juicio de divorcio
Los arts. 233 y 1295 del cdigo constituyen la fuente especfica de las
medidas precautorias que pueden decretarse durante el juicio de divorcio. El
derecho corresponde a ambos cnyuges; en la hiptesis del art. 1295 no es
necesario acreditar el peligro en la demora; el objeto de las medidas es
resguardar la integridad del patrimonio, los intereses de los esposos y sus
derechos al producirse la liquidacin de la sociedad conyugal y se extienden
a todos los bienes, con la salvedad de que si alcanzan los bienes propios del
otro deber extremarse la prudencia para decretar la medida. La extensin de
los actos cautelares es procedente, aun despus de la sentencia de separacin
o de divorcio y hasta la liquidacin de la sociedad conyugal. En ningn caso
podr exigirse al cnyuge que solicita la medida una contracautela.
Las disposiciones precautorias establecidas en la ley no son taxativas y
el juez puede decretar todas aquellas que sean efectivas y adecuadas para la
seguridad de los bienes limitndolas a lo indispensable, necesario y suficiente.
Resulta, entonces, que las medidas cautelares no se agotan en los textos
legales; por ello, no es fcil formular una enunciacin completa. Si bien todas
tienen la misma finalidad se pueden distinguir las de tipo personal; las
patrimoniales; las de proteccin legal y la de naturaleza mixta.
a) Medidas precautorias personales
1. Inhibicin general de bienes
Comprende la imposibilidad de disponer y gravar los bienes inmuebles

y es procedente aun en el supuesto de que no existan o que se ignore su
existencia. La inhibicin es personal, se inscribe en el Registro de la Propiedad
Inmueble y en el de Estado Civil. El inhibido mantiene la facultad de realizar
actos de administracin.
2. Remocin del marido administrador
El derecho se consagraba en el art. 74 de la ley 2.393 pero, atento lo

expuesto por el art. 1276, la medida haba perdido vigencia, salvo con relacin
al cnyuge que, por mandato expreso o tcito, administraba los bienes propios
y/o los gananciales del otro.
b) Medidas precautorias patrimoniales
3. Embarqo preventivo
Se extiende a bienes muebles de la sociedad conyugal; inmuebles en su

totalidad; fondos depositados y tratndose de gananciales el embargo no
exceder de la mitad; honorarios hasta el 50 %; remuneraciones; cuotas
sociales y sus utilidades; bienes propios del otro y sus frutos.
El embargo preventivo es procedente, aun tratndose de bienes
inembargables por terceros (art. 219 del Cd. de Proc. Civil y Comercial).
El embargo debe decretarse con suma prudencia, a fin de no entorpecer
el desarrollo normal de las actividades del otro cnyuge y sin crear perjuicios
intiles. El embargado podr, en principio, continuar con el uso normal del
bien y el juez resolver en caso de conflicto.
4. Depsito
Es un modo de hacer efectivo el embargo; el depositario puede ser uno

de los cnyuges o un tercero. En cualquier caso, estar obligado a entregar
los bienes al juez dentro de las veinticuatro horas de haber sido intimado y
sujeto a todas las responsabilidades civiles y penales.
5. Fianza
La jurisprudencia ha aceptado que el demandado d fianza suficiente

para evitar las medidas precautorias que se hubieran decretado en su contra
y que impiden el libre desarrollo de sus actividades profesionales o
comerciales. El monto de la fianza debe asegurar el valor probable de lo que
pueda corresponder al otro cnyuge, sin perjuicio de que puede ofrecerse
bienes en prenda o hipoteca.
6. Inventario de bienes
Es medida de seguridad previa para el cumplimiento de otras, como la

entrega de bienes en depsito o a un administrador. Un escribano designado
por el juez tiene por misin inventariar los bienes muebles y ello no altera
las facultades del cnyuge administrador.
7. Secuestro
Mediante esta medida se desapodera de los bienes muebles o

semovientes al cnyuge que los tena, para ser entregados al otro o a un
tercero depositario; se decreta cuando el embargo no asegura por s slo el
derecho invocado por el solicitante (art. 221 del Cd. de Proc. Civil y
Comercial).
S. Tasacin y venta de bienes
El avalo de bienes no resulta indispensable hasta el momento de la

liquidacin, salvo en la hiptesis de enajenacin por uno de los cnyuges para
suplir dicho bien con su valor y, adems, en los casos en que se hubieran
entregado bienes en virtud de convenios de separacin. La figura cobra
importancia si fuera menester proceder a la venta de determinados bienes, si
su conservacin no fuera posible o si hubiera peligro de prdida o
desvalorizacin, o necesidad de realizar gastos elevados para su
mantenimiento. La venta debe efectuarse con intervencin judicial ye! precio
estar sujeto al embargo preventivo.
9. Intervencin
La designacin de un interventor judicial es procedente con el fin de

fiscalizar los ingresos y evitar fraudes y ocultacin de utilidades. La medida es
excepcional y el juez determinar las facultades del administrador, segn las

pautas siguientes: vigilancia de las operaciones del cnyuge, no injerencia en
la administracin; fiscalizacin de los ingresos, embargos, retencin y depsito
del 50 % de las utilidades que correspondieren al otro cnyuge. De acuerdo
con las circunstancias particulares, el interventor puede ser investido de
facultades de coadministrador junto con el cnyuge demandado en el negocio
de ste.
Si se tratare de sociedades que integra el cnyuge con terceros, los
bienes de aqullos no pueden ser objeto de medidas precautorias porque tales
bienes no pertenecen a la sociedad conyugal. No es procedente, tampoco, la
sustitucin del cnyuge socio por un interventor judicial con sus mismas
facultades, hiptesis prohibida por el derogado art. 418 del Cdigo de
Comercio. En este supuesto, el interventor se limitar al embargo de las
utilidades que correspondan al cnyuge socio. Es procedente, asimismo, la
designacin de un contador a efectos de determinar el monto de los bienes
o haberes en la sociedad.
El interventor no tendr injerencia en los negocios sociales, pero podr
denunciar omisiones o irregularidades perjudiciales para el otro cnyuge y que
incidan sobre el porcentaje de las utilidades embargadas. Nada obsta a la
reduccin del embargo para capitalizar o reinvertir las utilidades en beneficio
de la empresa y, por ende, de ambos cnyuges.
La tarea del interventor, a efectos de retener porcentaje de utilidades,
puede ser sustituida por la notificacin al representante legal de la empresa
para que retenga y deposite a la orden del juzgado las sumas embargadas.
Las facultades del interventor son:
1. vigilar la conservacin del activo y cuidar que los bienes objeto de la
medida no sufran deterioro o menoscabo.
2. Comprobar las entradas y gastos.
3. Dar cuenta al juez de toda irregularidad que advirtiere en la
administracin.
4. Informar peridicamente al juzgado sobre el resultado de su gestin.
D art. 223 del Cdigo Procesal contempla la designacin de interventor-
recaudador y el art. 224 la de interventor-informante.
Por ltimo, nada impide la coexistencia de intervenciones de distinto
origen y fines compatibles.
10. Anotacin de la litis
Es procedente en caso que pueda haber modificacin del estado jurdico

de los bienes con respecto de terceros interesados (art. 229 del Cd. de Proc.
Civ. y Com.). La medida no implica por s sola la imposibilidad de enajenacin
pero es medio suficiente de publicidad para los terceros, en el sentido de que
hay en juego bienes en litigio.
CAP. VIII - O/SOL UCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 129
11. Prohibicin de innovar y de contratar
Es procedente la prohibicin de innovar si existiere peligro que si se

mantiene o altera, en su caso, la situacin de hecho o de derecho, la
modificacin pudiera influir en la sentencia o convirtiera su ejecucin en
ineficaz o imposible (art. 230, Cod. Proc. Civil y Comercial). El art. 231 de este
cdigo autoriza a que se decrete la prohibicin de contratar para asegurar la
ejecucin forzada o los bienes objeto del juicio. Las medidas se anotarn en
los registros respectivos y se notificarn a los interesados.
Tiene aplicacin prctica cuando se trata de contratos inherentes a actos
de administracin como la locacin y es procedente mientras no se
resuelva el pedido de la esposa de su depsito en el domicilio conyugal con
exclusin del marido, quien no podr transferir, ceder o permutar el mbito
locado.
12. Informes
El pedido de informes procede tanto con respecto al otro cnyuge como

a terceros y deber versar sobre hechos que resulten de la documentacin,
archivo o registros contables del informante.
13. Veedor (informante)
Es procedente la designacin de un veedor al solo efecto de determinar

el estado de explotacin del negocio del otro cnyuge para garantizar los
derechos del peticionante, pero sin facultades de administracin o retencin
de dinero. Sus funciones son (art. 224 del Cd. de Proc. Civil y Comercial):
1. Practicar un reconocimiento del estado de los bienes.
2. Vigilar las operaciones y actividades.
3. Informar al juzgado.
La veedura es una medida de menor gravedad que la designacin de
interventor judicial y su finalidad es la verificacin del estado de los bienes.
14. Compulsa
Puede solicitarse la compulsa de libros y papeles del cnyuge demandado

y los de la sociedad que ntegra para determinar existencia, valor y elementos
referentes a bienes conyugales y adoptar, luego, otras medidas cautelares.

c) Medidas de proteccin legal
Las medidas de proteccin legal, a saber:
15. Nulidad
(Arts. 1044 y 1278).
16. Reivindicacin y liberacin de gravmenes

(Art. 1253).
17. Simulacin y fraude

(Arts. 1297; 1284 a 1287; 1298).
18. Accin subrogatoria

(Art. 1196)
Se tornan innecesarias en mrito del nuevo art. 1276 que instituye la

separacin en cuanto a la administracin y disposicin de los patrimonios.
d) Medidas precautorias mixtas
19. Rendicin de cuentas
Participa de la naturaleza de las medidas cautelares personales y

patrimoniales. El cnyuge mandatario no rinde cuentas durante el
desenvolvimiento armnico del matrimonio (art. 1276, in fine); pero la medida
es procedente en caso de separacin o de divorcio y el obligado a rendir
cuentas podr pedir la aprobacin de las que presente; todo sin perjuicio de
lo dispuesto por el art. 1276.
CAP. VIII - DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL . - , 131
D) Carcter de las medidas cautelares
Las resoluciones judiciales sobre medidas precautorias no tienen el

carcter de cosa juzgada; pueden ser sustituidas, modificadas o levantadas,
parcial o totalmente, y estn sometidas al rgimen de la caducidad, ya que
podrn quedar sin efecto por el transcurso del tiempo.
E) Medidas precautorias en la hiptesis del art. 67 bis

de la ley 2.393 (derogada)
Esta norma introdujo el divorcio (separacin) por presentacin conjunta,

o sea una especie dentro del gnero divorcio no en cuanto al objeto en s, sino
en cuanto al procedimiento, motivo por el cual todas las medidas cautelares
eran procedentes de conformidad con la enunciacin y pautas que se dieron
precedentemente.
F) Medidas precautorias en la hiptesis del art. 71 bis

de la ley 2.393 (derogada)
El art. 71 bis de la ley 2.393 instituy la posibilidad de que decretado

el divorcio por culpa de uno de los cnyuges, puede ste pedir la declaracin
de culpabilidad del otro, en juicio ulterior, cuando hubiere incurrido en
adulterio, infidelidad o en grave inconducta moral posterior a la sentencia. En
este nuevo juicio no era posible decretar medidas cautelares pues la sentencia
de divorcio del primer juicio ya haba significado la disolucin de la sociedad
conyugal, de modo que las medidas decretadas en este juicio subsistiran hasta
que finiquitara la liquidacin de la sociedad; y si hubiese alguna cuestin
patrimonial pendiente la misma deba plantearse en el juicio original y no en
el segundo donde no exista ya la sociedad conyugal.
G) Medidas precautorias en la hiptesis de separacin

personal o divorcio vincular por presentacin
conjunta (art. 236)
Las medidas cautelares enunciadas precedentemente son susceptibles de

ser decretadas en las hiptesis del epgrafe.
58. DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL POR

SEPARACION O DIVORCIO
a) Sistema vigente
La sentencia de separacin o de divorcio produce, de pleno derecho y

por va de consecuencia, la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al
da de la notificacin de la demanda (art. 1306) o al da de la presentacin
conjunta.
La disolucin significa generar efectos para los cnyuges y para los
terceros.
Con respecto a los cnyuges determina:
1. Un sistema de separacin de bienes para los separados o divorciados.
2. La existencia de una indivisin comunitaria de bienes existentes a la
fecha de disolucin.
3. La subsistencia de determinadas cargas.
4. La oportuna liquidacin y la correspondiente particin de los bienes.
5. D marido inocente podr revocar las donaciones que por la
convencin matrimonial hubiere hecho a la mujer.
6. Prdida para el culpable de la separacin de hecho de participar en
los gananciales que aumentaran con posterioridad el patrimonio del inocen-
te (1).
7. Prdida para el cnyuge culpable de la vocacin sucesoria (art. 3574,
ira. parte).
8. Prdida de la vocacin sucesoria para el inocente que, luego de
decretada la separacin personal, viviere en concubinato o incurriere en
injurias graves para con el otro cnyuge (art. 3574, 3ra. parte).
9. Prdida de la vocacin sucesoria para ambos, en caso de divorcio
vincular o conversin de la separacin personal en divorcio (art. 3574, 4ta.
parte).
Los derechos de los terceros de buena fe quedan a salvo despus
de la fecha de la disolucin. Para los crditos pendientes originados con
anterioridad a la notificacin de la demanda, subsisten los principios generales
de responsabilidad.
(1) Ver plenario citado al final del 54.

CAP. VIII O/SOL UCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 133
b) Situacin del patrimonio despus de la disolucin de la

sociedad conyugal
A partir de la fecha de la notificacin de la demanda o de la presentacin

conjunta y siempre que hubiere sentencia de separacin o de divorcio
queda disuelta la sociedad conyugal. Subsiste, sin embargo, una masa indivisa
postcomuriitaria de bienes hasta el ajuste de las cuentas de liquidacin,
pudiendo aplicarse las reglas del condominio para la administracin de ese
patrimonio.
c) Integracin del patrimonio
1. El activo patrimonial de indivisin
"Pertenecen a la sociedad conyugal como gananciales, los bienes

existentes a la disolucin de ella, si no se prueba que pertenecan a alguno
de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio, o que los adquiri despus
por herencia, legado o donacin, tal el principio general del art. 1271. A los
bienes deben sumarse los crditos y derechos.
Ya se ha visto cules son los bienes gananciales que cada uno de los
cnyuges adquiere durante el matrimonio (arts. 1272, 1273 y 1274).
Los crditos de la sociedad conyugal no cobrados al tiempo de la
disolucin ingresan tambin como activo de la indivisin postcomunitaria, se
trate de crditos contra terceros o contra alguno de los cnyuges. Asimismo,
los frutos pendientes de bienes propios y gananciales a la fecha de disolucin
integran el activo. Durante el perodo de indivisin rige el principio de
subrogacin real: si se cambiare un bien por otro, el adquirido mantiene la
naturaleza del original.
La disolucin implica, de suyo, el fin del sistema de ganancialidad.
"Despus de la separacin de bienes la mujer no tendr parte alguna en lo que
en adelante ganare el marido, ni ste en lo que ella ganare (art. 1301).
2. El pasivo patrimonial
El pasivo de la masa patrimonial est integrado por las obligaciones

emergentes de las cargas de la sociedad conyugal efectuadas antes de la
disolucin y an no abonadas y las producidas durante el estado de indivisin.
Debe recordarse, al efecto, las cargas que establece el art. 1275 norma que
se entiende subsumida y reformada por los arts. 5 y 6 de la ley 1.357.
Integran tambin el pasivo las deudas y obligaciones emergentes de la
administracin de la masa indivisa.
d) Administracin de los bienes durante el juicio y despus de la

sentencia
Durante el juicio de separacin o de divorcio la sociedad conyugal

subsiste, de modo que, en principio, regirn las normas de los arts. 1276 y
1277 sin perjuicio de las medidas precautorias que se puedan decretar. Sin
embargo, a partir de la fecha de la disolucin, los gananciales adquiridos
durante el juicio cambian su entidad jurdica y sern propios del cnyuge que
los obtuvo, tal como lo precepta el art. 1301.
Despus de la sentencia los cnyuges estn obligados a rendir cuentas
por todos los actos realizados entre la fecha de notificacin de la demanda y
la sentencia o el momento en que la rendicin se efecte. La masa indivisa
puede ser administrada de comn acuerdo por ambos cnyuges, o por uno
de ellos, o por un tercero designado por el juez, quien precisar los alcances
de su gestin. La calidad de este administrador participa de la naturaleza del
mandato y de la gestin de negocios (arts. 1909; 1942; 1949; 1953; 1904 y
sigtes., 2297); sus tareas estarn fiscalizadas por el juez y las partes tendrn
derecho a plantear las cuestiones inherentes a su gestin.
La indivisin postcomunitaria implica, para cada uno de los cnyuges, el
derecho actual sobre la mitad de bienes y crditos que forman esta masa an
indivisa. La mitad es todava indeterminada, pues se operar sobre el saldo
de todo el acervo una vez concluida la liquidacin, despus de pagadas las
deudas y ajustadas las compensaciones que pudieran corresponder a cada
cnyuge.
59. LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
a) Concepto, naturaleza y fuentes
La liquidacin significa ajustar las cuentas entre los cnyuges y para llegar
a esto deber determinarse el valor de los bienes, pagar las deudas y fijar las
compensaciones que pudieran existir entre ellos. Realizadas estas operaciones
se establecer el saldo que corresponda a cada copartcipe.
La liquidacin implica la manifestacin de un derecho subjetivo familiar
que se efectiviza por el ejercicio del estado de separado o de divorciado.
Si bien el art. 1313 se refiere a la disolucin por muerte, la norma puede
ser aplicada al supuesto de la disolucin por separacin o por divorcio.
Disuelta la sociedad... se proceder al inventario y divisin de bienes como
se dispone en el Libro IV de este cdigo, para la divisin de las herencias (art.
1313). Son de aplicacin, entonces, los arts. 3462 y sigtes.
/
b) Formas de liquidacin
Las partes pueden, de comn acuerdo, ajustar las cuentas de liquidacin.

La transaccin sobre cuestiones econmicas, donde no se discute el estado
de familia, es vlida (art. 846) y los acuerdos que se realicen deben ser
homologados por el juez.
"Los convenios de separacin de bienes en los juicios de divorcio por
presentacin conjunta (art. 67 bis, ley 2.393) formulados con anterioridad a
la sentencia de declaracin de divorcio y de disolucin de la sociedad
conyugal, son vlidos (Plenario Civil, 24/12/82, en L.L., 1983-A-483).
La liquidacin ser necesariamente judicial si los cnyuges no se ponen
de acuerdo, o fueren menores o incapaces o si terceros, fundados sobre un
inters jurdico, se oponen al convenio privado.
La liquidacin se sustanciar, en su caso, por juicio ordinario, sumario
o incidente, segn lo establezca el juez de acuerdo con las modalidades de
la causa (art. 516 del Cd. de Proc.).
En los juicios de separacin o de divorcio por presentacin conjunta las
partes podrn realizar los acuerdos que consideren convenientes; a falta de
stos, la liquidacin tramitar por va sumaria (art. 236, 2do. prrafo).
En caso de haber acuerdo, el juez puede objetar una o ms
estipulaciones cuando, a su criterio, ellas afectaren gravemente los intereses
de una de las partes (art. 236, 3er. prrafo).
La accin de liquidacin es imprescriptible (art. 4019, inc. 3) y el juez
de la separacin o del divorcio entender en la misma.
c) Actos jurdicos inherentes a la liquidacin
Con respecto a los bienes propios, cada cnyuge retorna los suyos si
existen en especie o los que los subrogaron. Al disolverse la sociedad el otro
no puede alegar ningn derecho; el uso, goce, rentas o frutos pertenecen,
exclusivamente, al titular, todo sin perjuicio de la norma del art. 1277 en
cuanto al bien sede del hogar conyugal con hijos menores o incapaces. Los
bienes obtenidos despus de la disolucin son propiedad exclusiva del
cnyuge adquirente.
Si un bien propio estuviere en poder del otro cnyuge ste est obligado
a restituirlo, junto con las mejoras existentes. En caso de disputa resolver el
juez pudiendo probar los cnyuges sus derechos por todos los medios
posibles, salvo la confesin si hubiera concurrencia de acreedores.
En cuanto a los bienes gananciales deber efectuarse un inventario;
peritos tasadores realizarn el avalo, utilizndose la valuacin fiscal para los
inmuebles.
D art. 1315 regula el modo de liquidacin: Los gananciales de la

sociedad conyugal se dividirn por iguales partes entre marido y mujer, o sus
herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges y aunque
alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos.
Esta regla tiene dos excepciones: el caso del culpable de la separacin
de hecho que no toma parte en los gananciales adquiridos con posterioridad
por el inocente, y el caso de los alimentos pasados durante el juicio, punto
sobre el cual se volver oportunamente.
1n la cuenta de liquidacin deben incluirse las deudas anteriores a la
disolucin y pendientes, y las que se hubieren contrado durante el tiempo de
indivisin sean emergentes de las hiptesis del art. 62 de la ley 11.357 u
originadas por el mismo juicio.
Las obligaciones posteriores a la notificacin de la demanda o a la
prestacin conjunta deben ser rigurosamente analizadas si la contraparte
cuestiona su legitimidad. Los terceros de buena fe gozan de toda la proteccin
legal y para ellos la disolucin de la sociedad se producir cuando la sentencia
adquiera autoridad de cosa juzgada.
De acuerdo con lo expresado por el art. 6 de la ley 11.357, despus de
la disolucin, cada cnyuge slo responder con los frutos de sus bienes
personales por las deudas contradas por el otro para atender las necesidades
del hogar; educacin de los hijos y conservacin de los bienes comunes.
d) La teora de las compensaciones
La liquidacin de la sociedad debe efectuarse sobre la base de un

sistema que permita a los cnyuges obtener el reconocimiento de sus derechos
y facilitar la solucin de los problemas que se susciten como consecuencia de
la liquidacin. La compensacin implica nivelacin de una prdida con una
ganancia y viceversa y su origen se remonta al siglo XVI como corolario de la
necesidad de proteger a la mujer y de determinar su papel en la administracin
de algunos bienes comunes. La recepcin de la teora se ha sido edificando
sobre la base de la prohibicin de las donaciones entre cnyuges, del
enriquecimiento sin causa, as corno tambin sobre las reglas del pago por
subrogacin y, en ltima instancia, de las reglas generales de los contratos.
En el fundamento de la institucin deben considerarse dos aspectos: la
admisibilidad y la valuacin. La admisibilidad debe enmarcarse, esencialmente,
dentro de la regla que prohibe el enriquecimiento sin causa, ya que no se
puede obtener provecho en detrimento ajeno. Admitida la compensacin debe
determinarse su valor y, sobre el punto, establece el art. 1316 bis: Los
crditos de los cnyuges contra la sociedad conyugal al tiempo de la disolucin
de sta, se determinarn reajustndolos equitativamente, teniendo en cuenta
la fecha en que se hizo la inversin y las circunstancias del caso. La norma
se aplica a todos los supuestos de compensaciones.
Se examinar, a continuacin, algunas hiptesis en las que la com-

pensacin es procedente.
Sociedad conyugal deudora de los cnyuges
Es el caso de que un cnyuge enajene un bien propio cuyo importe pasa

a la comunidad, sta ser deudora de aqul; en igual forma si la enajenacin
del bien propio se hace para constituir una renta vitalicia. Si se compra un bien
ganancial, con fondos parcialmente propios, el titular de stos es acreedor de
la sociedad conyugal, lo mismo que si se paga una deuda comn, tambin con
dinero propio.
2. Sociedad conyugal acreedora de los cnyuges
Si con los fondos gananciales se mejoran bienes propios el cnyuge

beneficiado es deudor de la compensacin y debe al otro la mitad del valor
de las mejoras: en igual forma si se pagan deudas personales de un cnyuge
con fondos comunes.
Si se adquiere un bien propio con fondos parcialmente comunes, la
sociedad conyugal tendr un crdito que corresponder a la diferencia entre
el valor total del bien y la parte integrada con dinero propio de uno de los
cnyuges.
Si existen frutos pendientes a la disolucin de la sociedad conyugal y uno
de los cnyuges los ha percibido o consumido despus de dicha fecha, debe
compensacin y el valor total integrar el activo de la masa indivisa
postcomunitaria.
Si uno de los cnyuges legara un bien ganancial cuya administracin
ejerce, el legado es vlido, pero la parte del otro cnyuge ser valorada y
compensada en la cuenta de divisin de la sociedad conyugal (art. 3753).
En otros supuestos, tales como las cargas de familia o domsticas o lo
que se gastare en colocacin de hijos matrimoniales, no procede el derecho
a compensacin.
Todos los medios de prueba son admisibles para acreditar el derecho
referido, salvo, como ya se ha dicho, la confesin de los cnyuges en caso de
que concurrieran acreedores. Se ha visto, tambin, que el valor del crdito de
compensacin se fija segn lo formado por el art. 1316 bis. establecidas las
sumas de compensacin e intimado el pago, a partir de la intimacin corrern
los intereses hasta la fecha del efectivo abono.
La accin para reclamar la compensacin es personal y el cnyuge
acreedor podr embargar los bienes propios del cnyuge deudor; no prescribe
para los esposos pero, aprobadas las cuentas, corre el plazo de diez aos (art.
4023).
Si el cnyuge acreedor muere sin reclamar la compensacin el derecho

pasa a sus herederos quienes no gozan de la imprescriptibilidad del art. 3969;
rige para ellos la prescripcin decenal (art. 4023) desde que la compensacin
era exigible (disolucin de la sociedad conyugal).
60. LOS ALIMENTOS DURANTE EL JUICIO DE

SEPARACION O DE DIVORCIO
a) Examen de la cuestin
Deducida la accin de separacin o de divorcio o aun antes de ella en

caso de urgencia (art. 68, ley 2.393 y actual art. 231) el juez fijar los
alimentos que deban prestarse al cnyuge: ambos esposos tienen el derecho
de solicitarlo. El juicio de alimentos se tramita por separado ante el mismo
juez.
b) Naturaleza de los alimentos pasados durante el juicio
De acuerdo con el art. 1306, 2do. prrafo, "los alimentos que pas uno
de los cnyuges al otro durante el trmite del juicio se imputarn, en la
separacin de bienes, a la parte que corresponda al alimentado, a menos que
el juez fundado en motivos de equidad derivados de las circunstancias del
caso, dispusiese hacerlas pesar sobre el alimentante,
Esta regla legal no significa una compensacin de pleno derecho. El juez,
con las mismas facultades como en los supuestos del art. 1316 bis, podr
determinar, en cada caso singular y por motivos de equidad, que las sumas
no se imputen al alimentado o que se impute solamente una parte de ellas.
Es decir que, en principio, los alimentos se imputarn a anticipo de
gananciales salvo disposicin en contrario del juez.
c) Cese de la obligacin de dar alimentos
El art. 649 del Cd. de Froc. Civil y Comercial establece: "Cuando se

tratare de alimentos fijados a favor de uno de los cnyuges durante la
sustanciacin del juicio de divorcio, y recayese sentencia definitiva
decretndolo por culpa de aqul o de ambos, la obligacin del alimentante
cesar de pleno derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 80 de la ley
de Matrimonio Civil'. La solucin se refiere a los juicios contradictorios e
implic la modificacin del art. 79 de la ley 2.393, pero la mujer inocente, sin
suficientes medios propios tena, de acuerdo con esta misma norma, derecho
a alimentos.
Cualquiera fuera el resultado del pleito, los cnyuges se deban alimentos
en caso de extrema necesidad (art. 80, ley 2.393, derogada).
d) Sistema actual (ley 23.515)
De acuerdo con las reformas introducidas por esta ley se pueden

establecer las siguientes reglas tanto para la separacin personal como para
el divorcio vincular:
1. El cnyuge inocente tendr derecho a alimentos (arts. 207 y 217).
2. En caso de separacin o divorcio por enfermedad mental, alcoholismo
o drogadiccin, el enfermo tendr derecho a alimentos, ms lo necesario para
su tratamiento; la obligacin ser carga de la sucesin, una vez muerto el
alimentante (arts. 208 y 217).
3. En caso de necesidad, cualquiera de los separados o divorciados
tendr derecho a alimentos (arts. 209 y 217).
4. El derecho cesa si el alimentado vive en concubinato o incurre en
injurias graves (arts. 210 y 218) o contrajere nuevas nupcias (art. 218).
5. Los alimentos pasados durante el juicio se imputarn a la parte que
corresponda al alimentado en la sociedad conyugal, salvo decisin en contrario
del juez (art. 1306, 2do. prrafo).
6. En los casos de separacin o divorcio por presentacin conjunta (art.
236) los cnyuges pueden fijar el rgimen de alimentos, sin perjuicio de
aplicarse, en su caso, lo dispuesto en los arts. 209, 210, 217 y 218, y lo
relativo a la imputacin de lo pasado durante el juicio conforme con lo
formado por el art. 1306. 2do. prrafo.
61. PARTICION DE BIENES
a) Concepto, naturaleza y excepciones
Establecida la naturaleza de los bienes propios o gananciales fijada

la integracin de la masa, cobrados los crditos pendientes, pagadas las
deudas, determinadas las compensaciones que se deben los cnyuges,
realizadas, en fin, todas las operaciones de la liquidacin, deben partirse los
bienes y valores restantes.
La particin es la ltima etapa de la liquidacin y puede ser asimilada a

una ejecucin de sentencia. Es la consecuencia lgica e inmediata de la
liquidacin y el objeto jurdico de la disolucin de la sociedad conyugal.
La masa indivisa postcomunitaria posee un sentido temporal que hace
que no pueda permanecer indefinidamente en tal estado. La distribucin y
adjudicacin hacen a la naturaleza de la particin pero presentan, con
frecuencia, dificultades por desacuerdo de los cnyuges o por oposicin de
terceros interesados.
La resolucin judicial de liquidacin reconoce derechos o crditos y la
calidad de bienes cuya naturaleza se discuti. Aprobada la liquidacin
cualquiera de las partes podr pedir la particin de los bienes. Sin perjuicio
de ello, los cnyuges pueden pactar la indivisin total o parcial por un plazo
no mayor de diez aos, adems de las hiptesis legales de indivisin:
1. Constitucin de un inmueble en bien de familia.
2. Indivisin impuesta por el testador: ambos cnyuges reciben por
herencia o legado un bien con la exigencia, por parte del testador, de
mantenerlo indiviso por un plazo no mayor de diez aos.
3. Indivisin del inmueble sede del hogar familiar si hubiere hijos
menores o incapaces.
b) Mecanismo de la particin y clases
Si los cnyuges estn de acuerdo, podrn formular la particin y

presentar al juez para su aprobacin (arts. 3462 y 1184, inc. 2, del Cdigo Civil
y 726 de la ley procesal). Si existe la posibilidad de dividir y adjudicar en
especie, no se podr exigir la venta de los bienes (art. 3475 bis)
establecindose los crditos por la diferencia de valores que pudiera haber.
La particin debe ser necesariamente judicial en los supuestos del art.
3465:
a) cuando ambos cnyuges o uno de ellos sean menores o incapaces; o
ausente con presuncin de fallecimiento;
b) cuando terceros formulen oposicin;
e) cuando hay desacuerdo entre los esposos.
En caso de particin judicial, la misma se liar por peritos nombrados
por las partes (art. 3468) sin perjuicio de la designacin judicial de un tercero
o del nombramiento de un perito nico de oficio. El partidor ser un abogado
de la matrcula del lugar (art. 727 del Cd. de Proc. Civil y Comercial).
En caso de coincidencia y fuera de los supuestos del art. 3465 los

cnyuges pueden formar acuerdo que, como ya se ha dicho, debe ser
homologado. El convenio podr determinar Ja adjudicacin de bienes a cada
cnyuge, o bien la adjudicacin parcial y la venta del resto de los bienes o,
si no, la venta de todos los bienes.
En caso de adjudicacin se efectuar la inscripcin pertinente en el
Registro respectivo a nombre del adjudicatario del bien.
Si se decide la venta judicial, los inmuebles tendrn como base las dos
terceras partes de la valuacin fiscal y si se tratare de bienes muebles o
semovientes los mismos se subastarn sin base.
c) Consecuencias de la particin
Ya se ha expresado que si hay adjudicacin de bienes debe efectuarse

la inscripcin respectiva a nombre del adjudicatario y si ha habido venta, el
precio se depositar a la orden del juez, dividindose la suma lquida,
deducidos los gastos de remate, de acuerdo con las cuentas de liquidacin.
Finalmente, se ordenar el levantamiento de las medidas cautelares.
La disolucin de la sociedad conyugal significa el fin del rgimen de
ganancialidad y de separacin relativa en cuanto a la administracin y el punto
de partida de un rgimen virtualmente absoluto, ya que ahora corresponde
hablar de patrimonio personal de cada separado o divorciado. Este patrimonio
personal se integra con los bienes propios que se haban llevado al matrimonio
o que se adquirieron despus por va de herencia, legado o donacin: los
derechos intelectuales, patentes de invencin o diseos industriales; la porcin
de gananciales recibida como consecuencia de la particin y los adquiridos por
cualquier ttulo despus de la disolucin de la sociedad conyugal.
No obstante la nueva situacin, subsiste la responsabilidad en los casos
establecidos por el art. 62 de la ley 11.357, en particular la relativa al deber
de alimentacin y educacin de los hijos.
Los progenitores continuarn sujetos a todas las cargas y obligaciones
respecto de sus hijos (arts. 206, in fine, y 217 que remite a ste) y esto es
consecuencia de los principios que, sobre patria potestad, legislan los arts. 264
y sigtes. del cdigo.
El art. 78 de la derogada ley 2.393 estableca que padre y madre
quedaban sujetos a todas las obligaciones para con sus hijos, cualquiera fuere
el que hubiere dado causa al divorcio.
62. RESTABLECIMIENTO DE LA SOCIEDAD

CONYUGAL
a) concepto
Si los separados por sentencia judicial deciden reanudar la vida en

comn no hay obstculo legal o social para ello.
La reconciliacin es un acto jurdico familiar; implica, sobre la base de
una libre motivacin psicolgica, borrar las injurias y supone como han
dicho los tribunales de la Capital el olvido leal y sincero del pasado y la firme
voluntad de restaurar el hogar, o sea, un estado de nimo recproco que no
pueda ser confundido con simples tentativas hechas sobre la base de
sacrificios de la parte perjudicada.
La nota esencial de la reconciliacin es la reconstitucin del estado
conyugal, o sea, el regreso al emplazamiento matrimonial y la supresin de
las consecuencias del estado de separado.
El art. 234 seala que la reconciliacin puede tener lugar durante el juicio
o despus de los hechos que autorizaban la promocin de la accin en estos
supuestos la sociedad conyugal no ha cesado o bien despus de la sentencia
de separacin, en cuyo caso se restituye todo al estado anterior,
restablecindose la sociedad conyugal.
b) Naturaleza del restablecimiento de la sociedad conyugal
La sociedad conyugal renace como consecuencia de la reconciliacin, de

pleno derecho; cesan, ipso jure, los efectos de la separacin respecto de las
relaciones personales y patrimoniales sin perjuicio de los derechos de terceros.
El restablecimiento de la sociedad conyugal significa para los cnyuges
la plena vigencia de las normas sobre capital, cargas y administracin. La masa
patrimonial que se haba formado vuelve a su divisin primitiva de bienes
propios y gananciales; las normas de responsabilidad tienen nuevamente plena
eficacia.
Los actos realizados por cualquiera de las partes con terceros quedan
firmes, ya que stos no pueden perjudicarse por una reconciliacin a la que
son ajenos.
e) Forma y publicidad
Si bien la reconciliacin y el restablecimiento de la sociedad conyugal se

operan de pleno derecho, se ha sostenido que una prxima reforma legislativa
debe encarar la necesidad de dar forma y publicidad al restablecimiento de
la sociedad conyugal pues el inters de los terceros impone precauciones para
evitar posibles fraudes. Por ello, se considera que los reconciliados tienen que
efectuar la manifestacin ante el juez para que quede sin efecto la anotacin
marginal de la separacin en el acta matrimonial de las partes.
Si no se inscribe la reconciliacin y hay una nueva ruptura con ulterior
disolucin de la sociedad conyugal, los cnyuges probarn por todos los
medios salvo la confesin si hay acreedores la calidad de los bienes a la
fecha de la nueva disolucin.
d) Reconciliacin despus de la sentencia de divorcio vincular
En la hiptesis del epgrafe la reconciliacin no modifica los efectos del

divorcio vincular, pues, al haberse producido la disolucin del vinculo, ello
impide el restablecimiento de la sociedad conyugal, que es efecto patrimonial
del matrimonio.
El art. 234, 2da. parte, expresa que la reconciliacin posterior a la
sentencia firme de divorcio vincular slo tendr efectos mediante la
celebracin de un nuevo matrimonio.
PARTE PRACTICA
14. DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

(Sin separacin personal ni divorcio vincular. Art. 1294 del Cdigo Civil)
Sr. Juez:
V.A. de E.P. por mi propio derecho con domicilio real en ......................
con el patrocinio de la Dra. ......................... .. .............. . ..... ..constituyendo
ambas domicilio en la calle ...............................................................
de la Capital, a V.S. digo:
1. OBJETO
Vengo a solicitar se decrete la disolucin de la sociedad conyugal que
mantengo con mi esposo, don J.E.P. con domicilio real tambin en la calle
...............en virtud de lo dispuesto en el art. 1294 del Cdigo Civil.

II. FUNDAMENTO
a) Contraje matrimonio con el demandado el da .... de ........................
de ........en la Capital Federal, tal como lo acredito con la partida
respectiva (Acta N- ... Tomo ... Ao ....) y que agrego como documento
A. De esta unin nacieron nuestros hijos A.E.P. y B.E.P., an menores
de edad, segn partidas de nacimiento que acompao como documentos B
y C.
b) Mi calidad de cnyuge no separada ni divorciada justificada mi
legitimidad para promover esta accin.
III. HECHOS
a) En primer trmino, debo expresar que, desde los inicios de nuestro
matrimonio, me constitu en el principal sostn tanto del hogar como de
nuestros hijos, lo que pude hacer gracias a mi empleo en OBRAS
SANITARIAS de la NACION hoy AGUAS ARGENTINAS y al ejercicio libre
de mi profesin de contadora pblica.
b) Mi esposo se desempeaba como gerente administrativo en la Sociedad
...........................................en la cual aval a ttulo personal
diversas obligaciones lo que signific al principio hacer frente a las mismas
ante el incumplimiento de la empresa y luego el agravamiento de su estado
patrimonial con el cierre de cuentas corrientes y la cancelacin de nuestra
tarjeta de crdito.
A todo esto se suma la circunstancia de encontrarse actualmente inhibido
en el Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital (certificado que
agrego como Documento D) por decisin del Juzgado de Primera Instancia
en lo Comercial N .....de la Capital, en la causa MM. o/Sociedad ............
y E.P., S. s/cobro de pesos ejecutivo y se halla, adems, involucrado
en lo Criminal de Instruccin N .......de la Capital causa N ..........sobre
......................en la que se encuentra con auto de procesamiento.
e) V.S. podr comprender que mi actividad laboral y profesional se
encuentra afectada por la conducta de mi esposo, lo cual dificulta el
desarrollo de mis actividades con tranquilidad; me impide la adquisicin
de bienes que podran ser perseguidos por los acreedores de mi cnyuge
con los consiguientes inconvenientes y perjuicios que ello significara y,
en fin, pone en peligro no slo mi seguridad sino la de nuestros hijos.
IV. LA SOCIEDAD CONYUGAL
Forman la sociedad conyugal los siguientes bienes:
a) Un departamento sito en la calle .. .... . ............. . .... N ............piso....
Unidad N .... de la Capital, con los bienes muebles que lo integran.
b) Un terreno sito en la calle ..........................................s/N entre las
calles .............. . ....... y ....................de la localidad de .....................
partido de ..............................provincia de Buenos Aires.
o) Un automvil marca ............................modelo ao .....de la Capital.

d) etctera.
V. DERECHO
El art. 1294 del Cdigo Civil establece que uno de los cnyuges puede pedir
la separacin de bienes cuando el concurso o la mala administracin del
otro le acarree peligro de perder su eventual derecho sobre los bienes
gananciales y cuando mediare abandono de hecho de la convivencia
matrimonial. El caso de autos se adecua al supuesto de mala
administracin y esto puede significar, como expresa la ley, el peligro de
prdida de gananciales adquiridos en su mayor proporcin con mi
esfuerzo y mi trabajo.
VI. PRUEBA
Ofrezco la siguiente prueba que hace a mi derecho:
1. Instrumental
Agrego partidas de matrimonio (Doc. A>); de nacimiento de los hijos (Doc.
B y C); certificado del Registro de la Propiedad Inmueble (Doc. D').
2. Informativa
Se libren oficios a:
a) A la Inspeccin General de Justicia, a efectos de que informe acerca
de la constitucin e inscripcin de la Sociedad ......................................
y si figura el demandado como gerente administrativo; en su caso desde
cundo y situacin actual de la sociedad y de ste.
b) Al Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial N ..........
de la Capital a efectos de que informe con relacin a la causa MM. o.
Sociedad .... ................. ... .... .....y E.P.,S. s/Cobro de pesos ejecutivo
el motivo de la misma, si se ha dictado sentencia y qu medidas cautelares
se decretaron en contra del codemandado J.E.P.
o) Al Juzgado de Primera Instancia en lo Criminal de Instruccin N .......
de la Capital a efectos de que con respecto a la causa N .......sobre
...........................se informe si se proces a don J.E.P.; naturaleza
de los hechos investigados y estado procesal de la causa.
d) A OBRAS SANITARIAS de la NACION hoy AGUAS ARGENTINAS para
que informe si la actora se desempea en la misma; y, en caso afirmativo,
desde cundo, categora actual de revista y concepto del cual goza.
e) Al Consejo Profesional de Ciencias Econmicas para que informe si la
actora se encuentra matriculada en el mismo.
3. Testimonial
Se designe audiencia para recibir las declaraciones de:
a) . ........ .................. empleado, con domicilio en ..................................
b) ...........................contadora, con domicilio en .................................
c) ............... ............. abogado, con domicilio en ...................................
d) ........................encargado del edificio de la calle ...................................

(edificio en el cual se encuentra nuestro hogar conyugal).
e) etctera.
VII. PETITORIO
En mrito de lo expuesto a V.S. solicito:
1. Me tenga por presentada, por parte y por constituido el domicilio.
2. Se agreguen los instrumentos indicados y se tenga ofrecida el resto de
la prueba.
3. Se d traslado de la demanda por el trmino y bajo apercibimiento de
ley.
4. Oportunamente se haga lugar a la accin y se decrete la disolucin de
la sociedad conyugal.
SERA JUSTICIA
15. DEMANDA LIQUIDACION SOCIEDAD CONYUGAL
Sr. Juez:
M.M. letrado apoderado del demandado, con domicilio constituido
en .............................. . ........................... ., en autos A. de R., G. c. R.,
A. s/divorcio vincular (o separacin personal) a V.S. digo:
1. OBJETO
Vengo a solicitar, en el carcter acreditado, la liquidacin de la sociedad
conyugal perteneciente al matrimonio R.A. de R. y, en su caso, se
determine la calidad de los bienes, con la consiguiente adjudicacin.
II. ANTECEDENTES
Por la sentencia de fs. ... del.... de ..........................................de........
confirmada por la Excma. Cmara de Apelaciones a fs.......- se decret
el divorcio de las partes por culpa de la actora, sentencia inscripta en el
Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas segn constancia de
fs......
La sentencia disolvi al da de notificacin de la demanda -.... de ........
de .... la sociedad conyugal de acuerdo con el art. 1306 del Cd. Civil.
III. BIENES
Denuncio, a sus efectos los siguientes bienes:
a) Gananciales. Durante la duracin del matrimonio se adquirieron los
siguientes bienes:
1. Automvil marca ...................................modelo ..............ao .....

chapa patente N ...................de la Capital.
2. Automvil marca .............................modelo ................ao ............
chapa patente N .......de la Capital.
3. Bienes muebles del hogar conyugal cuyo inventario obra a fs..........
b) Propios del marido
1. Inmueble de la calle ....................................................................
de la ciudad de Ituzaing, provincia de Buenos Aires, que el demandado
recibi de sus padres por va hereditaria.
2. Inmueble de la calle ................................................piso
departamento A de la Capital, cuyo boleto se suscribi tres meses antes
de la celebracin del matrimonio, si bien la escritura se otorg ya realizado
el mismo y cuyo saldo fue abonado ntegramente con dinero efectivo que
el demanado tambin recibi a raz de la sucesin de sus padres.
c) Bienes de naturaleza ganancial pero sobre los cuales la actora carece
de derecho.
1. Inmueble sito en la ciudad de Mar del Plata, partido de General
Pueyrredn, provincia de Buenos Aires, calle ...................................
piso .....unidad N ....., adquirido y escriturado el .....de .......................
de .....es decir, con posterioridad a la fecha en la que iba a quedar disuelta
la sociedad conyugal.
2. Automvil marca ........................modelo .................ao .............
chapa patente N ....................de la Capital. adquirido antes de aquella
fecha, pero con posterioridad a la separacin de hecho.
En virtud de lo dispuesto en el art. 1306 (tercer prrafo) del Cdigo Civil
la actora carece de derechos sobre estos bienes ya que fue declarada
culpable del divorcio.
IV. PRUEBA
Ofrezco la siguiente prueba que hace al derecho de mi poderdante.
A) Pruebas que se agregan con la demanda
Instrumental
a) Constancias de la causa sobre divorcio en especial sentencia que juzga
culpable a la actora e inventario de bienes muebles (fs......y fs. ..... ).
b) Ttulo de propiedad del automvil ..............(1 de bienes gananciales).
c) Ttulo de propiedad del automvil ..............(2 de bienes gananciales).
d) Boleto de compra y escritura del inmueble .......(2 de los bienes propios
del marido).
e) Escritura del inmueble ........................(1 de los bienes de naturaleza
ganancial sobre los que no tiene derechos la actora).
f) Ttulo de propiedad del automvil .........................(2 de los bienes
dem).
Todos los ttulos, boleto y escrituras se agregan con dos fotocopias de cada
uno una que ser certificada por el Sr. Secretario, a efectos de
desglosar los originales para su reintegro al demandado y/o al suscripto
y otra para el traslado de la accin.
g) Se libre oficio al Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N
..de la Capital, a efectos de que remita la causa <R., B.A. y N. de R.,
J. s/sucesiones.
B) Para el supuesto de que V.S. ordene el trmite sumario para esta causa
(art. 516 del Cd. de Proc.) ofrezco, adems, las siguientes pruebas.
2. Informativa. Se libren oficios a:
a) Al Banco ........................................Sucursal ..................................
de la Capital a efectos de que informe si el demandado es titular de la
cuenta corriente N ............y, en caso afirmativo, enve copia del
movimiento del ltimo ao.
3. Confesional
Se cite a la actora a absolver posiciones bajo apercibimiento de ley.
4. Testimonial
Ofrezco las declaraciones de las siguientes personas, a tenor del
interrogatorio que se presentar en su oportunidad:
a) ....................., comerciante, con domicilio en .............................
(vendedor del inmueble 2 de los bienes propios del marido).
b) .........................escribano, con domicilio en ....................................
o) ......................., empresario, con domicilio en ........................................
d) etctera.
5. Pericial
Se designe:
a) Perito ingeniero mecnico a efectos de tasar los dos automviles
gananciales.
b) Perito martillero para que efecte la tasacin de los bienes muebles que
integraban el hogar conyugal.
e) Perito en instrumentos musicales gerente o director de casa de venta,
en caso de no figurar la especialidad en la lista de expertos de oficio a
efectos de que se tase el piano marca ..........................modelo .................
........que integraba tambin el ajuar conyugal.
V. PETITORIO
1. Me tenga V.S. por presentado, por parte, en mrito del poder de
fs. .... . ..... otorgado por el demandado y por constituido el domicilio.
2. Tenga V.S. por presentada la lista de bienes que integraban la sociedad
conyugal.
3. Se d traslado de la accin, fijndose la va procesal correspondiente,

por el trmino y bajo apercibimiento de ley.
4. Se tenga por ofrecida la prueba que hace al derecho de m representado;
se certifiquen por Secretara las fotocopias de los originales agregados y
se ordene el desglose de stos.
5. Oportunamente se dicte sentencia que declare bienes gananciales los
indicados en el pargrafo III-a)-1 y 2; bienes propios del marido los
indicados en el pargrafo III-b)-1 y 2 y bienes de naturaleza ganancial
sobre los cuales la actora carece de derechos los sealados en el pargrafo
III-c)-1 y 2.
6. Firme que sea la sentencia, se convoque a audiencia a efectos de
convenir, de ser posible, la adjudicacin en especie de los bienes
gananciales.
7. Con costas a la actora.
SERA JUSTICIA
Captulo IX
Parentesco
Lectura: Del parentesco. De lo que los romanos llamaban agnacin

FUSTEL DE COULANGES
PLATN dice que el parentesco es la comunidad de los mismos dioses

domsticos. Dos hermanos, aade PLUTARCO, son dos hombres que tienen
el deber de hacer los mismos sacrificios, de reconocer los mismos dioses
paternos y de compartir la misma tumba. Cuando DEMSTENES quiere
probar que dos hombres son parientes, muestra que practican el mismo
culto y ofrecen la comida fnebre en la misma tumba. Era, en efecto, la
religin domstica lo que constitua el parentesco. Dos hombres podan
llamarse parientes cuando tenan los mismos dioses, el mismo hogar, la
misma comida fnebre.
Como hemos observado precedentemente, el derecho de hacer los
sacrificios al hogar slo se transmita de varn a varn, y el culto de los
muertos tampoco se dedicaba ms que a los ascendientes en lnea
masculina. De esta regla masculina resultaba que no se poda ser pariente
por parte de las mujeres. En concepto de esas antiguas generaciones, la
mujer no transmita la existencia ni el culto. El hijo lo reciba todo del
padre. No se poda, de otro lado, pertenecer a dos familias, invocar a dos
hogares; el hijo no perteneca, pues, a otra religin ni familia que la del
padre. Cmo tener una familia materna? Su madre misma, el da en que
realizaron los ritos sagrados del matrimonio, renunci de un modo absoluto
a su familia propia; desde entonces haba ofrecido la comida fnebre a los
antepasados del esposo, cual si se hubiera trocado en su hija, y ya no se
la haba ofrecido a sus propios antepasados, porque no se consideraba
como si de ellos descendiese. No haba conservado lazo religioso ni legal
con la familia en que haba nacido. Todava ms: su hijo nada de comn
tena con esta familia.
El principio del parentesco no radicaba en el acto material del nacimiento,
sino en el culto. Esto se ve claramente en la India. El jefe de familia ofrece
all dos veces por mes la comida fnebre: presenta una torta a los Manes
de su padre, otra a su abuelo paterno, una tercera a su bisabuelo paterno,
pero jams a los que descienden por las mujeres. Luego, remontando ms
alto, pero siempre en la misma lnea, hace una ofrenda al cuarto, al quinto,
al sexto ascendiente. Slo que la ofrenda es ms ligera para stos: trtase
de una sencilla libacin de agua y algunos granos de arroz. Tal es la
comida fnebre, y conforme a la realizacin de estos ritos se cuenta el
parentesco. Cuando dos hombres ofrecen separadamente la comida
fnebre, y remontando cada uno en la serie de sus seis antepasados se
encuentran a uno que les es comn a los dos, estos dos hombres son
parientes. Se llaman samanodacas si el antepasado comn pertenece a

los que slo se tributa la libacin del agua; sapindas, si se les ofrece la
torta. Contando segn nuestro uso, el parentesco de los sapindas
alcanzara hasta el sptimo grado y el de los samanodacas hasta el
dcimocuarto. En uno y otro caso se reconoce el parentesco. Se ve que
en este sistema no puede admitirse el parentesco por la lnea femenina.
Lo mismo en Occidente. Se ha discutido mucho sobre lo que los
jurisconsultos romanos entendan por agnacin. Pero el problema se
resuelve fcilmente en cuanto se conexiona la agnacin con la religin
domstica. As como la religin slo se transmita de varn a varn, as
est atestiguado por todos los jurisconsultos antiguos que dos hombres
no podan ser agnados entre s, a menos que, remontando siempre de
varn en varn, resultase que tenan antepasados comunes. La regla para
la agnacin era, pues, la misma que para el culto. Entre ambas cosas
exista manifiesta relacin. La agnacin no se diferenciaba del parentesco
tal como la religin lo haba establecido al principio.
Sin duda lleg un tiempo, lo mismo para la India que para Grecia y Roma,
en que el parentesco por el culto no fue el nico admitido. A medida que
esta antigua religin se debilitaba, la voz de la sangre hablaba ms alto,
y el parentesco por el nacimiento se admiti en derecho. Los romanos
llamaron cognatio a esta clase de parentesco, que era en absoluto
independiente de las reglas dictadas por la religin domstica. Cuando se
lee a los jurisconsultos, desde CICERN hasta JUSTINIANO, se ven los dos
sistemas de parentesco rivalizar entre s, y disputarse el dominio del
derecho. Pero en tiempo de las Doce Tablas, slo el parentesco de
agnacin se conoca, y slo daba derecho a la herencia. Luego se ver
que entre los griegos ha sucedido lo mismo.
FU5TEL DE COULANGES, La ciudad antigua, Editora Selene, Buenos Aires,
1985, cap. V, pgs. 68 y sigtes.
63. CONCEPTO
Segn el art. 345 del cdigo el parentesco es el vnculo subsistente entre

todos los individuos de los dos sexos, que descienden del mismo tronco.
Como bien se ha sealado, la definicin omite el parentesco por afinidad y no
poda incluir el adoptivo pues VLEZ SARSFIELD no incorpor la adopcin. De esta
manera y con criterio amplio el parentesco significa el estudio de los efectos
que nacen de los lazos de sangre, del matrimonio y de la adopcin.
CAP. IXPARENTESCO 153
64. GRADO; LINEA; RAMA Y TRONCO
Se llama grado (art. 347) el vinculo entre dos individuos formado por la
generacin y se llama lnea la serie no interrumpida de grados. O sea, que el
padre, el hijo, el nieto son grados generacionales sucesivos de una misma lnea.
El grado de donde parten dos o ms lneas se llama tronco (art. 348) y
estas lneas que nacen de un progenitor comn (tronco) se llaman ramas (art.
cit.).
Se denomina lnea descendente la serie de grados o generaciones que
unen el tronco comn con sus hijos, nietos y dems descendientes (art. 350)
y lnea ascendente la serie de grados o generaciones que ligan al tronco, con
su padre, abuelo y otros ascendientes (art. 351).
65. ESPECIES DE PARENTESCO
De acuerdo con los presupuestos apuntados, el parentesco puede ser

natural o consanguneo; por afinidad y adoptivo.
A) Natural o por consanguinidad
Deriva de los lazos de sangre ya sea en forma generacional sucesiva

lnea recta o en forma colateral en cuyo caso los parientes descienden
de un tronco comn.
a) Lnea recta
En las lneas ascendente y descendente, hay tantos grados como

generaciones. As, en la lnea descendente, el hijo est en el primer grado, el
nieto en el segundo y el bisnieto en el tercero, y as los dems. En la lnea
ascendente, el padre est en el primer grado, el abuelo en el segundo, el
bisabuelo en el tercero, etc. (art. 352).
La consanguinidad puede ser matrimonial o extramatrimonial; en este
caso, los parientes proceden de un mismo tronco por una o ms generaciones
de una unin fuera de matrimonio (art. 366, derogado por el art. 18 de la ley
23.264).
b) Lnea colateral
En la lnea colateral los grados se cuentan igualmente por generaciones,

remontando desde la persona cuyo parentesco se quiera comprobar hasta el
autor comn; y desde ste hasta el otro pariente. De este modo, dos hermanos
estn en el segundo grado; el to y el sobrino en el tercero; los primos-
hermanos en el cuarto; los hijos de primos-hermanos en el sexto; los nietos
de primos-hermanos en el octavo y as en adelante (art. 353).
Los hermanos (colaterales de segundo grado) pueden ser bilaterales o
unilaterales. Los hermanos bilaterales son hijos del mismo padre y de la misma
madre; y los unilaterales son los que proceden del mismo padre pero de
madres diversas, o de la misma madre, pero de padres diversos (art. 360). Si
son hijos del mismo padre se los llama hermanos paternos y si son de la
misma madre hermanos maternos (art. 361).
B) Parentesco por afinidad
Es el que deriva del matrimonio y se limita al cnyuge, naciendo este

parentesco con los parientes consanguneos del otro cnyuge (art. 364),
aclarando que los esposos no son parientes, de modo tal que el parentesco
por afinidad nace de la ficcin de la ley al considerar a los cnyuges como una
sola persona; as, los padres de sangre de uno sern los padres por afinidad
del otro.
La proximidad del parentesco por afinidad se cuenta por el nmero de
grados en que cada uno de los cnyuges estuviese con sus parientes por
consanguinidad. En la lnea recta, sea descendente o ascendente, el yerno o
nuera estn recprocamente con el suegro o suegra, en el mismo grado como
el hijo o hija, respecto del padre o madre y as en adelante. (Suegros con yerno
o nuera estn en primer grado de lnea recta por afinidad.) En la lnea colateral
los cuados y cuadas entre s estn en el mismo grado como estn los
hermanos o hermanas. (El cnyuge y el hermano o hermana del otro estn en
segundo grado colateral por afinidad.) (art. 363).
En nuestro sistema la muerte de uno de los cnyuges no concluye con
el parentesco legal ya que el art. 166, inc. 4, establece el impedimento
matrimonial de parentesco por afinidad en lnea recta, aplicndose la hiptesis
una vez disuelto el matrimonio anterior pues si no fuera as el yerno podra
casarse con la suegra.
C) Parentesco por adopcin
En caso de adopcin plena el hijo adoptivo entra en la familia del

adoptante como un hijo de sangre matrimonial y su situacin es igual a la de
CAP. IXPARENTESCO ,,: 155
ste; concluye su parentesco con la familia de sangre (art. 323) salvo en lo

relativo a los impedimentos matrimoniales.
En caso de adopcin simple el parentesco se da entre adoptante y
adoptado y entre los hijos adoptivos que son considerados como hermanos
(art. 329); ello, sin perjuicio de los impedimentos matrimoniales y de que la
adopcin simple no extingue el parentesco del adoptado con la familia de
sangre.
66. EFECTOS JURIDICOS DEL PARENTESCO
El parentesco produce efectos jurdicos en diversas ramas del derecho.
1. En el derecho civil
Es presupuesto para los impedimentos matrimoniales; para el orden
sucesorio; para la obligacin alimentaria. Adems implica la posibilidad de
efectuar la denuncia de insania; de ausencia con presuncin de fallecimiento;
de oponerse al matrimonio; de impugnar la paternidad, o la maternidad o el
reconocimiento de hijo; de ejercer la tutela o la curatela; de continuar una
locacin, etc.
2. En el derecho procesal
No pueden ser testigos los consanguneos o afines en lnea directa de las
partes, ni el cnyuge aunque estuviere separado legalmente, salvo si se tratare
de reconocimiento de firmas (art. 427 del Cd. de Proc. Civil y Comercial).
3. En el derecho penal
El parentesco puede fundar un agravante o eximente de responsabilidad.
Si se mata a un ascendiente, descendiente o cnyuge sabiendo que lo son,
la pena ser ms grave (reclusin o prisin perpetua, art. 80 inc. 1, del Cdigo
Penal); del mismo modo si hay delito de abuso sexual, sometimiento sexual
ultrajante, acceso carnal por cualquier va si lo cometiere un ascendiente,
descendiente, afn en lnea recta o hermano (ver ley 25.087 del 14/5/99 sobre
Delitos contra la integridad sexual). En cambio, estn exentos de la pena por
encubrimiento, por ocultacin o por desaparicin de los rastros o pruebas del
delito el cnyuge, los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y el
segundo de afinidad del autor del delito (art. 279 del Cdigo Penal).
4. En materia previsional
El parentesco es tambin presupuesto para el otorgamiento de una
pensin a favor de hijos menores o incapaces, sin perjuicio de los derechos
del cnyuge suprstite.
67. DERECHO ALIMENTARIO
a) Nociones generales
La asistencia material que se deben determinados parientes y los

cnyuges en ciertas circunstancias, se denomina alimentos.
Si bien el presupuesto del deber alimentario lo constituye el parentesco
y el matrimonio, existen otros casos, tal como, por ejemplo, el que legisla el
art. 1837 en cuanto impone al donatario el deber de prestar alimentos, en la
donacin sin cargo, al donante que no tuviese medios de subsistencia, pero
puede librarse de la obligacin devolviendo los bienes donados o el valor de
ellos si los hubiese enajenado.
La naturaleza jurdica de la prestacin de alimento se ha explicado como
obligacin natural inexcusable, solidaridad humana que impone ayuda al
prjimo y, en especial, al pariente, o como deber impuesto por la ley. Si bien
se admite que es un deber legal el mismo tiene un presupuesto natural
derivado de la solidaridad familiar.
Las caractersticas de la obligacin alimentaria son las siguientes:
1. Es un derecho personalsimo; no puede ser compensada con
obligacin alguna; ni ser objeto de transaccin; ni puede renunciarse ni
transferirse por acto entre vivos o muertos del acreedor o deudor de alimentos;
ni subrogarse, ni constituir a terceros derecho alguno sobre la cantidad que
se destine a los alimentos, ni ser sta embargada por suma alguna (art. 374).
2. LI derecho de pedir alimentos es imprescriptible y nace con la
necesidad del reclamante; las cuotas vencidas prescriben y, en principio, los
alimentos se deben desde la promocin de la demanda respectiva.
3. Tiene una reciprocidad relativa ya que quien los pide puede, a su vez,
ser demandado por quien antes era el obligado a pasarlos. En determinados
casos padres e hijos menores o en el supuesto de marido y mujer el
carcter de reciprocidad, inicialmente, no juega.
4. Nunca son definitivos ni la sentencia que los fija hace cosa juzgada,
ya que pueden ser modificados si cambian las circunstancias que se tuvieron
en cuenta para determinarlos aumentados o disminuidos o bien puede
producirse su cese.
5. No existe derecho de repeticin y el pariente que prestase o hubiese
prestado alimentos voluntariamente o por decisin judicial, no tendr derecho
a pedir a los otros parientes cuota alguna de lo que hubiere dado, aunque los
otros se hallen en el mismo grado y condicin que l (art. 371).
b) Clases
Se pueden distinguir dos categoras segn el presupuesto de la

prestacin, a saber:
1. Comunes o regulares son los que se deben, recprocamente, los
cnyuges (art. 198) y los padres, a los hijos bajo su patria potestad (arts. 265
y 268 del Cdigo Civil).
2. Particulares o excepcionales son los que los parientes se deben en
caso de que les falten los medios y que no les sea posible adquirirlos con su
trabajo (art. 370); en caso de separacin o divorcio por presentacin conjunta
(art. 236) cuando los cnyuges acordaren el rgimen de alimentos y en el
supuesto del cnyuge culpable de la separacin o del divorcio si le fuese de
toda necesidad solicitarlos (arts. 209 y 217).
c) Contenido y cumplimiento
"La prestacin de alimentos comprende lo necesario para la subsistencia,

habitacin y vestuario correspondiente a la condicin del que la recibe y
tambin lo necesario para la asistencia en las enfermedades" (art. 372);
asimismo, la jurisprudencia admite la satisfaccin de las necesidades culturales
pero no los gastos suntuarios o el pago de deudas del alimentado.
Los alimentos deben satisfacerse en dinero, a menos que el titular acepte
la prestacin parcial o total, en especie. Asimismo, el sueldo anual
complementario se tiene en cuenta para la fijacin ya sea como cuota
suplementaria o para acrecentar las cuotas mensuales.
La falta de cumplimiento puede generar sanciones penales establecidas
en la ley 13.944. Los arts. 12 y 22 de esta ley imponen prisin de un mes a
dos aos, o multa, a los padres que no pasen alimentos a sus hijos menores
de dieciocho aos o de ms si estuvieran impedidos; al hijo, con respecto a
los padres impedidos; al adoptante con respecto al adoptado menor de
dieciocho aos o de ms si estuviere impedido y al adoptado con respecto al
adoptante impedido; al tutor, guardador o curador, con respecto al menor de
dieciocho aos o de ms si estuviera impedido o al incapaz que se hallaren
bajo su tutela, guarda o curatela; al cnyuge, con respecto al otro no separado
legalmente por su culpa. La responsabilidad de las personas indicadas subsiste
aunque haya otras personas obligadas (art. 32). La condena penal puede
dictarse sin sentencia civil previa (art. 12).

d) Titulares de la relacin alimentaria
En primer trmino, los cnyuges se deben alimentos y los padres a los

hijos que estn bajo su patria potestad.
En caso de parientes por consaguinidad se deben alimentos en el orden
siguiente:
1. Los ascendientes y descendientes. Entre ellos estarn obligados
preferentemente los ms prximos en grado y a igualdad de grados los que
estn en mejores condiciones para proporcionarlos.
2. Los hermanos y medio hermanos.
La obligacin alimentaria entre los parientes es recproca (art. 367, texto
ley 23.264).
Entre los parientes por afinidad nicamente se deben alimentos aquellos
que estn vinculados en primer grado (art. 368, texto ley 23.264).
e) El juicio de alimentos
El procedimiento del juicio de alimentos es de tipo especial; el solicitante

debe acreditar el vnculo con el obligado y probar que le faltan los medios para
alimentarse (art. 370); este ltimo requisito no es exigible cuando un cnyuge
pide alimentos a otro o el hijo menor a los padres. El juez podr fijar una cuota
provisional de alimentos hasta que se demuestre, fehaciente o pre-
suntivamente, las necesidades del reclamante y el caudal econmico del
obligado.
La sentencia no admitir recurso suspensivo, sino devolutivo, es decir
debe ser cumplida por el alimentante y si luego es revocada, el peticionante
no ser obligado a devolver lo percibido (art. 376) (I) (2).
Asimismo, la sentencia no produce cosa juzgada pues puede solicitarse
aumento, reduccin o cese de los alimentos.
En el caso de la accin por alimentos provisionales entre esposos no es
procedente la previa discusin de la validez legal del ttulo o vnculo que se
invoque (art. 231, 2do. prrafo). La reforma es acertada en el punto puesto
(1) "Las deudas de alimentos devengan intereses: a) a partir del vencimiento del
plazo fijado en la sentencia para el pago de las cuotas, respecto de los posteriores a
stos; b) a partir de la constitucin en mora desde el vencimiento de cata perodo
respecto de los anteriores" (Plenario Civil, 14/7/76, L.L. 1976-C-174) (ver el art. 644 del
Cd. de Proc. en lo Civil y Com. de la Nacin, ley 17.454, reformada por la ley 22.434),
(2) "Con posterioridad a la vigencia de la ley 23.928 no son legalmente admisibles
los dispositivos de reajuste automtico de las cuotas alimentarias en funcin de los
ndices que reflejan la depreciacin monetaria" (Plenario Civil, 28/2/95, E.D., 162-214).
que una partida de matrimonio debe surtir efectos hasta que se decrete la
nulidad de ste por accin ordinaria; en cambio, el juicio de alimentos con
su trmite especial y por la naturaleza de su objeto impide que se sustancien
en un mismo expediente ambas acciones.
En similar sentido el plenario civil del 23/9/65, E.D., tomo 12-339.
1) Cese de los alimentos
Los alimentos cesan por muerte del alimentado o del aumentante; por
haber alcanzado aqul la mayora de edad, o haberse emancipado o habilitado.
Pueden cesar, tambin, a pedido del obligado si ste se encuentra en
imposibilidad de pasarlos, o si el alimentado tiene ahora medios adecuados
o puede adquirirlos con su trabajo.
A su vez, el cnyuge que hubiere dado causa a la separacin o al divorcio
debe contribuir a la subsistencia del otro (').
En el supuesto de separacin o de divorcio por presentacin conjunta
cesa el deber de prestarse alimentos, salvo acuerdo en contrario.
En caso de nulidad de matrimonio si ambos cnyuges han sido de buena
fe deben prestarse alimentos en caso necesario y si uno solo es de buena fe
ste puede exigirlos.
Por ltimo, con respecto a ascendientes y descendientes, el deber de
pasar alimentos cesa cuando alguno de ellos cometiere algn acto por el cual
pueda ser desheredado (art. 373).
g) Deber de alimentos y derecho de visitas
La ley 21.040 de 1975 incorpor al Cdigo Civil el art. 376 bis: "Los
padres, tutores o curadores de los menores e incapaces o quienes tengan a
su cuidado personas mayores de edad, enfermas o imposibilitadas, debern
permitir las visitas de los parientes que conforme a (con) las disposiciones del
presente captulo, se deban recprocamente alimentos. Si se dedujere
oposicin fundada en (sobre) posibles perjuicios a la salud moral o fsica de
los interesados, el juez resolver en trmite sumario lo que corresponda,
estableciendo, en su caso, el rgimen de visitas ms conveniente de acuerdo
a (con) las circunstancias del caso".
(1) "Al quedar firme la sentencia que decreta el divorcio por culpa de la esposa
o de ambos cnyuges, cesa ipso jure la obligacin del marido de pagar alimentos
provisionales acordados, caducando el derecho de cobrar las cuotas devengadas y no
percibidas" (Plenario Civil, 1/12167. c.D., tomo 21-9). Ver el art. 649 del Cd. Proc. Civil
y Com.).
PARTE PRACTICA
16. DEMANDA ALIMENTOS (esposa e hijo)
Sr. Juez
M.T.I. de B. por mi propio derecho y en representacin de mi hijo menor
A.B., con domicilio real en .........................................................................
con patrocinio del Dr. ...................... . ....................... . .......... ....
constituyendo ambos domicilio en ...........................................a V.S. digo:
1. OBJETO
Vengo a iniciar demanda de alimentos en contra de don C.B. con domicilio
real en ................................................................................................
Solicito una cuota alimentaria mensual de $ ..........para la suscripta y
de $ ..............para el menor o la que fije V.S., reajustable cada treinta
das segn ndice de costo de vida.
II. ANTECEDENTES
a) Con la fotocopia simple de la partida de matrimonio celebrado el .... de
...........de .....en la ciudad de .....................................................
acredito el vnculo con el demandado (Doc. "A") y con la fotocopia de igual
naturaleza el nacimiento del menor ocurrido el .... de ...............................
de .....(Doc. "B").
b) Las partidas originales se encuentran agregadas a los autos sobre
divorcio vincular "1. de B., M.T. c/B., C. en trmite ante este mismo
Juzgado y Secretara, por lo que solicito se certifiquen las fotocopias
adjuntas teniendo a la vista el Actuario aquellos originales.
III. NECESIDADES Y CAUDAL ECONOMICO DEL DEMANDADO
a) Desde nuestro matrimonio la vida familiar se ha desarrollado dentro
de un elevado nivel social y econmico.
Cuento con personal de servicio que significa un gasto mensual de $
..; nuestro hijo concurre a una escuela privada de las ms caras de
Buenos Aires con una cuota mensual de $ ............; ms gastos de
matrcula, uniforme, equipos de deporte, libros, tiles escolares, etc., que
representan un promedio mensual de $ ..........El menor tambin es socio
del Club ...........................con una cuota de $ ............; a todo ello se
agregan las erogaciones por fiestas, reuniones y actividades deportivas.
Los gastos del departamento que habito con mi hijo ascienden
aproximadamente a $ ...................por mes, suma que se integra con los
pagos de luz, gas, telfono, expensas comunes e impuestos.
A todo esto debe sumarse lo relativo a la alimentacin, vestimenta, pago

de atencin mdica y odontolgica, que junto con los rubros anteriormente
indicados totalizan aproximadamente las cantidades reclamadas en el
pargrafo I.
b) Mi marido desarrolla sus actividades en la empresa ........................
en la que es titular del paquete mayoritario de acciones, empresa que se
dedica a la fabricacin de ....................................con administracin en
la calle .......... ... . ................... y planta de fabricacin en la localidad de
.......................calle ........................................
Esta actividad es la que ha permitido el alto nivel en que se ha desenvuelto
nuestra vida familiar y nuestro acceso a los mejores lugares: clubes,
escuelas para nuestro hijo, viajes dentro del pas y fuera de l.
e) Para ilustrar a V.S. en cuanto al caudal econmico que maneja el
demandado debo sealar que el valor de la empresa es de
aproximadamente ...................dlares estadounidenses, que tenemos
propiedades en ... .................. .. .... ..y en ..............................y que mi
esposo tiene una cuenta corriente en dlares en el Uruguay y una
cuenta de ahorros en Suiza, cuentas que si bien estn a nombre de ambos,
me ha impedido siempre cualquier manejo de las mismas.
A esto se agrega la compra de dos automviles (marca ....................
modelo .......................ao . .... ) que efectu poco antes de nuestra
separacin y de los cuales dispone en forma exclusiva.
IV. MEDIDAS DE PRUEBA
Ofrezco las siguientes medidas de prueba
1. INSTRUMENTAL
a) Fotocopias de las partidas de matrimonio y de nacimiento de nuestro
hijo.
b) Tres recibos de sueldos correspondientes al ltimo mes de .....................
y suscriptos por X., X.Y. y Z., que son las personas que prestan servicios
en mi domicilio (Doc. C', D y E>).
c) Constancia extendida por la Escuela ..............................en la que
figura el pago de matricula de este ao y el monto de la ltima cuota
mensual (Doc. F').
d) Constancia del club ...................................en la que consta que el
menor es socio y que por la cuota de ...................................de .....se
abon la suma de $ .... (Doc. G>).
e) Seis recibos de los ltimos pagos de luz, gas, telfono, obras sanitarias,
alumbrado, barrido y limpieza y expensas comunes (Doc.Hl a 116).
f) Dos recibos de pago correspondientes a la ltima cuota de asistencia
mdica (Doc. 1 y J).

2. INFORMATIVA
a) A la Escuela ......................................para que informe si el menor
concurre a la misma; ao que cursa; costo mensual de los aranceles por
enseanza, actividad deportiva suplementaria y almuerzo.
b) A la Inspeccin General de Justicia para que informe con relacin a la
Sociedad ........................................fecha de constitucin, capital social,
cuotas sociales o participacin del demandado, as como tambin
cualquier modificacin que se hubiere efectuado.
o) Al Banco .............................de Montevideo, Uruguay, para que informe
si las partes de autos son titulares de la cuenta corriente N ...............
en la Sucursal .................................y, en caso afirmativo, remita copia
del movimiento de fondos del ltimo ao, el nombre del titular que
intervino en cada caso y el saldo actual. Autorizo al Dr.............................
para el trmite pertinente.
d) Al Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal para que
informe el nombre de los titulares de las fincas de la calle .........................
y de la calle ...........................N .....piso
e) Al Registro de Automotores para que informe si los automviles (marca
..............................modelo ............................ao .....) figuran
inscriptos a nombre del demandado.
3. CONFESIONAL
Se designe audiencia para que el demandado absuelva posiciones bajo
apercibimiento de ley.
4. TESTIMONIAL
Se cite a prestar declaracin en primera instancia:
a) ........ . ... ............. empleada domstica, con domicilio en ..........................
b) ......................., docente, con domicilio en ........................................
c) ............. ............ mdico, con domicilio en ............................................
d) ......................., gerente de la sociedad ............................................
con domicilio en ...................................................................................
e) etctera.
5. PERICIAL
a) Se designe interventor informante (art. 224 del Cd. de Proc.) para que
se constituya en la empresa .......................................................de la
calle .... . .................. . .................... y d noticia de los siguientes puntos:
1. Si la sociedad lleva sus libros en legal forma.
2. Capital social y cuotas (o acciones o parte) que corresponde al
demandado; en su caso, valor nominal y real de las mismas y si tienen
cotizacin en la Bolsa de ......................................................................
3. Sumas que ha retirado y/o percibido el demandado en el ltimo ao por
cualquier concepto.
CAP. IX PARENTESCO 163
4. Si el capital se integra con bienes aportados por el demandado; en caso

afirmativo, indicacin, carcter y valor de los mismos.
5. Cualquier otro punto que el experto considere esencial para estimar el
caudal econmico de don C.B.
V. DERECHO (y JURISPRUDENCIA)
a) El derecho sobre el cual se fundamenta la demanda se consagra en los
arts. 198, 231, 265, 267, 367, inc. 1, 372, 374, 375 y conos. del Cdigo
Civil, y 638, sigtes. y conos, del Cd. de Proc. en lo Civil y Comercial.
b) Asimismo ................................(jurisprudencia).
VI. PETITORIO
En mrito a lo expuesto solicito a VS.:
1. Me tenga V.S. por presentada, por parte y por mi hijo menor y con
el domicilio constituido.
2. Se certifiquen por Secretara las fotocopias de las partidas de
matrimonio y nacimiento, tenindose a la vista los originales que obran
a fs. ...... y fs.... ... del juicio de divorcio.
3. Se agregue el resto de la prueba documental; se libren los oficios
pedidos; se reciba en primera audiencia las declaraciones de los testigos;
se designe interventor informante de oficio, con las atribuciones y
facultades indicadas en el pargrafo IV-5-a) y se disponga su notificacin
con habilitacin de das y horas para el cumplimiento inmediato de su
misin.
4. Se designe la audiencia del art. 639 del Cd. de Proc., a la que debern
concurrir personalmente las partes; pero, a los fines de no atenuar el
resultado del ejercicio de esta accin pido que, antes de fijar la audiencia,
obre en autos el informe del interventor informante.
5. Oportunamente y previa vista Pupilar, se condene al demandado a
abonar la suma de $ ......................desde la fecha de promocin del juicio
discriminados para la actora y su hijo en forma mensual, por
anticipado. Todo con costas al accionado.
SERA JUSTICIA
OTROSI DIGO (cuota provisional de alimentos)

Que sin perjuicio de la accin promovida vengo a solicitar se fije una cuota
provisional de alimentos, sobre la base del prudencial criterio de V.S. pero
teniendo en cuenta lo expuesto en la demanda y la documentacin agregada
(art. 231, in fine y conos, del Cdigo Civil).

17. DEMANDA POR ALIMENTOS (madre a hija)
Sr. Juez
A.N. de C. por mi propio derecho, con domicilio real en la calle
...................con el patrocinio de la Dra.................................
constituyendo ambas domicilio en ......... . ............................. a V. S. digo:
I. OBJETO Y COMPETENCIA
Vengo a promover accin de alimentos en contra de mi hija doa A.C. de
Z. cuyo domicilio real lo denuncio en la calle .......................................
de esta Capital, con lo cual V.S. resulta competente para entender en esta
causa, y se la condene a pasarme la suma de $ ..............(o la suma que
fije V.S. o bien el .... % del sueldo de la obligada).
II. FUNDAMENTOS Y HECHOS
a) De mi matrimonio celebrado con don R.C. ya fallecido, segn lo
acredito con la partida de defuncin (Doc. A) nacieron dos hijos: T.C.
fallecido prematuramente y A.C. (Partida de nacimiento, documento B)
el .... de ...................................de ........
b) La accionada se desempea como Secretaria del Juzgado Civil N .....
de la Capital desde 1984.
c) Me encuentro muy delicada de salud, padezco desde hace varios aos
una insuficiencia cardiaca izquierda crnica la cual me provoca debilidad
y fatiga progresivas disnea al menor esfuerzo, tos y hemoptisis, lo que me
imposibilita trabajar; a veces, puedo realizar algunas tareas relacionadas
con mi actividad como modista, tareas que son espordicas, dado el estado
de mi salud. Agrego certificado mdico extendido por el Dr.....................
que me asiste en el Hospital Ramos Meja (Doc. C).
d) Solamente percibo como modesta pensin de mi difunto esposo quien
se desempeaba como obrero en la Municipalidad de la Ciudad de Buenos
Aires y vivo en una humilde habitacin que una hermana me facilita a
ttulo gratuito.
e) Mi hija fue criada y educada con gran esfuerzo y sacrificio de sus
padres y pudo recibirse de abogada sin trabajar y sin brindarme desde que
dej nuestra antigua vivienda hace cinco aos, ninguna ayuda o asistencia.
No era mi deseo entablar una accin de esta naturaleza en contra de mi
hija pero lamentablemente mi estado de necesidad casi desesperante me
obliga a ello y justifica mi conducta
III. PRUEBA
Con el fin de acreditar mi situacin y el caudal econmico de la emplazada
ofrezco la siguiente prueba:
1. Absolucin de posiciones
Se cite a doa A.C. de Z. a absolver posiciones bajo apercibimiento de ley.
2. Testimonial
Se designe primera audiencia a efectos de recibir la declaracin de las
siguientes personas:
a) ......... ....................... empleado, con domicilio en ...................................
b) ....................... ....... jubilado, con domicilio en ..................................
c) ..... . ................... ..... comerciante, con domicilio en ............................
d) etctera.
Los testigos depondrn a tenor del siguiente interrogatorio:
1. Por las generales de la ley.
2. Si sabe y le consta cmo y dnde vive la actora.
3. Si sabe y le consta cules son sus ingresos.
4. Si sabe y le consta si realiza alguna tarea o trabajo; en su caso cul.
6. Si sabe y le consta cul es el estado de salud de la actora.
6. Si sabe y le consta dnde trabaja la hija de la actora; en caso afirmativo,
cargo que ocupa.
7. Si sabe y le consta si la hija de la actora visita, asiste o presta alguna
ayuda a su madre. En caso afirmativo, en qu consiste.
8. De pblico y notorio.
3. Informativa
Se libren oficios a:
a) A la Cmara de Apelaciones en lo Civil de la Capital a efectos de que
informe si la demandada presta servicios en dependencias de la misma o
en algn juzgado, en caso afirmativo en cul, fecha de ingreso y su sueldo
actual por todo concepto, aun aquellos por los que no se efectuaran
descuentos jubilatorios.
b) Al Hospital Ramos Meja de la Capital, Servicio de Cardiologas a efectos
de que informe si la actora se ha asistido en dicho servicio, si ha estado
internada, causa de la o las internacin(es); fecha(s) y pronstico de
su enfermedad y cualquier otro dato que pueda surgir de su historia
clnica.
c) Al Instituto Municipal de Previsin Social de la Capital Federal para que
informe si la actora goza de alguna pensin otorgada por dicha caja; en
caso afirmativo, origen, fecha de otorgamiento y monto de la ltima
mensualidad.
4. Pericial
a) Se designe al Cuerpo Mdico Forense para que examine a la actora e
informe sobre su estado de salud, diagnstico de enfermedad, si la hubiera,
tratamiento, pronstico, posibilidades laborales y cualquier otro punto que
pueda considerarse de inters sobre el particular.
b) Se designe asistente social para que se constituya en los domicilios de

las partes e informe sobre las condiciones de vivienda, mobiliario,
comodidades, grupo familiar, etctera.
IV. DERECHO
Fundo mi derecho sobre lo establecido en los arts. 367, inc. 1, 370, 372
y concs. del Cdigo Civil sin perjuicio de los preceptos bblicos que mi hija,
lamentablemente, ha olvidado.
V. PETITORIO
En mrito de lo expuesto a V.S. solicito
1. Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio.
2. Se agregue la prueba instrumental (partidas de defuncin de mi esposo
y de nacimiento de mi hija y certificado mdico).
3. Se ordene la produccin de la prueba ofrecida.
4. Se designe la audiencia que prescribe el art. 639 del Cd. de Proc.
debiendo comparecer personalmente la demandada, bajo apercibimiento de
lo dispuesto en el art 640 del cdigo citado.
5. Oportunamente se dicte sentencia que haga lugar a la demanda y se
fije la cuota indicada en el pargrafo 1, desde la fecha de la promocin
de la accin, con intereses y costas.
SERA JUSTICIA
Captulo X
Filiacin
Honra a tu padre y a tu madre, para que vivas largos aos sobre la tierra
que te ha de dar el Seor; Dios tuyo. EXODO XX-12.
Quien hiriere a su padre o madre, muera sin remedio. EXODO XXI-15.
Lectura: Fronteras temporales del individuo

CAR R EL
En el tiempo, como en el espacio, el individuo sobrepasa las fronteras de

su cuerpo. Sus fronteras temporales no son ni ms precisas ni ms fijas
que sus fronteras espaciales. Se halla ligado al pasado y al futuro, aunque
su ser no se extienda fuera del presente. Como sabemos, nuestra
individualidad nace cuando el espermatozoo penetra en el huevo. Pero
antes de este momento, los elementos del ser existen ya, esparcidos en
los tejidos de nuestros padres, de los padres de nuestros padres y de
nuestros ms remotos antepasados. Estamos hechos de las sustancias
celulares de nuestro padre y de nuestra madre. Dependemos del pasado
de manera orgnica e indisoluble. Llevamos dentro incontables fragmentos
de los cuerpos de nuestros ascendientes. Nuestras cualidades y defectos
proceden de los suyos. En los hombres, como en los caballos de carrera,
la fuerza y el valor son cualidades hereditarias. La historia no puede ser
anulada. Por el contrario, debemos hacer uso del pasado para prever el
futuro y preparar nuestro destino.
Es bien sabido que las caractersticas adquiridas por el individuo en el
curso de su vida no se transmiten a sus descendientes. Sin embargo, el
plasma germinativo no es inmutable. Puede cambiar bajo la influencia del
medio orgnico. Puede ser alterado por la enfermedad, el veneno, los
alimentos y las secreciones de las glndulas endocrinas. La sfilis en los
padres puede causar profundos trastornos en el cuerpo y en la conciencia
de los hijos. Por esta razn, la descendencia de los hombres geniales se
compone a veces de seres inferiores, dbiles y desequilibrados. El
Treponema pailidum ha exterminado ms grandes familias que toda las
guerras del mundo. Del mismo modo los alcohlicos, los morfinmanos y
los cocainmanos pueden engendrar deficientes que pagan durante toda
su vida los vicios de sus padres. Es cierto que es fcil pasar las
consecuencias de nuestras faltas a nuestros descendientes. Pero es
mucho ms dificil darles el beneficio de nuestras virtudes. Todo individuo
pone su sello en su ambiente, en su casa, su familia, y sus amigos. Vive
como rodeado de s mismo. A travs de sus actos, puede transferir sus
cualidades a sus descendientes. Durante un largo perodo, el hijo depende
de sus padres. Tiene tiempo de aprender todo cuanto stos pueden
ensearle. El nio emplea su capacidad innata de imitacin y tiende a

volverse como ellos. Adopta su verdadero semblante y no la mscara que
llevan en la vida social. En general, su sentimiento hacia su padre y su
madre es de indiferencia y algo de menosprecio. Pero imita de buen grado
su ignorancia, su vulgaridad, su egosmo y su cobarda. Hay,
naturalmente, muchos tipos de padres. Algunos de ellos dejan a sus hijos
un legado de inteligencia, bondad, sentido tico y valor. Despus de su
muerte su personalidad contina viviendo gracias a sus descubrimientos
cientficos, su produccin artstica, las instituciones polticas, sociales o
econmicas que han fundado o, sencillamente, merced a la casa que han
construido y a la tierra que han cultivado con sus propias manos. Nuestra
civilizacin ha sido creada por gente de este tipo.
CARREL, ALEXIS, La incgnita del hombre, Ed. Joaqun Gil, Buenos Aires,
1944, cap. VII, pgs. 275/276.
68. CONCEPTO
La filiacin es el vnculo biolgico que liga a los padres con el hijo y

recprocamente. Objetivo natural del matrimonio es la procreacin pues la
funcin biolgica de la familia asegura la perpetuidad de la especie dentro de
las formas ms favorables desde el punto de vista moral y social.
Como acto jurdico familiar, la filiacin significa, entonces, emplazar a
dos personas de distinto sexo en el estado de padre y madre y a una
tercera en el estado de hijo. Vnculo biolgico ms emplazamiento jurdico en
el estado paterno-filial integran el acto de la filiacin.
69. PRESUPUESTOS Y NOTAS ESENCIALES DEL

EMPLAZAMIENTO FILIAL
A) Presupuestos
De acuerdo con DAZ DE GUIJARRO se distinguen en la filiacin los

presupuestos biolgico, psicolgico y jurisdiccional.

CAP. X - FILfA ClON 169
a) Elemento biolgico
Constituye el presupuesto bsico y significa que el hijo haya sido

engendrado y concebido por quienes aparecen o figuran como sus padres. LI
elemento biolgico es necesario pues tiene su razn de ser en s mismo, ya
que sin l no puede existir el acto jurdico de la filiacin e implica condicin
natural cumplida con antelacin al acto en s.
b) Elemento psicolgico
La libre manifestacin de la voluntad es integrante indispensable de todo

acto jurdico. En la filiacin matrimonial es consecuencia de la voluntad
anticipada del marido de aceptar como propios los hijos que tenga su mujer
durante el matrimonio; en la filiacin extramatrimonial, la voluntad se patentiza
en el momento del reconocimiento del hijo.
La voluntad acta como motor y fuerza creadora del acto de
emplazamiento filial, pero su contenido y efecto no pueden modificarse
libremente, por ser materia de inters social y de orden pblico.
e) Elemento jurisdiccional
La intervencin del funcionario pblico es imprescindible en el acto de

emplazamiento filial, ya sea el oficial del registro civil en el emplazamiento
voluntario o bien el juez civil en el emplazamiento forzado, en caso de que
el hijo demande a los padres el reconocimiento.
B) Notas esenciales del emplazamiento filial
Producido el emplazamiento en el estado de hijo matrimonial o

extramatrirnonial sea por va voluntaria o judicial y en el supuesto de
haberse agotado o cesado las instancias de impugnacin, el acto jurdico de
la filiacin muestra ciertas notas esenciales, que emanan de su propia
naturaleza. Notas que surgen del titulo de estado, en tanto ste no sea atacado,
ya que hasta entonces produce todos sus efectos.
LI emplazamiento filial nos presenta corno acto unitario, como una
unidad, que lleva en si el carcter de indivisibilidad, que es consecuencia,
asimismo, de la aplicacin del principio jurdico de identidad y del de
contradiccin; quien es emplazado en el estado de hijo matrimonial no puede
serlo, a la vez, en la categora de extramatrimonial. Entre padres e hijos hay
una relacin recproca ya que a los derechos de aqullos corresponden ciertos
deberes de ste y viceversa, o formulado de otro modo, surgen de la filiacin
efectos personales y patrimoniales de naturaleza recproca. El estado filial

puede ser oponible erga omnes, por su titular. Como ya se ha dicho, la ley
tiende a asegurar la estabilidad de todos los estados de familia, carcter que
puede transformarse en inmutabilidad.
El inters social y el orden pblico estn en juego en la institucin
analizada, de modo que no caben convenciones particulares (art. 21); ni
renuncia de derechos (art. 872); ni cesin de acciones fundadas sobre
derechos inherentes a las personas (art. 1445), ni transaccin sobre problemas
de patria potestad ni sobre el propio estado de familia ni sobre el derecho a
reclamar el estado que corresponda a las personas por filiacin natural
(extramatrimonial) o legtima (matrimonial) (art. 845); ni la transaccin
simultnea sobre intereses pecuniarios y sobre el estado de la persona (art.
847); ni funciona la accin subrogatoria (art. 1196). Es vlida, en cambio, la
transaccin sobre intereses pecuniarios subordinados al estado de una
persona, con tal que la transaccin no verse sobre el estado de ella (art. 846).
70. CLASES
La legislacin argentina presenta tres etapas definidas en lo que respecta

a las categoras de filiacin: la primera corresponde al sistema del Cdigo Civil
hijos legtimos e ilegtimos que se atena, en parte, al suprimir la ley 2.393
el grupo de hijos sacrlegos; la segunda es la que se inaugura con la sancin
de la ley 14.367 del 11 de octubre de 1954, por lo que se suprimen todas "las
discriminaciones pblicas y oficiales entre hijos nacidos de personas unidas
entre s por matrimonio y de personas no unidas entre s por matrimonio, y
las calificaciones que la legislacin vigente establece respecto a estos ltimos
(art. 1, ley 14.367); y la tercera la de la ley 23.264 que equipara -
totalmente los derechos de los hijos matrimoniales y extramatrimoniales -
en lo relativo a los derechos hereditarios a la vez que establece, entre otras
reformas, el ejercicio conjunto de la patria potestad.
El proceso tendiente a la igualdad de las categoras de filiacin ha tenido
recepcin en buena parte del derecho comparado (Alemania federal; Alemania
Democrtica; Albania; Costa Rica; Uruguay; Rumania; Guatemala; Bolivia;
Yugoslavia; Panam; El Salvador; Nicaragua; Bulgaria; India; etc.) y ya haba
sido formulado en la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, en
1948.
En la Convencin sobre Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica
de 1969 aprobada por ley 23.054, de 1984 se establece (art. 17, punto
5) que "la ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera
de matrimonio como a los nacidos dentro del mismo.
CAP. X FILIA CION 171
a) Sistema del Cdigo Civil
Existan dos categoras: los hijos legtimos (nacidos dentro del matrimonio
o legitimados por el subsiguiente matrimonio de los padres) y los hijos
ilegtimos. Entre estos se agrupaban: los hijos naturales (de padres que al
tiempo de la concepcin podan casarse, arts. 311 y 324, con accin para ser
reconocidos, con derecho a alimentos y hereditarios); los hijos adulterinos (art.
338; de la unin de dos personas que al momento de la concepcin no podan
casarse porque una de ellas o ambas estaban casadas); incestuosos (art. 339:
los nacidos de padres que no podan contraer matrimonio en razn del
parentesco); y sacrlegos (art. 340, los que procedan de padre clrigo de
rdenes mayores o de persona padre o madre ligada por voto solemne de
castidad en orden religiosa aprobada por la Iglesia Catlica).
Los hijos adulterinos, incestuosos y sacrlegos no podan reclamar la
paternidad o la maternidad y, por lo tanto, no tenan derecho alguno, con la
sola excepcin en caso de que fueran voluntariamente reconocidos por sus
padres para pedir alimentos, hasta los dieciocho aos y siempre que
estuviesen imposibilitados para proveer a sus necesidades (arts. 341 a 344).
b) La ley 2.393
El art. 112 de la ley de matrimonio civil al establecer esta forma de unin

legal, derog la categora de hijos sacrlegos.
c) La ley 14.367
El sistema establecido por esta ley constituy una etapa de singular

importancia dentro del derecho de familia. A partir de su sancin en 1954
existe una sola clase de filiacin, la legtima con dos categoras: matrimonial
(emergente de este vnculo) y extramatrimonial (producto de personas no
unidas entre s por matrimonio).
La unidad biolgica y conceptual se traduce en el art. 12 de la ley que
suprime todas las discriminaciones filiales.
d) La ley 23.264
Esta ley, sancionada el 25 de setiembre de 1985 conocida como ley

de patria potestad, sustituye y modifica alrededor de ochenta artculos se-
tenta y ocho del Cdigo Civil y distintos artculos de otras leyes (2.393,
10.903, 18.248, 19.134, Cdigo de Comercio, y 22.278), a la vez que deroga
sesenta y un artculos del Cdigo Civil y la ley 14.367. Establece (art. 240) que
la filiacin puede tener lugar por naturaleza o por adopcin y que la filiacin
por naturaleza puede ser matrimonial o extramatrimonial. A su vez, la filiacin
matrimonial y la extramatrimonial, as como la adoptiva plena, surten los
mismos efectos. En cuanto a los derechos sucesorios, los hijos del causante
(matrimoniales, extramatrimoniales o adoptivos) lo heredan por derecho propio
y en partes iguales, salvo los derechos que corresponden al cnyuge
sobreviviente (art. 3565 del Cdigo Civil).
En caso de sucesin testamentaria, la parte legtima porcin de lo que
no pueden ser privados de los hijos es cuatro quintos de todos los bienes
existentes a la muerte del testador y de los que ste hubiere donado (art.
3593).
La igualdad de las categoras filiales ya haba sido propiciada por el Pacto
de San Jos de Costa Rica.
71. TITULO DE ESTADO Y ESTADOS FILIALES
En nuestro derecho el ttulo que acredita el estado filial es la partida de

nacimiento (caso del hijo extramatrimonial) y la de nacimiento ms la partida
de matrimonio de los padres, en el supuesto de la filiacin matrimonial.
El ttulo de estado filial surte todos los efectos legales personales y
patrimoniales mientras no sea atacado por las acciones de impugnacin de
la paternidad o desconocimiento de la maternidad.
Cuando los elementos anteriormente enunciados biolgico, psicolgico
y jurisdiccional coinciden, es decir, que existe armona entre la realidad
biolgica, la manifestacin de voluntad y la intervencin del oficial pblico,
se dice que el ttulo de estado es pleno o real. Pero si no hay verdadera
conexin entre ellos, si la realidad biolgica no se corresponde con el
emplazamiento formal, o si aqulla carece de formulacin jurisdiccional, entra
en juego la teora del estado aparente filial que podr ser de hecho o de
derecho.
El estado aparente filial de hecho implica la existencia de una realidad
biolgica, es decir hay hijos y padres, pero no ha habido emplazamiento de
derecho; no hay ttulo de estado de hijo, aunque puede haber posesin de
estado. Cabe en la hiptesis, la consolidacin del estado aparente por medio
del debido emplazamiento, ya sea por reconocimiento, por legitimacin o por
accin de reclamacin de estado de hijo.
En el estado aparente filial de derecho hay un emplazamiento formal que
no coincide con la realidad biolgica. Tal el caso del hijo de uno solo de los
cnyuges que es inscripto como hijo matrimonial; o el supuesto de quien es
inscripto como hijo por padre o madre, o ambos sin tener con l o con ellos
ningn vnculo biolgico. As tambin la hiptesis, cuando se reconoce como
CAP. X - FILIACION 173
hijo, por error, dolo o violencia a quien no lo es. Si bien en el estado aparente
filial de derecho no cabra, en principio, la consolidacin, al no existir
coincidencia entre la realidad biolgica y la jurdica, aqulla podra operarse
cuando no es posible ejercitar la acciones de impugnacin de tal estado filial
por caducidad de los plazos para accionar o por muerte de los titulares que
pueden promoverlas.
72. FILIACION MATRIMONIAL
a) Concepto y fuente legal
El Cdigo Civil trataba sobre los hijos legtimos (matrimoniales) en el

Libro 1, Seccin 11, Ttulo 11, arts. 240 a 263; pero todos estos artculos han
sido sustituidos por el nuevo ordenamiento de la ley 23.264.
El anterior art. 246 expresaba: Son hijos legtimos los nacidos despus
de ciento ochenta das desde la celebracin del matrimonio y dentro de los
trescientos siguientes a su disolucin. Se haba tenido en cuenta el modelo
francs con respecto a los plazos mnimo y mximo de embarazo y todo ello
con miras a favorecer la legitimidad. Pertenecan tambin a esta categora los
concebidos durante el matrimonio vlido o putativo de su padre o madre y
tambin los legitimados por subsiguiente matrimonio del padre y madre
posterior a la concepcin (arts. 311, 319 y 359, todos derogados por la ley
23.264).
El texto actual (modificado por la ley 23.515) del art. 243 establece: Se
presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del
matrimonio y hasta los trescientos das posteriores a su disolucin, anulacin
o a la separacin personal o de hecho de los esposos....
b) Concepcin
El principio general se consagraba en el art. 240: La ley supone

concebidos durante el matrimonio, los hijos que nacieren despus de ciento
ochenta das del casamiento vlido o putativo de la madre, y los pstumos que
nacieren dentro de los trescientos das contados desde el da en que el
matrimonio vlido o putativo fue disuelto por muerte del marido o porque
fuese anulado.
Por aplicacin de los arts. 76 y 77 del cdigo, el perodo de la concepcin
comprende un trmino de ciento veinte das, o sea el intervalo entre el mximo
y el mnimo de la duracin de la gestacin. A partir del da del nacimiento se
cuentan trescientos das hacia atrs y luego ciento veinte das hacia adelante,
quedando excluido del clculo el da del parto. Sin embargo, corresponde

precisar que en la ltima parte del art. 77 se expresaba que los tiempos
mximo y mnimo de embarazo 300 das y 180 das no admitan prueba
en contrario, o sea que eran presunciones de pleno derecho; ahora, en
cambio, el nuevo texto del referido art. 77, in fine, permite tal prueba. Es decir,
que se admiten embarazos superiores a los trescientos das y por debajo de
los ciento ochenta, siempre que se acrediten por todos los medios posibles.
Cabe la posibilidad de ciertas hiptesis especiales que tienen solucin
dentro del sistema legislativo.
1. Matrimonios sucesivos de la madre
Segn el actual art. 244 si mediaren matrimonios sucesivos de la madre,

se presume que el hijo nacido dentro de los trescientos das de la disolucin
(muerte del marido) o anulacin del primero (primer matrimonio) y dentro de
los ciento ochenta das de la celebracin del segundo (matrimonio), tiene por
padre al primer marido; y que el nacido dentro de los trescientos das de la
disolucin o anulacin del primero y despus de los ciento ochenta das de
la celebracin del segundo (matrimonio), tiene por padre al segundo marido.
Las presunciones establecidas en este artculo admiten prueba en contrario.
2. Hijo pstumo
El derogado art. 243. estableca.' El hijo nacido dentro de los trescientos

das posteriores a la disolucin del matrimonio de la madre, se presume
concebido durante el matrimonio de ella, aun cuando la madre u otro que se
diga su padre, lo reconozcan por hijo natural. El actual texto seala, como ya
se ha dicho, que se presumen hijos del primer marido los nacidos hasta los
trescientos das posteriores a la disolucin del matrimonio (por muerte del
marido).
3. Carcter de las disposiciones
El art. 93 de la ley 2.393 al prohibir el matrimonio de la mujer durante

los diez meses posteriores a la disolucin o anulacin de anteriores nupcias,
se propona impedir la turbatio sanguinis, es decir, evitar los problemas
derivados de una incertidumbre de paternidad. La disposicin reprodujo el
texto del art. 236 del Cdigo Civil. Sin embargo, aquella norma no figura en
la ley 23.515.
En los supuestos de la viuda que contraa nuevas nupcias, el sistema del
cdigo en cuanto a la atribucin de la paternidad (arts. 241 y 242 derogados)
CAP. XFILIACION 175
no admita la prueba en contrario; la atribucin permite ahora dicha prueba

(art. 244, in fine).
e) Maternidad
1. Regla general
La denuncia del nacimiento del hijo matrimonial corresponde al padre,

a la madre o a persona debidamente autorizada por alguno de ellos.
2. Determinacin de la maternidad sin reconocimiento expreso
El nuevo art. 242 introduce una importante reforma al determinar la

maternidad sin que hubiera reconocimiento. La norma legal dice: La
maternidad quedar establecida, aun sin mediar reconocimiento expreso, por
la prueba del nacimiento y la identidad del nacido. La inscripcin deber
realizarse a peticin de quien presente un certificado del mdico u obstetra
que haya atendido el parto de la mujer a quien se atribuye la maternidad del
hijo. Esta inscripcin deber serle notificada a la madre, salvo su
reconocimiento expreso o que quien hubiese denunciado el nacimiento fuere
el marido. La norma se aplica tanto a la maternidad matrimonial como
extramatrimonial.
d) Paternidad
Segn los viejos principios, del derecho romano, el padre matri-

monial era aquel que demostrara sus nupcias con la madre.
1. Principio general
La determinacin de la paternidad matrimonial se consagra en el nuevo

texto del art. 243 ya referido en cuanto se presumen como hijos del marido
los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y hasta los trescientos
das posteriores a la disolucin, anulacin, separacin personal o de hecho de
los esposos. La segunda parte del art. 243 establece que no se presume
paternidad del marido con respecto al hijo que naciera despus de los
trescientos das de la interposicin de la demanda de divorcio vincular,
separacin personal o nulidad de matrimonio, salvo prueba en contrario.

2. Ausencia de presuncin de paternidad
Aun faltando la presuncin de la paternidad del marido en razn de la

separacin legal o de hecho de los esposos nacimiento ocurrido despus de
los trescientos das de cualquiera en tales supuestos, el nacido ser inscripto
como hijo de los cnyuges si concurre el consentimiento de ambos (actual art.
245).
e) Legitimacin
La igualdad absoluta, establecida por la ley 23.264, entre los hijos

matrimoniales y extramatrimoniales ha implicado derogar las normas relativas
a la institucin del epgrafe (arts. 311 a 323 del Cdigo Civil).
La figura de la legitimacin permita (art. 311) que los hijos nacidos fuera
del matrimonio, de padres que al tiempo de la concepcin de aqullos
pudieron casarse, quedaban legitimados como matrimoniales por el
subsiguiente matrimonio de los padres. La ley 17.711 (1968) haba agregado
el siguiente prrafo: Tambin queda legitimado por el siguiente matrimonio
de los padres, el hijo concebido al tiempo que aun no hubiere sido dictada
la sentencia que declar presuntivamente fallecido al cnyuge de uno de los
padres, siempre que la concepcin hubiere sido posterior al cumplimiento de
los plazos establecidos en los arts. 22 y 23 de la ley 14.394, relativos a la
ausencia con presuncin de fallecimiento.
1) Determinacin y prueba de la filiacin matrimonial
Segn el art. 246 del Cdigo Civil (ley 23.264) la filiacin matrimonial
queda determinada legalmente y se prueba:
1. Por la inscripcin del nacimiento

En el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas y por la prueba
del matrimonio de los padres, de conformidad con las disposiciones legales
respectivas.
2. Por sentencia firme en juicio de filiacin
En rigor, tcnicamente, la filiacin matrimonial se acredita con la partida
de nacimiento del hijo ms la partida de matrimonio de los padres y en caso
de sentencia en juicio de reclamacin del estado filial matrimonial, la misma
debe inscribirse en el Registro de Estado Civil.
CAP.X FILIACION - 177
73. FILIACION EXTRAMATRIMONIAL
a) Concepto y caracteres
Todo hijo nacido fuera del matrimonio, sea cual fuere el estado civil de
sus padres, es considerado como hijo extramatrimonial. Ya se ha visto que la
ley 14.367 haba suprimido la filiacin ilegtima y sus categoras.
Los derechos y obligaciones que el cdigo consagraba para la filiacin
matrimonial se extendieron por aquella ley a la filiacin extramatrimonial, salvo
en lo relativo al derecho sucesorio que recin ahora, por disposicin de la ley
23.264, qued tambin igualado.
b) Reconocimiento
1. Nocin
El reconocimiento es el acto jurdico de emplazamiento en el estado de

hijo extramatrimonial; es acto atributivo de estado del cual surge el ttulo que
acredita la filiacin. El Registro Civil expedir nicamente certificados de
nacimientos, redactados en forma que no resulte si la persona ha sido o no
concebida durante el matrimonio (art. 5, ley 14.367, reemplazado por el art.
241 del Cdigo Civil, texto ordenado por la ley 23.264) (').
2. Clases y caracteres
El reconocimiento puede ser voluntario cuando el padre y/o la madre lo

efectan espontneamente; en cambio, si es consecuencia de la accin de
reclamacin de estado, ser forzado. La decisin judicial que hace lugar a la
reclamacin suple la voluntad del padre y/o madre.
El reconocimiento participa de los siguientes caracteres: es un acto
unilateral que realiza el padre o madre reconociente sin necesidad de
aceptacin por parte del hijo (art. 249, ler. prrafo, in fine, texto actual);
adems, est prohibido declarar el nombre de la persona en quien o de quien
se tuvo el hijo, salvo que esa persona lo haya reconocido ya, o lo haga en el
(1) Las partidas de bautismo extendidas por los curas prrocos antes de entrar
en vigencia la ley 1.565 sirven de prueba de la paternidad natural, aunque no conste
la comparecencia de los padres (Plenario Civil, 30/9/46, L.L. 44-33).
mismo acto (art. 250, ler. prrafo, texto actual). Puede ocurrir que el
reconocimiento lo efecten el padre y la madre, simultneamente; pero
aunque se labre una sola acta en el Registro Civil, ello no altera el carcter
unilateral, pues cada progenitor reconoce de manera independiente, a pesar
de dicha coincidencia.
El reconocimiento es formal. De acuerdo con el art. 248 el
reconocimiento del hijo resultar:
1. De la declaracin formulada ante el oficial del Registro de Estado Civil
y Capacidad de las Personas, en oportunidad de inscribirse el nacimiento o
posteriormente.
2. De una declaracin realizada en instrumento pblico o privado
debidamente reconocido.
3. De las disposiciones contenidas en actos de ltima voluntad, aunque
el reconocimiento se efectuara en forma incidental.
Estos modos de reconocimiento son aplicables tanto al padre como a la
madre, salvo que con respecto a sta se d el supuesto del art. 242
(determinacin de la maternidad sin mediar reconocimiento; inscripcin con
certificado mdico).
El reconocimiento forzado se opera por medio de sentencia judicial (art.
247) inscripta en el Registro Civil.
El autntico reconocimiento es el formulado en el primer supuesto
(declaracin ante el oficial del Registro Civil); los otros dos (declaracin en
instrumento pblico o privado o disposicin testamentaria) constituyen medios
indubitables de prueba ya que ser necesaria la inscripcin en el Registro Civil.
Corresponde recordar que el ttulo de estado de hijo extramatrimonial es
la partida o certificado de nacimiento otorgados por el Registro Civil.
El reconocimiento es puro y simple: puede sujetarse a modalidades
que alteren sus consecuencias legales.....(art. 249). Es personal y la ndole del
acto justifica este carcter, de modo que no pueden ejercerlo los acreedores
por medio de la accin subrogatoria del art. 1196 del Cdigo Civil, ni los
sucesores universales del padre o de la madre. Cabe la posibilidad de que el
reconocimiento se efecte por medio de mandatario con poder especial
otorgado ante escribano pblico de registro (art. 1881, inc. 6, del Cdigo Civil)
con indicacin precisa de la persona que va a ser reconocida.
El reconocimiento es acto que exige capacidad por parte de quien lo
realiza; debe ser hecho con discernimiento, intencin y libertad (art. 897). Los
menores adultos pueden reconocer, vlidamente, los hijos extramatrimoniales
sin necesidad de autorizacin de los padres, a partir de los catorce aos (art.
286); sin embargo, si el reconocimiento se efecta por testamento, se exige
la edad de dieciocho aos, pues no pueden testar los que no hayan alcanzado
dicha edad (art. 3614). La mujer casada, por su parte, puede reconocer al hijo
extramatrimonial.
Por ltimo, segn lo dispuesto en el art. 249 (ira. parte) el reco-
nocimiento efectuado es irrevocable.

CAP. X FILIACION 179
e) Reconocimiento del hijo ya muerto
El reconocimiento del hijo ya muerto no atribuye derechos en su sucesin

a quien lo formula, ni a los dems ascendientes de su rama (art. 249, 2da.
parte). La ley no desea que quien efecta un reconocimiento pstumo se
beneficie con los derechos hereditarios ya que tal reconocimiento puede tener
un inters patrimonial, debiendo entenderse que el principio no admite prueba
en contrario.
d) Nombre del hijo extramatrimonial
El art. 52 de la ley 18.248 establece: LI hijo extra matrimonal reconocido

por uno solo de sus progenitores adquiere su apellido. Si es reconocido por
ambos, sea simultnea o sucesivamente, adquiere el apellido del padre. Podr
agregarse el de la madre, en la forma dispuesta en el artculo anterior (art. 42);
el interesado podr solicitarlo al Registro Civil a partir de los dieciocho aos,
si antes los progenitores no han pedido la agregacin. Sin embargo, si el
reconocimiento del padre fuese posterior al de la madre, podr, con
autorizacin judicial, mantenerse el apellido materno cuando el hijo fuese
pblicamente conocido por ste. El hijo estar facultado, tambin, con
autorizacin judicial, para hacer Ja opcin dentro de los dos aos de haber
cumplido los dieciocho aos, de su emancipacin o del reconocimiento
paterno, si fuese posterior. Si la madre fuese viuda, el hijo llevar su apellido
de soltera.
Captulo XI
Acciones de estado
relativas a lo filiacin
Lectura: Clasificacin de las acciones de reclamacin de estado

PLANIOL
1. El hijo tiene un ttulo, pero ninguna posesin de estado, y pretende

haber sido inscripto con nombres falsos, acontece lo mismo si la posesin
de estado no es constante (Pars, 22/11/22, S. 1923. 2. 33. Nota DEMOGUE;
Cas. Civ., 22/6/26, D.H. 1926, 501).
2. El hijo tiene un ttulo y una posesin de estado, pero que son
contradictorios. Provisionalmente se considera que sus padres son los que
indica su acta de nacimiento, pero se le permite demostrar la falsedad de
su ttulo y que realmente sus padres son los que pasa por tener. Podr
pretenderse hijo de otras personas, que ni su ttulo ni su posesin de
estado le atribuyan como padres.
3. El hijo no tiene ttulo, pero s posesin de estado. Puede conformarse
con ella, puesto que vale ttulo, pero se le permite demostrar su falsedad.
4. El hijo no tiene ni ttulo ni posesin de estado.
La ausencia de titulo puede provenir ya sea de que el hijo no haya sido
inscripto, o que lo haya sido como hijo de padres desconocidos, puesto
que en tal caso el acta de nacimiento no es ningn ttulo, ya que no
confiere filiacin alguna al hijo.
PLANIOL, MAFiCEL, Tratado de derecho civil, Ed. Jos M. Cajica Jr., Puebla,
Mxico, 1946, tomo IV, pg. 127.
Lectura: La posesin de estado de hijo legtimo como estado de hecho

Cicu
Se podra pensar, y no falta quien lo haya sostenido, que la ley reconoce

un valor a la posesin de estado del hijo legtimo por las mismas razones
por las que tutela la posesin de las cosas. Opinin que puede parecer a
primera vista justificada por la consideracin de que tambin en la
posesin de estado nos encontramos con un estado de hecho
correspondiente a una relacin jurdica.
Pero la tutela jurdica de la posesin de estado es totalmente distinta, y
distinto tambin su fundamento, de la proteccin y del fundamento de la
posesin en el derecho privado.
En primer lugar no cabe duda de que el perdurar la posesin de estado

en el tiempo no conduce jams a la adquisicin del derecho, es decir, del
estado correspondiente. No se da la usucapion de la cualidad de hijo
legtimo.
Igualmente falta en la posesin de estado una tutela posesoria: faltan las
acciones de reintegracin y conservacin, lo cual resulta ya del hecho de
que la posesin de estado no tiene valor cuando exista un acta de
nacimiento en contradiccin con ella. Se puede dudar de si en el caso de
que una persona tenga consigo y como hijo a un muchacho que le es
violenta u ocultamente raptado, aunque el raptor sea el padre verdadero,
haya derecho a la reintegracin (en sentido negativo decidi este caso el
Tribunal de Apelacin de Gnova, 15/9/1893); pero, aun cuando la
solucin hubiera de ser afirmativa, no derivara sta de la proteccin de
la posesin de estado, sino de la tutela de la posesin del muchacho, o
mejor an, del estado de hecho existente; sera indiferente la existencia
de los requisitos de la posesin de estado y tambin la apariencia de una
relacin familiar.
Cicu, ANTONIO, La filiacin, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1930, pg. 34
74. LAS ACCIONES DE ESTADO
a) Concepto; b) Clases; c) El proceso; d) Efecto. Remisin
Los temas del epgrafe han sido tratados en el cap. 1, 3,f), al cual debe
remitirse el lector.
e) Disposiciones comunes a las acciones de filiacin
1. Prescripcin o renuncia
El derecho de reclamar la filiacin o de impugnarla no se extingue por
prescripcin ni por renuncia expresa o tcita, pero los derechos patrimoniales
ya adquiridos estn sujetos a prescripcin (art. 251).
2. Filiacin anterior
Si la reclamacin de filiacin importa dejar sin efecto una filiacin

anteriormente establecida, deber previa o simultneamente ejercerse la
accin de impugnacin de esta ltima (art. 252).
CAP. XI- ACCIONES DE ESTADO RELATIVAS ALA FILIACION 183
3. Pruebas
En las acciones de filiacin se admitirn toda clase de pruebas, incluso

las biolgicas, las que podrn ser decretadas de oficio (por el juez) o a peticin
de parte (art. 253).
4. Sentencia. Inscripcin
Toda sentencia que haga lugar a la demanda de reclamacin de la

filiacin o de impugnacin de sta implica, como se ha dicho, el
emplazamiento en un nuevo estado o el desplazamiento, con carcter de cosa
juzgada y efecto erga omnes (eficacia frente a todos los dems) y tal sentencia
debe ser inscripta en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
75. ACCIONES FILIALES MATRIMONIALES
A) Accin de reclamacin filial matrimonial
a) Concepto
En este caso, los hijos pueden reclamar su filiacin matrimonial cuando

la misma no resultare de las inscripciones en el Registro del Estado Civil (art.
254, ira. parte).
b) Contra quien se promueve
La accin deber entablarse en contra del padre y de la madre (art. 254,

2da. parte), conjuntamente, y por fallecimiento de stos contra sus herederos.
e) Prescripcin
Para el hijo, la accin es imprescriptible ( ... podr(n) ser promovida(s) por

el hijo en todo tiempo..., dice el art. 254, 3ra. parte), sin perjuicio de estar
sujeta a caducidad ( muerte del hijo y de sus herederos sin promoverla, o sea
que no existan titulares para ejercer la accin).
d) Herederos del hijo
Los herederos del hijo podrn continuar la accin iniciada por l o

entablarla si el hijo hubiere muerto en la menor edad o siendo incapaz (art.
254, 4ta. parte). A su vez, si el hijo falleciere antes de transcurrir los dos aos
desde que alcanzase la mayora de edad o la plena capacidad, o durante el
segundo ao siguiente al descubrimiento de las pruebas sobre las que se ha
de fundar la demanda, su accin corresponde a sus herederos por todo el
tiempo que faltare para completar dichos plazos (art. 254, 5ta. parte); o sea,
por ejemplo, en un caso de los supuestos de la ley, si el hijo muere al llegar
a la mayora de edad, la accin de reclamacin que pueden ejercer sus
herederos prescribir a los dos aos de su muerte.
e) Efectos de la admisibilidad de la accin
Si la demanda prospera, el hijo quedar emplazado en el estado de hijo

matrimonial de los demandados, desde la concepcin, con todos los derechos
y deberes inherentes a tal filiacin y la sentencia se inscribir en el Registro
del Estado Civil.
B) Accin de impugnacin de la paternidad
a) Concepto
El marido puede impugnar la paternidad de los hijos nacidos durante el

matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o
anulacin alegando que l no puede ser el padre o que la paternidad
presumida por la ley no debe ser razonablemente mantenida en razn de
prueba que la contradice (art. 258, Ira, parte).
b) Sujetos de la accin
La accin de impugnacin de la paternidad podr ser ejercida por el

marido o por el hijo (art. 259, ira. parte). Si el marido es el demandante, los
demandados sern la mujer y el hijo, si es ste el actor, accionar en contra
de marido y mujer.
c) Prueba
Todos los medios de prueba sern admitidos (art. 258, aun los biolgicos,
tal como se consagra en el art. 253).
CAP. XI- ACCIONES DE ESTADO RELATIVAS ALA FILIACION 185
d) Impugnacin preventiva
Antes del nacimiento del hijo, el marido o sus herederos podrn

impugnar preventivamente la paternidad del hijo por nacer. En tal caso, la
inscripcin del nacimiento posterior no har presumir la paternidad del marido
de la madre, sino en caso de que la accin fuese rechazada (art. 258, 3ra.
parte). La impugnacin preventiva debe ventilarse antes del nacimiento o
despus de ste como accin de estado, debiendo probar el marido por
todos los medios posibles que l no puede ser el padre de la criatura por
nacer o del nacido.
e) Prescripcin y caducidad de la accin
Esta accin caduca, con respecto al marido, si transcurre un ao desde

la inscripcin del nacimiento o desde el da en que tuvo conocimiento del
parto (art. 259, ira, parte). En caso de fallecimiento del marido, sus herederos
podrn impugnar la paternidad si la muerte se produjo antes de transcurrir el
plazo de caducidad de un ao; en tal caso la accin caducar para ellos uua
vez cumplido el plazo que comenz a correr en vida del marido (art. 259, 2da.
parte);
Con relacin al hijo, la accin es imprescriptible (art. 259, ira. parte, in
fine).
f) Efectos de la admisibilidad de la accin
Si la demanda progresa, el marido no es el padre del hijo que se le

atribuye; ste ser extramatrimonial de la mujer o de ninguno de ellos. El hijo
quedar, de cualquier modo, desplazado de su estado filial matrimonial.
C) Accin de negacin de la paternidad
a) Concepto
En este supuesto, el nacimiento del hijo se produce antes de los ciento

ochenta das (plazo mnimo de embarazo) de celebrado el matrimonio (art.
260, Ira. parte).
La accin corresponde al marido y los demandados sern la mujer y el

hijo.

c) Pruebas
El impugnante debe justificar que el nacimiento se ha producido antes

del plazo legal mnimo de embarazo, a contar de la fecha de celebracin del
matrimonio y la cnyuge demandada deber probar lo contrario, es decir, que
el hijo es del marido.
d) Caducidad
La accin de negacin de la paternidad caduca en el plazo de un ao (art.

260, n fine) desde el momento del parto o desde que tuvo conocimiento de
ste.
e) Rechazo de la accin
Si la mujer (y/o el hijo) probare que el marido tena conocimiento del

embarazo de sta al tiempo del matrimonio o si, luego del nacimiento,
reconoci como suyo, expresa o tcitamente, al hijo o consinti en que se le
diera su apellido en la partida de nacimiento (art. 260, 2da. parte), la demanda
no prosperar, sin perjuicio de quedar a salvo la accin de impugnacin de
CAP. XI - ACCIONES DE ESTADO RELATIVAS ALA FILIACION 187
marido (por ej., los padres de ste); en segundo lugar, sustitucin del
verdadero hijo: aqu ha habido parto, pero el hijo ha sido cambiado por otro,
quien de este modo aparece como hijo matrimonial; y, en tercer lugar, por no
ser la mujer la madre propia del hijo que pasa por suyo. Este caso, si bien es
comprensivo de los dos anteriores, puede incluir la hiptesis de inscribir como
hijo matrimonial al hijo extramatrimonial del marido.
Las distintas situaciones planteadas constituyen estados filiales aparentes
de derecho, pues si bien existe en cada uno de ellos emplazamiento jurdico,
el mismo no coincide con la realidad biolgica.
Son titulares de la accin:

1. El marido o sus herederos.
2. El hijo.
3. Todo tercero que invoque inters legtimo (art. 262).
En el primer caso se demandar a la mujer y al hijo; en el segundo, a la
madre, citndose al padre; y en el tercero, a la mujer citndose al marido y
al hijo.
La mujer tambin podr ejercer la accin, pero slo cuando alegue
sustitucin o incertidumbre acerca de la identidad del hijo (art 262, in fine);
demandar al hijo, con citacin del marido.
c) Prueba
Todos los medios de prueba son admitidos.
d) Prescripcin
La accin es imprescriptible: podr ser ejercida en todo tiempo (art. 262).
e) Efectos de la admisibilidad de la accin
Si la demanda prospera, el hijo no es de la madre, cayendo, por lo tanto,

el estado filial matrimonial.

76. ACCIONES FILIALES EXTRAMATRIMONIALES
A) Accin de reclamacin filial extramatrimonial
a) Concepto
Los hijos extramatrirnoniales tienen accin en contra de quien consideren

su padre o su madre (art. 254) y para que el juez los declare tales, si aqullos
negasen que son hijos suyos.
b) Objeto
La accin tiene por finalidad la declaracin judicial de paternidad o

maternidad, que atribuya status de hijo extramatrirnonial, o sea que implica
la atribucion del estado de hijo de tal calidad con el emplazamiento respectivo.
c) Sujetos de la accin. Prescripcin
El hijo es el titular de la accin la que podr promover en todo tiempo

(imprescriptible, art. 254, 3ra. parte); los herederos podrn continuar la accin
iniciada por aqul o entablarla si el hijo hubiese muerto en la menor edad o
siendo incapaz (art. 254, 4ta. parte). Si el hijo falleciere antes de transcurrir
los dos aos desde que alcanzase la mayor edad o la plena capacidad, o
durante el segundo ao siguiente al descubrimiento de las pruebas sobre las
que se ha de fundar la demanda, su accin corresponde a sus herederos por
todo el tiempo que faltare para completar dichos plazos (art. 254, 5ta. parte).
El demandado ser el padre y/o la madre que no lo ha reconocido. En
caso de haber fallecido alguno de los padres, la accin se dirigir en contra
de sus herederos universales (art. 254. 2da. parte, in fine).
d) Supuesto de padres desconocidos
Obligaciones del Registro Civil y del Asesor de Menores (art. 255). En los
casos en que un menor aparezca inscripto como hijo de padre desconocido,
el Registro Civil efectuar la comunicacin al Ministerio Pblico de Menores,
quien deber procurar la determinacin de la paternidad y el reconocimiento
del hijo por el presunto padre; en su defecto, podr promover la accin judicial
si media conformidad expresa de la madre para entablarla.
CAP. XIACCIONES DE ESTADO RELATIVAS A LA FILIACION 189
e) El proceso
Como todo proceso de estado, la accin se sustancia por medio de juicio

ordinario, bilateral y contradictorio y con intervencin de los ministerios fiscal
(siempre) y Pupilar (si hay menores o incapaces). Si la demandada es la madre
habr que probar el parto de sta y la identidad del nacido con el accionante;
si se acciona en contra del padre ser menester demostrar las relaciones
ntimas de los padres en el perodo legal de concepcin; y, en su caso, el parto
de la madre y la identidad del nacido con el accionante.
Al admitir todos los medios de prueba para la investigacin de la
paternidad o maternidad el cdigo se haba apartado de la legislacin
dominante en la poca (Francia, Holanda, Chile y proyecto de Cdigo Civil
espaol) que prohiban la indagacin de la paternidad. El principio de amplitud
de prueba es tambin aceptado por el actual art. 253.
De las pruebas que se utilizan (declaracin del demandado; testimonial;
instrumental; informativa y pericial) la peritacin mdica reviste particular
importancia.
La reforma del cdigo efectuada por ley 23.264 incorpora dos elementos
de especial relevancia dentro de los medios de prueba, a saber:
1. La posesin de estado acreditada en juicio tendr el mismo valor que
el reconocimiento expreso, siempre que no fuera desvirtuado por prueba en
contrario sobre el nexo biolgico (art. 256).
2. UI concubinato de la madre con el presunto padre durante la poca
de la concepcin har presumir su paternidad, salvo prueba en contrario.
f) Efectos
Si la accin prospera, el reclamante ser tenido por hijo extramatrimonial

del demandado, ste tendr todos los deberes emergentes de la patria
potestad en particular, el deber de alimentos pero como el reconocimiento
no ha sido voluntario, no tiene el derecho de usufructo de los bienes del hijo
(interpr. art. 287 del Cdigo Civil).
B) Accin de impugnacin del estado filial extrama-

trimonial (impugnacin del reconocimiento)
a) Concepto
131 reconocimiento voluntario que efecten los padres ya sea en forma

unilateral, conjunta o separadamente implica emplazar al hijo en la categora
de extramatrimonial. Pero si el ttulo de estado no coincide con la realidad
biolgica, cabe impugnacin por el propio hijo o por los que tengan inters
en hacerlo (art. 263).
Los titulares de la accin son: el propio hijo o los terceros interesados:

dentro de stos hay que ubicar a los herederos de aqul.
La accin se deduce en contra del progenitor que efectu el
reconocimiento; las acciones podrn acumularse, pero debe tenerse en cuenta
que en la filiacin extramatrimonial, paternidad y maternidad funcionan a los
efectos legales en forma separada.
c) Prescripcin
La accin es inextinguible para el hijo; los dems interesados podrn

ejercerla dentro de los dos aos de haber conocido el acto de reconocimiento
(art. 263).
d) Efectos
El progreso de la accin donde se admitir todo tipo de pruebas,

significar que el reconociente no es el progenitor de quien haba sido
reconocido como su hijo, cesando, en consecuencia por falta del
presupuesto biolgico, el emplazamiento en aquel estado.
77. LA PRUEBA DE LA FILIACION
A) Los juicios de filiacin
a) Las acciones de filiacin
Se ha tratado el tema en cuanto a concepto, clases, el proceso judicial,

los efectos y las acciones en particular (reclamacin filial matrimonial,
impugnacin de la paternidad, negacin de la paternidad, impugnacin de la
maternidad, reclamacin filial extramatrimonial, impugnacin del estado filial
extramatrimonial o del reconocimiento). En cada una se han examinado su
concepto, titulares activos y pasivos, objeto, etc.
CAP. XI - ACCIONES DE ESTADO RELATIVAS ALA FILIA ClON 191
En algunas de ellas se tiende a emplazar a alguien en el estado de hijo,

mientras que en otras la finalidad es desplazarlo del estado filial en que se
encontraba. En el primer caso habr que demostrar la existencia de la filiacin,
en el segundo que la filiacin atribuida no se ajusta a la realidad biolgica.
b) El proceso. Remisin
En el punto referido ut supra tambin se han desarrollado los caracteres

del proceso. Toda accin de filiacin se ventila en juicio ordinario, bilateral y
contradictorio con intervencin del Ministerio Pblico. No caben el
allanamiento, ni la transaccin, ni la renuncia. En cuanto al primero no sera
adecuado en instancia judicial, sin perjuicio de que el demandado pueda
reconocer al hijo mediante acto en el Registro de Estado Civil.
La sentencia que atribuye la filiacin o que la niega es de tipo declarativo
pues se limita a comprobar y declarar la existencia o inexistencia de un
hecho anterior a la promocin de la accin pudiendo correr los efectos desde
aquel entonces (ex tunc).
A su vez, la sentencia tendr calidad de cosa juzgada y efecto erga
omnes. El emplazamiento filial otorgar al interesado todos los derechos y
obligaciones relativos a su filiacin, a travs del ejercicio de los derechos
subjetivos familiares y sobre la base de las notas esenciales del estado
constituido.
El desplazamiento significar el cese de un estado filial que careca de
sustento biolgico y el fin de los derechos y obligaciones recprocos del
desplazado y de quien estaba legalmente investido de la calidad de progenitor.
c) La demostracin
Las acciones de filiacin positivas deben demostrar el nexo biolgico,

es decir, las relaciones sexuales de los padres durante o en algn tiempo del
perodo de concepcin y la identidad del reclamante con el nacido de aquellas
relaciones.
Las acciones de filiacin negativas deben acreditar que tales
relaciones no se produjeron durante la concepcin o que si ocurrieron el
reclamante no es el nacido de las mismas, porque el nacido es otro o porque
el interesado no puede ser biolgicamente hijo del demandado o del padre y
madre que se haban atribuido la paternidad.
Cuando se trata de acreditar hechos o conductas, la comprobacin se
constituye en elemento esencial de la demostracin. No se trata aqu de
verificar algo esttico en cuanto a la posibilidad de aprehensin judicial, sino
de admitir que un hecho ha existido en tiempo, lugar y modo como refiere el
interesado, para lo cual ser menester que los medios empleados lleven al
juzgador la certeza de la realidad de un hecho o de una cosa. En suma, la
comprobacin significa probar algo como cierto.
d) Aplicacin de los medios de prueba
Todos los medios de prueba pueden ser propuestos en los juicios de

filiacin.
La prueba instrumental puede consistir en cualquier tipo de documentos;
cartas; fotografas; historias clnicas; certificados mdicos; recibos de alquileres
o de honorarios; etc.
La prueba de informes puede referirse a si la madre se asisti en
determinado hospital y, en su caso, quin la acompa; a salidas del pas o
ingreso al mismo; si las partes se desempearon en ciertas actividades; si hay
constancias de licencias por familiar enfermo, coincidente con la poca del
parto; etc.
La absolucin de posiciones referidas a hechos personales de las partes
tambin es admitida.
Los testigos podrn dar cuenta de la relacin del presunto padre con la
madre; de sus vnculos afectivos; del trato de aquel a quien se atribuye su
filiacin; de la conducta social asumida; etc.
Por ltimo, la peritacin mdica ser fundamental para excluir la
paternidad o la maternidad o determinar la firme posibilidad de atribucin.
Siendo esta prueba de especial relevancia, corresponde su examen.
B) La peritacin mdica
a) Aspectos generales
1. Fuente legal
La prueba pericial mdica es un tipo de la prueba pericial general, la cual

se trata en los cdigos procesales. En el cdigo de la materia de la Capital
Federal, el tema (pericia en general) se legisla en la Parte especial. Ttulo II
(Proceso ordinario), Captulo V (Prueba), Seccin 62, Prueba de peritos, arts.
457 a478.
2. Procedencia
Su admisibilidad se encuentra perfectamente justificada en los juicios de

filiacin por la aplicacin del art. 457.
CAP. XI- ACCIONES DE ESTADO RELATIVAS ALA FILIA ClON 193
3. Nmero de peritos
La prueba estar a cargo de un perito de oficio (art. 458), salvo que se

trate de los mdicos forenses que por la ley de su organizacin sern dos.
Cada parte puede proponer un perito o consultor tcnico (art. 458, a fine) el
que podr ser reemplazado por quien lo design (art. 461).
4. Puntos de pericia
Las partes propondrn los puntos de pericia, los que podrn ser
impugnados por la contraria y el juez los fijar, en su caso (art. 460).
5. Prctica de la pericia
Estar a cargo del perito de oficio y los consultores podrn presenciarla,

formular las consideraciones que estimen pertinentes (art. 471) y presentar,
a su vez, su dictamen por separado (art. 472, ja fine).
La peritacin podr requerir exmenes complementarios o esenciales a
cargo de otros especialistas solicitados por el perito.
b) El dictamen pericial
1. Presentacin y contenido
Conforme con el art. 472 el dictamen se presentar por escrito y, en su

caso, con copias para las partes, dentro del plazo fijado por el juez.
Contendr la explicacin detallada de las operaciones tcnicas y
exmenes realizados y de los principios cientficos sobre los que se funda (art.
472).
A su vez, debe suministrar los antecedentes y explicaciones que
justifiquen conviccin sobre la materia, para asesorar al juez; debe exponer,
adems, todas las diligencias practicadas.
2. Traslado y explicaciones (art. 473)
Del dictamen se dar traslado a las partes (se notifican personalmente

o por cdula) quienes podrn impugnarlas o pedir explicaciones. El perito
podr responder en audiencia o por escrito; dada la naturaleza de las acciones
de filiacin, ser de regla esta ltima forma.
La falta de impugnaciones o pedidos de explicaciones no es causa

obstativa para que el dictamen puede ser cuestionado en la oportunidad de
alegar sobre el mrito de las pruebas.
El juez, de oficio, puede tambin solicitar explicaciones.
3. Nueva pericia y consultas
El juez podr disponer que se practique otra pericia o se perfeccione o

ample la anterior, por el mismo perito o por otro (art. 473, 4to. prrafo).
Adems, a peticin de parte o de oficio, podr requerir opinin a
universidades, academias, institutos y entidades de carcter cientfico o
tcnico, cuando el dictamen requiriese conocimientos de alta especializacin
(art. 476).
4. Contenido de la pericia
La pericia para acreditar o excluir la filiacin debe contener tres

estudios: antropomrfico, de grupos sanguneos y de sistema H.L.A. y A.D.N.
c) Los exmenes antropomrficos
Estos exmenes, a los que hay que agregar los caracteres funcionales
externos y el perfil de personalidad, pertenecen a una etapa precientica
apoyada sobre la semejanza fsica y psicolgica entre ascendientes y
descendientes.
1. Estudio de los caracteres antropomrflcos o morfolgicos externos
Caracteres cromticos (color de ojos, pelo, piel, etc.), talla, tipo

morfolgico, rasgos fisonmicos caractersticos, orejas, labios, cejas, etc.
Todos estos elementos alcanzaron su mxima expresin a travs del minucioso
trabajo llevado a cabo por BERTILLN en su Retrato hablado.
2. Caracteres antropoquiriticos o funcionales externos
Expresin fisonmica, mmica facial, actitud, manera de caminar,

gesticulacin, lenguaje, etc. Se supuso que estos gestos no eran simples
manifestaciones fortuitas o efmeras del dinamismo individual, sino que tenan
un sello tpico que revelaban estar condicionados por toda la personalidad del
CAP. XI ACCIONES DE ESTADO RELATIVAS ALA FILIACION 195
sujeto y su carga gentica, que no eran simples fenmenos aislados o

improvisados.
3. Caracteres patolgicos externos
Se investigan los signos patolgicos individuales y genealgicos cuya

existencia implicaba un rasgo tpico individual y, a la vez, un lazo de semejanza
y afinidad familiar perpetuado por las leyes de la herencia. Ejemplo:
polidactilia, labio leporino, psoriasis, corea crnica, etc.
4. Caracteres psicolgicos o perfil de la personalidad
Ciertas cualidades psicolgicas, as como algunas aptitudes profesionales

o artsticas, se transmiten hereditariamente por mecanismos todava
desconocidos. Se citan clsicamente como ejemplos la familia de matemticos
I3EKNOUILLI o la de msicos BACI1.
Estos elementos no tienen ms que un valor probatorio presuntivo pues
carecen de una norma cientfica absoluta para fundar la regularidad de su
transmisin hereditarIa.
Sobre el punto I3K0uARDEL expresaba: da cuestin del parecido carece de
valor en juicio tan delicado como el de parentesco.
d) Sistemas sanguneos
La cantidad de antgenos reconocidos es muy numerosa pero

enunciaremos los ms importantes.
1. El sistema ABO
Es evidente, que dentro de los caracteres hereditarios mejor estudiados,

se encuentran los de la constitucin sangunea. Para que los glbulos se
aglutinen por accin de un suero, es necesario que contengan determinada
sustancia llamada aglutingeno y que encuentren en el suero otro elemento
capaz de aglutinarlos (aglutinina). En la especie humana se dan dos clases de
aglutingenos el A y el 5, a los que corresponden dos tipos de aglutininas: anti-
A y anti-13. La presencia de uno de los aglutingenos en los glbulos de una
sangre dada excluye necesariamente la existencia de la aglutinina co-
rrespondiente. O sea, que toda sangre que contenga el aglutingeno A no
incluye la aglutinina anti-A pero s la aglutinina anti-5 (es la sangre del grupo
A). Del mismo modo, toda sangre que contenga el aglutingeno 5, no incluye
la aglutinina anti-5, pero s la anti-A (sangre del grupo 5).
La sangre en cuya composicin entran ambos aglutingenos (A y 5)

carece por completo de aglutinina, tanto de la anti-A, corno de la anti-5 (sangre
del grupo AS).
Por ltimo, la sangre desprovista de todo aglutingeno ni A, ni 5
contiene las dos aglutininas, anti-A y anti-13 (sangre del grupo O).
SI grupo sanguneo es caracterstica fsica y hereditaria del individuo tal
corno lo demostraron VON DUNOERN y UIRZFELD, en 1911 y depende de una sola
unidad cromosmica o gen. Este gen puede presentarse, en la nomenclatura
de 13ERN5mN en tres estados: O, A y 5 que corresponden a la falta total de
aglutingeno, a la existencia de aglutingeno A y a la del 13, respectivamente.
Como todo ser es portador de dos genes paterno y materno tienen en uno
de sus veintitrs pares cromosmicos, dos genes determinantes del grupo
sanguneo, estos dos genes, pueden ser: AA; AS; AO; 513; SO; 00 (genotipos)
y el fenotipo puede ser A, 5, AS u O.
Sobre esta base, dados el fenotipo de la madre y del hijo (por ej., A y
O, respectivamente) el padre podr ser A, 13 u O pero nunca AS. De acuerdo
con las leyes de la materia, los aglutingenos A y 13 no pueden aparecer en
una persona a menos que se encuentren en uno o en ambos padres (ley de
DUNCJERN y IIIRzrELD); los aglutingenos AS se heredan como caracteres
dominantes mendelianos y padres del grupo AB no pueden tener hijo O (ley
de SKNSTIN).
2. El sistema M y N
Sn 1927, LAND5TnNR descubri en los glbulos rojos la existencia de otros

aglutingenos caractersticos (fi y fi) para los cuales el suero no contiene una
aglutinina, de modo tal que este tipo de diferenciacin no impone limites, en
materia de transfusiones, como el A-S-O. Aquellos aglutingenos fueron
reconocidos cuando se inyect sangre humana en conejos; de acuerdo con el
tipo de sangre que reciba, el animal produce diferentes anticuerpos
(aglutininas); anti-M; anti-fi: anti-MN. La produccin de los aglutingenos fi y
N est regida por un par de genes fi o fi y todo ser humano lleva dos genes
M; dos fi o bien un fi y un N. De este modo, de padres fiN el hijo podr ser
M; N o fiN.
3. El sistema RI-lEsus
Sn 1929, LANDSTrINER y WINLR descubrieron otro gnero de diferenciacin

hereditaria: el sistema RHEsus (Rh). De acuerdo con la teora de FiSCHER y RACE,
habra tres locus en el cromosoma:
1. gen Rh' C de rlscrwk o el alelo hr' o c de scl-WR;
2. gen Rh o D de FiscHER o el alelo hr o d de rIsc!-m;
3. gen Rh o E de ISCHR o el alelo hr 0 e de fisct-iu.
CAP. XI - ACCIONES DE ESTADO RELATIVAS A LA FILIACION 197
En el cromosoma. se originar alguno de estos tipos de complejos de

genes triples, que implican propiedades antignicas distintas; DCe; DcE; Dce;
DCE; dce; dCe; dcE o dCE. Las uniones CD y DE son genticamente fuertes.
De acuerdo con las tablas del sistema Rh, dada una madre DCe, y el hijo DCe
el padre podr ser DCe; CDE; Cde; CdE, pero nunca otras combinaciones.
4) Otros factores: el factor y el factor KELL
El factor S llamado secretor tiene relativa importancia en el estudio de

la herencia; se transmite de acuerdo con las leyes mendelianas. Ciertas
personas tienen la propiedad de secretar por su saliva, los aglutingenos A y
13: sus genes reciben los nombres de S o secretor y s o no secretor, siendo
dominante el primero sobre el segundo.
El factor KELL y otros factores revisten menos importancia atento a que
se encuentran en un bajo porcentaje.
5) Eficacia
Un trabajo de BONNLT refiere dos opiniones con respecto a la posibilidad

porcentual de exclusin mediante la utilizacin de diversos mtodos; RACE y
SANiOER empleando los grupos A130, r'INSs; Kh, 1ELL, LUTHUAN, KIDD y Durr
aseguran excluir la paternidad en el 62% de los casos (1970). DIROBEKT
utilizando los sistemas ABO, MNS y Rh tiene la posibilidad de un 50% de
excluir la paternidad (1975). Si, por otra parte, pone en marcha todos los
mtodos de investigacin a su alcance esa probabilidad crece al 80%. Si se
establece un promedio general de los porcentajes presentados en los distintos
ensayos se alcanza una cifra del 64% de posibilidades de exclusin. Esto
significa que hay un 36% de casos en que no se podr tomar decisin alguna.
e) El sistema H.L.A. (inmunogentico)
1) Introduccin (*)
La introduccin del sistema H.L.A. en el estudio de la paternidad discutida

ha modificado los conceptos clsicos y permite arribar a conclusiones de
mayor certeza.
(*) Cf. BRUNO, A.; P000t, V.: F,AvIOLI, J.; YUNGANO, A. R. y ZINN. C., El sistema lILA en
la investigacin de la paternidad, marzo de 1982, indito.
El sistema H.L.A. representa un modelo de caractersticas significativas

como marcador gentico ya que rene condiciones de polimorfismo,
posibilidad de determinacin y no existe, a la fecha, un modelo gentico tan
bien definido.
2) Antecedentes
Numerosos estudios de la dcada de 1920 establecieron los primeros

hallazgos de que las clulas normales de los mamferos llevan antgenos
especficos para cada individuo que estn bajo control de las Leyes de MENDEL.
El desarrollo de lneas de ratones consanguneos permiti reconocer un
sistema gentico responsable del rechazo de tejidos. En 1948 SNELL estudiando
estas lneas de ratones consigue reconocer el sistema de histocompatibilidad
112 del ratn. Estudios posteriores llevaron a la conclusin de que este sistema
representa una zona gentica compleja involucrada en los mecanismos de
rechazo y de regulacin inmune.
Gracias a estos genes los individuos pueden reconocer lo propio de lo
no propio y esto sucede desde los corales, los tunicados, los peces hasta los
mamferos. Para cada individuo de cualquier especie animal estas diferencias
intracelulares especficas (genes) se reflejan en variaciones de la estructura
qumica de las macromolculas ubicadas en la membrana, dando una
diversidad tan grande que hace que cada individuo pueda ser mirado como
nico. Esto ltimo puede ser demostrado mediante experimentos.
En 1958 DAUSSET describi el primer antgeno leucocitario llamado Nao,
hoy 11LA-A2.
En 1962 VAN RooD describi el sistema 4a/4b, hoy Bw4, Bw6.
PAYNE en 1964 describi el locus La con dos alelos La 1 y La 2.
3. Caracteres esenciales
El complejo mayor de histocompatibilidad del hombre est ubicado en

el brazo corto del cromosoma Ng 6, controla la produccin de los aloantgenos
IILA-A-B-C-D-DR ubicados en la membrana celular, factores del complemento
y componentes con importantes funciones en relacin con la respuesta
inmune.
La letra 11 designa Humano, la L linfocitos y la letra A por el sistema
descubierto y estudiado en el hombre.
En un principio se reconocieron slo dos loci, el A y el 5, pero en 1970
se reconoci el Cw y en 1975 el DR.
El Dw se puso de manifiesto con la tcnica del cultivo mixto linfocitario
(CML). Estos locus son polimorfos, adems la frecuencia de los aloantgenos
es distinta en los diferentes grupos tnicos.
CAP. XI ACCIONES DE ESTADO RELATIVAS A LA FILIACION 199
Una especificidad bien aceptada se conoce por su locus y un nmero (p.

ej., LILA-A2), en cambio cuando la especificidad est siendo an estudiada se
agrega una letra W antes del nmero (p. ej., LILA-l3w42).
Los aloantgenos LiLA-A, 5, C, DR, se reconocen en forma serolgica por
medio de antisueros monoespecficos que usan los linfocitos que contienen
en su membrana el producto gnico estudiado, en presencia de complemento.
Los LiLA-A, 5 y Cw se encuentran en todas las clulas nucleadas, en
cambio los LILA-DR se expresan en los linfocitos 5, en macrfagos y en clulas
T activadas circulantes.
La estructura bioqumica de los antgenos LILA-A, 5, C, segn STROrIINYER,
consiste en dos cadenas polipeptdicas, una cadena pesada con un peso
molecular (PM) de 30000 a 44000 y una liviana con un PM de 12000.
Las dos cadenas no tienen unin covalente. Slo la cadena pesada es
codificada por los genes LiLA-A, B, Cw y lleva los determinantes antignicos
que se detectan en forma serolgica. La cadena liviana es la beta 2
microglobulina que es codificada por un gene del cromosoma N2 15 y por
ahora no se ha encontrado que sea polimrfica. Los LILA-DR tambin tienen
dos cadenas, una de PM 35000 y otra de 28000 y no contienen beta 2
microglob u lina.
La posibilidad de estudiar extensamente los LILA-A, 5, Cw y DR se dio
gracias al desarrollo de un procedimiento serolgico conocido como Test de
Microcitotoxicidad de TF'ASAKI y col, y al hecho de que mujeres multparas e
individuos politransfundidos pueden tener en sus sueros anticuerpos LILA-A,
5, Cw y DR.
Los antgenos del locus D se identifican por medio del cultivo mixto
linfocitario CML unidireccional por el cual la respuesta de los linfocitos de un
individuo A se mide despus de cultivarlos con linfocitos inactivados de otro
individuo B. La inactvacin se puede realizar con Mitomicina C, con la
irradiacin de 60Co. rayos X o rayos gamma.
Las clulas deben quedar incapacitadas para proliferar (las del sujeto 5),
pero deben ser capaces de reconocer diferencias en el locus D para poder
estimular la reaccin proliferativa de los linfocitos respondedores (R) del
individuo A en estudio. Cuando no se produce reaccin proliferativa los
individuos comparten el mismo D.
Los antgenos del sistema LILA se heredan como caracteres simples
codominantes de acuerdo con las Leyes de MNDEL y se encuentran todos en
una regin del brazo corto del cromosoma 112 6, de tal manera, en cualquier
familia dada hay cuatro tipos de hijos diferentes.
Si los cromosomas diploides de los padres se llaman a/b para el padre
y c/d para la madre hay slo cuatro posibles combinaciones: a/c, aid, b/c y
b/d, pues cada uno de los hijos hereda un cromosoma paterno y otro materno.
El inters y la importancia del sistema LILA en problemas de filiacin
deriva de su gran polimorfismo ya que La probabilidad de exclusin de
paternidad crece con la disminucin de la frecuencia de estos genes en la
poblacin.
Debido a este polimorfismo se pueden encontrar 645.964 fenotipos. La

frecuencia gnica es distinta para los diferentes tipos tnicos. Los antgenos
LILA que ocupan los diferentes loci son heredados como un haplotipo.
Podemos decir que la unidad de herencia en este caso es el haplotipo y la
distribucin de genes lILA en una poblacin se puede expresar como
frecuencias haplotipicas. Se encontraron 2.520 distintos haplotipos.
El haplotipo es aquella combinacin de genes lILA muy ligados en el
mismo cromosoma el cual es transmitido por uno de los padres. Dos
haplotipos, uno por cada padre, hacen el genotipo. Los genotipos conocidos
para el lILA son 3.176.460.
Los hijos heredan un haplotipo materno y uno paterno en el 99% de los
casos. Estudios en familias indican que en el l% de los casos, para cada
nacimiento, esto no sucede y estos casos se conocen como recombinantes.
Estos recombinantes se producen como consecuencia de un crossing
over en la etapa de la meiosis.
4. Aceptacin mdico-legal de un sistema gentico
Para su aceptacin mdico-legal, un sistema gentico debe reunir

determinadas reglas:
1. El marcador debe estar completamente expresado en el recin nacido,
aun en el feto, y debe ser constante a travs de la vida.
2. La tcnica de testificacin debe ser relativamente simple y
reproducible.
3. El modo de herencia debe ser reconocido.
Se debe estudiar:
1. La frecuencia fenotpica de los genes lILA-A, 13 y DR en nuestra
poblacin y compararla con la frecuencia de otros grupos tnicos como los
caucsicos europeos e indios americanos que contienen el p00l gnico
heredado por la poblacin argentina para verificar la calidad de nuestro
polimorfismo.
2. La segregacin en familias para ejemplificar la herencia Mendeliana y
haplotipica y el hallazgo del crossing over.
En el sistema H.L.A. se utilizan el test de linfocitotoxicidad para la
determinacin de ATO, lILA-A, 13, C; el test de linfocitotoxicidad para la
determinacin de ATO, DR y el cultivo mixto de linfocitos unidireccional en
placas (tcnica de LIARTZMAN modificada).
5. Consideraciones mdico-legales
Sobre la base de la conformacin gentica de los LILA-A, 13, C y DR se

pueden distinguir tres clases de exclusin de paternidad.
1. Un hombre puede ser excluido si el nio posee un antgeno que no

es portado por la madre ni por el padre. Esta exclusin est basada sobre la
herencia codominante de estos genes. Ejemplo: madre A2 negativo, nio A2
positivo, padre presuntivo A2 negativo.
2. Un hombre puede ser excluido si el nio no posee ninguno de ambos
antgenos de un locus demostrables en el padre presuntivo. Esta exclusin est
basada sobre el alelismo de genes simples gobernados por un locus. Ejemplo:
nio Al, A2, padre presuntivo A3, A29.
3. Una tercera constelacin para una exclusin es aquella en la cual el
nio ha heredado del padre dos genes, los cuales el padre presuntivo no lleva
en su haplotipo (herencia haplotpica). Ejemplo: madre Al 58/A3 57, nio Al
58/A2 1312, padre presuntivo A2 B15/Aw24 1312. Debido a la posibilidad de
recombinacin de 0,9% entre los locus A y 5 y del l% entre 5 y DR, esta clase
de exclusin debe ser usada con cautela.
6. Causas de error
Las causas pueden ser tcnicas como el inapropiado manejo de

suspensiones celulares, antisueros, complemento y otros reactivos.
Sin embargo, el principal problema es la frecuente aparicin de
anticuerpos con reaccin cruzada, los cuales reaccionan con productos gnicos
de distintos aletos y no pueden ser separados por absorcin. hoy se supone
que las reacciones cruzadas pueden ser el resultado de desequilibrio por
ligamento intragnico ya que los antisueros contienen una mezcla de diferentes
poblaciones de anticuerpos y los antgenos lILA estn compuestos por un
nmero de diferentes sitios antigrlicos en la misma molcula.
Sin embargo, con diluciones apropiadas se pueden encontrar sueros de
muy buena calidad para la tipificacin de los antgenos lILA conocidos.
7) Conclusiones mdico-legales
Por lo expuesto hasta el momento la evolucin del diagnstico biolgico

para la exclusin de la paternidad estuvo basado sobre la incorporacin de
variados mtodos grupales sanguneos, sricos y enzimticos, amplio espectro
de determinaciones que por s solas daban una baja probabilidad de exclusin
y la necesidad de una amplia y compleja investigacin en los casos de
imputacin de paternidad.
La posibilidad de aplicar el sistema lILA se debe a que es un marcador
gentico de notables caractersticas. No ha sido descubierto a la fecha ningn
otro sistema con tan marcado polimorfismo y con un modelo gentico tan bien
definido.
U valor de un sistema gentico polimorfo, para proveer tanto evidencia

de exclusin de un falso padre demandado, como evidencia para suponer
verdadero el reclamo, est relacionado con el nmero de alelos detectables
y con su frecuencia de aparicin en la poblacin de la cual derivan los
litigantes.
U sistema H.L.A. por si solo es capaz de ofrecer la posibilidad de
exclusin en un porcentaje mayor que el de la suma de numerosos mtodos
asociados.
As lo demuestra B.Z. SCHAcTER y col. en un informe sobre 50 casos, donde
compara la efectividad del sistema LILA sobre la combinacin de otros sistemas
utilizados.
En 20 casos de los estudiados el padre putativo fue excluido.
En 19 de esos casos en que la exclusin pudo ser demostrada, el sistema
lILA por s solo dio evidencia de exclusin.
Por otra parte, aunque trabajos de R. CIIAKKAOKTY demuestran que la
combinacin de diferentes mtodos hace posible llegar a un elevado
porcentaje de exclusiones (98,87%), lo hace a travs de la utilizacin de 57
sistemas de determinacin gnica inmunolgica y bioqumica.
Desde un punto de vista prctico, sin embargo, muy pocos o escasos
laboratorios tendrn la posibilidad de efectuar tales determinaciones.
Excluyendo al sistema LILA, ningn otro es aisladamente tan altamente
significativo.
Si comparamos la utilizacin de siete mtodos de marcadores asequibles,
AL3O, Rh, Kell. Dufly, kidd, MNS y P, que permiten excluft la paternidad en un
62,8 % de los casos en una poblacin caucsicos europea, veremos que esta
cifra est muy por debajo de la posibilidad que ofrece el sistema LILA que es
de 92,44 % para la misma poblacin.
La tcnica de determinacin del LILA no es sencilla y un alto nivel de
idoneidad y experiencia son necesarios para la puesta en marcha de las
determinaciones, as como tambin el laboratorio debe estar dotado de un
importante nmero de aparatos y reactivos.
El experto en la determinacin de LILA deber poseer una adecuada
formacin serolgica y gentica y deber trabajar de acuerdo con metodologias
estandarizadas con un elevado criterio de responsabilidad y calidad.
Su experta opinin deber ser aceptada en los casos de difcil
interpretacin.
Para concluir, creemos que el sistema LILA representa un sistema
gentico bien conocido y estudiado, que rene las condiciones exigibles desde
el punto de vista mdico-legal para la investigacin del trascendente problema
de la filiacin y la paternidad, que puede y debe ser utilizado en Los casos de
paternidad disputada o imputada.
No deben descartarse los otros medios de investigacin clsicos, que
precedern al estudio del lILA; A130, Rh y MNS. Sabemos que estos tres nos
dan una posibilidad de exclusin del 61,4 % y son de sencilla y rpida

realizacin.
Si no hay posibilidad de exclusin debe efectuarse el estudio del sistema
lILA que elevar esa posibilidad al 98,5 %.
f) Estudios citogenticos y A.D.N.
Se refieren al estudio de los cromosomas a efectos del reconocimiento

de sus variantes de estructura. D examen de los mapas de ascendientes y
descendientes se puede utilizar para la determinacin del vnculo filial y de
utilidad en casos de marcadores genticos raros, los que pueden configurar
una diferencia normal o, en su caso, ser causa de enfermedad (').
PARTE PRACTICA
18. DEMANDA IMPUGNACION ESTADO FILIAL MATRIMONIAL

(impugnacin de la paternidad)
Sr. Juez:
A.R.S. por mi propio derecho, con domicilio real en la calle .......................
con el patrocinio letrado del Dr . ............... .... .............. constituyendo
ambos domicilio en .... . ............................. a V.S. digo:
1. OBJETO
Vengo a iniciar demanda de impugnacin de la paternidad que se me
atribuye con relacin al menor B.S. en contra de mi ex cnyuge doa
C.L. cuyo domicilio real denuncio en la calle ........................................
(1) En 1980 WYMAN y W111TE descubrieron el primer locus hipervariable en el ci-

do desoxiribonucleico humano (ADN) y fragmentos de A.D.N que contienen secuencias
de nucletidos en loci especficos del genoma humano. El mtodo de investigacin
madre-hijo-padre presunto comienza con la extraccin y purificacin del A.D.N. a
partir de leucocitos (glbulos blancos); se agrega luego una endonucleosa y despus de
la separacin electrofortica se transfieren los fragmentos resultantes de A.D.N. a un
soporte slido (membrana de nylon). Se procede a la hibridacin de la membrana con
una sonda de A.D.N. marcada y se visualizan los fragmentos de A.D.N. por medio de
autorradiografas. La comparacin de las tres muestras de A.D.N. (madre-hijo-padre
presunto) da una posibilidad de atribucin del 99,5 % y un 99 % de exclusin o a veces
categrica.

La demanda se promueve tambin en contra del menor. En su oportunidad

V.S. ordenar la rectificacin del acta de nacimiento.
II. HECHOS
a) Contraje matrimonio con la demandada el .... de diciembre de 1980
segn lo acredito con la partida respectiva (Acta N ... tomo .... ao....)
del Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas (Doc. A>); de
dicha unin no tuvimos hijos.
b) El 30 de octubre de 1987 nos separamos de hecho e iniciamos, luego,
la accin de divorcio vincular, por ante el Juzgado Civil N .... de la
Capital, en la cual se dict sentencia el 30 de marzo de 1988 la que fue
inscripta en el Registro Civil. Ofrezco este expediente como prueba.
e) Con posterioridad, la demandada convivi con don X.X. de quien se
separ en abril de 1988.
d) El 30 de setiembre de 1988 naci el menor B. que fue inscripto con
mi apellido S. utilizando seguramente la madre la libreta de matrimonio
civil que haba quedado en su poder. En enero de 1989 me entero de este
hecho, motivo por el cual y despus de diversas averiguaciones tendientes
a confirmarlo solicit la partida de nacimiento del menor que acompao
como documento B.
e) En el esquema que sigue se clarifica, en el tiempo, los acontecimientos
relatados.
Dic. 1980 301X187 30/111/88 30/1X/88 30/111/89
(tiempo)
Matrimonio Separacin Sentencia Nacimiento Inicio

de hecho divorcio del menor accin
5 - L vincular impug.
menos de
300 das
ms de 300 das menos de 1 ao

(art. 259)
III. PRESUPUESTOS DE LA ACCION

Sin perjuicio de que el menor naci despus de los trescientos das de
nuestra separacin de hecho, el nacimiento ocurri dentro de dicho plazo
posterior a la sentencia de divorcio, presupuesto que consagra el art. 258
del Cd. Civil: El marido puede impugnar la paternidad de los hijos naci-
dos ..............................dentro de los trescientos das siguientes a su
disolucin.... Adems, con la manifestacin de la separacin de hecho y
con la sentencia de divorcio vincular se acredita de manera previa y
verosmil los hechos que justifican la impugnacin, con lo cual cumple con
el requisito exigido en el mismo art. 258, en su prrafo final (2do.
prrafo).
IV. COMPETENCIA
V.S. es competente pues tanto el ltimo domicilio conyugal como el actual
domicilio de la demandada se encuentran dentro de vuestra jurisdiccin.
a) Fundo mi derecho sobre lo establecido en los arts. 258, 259 (ambos en
sus partes pertinentes) y concs. del Cdigo Civil.
b) Sobre el particular la jurisprudencia ha sostenido...
VI. PETITORIO
En mrito de lo expuesto solicito a V.S
2. Se glose la prueba instrumental (partida de matrimonio y de nacimiento
del menor) a la que debe agregarse el juicio sobre divorcio vincular que
desde ya ofrezco y cuya remisin solicitar en la etapa procesal oportuna.
3. Se d traslado de la demanda por el trmino y bajo apercibimiento de
ley.
4. En su oportunidad y previa las vistas correspondientes Pupilar y
Fiscal se haga lugar a la accin y se declare que el menor no es hijo
del suscripto, desplazando su estado filial matrimonial al de hijo
extramatrimonial de C.L.
de las Personas a los efectos pertinentes. Con costas.
SERA JUSTICIA

(impugnacin de la paternidad)
Sr. Juez:
A.R.S. por mi propio derecho con domicilio constituido en ...........................
en autos S., A.R. oIL., C. y otro s/impugnacin de la paternidad a V.S.
digo:
1. OBJETO
En tiempo y forma vengo a ofrecer las pruebas que hacen a mi derecho.
II. PRUEBAS
1. Instrumental
a) La documentacin agregada con la demanda (partidas de matrimonio
y de nacimiento del menor).
b) Causa S., A.R. y L., C. s/divoroio vincular presentacin conjunta
para lo cual se oficiar al Juzgado Civil N ... de la Capital para que remita
el expediente.
2. Informativa
a) Al Sr. Administrador del Consorcio de la calle ........................
de la Capital para que informe quin o quines ocupan el departamento
A del.... piso; en qu carcter; desde cundo y en caso de que alguno de
los ocupantes hubiera dejado el bien, fecha en que ocurri.
b) Al Hospital .....................................para que informe si el .... de
...................de .......naci el menor B.S., hijo de doa C.L. En su
caso, remitir la historia o fotocopia certificada de la misma o bien informe
sobre quin intern a la Sra. C.L. y/o a quin sta indic para comunicar
cualquier acontecimiento vinculado con su internacin y maternidad.
3. Confesional
Se cite a la demandada a absolver posiciones bajo apercibimiento de ley.
4. Testimonial
Se cite a prestar declaracin a:
a) ..........................empleado, con domicilio en .....................................
b) ..........................empleado, con domicilio en .....................................
c) ...........................empleado, con domicilio en .....................................
d) ......................mdico (o enfermera), con domicilio en .........................
(Los testigos: a y b] pueden declarar sobre la separacin de hecho del
matrimonio y sobre la circunstancia de que no hubo reconciliacin ni
volvieron a convivir; e] es la persona que convivi con la demandad y
posible o presunto padre del menor; di es el mdico [o la enfermera] que
atendi a la demandada, asisti al parto y puede dar noticia acerca de

quin visit a la emplazada mientras estuvo internada.)
5. Pericial
Se designe perito mdico legista (o genetista) de oficio o al Cuerpo Mdico
Forense para que informe sobre los siguientes puntos:
a) Estudio comparativo de los caracteres antropomrficos o morfolgicos
externos del actor y del menor.
b) Estudio comparativo de los caracteres antropoquinticos o funcionales
externos del actor y del menor.
c) Examen de compatibilidad de los grupos sanguneos para determinar
la exclusin de la paternidad.
d) Examen del sistema inmunogentico (H.L.A.), en la madre, en el menor
y en el actor para precisar la posibilidad de exclusin de la paternidad y
de A.D.N.
e) Para la pericia mdica, designo consultor tcnico al Dr....................
con domicilio en .............................................(arts. 458, ltimo prrafo,
471, segundo prrafo, y concs. del Cd. de Proc.).
III. PETITORIO
Por lo expuesto solicito a V.S.:
1. Tenga V.S. por ofrecidas las pruebas que hacen a mi derecho.
2. En su oportunidad, se provean las mismas, librndose los oficios
pedidos, sealndose las audiencias de absolucin de posiciones y
testimoniales y se designe perito mdico de oficio, teniendo presente al
consultor tcnico indicado.
SERA JUSTICIA
20. DEMANDA FILIACION EXTRAMATRIMONIAL
Sr. Juez:
M.A.R. en representacin de mi hijo menor C.R., con domicilio real en la
calle .....................................con el patrocinio del Dr...............................
constituyendo ambos domicilio en ............... . ............. . ..... a V.S. digo:
1. OBJETO
Vengo a promover en nombre de mi hijo accin de reclamacin filial
extramatrimonial en contra de L.M. cuyo domicilio denuncio en la calle
.................sobre la base de la consideraciones de hecho y de derecho
que paso a exponer.

II. HECHOS
a) Conoc al demandado en ........................................del ao .... ... y
surgi entre ambos una corriente de simpata y afecto. Nuestras relaciones
se tornaron en noviazgo y en, ... . ..... . .............................. de .......
comenzamos a sostener relaciones ntimas en mi domicilio de la calle
............................Ellas se mantuvieron en forma constante y
asidua desde la fecha indicada hasta ..................Acompao dos cartas
enviadas por el emplazado (Doc. A y B). Como consecuencia de aquellas
relaciones qued embarazada, y al comunicar tal circunstancia al accionado
el mismo me aconsej que me hiciera un aborto, lo que rechac sin
vacilaciones.
b) Mi hijo naci el .... de ..................................de ......como lo pruebo
con la partida adjunta (Doc. C'>). Despus del nacimiento trat
infructuosamente de comunicarme con el demandado, negndose a
atenderme y a contestar las cartas que le dirigiera. Por tal motivo me veo
obligada a promover la presente accin de filiacin extramatrimontal.
III. COMPETENCIA
V.S. resulta competente pues los domicilios de ambas partes estn situados
en la Capital Federal.
IV. EXTREMOS DE INVESTIGACION
Tal como lo ensea BORDA (Derecho de familia, t. 2, pgs. 96 y sigtes.,
Editorial Perrot, 3ra. ed., 1962) es necesario en la investigacin de la
paternidad probar los siguientes extremos:
1. Relaciones ntimas entre los padres.
2. Que ellas tuvieran lugar durante el perodo legal de la concepcin.
3. Parto de la madre.
4. Identidad del nacido en esa oportunidad con el accionante.
En la estacin oportuna del juicio probar los extremos sealados en los
tems 1 y 2; adjunto el certificado expedido por el Dr..............................
que acredita su atencin profesional durante la ltima parte del embarazo
y en el parto, as como tambin la identidad de mi hijo con el nacido de
ese parto (Doc. D).
Tal como lo dispone el art. 253 del Cdigo Civil, reformado por la ley
23.264, en los juicios de filiacin puede emplearse toda clase de pruebas,
incluso las biolgicas y oportunamente mi parte ofrecer las que hacen
al derecho de mi representado.
No existe posesin de estado ya que el accionado se ha negado en forma
sistemtica a tomar contacto con el menor o con la suscripta.
a) Fundo el derecho de mi hijo sobre lo dispuesto en los arts. 240, 247,
251, 253 y 254 (2do. prrafo, 2da. oracin y 3er. prrafo) del Cdigo
Civil, modificados por la ley 23.264.
b) Sobre el particular la jurisprudencia ha sostenido...

VI. PETITORIO
1. Me tenga por presentada, por parte, en el carcter invocado y por
constituido el domicilio.
2. Se agregue la documentacin adjunta (dos cartas, partida de nacimiento
y certificado mdico).
de ley.
4. En su oportunidad y previa las vistas Pupilar y Fiscal, se haga lugar
a la demanda y se declare que L.M. es el padre del menor C.R.
de la Personas, a efectos de la inscripcin pertinente. Todo con costas.
SERA JUSTICIA

(en reclamacin filial extramatrimonial)
Sr. Juez:
M.A.R. en representacin de mi hijo menor C.R. con domicilio constituido
en ................................en autos R., O. (el menor es el actor) dM., L.
s/reclamacin filial extramatrimonial a V.S. digo:
1. OBJETO
En tiempo y forma vengo a ofrecer las pruebas que hacen al derecho de
mi hijo.
II. PRUEBAS
1. Instrumental
a) La prueba agregada con la demanda (dos cartas, partida de nacimiento
y certificado mdico).
2. Informativa
a) Al Hospital ...........................................de la Municipalidad de la
Ciudad de Buenos Aires, con domicilio en .............................................
a efectos de que se sirva informar si el .....de ..........................de .....
naci en el Servicio de Obstetricia el menor C.R., hijo de M.A.R.; caso

afirmativo, tiempo de internacin de la madre y nombre de la persona que

intern a sta o que la madre indic para comunicar cualquier evento.
b) Al Administrador del Consorcio de la calle .............................
de la Capital para que informe si doa M.A.R. ocup el departamento A
del .... piso; y en caso afirmativo, carcter de la ocupacin, inicio y cese
de la misma.
3. Confesional
Se cite al demandado a absolver posiciones bajo apercibimiento de ley.
4. Testimonial
Se cite a prestar declaracin a:
a) ..........................empleado, con domicilio en .......................................
b) ..........................empleado, con domicilio en .......................................
c) ..........................encargado del edificio de la calle .............................
con domicilio en la portera del mismo.
d) .........................comerciante, con domicilio en ................................
e) ..........................empleado, con domicilio en.....................................
(Los testigos a] y b] pueden declarar sobre las relaciones afectivas del
demandado con la madre del menor; ci sobre las visitas del demandado
al departamento de la actora; di comerciante vecino, sobre las compras
que con asiduidad efectuaba la pareja, y e] empleado de la empresa en la
que trabaja el emplazado sobre las veces que M.A.R. iba a buscar al
accionado, as como tambin sobre su aparente u ostensible estado de
embarazo.)
5. Pericial
Se designe perito mdico legista (o genetista) de oficio o al Cuerpo Mdico
Forense para que informe sobre los siguientes puntos:
a) Estudio comparativo de los caracteres antropomrficos o morfolgicos
externos del menor y del demandado (caracteres cromticos color de
ojos, pelo, piel, etc.; talla; tipo morfolgico; rasgos fisonmicos
caractersticos; columna vertebral direccin craneal o caudal;
anomalas coincidentes, es decir los caracteres patolgicos externos, silos
hubiera, etc.).
b) Estudio comparativo de los caracteres antropoquinticos o funcionales
externos del menor y del demandado ( expresin, mmica, actitud,
gesticulacin, etc.).
c) Examen de compatibilidad de los grupos sanguneos.
De acuerdo con los grupos sanguneos del menor y de su madre y del grupo
del emplazado se determinar sobre la base de los sistemas ABO, MN,
Rhesus; factores S, Kell y los que el perito estime adecuado agregar,
tales como el factor P, grupo Cellano, sistema DUFFY, LEWIS, KIFF,
etc., la posibilidad de atribucin de la paternidad.
CAP. XI - ACCIONES DE ESTADO RELATIVAS A LA FIL/A ClON 211
d) Examen del sistema inmunogentico (H.L.A.) en la madre, en el menor

y en el presunto padre a efectos de precisar la probabilidad de atribucin
de la paternidad del demandado y de A.D.N.
e) Tenga V.S. presente que designo consultor tcnico al Dr.........................
con domicilio en ...............................(arts. 458, ltimo prrafo, 471,
segundo prrafo, y conos. del Cd. de Proc.).
III. PETITORIO
1. Tenga V.S. por ofrecidas las pruebas que hacen al derecho del actor.
2. En su oportunidad se provean las mismas, librndose los oficios pedidos,
sealndose las audiencias de absolucin de posiciones y testimoniales y
se designe perito mdico de oficio, teniendo presente al consultor tcnico
indicado.
SERA JUSTICIA
Captulo XII
los nuevos tcnicos

cientficos de filiacin
Lectura: Fecundacin in vitro

WOOD-WESTMORE
La investigacin de la causa y el tratamiento correcto de la esterilidad

puede ser una de las experiencias ms desconcertantes y frustradoras de
toda una vida.
Es una investigacin de vital importancia para aproximadamente un 10 o
15 % de parejas que no tienen hijos por causas ajenas a su voluntad.
Durante este siglo han sido ideados y puestos en prctica varios
tratamientos contra la esterilidad. Algunos han sido discretamente
acertados y otros contraproducentes.
En aos recientes muchas parejas con problemas de esterilidad han
concebido nuevas esperanzas siguiendo el desarrollo de lo que se ha
dado a conocer como el procedimiento beb probeta. Esencialmente,
implica la exposicin, en el laboratorio, del vulo humano a los
espermatozoides (Fecundacin In Vitro, FIV) y el traslado del embrin
resultante al tero materno (Transferencia del Embrin, TE).
El procedimiento beb-probeta no es una panacea. No cura la esterilidad,
pero ofrece la posibilidad de vencer una barrera a la fecundacin para un
importante nmero de parejas con problemas de esterilidad.
Tras intentar por tres veces el tratamiento, cuatro parejas por lo menos
de las diez que se unieron al programa pueden aspirar a la consecucin
de un embarazo.
Las parejas que se unen a un programa FIV pueden sufrir sentimientos
de tristeza e impotencia, enojo y frustracin pero, por encima de todo, una
abrumadora sensacin de vaco interior.
A primera vista, la esterilidad (un defecto) ms el procedimiento beb-
probeta (un tratamiento) pueden dar como resultado un beb. Es posible
que esta excesiva simplificacin encienda la llama de la esperanza, pero
ignora la mayor parte de lo que subyace entre ambos extremos: el tiempo
y el esfuerzo requeridos en el proceso, la tensin, el sufrimiento, la
habilidad y la determinacin.
Muchos de aquellos que han estado bajo tratamiento intentan compararlo
a una carrera de obstculos particularmente difcil, estando la diferencia
en que si uno se cae ante un obstculo de la carrera es posible levantarse
y continuar, y, algunas veces, incluso ganar. En la carrera de obstculos
de un intento de FIV, cualquier fallo en cualquier momento significa el

fracaso del intento. Es natural que las parejas se trastornen, incluso se

enojen, si algo va mal.
Hay muchos eslabones y muchas oportunidades para el error humano en
el complicado procedimiento del beb-probeta, y los miembros del equipo
no son infalibles. Si a las parejas les parece que, despus de haber
cooperado en todas las formas posibles, han sido defraudados por el
equipo, su disgusto y frustracin pueden ser graves.
El mtodo FIVde fertilizacin es obviamente mucho ms complejo que el
sistema natural. Y es difcil predecir qu parejas sern capaces de
enfrentarse a las exigencias e incertidumbres que ello implica.
Dado que el apoyo mutuo, la comprensin y la habilidad de cooperacin,
son elementos importantes en la vida conyugal de las parejas que
consideran este procedimiento y dado que La comunidad piensa que su
uso puede ser un foco de intensa discusin de los aspectos morales,
legales y financieros, es muy importante una comprensin realista de la
FIVy de la TE. Este libro est escrito como un intento de aumentar tal
comprensin.
Es muy importante el esfuerzo que las parejas FIVe indirectamente la
comunidad ponen en los intentos de lograr un embarazo. Se dice a
veces que el procedimiento beb-probeta es inhumano porque es
cientfico y difiere notablemente del mtodo de concepcin ortodoxo, pero
el esfuezo extraordinario, requerido a las parejas que toman parte de los
programas FIV, aade una nueva dimensin a la tentativa humana para
lograr un embarazo que compensa los pocos convencionales aspectos
cientficos del programa.
Un aspecto adicional del procedimiento beb-probeta requiere una
cuidadosa consideracin. Evidentemente, FIVy TE son ahora un mtodo
prctico para el tratamiento de ciertos tipos de esterilidad. Su desarrollo,
sin embargo, tiene mayores implicaciones. Hasta hoy, la medicina se ha
limitado a prevenir y tratar enfermedades. Ahora es posible ayudar a la
creacin del hombre. Ello implica consecuencias sociales y ticas que se
exponen en este libro.
En el anlisis final, los nios a quienes el procedimiento beb-probeta ha
ayudado a ser una realidad algunos de los cuales pueden leer este libro
algn da, sabrn que eran amados y deseados antes de llegar a existir.
W000, CARL y WESTMORE, ANN, Fecundacin in vitro, Ed. Fontanella,
Barcelona, 1984, pg. 11.
CAP. XII - LAS NUEVAS TECNICAS CIENTIFICAS DE FILIACION 215
78. INTRODUCCION
a) Nocin
La fecundacin exige una serie de requisitos anatmicos, fisiolgicos,

endcrinos y de relacin adecuados bsicamente normales para que la
misma se produzca, su producto se mantenga y llegue felizmente a trmino
para el nacimiento.
Todas las patologas que afecten a cualquiera de los presupuestos son
causa suficiente para impedir la gestacin, algunos solucionables, clnica o
quirrgicamente, y otros no. En este ltimo supuesto se abre el captulo
relativo a la esterilidad matrimonial.
b) Esterilidad y sus formas
Sobre el punto debemos precisar algunas nociones bsicas.

La esterilidad implica incapacidad para engendrar el varn o para
concebir la mujer.
La subfertilidad describe un estado reducido de fertilidad; algn factor
reduccin del nmero de espermatozoides o bloqueo de trompas limita
las posibilidades para que se produzca la fecundacin.
La infertilidad se asocia con la incapacidad de concebir pero su aplicacin
tiene un carcter relativo ya que puede referirse a una pareja que durante
cierto tiempo un ao no pueda concebir luego de relaciones regulares, lo
que logra despus de dicho trmino.
La infertilidad puede deberse a factores tales como operacin reciente,
embarazo anterior, infeccin de pelvis, todos los cuales difieren en tiempo la
posibilidad de gestacin.
Algunos autores sealan como presupuestos de infertilidad el uso de
dispositivos, de pldoras anticonceptivas, la disponibilidad del aborto legal
o ilcito, retardo del primer embarazo, etc. A estos podemos agregar el
cansancio (reduccin de la frecuencia sexual); el excesivo aumento de peso
o su prdida; ausencia de perodos; el tabaco (en predispuestos puede alterar
la actividad del tero y adelantar la menopausia); el alcohol (afecta los
conductos genitales, bloquea la actividad uterina, debilita el sistema nervioso,
incapacidad de ereccin); las drogas (la marihuana impide la eyaculacin);
algunos medicamentos (ciertos antidepresivos ocasionan aumento de
prolactina, la que tiende a suprimir la ovulacin); el ejercicio fsico excesivo;
etctera.
e) Las causas
1. Causas de infecundidad en el hombre
Las causas ms frecuentes son la pobre calidad del esperma y la

incapacidad de eyacular; a veces los rganos que forman los espermatozoides
o los conductos deferentes estn estenosados; otras, la presencia de ano-
rmalidades hormonales o tumores.
2. En la mujer
La causa ms frecuente parece ser la relativa a las trompas de cualquier

etiologa; otros motivos destacables lo constituyen los trastornos
hormonales; la endornetrosis; tumores y adherencias y lesiones de cuello.
3. Causas comunes
Puede ocurrir que las causas de esterilidad se deban a la relacin en s

misma. As, la incompatibilidad entre los espermatozoides y el aparato
femenino, presencia de anticuerpos en el cuello, ausencia del moco que
fomenta el movimiento de los espermatozoides; presencia de anticuerpos en
stos.
Factores psicolgicos pueden tambin incidir; as, mujeres en estado de
tensin pueden dejar de ovular y de menstruar.
d) Requisitos bsicos para que se produzca la fecundacin
Deben confluir en coincidencia y armona una serie de factores para

que se realice la fecundacin. Estos son:
testculos que produzcan espermatozoides normales con vas
permeables al exterior:
- secreciones prostatovesicuares no agresivas;
- adecuado depsito de los espermatozoides en la vagina;
- moco cervical no agresivo;
- permeabilidad uterotubrica para los espermatozoides;
- permeabilidad tubaria ascendente y descendente;
- permeabilidad tubouterina para el vulo;
- ovarios que produzcan vulos normales;
- relaciones sexuales normales y regulares.
CAP. XII - LAS NUEVAS TECN/CAS CIENTIFICAS DE FILIACION 217
e) Las alternativas
En los casos de parejas que desean tener un hijo, lo que no logran por
alguna de las mltiples causas apuntadas, el desarrollo tcnico-cientfico
permite las alternativas de la inseminacin artificial cuando los
espermatozoides no llegan normalmente a las trompas o de la fecundacin
extrauterina cuando la unin de las gametas no puede realizarse en el
aparato femenino o realizada, ocurren abortos a repeticin
Algunos podran agregar la alternativa legal de la adopcin, pero sobre
el punto es necesario no perder de vista que la finalidad de dicha institucin
no es dar hijos a los padres que no los tienen, sino dar padres a los hijos que
carecen de ellos, con lo cual lo que la ley procura satisfacer es la necesidad
de los menores y no la frustracin de los mayores.
79 INSEMINACION ARTIFICIAL
a) Concepto y clases
La inseminacin artificial consiste en la llegada artificial del lquido

fecundante directamente al tero o a la trompa de la mujer.
Las tcnicas de la especialidad lo permiten en cuanto por distintas causas
generalmente mecnicas, a veces por disminucin de la capacitacin o
imposibilidad de acceso los espermatozoides no pueden llegar a la trompa
para lograr la fecundacin.
Este tipo de inseminacin se clasifica, teniendo como presupuesto el
carcter de la filiacin y corno determinante el origen del factor masculino en
homloga y heterloga.
b) Inseminacin homloga
1. Concepto y valoracin
Es la que se realiza en la mujer casada, con esperma proveniente del

marido y puede ocurrir en vida de ste o postrnortem ya que los mtodos de
congelacin permiten la conservacin del semen en los bancos respectivos.
Sobre el punto, corresponde recordar el discurso de Po XII a los mdicos
en 1949 y a las obstetras en 1951, relativo a la funcin orgnica sexual
inherente e inseparable del matrimonio, en el sentido de que el objeto de ste
no es en s la descendencia sino los actos naturales capaces de engendrar y
concebir. Sin embargo, la Iglesia acepta la inseminacin complementaria si el
semen se obtiene de la vagina de la mujer, inmediatamente despus de una

relacin natural. Este mtodo ofrece el reparo de que el lquido que se recoge,
no suele contener los mejores espermatozoides ya que stos pertenecen a la
parte final de la eyaculacin y no tienen, habitualmente, las ptimas
condiciones para lograr su objetivo.
El punto de decisin es exclusivo del matrimonio y pertenece a la esfera
de sus derechos personalsimos; sin embargo, si el matrimonio no logra
procrear, recurrir a la forma ms eficiente por va de la masturbacin
podra no significar lesin a la naturaleza en cuanto se procure cumplir con
el fin natural del matrimonio.
2. Hipotesis de realizacin
La inseminacin homloga se da en casos de imposibilidad de acceso o

bien postmortem
La imposibilidad de acceso puede referirse a hiptesis singular actual de
presencia barreras mecnicas, impotencia coeundi accidental despus del
matrimonio, sin esterilidad, etc. o bien a hiptesis de distancia el marido
remite a otro lugar el semen.
3. Hiptesis judiciales (casos de presencia o distancia)
Dentro de un plano de especulacin terica no exenta de factibilidad

podran plantearse algunos supuestos del epgrafe.
1. El marido impugna la paternidad del hijo que se le atribuye alegando
que l no puede ser padre (art. 258 del Cdigo Civil) sobre la base de la
imposibilidad de acceso. La mujer deber probar en juicio respectivo el
hecho que descarta el desconocimiento, o sea, la prueba de la inseminacin.
Acreditando tal extremo y que la misma se ha producido efectivamente con
el semen del marido, la accin ser rechazada, quedando abierta para aqulla
la eventual accin de divorcio por injurias.
2. El marido impugna la paternidad por no ser propio el hijo que se le
atribuye debido a la sustitucin del semen, realizada por la mujer con eventual
complicidad de los profesionales intervinientes. Al marido incumbe probar tal
sustitucin, la que se tendr por fehacientemente acreditada si entre el nio
y el marido existe incompatibilidad total que descarta la atribucin de la
paternidad.
Si la accin se rechaza y, adems, ha habido mala fe del marido, ello
podr ser causa de un futuro divorcio.
Si la accin progresa el hijo ser extramatrimonial de la mujer y el marido
podr demandar el divorcio.
3. El marido, sin desconocer la existencia de la inseminacin artificial,

invoca la pluralidad del concbito. Probada la inseminacin, deber acreditar
la exclusin de paternidad, es decir que el hijo no le pertenece. Si no lo logra
y aun en caso de duda el hijo ser extramatrimonial, por atribucin al
marido, quedando abierta para la mujer la posibilidad de pedir el divorcio. En
caso contrario, el hijo no ser del marido extramatrimonial de la mujer
quien podr pedir el divorcio.
4. Base probatoria. En todos los casos que se planteen, el marido podr
valerse de todo medio de prueba (art. 258 del Cdigo Civil), lo que no
excluye, en su caso, el deber de la mujer de aportar, asimismo, los elementos
procesalmente pertinentes para demostrar la verdad de los hechos.
4. Hiptesis judiciales (postmortem por semen conservado del padre)
Si el hijo nace dentro de los trescientos das siguientes a la muerte del

marido, se presume la paternidad de ste (cfr. art. 243 del Cdigo Civil).
Las cuestiones se plantean cuando el hijo nace ms all de tal plazo. Dos
preguntas surgen de inmediato: el hijo es matrimonial?; y si lo es puede
impugnarse su estado filial? El tema contempla distintos aspectos.
En primer trmino, la ley acepta la atribucin de paternidad si se
probare en caso de divorcio o nulidad del matrimonio, con respecto al hijo
nacido ms all de los trescientos das en el supuesto de que el marido viva.
En la hiptesis, el problema es distinto. Si no est cuestionada la
propiedad del semen, el hijo ser un hijo a distancia temporal, del marido
muerto; ser genticamente conyugal pero como el matrimonio ha quedado
disuelto ser jurdicamente extramatrimonial sin perjuicio de que se obtenga,
dadas las circunstancias del caso, autorizacin judicial para inscribirlo con el
apellido del marido - ya muerto - de la madre.
En cuanto a los derechos hereditarios, no estando concebido al momento
de la muerte del marido, no podr sucederlo (art. 3290 del Cdigo Civil).
En suma: el hijo ser extramatrimonial de la mujer, genticamente del
marido pre-muerto con posibilidad de autorizacin judicial para llevar su
apellido y no tendr derechos hereditarios.
Esta configuracin excluye la posibilidad de una accin de impugnacin
por parte de los herederos del marido y del propio hijo; sin perjuicio, en el
caso de los primeros de no tener sustento legal, pues su derecho depende de
la existencia previa del derecho del marido (cfr. arg. arts. 258 y 259 del Cdigo
Civil) la que no se da en el supuesto, por lo que aqullos no pueden completar
el plazo que corre a favor de aqul.
Pero podra ocurrir que alguien se atribuya la paternidad del nio y lo
reconozca. Tal reconocimiento no contradice la filiacin anteriormente
establecida por la madre (art. 250). Una hiptesis especial se plantea si el hijo
lleva el apellido del marido muerto de la madre. Si el reconocimiento es
aceptado por sta, deber ordenarse, judicialmente, el cambio de apellido. En

caso contrario, la madre y/o el hijo podrn impugnar el reconocimiento en
cualquier tiempo (art. 263) y los dems interesados dentro del plazo de dos
aos de haber conocido el acto de reconocimiento. En supuesto de
controversia, quien se atribuya la paternidad, deber probar las relaciones
sexuales con la madre en la poca de concepcin y que el hijo en cuestin
es el producto de aqullas.
En el cdigo espaol, los herederos del marido pueden desconocer la
legitimidad del hijo nacido despus de trescientos das de la muerte de aqul,
pero la madre y/o el hijo tienen el derecho de probar la paternidad.
e) Inseminacin heterloga
La esterilidad del marido o la incompatibilidad de las gametas

determina la utilizacin de semen de un tercero, annimo, para inseminar a
la mujer. O sea que el hijo resultante ser biolgicamente de un tercero que
no es jurdicamente el padre.
A su vez, este tipo de inseminacin puede ser con consentimiento del
marido o sin l.
e. 1) Inseminacin heterloga con consentimiento del marido
1. Conducta del marido
El anlisis de la conducta del marido en cuanto a los motivos de

complacer a la esposa o la incertidumbre en lo relativo al curso de los
sentimientos hacia el nio que no es biolgicamente suyo o la cuota de
generosidad frente al deseo y/o necesidad materna de la mujer o la toma de
decisin plenamente coincidente, escapan, evidentemente, a la naturaleza de
este trabajo. Adems, no existen investigaciones conocidas sobre la
preparacin psquica del matrimonio.
2. Indicaciones
Las indicaciones de este tipo de inseminacin estn dadas por factores

masculinos de esterilidad, tales corno oligoasteno-teratospermia o
azoospermia, lesiones, malformaciones o enfermedades genitales, posibilidad
de enfermedades hereditarias familiares dominantes. Adems, con la seleccin
de esperma puede aumentar la posibilidad tcnica del gradiente de
densidad de tener hijos varones. Con respecto a la mujer, las contra-
indicaciones estarn dadas por las enfermedades maternas que se agravan con
el embarazo, exceso de edad, alcoholismo y drogadiccin.
CAP. XII - LAS NUEVAS TECNICAS CIENT/FICAS DE FIL/A ClON 221
Los resultados de la inseminacin son, en general, buenos. Segn

LAUKITZEN de la Universidad de Ulm con esperma fresco se puede prever un
embarazo en un 75% de los casos y con esperma congelado en un 65%; la
frecuencia de inseminacin hasta lograr la gravidez es un promedio de 2,8
inseminaciones necesarias con esperma fresco y 6,3 con esperma congelado.
El crioesperma se conserva en pipetas, se descongela antes del uso y se aspira
en una jeringa de 1 mi; para el enfriamiento profundo se utiliza la primera
fraccin de esperma de 1 a 2 ml. o bien el peliet sobreenfriado delante de la
parte vaginal del tero.
3. Consecuencias
En primer trmino, la autorizacin del marido constituye presupuesto

integratorio del acto jurdico de inseminacin en cuanto a la realizacin y
efectos, pero la decisin es personalsima de la mujer. El consentimiento de
aqul crea la atribucin legal de la paternidad a su favor y excluye la
posibilidad de un pedido de divorcio en contra de aqulla.
En cuanto a la atribucin de paternidad, el nio es considerado
matrimonial; no es necesario poner de manifiesto la esterilidad del marido y
puede elegirse un dador semejante a ste en fenotipo y grupo sanguneo,
reduciendo riesgos; la mitad gentica ser de la madre y se evitan los trmites,
a veces dificultosos, de la adopcin.
4. Hiptesis conflictiva
Podra ocurrir que luego del consentimiento que debe darse por escrito
o por medios inequvocos el marido desconociera su paternidad sobre la
base de que naturalmente el hijo no le pertenece; es decir, que al no darse
el presupuesto biolgico, no puede atribursele el hijo y la autorizacin dada
con anterioridad sera ineficaz. Por supuesto que a ello agregara la prueba de
la inseminacin artificial heterloga.
Se plantea aqu el problema de la prevalencia gentica a pesar del
consentimiento o el de la prevalencia de la voluntad a pesar de la
exclusin biolgica.
Se han dado opiniones en ambos sentidos pero con prevalencia a favor
de la voluntad: la inseminacin artificial heterloga y el consentimiento del
marido no son actos ilcitos; si el ltimo ha sido dado con todos los
presupuestos discernimiento, intencin y libertadjuega la teora de los
actos propios en cuanto no cabria retractacin ni arrepentimiento, atento,
por otra parte, la indisponibilidad de los derechos de familia y el marido ser
el padre legal del nio, con las obligaciones inherentes y su conducta podr
considerarse injuriosa para la mujer.
De no aceptarse la prevalencia de la voluntad, la paternidad del nio sera

incierta. Podra existir, sin embargo, un problema insalvable: el dador es
annimo, y puede tener hijos matrimoniales y/o reconocidos, uno de los cuales
podra casarse con el hijo producto de la inseminacin.
5. Conclusiones
La inseminacin heterloga no constituye en opinin de LAUFITZN- un

acto punible ni lesiona ningn derecho cuando existe indicacin mdica y
todos los participantes han sido debidamente informados.
En 1978 el Consejo Europeo public una recomendacin en la cual se
formulaban las lneas generales para una inseminacin de este tipo; proteccin
absoluta del dador, carcter matrimonial del nio engendrado, con prevalencia,
como se ha dicho ut supra de la teora de la voluntad.
Sin embargo, el nio podra impugnar, segn SPANN de la Universidad
de Munich su legitimidad y hacer investigar la paternidad (art. 1600 del Cd.
Alemn) y si lo logra surgirn todas las relaciones biolgicas y legales.
El art 259 del Cd. Civil seala que la accin de impugnacin de la
paternidad del marido podr ser ejercida por el hijo en cualquier tiempo.
Pero, ms all de estas hiptesis legales, la inseminacin heterloga
plantea, como se dijo, una serie de problemas morales que deben ser
encarados por los mdicos, el matrimonio y la opinin pblica.
c.2) Inseminacin heterloga sin consentimiento del marido
1. Concepto
El ttulo del epgrafe contiene, de suyo, el concepto de este tipo de

inseminacin.
2. Consecuencias
Probada la inseminacin artificial y la falta de autorizacin marital, el hijo

ser extrao al marido y, por lo tanto, extramatrimonial de la madre.
El marido puede impugnar, dice el art. 258 del Cd. Civil, la paternidad
que se le atribuye alegando que l no puede ser padre; la accin vence al ao
CAP. XII - LAS NUEVAS TECN/CAS CIENTIFICAS DE FIL/A CIO!\
de la inscripcin del nacimiento o desde que tuvo conocimiento del parto y

sus herederos podrn hacerlo si la muerte del marido ocurre antes del trmino
referido (art. 259).
La admisibilidad de la accin del marido dar luego derecho para entablar
la accin de divorcio por la causal de injurias graves ya que la tipificacin legal
del adulterio excluye la invocacin de esta causa.
D hijo tambin pero en cualquier tiempo, podr impugnar la
paternidad atribuida al marido de la madre.
d) Situacin legal del dador en caso de inseminacin heterloga

sin autorizacin
En principio, debe mantenerse, rigurosamente, el anonimato del dador

lo que se obtiene ms all de las reservas mdicas, con la imposibilidad de
identificar el semen con el dador, lo que se lograra con la indicacin, en el
banco, de los caracteres de aqul.
Y an sabiendo el dador el destino de su esperma, no podr violar los
presupuestos del anonimato cualquier intento judicial debera rechazarse n
limine ya que tal anonimato ha implicado renunciar a los derechos
emergentes del resultado del uso de su esperma y de su eventual paternidad.
Pero, en el supuesto de que el marido o el hijo impugnen la paternidad,
este ltimo podra ser reconocido luego por el padre biolgico.
e) Los herederos del marido
Si el marido no consinti la inseminacin, los herederos tendran, en

principio, posibilidad de impugnar si el deceso se produjo antes de transcurrir
el trmino de caducidad de un ao que ha comenzado a correr en vida del
marido (art. 259).
Pero este plazo de caducidad podra jugar desde que los herederos se
enteran de la inseminacin y demuestran que el marido haba muerto sin tener
conocimiento de ella.
La admisibilidad de la accin implicar que el hijo resulte extrama-
trimonial de la mujer y sea excluido de la herencia del marido.
80. FECUNDACION EXTRAUTERINA
a) Concepto y caracteres
Este tipo de fecundacin implica que la unin de las gametas se realiza

fuera del tero, o sea la exposicin en el laboratorio del vulo humano a los
espermatozoides y el traslado del embrin al seno materno.
El mtodo ofrece la posibilidad de vencer una barrera a la fecundacin,
debiendo valorarse el tiempo, el esfuerzo, la tcnica y los presupuestos de
decisin de la pareja.
b) Historia
Las experiencias datan desde fines de la dcada del cincuenta y el

reemplazo de trompas daadas por otras artificiales constituye el antecedente
directo de la fecundacin n vitro. En 1969, en Melbourne, se dispuso la
colocacin en una mujer, de una cpsula de plstico para permitir el encuentro
de las gametas, con un sistema, para el caso de formarse el embrin, que
permitiera su entrega al tero; el intento tuvo xito tcnico pero una infeccin
sobreviniente hizo necesaria su extirpaciri
Aos despus los doctores ROBLT EDwARI5 (fisilogo) y PATKICK STEF'TO
(gineclogo) empezaron en la Universidad de Cambrigde a recoger vulos para
ser fecundados en el laboratorio. Paralelamente, el equipo de Melbourne
recoga vulos cuando realizaba intervenciones quirrgicas en los ovarios y
cuando se utilizaba la tcnica de la laparoscopa; con anterioridad, PETRUCCI
en Bolonia, en 1961, haba realizado pruebas y cultivo de embriones n
vitro que luego suspendi.
As las cosas, el 26 de julio de 1978, EDWARDS y STCF'TOE anunciaron en
OLDUAM MUMPS, Manchester, el nacimiento de LouIsE BRown; y en 1979 naca
en Australia CANDICE Rncn, primeros bebs de probeta, inicindose as la
generacin in vitro de nuevos seres humanos.
c) Remisin
Corresponde volver a recordar las diferencias entre las nociones de

infertilidad, subfertilidad y esterilidad.
La infertilidad implica incapacidad de concebir, pero ello no es absoluto
pues una pareja puede, despus de ms de un ao, lograr el embarazo.
La subfertilidad significa la existencia de factores que limitan las
posibilidades de fecundacin (reducido nmero de espermatozoides o el
CAP. XII - LAS NUEVAS TECNICAS CIENTFICAS DE FILIACION 225
bloqueo de trompas), por lo que la fecundacin in vitro encuentra aqu su

indicacin adecuada.
Por ltimo, la esterilidad significa la imposibilidad de concebir, teniendo
presente que el cansancio, el tabaco, el alcohol, las drogas, el aumento de
ejercicio fsico y factores psquicos, entre otras causas, aumentan las
posibilidades de esterilidad.
81. EL METODO G.I.F.T.
Se trata de un procedimiento, variante de los dos anteriores. Consiste en

obtener artificialmente-- vulos y semen, prepararlos adecuadamente y
luego inyectarlos, por separado, en la mujer, a la espera de que se produzca
la unin intrauterina. (Si la unin es intratubaria, el mtodo se denomina
P.R.O.S.T.)
82. CUESTIONES VINCULADAS CON LA

FECUNDACION EXTRAUTERINA (*)
a) Cuestiones prcticas
El programa de la fecundacin in vitro presenta algunos problemas

sociales, econmicos y fsicos.
1. Aspecto econmico
Depender, en primer trmino, del lugar de realizacin (hospital pblico

o privado). En Australia, Inglaterra y los Estados Unidos de Norteamrica, se
realiza en centros privados.
En Melbourne el plan cuesta entre 2.000 y 3.000 dlares, sin perjuicio
de que existen plizas de seguro, con descuento de 800 dlares.
A aquel costo hay que agregar los gastos de viajes, alojamiento y farmacia
y la eventual disminucin, en su caso, del salario,
(*)
Cf. Woon, CARL y WsTr'ioRc, ANN, fecundacin in vitro, Id. rontanella, Barcelona,
1984.
2. Aspectos socio-laborales y familiares
En primer lugar, la lista de espera significa en el programa de Melbourne

de dos a tres aos. (Dos mil parejas estn en lista en el Queen Victoria Medical
Centre.) Ello puede disminuir si alguna pareja obtiene un embarazo natural u
otra desiste del tratamiento, o bien si se ha producido la adopcin de un nio.
En Australia se da preferencia a las parejas casadas menores de cuarenta
aos y a las que deseen pagar un plus por el tratamiento.
Cuando llega el turno, el matrimonio deber solucionar problemas
laborales y familiares.
3. Aspectos tensionales
Todo el tratamiento supone un clima de tensiones; ansiedad por la

espera; incertidumbre por los resultados de cada uno de los padres;
posibilidad de fracasos; la intervencin de muchos profesionales y auxiliares
(los equipos suelen organizarse sobre la base rotativa para cubrir las 24 hs.
del da, siete das a la semana).
La tensin alcanza punto crtico en el momento de la obtencin del vulo
y su posterior transferencia, lo mismo que para el marido, el acto de
masturbacin.
Todo ello con el agregado si bien previo sobre la decisin del
tratamiento, la oportunidad de su inicio o, en su caso, el abandono; a su vez,
deben valorarse las implicancias psicolgicas y sociales del nio concebido
artificialmente.
b) El embarazo y el nacimiento
El nmero de nacimientos por este mtodo es an reducido alrededor

de 100 hasta 1984 en Australia, por lo que los informes sobre los embarazos
no es abundante. Sin embargo, se pueden sealar algunos puntos.
1. Complicaciones
Pueden ser ms frecuentes que en los embarazos naturales,

especialmente en mujeres de 30 a 40 aos.
CAP. XII - LAS NUEVAS TECNICAS CIENTIFICAS DE FIL/A ClON 227
2. Sexo
En Melbourne han nacido ms nias que nios; es posible que la

fecundacin n vitro favorezca a los espermatozoides de signo femenino.
3. Malformaciones
No puede tenerse en cuenta la patologa ya inscripta en el vulo

(sndrome de Down); tampoco se han registrado casos de polispermia.
La preocupacin se centra en el manejo de las gametas; en Australia
hasta 1982 slo se haba comunicado una malformacin cardaca
corregida quirrgicamente.
El examen del lquido amnitico entre la 1211 y 141 semana de
embarazo, detectar defectos en el sistema nervioso central, debiendo
recordarse la posibilidad de aborto por la amniocentesis (1 por 200).
4. Problemas psicolgicos
Un embarazo de origen extrauterino aumenta la ansiedad sobre

eventuales riesgos.
5. El nacimiento
Generalmente por cesrea, con anestesia epidural, si es posible, y

habitualmente, con presencia del marido. Puede ocurrir que debido a las
tensiones previas, la madre experimente una depresin postnatal: el sndrome
de la tristeza del beb' (the baby bluex), lo que se agrava por la circunstancia
de que familiares y amigos concurren para ver si el nacido es normal o no.
e) Exito y justificacion del procedimiento
1. Nivel del xito
El ndice de embarazos por embrin transferido refleja un xito ms

elevado que el de embarazos por laparoscopa, sin perjuicio de que el primero
da imagen demasiado optimista. El ndice de xito oscila entre el 15 y el 25%.
Si se llevan a cabo tres tratamientos, la posibilidad de embarazo es del 45%;
en 61 embarazos se registraron 4 embarazos dobles.
Con respecto a la laparoscopa, su xito es del 90%, o sea que de diez

mujeres, a nueve se les extrae el vulo.
A su vez, los vulos del 80% de las mujeres a las que se les hizo la
laparascopa, son fecundados; entre el 60 y el 80% el crecimiento de los
embriones es normal.
De diez mujeres a las que se efecta la transferencia slo una o dos
lograrn que su embarazo prosiga; el resto aborta espontneamente.
Finalmente, si se implantan tres embriones, la posibilidad de xito ser
del 40%; la trasferencia de dos, un 22,8 % y la transferencia de uno, el 12%.
2. Justificacin y reparos.
La primera cuestin que se plantea es la relativa a la interferencia en el

sistema natural de la fecundacin. Si el objeto de la medicina es superar
defectos de la naturaleza y el deber del mdico aliviar sufrimientos, la
posibilidad de obtener una fecundacin in vitro, ante la imposibilidad de un
embarazo natural, en una pareja que desea un hijo, no debe, en principio,
rechazarse, en la medida en que la tcnica sea respetuosa con la vida del
embrin y con la dignidad de los interesados.
La segunda cuestin se refiere al desperdicio de embriones. Sin perjuicio
de que en el sistema natural se producen muchos abortos espontneos,
tambin en el sistema in vitro algunos embriones pueden detener su
crecimiento. A su vez, dos de cada tres embriones transferidos, abortan
espontneamente.
Existe coincidencia acerca de evitar la destruccin de embriones, lo que,
habitualmente, no ocurre en forma deliberada por los fracasos que so-
brevienen en cada una de las etapas del programa. Adems, en los centros
de realizacin se procura conservar embriones congelados para ulterior
implante o para donacin.
Otra cuestin se refiere al corte del embrin para fundar criterio sobre
la normalidad del mismo. Se estima que todos los embriones normales son
transferidos y el anormal puede ser estudiado para determinar la causa de la
patologa. Los australianos justifican la muerte del embrin cuando ste no
tiene potencial para vivir.
La congelacin de embriones es, a veces, necesaria cuando no se puede
efectuar la transferencia inmediata y la misma debe diferirse: as, en el caso
de una hemorragia uterina. La congelacin tambin se justifica si la pareja
desea otro embarazo a pesar del xito del actual, o efectuar una donacin. La
congelacin trae aparejada la necesidad de un banco de esperma. En principio,
la tcnica de congelacin, es factible; habr que esperar los resultados de
embarazos obtenidos luego del descongelanliento.
Las principales crticas al programa provienen de la Iglesia Catlica y de
la anglicana; sin embargo, una encuesta dio en Melbourne un resultado del
60% de catlicos que aprobaba el plan.
CAP. XII - LAS NUEVAS TECNICAS CIENTIFICAS DE FIL/ACION 229
La crtica de la Iglesia se refiere al desperdicio de embriones, su

congelacin y descongelacin, su diseccin y la posibilidad de que la tcnica
pueda incursionar sobre la clonizacin, la ingeniera gentica y la formacin
de hbridos.
En cuanto a la comunidad no religiosa, un 77% lo aprueba en Australia,
sobre la base de que sin perjuicio de la decisin personal de la pareja, es la
nica forma de obtener un hijo propio que naturalmente no puede lograr.
Por ltimo, con respecto a la posibilidad de malformaciones, como
consecuencia de la tcnica, ellas son, como se ha visto, muy improbables;
adems, en las estadsticas de Melbourne no se registra ningn aborto
teraputico luego que el embrin se ha convertido en feto.
Como corolario debe recordarse que en la declaracin de Ginebra de
1948 se estableci el derecho a tener una familia.
d) Algunas cuestiones jurdicas
1. Comienzo de la personalidad
La fecundacin n vitro plantea una cuestin bsica inicial: el comienzo

de la persona por nacer y de la personalidad correspondiente. El art. 70 del
Cd. Civil establece que desde la concepcin en el seno materno comienza
la existencia de la persona.
En la fecundacin in vitro sta se realiza fuera del seno materno y desde
tal momento comienza la existencia de la persona por nacer. Ello exige la
comprobacin fehaciente asentada en instrumento escrito. Asimismo, deber
ampliarse la norma legal en el sentido de que la persona por nacer puede
iniciarse tambin fuera del seno materno.
2. El desperdicio de embriones
Otra cuestin es la relativa al tema del epgrafe, es decir, los vulos

fecundados que son desechados por anormalidades manifiestas o como
consecuencia de los cortes. El vulo fecundado es una persona por nacer
pero la destruccin no es aborto desde el punto de vista del derecho penal
pues aqu el aborto se tipifica como la expulsin provocada del producto de
la concepcin, en cualquier momento de la gestacin, pero desde el seno
materno.
La definicin mdica sea el aborto espontneo o provocado tambin
tiene como presupuesto el seno materno. En suma, tal destruccin no sera
aborto desde el campo mdico-legal pero no debe olvidarse que es una
persona por nacer, que est tutelada por el derecho, y la ley deber contem-
plar, en futuro prximo, su proteccin, fijando lmites a su destruccin y/o
experimentacin.

3. Transferencia del embrin al tero de otra mujer
La imposibilidad de nidacin del embrin en el tero de la madre por-

que en sta se producen abortos incoercibles a repeticin puede determinar
su implantacin en el seno de otra mujer en la cual se va a producir el de-
sarrollo del embrin y del feto hasta su nacimiento.
La vieja regla romana de que el parto sigue al vientre no es as en este
caso, pues el nio pertenece a la mujer que dio el vulo.
A su vez, el punto merece desarrollo legal en cuanto a la naturaleza de
la relacin entre la mujer que facilita su tero y el matrimonio y la participacin
del centro asistencial de control que determinarn stos. Ello implica una serie
de derechos y deberes recprocos y la necesidad de tipificar la situacin,
precisndose con exactitud la figura de la tercera mujer que sera responsable
en caso de dolo o culpa de los daos que se provocaran al embrin o al feto
y quien no tendra derecho para retener al nio ya nacido por cuanto no es
su madre biolgica.
4. Donacin de embriones
Ya se ha visto que en el curso del tratamiento pueden obtenerse

embriones que se conservan congelados para su posterior utilizacin por
la pareja o para su donacin.
En este ltimo supuesto debe mantenerse, rigurosamente, el anonimato
de los donantes, prefirindose a matrimonios, para la recepcin.
Transferido el embrin al tero de la mujer, sta y su marido sern los
padres legales del nio por nacer y, por supuesto, luego de nacido.
Se tratar de un estado de derecho aparente reconocido por futura
legislacin pues los que inscriben al nio como propio y en cuyo seno de
la mujer se desarroll no son los padres biolgicos del nio. Todo ello, sin
perjuicio de las cuestiones psicolgicas, familiares y sociales inherentes a la
situacin dada.
5. Donacin del vulo que es fecundado in vitro por espermatozoides

de un hombre, con transferencia del embrin al tero de la mujer de
ste
En la hiptesis planteada, la donante es annima; el embrin se

implantar en el seno de la esposa variante de la figura de la facilitacin de
tero y el nio nacido ser matrimonial con un estado de derecho
semiaparente, pues pertenecer, biolgicamente, al marido en un 50%, La
esposa tendr todos los derechos y deberes inherentes a la maternidad.
6. Situacin de terceros interesados
Deben tener recepcin legal la imposibilidad de que terceros interesados

otros familiares del matrimonio planteen cuestiones de impugnacin en
los casos en que no existe correspondencia biolgica, debiendo tratarse las
posibilidades hereditarias de aquellas personas que no tienen vnculo gentico
con otros que, en caso de fecundacin natural, heredaran (as el caso de las
personas producto de embrin de donacin annima inscriptos como hijos
por un matrimonio, con respecto a los padres de sus padres).
e) Prospectiva
El estado actual de esta tcnica y los progresos futuros permiten asegurar

beneficios sustanciales, as como tambin la superacin de riesgos, todo ello
siempre que se maneje el problema dentro de un marco moral y de total
respeto por la dignidad humana.
Podemos puntualizar, sin embargo, algunos aspectos positivos que el
tiempo afirmar en su realizacin y objetivos.
1. Separacin de espermatozoides
El procedimiento promete ampliarse para asegurar que los mejores

lleguen a fecundar el vulo.
2. Ruptura de la capa externa del vulo
La seleccin de los mejores espermatozoides implicar la reduccin de

su nmero, disminuyendo las posibilidades de una adecuada ruptura de la
membrana del vulo, lo que deber hacerse con la ayuda de medios qumicos
cuya eficacia se ir aumentando, cabe esperar, progresivamente.
3. Congelacin-descongelacin
El mtodo se aplica para los espermatozoides pero la congelacin de

vulos y embriones est en etapa inicial, si bien en algunas especies la tcnica
es de rutina.
Sabido es que, a veces, varios vulos son fecundados y que la trans-
ferencia debe diferirse en tiempo sin perjuicio de haberse logrado ms
embriones de los necesarios.
Tal vez, en un futuro prximo, puedan separarse los mejores vulos

mediante microscopio u otros medios, para ser fecundados.
El problema de Ja congelacin radica ms que en sta, en Ja des-
congelacin o sea en determinar si el embrin descongelado mantiene intac-
tos su estructura y sus posibilidades. Sobre el punto nada podr garantizarse,
en el momento, a los interesados.
4. Donacin de embriones
La donacin (annima) de un embrin a una pareja debe tener alguna

suerte de regulacin legal. Se tratara de una forma de adopcin en la cual la
mujer podra experimentar el embarazo, y los derechos y deberes de los
adoptantes se iniciaran desde el momento de la implantacin, inscribindose
el nio al nacimiento como (legalmente) matrimonial.
La implantacin traer aparejada la profundizacin de los estudios
relativos a los mecanismos hormonales u otros que aseguren la nidacin
y su continuidad, ya que el embrin se transfiere a una mujer que no ha sido
fecundada.
5. Donacin de vulos
Este es un tema de realizacin futura, pues an no est plenamente

lograda su conservacin.
Algunos Comits de tica de hospitales australianos aprueban la donacin
de vulos con la condicin de anonimato y de que los mismos sean
fecundados con esperma del marido de la mujer en cuyo tero se implantar
el embrin obtenido. El tema tambin merecer estudios futuros y, en su caso,
la recepcin legal pertinente.
6. Madres sustitutas
Son las que facilitan su tero para implantar un embrin; debiendo

entregar el nio, a su nacimiento, a los padres genticos. Se impone el estudio
de las relaciones jurdicas entre la pareja y la tercera mujer, en cuanto a
conducta y responsabilidades.
Tambin deber estudiarse el supuesto de que la mujer aporte su vulo,
sin inters en el nio que ser genticamente de un hombre y la tercera mujer
y legalmente de aqul y de su esposa.
Se impondr, entonces, ir perfilando respuestas para todas las cuestiones
que puedan suscitarse (actividades de la sustituta, costos mdicos, entrega del
nio y en caso de que la tercera aporte el vulo, anonimato con el control del
centro de realizacin o bien renuncia a sus derechos de maternidad).
7. Embarazos mltiples
Esto se ha logrado con xito en ovejas, ratas y vacas; queda abierta la

posibilidad de logros en la especie humana, lo que ya ha ocurrido.
S. Microinyeccin de espermatozoides
La sustitucin de material gentico masculino se ha logrado en los

hamsters.
La tcnica podra ser aplicada en un futuro en los casos en que los
espermatozoides del marido no pueden romper la membrana externa del
vulo; para esto se utilizaran espermatozoides de un donante para luego
extraer el material gentico de ste y reemplazarlo por el espermatozoide del
marido.
Tambin podr insistirse sobre la posibilidad de que la ruptura de la
membrana se realice, por microinyeccin de espermatozoides del marido, lo
que evitara la necesidad de recurrir a la donacin.
9. Sexo
In el futuro tal vez pueda determinarse el sexo del embrin; sobre el

punto es de advertir que estadsticamente han nacido ms nias que varones
por la fecundacin n vitro.
Sin perjuicio de la eventual eleccin, el conocimiento precoz del sexo
puede prevenir enfermedades ligadas a los cromosomas sexuales y que
afectan, por ejemplo, a los varones (hemofilia, distrofia muscular, etc.).
10. El tejido fetal
Este tejido suele no estar sujeto a rechazo por lo que algunos han
sugerido la posibilidad de transferir clulas de embrin ya en el da 12
comienzan a formarse clulas nerviosas y del tejido cardiaco de dos o tres
semanas a nios o adultos que padezcan determinadas enfermedades. As, se
ha pensado que el tejido nervioso de un embrin pueda vencer una paraplejia,
que el trasplante de tejido pancretico supere o mejore una diabetes o que
el tejido embrionario renal permita concluir con una dilisis permanente.
Pero en esto se plantea un problema mdico y tico; si la extraccin de

clulas puede efectuarse sin ningn dao para el futuro del embrin, ello no
ser reprobable; de no ser as, la extraccin no se justificara; como tampoco
el cultivo de embriones destinados exclusivamente a la provisin de tejidos,
pues ello violara elementales principios de tica.
11. Publicidad
El desarrollo de los procedimientos y su utilizacin depender no slo

de los progresos tcnicos sino, adems, del criterio de la comunidad; para ello
ser menester una informacin adecuada, seria, precisa y oportuna y sobre la
base, desde el ngulo de los medios de difusin, de la exclusin de todo tipo
de sensacionalismo; de mantenerse, en su caso, el anonimato; de no crear
falsas expectativas ni deformar hechos realizados, logros obtenidos o trabajos
de futuro.
12. Centros de realizacin
Los progresos tcnicos exigirn los mejores medios tanto de infra-

estructura como de personal.
En cuanto a lo primero deber contarse con equipos tcnicos completos
(quirfanos, laboratorios, etc.) y los servicios anexos alojamientos, comedor,
etc.).
En cuanto al personal se impone la presencia de profesionales, tcnicos
y auxiliares, expertos en los temas del programa: esterilidad, laparoscopa,
biologa, laboratorio, ecografia, cardiologa, psicologa, religin, sociologa,
derecho laboral y en todos aquellos aspectos que, de un modo u otro, directa
o indirectamente, contribuyan a su realizacin y eficacia teniendo como
presupuesto tico inquebrantable el respeto por la vida de la persona por nacer
y la dignidad de los interesados.
Captulo XIII
Adopcin
Lectura: Adopcin
WATSON
Cuando un nio es colocado en situacin de ser adoptado, un progenitor

(por lo general, la madre) o ambos han decidido que son incapaces o no
estn interesados en cuidar a su hijo de un modo correcto como padres
debido a ilegitimidad, enfermedad o desinters. Despus que los padres
han consentido legamente situar al nio en disposicin de ser adoptado,
lo cual pone fin a sus derechos de paternidad, el tribunal responde a una
peticin de adopcin formulada por los que desean asumir el papel
parenteral. Cuando el tribunal procede a decidir, lo hace, por lo general,
de acuerdo con la frmula de inclinarse por lo que pueda ser ms
beneficioso para el nio. Esto quiere decir que, tras evaluar todas las
opciones posibles, selecciona la que puede ser ms interesante para l.
Con este objetivo en la mente, el tribunal a veces pide al psiquiatra que
evale a los potenciales padres adoptivos, e incluso al nio, con el fin de
suministrar informacin que pueda ser til para tomar una decisin
fundamentada. Aunque cada ao se adopta a muchos nios, la
exploracin psiquitrica no se solicita sistemticamente.
Una consideracin es la de aconsejar que sta se lleve a cabo siendo el
nio lo ms pequeo posible y sin interrupciones ni vueltas atrs. De un
modo ideal, la adopcin conviene que se haga justo despus del
nacimiento, porque de esta manera la vinculacin paterno-filial es todo lo
intensa que es posible (GOLDSTEIN y col., 1973). Aunque esto no suele
ocurrir actualmente, es el nico procedimiento que tiene sentido
psicolgico si la sociedad desea que la unin paterno-filial sea lo ms
parecida posible a la natural. Este es un objetivo por el que luchan muchos
psiquiatras, a travs de numerosos intentos para que se modifiquen las
disposiciones legales en esta materia.
WATSON, ANDREW S., Tratado de psiquiatra, tomo II, FREDOMAN; KAPLAN;
SAD0cK, Editorial Salvat, Barcelona, 1982 (cap. 50-1: Psiquiatra forense,
pgs. 2688/2689).

Lectura: Efectos de la adopcin

RIPERT-BOULANGER
DISCUSION SOBRE LOS EFECTOS DE LA ADOPCION
Una lucha muy encarnizada se entabl en el Consejo de Estado cuando

se trat de determinar los efectos de la adopcin. Segn el proyecto del
ao VIII, la adopcin introduca totalmente al hijo en su nueva familia y
quebraba todos los lazos con la antigua, salvo la obligacin recproca de
proporcionarse alimentos en caso de necesidad (FENET, t. X, pg. 251). El
primer cnsul se mantena firmemente en la posicin de que se retomaran
las reglas del antiguo derecho romano y de que no se hiciera ninguna
diferencia entre el hijo adoptivo y el verdadero. La adopcin, deca, debe
imitar la naturaleza. Es una especie de nuevo sacramento...; el hijo de
los huesos y de la sangre pasa, por voluntad de la sociedad, a los huesos
y la sangre de otro (THIBAUDEAU, Mmoires, pg. 420; FENET, t. X, pg.
228). BONAPARTE quera reservarse de este modo un nuevo medio de
fundar una dinasta, si su matrimonio continuaba siendo estril. Sin
embargo, no obtuvo satisfaccin. La discusin del Cdigo Civil fue
bruscamente interrumpida por el mensaje del 13 nivoso ao X y cuando
recomenz once meses despus, el 27 brumario ao XI (18 de noviembre
de 1802), las ideas que BONAPARTE haba logrado hacer prevalecer ya no
encontraron el mismo favor. Se juzg inmoral esta abdicacin de los
sentimientos naturales, as como su reemplazo por sentimientos fundados
en una ficcin jurdica. En consecuencia, ya no se atribuy a la adopcin
ms que efectos limitados.
La ley de 1923 no haba modificado en este punto las soluciones del
Cdigo Civil. Por el contrario, el decreto ley del 29 de julio de 1939
introdujo un cambio considerable en los efectos de la adopcin: por una
parte, permiti al tribunal romper los lazos entre el hijo y su familia natural;
por otra, cre la legitimacin adoptiva que asimila completamente el hijo
adoptivo al hijo legtimo.
Hay pues hoy, tres situaciones posibles.
RIPERT-BOULANGER, Derecho civil, t. III, De las personas, Editorial La Ley,
Buenos Aires, 1963, pg. 149.
CAP. X/IIADOPCION 237
83. CONCEPTO
La adopcin es la institucin en virtud de la cual se crea el vnculo legal

de familia. No admitida en el Cdigo Civil, recin fue incorporada a nuestro
sistema por la ley 13.252 de 1948, la que fue reemplazada por la ley 19.134
de 1971, modificada por las leyes 23.264 y 23.515 y regida actualmente por
la ley 24.779, promulgada el 26 de marzo de 1997 e incorporada al Cdigo
Civil (arts. 311 a 340).
El objeto de la ley es llenar una necesidad social al crear el vnculo
complementario o sustitutivo de la filiacin natural a efectos de dar padres a
los menores que no los tienen o han sido abandonados.
84. PRESUPUESTOS Y REQUISITOS GENERALES
En la adopcin como en el matrimonio y la filiacin se dan los

presupuestos biolgico, psicolgico y jurisdiccional.
El presupuesto biolgico, en cuanto a la edad de adoptante y adoptado
y su diferencia, as como tambin, en su caso, por la imposibilidad de procrear.
El presupuesto psicolgico o volitivo se patentiza con la promocin del juicio
de adopcin y el jurisdiccional por la intervencin del juez civil quien es el que
otorga la adopcin, la que debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas. De este modo, el ttulo de estado de la filiacin
adoptiva lo consituye la sentencia inscripta en el Registro indicado, sin
perjuicio de que en el certificado que expida ste no se hagan referencias a
la adopcin.
Electuada esta consideracin corresponde el examen de los requisitos
legales.
a) Nmero de adoptantes y de adoptados; edades y aos de

matrimonio
Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, salvo que los
adoptantes sean cnyuges (art. 312); el adoptante debe tener como mnimo
30 aos y si se trata de cnyuges, 3 aos de casados, a menos que se
encontrasen en la imposibilidad de procrear (art. 315).
Pueden ser adoptados solamente los menores de edad salvo con su
consentimiento el hijo mayor del otro cnyuge (art. 31 l), debiendo ser el
adoptante, por lo menos, dieciocho aos mayor que el adoptado, salvo cuando
el cnyuge suprstite adopta al hijo adoptado del premuerto (art. 312).

Con respecto al nmero de adoptados pueden ser uno o varios de

cualquier sexo en forma simultnea o sucesiva (art. 313).
Las personas casadas slo podrn adoptar si lo hacen ambos cnyuges,
salvo: si existiera sentencia de separacin personal; cuando un cnyuge haya
sido declarado incapaz (habr que or al curador y al Asesor de Menores e
Incapaces); cuando se declare la ausencia simple, la ausencia con presuncin
de fallecimiento o la desaparicin forzada del otro cnyuge (art. 320)
b) Carcter de las adopciones
Si se adoptaren varios menores las adopciones sern todas del mismo

tipo (simple o plena) de modo tal que, en una misma familia, no podr haber
menores con adopcin plena y otros con adopcin simple (art. 313), salvo la
adopcin del hijo del cnyuge que ser simple.
e) Existencia de descendientes de sangre del adopante
Si el adoptante tuviera descendientes matrimoniales o extramatri-

moniales ello no ser impedimiento para otorgar la adopcin, pero aqullos
podrn ser odos por el juez con asistencia del Asesor de Menores (art. 314).
d) Imposibilidad de adopcin
No pueden adoptar (art. 315) adems de quien no haya cumplido treinta

aos o tres aos de casado, si ambos cnyuges formulan la peticin menos
en este ltimo caso si probaren la imposibilidad de procrear, los
ascendientes a sus descendientes, un hermano a su hermano o medio
hermano. El tutor podr iniciar el juicio de guarda y adopcin una vez
extinguidas las obligaciones emergentes de la tutela (art. 315)
e) Guarda del menor
El tiempo de guarda se fija (art. 316) en un plazo no menor de seis meses

ni mayor de un ao y el juicio de adopcin slo podr iniciarse despus de
seis meses de guarda; la que solamente deber ser otorgada por el juez del
domicilio del menor o del lugar donde el menor hubiera sido abandonado,
salvo que se adopte al hijo del cnyuge.
El art. 317 establece los requisitos para otorgar la guarda: citar a los
padres de sangre para que den su consentimiento, salvo que el menor
CAP. XIII - ADOPCION 239
estuviere en un establecimiento asistencial y los padres se hubieren

desentendido por un ao, o cuando estuviere en desamparo material o moral
o cuando los padres hubiesen sido privados de la patria potestad o hubiesen
expresado judicialmente su voluntad de entregar al menor en adopcin.
Adems el juez deber tomar conocimiento personal del menor y de las
condiciones, edades y aptitudes de los adoptantes y, en su caso, tambin con
respecto a la familia biolgica.
El art. 318 prohibe expresamente la entrega en guarda mediante escritura
pblica o acto administrativo.
f) Nulidad de la adopcin
Sin perjuicio de que como todo acto jurdico la adopcin puede ser
alcanzada con las nulidades que consagra la parte general del cdigo, la ley
establece nulidades especficas que pueden ser absolutas o relativas.
1. Nulidades absolutas (art. 337, Ira. parte)
Son las que no pueden confirmarse y se refieren a la edad del adoptado

(si, por ejemplo, tuviera ms de 21 aos) y a la diferencia de edad entre
adoptante y adoptado (si sta fuera menor de 18 aos). Tambin cuando la
adopcin hubiese tenido como antecedente un hecho ilcito; la adopcin por
ms de una persona, salvo que los adoptantes sean cnyuges; la adopcin de
descendientes y de hermanos.
2. Nulidad relativa (art. 337, 2da. parte).
Puede decretarse la nulidad o bien confirmarse el acto. La ley contempla

dos supuestos: en cuanto a la edad mnima del adoptante (que ste fuera
menor de 30 aos en cuyo caso el juez podr convalidar el acto o si el
interesado llega a la edad exigida por la ley no habra motivo para anular la
adopcin) y en cuanto a la existencia de vicios de consentimiento (caso de
error, dolo o violencia en el adoptante para que ste puede convalidar). Como
es fcil advertir, en los casos de nulidad relativa no est en juego el orden
pblico, motivo por el cual el acto puede confirmarse.
Al igual que la sentencia de adopcin, la nulidad o la revocacin esto
ltimo ser tratado infra que tambin decreta el mismo juez, deben ser
inscriptos en el Registro Civil (art. 338).

85. CLASES DE ADOPCION
La ley establece dos clases de adopcin: la plena y la simple.
A) Adopcin plena
a) Concepto (art. 323)
La adopcin plena es aquella que sustituye a la filiacin natural, de modo

tal que el adoptado corta lazos con su familia de sangre, es decir, cesa este
parentesco y cesan todos los efectos jurdicos que emergan de aqul, salvo
en lo que respecta a los impedimentos matrimoniales para con los familiares
de sangre del adoptado, que subsisten.
La adopcin plena crea el vnculo legal, no slo entre adoptante y
adoptado, sino entre ste y la familia del adoptante y el adoptado tiene todos
los derechos y obligaciones como si fuera un hijo matrimonial.
b) Requisitos del adoptante
Los requisitos para adoptar en la forma plena son los mismos que se
enunciaron anteriormente. Adems, se contempla la hiptesis que si la guarda
del menor hubiere comenzado durante el matrimonio y el perodo legal se
completara despus de la muerte de uno de los cnyuges, podr otorgarse la
adopcin al viudo o viuda, no obstante lo cual el hijo adoptivo lo ser del
matrimonio (art. 324).
c) Requisitos del adoptado
El art. 325 seala que la adopcin plena slo podr otorgarse con
respecto a los menores que sean hurfanos de padre y madre; que no tengan
filiacin acreditada o que se encontraren en alguna de las situaciones
siguientes:
1. Cuando sus padres hubieran sido privados de la patria potestad.
2. 0 hubieran confiado al menor a un establecimiento desentendindose
injustificadamente por el plazo de un ao.
3. Cuando los padres hubieran manifestado su voluntad de que el menor
fuera adoptado, ante autoridad judicial.
CAP. XIII ADOPCION 241
4. 0 cuando el desamparo moral o material del menor resultara evidente

o por haber sido abandonado en la va pblica o sitios similares y fuera ello
comprobado por la autoridad judicial.
El adoptado tendr derecho a conocer su realidad biolgica y acceder al
expediente a partir de los 18 aos de edad (art. 328).
d) Apellido (art. 326)
El hijo adoptivo llevar el primer apellido del adoptante, o su apellido

compuesto si ste solicita su agregacin. En caso de que los adoptantes sean
cnyuges, a pedido de stos podr agregarse al adoptado el apellido
compuesto del padre adoptivo o el de la madre adoptiva. En uno y en otro
caso, podr el adoptado despus de los 18 aos solicitar esa adicin. Si la
adoptante fuese viuda o mujer casada cuyo marido no hubiese adoptado al
menor, ste llevar el apellido de aqulla, salvo que existieran causas
justificadas para imponerle el de casada (art. 326, in fine).
En el supuesto de la situacin prevista por el art. 324, o sea si uno de
los cnyuges muere antes de concederse la adopcin y sta se acuerda
igualmente al matrimonio, el menor llevar, asimismo, el apellido del
adoptante premuerto.
e) Irrevocabilidad
La adopcin plena es irrevocable (art. 323), sin perjuicio de lo referente

a los casos de nulidad (art. 337).
Tampoco se admite el reconocimiento del adoptado por sus padres de
sangre ni la accin de reclamacin de estado filial extramatrimonial respecto de
aqullos, salvo que estas hiptesis estuvieran destinadas a probar el parentesco
de sangre y con ello establecer impedimentos matrimoniales (art. 327).
B) Adopcin simple
a) Concepto (art. 329)
En la adopcin simple, el adoptado ocupa tambin la posicin de un hijo

biolgico crendose vnculo de parentesco solamente con el adoptante.
Se mantiene el lazo de sangre del menor con su familia natural,
persistiendo derechos y deberes, con excepcin de la patria potestad y de la
administracin y usufructo de los bienes del adoptado, que se transfieren al
adoptante (art. 331).
Al subsistir el parentesco de sangre, subsisten tambin los impedimentos

matrimoniales con los familiares biolgicos.
Cuando se adopta ms de un menor, la ley crea para ellos el carcter de
hermanos (art. 329, infine).
b) Requisitos y apellido
Los requisitos para la adopcin simple son los generales; el apellido del
adoptado ser el del adoptante, pero aqul podr agregar su apellido de sangre
a partir de los 18 aos (art. 332). Adems, la viuda adoptante podr solicitar
que se imponga al adoptado, el apellido de su esposo premuerto, si existiesen
causas justificadas.
e) Impedimentos matrimoniales
El art. 26 de la ley 19.134 legislaba sobre los impedimentos derivados

de la adopcin simple; la ley 23.515 ha derogado dicho artculo e
incorporado tales impedimentos en el art. 166, inc. 3 y el art. 27 si se
celebraba el matrimonio el mismo estaba afectado de nulidad absoluta
manteniendo dicha sancin en el art. 219 del Cdigo Civil.
Sin embargo, los impedimentos derivados de la adopcin simple
subsistirn mientras sta no sea anulada o revocada (art. 166, inc. 3, in fine).
d) Vocacin sucesoria
Con respecto a la vocacin sucesoria del adoptante, el art. 333 expresa:

El adoptante hereda ab-intestato al adoptado y es heredero forzoso en las
mismas condiciones que los padres biolgicos; pero ni el adoptante hereda
los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su familia
biolgica, ni sta hereda los bienes que el adoptado hubiere recibido a ttulo
gratuito de su familia de adopcin. En los dems bienes, los adoptantes
excluyen a los padres de sangre.
En lo que se refiere al adoptado, el art. 334 seala:
El adoptado y sus descendientes legtimos o extramatrimoniales heredan
por representacin a los ascendientes del adoptante; pero no son herederos
forzosos. Los descendientes del adoptado heredan por representacin al
adoptante y son herederos forzosos.
e) Reconocimiento del menor despus de la adopcin
Si despus de otorgada la adopcin simple, el menor fuera reconocido

por sus padres de sangre, ello no alterar los efectos de la adopcin ya
decretada, que consagra el art. 329 (art. 336), del mismo modo si se ejerciera
la accin de filiacin.
f) Revocabilidad (art. 335)
A diferencia de la adopcin plena, la simple es revocable en los

siguientes casos:
1. Por haber incurrido el adoptado o el adoptante en los supuestos de
indignidad, los que se estudiarn en el captulo respectivo y que implican la
prdida de la vocacin sucesoria.
2. Por haberse negado alimentos sin justa causa.
3. Por acuerdo de partes cuando el adoptado fuera mayor de edad.
4. Por pedido justificado del adoptado mayor de edad.
Si la adopcin se revoca se extinguen todos sus efectos, aun los
impedimentos matrimoniales (art. 166, inc. 3, in fine). La ley 23.515 ha
derogado tcitamente la parte final del art. 28 de la anterior ley de adopcin
que, con mejor criterio moral, mantena los impedimentos matrimoniales
despus de revocada la adopcin.
La revocacin surte efectos desde la declaracin judicial (art. 336) y debe
inscribirse en el Registro de Estado Civil (art. 338).
86. EL JUICIO DE ADOPCION
a) Concepto
El juicio de adopcin es una accin de estado pues su objeto es emplazar

a una persona en el estado de hijo adoptivo y a otra, o a un matrimonio, en
el estado de padre y/o madre adoptivos. En todos los casos deber valorarse
el inters superior del menor (art. 321, inc. u).

b) Caracteres del proceso (art. 321)
La accin se promueve ante el juez del domicilio del adoptante o del

lugar donde se otorg la guarda (inc. a)); son partes el adoptante y el Ministerio
Pblico de Menores (inc. bP; el juez podr or al adoptado (inc. c)) y valorar
por todos los medios de prueba si la adopcin es conveniente para el menor
(incs. d) y e)). Las audiencias sern privadas y el expediente reservado y
secreto (inc. f)). La reserva del expediente implica no entregar ni remitir los
autos debiendo slo expedir testimonio de sus constancias ante requerimiento
fundado de otro juez (inc. g)).
Una cuestin importante incorpora la ley: el compromiso (en la sentencia)
del adoptante de hacer conocer al adoptado la realidad biolgica (inc. h)).
La sentencia de adopcin tendr efecto retroactivo a la fecha de
otorgamiento de la guarda (art. 322, ira. parte); cuando se trate del hijo del
cnyuge los efectos se retrotraern a la fecha de la promocin de la accin
(art. 322, 2da. parte).
e) Intervencin de los padres de sangre
Ello ocurre en el juicio de guarda (art. 317 inc. a)), salvo los casos ya
enumerados en los que no es necesario su consentimiento ni su intervencin.
d) La sentencia de adopcin
La sentencia es apelable y la Cmara de Alzada resuelve en definitiva.

Si la adopcin se concede, ello implica una sentencia de tipo constitutivo, pues
emplaza, como ya se ha dicho, en un nuevo estado: el adoptivo, pero la misma
tiene efecto retroactivo a la fecha de otorgamiento de la guarda (art. 322).
La sentencia al igual que su revocacin o declaracin de nulidad debe
inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas mediante
la orden pertinente del juez, otorgando luego el Registro certificado de
nacimiento del menor sin indicacin de que se trata de una adopcin (art.
338).
87. EFECTOS DE LA ADOPCION Y REVOCACION
Los puntos preindicados se han estudiado al tratar las clases de

adopcin, motivo por el cual el lector debe remitirse a aquellos temas.
CAP. XIII ADOPCION 245
88. RESIDENCIA EN EL PAIS Y ADOPCION

OTORGADA EN EL EXTRANJERO. REGISTRO DE
ASPIRANTES
a) El art. 315 del Cdigo Civil exige que la persona que desea adoptar
debe acreditar de manera fehaciente e indubitable residencia permanente en
el pas por un perodo mnimo de cinco aos anterior a la peticin de guarda.
b) Si la adopcin se hubiere otorgado en el extranjero los derechos y
deberes del adoptante y adoptado se regirn por la ley del domicilio del
adoptado al tiempo de la adopcin (art. 339). La misma podr transformarse
en plena en nuestro pas si se renen los requisitos exigidos por el Cdigo Civil
(art. 340).
c) La ley 24.779 establece en su art. 2' que las autoridades de aplicacin
organizarn en el orden nacional y provincial un Registro Unico de Aspirantes
a la Adopcin.
PARTE PRACTICA
22. DEMANDA ADOPCION PLENA
Seor Juez:
N.A. de B. y J.B. por nuestros propios derechos, con domicilio real en
..........................con el patrocinio del Dr...............................
constituyendo todos domicilio en ......................... . .............................. a
V.S. decimos:
1. OBJETO
Venimos a promover juicio de adopcin plena de la menor R.C. nacida en
la Capital el ... de ..............................de ......(Tomo .... Acta N .... ao
del Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas).
II. HECHOS
a) Los suscriptos contrajimos matrimonio en la Capital Federal el .... de
.....................de .... (Seccin ......Tomo .....Acta N- .... Ao ......del
Registro de Estado Civil de la Capital) (Doc. A).
b) De nuestra unin no tuvimos hijos y nos anotamos en la Subsecretara
del Menor y la Familia (Direccin Nacional de Proteccin del Menor) para
que se nos confiara la guarda de un nio de cualquier sexo, edad o
raza con miras a la futura adopcin. Entregada la nia se promovi ante
el Juzgado en lo Civil N .... el juicio de guarda la que fue concedida luego

de los trmites pertinentes el .... de ..........................................de .....
Adjuntamos testimonio de la resolucin respectiva, habiendo transcurrido
ms de seis meses desde dicha fecha, lo que nos habilita para promover
ahora la adopcin (art. 316, 2do. prrafo del Cdigo Civil) (Doc. B).
o) Desde la llegada de la nia a nuestro hogar, todos la llamamos A.,
nombre por el cual tambin es conocida por nuestros amigos y famiiiares.
Por ello, y atento lo dispuesto en las normas vigentes, solicitamos que,
en el acto de dictarse sentencia, se disponga su inscripcin como A.R.C.,
anteponiendo a su nombre actual el referido.
III. IDONEIDAD ECONOMICA, LABORAL y MORAL
a) Habitamos en el inmueble de la calle ............................... .. ..... .N
piso .....departamento N .... de la Capital que es de nuestra propiedad
y que posee las comodidades necesarias para la adecuada crianza de la
nia. Agregamos certificado de dominio, inhibiciones y embargo extendido
por el Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital (Doc. C).
b) En cuanto a nuestras actividades laborales nos desempeamos como
docente en la escuela N .... del Distrito Escolar N .... de la Capital
dependiente ahora de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires (Doc.
D) y como jefe de ventas en la empresa ............................................
de la calle .............................................con una retribucin de mensual
de $ .............................(Doc. E), respectivamente.
c) En cuanto a nuestra salud fsica y condiciones morales manifestamos:
con respecto al primer punto, que gozamos de buena salud y no padecemos
enfermedades infecciosas, tal como lo acreditamos con el certificado mdico
extendido por el Dr. ..................... . .................... (Doc. F>); en cuanto al
segundo aspecto, ello quedar demostrado en el momento de produccin
de la prueba.
IV. PRUEBA
Ofrecemos la siguiente prueba:
1. Instrumental que acompaamos con la demanda:
a) Partida de matrimonio (Doc. A>').
b) Acta de entrega de la menor (Doc. B).
o) Certificado de dominio del inmueble (Doc. C).
d) Certificado escolar (Doc. D).
e) Certificado laboral (Doc. E).
f) Certificado mdico (Doc. F).
2. Informativa
Se libren oficios:
a) A la Direccin Nacional de Proteccin del Menor para que informe
acerca de los antecedentes de los suscriptos que determinaron la
entrega de la menor y enve fotocopia del legajo respectivo y la partida
de nacimiento.
b) Al Registro Nacional de Reincidencia y a la Polica Federal para que
informen si los peticionantes registran antecedentes.
c) A la Empresa ............................................para que informe sobre
fecha de ingreso de don J.B.; tareas que cumple; concepto que merece y
monto de la ltima retribucin mensual.
3. Testimonial
Se cite a prestar declaracin a las siguientes personas:
a) ........................empleado, con domicilio en ....................................
b) .........................directora de escuela oficial, con domicilio en ..............
c) ........................mdico, con domicilio en .........................................
d) ........................comerciante, con domicilio en ....................................
e) etc., quienes depondrn a tenor del interrogatorio que se presentar
en su oportunidad.
4. Pericial
Se designe perito asistente social de oficio para que practique un
informe socio-ambiental en nuestro domicilio, as como tambin sobre las
condiciones en que vive la menor y trato que se le dispensa.
V. COMPETENCIA Y DERECHO
a) V.S. es competente pues la menor ha sido entregada dentro de la
jurisdiccin del Juzgado y, adems, porque nuestro domicilio est situado
en la Capital Federal (art. 321, inc. a]).
b) Nuestra peticin se funda sobre lo dispuesto en los arts. 323 y sigtes.
del Cdigo Civil. De nuestra partida de matrimonio, que acompaamos,
surge el cumplimiento de los requisitos legales de diferencia de edad (art.
312, 2da. parte) y de antigedad del matrimonio (art. 315, inc. a]).
o) En cuanto a la situacin de abandono de la nia en los trminos del
art. 317 resultar del expediente de guarda.
d) Finalmente, la adicin del nombre de pila solicitada se funda sobre lo
establecido en el art. 13 de la ley 18.248.
IV. PETITORIO
En mrito de lo expuesto a V.S. solicitamos:
1. Nos tenga por presentados, por parte y por constituido el domicilio.
2) Se agregue la prueba ducumental y se provea el resto de la prueba
ofrecida.
3. Oportunamente, previa vista al Sr. Asesor de Menores y al Sr. Agente
Fiscal, se dicte sentencia de adopcin plena de la menor con la modificacin
de su nombre que en lo sucesivo ser A. (nombre que se agrega ahora)
R. (nombre que ya tena la menor) B. (apellido del padre adoptivo).
4. Firme que sea la sentencia se libre oficio al Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas, a sus efectos.
5. Se tenga presente que autorizamos en forma indistinta a nuestro letrado
Dr. ............. . ........ . ............... y/o a la Srta............................................
(D.N.I. .............. .... .... ...) a presentar escritos, retirar oficios, efectuar
desgloses y examinar el expediente.
6. Finalmente nos comprometemos a hacer conocer a la menor la realidad
biolgica (art. 321, inc. h], del Cdigo Civil).
SERA JUSTICIA
23. DEMANDA ADOPCION SIMPLE

(hijo extramatrimonial del cnyuge)
Sr. Juez:
J.E.L. por mi propio derecho, con domicilio real en la calle ........................
con el patrocinio letrado del Dr. ... .......................... . .... constituyendo
ambos domicilio en la calle ................................................a V. S. digo:
1. OBJETO
Vengo a solicitar la adopcin simple de la menor F.F. hija extramatrimonial
de mi cnyuge de conformidad con lo establecido en los arts. 311, 329,
sigtes. y concs. del Cdigo Civil.
II. HECHOS
a) El .... de .........................................de .... contraje matrimonio con
doa A.F. segn partida que acompao (Doc. A>).
b) Con anterioridad al matrimonio mi cnyuge tuvo una hija
extramatrimonial F.F. como se acredita con su partida de nacimiento
(Doc. B), hija que no fue reconocida por su padre, cuyo paradero, por
otra parte, ignoramos.
o) Desde la celebracin del matrimonio la nia quien cuenta a la fecha

cuatro aos vivi con nosotros, prestndole atenciones, cuidados y
afectos propios de un padre.
d) En la actualidad tengo .... aos con lo cual se cumple el requisito de
la diferencia de edad que exige el art. 312, 2do. prrafo, del Cdigo Civil.
III. COMPETENCIA
V.S. es competente pues el domicilio conyugal est dentro de la Capital
Federal y de acuerdo con el art. 90, inc. 6, del Cdigo Civil, el domicilio
del menor es el de su representante legal, es decir, su madre.
IV. IDONEIDAD
A efectos de acreditar mi idoneidad para ser padre (adoptivo) de la menor
ofrezco la siguiente prueba.
1. Instrumental
a) Partida de matrimonio del susoripto con la madre de la menor.
b) Partida de nacimiento de sta.
c) Comprobante extendido por la Sociedad .......................................segn
el cual me desempeo en la misma como encargado del depsito, con una
antigedad de .......aos y con un sueldo mensual actual de $ .........
d) Certificado de dominio, a mi nombre, del inmueble de la calle .................
.piso .... dep. .... sede del hogar conyugal otorgado por el
Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal.
2. informativa
a) Se libre oficio al Registro Nacional de Reincidencia y a la Polica Federal
para que informen si registro antecedentes.
3. Testimonial
Se designe primera audiencia para recibir la declaracin de:
a) .......................mdico (de la menor), con domicilio en ..........................
b) .....................empleado, con domicilio en ........................................
c) etctera.
Los testigos respondern al siguiente interrogatorio:
2. Si sabe y le consta si don J.E.L. tiene a su cargo a la menor F.F. En
su caso, dnde y desde qu fecha.
3. Si sabe y le consta cmo es el trato, atencin y cuidado de la menor.
4. Si sabe y le consta cul es el concepto moral que le merece J.E.L. y
cul es su situacin econmica.
5. Si sabe y le consta que la menor fue abandonada por su padre. En su
caso, si ste la reconoci de hecho y si se conoce su paradero.
4. Pericial.
Se designe asistente social de oficio para que concurra al domicilio de
la calle ......................................y efecte examen ambiental y personal
e informe sobre las condiciones fsicas, psquicas, afectiva, etc., de la
menor, as como tambin sobre cualquier otra cuestin que pueda ser de
inters para la causa
V. NOMBRE DE LA MENOR
De acuerdo con la edad de la menor solicito que se anteponga el nombre
A. al actual F. de modo tal que sea inscripta como A.F.L. (apellido padre
adoptivo) F. (apellido madre de sangre).
V. CARACTER DE LA ADOPCION
De conformidad con lo establecido en el art. 329 del Cdigo Civil solicito
la adopcin simple para que la menor mantenga su vnculo con su madre
de sangre, hoy mi esposa, quien en el otros digo de esta accin presta
su conformidad con mi peticin, y de acuerdo con lo formado en el art
316, in fine, no se requiere acreditar la guarda de la menor.
VII. PETITORIO
En mrito de lo expuesto solicito a V.S.
2. Se agregue la prueba instrumental y se ordene la produccin de la
restante, previa vista Pupilar.
3. Oportunamente se me otorgue previa conformidad del Sr. Asesor de
Menores e Incapacesla adopcin de la menor F.F. con las modificaciones
previa vista Fiscal de su nombre que en lo sucesivo ser A.F.L.F.
4. Firme que sea la sentencia se libre oficio al Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas a los fines de la inscripcin correspondiente,
adjuntndose la partida de nacimiento de la menor.
SERA JUSTICIA
OTROS 1 DIGO
A.F. de L. por mi propio derecho y en mi carcter de madre de sangre

de la menor F.F. presto conformidad para que sea adoptada con carcter
de adopcin simple por mi esposo don J.E.L.
Tenerlo presente a sus efectos

Captulo XIV
Patrio potestad
Lectura: El deber paterno

KANT
De este deber (educacional) se deduce el derecho del padre a dirigir y a

instruir a su hijo en tanto ste, igual que cuando no domina el uso de sus
propios miembros, no pueda valerse de su entendimiento; y adems de
alimentarlo y cuidarlo, debe educarlo en las cosas prcticas, de modo que
ms tarde pueda valerse por s mismo, e instruyndolo en las morales,
porque de no ser as recaera sobre ellos la culpa de su abandono; y todo
hasta el momento de la emancipacin, en que renuncian a su derecho de
guarda, a mandar sobre ellos y a cualquier pretensin de restitucin de
los gastos originados hasta entonces por sus esfuerzos y cuidados. Y as,
una vez completada la educacin, slo pueden contar con la
obsequiosidad de los hijos como mero ejercicio de virtud, como
agradecimiento.
KANT, Fundamentacin de la metafsica de las costumbres, Ed. Aguilar,
Buenos Aires, 1961, prr. 29.
Lectura: Patrones de las relaciones humanas

Louis
Quizs el aspecto ms importante del papel parental es la capacidad para

aceptar una actitud de dependencia pasiva en los dems. Hay perodos
de incapacidad y de necesidades de dependencia que caen dentro del
rango de lo normal y un sine qua non para la funcin normal de esposo
o progenitor es el dominio de las propias necesidades infantiles de
dependencia. Una persona que ha alcanzado este dominio es capaz de
proporcionar las mximas oportunidades a los dems para su desarrollo
emocional normal. Por otro lado, a menudo se observa una inversin de
papeles en hogares trastornados en los que un padre emocionalmente
inmaduro hace unas demandas poco razonables a su hijo pequeo. Una
madre esquizofrnica o deprimida puede llevar a su cama a su hija
pequea y esperar que la cuide como si ella fuera su propia madre.
La actitud parental ideal es la que ama de forma positiva e incondicional,
que comunica al hijo el mensaje de: Tanto si apruebo como si
desapruebo tus acciones, mi amor por t permanece intacto. Se puede
contrastar este mensaje con la actitud parental esquizofrengena de amor
negativo incondicional que dice: Tus errores hacen que te quiera menos,
a lo cual a menudo se responde con un retraimiento social generalizado.
Las respuestas de una madre a su nuevo hijo dependen del significado

simblico que ste tenga para ella. Por ejemplo, le podra recordar el
trauma que experiment aos atrs cuando fue desplazada por un
hermano menor, y el nio le provocar entonces sentimientos de odio y
rechazo, lo cual puede provocar una enfermedad mental grave despus
del parto.
Los padres que no aceptan el dejar su lugar principal en el dominio de la
atencin de la madre y que compiten de forma activa por su amor pueden
daar seriamente el desarrollo emocional de sus hijos.
A menudo, una mujer sin hijos conserva una mayor capacidad de cario
por su marido que una mujer con hijos. Por el contrario, una mujer que
tiene un hijo, especialmente si es un hijo muy deseado, puede perder el
inters sexual por su marido por completo, y una relacin matrimonial
previamente satisfactoria se puede deteriorar entonces.
La prdida del cnyuge es una de las mayores tensiones en la vida, y
puede tener un papel etiolgico en un amplio rango de trastornos mentales
y fsicos. La relativa prdida de la esposa cuando da a luz a un hijo puede
precipitar varios trastornos postparto en el marido, entre ellos la depresin,
la propensin a los accidentes con herida en el trabajo y episodios de
desviacin sexual.
Los abuelos desempean un papel importante en la vida familiar, con
variaciones determinadas, sobre todo, por factores culturales. Quizs el
aspecto ms notable de la relacin con los abuelos es su relativa libertad
para la ambivalencia. Dada esta actitud de amor positivo incondicional, los
abuelos contribuyen en gran manera a la autoestima del nio que crece.
De la misma forma, la prdida de un abuelo puede ser traumtica en
ciertos casos.
El hecho de que la madre desempea un papel de importancia especial
en el desarrollo emocional del nio es evidente por s mismo. Sin embargo,
la importancia del padre en el proceso de desarrollo es igualmente grande.
No slo consolida la autoestima de la madre, sino que tambin
proporciona una identificacin al hijo y, en su relacin con la madre, un
modelo de identificacin para la hija. Las familias sin padre son
especialmente propensas a la psicopatologa, y esto es verdad de forma
ms o menos al margen de la causa de su ausencia, es decir, si es debida
a muerte, a la ocupacin o al divorcio.
Los nios desarrollan una seguridad y una confianza bsicas en sus
relaciones con sus padres. Cuando no existe la oportunidad de esta
confianza, emergen actitudes de cinismo y desconfianza que daan
seriamente el proceso de desarrollo social, intelectual y emocional.
Uno de los resultados de la participacin parental efectiva en la vida
familiar es el establecimiento de los lmites de la expresin externa de la
rivalidad entre los hermanos. El nacimiento de un hermano se experimenta
universalmente como un trauma, dado que provoca un desplazamiento del
hijo mayor en el seno de la madre.
CAP. XIVPATRIA POTESTAD 253
El jovencito desplazado tiene sentimientos de rabia, con lo cual necesita

la ayuda de sus padres. Si no dispone de esta ayuda, el nio no internaliza
su agresin o no aprende a sublimarla. En vez de eso, la expresa
externamente. De ah que la posibilidad de homicidio y de otras formas
de violencia es mucho mayor en las comunidades que se caracterizan por
la desorganizacin familiar y la ausencia de los padres.
LINN, Louis, Tratado de psquiatra, tomo 1, FREEDMAN; KAPLAN; SADOCK,
Editorial Salvat, Barcelona, 1982 (cap. 13-1), pg. 918.
89. CONCEPTO Y CARACTERES
a) Nocin histrica
Los efectos personales y patrimoniales de la filiacin constituyen el

campo propio de la patria potestad, que tiene su origen histrico y legal en
la autoridad paterna sobre el hijo.
En la antigedad, el padre lleg a detentar derechos absolutos sobre el
hijo, hasta el extremo de vida y muerte con poder que muchas veces subsista
cualquiera fuera la edad de aqul.
Poco a poco este sistema absoluto se fue atenuando con el transcurso
del tiempo; el poder del padre fue transformndose en un conjunto de
derechos y deberes durante la minoridad del hijo y el Estado fue tomando
intervencin en la institucin, controlando aquellos derechos y deberes a
travs de organismos oficiales y con la posibilidad de aplicar distintas
sanciones en caso de incumplimiento de los padres, sin que esto implique
inmiscuirse en la vida ntima de la familia pues el ejercicio de los derechos
fundamentales de crianza, asistencia y educacin sigue siendo privativo de los
progenitores.
b) Concepto
El cdigo defini originariamente, la patria potestad como el conjunto de

derechos que tenan los padres sobre los hijos; la ley 10.903 ampli y precis
tcnicamente el concepto y estableci al reformar el art. 264 que la patria
potestad es el conjunto de derechos y obligaciones que corresponden a los
padres sobre las personas y bienes de sus hijos, desde la concepcin de stos
y en tanto sean menores de edad y no se hayan emancipado.
El derecho actual ha acentuado el carcter social de la funcin paterna,
cuya finalidad es el inters y proteccin del menor y cuya multiplicidad de
aspectos pueden resumirse en la idea de educar integralmente al hijo.
Sobre estas bases, la ley 23.264 ha reformado el texto y establece: La

patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los
padres sobre las personas y bienes de los hijos para su proteccin y formacin
integral, desde la concepcin de stos y mientras sean menores de edad y no
se hayan emancipado. (art. 264, lcr. prrafo).
c) Caracteres
En primer trmino, las normas que legislan sobre la patria potestad son
de orden pblico. De esto se deriva que aqulla es personal e indelegable; no
puede renunciarse, ni cederse parcial o totalmente; ni subrogarse los derechos
de los padres. estos caracteres no deben confundirse con el derecho de
internar al hijo en determinada institucin a efectos de que se le imparta
instruccin y educacin, lo cual constituye, como bien sostiene BORDA, un
desmembramiento prctico pero no jurdico de la patria potestad.
Adems, la institucin tiene un carcter relativo, ya se ha dicho que ha
perdido la naturaleza de absoluta que la distingui en la antigedad, estando
sometida ahora al control estatal.
90. TITULARES DEL DERECHO Y DEL EJERCICIO
A) Sistema anterior
El cdigo separaba el derecho sustancial correspondiente a la patria
potestad del ejercicio prctico de tal derecho, si se permite la comparacin
algo as como la capacidad de derecho y la capacidad de hecho.
a) Hijos matrimoniales
Si se trataba de hijos matrimoniales el padre y la madre eran los titulares

de los derechos y obligaciones (art. 264, Ira, parte); pero el ejercicio
corresponda al padre (art. 264, 2da. parte), quien tena la facultad de decisin
en lo relativo a cuestiones bsicas de la vida del menor (escuela a la que haba
de asistir, autorizar el matrimonio, etc.). Ello no implicaba desconocer el deber
de la madre en la crianza del hijo y su representacin si ste deba demandar
al padre por alimentos.
CAP. XIV - PATRIA POTESTAD 255
El derecho moderno tiende, en muchos pases, a admitir tambin la

participacin de la madre en el ejercicio de la patria potestad y a compartir y
decidir con el padre las cuestiones importantes de la vida del menor,
matrimonio, educacin, ingreso a institucin militar o religiosa, etc.
Esta idea de cooperacin ha sido consagrada, entre otros, por los cdigos
alemn y suizo.
Pero, en nuestro sistema, el ejercicio corresponda, como se ha dicho,
al padre. En caso de muerte o prdida por sancin la patria potestad o su
ejercicio, pasaba a la madre (art. 264, 2da. parte).
En caso de divorcio, el juez otorgaba la tenencia del menor a uno de sus
progenitores sin perjuicio del derecho de visita a favor del otro, pero el
ejercicio de la patria potestad segua perteneciendo al padre.
b) Hijos extramatrimoniales
De acuerdo con el art. 264 (3er. prrafo) el ejercicio de la patria potestad

del hijo extramatrimonial corresponda a la madre o al que reconociera al hijo
o a aquel que hubiere sido declarado su padre o su madre.
La ley 14.367 estableci (art. 10) que la patria potestad corresponda a
los padres, tanto en caso de reconocimiento voluntario como judicial, pero en
este ltimo supuesto no tenan el usufructo de los bienes del hijo (art. 11).
La patria potestad sobre los hijos extramatrimoniales poda plantear
algunas situaciones especiales. Si ambos padres haban reconocido al hijo y
vivan juntos, por aplicacin extensiva del art. 264 el ejercicio corresponda
al padre; si vivan separados, se prefera a quien lo reconoci primero, o a
quien viva con el menor o a quien el juez considerara ms conveniente.
El padre o madre que haba reconocido voluntariamente al hijo era
preferido al otro que fue condenado judicialmente (reconocimiento forzoso),
y si el reconocimiento era forzoso con respecto a ambos el juez deba resolver
la cuestin teniendo siempre como objetivo esencial el inters del menor.
B) Sistema actual (ley 23.264)
Esta ley ha introducido sustanciales modificaciones en la institucin de

la patria potestad, especialmente en lo que se refiere a su ejercicio, que
corresponde, ahora, bsicamente, en forma conjunta al padre y a la madre en
lo referente a los actos ms importantes de la vida del menor.
a) Hijos matrimoniales
1. Regla general
11 ejercicio corresponde al padre y a la madre, conjuntamente, en tanto

no estn separados o divorciados o su matrimonio no fuese anulado (art. 264,
inc. 1, Ira. parte).
2. Presuncin. legal
La ley presume que los actos realizados por uno de ellos cuenta con el
consentimiento del otro salvo en los supuestos del art. 264 quarter o cuando
hubiere expresa oposicin (art. 264, inc. 1, n fine).
3. Separacin de hecho, separacin personal, divorcio o nulidad del

matrimonio
En estos supuestos, el ejercicio corresponder al padre o madre que

ejerza legalmente por decisin judicial o por acuerdo la tenencia, sin
perjuicio del derecho del otro de tener adecuada comunicacin con el hijo y
de supervisar su educacin (art. 264, inc. 2, modificado parcialmente por la
ley 23.515 para introducir la figura de la separacin personal). En la prctica,
el otro cnyuge tiene derecho a un rgimen de visitas si bien la ley intenta
ampliar las relaciones entre el hijo y el padre que no tiene el ejercicio de la
patria potestad.
4. Muerte, ausencia con presuncin de fallecimiento, privacin de la

patria potestad o suspensin de su ejercicio
En cualquiera de estos supuestos, el ejercicio corresponde al otro

cnyuge (art. 264, inc. 3).
b) Hijos extramatrimoniales
Si son reconocidos por uno solo de los padres, el ejercicio corresponde

a quien lo hubiere reconocido (art. 264, inc. 4). Si padre y madre los
reconocen y viven juntos, a ambos; en caso contrario, a aquel que tenga la
guarda otorgada en forma convencional o judicial o reconocida mediante
informacin sumaria (art. 264, inc. 5). Por ltimo, el ejercicio corresponde a
CAP. Xi'VPATRIA POTESTAD 257
quien fuese declarado judicialmente el padre o madre del hijo, si no hubiese

sido voluntariamente reconocido (art. 264, inc. 6).
e) Incapacidad de ambos padres o privacin de la patria potestad

o suspensin del ejercicio
En cualquiera de estos supuestos, los hijos menores quedarn sujetos

al rgimen de tutela. Si los padres de un hijo extrarnatrimonial fuesen menores
no emancipados, se preferir a quien ejerza la patria potestad sobre aquel de
los progenitores que tenga al hijo bajo su amparo o cuidado subsistiendo en
tal caso esa tutela, aun cuando el otro progenitor se emancipe o cumpla la
mayora de edad (art. 264 bis). El presupuesto de convivencia prefiere en el
criterio legal, la tutela del abuelo aunque el otro progenitor se encuentre en
el estado que indica la parte final de la norma.
d) Desacuerdo entre los padres
La reforma contempla la situacin de referencia, da pautas procesales y

otorga facultades especiales al juez. El art. 264 ter expresa: En caso de
desacuerdo entre el padre y la madre, cualquiera de ellos podr acudir al juez
competente, quien resolver lo ms conveniente para el inters del hijo, por
el procedimiento ms breve previsto por la ley local, previa audiencia de los
padres con intervencin del ministerio pupilar. El juez, podr, aun de oficio,
requerir toda la informacin que considere necesaria, y or al menor, si ste
tuviese suficiente juicio, y las circunstancias lo aconsejaren. Si los desacuerdos
fueren reiterados o concurriere cualquier otra causa que entorpezca
gravemente el ejercicio de la patria potestad, podr atribuirlo total o
parcialmente a uno de los padres o distribuir entre ellos sus funciones, por
el plazo que fije el que no podr exceder de dos aos.
e) Consentimiento expreso de ambos padres (art. 264 quarter)
En los casos de los incs. 1, 2 (hijos matrimoniales cuyos padres no estn

separados o divorciados o cuya matrimonio no fuese anulado, o en los casos
contrarios y en la separacin de hecho) y 5 (hijos extramatrimoniales
reconocidos por ambos padres) del art. 264, se requerir el consentimiento
expreso tcnicamente es autorizacin de ambos padres para los siguientes
actos:
1. Autorizar al hijo para contraer matrimonio.
2. habilitarlo.
3. Autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas
o de seguridad.
4. Autorizarlo para salir de la Repblica.

5. Autorizarlo para estar enjuicio.
6. Disponer de los bienes inmuebles y derechos o muebles registrables
de los hijos cuya administracin ejercen, con autorizacin judicial.
7. Ejercer actos de administracin de los bienes de los hijos, salvo que
uno de los padres delegue la administracin conforme lo previsto en el art.
294.
En todos estos casos si uno de los padres no diere su consentimiento,
o mediara imposibilidad para prestarlo, resolver el juez lo que convenga al
inters familiar.
Esta disposicin es la consecuencia lgica de la atribucin conjunta del
ejercicio de la patria potestad.
91. DEBERES Y DERECHOS
A) Nocin
Los derechos y deberes emergentes de la patria potestad constituyen un

conjunto complejo de relaciones personales, familiares y jurdicas entre padres
e hijos. Desde el antiguo poder del padre romano, pasando por la idea de
proteccin que incorpora el derecho germnico, la unidad y objetivo finales
de aquellos derechos y obligaciones pueden centrarse, como sostienen los
juristas franceses PLANIOL y R!F'LKT, en la idea bsica de educar al hijo, de modo
tal que en la educacin del menor convergen todas las finalidades, derechos
y deberes que las leyes imponen a los padres.
B) Enumeracin
a) Derechos y obligaciones de los padres
1. Alimentos
La primera obligacin y derecho de los padres es criar a sus hijos y

alimentarlos (art. 265), comprendiendo la obligacin de alimentos la
satisfaccin de las necesidades en cuanto a manutencin, educacin y
esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y gastos por enfermedades
(art. 267), a punto de que el deber no cesa aunque la necesidad del hijo
CAP. XIV PATRIA POTESTAD 259
provenga de su mala conducta (art. 268). En cambio, no se pasan alimentos

si el hijo cometiera algn acto por el cual pueda ser desheredado (art. 373).
En caso del privacin de la patria potestad o de su ejercicio, el deber de
pasar alimentos subsiste para el sancionado.
La obligacin de alimentos no implica dar a los hijos los medios para
formar un establecimiento ni para dotar a las hijas en caso de matrimonio de
stas (art. 270).
Si hubiera divorcio vincular, separacin personal o de hecho, o nulidad
de matrimonio incumbe a ambos padres el deber de dar alimentos a sus hijos
y educarlos, no obstante que la tenencia sea ejercida por uno de ellos (art.
271, t.o. ley 23.515).
2. Guarda y vigilancia
Los hijos menores estn bajo la autoridad y cuidado de sus padres (art.
265) y no pueden dejar la casa de sus progenitores o aqulla que stos les
hubiesen asignado, sin licencia de sus padres. Tampoco podrn, antes de los
18 aos, ejercer oficio, profesin o industria ni obligar sus personas de otra
manera sin autorizacin de aqullos (art. 275). Si los hijos dejasen la casa sin
autorizacin de los padres, stos pueden solicitar a la autoridad pblica la
asistencia necesaria para que aqullos vuelvan a entrar bajo su autoridad.
Tambin podrn acusar a los seductores o corruptores de sus hijos y a las
personas que los retuvieren (art. 276).
Como consecuencia del deber de guarda y vigilancia "el padre y la madre
son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos menores
que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran
mayores de diez aos. En caso de que los padres no convivan, ser
responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse el
evento daoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor" (art. 1114, texto
ley 23.264). Pero esta responsabilidad cesa cuando el hijo ha sido colocado
en un establecimiento de cualquier clase bajo la vigilancia y autoridad de otra
persona (art. 1115); la responsabilidad cabe, en su caso, para los tutores (art.
1117), sin perjuicio de lo establecido en este artculo y en el art. 1116 sobre
la exencin de responsabilidad.
Otra de las consecuencias es la determinacin del domicilio del menor,
que ser el de su padre o representante legal, en su caso (art. 90, inc. 6), ahora
el de sus padres (art. 21, ley 23.264) o el domicilio del padre o madre que
ejerza la tenencia.
Adems, los padres tienen el derecho de seleccionar las amistades del
hijo, fiscalizar su correspondencia y designar tutor para el caso de muerte de
ambos.
3. Correccin
En caso de mala conducta de los hijos, los padres pueden corregirlos o

hacerlos corregir, moderadamente, quedando excluidos los malos tratos,
castigos o actos que lesionen o menoscaben fsica o psquicamente a los
menores. Los jueces debern resguardarlos de las correcciones excesivas de
los padres, disponiendo su cesacin y las sanciones pertinentes (art. 278)
que pueden llegar, en su caso, a la privacin de la patria potestad (art. 307,
inc 3).
4. Representacin
Los padres que tienen el ejercicio de la patria potestad son los

representantes legales y necesarios del menor para todos los actos jurdicos,
tal como se desprende de lo preceptuado por el art. 274, sin perjuicio de la
representacin del Ministerio de Menores. La representacin de los padres se
extiende, asimismo, a la esfera judicial, sin que sea menester para ello estar
inscripto en la matrcula de procuradores (ver la ley 10.996, art. 15).
Si se diera el caso de un pleito entre padre e hijo, es evidente que la
representacin de aqul cesa en este aspecto, designando el juez un tutor
especial para que represente al menor durante el juicio.
Pero el menor no puede demandar a sus padres sino por sus intereses
propios y previa autorizacin del juez (art. 285).
A su vez, los padres no pueden hacer contrato alguno con los hijos que
estn bajo su patria potestad (art. 279).
El menor adulto, no necesitar la autorizacin de sus padres para estar
en juicio, cuando sea demandado criminalmente, ni para reconocer hijos ni
para testar (art. 286). (Por el art. 3614, no pueden testar los menores de
dieciocho aos.)
5. Prestacin de servicios
Los padres pueden exigir de los hijos que estn bajo su autoridad y
cuidado la prestacin de colaboracin de acuerdo con su edad y sexo ayuda
domstica, mandados, etc., sin que ello d derecho al hijo para reclamar
pago o recompensa (art. 277).
6. Educacin
Ya se ha dicho que ste es el primordial objetivo de la patria potestad y

es un derecho y obligacin que la naturaleza otorga e impone a los padres.
CAP. XIV PA TRIA POTESTAD 261
As, la ley de educacin comn 420 establece la enseanza primaria

obligatoria entre los seis y catorce aos que puede ser impartida en escuelas
oficiales, privct..s o en el 'mpo hogar si 'l menor estuviese impedido
fsicamente
Despus de los catorce aos !os padres pueden exigir que los hijos
continen estudios y aun elegir a carrera o profesin, en tanto el hijo sea
menor o no se hubiere emancipado pero no pueden celebrar contratos de
(rabajo ni de aprendizaje en representacin de sus hijos sin el consentimiento
Je stos (art 78 .sirnismo, los padres tienen derecho hasta la mayora de
edad del hijo o }a,Tta:::e mancipacin para imponer la educacin religiosa;
si hay cenf!cto catre r: lles la decisin corresponder al jues
'or otra parte, -djo menor que desee ingresar a una comunidad
religiosa o militar deber, noater con la autorizacin conjunta de ambos padres.
7, Administracin deles hierres del. Pijo
1. Caracteres generales
La administracin de os bienes del hijo por parte de los padres

constituye un supuesto de administracin legal, de carcter personal y con
aplicacin subsidiaria de las reglas del mandato para regular las funciones si
a parte pertinente del dioo no nontemplara expresamente una situacin
dada.
De conformidad con e! art. 21,14 "a administracin de !os bienes de los
hijos ser ejercida en comn por los padres cuando ambos estn en ejercicio
de la patria potestad. Los actos censervatories pueden ser otorgados
ndistintamente por el padre o la madre
Los padres podrn designar de comn acuerdo a uno de ellos
administrador de los bienes de 'os hijos, pero en ese caso el administrador
necesitar el consentimiecto expreso del otro para todos los actos que
requieran tambin la autorisocll judicial. Ln caso de graves o persistentes
desacuerdos sobre la administracin de los bienes, cualquiera de los padres
podr requerir al juez competente que desipne a uno de ellos administrador".
Los padres administran os bienes del hijo de pleno derecho, no siendo
necesario acto formal para entrar en posesin de los mismos ni tampoco
efectuar inventario, con la sola excepcin que prev el art. 296: En los tres
meses subsiguientes al fallecimiento del padre o de la madre, el sobreviviente
debe hacer inventario judicial de los bienes del matrimonio, y determinarse
en l, los bienes que correspondan a los hilos, so pena de no tener el
usufructo de los bienes de los hijos menores
En principio, los padres son los administradores de todos los bienes de
los hijos que estn bajo su potestad con excepcin de los siguientes:
- Los que heredan con motivo de la indignidad o desheredacin de sus
padres (art. 293, inc. 1) en la sucesin del abuelo (arts 3301. y 3749).
- Los adquiridos por herencia, legado o donacin cuando hubieran sido

donados o dejados por testamento bajo la condicin de que los padres no los
administran (art. 293, inc. 2).
Adems, segn lo dispuesto en el art. 128, a partir de los dieciocho aos,
el menor puede administrar y disponer libremente los bienes que adquiere con
el producto de su trabajo o profesin. Las obligaciones que de estos actos
nacieren recaern nicamente sobre los bienes cuya administracin y usufructo
o slo el usufructo no tuvieren los padres (art. 283, in fine).
2. Actos de administracin y disposicin
Con respecto a este punto, se distinguen los actos que los padres pueden
realizar libremente: los que necesitan autorizacin judicial y los prohibidos.
Los padres no necesitan autorizacin para realizar los actos de mera
administracin: reparaciones; actos conservatorios; pago de impuestos y
seguros; compra y venta de mercaderas o productos pertenecientes al
desenvolvimiento del negocio del hijo; aceptar, en nombre de ste, herencias,
legados o donaciones; representarlo enjuicio; arrendar bienes con la condicin
del art. 300, o sea que el arrendamiento acabe al concluir la patria potestad.
Los actos conservatorios pueden ser otorgados indistintamente por el
padre o la madre (art. 294. ira. parte, in fine).
En cambio, necesitan autorizacin judicial con intervencin del Asesor
de Menores para realizar actos de disposicin o gravamen. As, para enajenar
bienes de cualquier clase de sus hijos, constituir sobre ellos derechos reales
o transferir derechos de este tipo que pertenezcan a sus hijos sobre bienes
de terceros (art. 297, 2da. parte). Necesitan tambin autorizacin para
enajenar ganados de cualquier clase de los establecimientos rurales, salvo
aquellos cuya venta es permitida a los usufructuarios que tienen el usufructo
de los rebaos (art. 298).
Los actos celebrados en contra de estas prohibiciones son nulos y no
producen efecto alguno (art. 299) siendo la nulidad absoluta.
El juez competente para dar la autorizacin es el del domicilio de los
padres y examinar las ventajas que la operacin signifique para el menor o
la necesidad que represente evitar un mal mayor, todo con la intervencin del
Asesor de Menores y debiendo los padres rendir cuentas de su gestin.
Otros actos, en cambio, son absolutamente prohibidos: as, los padres
no pueden, ni con autorizacin judicial, comprar por s ni por interpuesta
persona, bienes de sus hijos aunque sea en remate pblico (art. 1361, inc.
1), ni constituirse cesionarios de crditos, derechos o acciones en contra de
sus hijos, ni hacer particin privada con stos de la herencia del progenitor
fallecido, ni de la herencia en que sean con ellos coherederos o colegatarios;
CAP. XIVPA TRA POTESTAD 263
ni obligar a sus hijos como fiadores de ellos o de terceros (art. 297, Ira. parte).
La prohibicin relativa a la fianza tambin alcanza a los tutores (art. 2011, inc.
3). Tampoco los padres pueden celebrar contrato con los hijos que estn bajo
su potestad (art. 279), prohibicin que no rige para la constitucin de una
sociedad (arts. 12 del Cdigo de Comercio y 28 de la ley 19.550 de
Sociedades) o para el contrato de donacin que los padres efecten a favor
del hijo.
3. Terminacin de la administracin
La administracin de los bienes del hijo por parte de los padres concluye
cuando se acaba la patria potestad (art. 306); o cuando el padre o la madre
quedan privados de sta (art. 307) o cuando se suspenda el ejercicio (art. 309).
Si son privados de la patria potestad por demencia, no pierden el derecho de
usufructo (art. 304).
Los padres tambin perdern la administracin de los bienes del hijo
cuando ella sea ruinosa, o se pruebe su ineptitud o se encuentren en estado
de insolvencia y concurso judicial de acreedores; en este ltimo caso, podrn
continuar con la administracin si los acreedores los autorizan (art. 301). En
el supuesto de insolvencia podrn continuar con la administracin si dieren
fianzas o hipotecas suficientes (art. 302).
Si uno de los padres es el removido de la administracin, sta
corresponder al otro; si ambos fueran removidos, el juez designar un tutor
especial y ste entregar a los padres por mitades, el sobrante de las rentas
de los bienes despus de satisfechos los gastos de administracin y de
alimentos y educacin de los hijos (art. 303).
8) Usufructo
1. Caracteres generales
Corresponde a los padres el usufructo de los bienes del hijo o sea el

derecho sobre las rentas, intereses o frutos que den aqullos, el presupuesto
de la institucin radica sobre la circunstancia de compensar gastos y cuidados
que los padres tienen para con el hijo.
Este usufructo posee naturaleza legal y las reglas generales de los arts.
2807 a 2947 se aplican solamente con carcter subsidiario.
El derecho de usufructo pertenece tanto a los padres matrimoniales como
a los extramatrimoniales y, en este caso, siempre que hubieren reconocido
voluntariamente al hijo (art. 287).
2. Bienes
De acuerdo con la primera parte del art. 287 el usufructo corresponde

sobre todos los bienes del hijo que est bajo su autoridad, pero la misma
norma seala las siguientes excepciones:
- Los adquiridos mediante su trabajo, empleo, profesin o industria,
aunque vivan en casa de sus padres.
- Los heredados por motivo de la indignidad o desheredacin de sus
padres.
- Los adquiridos por herencia, legado o donacin, cuando el donante
o testador hubiera dispuesto que el usufructo corresponde al hijo.
La exclusin de los padres al beneficio puede ser implcita cuando los
bienes fuesen donados o dejados al hijo con indicacin del empleo que debe
hacerse de los respectivos frutos o rentas (art. 290).
En todos los casos de bienes excluidos, el usufructo pertenece al hijo
(art. 288) o a quien en caso de herencia, legado o donacin se indicare.
3. Cargas del usufructo
El usufructo que la ley acuerda a los padres est destinado, en esencia,

a satisfacer las necesidades del propio hijo, necesidades que constituyen las
cargas del usufructo.
El art. 291 establece cules son las cargas:
- las que pesan sobre todo usufructuario, excepto la de afianzar: se
incluyen aqu el pago de impuestos y gastos de conservacin, los gravmenes
que pesen sobre los frutos o rentas, etc., prohibiendo la norma la posibilidad
de que el padre d fianza afectando los bienes del hijo;
- los gastos de subsistencia y educacin en proporcin a la importancia
del usufructo; la ausencia de bienes no libera a los padres del cumplimiento
de tales obligaciones;
-- el pago de los intereses de los capitales que venzan durante el
usufructo; se refiere la hiptesis a las deudas del menor pero no las contradas
por su profesin, comercio o industria;
- los gastos de enfermedad y entierro del hijo, como los del entierro y
funerales del que hubiese instituido por heredero al hijo; la ltima parte
implica una cuestin de gratitud para con el testador.
4. Derechos de los padres
Los padres, por aplicacin del art. 2807, tienen el uso y goce de los
bienes del hijo menor sin alterar su sustancia, e incorporndose al patrimonio
CAP. XIV-- PATRIA POTESTAD 265
de aqullos los frutos e intereses una vez cumplioas ias cargas dei usufructo.
Con respecto al dinero del menor ste debe ser depositado a la orden del juez,
el cual autorizar su inversin con la intervencin del Asesor de Menores.
Por el art. 292 los acreedores del padre no pueden embargar el usufructo
salvo una vez que sean pagadas las cargas. Tampoco los acreedores del hijo
pueden embargarlo pues aqul pertenece al padre, con excepcin de
acreedores cuyos crditos se fundaren sobre alguna de las cargas del
us u fruc1.
La condicin que prive a los padres de administrar os bienes donados
o dejados a sus hijos, no los priva dei cierecho al usufructo (art. 295).
5. Terminacin del usufructo
El fin de la patria potestad o su privacin o la suspensin de su ejercicio

implican el cese del usufructo, salvo el caso de demencia de uno o de ambos
padres, en cuyo caso aqul se mantiene.
Tambin se pierde el usufructo si el padre o madre sobreviviente no
hiciera inventario judicial de los bienes del matrimonio a efectos de determinar
los bienes que correspondan a los hijos; tal inventario debe efectuarse dentro
de los tres meses siguientes al fallecimiento del otro progenitor (art. 296).
b) Derechos y obligaciones de los hijos
Se enumerarn, a continuacin, algunos de los derechos y obligaciones

correspondientes a los hijos.
1. Habitar en la casa paterna y prestar servicios
Surge ello de lo dispuesto por el art. 275 al establecer que aqullos no

pueden dejar el hogar de los progenitores sin autorizacin de sus padres;
asimismo, los hijos deben prestar la colaboracin que sus padres exijan, de
acuerdo con su edad, sexo y estado de salud (art. 277).
2. Respeto, obediencia y asistencia
Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres, aun despus de que
aqullos lleguen a la mayora de edad o se emancipen, estando obligados a
cuidarlos en su ancianidad, en el estado de demencia o enfermedad y a
proveer a sus necesidades en todas las circunstancias de la vida, en que les
sean indispensables sus auxilios. Tambin los dems ascendientes tienen
derecho a los mismos cuidados (art. 266).
3. Reconocimiento de hyos extra matrimonia les
Los menores adultos no necesitan autorizacin de los padres para

reconocer a sus hijos (art. 286, n fine). Sin embargo, el art. 41 del decreto
ley 8.204/63 seala que no podrn reconocer hijos quienes a la fecha del
nacimiento del que se va a reconocer no hubieran tenido la edad requerida
para contraer matrimonio, salvo la mujer cuando demuestra haber dado a luz
y el varn cuando sea autorizado judicialmente.
4. Testamento
Tampoco necesitan autorizacin para hacer testamento, el que podr

efectuarse a partir de los 18 aos (arts. 286 y 3614).
5. Mandatario
El menor puede ejercer un mandato a nombre de otro ya que por el art.

1897 el mismo puede ser vlidamente conferido a favor de una persona
incapaz de obligarse.
6. Contrato de trabajo, administracin y disposicin de bienes
A partir de los 18 aos el menor puede celebrar contrato de trabajo sin

autorizacin de sus padres al igual que ejercer profesin, pudiendo administrar
y disponer libremente de los bienes adquiridos con el producto de sus
ganancias (art. 128).
7. Juicio civil o penal
El mismo art. 128 autoriza, en su parte final, al hijo de ms de 18 aos

a estar enjuicio civil o penal por acciones vinculadas con los bienes adquiridos
con el producto de su trabajo o profesin.
C) Intervencin del Estado
La seguridad de todos los menores es preocupacin esencial del Estado,

el que tiene intervencin a travs del Poder Judicial el juez autoriza la
realizacin de determinados actos, decreta la privacin de la patria potestad
o la suspensin de su ejercicio, etc. y el Poder Ejecutivo a travs del

Ministerio de Menores y del Servicio Nacional de la Minoridad. El Ministerio o
Asesor de Menores es representante de todos los menores e incapaces y parte
legtima o esencial en todo asunto judicial o extrajudicial de jurisdiccin
voluntaria o contenciosa en que los menores o incapaces demanden o sean
demandados, bajo pena de nulidad de todo acto o juicio que tuviere lugar sin
su participacin (art. 59), sin perjuicio de que la nulidad pueda ser subsanada
con su intervencin y ratificacin posterior; el Asesor de Menores interviene
tambin en los casos de menores sometidos a la patria potestad.
El Servicio Nacional de la Minoridad cuenta con institutos para la
internacin de menores; ejerce las funciones de polica de la minoridad;
efecta peticiones ante organismos pblicos para la mejor asistencia y
proteccin de los menores; y, en general, toda actividad tendiente a favorecer
la vida y seguridad de los menores.
La reunin del juez, del Ministerio Pblico de Menores y del Servicio
Nacional de Minoridad constituye el Patronato (art. 49, ley 10.903) que debe
velar y controlar todos los aspectos de la vida, asistencia, seguridad y
educacin de los menores.
92. EXTINCION, PRIVACION DE LA PATRIA

POTESTAD Y SUSPENSION DE SU EJERCICIO
a) Extincin de la patria potestad
De acuerdo con el art. 306 la patria potestad se acaba:

1. Por la muerte de os padres o de los hijos: siendo la patria potestad
exclusiva de los padres con respecto a sus hijos, es evidente que la muerte
de unos u otros significa la terminacin de la misma.
2. Por la profesin de los padres o de los hijos con autorizacin de
aqullos, en institutos monsticos: el religioso profeso efecta votos de
obediencia, pobreza y castidad. En caso de egreso, el menor vuelve otra vez
bajo la patria potestad y, en caso del padre, se discute doctrinariamente si
recupera o no sus derechos pues, para algunos, el haber abandonado sus
deberes implica la prdida definitiva de aqullos.
3. Por legar los hijos a la mayor edad: si el hijo fuera incapaz, el padre
o la madre seguir siendo su representante pero ahora como curador.
4. Por emancipacin legal de los hijos, es decir, por matrimonio de stos,
sin perjuicio de la subsistencia del derecho de administracin de los bienes
adquiridos a ttulo gratuito, si el matrimonio se hubiera celebrado sin
autorizacin. En el supuesto de nulidad del matrimonio, la patria potestad no
revive si el hijo hubiese contrado las nupcias de buena fe (art. 132).
DER0I-iUc rM/LI/(TEUrdi-'
, nowa aecc comprenoer a os emar i,jOS por haui..

(ar. 15k, Ser parraic.5 d_ sa. ei,c as la :lusin uDicrr. .ai
tratamiento complementario, pues se discure si la habiiitacin oc ':.0 SL.o
o no el fin de la patria potestad. Sobre ci punto puede co tarse qi
quedara suspendida pues b antes de las veintin aaas a
revoca, ----por occislon judisia!--- el menor vseive a esra; :.,metici..
rc Ss patria jotcstai.
5. ca a adop,ian CdC os riges, su: aajc s pcsbLia:.
la restituya en caso de revocacin o nuiG'au la adopcin. tst:. :.ausal fu.
lroipcaaaa poi Ss ley 25, 2t-'.-;
b) Privacin de a patria potestad
E actual arr. 307 (texto ',ey 23.264) ha sustituido ia figura de E.

a patria potestad por a de privacin atenuando, en algunos casos ---E
es criticable, los supuestos legales
De acuerda con la noma cita(-, e padic a riadra gueiJari pu_ a:.
parri:. potestad.
i-o,sc:cond:nados como autor, coautm, nsti,gadu o .inpiJLL i. u.:
ciciit,.,' duloaa onSa a peisona 1. las JiLh:. di.. alguno de 5> lfljo.5.
oaau:, instigador a cmplice da un dallE. comctid'a pci al iSja
E. r,isiema aatua exiga t ocEu ,Ca 6oasc, .jr clic.- -,ja
LACIUICIO:. ---io cual es reprocliabia---- ka, cuipo.o, pues, cii caso d coivariE.
ea c.jI1Ec. que tambin debriac, se. praac.os de . patii, j.c-LcSE.a
ti ueiito cometido en aonta ue unu de os hge's eva, suc..
piiacion ue .a patria potastad c especia os al..
2. ; cf abandono que l,,anac da alguno se ScjS hijc-. pdci Ci q,_ o
haya abandonado, aun cuando ucde najo guarda o .sea recogido por el 3La
progenitor o un tercera'
La reforma ampla en la parte final del inciso la hiptesis, que en a
sistema anterior era implcitamente interpretada La ley 23.264 suprime la
figura de la exposicin y si bien sta debe quedar dentro del abandono, cli,_
no impide que efectuemos la explicacin correcta la exposicin significa deja:
al hijo en la va pblica o en alguna institucin, manteniendo su anonimato:
el abandono implica el incumplimiento de los deberes y dejar a os hijos en
desamparo. La exposicin o el abandono con respecto a uno de los hijos trae
aparejada la privacin de a patria potestad con respecto a los otros.
3. Por poner en peligro la seguridad, a salud Isica o psi quica o a
moralidad del hijo, mediante malos tratamientos, ejemplos perniciosos,
inconducta nofora y delincuencia.
D art. 21 de la ley 10.903 enuncia algunos supuestos de abandono
material o moral o peligro morai, a saber: incitacin a la ejecucin de actos
CAF. XIV -PATRIA io)TEb /i.i 26
perjuniclaice a StA n..a lo.aotuoa, zridi.iWa p': parre o

:ienor, a fre:cerita..ua a sidos il.oioraieo u nc juco, o eon iaurc;ie:. u
Viciosa o oc mal u q r:o ,.aoiciiric cumplido b anos,
peridico:, pub cJoic-c .bjotoc cc ceaquic: ratu:'alc:a. Zr. la: :alc
lugares pblicos; o LII sLo Sitijs eJLr.ai ofiJs kj d ia vigilan,-,-
do sis padres o cuandc co tou. ornpi:cs perudiciale
ir. .noral o a la salud. Loo jo uor.ra.. la sif: cio, o pc'drar. conside..,
otros supuestos nc gravedad.
La accin de privacin de le pria potestad puedo ser promovida po, o,
otro progenitor o por el Aso ano' do Mcnsrec o por el mismo menor
apiicacin del art. 285. Los dems parientes o interesados deben efectuar
uenuncia arlir. el Defensor Oficia u auto Ci hsesor de Menores quien lue,
promover a demanda que trani.oc poi u'cdhtucnro ordiia:t
En el sistema anterior, decretada la peruloa de la patria potestad el.
iaoia cosa juzgada y la decisiori era Gefirlitjrr. o irrevocable, mantenindo:c
la obligacin alimentaria. En cambio, en ci sistema actua. kart. 308)
privacin podr ser dejada sin efecto por Ci JUCL si los padres demostrate;
que, por circunstancias nuevas, a. restituciur: st, ustica en beneficio o inte,L
de los hijos.
No considero que exista flidigeil razonaa.., o pi...denoi. c pueo
justificar la regia dci actual ato 308. La d(_-i arb 30 son ne suyc
definitivas e impiucri que el progeruto que hu'uie.r. i:,oukriu, en alguna de ella.,
pueda recuperar La patria potesLaci. Fur otra parte, en las reiacones paLenc
materno-filiales quebradas pc., los supuescos dci art o... o deber, darse
segundas oportunidades
c) Prdida dei ejercicio de la patria potestad (derogai
LI derogado arL 308 irnponia la perdida del ejercicio s as tallas de los

progenitores no eran tan graves ni extremas como las que ocasionaban la
prdida de la patria potestad. La citada norma dispona. El pa o o a madrc
que haya sido condenado por delito grave o que haya sido objeto de varias
condenas, que demuestren que se trata de un delincuente proiesional o
peligroso, pierde el ejercicio de la patria potestad. Correspondia al juez
merituar la gravedad del caso y resolver, pero decretada la prdina poda
solicitarse, con posterioridad, su recuperacin, siendo ello tema de d--cisin
judicial.
d) Suspensin del ejercicio de la patria potestad (art. 309)
El ejercicio de la autoridad de los padres queda suspendido por las

siguientes causas:

Por ausencia de os padres:

Debe ser declarada por el juez segn lo dispuesto en los arts. 15 a 21
de la ley 14.394. Reaparecido el progenitor, ste recuperar sus derechos y
obligaciones.
2. Por interdiccin de alguno de los padres (art. 141) o de inhabilitacin
segn el art. 152 bis, incs. 1 (embriaguez habitual o uso de estupefacientes)
y 2 (disminuidos en sus facultades sin llegar a la demencia).
Producida la rehabilitacin se recuperar el ejercicio.
3. En los supuestos establecidos en el art. 12 del Cdigo Penal.
La reclusin y la prisin por ms de tres aos importan, mientras dure
la pena, la privacin de la patria potestad, la que debe entenderse como
suspensin del ejercicio.
4. Por entregar a los hijos a un establecimiento de proteccin de
menores.
El derogado art. 309 inclua, adems, como causales de suspensin del
ejercicio, el tratamiente con excesiva dureza y la inconducta notoria o
negligencia grave que comprometiesen la salud, seguridad o moralidad de los
hijos, facultndose al juez para fijar el trmino de la suspensin que poda
durar desde un mes hasta la mayora de edad del hijo (art. 309, 3er. prrafo,
anterior).
El juicio de suspensin del ejercicio de la patria potestad tramita por
procedimiento sumario (art. 320. inc. 2, ap. i), del Cd. de Proc.).
e) Privacin de la patria potestad a suspensin de su ejercicio

con respecto a uno o a ambos padres (art. 310)
En el primero de los supuestos, la patria potestad continuar en derecho

y ejercida por el otro progenitor. Si ambos fueran privados o suspendidos en
su ejercicio, funcionar el sistema de tutela legal por pariente consanguneo
idneo, en grado excluyente y, en su defecto, los menores quedarn bajo el
patronato del Estado Nacional o Provincial.
PARTE PRACTICA
24. DEMANDA DE PRIVACION DE LA PATRIA POTESTAD
Sr. Juez:
L.T. por mi propio derecho, con domicilio real en ..................................
con el patrocinio del Dr. .. ............................. constituyendo ambos
domicilio en ........................ . ... a V.S. digo:
1. OBJETO
Vengo a iniciar demanda en contra de R.Z. cuyo domicilio real denuncio
en la calle .......................................por privacin de la patria potestad
con relacin a nuestro hijo S.Z, de conformidad con lo preceptuado en el
art. 307, inc. 2, del Cdigo Civil y a solicitar se me otorgue, en forma
exclusiva, el ejercicio de aqulla.
II. ANTECEDENTES
a) Como lo acredito con la partida respectiva contraje matrimonio con el
demandado el.... de .............................de .......(Doc. A').
b) De nuestra unin naci nuestro nico hijo S.Z. el .... de ..........................
de .... (Doc. B).
c) Con fecha .... de ...............................de .... fue decretado por V.S. el
divorcio vincular (o la separacin personal, en su caso) por culpa exclusiva
del demandado y por las causales de injurias graves y abandono voluntario
y malicioso del hogar y se me otorg la tenencia del menor.
d) Tambin en este Juzgado el demandado fue condenado a pasar alimentos
para el menor y para m (causa T. de Z., L. c/Z., R. s/alimentos), lo que
nunca cumpli, a raz de lo cual efectu denuncia penal por incumplimiento
de los deberes de asistencia familiar ante el Juzgado de Primera Instancia
en lo Correccional letra ..... Seo. N .....de la Capital.
e) Desde el mes de .................................de .....no he tenido ms noticias
del emplazado quien tampoco volvi a ver a su hijo dejndolo en una
situacin de total desamparo, a punto tal que el menor no recuerda a su
padre, a quien prcticamente no conoci.
f) Mantengo a mi hijo con mis ingresos provenientes del ejercicio de mi
profesin de contadora, desempendome en la Sociedad ...........................
con un haber mensual de $ ......(Doc. C). Vivimos en el domicilio
denunciado ut supra, propiedad de mi padre quien me lo ha cedido en
forma gratuita.
) El menor concurre a la escuela ................................donde cursa
actualmente .........grado (Doc. D) y queda bajo el cuidado de mi madre
durante las horas en que mis tareas me impiden atenderlo.

IL DERECHO DE FAMILIA (TEORIA Y PRACTICA,
lh COMPElEN i)
oliceto que VS. se declare competente en esta causa por razone de
conexidad y de economia prooesa ya que ante este juzgado tramito ia
accin do divorcIo y se encuenno. an en ijmice el juicio de aeexn
entre las mismas partes.
I PIlUEI3A
Instrumental
a1 Partida de matrimonio de las pactes y de nacimiento del menor (Doce
A, , B).
L,) Comprobante de trabajo ce ia socieciao .........................(Doc. C.
o, Comprobante de escolarnian uc "Li
d. Lar causas sobre divorcio y alimentos tramitados ante este mismo
juzgado y secretario
e) Se libre oficio al Juzgado de Primera Instancia en lo Correccional letra
Sec, N ... a efectos de que remita la causa N .... er, la que
se denunci al demandado por incumplimiento de los deberes de asistencia
familiar
2. informativa
Se libre oficio a:
a) P la sociedad ...............................para que informe si la actora se
desempea en la misma, fecha do ingreso, cargo, retribucin y oonceptc
que merece.
3 Confesional
4. Testimonial
Se designe audiencia para recibir la declaracin de
a) .........................empleado, con domicilio en ..................................
b ......................mdica, con ctomicilic cii ..................................
o) etctera.
(Los testigos declararan sobre quin atiende al menor; estado fsico,
psquico y escolar del mismo, si el padre lo ve, lo asiste, pasa alimentos
o se preocupa en alguna forma con respecto al mismo.)
5. Pericial
Se designe perito asistente social de oficio para que, constituida en mi
domicilio, informe sobre las condiciones socio-ambientales y estado y
comodidades del menor.
a) Fundo mi derecho sobre lo establecido en el art. 307, inos. 2 y conos.
del Cdigo Civil.

b) Sobre el particular la jurisprudencia ha sostenido ..........................

VI. PETITOBIO
En mrito de lo expuesto, solicito a VS.:
Me tenga V.S. por presentada, por parte y por constituido el domicilio.
2. Se certifique sobre las constancias que surgen de la causa de divorcio
en cuanto a la atribucin de ulrabilidad y otorgamiento de la tenencia del
menor.
3. Se agregue la prueba documental y se tenga presente el resto de la
prueba ofrecida.
de ley.
5. Oportunamente, previa vista pupilar se prive al demandado de la patria
potestad con respecto al menor y se me otorgue, en forma exclusiva, el
ejercicio de aqulla. Con costas.
SERA JUSTICIA
25. SUSPENSION DEL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD
Sr. Juez:
N.A., por mi propio derecho, con domicilio real en la calle
con el patrocinio del Dr..... ....... ........ ... constituyendo ambos domicilio
en ... ... .... ............................. .. .......... a V.S. digo:
1. OBJETO
Vengo a iniciar demanda en contra de S.C. cuyo domicilio real denuncio
en 1,a calle .......................por suspensin del ejercicio de la patria potestad
con relacin a nuestro hijo R,C., de conformidad con lo preceptuado en el
art. 309 del Cdigo Civil y a solicitar se me otorgue el ejercicio, en forma
exclusiva.
TI. HECHOS
a) Conviv con el demandado durante .......aos y de esta unin naci el
de ...............................de .... nuestro hijo extramatrimonial R.
(agrego partida de nacimiento, doc. A.).
b) Pocos meses despus del nacimiento del menor se produjo nuestra
separacin y si bien el demandado atendi en forma irregular e insuficiente
las necesidades del menor, el mismo se encuentra virtualmente a mi cargo.
c) En los ltimos tiempos de nuestra convivencia el emplazado comenz
a modificar su conducta, dificultades y despidos laborales, conflictos con
sus propios familiares, todo lo cual se agrav por el abuso de bebidas

alcohlicas, lo que ocasion y ocasiona diversos inconvenientes cada
vez que concurre a mi domicilio para ver al menor. Estas visitas se
desenvuelven dentro de un clima de amenazas y de agresin fsica a raz
de lo cual efectu dos denuncias policiales con intervencin del Juzgado
de Instruccin en lo Penal N .....Seo. N ......de la Capital.
d) Este juzgado si bien lo sobresey dio intervencin al Juzgado Civil N2
de la Capital en el cual se tramita su inhabilitacin en los trminos
del art. 152, inc. 1, del Cdigo Civil por ebriedad habitual.
III. COMPETENCIA
V.S. es competente para entender en la causa en razn de que el domicilio
del emplazado se encuentra en el radio de la Capital Federal.
IV. PRUEBA
Ofrezco la siguiente prueba que hace a mi derecho.
1. Instrumental
a) Partida de nacimiento del menor (Doc. A>).
b) Se libre oficio al Juzgado de Instruccin en lo Penal N .......Seo. N
.a efectos de que remita la causa N .......s/denuncia de amenazas
y lesiones.
c) Se libre oficio al Juzgado Nacional en lo Civil N ......de la Capital a
efectos de que remita la causa C., S. s/inhabilitacin art. 152 bis o
en su defecto copia certificada de las actuaciones o bien informe si se ha
dictado resolucin de inhabilitacin.
2. Informativa
Se libre oficio:
a) Al Registro Nacional de Reincidencia y a la Polica Federal para que
informen si el demandado registra antecedentes.
b) A Y.P.F. para que informe si la actora presta servicios, fecha de
ingreso, sueldo y concepto que merece.
e) A la clnica ................................con domicilio en ...........................
para que informe si el demandado fue atendido en la misma; en su caso,
motivo, tratamiento y pronstico y si contina la asistencia.
3. Confesional
4. Testimonial
Se cite a prestar declaracin a las siguientes personas:
a) ........................empleado, con domicilio en .....................................
b) ......................encargado del edificio de propiedad horizontal, con
domicilio en ................................
c) ........................mdico, con domicilio en ..........................................
CAP. XIVPATRIA POTESTAD '. '275
d) ...............................mdico, con domicilio en ..................................

(Los testigos a] y bi han presenciado estado e incidentes provocados por
el demandado, cl es el mdico que ha atendido al emplazado, d] el
profesional que ha atendido a la actora.)
5. Pericial. Se designe los siguientes peritos
a) Asistente social para que informe sobre las condiciones ambientales de
los respectivos domicilios de las partes.
b) Mdico legista o psiquiatra para que examine al demandado sin
perjuicio del motivo de la declaracin de inhabilitacin e informe sobre
el estado psquico actual del demandado, su inclinacin a las bebidas
alcohlicas y su perfil de personalidad y conducta.
a) Fundo mi derecho sobre lo establecido en los arts. 309, en su parte
pertinente, y concs. del cdigo civil.
b) Sobre el particular la jurisprudencia ha sostenido ............................
VI. CITACION
Si V.S. lo estima pertinente solicito, a efectos de garantizar la debida
defensa del demandado sin perjuicio de que ste no es un incapaz
absoluto de hecho, se haga saber la promocin de la demanda al curador
provisional o definitivo si lo hubiera para lo cual y como medida previa
pido se oficie al juzgado respectivo para que informe sobre el particular.
VII. PETITORIO
En mrito de lo expuesto, solicito a VS.:
1. Me tenga V.S. por presentada, por parte y por constituido el domicilio.
2. Se agregue la prueba instrumental y por ofrecida la restante,
ordenndose como medida previa el informe requerido.
de ley y, en su caso, se la haga saber al curador.
4. Oportunamente, previa vista pupilar, se haga lugar a la demanda y se
suspenda al demandado en el ejercicio de la patria potestad con relacin
al menor y se me otorgue el ejercicio en forma exclusiva. Con costas.
SERA JUSTICIA
Captulo XV
Tutela y curatela
A) TUTELA
Lectura: De la tutela de los impberos

PETIT
El impbero tiene necesidad de un protector habiendo nacido suijuris,

fuera de matrimonio legitimo, o bien, si nacido bajo la potestad paterna,
ha salido de ella antes de la pubertad. Este protector se llama tutor.
SERVIO SULPICIO, contemporneo de CICERN, defini la tutela del siguiente
modo: es un poder dado y permitido por el derecho civil sobre una cabeza
libre, para proteger a quien, a causa de su edad, no puede defenderse por
s mismo.
El poder concedido al tutor no es una verdadera potestad, pues difiere
notablemente, por varias causas, de la potestad paterna. As, el impbero
sometido no queda menos sui juris, el tutor no tiene ni derecho de
correccin ni autoridad sobre la persona del pupilo, terminando la tutela
en la pubertad.
En todos los pueblos civilizados se ha reconocido la necesidad de
establecer un sistema de proteccin hacia los impberos; por eso el
principio de la tutela es del derecho de gentes. Pero en Roma, no es
menos una institucin de derecho civil. En esta organizacin se
encontraban unidos el inters de la familia con el del incapaz. Si el
impbero tena necesidad de un protector para administrar su patrimonio
e impedir a un tercero abusar de su debilidad, la conservacin de sus
bienes era de grandsima importancia para los miembros de la familia civil,
llamados a heredarle a su muerte; por eso la ley de las XII tablas, dando
satisfaccin a este doble inters, confiaba la tutela a los agnados o al
patrono del impbero.
La tutela estaba considerada como una carga pblica munus publicum,
siendo necesario para cumplirla ser libre, ciudadano o del sexo masculino.
Adems, un hijo de familia poda ser tutor, porque la autoridad paterna
slo tena efecto en el orden privado (ver N2 83 bis). De la ausencia de
estas condiciones resultaban los incapacitados, teniendo un carcter de
orden pblico. Pero un ciudadano capaz poda hacerse valer de excusas,
es decir, obtener del magistrado ser dispensado de la tutela por ciertas
causas especialmente determinadas, tal como el nmero de hijos, un

cargo pblico o la edad de setenta aos. La minora de veinticinco aos,
conceptuada como excusa en el derecho clsico, lleg a ser en tiempo de
JUSTINIANO un motivo de incapacidad (Cf. l, de excusat tut., 1., 25).
La ley de las XII tablas, permitiendo al jefe de familia escoger un heredero,
le concede tambin derecho para designar por testamento el tutor de su
hijo. A falta de tutor testamentario, difiere la tutela a los miembros de la
familia civil que llama eventualmente a la sucesin del impbero, es decir,
en primer lugar al agnado ms prximo, y despus, a los gentiles. La carga
de la tutela, sigue as la esperanza de la herencia, y estos tutores se
interesan personalmente en la conservacin del patrimonio del pupilo. Se
les llama legtimos porque su llamamiento a la tutela procede de la ley.
Hacia el siglo VI de Roma, cayendo en desuso la gentilidad, se fij una
idea nueva, y era que la sociedad deba intervenir en la proteccin del
incapaz si la familia no era suficiente; por eso, a falta de agnado o tutor
testamentario, el magistrado se encargaba de nombrarle un tutor.
Estas diversas maneras de designacin se aplicaban al caso ordinario en
que el impbero se hubiese hecho sui juris por la muerte del jefe de
familia.
PETIT, EUGENE, Tratado elemental de derecho romano, Editorial Albatros,
Buenos Aires, 1961, pgs. 180/182.
a) Nocin previa sobre tutela y curatela
De acuerdo con LAfAILL[, la tutela y la curatela son formas autorizadas por

la ley para representar la persona de los incapaces y administrar sus bienes.
La primera reemplaza a la patria potestad y funciona cuando sta falta por
cese, privacin o suspensin; la segunda protege a los sujetos no sometidos
al poder paterno, como los dementes mayores de edad.
b) Definicin de tutela
El art. 377 expresa que la tutela es el derecho que la ley confiere para
gobernar la persona y bienes del menor de edad, que no est sujeto a la patria
potestad y para representarlo en todos los actos de la vida civil.
CAP. XV - TUTELA Y CURATELA 279
e) Carcteres
Son inherentes a la tutela los siguientes rasgos esenciales:

1. Tiene carcter representativo, ya que el tutor es el representante
legtimo del menor en todos los actos civiles y los ejecuta en nombre de aqul,
prescindiendo de la voluntad del pupilo (arts. 380 y 411).
2. Implica el ejercicio de una potestad subsidiaria que funciona en caso
de falta de padres, salvo la hiptesis particular de conflicto de intereses entre
el padre y el hijo menor en que es necesario dar a ste un tutor especial (art.
397).
3. Es personalsima, pues no pasa a los herederos (art. 379) los cuales
solamente estn obligados a los actos conservatorios (art. 456).
4. La funcin del tutor es una carga pblica pues nadie puede excusarse
sin causa suficiente (art. 379, in fine).
5. Est sometida a la inspeccin y vigilancia del Ministerio de Menores
(art, 381) y, por supuesto, del juez ya que en la institucin est interesado el
orden pblico.
6. Es unipersonal y est prohibido a los padres nombrar dos o ms
tutores en forma conjunta y, si lo hicieren, el nombramiento subsistir
solamente para que los nombrados sirvan la tutela en el orden que fuesen
designados, en caso de muerte, incapacidad, excusa o separacin de alguno
de ellos (art. 386).
94. QUIENES PUEDEN SER TUTORES
a) Regla general
Toda persona mayor de edad y capaz, es decir, que tenga la libre

administracin y disposicin de sus bienes, puede ejercer las funciones de
tutor.
Sin embargo, el art. 398 enumera una larga lista de prohibiciones
fundadas sobre razones de edad, capacidad, moralidad, estado o profesin.
b) Enumeracin de los que no pueden ser tutores (art. 398)
1. Los menores de edad.

2. Los ciegos y los mudos.
3. Los privados de razn.
4. Los que no tienen domicilio en la Repblica.

5. Los fallidos mientras no hayan satisfecho a sus acreedores.
6. El que hubiese sido privado de ejercer la patria potestad.
7. Los que tienen que ejercer por largo tiempo, o por tiempo indefinido,
un cargo o comisin fuera del territorio de la Repblica.
8. Las mujeres (derogado).
9. El que no tenga oficio, profesin o modo de vivir conocido, o sea
notoriamente de mala conducta.
10. El condenado a pena infamante (debe entenderse el condenado, pues
este tipo de pena ha sido suprimido).
11. Los deudores o acreedores del menor por cantidades considerables.
12. Los que tengan, ellos o sus padres, pleito con el menor por su estado
o sus bienes.
13. El que hubiese malversado los bienes de otro menor, o hubiese sido
removido de otra tutela.
14. Los parientes que no pidieron tutor para el menor que no lo tena.
15. Los individuos del ejrcito y de la marina que se hallen en actual
servicio, incluso los comisarios, mdicos y cirujanos.
16. Los que hubiesen hecho profesin religiosa.
95. CLASES DE TUTELA
Segn el art. 382 la tutela de carcter general puede ser dada por los
padres, por la ley o por el juez. Existe, adems, una tutela especial (art. 397)
para casos particulares y que no participa de los caracteres esenciales de la
tutela general.
A) Tutela general
a) Testamentaria
El padre y la madre el que ltimamente muera de ambos pueden

nombrar por testamento tutor a sus hijos (matrimoniales, extramatrimoniales
o adoptivos) que estn bajo la patria potestad y tambin pueden designarlo
por escritura pblica para que tenga efecto despus de la muerte (art. 383).
Es un derecho personalsimo de los padres y su eficacia depende de la
muerte previa del otro progenitor.
CAP. XV TUTELA Y CURATELA 281
Los padres matrimoniales deben ser mayores de 18 aos edad mnima

para hacer testamento para efectuar la designacin, pero si son
extramatrimoniales deben ser emancipados pues el menor, por ser incapaz,
no ejerce la patria potestad (art. 264 bis).
La designacin del tutor testamentario solamente tiene efectos para
despus de la muerte de los padres, mientras uno slo de stos viva
funcionar la patria potestad, y la designacin puede ser hecha bajo cualquier
clusula o condicin no prohibida (art. 384). La inclusin de clusulas no
permitidas eximir al tutor de hacer inventario de los bienes, o que no d
cuenta de su administracin o autorizarlo a entrar en posesin de los bienes
antes de hacer el inventario se tendrn por no escritas (art. 385) pero
quedando vlida la designacin.
El derecho de los padres se extiende al supuesto de designar tutor para
el hijo al que se ha desheredado (art. 387).
Finalmente, la tutela testamentaria debe ser confirmada por el juez (art.
388) previa comprobacin que el designado no tiene ningn impedimento legal
para el desempeo de sus funciones.
b) Legal (en el sistema anterior, legtima)
La tutela legal tiene lugar cuando los padres no han nombrado tutor a
sus hijos o cuando los nombrados no entran a ejercer la tutela o dejan de serlo
(art. 389). Esta clase es histricamente anterior a la tutela testamentaria pero
tiene ahora un carcter de preferencia legal y es de naturaleza subsidiaria, pues
funciona, como dice el texto del art. 389, cuando los padres no han efectuado
designacin.
Segn el art. 390 la tutela legal corresponde nicamente a los
abuelos, tos, hermanos o medio hermanos del menor sin distincin de sexos.
La reforma ha incorporado a los tos pues en el anterior art. 390 corresponda
a los abuelos (abuelo paterno, abuelo materno, abuelas paterna o materna) y
a los hermanos o medio hermanos del menor.
El orden establecido por la ley no es riguroso pues el juez designar al
pariente ms idneo por su solvencia y reputacin, teniendo en cuenta los
intereses del menor (art. 391).
Al derogar la ley 23.264 los arts. 394, 395 y 396 (tutela de los hijos
naturales) las disposiciones sobre tutela legal se aplican tanto a los hijos
matrimoniales como extramatrimoniales.
c) Dativa (art. 392)
Los jueces darn tutela al menor que no la tenga asignada por sus
padres y cuando no existan los parientes llamados a ejercer la tutela legal o
282 - DERECHO DE FAMILIA (TEORIA Y PRACTICA)
cuando existiendo no sean capaces o idneos o hayan hecho dimisin de la

tutela o hubiesen sido removidos de ella.
El art. 393 (texto ley 10.903) limita las atribuciones del juez para la
designacin de tutor.
Los jueces no podrn proveer la tutela, salvo que se tratase de menores
sin recursos o de parientes de los mismos jueces, en socios, deudores o
acreedores suyos, en sus parientes dentro del cuarto grado; en amigos, ntimos
suyos o de sus parientes hasta dentro del cuarto grado; en socios; deudores
o acreedores, amigos ntimos o parientes dentro del cuarto grado; en socios,
deudores o acreedores, amigos ntimos o parientes dentro del cuarto grado de
los miembros de los tribunales nacionales o provinciales, que ejercieran sus
funciones en el mismo lugar en que se haga el nombramiento, ni proveerla
dando a una misma persona varias tutelas de menores de diferentes familias,
salvo que se tratase de filntropos reconocidos pblicamente como tales.
B) Tutela especial
Esta tutela se da para supuestos particulares y, como ya se ha dicho, no

participa de los caracteres esenciales de la tutela general.
Segn el art. 397 se designar tutor especial en los siguientes casos:
1. Cuando los intereses de ellos estn en oposicin con los de sus
padres, bajo cuyo poder se encuentran.
2. Cuando el padre o madre perdiere la administr- _in de los bienes de
sus hijos.
3. Cuando los hijos adquieren bienes cuya administracin no corresponda
a sus padres.
4. Cuando los intereses de los menores estuvieren en oposicin con los
de su tutor general o especial.
5. Cuando sus intereses estuvieren en oposicin con los de otro pupilo
que con ellos se hallase con un tutor comn, o con los de otro incapaz, de
quien el tutor sea curador.
6. Cuando adquieran bienes con la clusula de ser administrados por
persona designada, o de no ser administrados por su tutor.
7. Cuando tuviesen bienes fuera del lugar de la jurisdiccin del juez de
la tutela, que no puedan ser convenientemente administrados por el tutor.
8. Cuando hubiese negocios, o se tratase de objetos que exijan conoci-
mientos especiales, o una administracin distinta.
CAP. XV TUTELA Y CURA TELA 283
96. DISCERNIMIENTO DE LA TUTELA
Nadie puede ejercer las funciones de tutor cualquiera sea la clase de

tutela sin que el cargo sea discernido por el juez que autorice al tutor
nombrado o confirmado (art. 399), siendo competente el juez del lugar en que
los padres del menor tenan su domicilio, el da de su fallecimiento (art. 400)
aunque los bienes del menor estn fuera de su jurisdiccin (art. 404) y
mantenindose la intervencin de aqul aunque el menor cambiare de
domicilio (art. 405).
LI discernimiento implica poner al tutor en posesin de su cargo para lo
cual se labra un acta judicial cuyo testimonio copia autenticada y el
testimonio de la designacin, configuran los instrumentos idneos para que
el tutor desempee sus funciones.
Li tutor debe asegurar, bajo juramento, el buen desempeo de su
administracin (art. 406) y los actos realizados antes de discernirse la tutela
no producirn efecto alguno respecto del menor, pero el discernimiento
posterior importar una ratificacin de tales actos, siempre que de ellos no
resulte perjuicio al menor (art. 407).
97. DERECHOS Y DEBERES DE LOS TUTORES
Como bien seala LArA!LLE, las funciones del tutor han sido calcadas sobre
las del padre pero con menor intensidad, sus derechos y deberes se refieren
tanto a la persona como a los bienes del pupilo y se cumplen bajo la vigilancia
judicial y con intervencin del Ministerio de Menores.
a) Guarda del menor y vigilancia
En primer trmino, el tutor es responsable de la guarda y vigilancia del

menor y aqul no podr salir del pas sin comunicarlo al juez para que el
magistrado decida sobre la continuacin de la tutela o el nombramiento de
otro tutor (art. 431). Tampoco podr mandar al pupilo fuera del pas ni llevarlo
consigo sin la autorizacin judicial (art. 432).
A su vez, el tutor es responsable de los daos causados por sus pupilos
menores de diez aos que habiten con l (art. 433) y el menor debe al tutor
el mismo respeto y obediencia que a sus padres (art. 415), lo cual no significa
que el menor est obligado a pasarle alimentos.
LI pupilo debe residir en el domicilio del tutor o donde ste lo colocare.
b) Alimentos y educacin
Estos deberes se consagran en el art. 412: Debe tener (el tutor) en la

educacin y alimento del menor los cuidados de un padre. Debe procurar su
establecimiento a la edad correspondiente, segn la posicin y fortuna del
menor, sea destinndolo a la carrera de las letras, o colocndolo en una casa
de comercio, o hacindolo aprender algn oficio. La ley ha entrado en detalles
excesivos, pues, en definitiva, se fijar la actividad del menor de acuerdo con
su inters, conveniencia y fortuna y siempre con autorizacin judicial. Por ello,
bien seala el art. 416 que el menor debe ser educado con arreglo a su clase
y facultades, determinando a! juez (art. 423) de la renta de los bienes del pupilo
la suma anual que ha de invertirse en educacin y alimentos y si la renta no
alcanzara el juez podr autorizar el empleo de una parte del capital (art. 427).
Si el menor fuese indigente el tutor podr pedir, con autorizacin judicial,
alimentos a sus parientes (art. 428) y el que los diese podr tener al pupilo
en su casa y encargarse de la educacin, si el juez lo autoriza (art. 429). Si
no hubiese parientes o si stos no pudieran pasar alimentos el tutor podr
poner al menor en otra casa o contratar el aprendizaje de un oficio y los
alimentos, todo con autorizacin judicial (art. 430).
c) Administracin de los bienes
1. Nocin general
El cdigo es minucioso en lo relativo a la regulacin del manejo de los

bienes del pupilo y todo se orienta sobre el precepto general que consagra el
art. 413: El tutor debe administrar los intereses del menor como un buen
padre de familia y es responsable de todo perjuicio resultante de su falta de
cumplimiento de sus deberes. A su vez, se desempea con las facultades de
un mandatario general bajo el contralor judicial (art. 414).
2. Actos de administracin
En primer trmino, el tutor dispone de la suma fijada para gastos del

menor (art. 423) sin perjuicio de la oportuna rendicin de cuentas. Si hubiese
sobrante en las rentas deber colocarlo a intereses en los bancos o en rentas
pblicas o adquirir bienes races con conocimiento y aprobacin del juez (art.
424), y siempre a nombre del menor (art. 425).
El tutor necesita autorizacin judicial para la venta de la cosa que el
menor tuviese en comunidad con otro, como tambin la divisin de la herencia
en que tuviese alguna parte (art. 436), el propsito legal es aqu separar, en
lo posible, los bienes del menor de la comunidad con otras personas. Cabe
agregar que toda particin o divisin de bienes, de3e ser judicial (art. 437).
Si el menor tuviese intereses por va hereditaria en una empresa, el

juez podr autorizar al tutor para hacer las veces del socio fallecido de quien
el pupilo es sucesor (art. 445); si el juez resolviese que la sociedad se disuelva
luego o despus de haberse vencido el tiempo de su duracin, autorizar al
tutor para que, de acuerdo con los dems interesados, ajuste la venta o la
cesin de la cuota social del pupilo, al socio o socios sobrevivientes, o a un
tercero con asentimiento de stos; y si no fuere posible la venta, para
inspeccionar o promover la liquidacin final y percibir lo que correspondiese
al pupilo (art. 446), claro est que todas estas hiptesis no se aplican cuando
los pupilos fuesen interesados en sociedades annimas o en comanditas por
acciones (art. 447).
Si el establecimiento no fuese social, el juez autorizar al tutor para que,
por s o por los agentes de su confianza, dirija las operaciones y trabajos, haga
pagos y ejecute todos los dems actos de un mandatario con libre
administracin, sin necesidad de requerir autorizacin especial, salvo en el
caso de una medida extraordinaria (art. 448). Si el juez ordenare que el
establecimiento cese luego, o cuando juzgare que su continuacin sera
perjudicial para el pupilo, autorizar al tutor para enajenarlo, en venta pblica
o privada, despus de tasada o regulada su importancia, y si no fuese posible
venderlo, para proceder como el tutor lo encontrase menos perjudicial para
el menor (art. 449).
3. Actos de dsposicn y gravamen
La ley es muy rigurosa con respecto a estos actos, en algunos casos no

se pueden realizar sino con autorizacin judicial y, en otros, se prohibe al juez
acordarla.
3, 1. Regla general y actos permitidos con autorizacin
l autor no puede enajenar los bienes muebles o inmuebles del menor

sin autorizacin del juez de la tutela (art. 434) quien puede otorgarla cuando
lo estime conveniente para el menor (art. 438) en los casos siguientes:
1. Cuando las rentas del pupilo fuesen insuficientes para los gastos de
su educacin y alimentos.
2. Cuando fuese necesario pagar deudas del pupilo, cuya solucin no
admita demora, no habiendo otros bienes, ni otros recursos para ejecutar el
pago.
3. Cuando el inmueble estuviese deteriorado, y no pudiera hacerse su
reparacin sin enajenar otro inmueble o contraer una deuda considerable.
4. Cuando la conservacin del inmueble por ms tiempo, reclamara
gastos de gran valor.
5. Cuando el pupilo posea un inmueble con otra persona, y la

continuacin de la comunidad le fuese perjudicial.
6. Cuando la enajenacin del inmueble haya sido convenida por el
anterior dueo, o hubiese habido tradicin del inmueble, o recibo del precio,
o parte de l.
7. Cuando el inmueble hiciese parte integrante de algn establecimiento
de comercio o industria, que hubiese tocado en herencia al pupilo, y que deba
ser enajenado con el establecimiento.
La autorizacin judicial no es necesaria (art. 439) cuando la venta de los
bienes es consecuencia de la ejecucin de una sentencia, o por pedido del
copropietario de bienes indivisos con los pupilos, o cuando fuese a causa de
expropiacin por utilidad pblica.
Los bienes muebles o inmuebles no podrn ser vendidos, sino en pblica
subasta, excepto cuando los primeros sean de poco valor y haya quien ofrezca
un precio razonable, a juicio del tutor y del juez (art. 441) y cuando la venta
extrajudicial de muebles e inmuebles sea ms ventajosa por alguna
circunstancia extraordinaria (art. 442), tampoco puede el tutor constituir sobre
los bienes muebles e inmuebles derechos reales (art. 435).
Asimismo. el tutor necesita la venia judicial en los casos que consagra
el art. 443:
i. rara vender todas o la mayor parte de las haciendas de cualquier clase
de ganado, que formen parte de un establecimiento rural del menor.
2. Para pagar deudas pasivas del menor, si no fuesen de pequeas
cantidades.
3. rara todos los gastos extraordinarios que no sean de reparacin o
conservacin de los bienes.
4. rara repudiar herencias, legados o donaciones que se hiciesen al
menor.
5. rara hacer transacciones o compromisos sobre los derechos de los
menores.
6. rara comprar inmuebles para los pupilos, o cualesquiera otros objetos
que no sean estrictamente necesarios para sus alimentos y educacin.
7. rara contraer emprstitos a nombre(s) de los pupilos.
8. rara tomar en arrendamiento bienes races que no fuesen la casa de
habitacin.
9. rara remitir crditos a favor del menor, aunque el deudor sea
insolvente.
io. rara hacer arrendamientos de bienes races del menor que pasen del
tiempo de cinco aos. Aun los que se hicieren autorizados por el juez llevan
implcita la condicin de terminar a la mayor edad del menor, o antes si
contrajere matrimonio, aun cuando el arrendamiento sea por tiempo fijo.
1 1. Para todo acto o contrato en que directa o indirectamente tenga

inters cualquiera de los parientes del tutor hasta el cuarto grado, o sus hijos
naturales o alguno de sus socios de comercio.
12. Para hacer continuar o cesar los establecimientos de comercio o
industria que el menor hubiese heredado, o en que tuviera alguna parte.
13. Prestar dinero de sus pupilos. La autorizacin slo se conceder si
existen garantas reales suficientes (este inciso fue agregado por la ley 17.711).
3,2. Actos prohibidos
LI art. 450 legisla sobre los actos prohibidos al tutor que no puede
realizar ni siquiera con una indebida autorizacin judicial y tales actos
prohibidos se refieren, en general, a actos a ttulo gratuito y a actos en que
el tutor es parte.
Los actos prohibidos son:
1. Comprar o arrendar por s, o por persona interpuesta, bienes muebles
o inmuebles del pupilo, o venderlo o arrendarle los suyos, aunque sea en
remate pblico, y si lo hiciere, a ms de la nulidad de la compra, el acto ser
tenido como suficiente para su remocin, con todas las consecuencias de las
remociones de los tutores por conducta dolosa.
2. Constituirse cesionario de crditos o derechos o acciones contra sus
pupilos, a no ser que las cesiones resultasen de una subrogacin legal.
3. hacer con sus pupilos contratos de cualquier especie.
4. Aceptar herencias deferidas al menor, sin beneficio de inventario.
5. Disponer a ttulo gratuito de los bienes de sus pupilos, a no ser que
sea para prestacin de alimentos a los parientes de ellos, o pequeas ddivas
remuneratorias, o presentes de uso.
6. hacer remisin voluntaria de los derechos de sus pupilos.
7. hacer o consentir particiones privadas en que sus pupilos sean
interesados.
8. Prestar dinero de sus pupilos (derogado por la ley 17.7 1 1).
9. Obligar a los pupilos, como fiadores de obligaciones suyas o de otros.
4. Retribucin del lulor
La ley establece que el tutor percibir por sus cuidados y trabajos la

dcima parte de los frutos lquidos de los bienes del menor, tomando en
cuenta, para la liquidacin de ellos, los gastos invertidos en la producin de
los frutos, todas las pensiones, contribuciones pblicas o cargas usufructuarias
a que est sujeto el patrimonIo del menor (art. 451). Aunque el tutor no es
titular del derecho de usufructo, las reglas de esta figura son de aplicacin para
fijar la retribucin de aqul. Si el pupilo no tuviese renta suficiente, la dcima
podr disminuirse o no satisfacerse (art. 453, in fine).
El tutor no tendr derecho a la remuneracin y deber restituir lo que

hubiere recibo, si violare lo prescripto respecto al casamiento de los tutores
o de sus hijos con los pupilos o pupilas o si fuese removido por culpa grave
(art. 453).
Existe, adems, otro supuesto en el cual el tutor puede no cobrar su
retribucin: si hubiere sido nombrado por testamento y recibido algn legado
como recompensa por su gestin, no tendr derecho a la dcima; pero puede
no recibir o devolver el legado y solicitar el pago de su remuneracin (art. 454).
d) Rendicin de cuentas
1. Nocin
El tutor no puede eludir ni ser liberado del deber de rendir cuentas. El

art. 458 establece que est obligado a llevar cuenta fiel y documentada de las
rentas y de los gastos que la administracin y la persona del menor hubiese
hecho necesario, aunque el testador lo hubiera exonerado de rendir cuenta
alguna. Tal obligacin no llega a la prueba rigurosa de los gastos insig-
nificantes, siempre que estuvieran comprendidos dentro de la mensualidad
fijada.
2. Aspectos esenciales
Las cuentas deben ser presentadas ante el juez de la tutela (art. 463),
pueden ser exigidas en cualquier momento (art. 459), si bien la rendicin es
peridica, generalmente anual y al momento de acabarse la tutela (art. 460),
y los saldos producirn el inters legal (art. 466), lo que constituye un caso
de mora ex lege, sin necesidad de intimacin.
El tutor ser reembolsado de todos los gastos que hubiere efectuado,
justificadamente, aunque de ello no hubiese resultado utilidad al menor (art.
464), tambin le sern abonados los gastos inherentes a la rendicin de
cuentas (art. 462), quedando comprendidos en ello, los gastos judiciales,
peritaciones, desplazamientos, etc.
Con respecto a los bienes, los que han estado bajo tutela, pueden,
acabada sta, pedir la inmediata entrega de aqullos antes de la rendicin de
cuentas o de su aprobacin (art. 467).
El tutor podr ser sancionado si no rindiere cuentas o si hubiere cometido
dolo o culpa grave, en cuyo caso, el menor tendr derecho de apreciar bajo
juramento el perjuicio (art. 461) lo que ser resuelto por el juez.
3. Finiquito
Cuando se trat de rendiciones peridicas de cuentas, el juez de la tutela

las aprueba si han sido correctas, cuando se trate de la ltima rendicin, se
habla de aprobacin y finiquito de las cuentas y hasta pasado un mes de la
rendicin, es de ningn valor cualquier convenio entre el tutor y el pupilo ya
mayor o emancipado, relativo a la administracin de la tutela o a las cuentas
mismas (art. 465); evidentemente, el precepto no es de aplicacin cuando la
tutela termina por otras razones tales como muerte o sancin.
98. FIN DE LA TUTELA
La tutela termina segn los modos que seala la ley de manera

regular o normal, o bien por sancin; y por causas inherentes al tutor o al
pupilo.
a) Por motivos inherentes al tutor
La tutela termina por muerte del tutor, remocin (por incapacidad o

sancin) o por excusacin admitida por el juez (art. 455, inc. 1).
En caso de muerte, los albaceas o herederos mayores de edad, debern
ponerlo en conocimiento inmediato del juez y proveer, en tanto, a lo que las
circunstancias exijan respecto de la persona y de los bienes del menor (art.
456).
El tutor podr ser removido por incapacidad o inhabilidad, por no haber
formado inventario de los bienes del menor en el trmino y forma establecidos
por la ley y porque no cuidase debidamente de la salud, seguridad y moralidad
del menor que tuviese a su cargo o de su educacin profesional o de sus
bienes (art. 457, texto ley 10.903).
La remocin del tutor puede ser pedida por los parientes del menor o
por el Ministerio de Menores (art. 414) o efectuada de oficio por el juez, previa
vista al Ministerio Fupilar, cuando del expediente surjan graves motivos.
Tambin, si los tutores excediesen su mandato o abusaren de l, el
menor, sus parientes, el Ministerio de Menores o la autoridad policial pueden
solicitar al juez las providencias necesarias (art. 414).

b) Por motivos inherentes al pupilo
La tutela tambin finaliza por muerte del menor, por llegar ste a la
mayora de edad o por contraer matrimonio art. 455, inc. 2).
Cabe agregar que la tutela termina, asimismo, por habilitacin de edad
M menor (art. 131), por declaracin de incapacidad de ste, en cuyo caso
habr curatela, por profesin religiosa del menor, por recuperacin de la patria
potestad por el padre privado de la misma o suspendido en su ejercicio.
c) Efectos de la conclusin de la tutela
El fin de la tutela implica el cese de los derechos y deberes del tutor, sin
perjuicio de la validez de los actos que pudo haber realizado con posterioridad
de acuerdo con las reglas de la gestin de negocios y siempre que estuviere
justificada su celebracin.
B) CURATELA
Lectura: Las causas de las enfermedades mentales

CARREL
El descubrimiento de las causas de las enfermedades mentales sera ms

importante que el de su naturaleza. Semejante conocimiento nos llevara
a la prevencin de estas enfermedades. La debilidad mental y la locura
son tal vez el precio de la civilizacin industrial y de los cambios
producidos por nuestros gneros de vida. No obstante estas afecciones
forman parte a menudo de la herencia que cada individuo recibe de sus
padres. Se manifiestan entre gente cuyo sistema nervioso est
desequilibrado. En las familias que han producido ya neurticos, tipos
raros, individuos hipersensibles, los locos y los dbiles mentales aparecen
sbitamente. Sin embargo, tambin aparecen en genealogas que siempre
se haban libres de trastornos mentales. Existen seguramente otras cau-
sas de demencia que los factores hereditarios. No obstante, debemos
averiguar cmo acta la vida moderna sobre el sentido.
En generaciones sucesivas de perros de pura raza se observa a menudo
un aumento en la nerviosidad. Entre estos animales hallamos individuos
que se parecen mucho a los dbiles mentales y a los locos. Este
fenmeno se produce en sujetos criados en condiciones artificiales,
viviendo en perreras confortables y alimentados con comida seleccionada,
bastante diferente de las de sus antecesores, los perros de ganado, que
CAP. XV TUTELA Y CURA TELA 291
luchaban y vencan a los lobos. Dijrase que las nuevas condiciones de

existencia impuestos a los perros y a los hombres tienden a modificar
desfavorablemente el sistema nervioso. Pero son necesarios experimentos
de larga duracin con el fin de obtener un conocimiento exacto del
mecanismo de su degeneracin. Los factores que favorecen el desarrollo
de la idiotez y de la demencia son muy complejos. La demencia precoz y
la locura circular se manifiestan de preferencia en los grupos sociales
donde la vida es inquieta y desordenada. Y tambin cuando el sistema
nervioso es hereditariamente vacilante, cuando se ha suprimido la
disciplina moral, cuando el egosmo, la irresponsabilidad y la dispersin
son la regla. Existen, probablemente, algunas relaciones entre estos
factores y la gnesis de la psicosis. Los modernos hbitos de vida
esconden un defecto fundamental. En el ambiente creado por la
tecnologa, nuestras funciones ms especficas se desarrollan de modo
incompleto. A pesar de las maravillas de la civilizacin cientfica, la
personalidad humana tiende a disolverse.
CARREL, ALEXIS, La incgnita del hombre, Ed. Joaqun Gil, Buenos Aires,
1944, pg. 174.
La curatela es inherente a la incapacidad de mayores de edad, por ello,

el art. 468 establece que se da curador al mayor de edad incapaz de
administrar sus bienes, agregando el art. 469 que son incapaces de admi-
nistrarlos el demente aunque tenga intervalos lcidos y el sordomudo que no
sabe leer ni escribir.
Si un mayor de 14 aos bajo tutela, es declarado incapaz, se sustituir
aqulla por la curatela sin perjuicio de la identidad de las reglas.
100. REMISION
Las leyes sobre Ja tutela de los menores se aplicarn a Ja curadura de

los incapaces (art. 475). La similitud entre ambas instituciones implica la
extensin de las normas que regulan la tutela a las cuestiones derivadas de
la curatela, sin perjuicio de no olvidar que en la tutela hay un menor que
llegar a la mayora de edad y con ello a la libre a4ministracin y disposicin
de sus bienes; en cambio, en Ja curatela hay un enfermo, siendo obligacin
principal del curador procurar que aqul recupere su capacidad (art. 481).
101. CLASES
Del mismo modo como en la tutela, existe una curatela general tes-
tamentaria, legtima o dativa y otra especial, a lo que hay que agregar la
tutela emergente de la curatela; la curatela de los inhabilitados y la curatela
a los bienes,
A) Curatela general
a) Testamentaria
En todos los casos en que el padre o madre puede dar tutor a sus hijos
menores de edad, podr tambin nombrar curadores por testamento a los
mayores de edad, dementes o sordomudos (art. 479). La hiptesis de este
artculo juega si el padre se desempea como curador careciendo de eficacia
si hubiera otra persona, como el cnyuge o los hijos mayores, con mejor
derecho para desempear la curatela. Adems, y segn la aplicacin extensiva
W art. 383, la designacin que efecten los padres puede ser hecha tambin
por escritura pblica.
b) Legtima
Esta clase de curatela corresponde a las personas que, con respecto al

mayor de edad, estn en situacin especial de parentesco o bien, y en primer
trmino al cnyuge.
El orden de preferencia que establece la ley es el siguiente:
1. El marido es el curador legtimo y necesario de su mujer declarada
incapaz, y sta es curadora de su marido (art. 476).
La regla no juega si se trata de divorciados, separados, o separados de
hecho o si uno de ellos ha sido procesado o condenado por delito contra el
otro cnyuge, tampoco si se carece de aptitud para desempear el cargo.
2. Los hijos mayores de edad son curadores de su padre, o madre, viudo
declarado incapaz. Si hubiera dos o ms hijos, el juez elegir al que debe
ejercer la curatela (art. 477). La ley no distingue entre hijos matrimoniales y
extramatrimoniales, ppr lo que stos no estn excluidos, sin perjuicio de la
preferencia a favor de los primeros. La norma debe extenderse a los hijos
emancipados o habilitados.
3. El padre o la madre son curadores de sus hijos solteros, divorciados
o viudos que no tengan hijos mayores de edad que puedan desempear la
curatela (art. 478, texto ley 23.264; la ley 23.515 agreg el supuesto de los
hijos divorciados). La ley 23.264 al modificar esta norma incluy a los padres
extrarnatrimoniales, cuya exclusin haba sido criticada por la doctrina.
4. Por aplicacin extensiva del art. 390 los abuelos, tos y hermanos se
encuentran tambin en el orden de la curatela legtima.
5. Corresponde tener presente que el orden establecido por la ley no es
riguroso, debiendo efectuarse la designacin de quien fuera ms idneo para
el desempeo de sus funciones.
c) Dativa
Por aplicacin de lo dispuesto por el art. 392 los jueces darn curador
al incapaz cuando no se hubiera hecho designacin testamentaria y cuando
no existan los parientes llamados a ejercer la curatela legtima o no sean
capaces e idneos, o hayan renunciado, o cuando hubiesen sido removidos.
Para la designacin se tendr en cuenta las mismas pautas que regulan la itela
dativa.
B) Curatela especial
Los casos que se han enunciado al estudiar la tutela especial, son de

aplicacin para la designacin de un curador especial (ver el art. 397).
Durante el trmite del juicio de incapacidad debe nombrarse un curador
ad tem cuya designacin recae en un abogado de la matrcula del lugar
y, si la enfermedad fuera notoria, se nombrar un curador provisional de los
bienes (art. 148).
C) Tutela emergente de la curatela
Se trata de una hiptesis en que ambas instituciones se vinculan y as

el curador de un incapaz que tenga hijos menores es tambin tutor de stos
(art. 480), siempre que el otro progenitor de los menores haya muerto o sea
tambin incapaz.
D) Curatela de los inhabilitados
I art. 152 bis legisla sobre los supuestos de inhabilitacin designndose

curador al inhbil, pero este curador no es representante sino asistente. De
este modo, si bien los actos de disposicin emanan del inhabilitado debe
contar necesariamente con la conformidad del curador. Con respecto a los
actos de administracin salvo que la resolucin judicial disponga en

contrario no se requiere la asistencia del curador.
E) Curatela a los bienes
Esta figura funciona para la administracin de bienes cuyo titular se

desconoce o est ausente.
Cuando una persona ha desaparecido del lugar de su domicilio o
residencia, sin que de ella se tengan noticias, y sin haber dejado apoderado,
podr el juez, a instancia de parte interesada, designar un curador a sus
bienes, siempre que el cuidado de stos lo exigiere; la misma regla se
observar si existiendo el apoderado, sus poderes fueren insuficientes, no
desempease convenientemente el mandato o ste hubiese caducado (art. 15
de la ley 14.394).
Se nombrar curador en caso de una herencia provisionalmente vacante,
es decir, si no hubiese sido aceptada y no hubiese albacea para su
administracin (art. 486). Adems, en caso de hipoteca (art. 3174) cuando los
inmuebles hubieran sido abandonados, el juez debe nombrarles un curador
contra el cual se siga la ejecucin hipotecaria.
Con respecto al nmero de curadores a los bienes, el art. 485 se aparta
de la regla general y establece que podrn ser dos o ms segn lo exigiese la
administracin. Para su desempeo rigen las normas de la tutela y curatela y
slo podrn ejercer actos administrativos de mera custodia y conservacin y
los necesarios para el cobro de los crditos y pago de las deudas (art. 488),
correspondindole al curador el ejercicio de las acciones y defensas judiciales
(art. 489).
La curatela a los bienes termina por la extincin de stos o por la entrega
a aquellos a quienes pertenecan (art. 490).
102. DERECHOS Y DEBERES DEL CURADOR
a) Recuperacin de la salud
Es la obligacin principal como ya se ha dicho del curador, cuidar que

el incapaz recobre su capacidad y para ello se han de aplicar con preferencia
las rentas de sus bienes (art. 481).
b) Internacin
En principio, el incapaz no ser privado de su libertad salvo en los casos

que se dae a s mismo o dae a otros, debiendo ser internado con
autorizacin judicial (art. 482, lcr. prrafo). La autoridad policial podr
tambin disponer la internacin dando inmediata cuenta al juez de las
personas que, por padecer enfermedades mentales (o ser alcoholistas crnicos
o toxicmanos), pudieran daar su salud o la de terceros o afectaren la
tranquilidad pblica y tal internacin slo podr ordenarse previo dictamen del
mdico oficial (art. 482, 2do. prrafo).
c) Traslado
131 incapaz no puede ser trasladado fuera de la Repblica sin autorizacin

judicial previo consejo de, por lo menos, dos mdicos que declaren que la
medida es conveniente (art. 483).
d) Remisin
Todo lo que se ha dicho al estudiar los derechos y deberes del tutor, en

especial lo relativo al cuidado, alimentos, asistencia, administracin de bienes,
rendicin de cuentas y su aprobacin, se aplica a la curatela.
103. FIN DE LA CURATELA
La curatela termina por los mismos modos como concluye la tutela (arts.
455, 456 y 457) salvo por mayora de edad del incapaz. Pero, adems, puede
concluir si cesan las causas que le dieron origen, por la declaracin judicial
que levante la interdiccin (art. 484); es decir, que si el incapaz, recobra su
salud finalizar la curatela, previa comprobacin judicial de que ello as ha
ocurrido.
PARTE PRACTICA
26. SOLICITA TUTELA
Sr. Juez:
M.A. de B. por mi propio derecho, con domicilio real en la calle ..................
con el patrocinio del Dr. ............. . ... . .... ... ... . ........ constituyendo ambos
domicilio en .................... . .................................. a V. S. digo:
1. OBJETO
Vengo a solicitar se me designe tutora de mi nieto menor de edad A.B. de
conformidad con lo dispuesto en los arts. 377, 378, 380, 389, 390 y conos.
del Cdigo Civil.
II. FUNDAMENTO Y VINCULO
a) El .... de .................................de .....naci R.B. (Doc. A) hija de la
suscripta y de mi difunto cnyuge M.B., cuya muerte acredito con la
partida respectiva (Doc. B). Mi hija tuvo un hijo extramatrimonial
A.B. el ......de ....................................de ......cuyo nacimiento
justifico con la partida correspondiente (Doc. O'>). Tiempo despus en un
accidente de trnsito, falleci mi hija, el .... de .............................de ......
(Doc. D) mi nieto no tena an dos aos quedando el menor a mi
cuidado pero sin representacin legal.
III. IDONEIDAD
Sin perjuicio del vnculo de sangre que me une con el menor y de ser la
pariente ms directa y de encontrarme a cargo del mismo desde la muerte
de mi hija, ofrezco, a efectos de acreditar mi idoneidad, la siguiente prueba:
1. Testimonial
Se designe audiencia para recibir la declaracin de:
a) ............................empleada, con domicilio en ...................................
b) .............................comerciante, con domicillo en ..................................
c) etctera.
Los testigos sern interrogados a tenor del siguiente pliego:
2. Si sabe y le consta dnde y con quin vive el menor A.B.
3. Si sabe y le consta cmo es el trato que la abuela le dispensa en cuanto
crianza, alimentacin, salud, etc.
4. Si sabe y le consta cmo es la situacin econmica de doa M.A. de B.
5. Si sabe y le consta cul es el concepto que le merece la Sra. M.A. de B.

2. Informativa
a) Al Registro Nacional de Reincidencia y al Sr. Jefe de la Polica Federal
(Divisin Informacin de Antecedentes) a efectos de que informen s doa
M.A. de B. registra antecedentes.
b) A la Secretara de Educacin de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos
Aires para que informe si doa M.A. de B. se desempea como maestra
en la Escuela N .... del Distrito Escolar N .... de la Capital y, en caso
afirmativo, antigedad, sueldo y concepto personal y profesional que ha
merecido en el ltimo ao lectivo.
IV. DERECHO
Fundo el derecho que me asiste sobre lo establecido en los arts. 377, 378,
380, 389, 390 y conos. del Cdigo Civil.
V. PETITORIO
1. Me tenga por presentada, por parte y por constituido el domicilio.
2. Se agregue la documentacin acompaada.
3. En su caso, se reciba la declaracin testimonial y se libren los oficios
solicitados.
4. Oportunamente, y previa vista Pupilar, se me designe tutora de mi nieto
A. B.
SERA JUSTICIA
27. SOLICITA DECLARACION INCAPACIDAD. CURATELA DEFINITIVA
Sr. Juez:
N.N. por mi propio derecho, con domicilio real en .....................................
con el patrocinio letrado del Dr..................................................
constituyendo ambos domicilio en ............... ......... . ...... . ....... .......a V.S.
digo:
1. OBJETO
Vengo a solicitar la declaracin de incapacidad de mi esposa doa M.A.
de N. en los tminos del art. 141 del Cdigo Civil.
II. FUNDAMENTO
a) Legitimidad
Con la partida que agrego (Doc. A) se acredita el matrimonio celebrado
el .... de ........................................de .... Acta N .... Tomo .... Ao
en la Capital Federal, con lo cual me encuentro legitimado, en virtud de
lo dispuesto en el art. 144, inc. 1, del Cdigo Civil para promover esta
accin.
b) Enfermedad mental de la causante
A los efectos de cumplimentar con lo establecido en el art. 624 del Cdigo
de Proc. acompao dos certificados extendidos por los doctores A.A. y B.B.,
fechados el .... de .........................de .... y el .... de .................................
de .....respectivamente, en los que consta que m cnyuge padece una
enfermedad mental bajo la forma de esquizofrenia paranoide (Doc. <B y
C).
III. CURADOR PROVISIONAL Y MEDIDA CAUTELAR
a) Solicito se designe curador provisional a un abogado de la matrcula del
colegio pblico respectivo (art 626, inc. 1, del Cdigo de Proc.).
b) A los efectos de proteger nuestro patrimonio y los bienes propios de
la causante pido se decrete la inhibicin general de bienes, oficindose al
Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal y al Registro de
igual carcter de la ciudad de ..............................................
IV. PERITACION MEDICA
Solicito se fije trmino para la produccin de la prueba y se designe tres
mdicos psiquiatras o legistas (art. 626, inc. 3, del Cdigo de Proc.) para
que efecten el examen de la denunciada, con el diagnstico de su
enfermedad y dems conclusiones exigidas en el art. 631 del cdigo
indicado.
V. COMPETENCIA
V.S. es competente para entender en la causa pues el domicilio conyugal
est dentro de vuestra jurisdiccin.
VI. PETITORIO
Por todo lo expuesto a V.S. solcito:
2. Se agregue la partida de matrimonio y los certificados mdicos.
3. Se designe curador provisional y se decrete la inhibicin general de
bienes, oficindose a los registros indicados.
4. Se designen tres mdicos psiquiatras o legistas para el examen
pertinente.
5. En su oportunidad, previos los trmites de ley y vista al Sr. Asesor de
Menores e Incapaces, se decrete la incapacidad civil de doa M.A. de N.
de conformidad con lo dispuesto en los arts. 140, 141, 142 y 143 del
Cdigo Civil y se me designe curador definitivo de mi cnyuge.
SERA JUSTICIA
28. SOLICITA DESIGNACION CURADOR
Sr. Juez:
N.N. por mi propio derecho con domicilio real en la calle
..........................con el patrocinio del Dr..........................................
constituyendo ambos domicilio en ...................................................en
autos XX s/insana, a V.S. digo:
I. Que, en los autos de referencia ya se ha producido el dictamen mdico
que prescribe el art. 626, inc. 1, del Cdigo de Proc. y se ha solicitado
resolucin.
II. Que, en mi carcter de to del causante lo que acredito con mi partida
de nacimiento, partida de nacimiento del presunto incapaz, partida de
defuncin de los padres de ste y partidas de matrimonio y de defuncin
de mis padres (abuelos del denunciado), documentos indicados con las
letras A, B, C, D, E', F y G, respectivamente vengo a peticionar
se me designe curador definitivo de mi sobrino ante la inexistencia de
familiares ms prximos.
III. Que para el supuesto de que V.S. lo considere necesario ofrezco la
siguiente prueba a efectos de acreditar la idoneidad para el cargo:
a) Instrumental. Constancia de la empresa en la que se consigna m
antigedad, ltimo sueldo percibido y concepto sobre mi persona.
b) Informativa. Se libre oficio al Registro Nacional de Reincidencia y a la
Polica Federal a efectos de que informen sobre la existencia o
inexistencia, en su caso de antecedentes.
o) Testimonial. Se designe primera audiencia para recibir la declaracin
de A.A, empleado, con domicilio en ...... . ............... . ................ y B. B.,
maestro de escuela, con domicilio en ............ . ................................... a
tenor del siguiente interrogatorio:
2. Si sabe y le consta cmo es el trato de N.N. con respecto a su sobrino XX.
3. Si sabe y le consta qu tipo de asistencia, ayuda o apoyo dispensa N.N.
a su sobrino.
4. Si sabe y le consta si N.N. puede desempear las funciones de curador
de XX.

5. Si sabe y le consta cualquier otra referencia sobre el particular.

IV. Por lo expuesto a V.S. solicito:
1. Se me tenga por presentado y por constituido el domicilio.
2. Se agregue la prueba instrumental y, en su caso, se libren los oficios
indicados y se reciban las declaraciones testimoniales.
3. Oportunamente y previa vista al Sr. Asesor de Menores e Incapaces se
me designe curador definitivo del causante de autos.
SERA JUSTICIA
BIBLIO GRAFLA
BORDA, GUILLERMO, Tratado de derecho civil, Derecho de familia, 2 tomos,

Ed. Abeledo, FerroL, Buenos Aires, 1989.
-, La reforma de 1968 al Cdigo Civil, Ed. Abeledo Ferrot, Buenos Aires,
1971.
l3usso, EDUARDO, Cdigo Civil anotado, Ediar S.A., Buenos Aires, 1958.
Cicu, ANTonIo, La filiacin, Ed. Argentina, Buenos Aires, 1913.
C1IESTERTON, GILNERT K., La supersticin del divorcio y La eugenesia y otros
males, Ed. Sudamericana, Buenos Aires, 1966.
DALSACE, JEAN, La esterilidad, EUDEBA, Buenos Aires, 1972.
DIAZ DE GUIJARRO, ENRIQut, Tratado de derecho de familia, t. 1, Tipogrfica
Editora Argentina, Buenos Aires, 1953.
-, El acto jurdico familiar, Ed. Ferrot, Buenos Aires, 1960.
ENNECCERUS; lu'i' y WOLIT, Tratado de derecho Civil, 4 tomo, Derecho de
familia, vol. 1 y 2, Ed. Bosch, Barcelona, 1967.
ESCRIBANO, CARLOS, Medidas precautorias en juicios de divorcio y separacin
de bienes, 2da. ed., Ed. Abeledo l'errot, Buenos Aires, 1969.
FASSI, SANTIAGO, Tipificacin de la sociedad conyugal, Ed. Abeledo Perrot,
Buenos Aires, 1959.
-, Estudios de derecho de familia, Ed. Platense, La Plata, 1962.
F'USTEL DE COuI.ANOLS, La ciudad antigua, Ed. Selene, Buenos Aires, 1985.
GANGI, CALGERO, Derecho matrimonial, Ed. Aguilar, Madrid, 1960.
GUAGLIANONE, AQUILES, Disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal,
Ediar, Buenos Aires, 1965.
JEM0LO, ARTURO, El matrimonio. E.J.E.A., Buenos Aires, 1954.
JOSSERAND, Derecho civil, t.. 111, vol. l, Regmenes matrimoniales,
Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1951.
LAEAILLE, hCToR, Curso de derecho de familia, Biblioteca Jurdica
Argentina, Buenos Aires, 1930.
MARIANO, JOHN II.. El divorcio y la separacin, ediciones liorm, Buenos

Aires, 1966.
MAZEAUD, HENRY; LEN y JEAN, Lecciones de derecho civil, t. 111 y IV, La
familia, E.J.EA, Buenos Aires, 1959.
PRAYONES, EDUARDO, Derecho de familia, 2da. ed., Otero y Ca., Buenos
Aires, 1917.
RENORA, J.C., Instituciones de la familia, Ed. Kraft, Buenos Aires, 1945.
RIPERT-BOULANGER, Tratado de derecho civil, t. III. De las personas. Ed. La
Ley, Buenos Aires, 1963.
-, Tratado de derecho civil, t. IX, Regmenes matrimoniales', Ed. La Ley,
Buenos Aires, 1965.
SOLARI BRUI'IANA, JUAN A., El divorcio vincular, Ed. Abeledo Ferrot, Buenos
Aires, 1966.
SPOTA, ALBERTO A., Tratado de derecho civil, tomo II, vol. 1 ', Derecho
de familia (Matrimonio), Editorial Depalma, Buenos Aires, 1)32 y 1968,
respectivamente.
TEDESCI-tI, QUIDO, El rgimen patrimonial de la famii, Jurci Europa-
Amrica, Buenos Aires, 1954.
VAZ FERREIRA, E., Tratado de la sociedad conyugal, Motcvdeo, 1959.
WESTERMARCK, EDWARD, Historia del matrimonio, Ed. La'rtcs, Barcelona,
1984.
YUNGANO, ARTURO R., La sociedad conyugal y el juicio de divorcio, Ed.
Abeledo Ferrot, Buenos Aires, 1970.
rA,'R^TiU^ R, %] R. VO-1 N`
Derec h o
orcie.
fanal filra
Yfth
A'. '1T c c.C. E. E.;
PROLOGO DE LA PRIMERA EDICION
I. Esta obra est destinada a estudiantes y abogados y se desenvuelve

sobre la base del examen de las cuestiones esenciales y prcticas del Derecho
de Familia.
Los contenidos fundamentales y generales son tratados de manera
objetiva para su mejor comprensin, sin perjuicio de puntualizar, a menudo,
opinin personal pero siempre con la posibilidad de que el panorama permita
a los destinatarios acentuar algunos aspectos, fundar determinados criterios
y precisar ciertas soluciones.
Se desarrollan las instituciones bsicas del matrimonio, de la filiacin y
de la adopcin con sus efectos personales y patrimoniales con rigurosa
vigencia legal pero, a la vez, se incorporan nuevos temas como las pruebas
biolgicas en las acciones filiales y otros que, si bien no han sido an recibidos
por el derecho positivo, lo han conmovido en importantes sectores. As, un
captulo se dedica al estudio de las nuevas tcnicas cientficas en materia de
filiacin y al examen de su incidencia sobre distintos temas: condicin jurdica
del hijo habido por la mujer en forma heterloga con consentimiento del
marido (o sin l); el comienzo de la persona (fuera del seno materno); el
desarrollo del embrin en una matriz que no es la de la madre y la destruccin
reprochable de los productos de gestacin no implantados. Temas stos
que, seguramente, en plazo no lejano sern receptados por la ley.
II. El derecho de familia constituye rama muy espcial del derecho civil;
no en vano a pesar de su posterior rectificacin Cicu hablaba de la
triparticin del derecho: pblico, privado y de familia.
La problemtica de este ltimo no puede entenderse sino a partir de
voliciones y de vivencias dentro de un grupo natural de individuos unidos por
su relacin biolgica afectiva-legal y por las condiciones de su medio ambiente.
Participo del criterio que sostiene que la familia es agrupacin natural que
el hombre recibe del animal y de la tesis que rechaza la idea de convertir a
la familia en persona jurdica o sujeto de derecho. Es evidente que sus
funciones naturales, econmicas, educativas y sociales estn ms all del
lmite jurdico y la ley slo puede regular las instituciones que la integran, as
X DERECHO DE FAMILIA (TEORA Y PRACTICA)
como tambin los derechos subjetivos de los cnyuges o de los padres e hijos
pero no podra reglarse a la familia como persona de derecho pues ello
equivaldra a convertirla en una sociedad, con presidente, directores o
gerentes.
111. La prdida progresiva del hbito de la lectura y el desconocimiento
de los nombres de los autores de obras o temas de la materia han sido
determinantes para seleccionar diversas piezas y un fallo judicial con los que
se inicia cada captulo, a veces con criterio antropolgico, social, histrico o
psiquitrico, de acuerdo con lo permitido en cuanto a su reproduccin en el
art. 10 de la ley 11.723 y en los arts. 92, inc. 2, y concs., del Convenio de
Berna de 1886 y sus sucesivas revisiones aprobadas por la ley 22.195. Por otra
parte, no se puede prescindir del manejo de las grandes obras clsicas y/o
actuales de la doctrina nacional: LAFAILLE, Krso, SPOTA, BORDA y DIAz DE GUIJARRO,
ste en la teora general del derecho de familia, y dejando a salvo la
bibliografa bsica que se indica al final del trabajo.
IV. A su turno, la vertiente prctica referida en el principio de este prlogo
se patentiza, al trmino de la mayora de los captulos, con ventisis modelos
de escritos judiciales (demandas y ofrecimientos de pruebas) junto con los
formularios de afectacin de un inmueble como bien de familia y su
desafectacin, que, sin duda, sern de utilidad, especialmente, para el
abogado en el ejercicio de su profesin.
V. He procurado explicar los temas con criterio lgico en cuanto a su
elaboracin para que el lector distinga con precisin las cuestiones esenciales
de las accidentales o circunstanciales y pueda con la totalidad de la obra
adentrarse en la naturaleza de cada una de las instituciones sin olvidar que
tanto stas como la familia en s, exceden el marco de la ley.
La posibilidad de que la obra pueda ser leda por algunos magistrados
o juristas ha fundado mi preocupacin por la claridad de exposicin. Sobre
el particular BERTRAND RUSSELL sostena que no existe nada por ms difcil o
complicado que fuera que no pueda decirse de la manera ms simple e
inteligible.
VI. Por ltimo, no se debe olvidar que el derecho de familia es un
derecho viviente y que la familia, a pesar de sus crisis y de los ataques
seudocientficos y de algunos grupos polticos, se mantiene an vigente ms
all de sus miembros. Los hombres mueren, los matrimonios se disuelven,
pero la familia permanece.
ARTURO R. YUNGANO
PROLOGO A LA TERCERA EDICION
En esta nueva edicin se ha puesto al da la obra al incorporar las ltimas

reformas legislativas (ley de adopcin, delitos contra la integridad sexual,
supresin del adulterio penal, etc.), as como tambin los principales plenarios
de la Cmara Civil de la Capital y las pruebas ms recientes en materia de
filiacin.
Es mi deseo que la buena recepcin que el libro ha tenido en estudiantes
y profesionales en edicin y reimpresiones anteriores, se repita en esta nueva
edicin actualizada.
Agradezco, especialmente, la eficaz colaboracin prestada por mis
Ayudantes Docentes, doctoras MARA ELEONORA CANO y MARIA EUGENIA BORRO en la
actualizacin de esta obra.
ARTURO R. YUNGANO

INDICE GENERAL
Prlogo a la primera edicin .................................................................IX

Prlogo a la tercera edicin ....... . .......................................................... Xl
Captulo primero
NOCIONES GENERALES. LA TEORIA GENERAL DEL DERECHO DE FAMILIA

Lectura: Ubicacin de los derechos de familia, LAFAILLC ............................ 1

1. Metodologa..................................................................................... 2
3
2. Familia y derecho de familia ............................................................
3
a) Concepto de familia ................................................................
3
b) Caracteres ..............................................................................
3
c) Condiciones ............................................................................

d) LI derecho de familia .............................................................. 4
4
3. LI estado de familia .........................................................................

a) Concepto ................................................................................ 4
5
b) Caracteres ..............................................................................

c) Presupuestos .......................................................................... 6
7
d) LI ttulo de estado ...................................................................
7
e) Clases y posesin de estado ....................................................

O Las acciones de estado ........................................................... 9
Captulo II
BIEN DE FAMILIA
Lectura: rallo de la C.S.N. efectos de la afectacin de un bien de familia.
Con nota del Dr. GERMN J. BWART CAMPOS .....................................13
4. Concepto y fuente legal ...................................................................14
5. Presupuestos para constituir un inmueble en bien de familia ..... . ...... 15
XIV DERECHO DE FAMILIA (TEORA Y PRACTICA)
a) Clase de inmueble ..................................................................15

b) Valor ............................................ . .......................................... 15
c) Ncleo familiar ........................................................................15
d) Dominio ..................................................................................15
e) Obligacin ..............................................................................16
O Nmero ..................................................................................16
g) Inmueble ganancial .................................................................16
h) Inscripcin ..............................................................................16
6. Efectos ............................................................................................16
7. Cese de la constitucin del bien de familia ......................................17
8 Autoridad competente .....................................................................18
Parte prctica
1. Modelo de "Afectacin al rgimen de la ley 14.394. Bien de Familia" 18
2. Modelo de "Desafectacin" ..................................................................20
Captulo III
MATRIMONIO
Lectura: Naturaleza del matrimonio, Fri!oL y RIPEKT .................................21
9. Concepto ........................................................................................22
10. Esponsales ......................................................................................23
11. Corretaje matrimonial ......................................................................23
12. Los presupuestos matrimoniales ......................................................24
a) Bilogico .................. . ....... . ...................................................... 24
b) Psicolgico .............................................................................. 24
c) Jurisdiccional ..........................................................................25
13. Impedimentos .................................................................................25
A) Que pueden ocasionar la nulidad o la anulacin del matrimonio 25
a) Parentesco ..............................................................................26
1. Por consanguinidad en lnea recta .......................................26
2. Por consanguinidad colateral de segundo grado .................. . 26
3. Adoptivo .............................................................................26
4. Por afinidad ........................................................................26
b) Edad .......................................................................................26
c) Ligamen ..................................................................................26
d)Crimen ....................................................................................27
e) Locura ....................................................................................27
f) Sordomudez ...........................................................................27
g) Impedimento eugensico ........................................................27
B) Impedimentos que no anulan el matrimonio ................................28
1. Prohibiciones emergentes de la tutela......................................28
14. Oposicin a la celebracin del matrimonio.......................................28
15. Celebracin del matrimonio .............................................................29

INDICE GENERAL XV
16. Imposibilidad de concurrencia al Registro Civil y matrimonio

in extremis ...................................................................................... 31
17. Acreditacin y prueba ......................................................................32
18. Efectos ............................................................................................32
a) Personales ..............................................................................32
b) Patrimoniales ..........................................................................33
c) Sanciones ...............................................................................33
d) Situacin de la mujer casada ...................................................34
19. Fin del matrimonio ..........................................................................34
20. Las segundas o ulteriores nupcias ....................................................34
21.El concubinato ................................................................................35
Parte prctica
3. Demanda de venia matrimonial ............................................................36
Captulo IV
NULIDAD DEL MATRIMONIO
Lectura: Existencia y validez del matrimonio, ARTURO C. JMOLO ................. 39

22. Concepto ........................................................................................40
23. Nulidad e inexistencia ............................................... . ...................... 40
24. Supuestos de nulidad ......................................................................41
A) Nulidad absoluta .........................................................................41
a)El art. 219 ...............................................................................41
b) El art. 13 de la ley 12.331 .......................................................42
c) La accin en los casos de nulidad absoluta..............................42
5) Nulidad relativa ...........................................................................42
a) Edad .......................................................................................42
b) Locura o privacin transitoria de la razn ................................43
c) Impotencia ................ .... .......................................... . ............... 43
d) Vicios del consentimiento .......................................................43
25. La accin de nulidad del matrimonio ...............................................44
26. Efectos de la nulidad del matrimonio ...............................................45
a) Fuente legal ............................................................................45
b) Presupuestos y proyeccin ......................................................45
c) Buena fe de ambos .................................................................45
d) Suena fe de uno de los cnyuges ............................................45
e) Mala fe de ambos... .............................................. . .................. 46
En qu consiste la mala fe para la celebracin del matrimonio. 46
g) Derecho del cnyuge de buena fe............................................46
h) Situacin de los terceros .........................................................46
27. Convalidacin, confirmacin y consolidacin del matrimonio ..........46

XVI DERECHO DE FAMILIA (TEORIA Y PRACTICA)
Parte prctica
4. Demanda de nulidad de matrimonio ....................................................47

5. Escrito de ofrecimiento de prueba (nulidad de matrimonio) ..................49
Captulo y
SEPARACION PERSONAL Y DIVORCIO VINCULAR
Lectura: Divorcio, STI'nN F'LCK ................................................................
54
28. Concepto ........................................................................................
29. Antecedentes histricos ................................................................... 55
30. Separacin personal y divorcio vincular ........................................... 55
55
A) Separacin personal ....................................................................
56
Causales .....................................................................................
56
a) Criterio general .......................................................................
56
b) Enumeracin de las causales ...................................................
57
c) Estudio de las causales ...........................................................
57
1. Adulterio.............................................................................
2. Tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o
57
de los hijos .........................................................................
57
3. Instigacin a cometer delitos ...............................................
58
4. Injurias graves ....................................................................
58
5. Abandono ...........................................................................
59
6. Alteraciones mentales, alcoholismo o drogadiccin .............
59
7. Separacin de hecho ..........................................................
59
d) Causales suprimidas ...............................................................
59
1. Sevicia ................................................................................
59
2. Malos tratamientos ..............................................................
60
B) Divorcio vincular .........................................................................
60
Causales .....................................................................................
60
a) Criterio general .......................................................................
60
b) Remisin .................................................................................
61
c) Conversin .............................................................................
d) Conversin de sentencias dictadas con anterioridad o supues-
tos de juicios en trmite, al entrar en vigencia la ley 23.515 62
63
31. El juicio de separacin personal y el juicio de divorcio .....................
63
Pautas generales .....................................................................
a)
64
Los medios de prueba y cuestiones conexas............................
b)
65
La sentencia............................................................................
c)
65
Conversin .............................................................................
d)
65
32. Efectos de la declaracin de separacin personal .............................
65
a) Fuente legal ............................................................................
66
b) Efectos sobre los cnyuges ....................................................
INDICE GENERAL XVII
c) Efectos sobre los hijos ............................................................ 67

d) Efectos sobre los bienes ....................... . .................................. 67
33. Efectos de la declaracin de divorcio vincular .................................. 68
a) fuente legal ............................................................................ '68
b) Remisin ............ . ................. . ................. . ................................ 68
c) Efectos esenciales ................................................................... 68
d) Alimentos ............................................................................... 69
e) Sentencia de divorcio durante la vigencia del art. 31 de la
ley 14.394 .............................................................................. 69
34. La separacin personal y el divorcio vincular por presentacin
conjunta ........... . .............................................................................. 69
a) Naturaleza y antecedentes ....................................................... 69
b) Requisitos y procedimiento ..................................................... 69
c) La sentencia............................................................................ 70
d) Acuerdos. Naturaleza .............................................................. 71
e) Efectos ................................................................................... 71
35. Reconciliacin ................................................................................. 72
a) Concepto y naturaleza ............................................................. 72
b) El art. 234, ira, parte .............................................................. 72
c) Efectos ................................................................................... 72
d) Remisin ................................................................................. 72
Parte prctica
6. Demanda por separacin personal (causada) y tenencia de hija .......... 73
7. Demanda por divorcio vincular (causado). Tenencia de hijo. Medidas
cautelares ......................................................................................... 75
8. Escrito de ofrecimiento de prueba (separacin personal o divorcio
vincular) ............................................................................................ 77
9. Demanda de separacin personal (divorcio vincular) por separacin
de hecho (conjunta) .......................................................................... 79
10. Demanda por separacin personal (presentacin conjunta) ................ 81
11. Demanda por divorcio vincular (presentacin conjunta) ...................... 82
12. Pedido de conversin de la sentencia de divorcio (separacin)
en divorcio vincular (peticin unilateral) ............................................. 84
13. Pedido de conversin de la sentencia de divorcio (separacin)
en divorcio vincular (peticin de ambos cnyuges) ............................. 85
Captulo VI
EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO
A) La sociedad conyugal ...........................................................................87

Lectura: Datos histricos y de derecho comparado sobre las relaciones
patrimoniales de los cnyuges. Derecho romano. Antiguo
derecho germnico, CALWRO GANO! ............................................87
36. Idea inicial .......................................................................................89
XVIII DERECHO DE FAMILIA (TEORA Y PRACTICA)
37. Naturaleza jurdica de la sociedad conyugal ..................................... 90

a) Criterio ................................................................................... 90
b) Aplicacin de las reglas de la sociedad civil ............................. 90
38. El rgimen legal argentino .... . ........................................................... 91
a) Naturaleza: remisin ............................................................... 91
b) Metodologa ............................................................................ 91
39. Las convenciones matrimoniales ..................................................... 92
a) Nocin .................................................................................... 92
b) Contenido de la convencin .................................................... 92
c) Caracteres .............................................................................. 92
40. Las donaciones a la mujer ............................................................... 93
41.La dote de la mujer ......................................................................... 94
a) Criterio del cdigo ................................................................... 94
b) Acepcin histrica ................................................................... 94
c) Sentido actual ......................................................................... 95
42. Principio de la sociedad conyugal .................................................... 95
5) Bienes de la sociedad conyugal ................................................... 95
43. Capital de la sociedad conyugal ....................................................... 95
44. Bienes propios ................................................................................ 96
a) Concepto general .................................................................... 96
b) Enumeracin ........................................................................... 96
45. Bienes gananciales .......................................................................... 99
a) Concepto general .................................................................... 99
b) Enumeracin ........................................................................... 99
46. La prueba sobre la naturaleza del bien ............................................. 102
a) Criterio general ....................................................................... 102
b) Bienes inmuebles adquiridos con dinero de la mujer ............... 102
c) Extensin de la disposicin del art. 1246................................. 103
Captulo VII
ADMINISTRACION, DISPOSICION Y CARGAS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Lectura: Apreciacin general del sistema, GuILLRrio A. BORDA ....................105
47. Administracin de la sociedad conyugal ...........................................107

a) En el Cdigo Civil ....................................................................107
b) En la ley 11.357 ......................................................................107
c) El sistema actual con la reforma introducida por la ley 17.711 108
48. Actos de la administracin ...............................................................109
a) Criterio general .......................................................................109
b) Cnyuge mandatario ...............................................................109
c) Casos especiales .....................................................................110
INDICE GENERAL XIX
49. Actos de disposicin ........................................................................ 110

b) Supuestos de conformidad de ambos cnyuges con anterio-
ridad a la vigencia de la ley 17.711 ......................................... 111
c) Consentimiento de ambos cnyuges para actos de dispo-
sicin de bienes gananciales ................................................... 111
d) Autorizacin de un cnyuge para actos de disposicin
de bienes propios del otro .......................................... . ............ 112
50. Cargas de la sociedad conyugal y responsabilidad de un cnyuge
por las deudas del otro .................................................................... 112
a) Principio del cdigo ................................................................. 112
b) El sistema de la ley 11.357 ..................................................... 113
51. Contratacin entre cnyuges............................................................ 114
b) Contratos prohibidos ............................................................... 114
c) Otros contratos ....................................................................... 114
Captulo VIII
DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Lectura: Origen y fundamento de la teora de las recompensas,

RIPRT-BOULAr1GR .......................................................................... 11 7
A) Principios generales..................................................................... 119
52. Concepto y naturaleza ..................................................................... 119
53. Causas de la disolucin ................................................................... 119
a) Art. 1291 ................................................................................ 119
b) Ausencia con presuncin de fallecimiento ............................... 119
c) Sentencia de separacin personal y de divorcio ....................... 119
d) Incapacidad de uno de los cnyuges ....................................... 120
e) Separacin de hecho............................................................... 120
O Mala administracin o concurso de un cnyuge ....................... 120
54. Determinacin del momento de la disolucin ................................... 121
a) Muerte de uno de los cnyuges ............................................... 121
b) Nulidad del matrimonio ........................................................... 121
c) Ausencia con presuncin de fallecimiento ............................... 122
d) Separacin personal y divorcio ................................................ 122
e) Incapacidad de uno de los cnyuges ....................................... 122
O Separacin de hecho............................................................... 122
55. Liquidacin de la sociedad y particin de los bienes ........................ 123
Remisin ......................................................................................... 123
B) La sentencia de separacin personal o de divorcio vincular y
la disolucin de la sociedad conyugal .......................................... 123
56. Sociedad conyugal y separacin o divorcio ...................................... 123
XX DERECHO DE FAMILIA (TEORIA Y PRACTICA)
57. Medidas precautorias ....................................................................... 124

A) Nocin general ............................................................................ 124
B) Medidas precautorias anteriores al juicio de separacin o de
divorcio .................... . ................................................ . ................. 124
C) Medidas precautorias durante el juicio de divorcio ....................... 125
a) Medidas precautorias personales ............................................. 126
1. Inhibicin general de bienes ............................................... 126
2. Remocin del marido administrador .................................... 126
b) Medidas precautorias patrimoniales ......................................... 126
3. Embargo preventivo ............................................................ 126
4. Depsito ............................................................................. 126
5. Fianza ................................................................................. 127
6. Inventario de bienes ........................................................... 127
7. Secuestro ........................................................................... 127
8. Tasacin y venta de bienes ................................................. 127
9. Intervencin ....................................................................... 127
10. Anotacin de la litis ............................................................ 128
11. Prohibicin de innovar y contratar ....................................... 129
12. Informes ............................................................................. 129
13. Veedor ............................................................................. ... 129
14. Compulsa ........................................................................... 129
c) Medidas de proteccin legal .................................................... 130
15. Nulidad ............................................................................... 130
16. Reivindicacin y liberacin de gravmenes .......................... 130
17. Simulacin y fraude ............................................................ 130
18. Accin subrogatoria ............................................................ 130
d) Medidas precautorias mixtas ................................................... 130
19. Rendicin de cuentas .......................................................... 130
D) Carcter de las medidas cautelares .............................................. 131
E) Medidas precautorias en la hiptesis del art. 67 bis de la
ley 2.393 (derogada) ................................................................... 131
F) Medidas precautorias en la hiptesis del art. 71 bis de la
ley 2.393 (derogada) ................................................................... 131
O) Medidas precautorias en la hiptesis de separacin personal
o divorcio vincular por presentacin conjunta .............................. 131
58. Disolucin de la sociedad conyugal por separacin o divorcio .......... 132
a) Sistema vigente ....................................................................... 132
b) Situacin del patrimonio despus de la disolucin de la
sociedad conyugal ................................................................... 133
c) Integracin del patrimonio....................................................... 133
d) Administracin de los bienes durante el juicio y despus de la
sentencia ................................................................................ 134
59. Liquidacin de la sociedad conyugal .................................................134
INDICE GENERAL XXI
a) Concepto, naturaleza y fuentes................................................ 134

b) formas de liquidacin ............................................................. 135
c) Actos jurdicos inherentes a la liquidacin ............................... 135
d) La teora de las compensaciones ............................................. 136
1. Sociedad conyugal deudora de los cnyuges ....................... 137
2. Sociedad conyugal acreedora de los cnyuges ..................... 137
60. Los alimentos durante el juicio de separacin o de divorcio ............. 138

a) Examen de la cuestin ............................................................ 138
b) Naturaleza de los alimentos pasados durante el juicio.............. 138
c) Cese de la obligacin de dar alimentos .................................... 138
d) Sistema actual (ley 23.515) ..................................................... 139
61.Particin de bienes .......................................................................... 139

a) Concepto, naturaleza y excepciones ........................................ 139
b) Mecanismo de la particin y clases .......................................... 140
c) Consecuencias de la particin ................................................. 141
62. Restablecimiento de la sociedad conyugal ........................................ 142

a) Concepto ................................................................................ 142
b) Naturaleza del restablecimiento de la sociedad conyugal .......... 142
c) forma y publicidad ........... .................. . .................................... 143
d) Reconciliacin despus de la sentencia de divorcio vincular .... 143
Parte prctica
14. Demanda de disolucin de la sociedad conyugal (sin separacin
personal ni divorcio vincular, art. 1294 del Cdigo Civil) .................... 143
15. Demanda de liquidacin de sociedad conyugal................................... 146
Captulo IX
PARENTESCO
Lectura: Del parentesco. De lo que los romanos llamaban agnacin,
FUSTEL DE C0uLANOES .....................................................................151
63. Concepto ........................................................................................152

64. Grado, lnea, rama y tronco .............................................................153
65. Especies de parentesco ...................................................................153
A) Natural o por consanguinidad ......................................................153
a) Lnea recta ..............................................................................153
b) Lnea colateral ........................................................................154
B) Parentesco por afinidad ...............................................................154
C) Parentesco por adopcin .............................................................154
66. Efectos jurdicos del parentesco ......................................................155

67. Derecho alimentario ........................................................................156
a) Nociones generales .................................................................156
b) Clases .....................................................................................157
c) Contenido y cumplimiento ......................................................157
XXII DERECHO DE FAMILIA (TEORIA Y PRACTICA)
d) Titulares de la relacin alimentaria .......................................... 158

e) El juicio de alimentos .............................................................. 158
O Cese de alimentos................................................................... 159
g) Deber de alimentos y derecho de visitas .................................. 159
Parte prctica
16. Demanda por alimentos (esposa e hijo) ............................................. 160
17. Demanda por alimentos (madre e hija)............................................... 164
Captulo X
FILIACION
Lectura: fronteras temporales del individuo, ALcxIs CARRL ........................ 167
68. Concepto ........................................................................................ 168
69. Presupuestos y notas esenciales ...................................................... 168
A) Presupuestos............................................................................... 168
a) Elemento biolgico ................................................................. 169
b) Elemento psicolgico .............................................................. 169
c) Elemento jurisdiccional ........................................................... 169
B) Notas esenciales del emplazamiento filial .................................... 169
70.Clases ............................................................................................. 170
a) Sistema del Cdigo Civil .......................................................... 171
b)La ley 2.393 ............................................................................ 171
c) La ley 14.367 .......................................................................... 171
d) La ley 23.264 .......................................................................... 171
71. Ttulo de estado y estados filiales ..................................................... 172
72. Filiacin matrimonial ....................................................................... 173
a)Concepto y fuente legal ........................................................... 173
b)Concepcin ............................................................................. 173
Maternidad ..............................................................................
c) 175
d)
Patemalidad ............................................................................ 175
Legitimacin ...........................................................................
e) 176
O Determinacin y prueba de la filiacin matrimonial .................. 176
73. Filiacin extramatrimonial ................................................................ 177
a) Concepto y caracteres ............................................................. 177
b) Reconocimiento ...................................................................... 177
c) Reconocimiento del hijo ya muerto ......................................... 179
ci) Nombre del hijo extramatrimonial ........................................... 179
INDICE GENERAL XXIII
Captulo XI
ACCIONES DE ESTADO RELATIVAS A LA FILIACION
Lectura: Clasificacin de las acciones de reclamacin de estado, MARCL

PLANIOL ................................. . ..................................................... lb
La posesin de estado de hijo legtimo como estado de hecho,
ANTONIO Cicu ............................................................................... 181
74. Las acciones de estado .................................... . ............................... 182

a) Concepto ................................................................................ 182
b) Clases ..................................................................................... 182
c) El proceso ............................................................................... 182
d) Efectos. Remisin ................................................................... 182
e) Disposiciones comunes a las acciones de filiacin ................... 182
75.Acciones filiales matrimoniales ........................................................ 183

A) Accin de reclamacin filial matrimonial ...................................... 183
5) Accin de impugnacin de la paternidad ...................................... 184
C) Accin de negacin de la paternidad............................................ 185
D) Accin de impugnacin de la maternidad ..................................... 186
76.Acciones filiales extramatrimoniales ................................................ 188

A) Accin de reclamacin filial extramatrimonial .............................. 188
B) Accin de impugnacin del estado filial extramatrimonial
(impugnacin del reconocimiento).... ...................................... . .... 188
77. La prueba de filiacin ...................................................................... 190

A) Los juicios de filiacin ................................................................. 190
a) Las acciones de filiacin .................... . ..................................... 190
b) El proceso. Remisin ............................................................... 191
c) La demostracin ..................................................................... 191
d) Aplicacin de los medios de prueba ........................................ 192
B) La peritacin mdica ................................................................... 192
a) Aspectos generales ................................................................. 192
b) El dictamen pericial ................................................................. 193
c) Los exmenes antropomrficos ............................................... 194
d) Sistemas sanguneos ............................................................... 195
e) El sistema H.L.A. (inmunogentico) .......................................... 197
f) Estudios citogenticos y A.D.N . ................................................ 203
Parte prctica
18. Demanda de impugnacin del estado filial matrimonial (impugnacin

de la paternidad) ............................................................................... 203
19. Escrito de ofrecimiento de prueba (en impugnacin de paternidad) 206
20. Demanda de reclamacin filial extramatrimonial ................................ 207
21. Escrito de ofrecimiento de prueba (en reclamacin filial extrama-
trimonial) .......................................................................................... 209

XXIV DERECHO DE FAMILIA (TEORIA Y PRACTICA)
Captulo XII
LAS NUEVAS TECNICAS CIENTIFICAS DE FILIACION
Lectura: Fecundacin in vitro, CARL WooD y ANN WISTMOR .......................... 213
78. Introduccin ....................................................................................215
a) Nocin ....................................................................................215
b) Esterilidad y sus formas. .......................................................... 215
c) Las causas ..............................................................................216
d) Requisitos bsicos para que se produzca la fecundacin ..........216
e) Las alternativas .......................................................................217
79. Inseminacin artificial ......................................................................217
a) Concepto y clases ...................................................................217
b) Inseminacin homloga ..........................................................217
c) Inseminacin heterloga .........................................................220
c, 1. Con consentimiento del marido.........................................220
c,2. Sin consentimiento del marido ..........................................222
d) Situacin legal del dador .........................................................223
e) Los herederos del marido ........................................................223
80. Fecundacin extrauterina ................................................................224
a) Concepto y caracteres .............................................................224
b) historia ...................................................................................224
c) Remisin .................................................................................224
81. El mtodo O.1.f.T. .............................. . ............................................ 225
82. Cuestiones vinculadas con la fecundacin extrauterina ....................225
a) Cuestiones prcticas ...............................................................225
b) El embarazo y el nacimiento ....................................................226
c) Exito y justificacin del procedimiento .............. . ...................... 227
d) Algunas cuestiones jurdicas ....................................................229
e) Prospectiva .............................................................................231
Captulo XIII
ADOPCION
Lectura: Adopcin, ANDREW S. WATSON ....................................................... 235

Efectos de a adopcin, RIrERT-BOULANGR ..................................... 236
237
83. Concepto ..................................................................................
84. Presupuestos y requisitos generales ........................................... 237
a) Nmero de adoptantes y de adoptados; edades y aos de
matrimonio ....................................................................... 237
238
b) Carcter de las adopciones................................................
Existencias de descendientes de sangre del adoptante. ...... 238
c)
238
d) Imposibilidad de adopcin ................................................
238
e) Guarda del menor .............................................................
239
f) Nulidad de la adopcin ......................................................
INDICE GENERAL XXV
85. Clases de adopcin ......................................................................... 240

A) Adopcin plena ........................................................................... 240
a) Concepto ................................................................................ 240
b) Requisitos del adoptante ......................................................... 240
c) Requisitos del adoptado .......................................................... 240
d) Apellido .................................................................................. 241
e) Irrevocabilidad ........................................................................ 241
B) Adopcin simple ......................................................................... 241
a) Concepto ................................................................................ 241
b) Requisitos y apellido ............................................................... 242
c) Impedimentos matrimoniales .................................................. 242
d) Vocacin sucesoria ................................................................. 242
e) Reconocimiento del menor despus de la adopcin ................. 243
1) Revocabilidad ......................................................................... 243
86. El juicio de adopcin ....................................................................... 243
a) Concepto ................................................................................ 243
b) Caracteres del proceso ............................................................ 244
c) Intervencin de los padres de sangre ....................................... 244
d) La sentencia de adopcin ........................................................ 244
87. Efectos de la adopcin y revocacin ................................................ 244
88. Residencia en el pas y adopcin otorgada en el extranjero.
Registro de aspirantes ..................................................................... 245
Parte prctica
22. Demanda de adopcin plena .............................................................245

23. Demanda de adopcin simple ............................................................248
Captulo XIV
PATRIA POTESTAD
Lectura: El deber paterno, tANT ...............................................................251

Patrones de as relaciones humanas, Lous LNN ...........................251
89. Concepto y caracteres .....................................................................253
a) Nocin histrica ......................................................................253
b) Concepto ................................................................................253
c) Caracteres ..............................................................................254
90. Titulares del derecho y del ejercicio... .............................................. 254
A) Sistema anterior ...........................................................................254
a) Hijos matrimoniales ................................................................254
b) Hijos extramatrimoniales .........................................................255
B) Sistema actual .............................................................................255
a) Hijos matrimoniales ................................................................256
XXVI DERECHO DE FAMILIA (TEORA Y PRACTICA)
1. Regla general ...................................................................... 256

2. Presuncin legal .................................................................. 256
3. Separacin de hecho, separacin personal, divorcio o
nulidad del matrimonio ....................................................... 256
4. Muerte, ausencia con presuncion de fallecimiento, priva-
cin de la patria potestad o suspensin de su ejercicio ........ 256
b) hijos extramatrimoniales ......................................................... 256
c) Incapacidad de ambos padres o privacin de la patria
potestad o suspensin del ejercicio ......................................... 257
d) Desacuerdo entre los padres ................................................... 257
e) Consentimiento expreso de ambos padres .............................. 257
91. Deberes y derechos .........................................................................258
A) Nocin ........................................................................................258
B) Enumeracin ...............................................................................258
a) Derechos y obligaciones de los padres ....................................258
1. Alimentos ...........................................................................258
2. Guarda y vigilancia ..............................................................259
3. Correccin ..........................................................................260
4. Representacin ...................................................................260
5. Prestacin de servicios ........................................................260
6. Educacin ...........................................................................260
7. Administracin de los bienes...............................................261
8. Usufructo ............................................................................263
b) Derechos y obligaciones de los hijos .......................................265
1. Habitar en la casa paterna y prestar servicios.......................265
2. Respeto, obediencia y asistencia .........................................265
3. Reconocimiento de hijos extramatrimoniales .......................266
4. Testamento .... . .................................................................... 266
5. Mandatario ..........................................................................266
6. Contrato de trabajo, administracin y disposicin de bienes 266
7. Juicio civil o penal ..............................................................266
C) Intervencin del Estado ...............................................................266
92. Extincin, privacin de la patria potestad y suspensin de

su ejercicio .....................................................................................267
a) Extincin ................................................................................267
b) Privacin .................................................................................268
c) Prdida del ejercicio ................................................................269
d) Suspensin del ejercicio..........................................................269
e) Privacin de la patria potestad o suspensin de su ejercicio
con respecto a uno o ambos cnyuges ....................................270

INDICE GENERAL XXVII
Parte prctica
24. Demanda de privacin de la patria potestad .......................................271
25. Demanda de suspensin del ejercicio de la patria potestad ................273
Capitulo XV
TUTELA Y CURATELA
A) Tutela ..................................................................................................277
Lectura: De la tutela de los impberes (en Roma), EUGENE PCTIT .................277
93. Concepto y caracteres .....................................................................278
a) Nocin previa..........................................................................278
b) Definicin de tutela .................................................................278
c) Caracteres ..............................................................................279
94. Quines pueden ser tutores .............................................................279
a) Regla general ..........................................................................279
b) Enumeracin de los que no pueden ser tutores .......................279
95. Clases de tutela ...............................................................................280
A) Tutela general ......... .. .................................................................. 280
a) Testamentaria .........................................................................280
b) Legal .......................................................................................281
c) Dativa .....................................................................................281
B) Tutela especial ............................................................................282
96. Discernimiento de la tutela ..............................................................283
97. Derechos y deberes de los tutores ...................................................283
a) Guarda del menor y vigilancia..................................................283
b) Alimentos y educacin ............................................................284
c) Administracin de los bienes ...................................................284
1. Nocin general ....................................................................284
2. Actos de administracin ......................................................284
3. Actos de disposicin y gravamen .........................................285
4. Retribucin del tutor ...........................................................287
d) Rendicin de cuentas ..............................................................288
1. Nocin.. .............................................................................. 288
2. Aspectos esenciales ............................................................288
3. finiquito .............................................................................289
98. Fin de la tutela ................................................................................289
a) Por motivos inherentes al tutor ................................................289
b) Por motivos inherentes al pupilo..............................................290
c) Efectos de la conclusin de la tutela ........................................290

XXVIII DERECHO DE FAMILIA (TEORA Y PRACTICA)
B) Curatela .................... ---- .......... . .......................................... . ................ 290

Lectura: Las causas de as enfermedades mentales, ALExI5 CAML ............. 290
99. Concepto y caracteres ...................................................................291
100. Remisin .......................................................................................291
10l.Clases ...........................................................................................292
A) Curatela general .......................................................... . ............... 292
a) Testamentaria .........................................................................292
b) Legtima ...................... . ........................................................... 292
c) Dativa .....................................................................................293
B) Curatela especial .............................................................. . .......... 293
C) Tutela emergente de la curatela ...................................................293
D) Curatela de los inhabilitados... ............................................... . ..... 293
E) Curatela a los bienes ...................................................................294
102. Derechos y deberes del curador .............. . .......................... . ... . ....... 294
a) Recuperacin de la salud ........................................................294
b) Internacin .............................................................................295
c) Traslado..................................................................................295
d) Remisin ................................................................................. 295
103. fin de la curatela...........................................................................295
Parte prctica
26. Demanda de tutela ........... . .......................................................... ......296
27. Demanda de declaracin de incapacidad. Curatela definitiva ........... ... 297
28. Solicita designacin de curador..........................................................299
Bibliogratia ............................................................................................ 301

Arturo R. Yungano-Derecho de Familia-2001 PDF

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Arturo R. Yungano-Derecho de Familia-2001 PDF

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Captulo 1

Lectura: Ubicacin de los derechos de familia

Es clsica la separacin entre los derechos de familia y los patrimoniales.

y no de los delitos, cuasidelitos, contratos o cuasicontratos. Ofrecen

Los derechos personales en las relaciones de familia constituyen el

2. FAMILIA Y DERECHO DE FAMILIA

De un modo genrico se puede definir la familia como una asociacin

La familia es una agrupacin natural, nica forma de asociacin que el

Son necesarias ciertas condiciones para la existencia de la familia. En

FI derecho de familia es una especie dentro del Derecho Civil, rama, a

El estado de familia es el lugar, posicin o emplazamiento que ocupa una

La palabra 'emplazaY tiene dos significados: por una parte, equivale a

De acuerdo con DAZ DE GUIJARRO, el estado de familia presenta los

monio ni la delegacin de ninguna de las facultades inherentes a

El emplazamiento en alguno de los estados bsicos de familia ma-

judicial que podr ordenar en determinados casos y previa prueba sobre el

Se ha dicho que el estado de familia es el lugar que una persona ocupa

e) Clases y posesin de estado

La coincidencia o correlacIn de los presupuestos del acto jurdico de

En el estado aparente de hecho, existe una realidad que carece del

f) Las acciones de estado

Pi emplazamiento en un estado origina la titularidad de derechos

Desde un punto de vista general las acciones de estado pueden ser

Toda accin de estado debe tramitarse por medio de juicio ordinario,

La sentencia en una accin de estado que prospera provocar el

Fallo de la Corte Suprema de la Nacin

(El Derecho, 115-579).

1. La afectacin del inmueble al rgimen del bien de familia debe tenerse

DESDE CUANDO PRODUCE EFECTOS LA AFECTACION

C.S.N., setiembre 10-1985, Carrizo, Jos A., incidente de levantamiento

4. CONCEPTO Y FUENTE LEGAL

Segn BORDA, el bien de familia puede consistir en la casa donde habita

5. PRESUPUESTOS PARA CONSTITUIR UN

Segn el art. 34 de la ley 14.394 todo inmueble urbano o rural que

De conformidad con lo dispuesto en el art. 168 del dto. 2.080/80 re-

e) Ncleo familiar (art. 36)

El titular del bien debe tener descendientes o ascendientes ma-

El dueo debe acreditar su titularidad y el nombre, edad, parentesco y

VI constituyente tiene obligacin de habitar la vivienda o de explotar el

Un solo inmueble puede contituirse como bien de familia y si el

Si el bien que se pretende inscribir es de naturaleza ganancial, atento a

Reunidos los requisitos, es necesaria la inscripcin en el Registro de la

Las consecuencias que produce la inscripcin de un inmueble como bien

En primer trmino, no podr ser enajenado ni legado: tampoco podr ser

7. CESE DE LA CONSTITUCION DEL BIEN DE

o, finalmente, en caso de expropiacin, reivindicacin, venta judicial decretada

Como ya he sealado, la inscripcin del bien de familia se efecta en la

1. AFECTACION AL REGIMEN DE LA LEY 14.394 "BIEN DE FAMILIA"

En la Ciudad de Buenos Aires, a los .... das del mes de .....................de

quien acredita su identidad con

Bajo juramento declara:

1) Que el inmueble ........................................................reconoce

3) Que ...............................Explota industria o comercio en el mencionado

Leda que le es la presente, de cuyo contenido se ratifica, queda por este

Recib el ttulo de propiedad, la boleta de impuesto municipal y partidas

2. DESAFECTACION DEL REGIMEN DE LA LEY 14.394

En la Ciudad de Buenos Aires, a los .. das del mes de ......................de

Lectura: Naturaleza del matrimonio

"Durante cerca de un siglo, la cuestin de la naturaleza del matrimonio no

introducido en esta materia? Cmo explicar que, en una institucin de

El matrimonio puede ser definido como la unin legal de un hombre y

Se denomina esponsales al compromiso moral que asumen los novios

11. CORRETAJE MATRIMONIAL