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Se basaban en el Derecho Civil (Ius Civile) que era el derecho propio de los
ciudadanos romanos y el producto de la unin del primer ordenamiento
patricio con los resultados normativos del proceso de integracin patricio-
plebeya.
El Derecho Pre Clsico es el ordenamiento jurdico que existi en roma
desde la integracin de las civitas hasta la llegada de Augusto en el ao 27
a.C.
Los Pontfices fueron perdiendo su monopolio en la interpretacin de las
mores y comienza la divulgacin del Ius con la Ley de las XII Tablas.
En el ao 304 a.C. se publica una recopilacin de formularios procesales (Ius
Flavianum) y posteriormente en el ao 254 a.C. el primer pontfice de origen
plebeyo llamado Tiberium Corunciano, comienza con las consultas pblicas.
La jurisprudencia sacerdotal fue paulatinamente sustituida por una
jurisprudencia laica y privada.
Fuentes del Derecho Pre Clsico.
Lex.
Gayo dice que la lex es lo que el pueblo manda y establece. Segn
Justiniano es lo que el pueblo romano, interrogado por un magistrado de
carcter senatorial (de senado) ordenaba y dispona. En cambio, se dice
que era un Sponcio: un contrato de palabra, promesa solemne, un
compromiso recproco que se deba cumplir.
La Lex pertenece al mbito del derecho privado: el pretor y los juristas
interpretan las costumbres.
Existen distintos tipos de Leges:
Lex Rogata
Lex Datae
Lex Dicta
Lex Rogata: son leyes votadas por el pueblo reunido en los comicios y a
propuestas del magistrado (el cnsul) que interrogaba para que el pueblo
decida por si o por no, es decir, que aceptara o rechazara, pero no poda
proponer cambio o modificaciones.
Lex Data: es el resultado de una derogacin de sus facultades
administrativas por parte de un comicio a un magistrado.
Generalmente su contenido es de carcter constitucional. Esta referido a la
organizacin de un territorio recin conquistado (anexado).
Los poderes del gobernador y la organizacin de lasa provincias quedaban
establecidos en una Lex Data, es decir, otorgados por el titular del Imperium
sin la colaboracin del comicio y por la delegacin de ste, generalmente
dictada por el jefe vencedor asesorado por los comicios de senadores.
Cdigo teodosiano:
El Cdigo Teodosiano (Codex Theodosianus) es una compilacin de las leyes
vigentes en el Derecho Romano durante el Bajo Imperio. Este cuerpo legal
era de carcter oficial ya que fue elaborado por iniciativa del Estado, ms
concretamente del Emperador que era el nico legislador. Su redaccin fue
iniciada en 429 por orden de Teodosio II,1 bajo la direccin del Prefecto del
Pretorio, Antoco y promulgada en la parte oriental del imperio en 438 por el
mismo Teodosio II.2 Un ao despus se promulg en Occidente por orden
del emperador Valentiniano III. Se estructura en 16 libros divididos en ttulos
dentro de los cuales aparecen las Constituciones Imperiales en orden
cronolgico. Los cinco primeros libros se refieren al derecho privado; el
sexto, sptimo y octavo, al administrativo; el noveno al derecho penal; el
dcimo y undcimo al derecho fiscal; del duodcimo al decimoquinto, tratan
del derecho comunal; y finalmente el decimosexto y ltimo est dedicado al
derecho cannico.
El Corpus luris civilis (Cuerpo de Derecho civil) es la ms importante
recopilacin de Derecho romano de la historia.
Este cdigo se compil por orden del emperador Bizantino Justiniano (527-
565). Fue publicada por Dionisio Godofredo en Ginebra en el ao 1583
La familia romana era legalmente tan fuerte que ciertas cuestiones que hoy
se tratan en los juzgados o en los templos, entonces se trataban en casa,
bajo el mando del cabeza de familia. La familia era realmente la clula
bsica de la sociedad romana.
El pater familias era el hombre romano que no dependa de nadie (sui iuris)
y de quien dependan los dems (alieni iuris). No importaba que estuviese
soltero o casado, ni su edad. Una mujer nunca poda ser cabeza de familia.
La adoptio era el acto de adoptar a alquien. Pero, si ese alguien era cabeza
de familia, se adopta a toda su familia y el patrimonio pasa al adoptante. En
este segundo caso se llama arrogatio. Teniendo en cuenta que la autoridad
paterna tambin se llama manus, la emancipatio o 'emancipacin' consiste
en liberar a un hijo de la potestad paterna o hacerlo pasar a la potestad de
otro.
Se entenda por familia por afinidad aquella compuesta por uno de los
cnyuges y los agnados o cognados del otro.
Para contar los grados, se cuenta como si un cnyuge ocupara el lugar del
otro en su familia.
Las mujeres en la familia romana
A diferencia de los griegos, que tenan a sus mujeres en las casas y si tenan
tiempo libre, no lo pasaban en familia, los romanos sintieron un atractivo
grande por la vida domstica. La mujer aparece como compaera y
cooperadora del hombre romano, est a su lado en los banquetes, comparte
con l la autoridad sobre los hijos y criados y participa tambin de la
dignidad que tiene su marido en la vida pblica. Pero esta libertad no impide
que sea austera y reservada, especialmente en la poca republicana;
incluso en el banquete, la mujer estaba sentada, no recostada, y no beba
vino sino mulsum (vino con miel); en cualquier caso, est siempre en un
segundo plano bajo la autoridad marital y es as que no participa en la vida
pblica, en la poltica, en la literatura, ni puede ser cabeza de familia e
incluso los nombres de oficios de la primera declinacin son masculinos.
No era lcito el conubium entre padre e hija, madre e hijo (incluso si el hijo o
hija era adoptado) ni entre hermanos (incluso si eran medio hermanos).9
Tampoco estaba permitido el matrimonio de un hombre con la hija de su
hermano, prohibicin que fue modificada por el Senado Romano para
permitir el matrimonio del emperador Claudio con su sobrina Agripina la
Menor en el ao 49 d. C., exponindole las razones al estado romano.10 9
Edad legal
La edad mnima que deban tener las personas para casarse estaba
relacionada con la pubertad (pubertas). En el caso de los hombres, la edad
fijada eran los catorce aos (ser pber) y en las mujeres los doce aos (viri
potens, "que pudieran soportar varn"). De hecho, era sumamente raro que
un hombre se casara pasados los treinta aos. En cuanto a las mujeres,
esperaban llegar a una edad entre los catorce y los quince aos. El
matrimonio de un hombre con una mujer de mayor edad era socialmente
aceptado, aunque no tanto como el caso contrario.
Casarse cuando an no se haba completado el proceso del desarrollo fsico
implic para muchas jvenes romanas la muerte prematura durante el parto
as como otras complicaciones asociadas. Las mujeres de las clases menos
acomodadas se casaban a una edad ms madura ya que para ellas no era
tan fcil obtener la dote. Los padres podan realizar una promesa
matrimonial para sus hijos cuando stos ya tenan siete aos de edad.
Consentimiento
El consentimiento requerido para contraer matrimonio era el de los
contrayentes y el de los pater familias.11
Noviazgo
La celebracin del noviazgo de los contrayentes se realizaba en una
ceremonia (sponsalia) en la que se reunan ambas familias. El novio ofreca
regalos a la novia, entre ellos un anillo de hierro (ms tarde de oro), el cual
era colocado en el dedo anular de la mano izquierda debido a que en la
antigedad se crea que este dedo se comunicaba con el corazn a travs
de un nervio. Tambin se firmaba el contrato nupcial en el que se estableca
el monto de la dote (dos). Realizados estos trmites, se celebraba un
banquete. El matrimonio se celebraba en un perodo comprendido entre
algunos meses y dos aos despus del noviazgo.
Tipos de matrimonio
Existan dos formas jurdicas para contraer matrimonio: el cum manu
(tambin llamado in manum) y el sine manu.
A travs del matrimonio cum manu, la mujer pasaba de la autoridad de su
padre a la del marido. Se trataba de una forma patriarcal de matrimonio,
dado que la mujer no tena ningn tipo de derechos sobre sus bienes e
incluso sobre su propia vida. La situacin era semejante a la de los hijos
sujetos a la patria potestas o a la de los esclavos, sujetos a la domenica
potestas.
El matrimonio cum manu cay en desuso, incluso antes del final de la
Repblica, lo que dio lugar a una nueva forma, el sine manu, bajo lo cual la
mujer permaneca bajo la tutela de su padre (sera un tutor en caso de que
su padre muriera), dispona de sus bienes y reciba sus herencias; en caso
de producirse el divorcio, el dote no sera slo para el marido. El matrimonio
cum manu se manifestaba en tres formas: el confarreatio, el coemptio y el
usus
Coemptio
El coemptio s fue una restauracin simblica de los tiempos remotos en los
que los hombres compraban a las mujeres para poder casarse.9 Requera
nicamente cinco testigos, ante los cuales el novio pagaba al padre de la
novia una moneda de plata y una de bronce, lo que colocaba al hombre en
un equilibrio seguro (el libripens).
Usus
El matrimonio por usum o usus era una de las tres formas de matrimonio,
junto a la confarreatio y al coemptio admitidas en el Derecho Romano para
la celebracin del matrimonio. Para poder llevar a cabo esta forma de
matrimonio la novia deba haber estado un ao con su novio. Para disolver
el matrimonio era necesario que la novia durmiera durante tres noches
seguidas fuera de su casa (trinoctio).
Ritos
Eleccin de la fecha
Debido a su importancia en la vida de los hombres y las mujeres, el
matrimonio deba realizarse en fechas consideradas como favorables. El
perodo considerado como el ms adecuado era la segunda mitad del mes
de junio, porque estaba relacionado con el solsticio de verano, momento del
apogeo del mundo natural.
Era desaconsejado casarse entre los das 13 y 21 de febrero (das del
festival de Parentalia), entre el 1 y el 15 de marzo, das fijos de cada mes
(Kalendae, Nonae y Idus), y los das en los que se abra la puerta del
mundo (una fosa del Circo Mximo en el que se crea que se poda
comunicar con el mundo de los muertos), es decir, el 24 de agosto, 5 de
octubre y el 8 de noviembre. Casarse en el mes de mayo era
desaconsejado, ya que era el mes en que se festejaba la Lemuria, la fiesta
de los muertos, durante el cual se rezaba por aquellos que haban muerto
haca poco tiempo.9
Aunque no estaba prohibido, no era aconsejable casarse en los das festivos
romanos, porque los invitados optaran por participar en estos eventos y no
en la ceremonia. Las viudas a menudo elegan casarse en estos das, ya que
el acto de su matrimonio no llamara tanto la atencin.12
Adulterio: El adulterio (adulterium) ocurra cuando un hombre, casado o
soltero, mantena relaciones sexuales con una mujer casada. Si el hombre
tena relaciones con prostitutas o esclavas, estas relaciones no eran
consideradas como adulterio.16
El adulterio fue tambin una de las preocupaciones del emperador Augusto,
que en el ao 17 a. C., a travs de la Ley Julia de adulteriis coercendis,
procur sancionar severamente a quienes realizaran esto.17 El adulterio
pas a ser un crimen pblico, que hasta entonces se resolva en familia. El
marido era obligado a pedir el divorcio (de lo contrario sera acusado de
violacin, Proxenetismo), disponiendo de 60 das para presentar una queja
en contra de la esposa adltera. Cualquier ciudadano poda presentar
pruebas del adulterio dentro de un perodo de cuatro meses. En caso de que
ninguna persona denunciara algo durante ese perodo, la mujer no podra
ser juzgada.
En trminos de ley, el marido poda matar al amante de la esposa en caso
de sorprenderlos en flagrante delito y si era miembro de sociedad baja
esta accin era considerada decente (o sea, si era un esclavo, un gladiador,
un actor, un bailarn o un prostituto). El marido podra ser arrestado durante
veinte horas, con el objetivo de poder llamar a testigos. El padre de la
adltera poda matar a la hija y al amante en caso de que lo encontrara
haciendo el acto en su casa o en la casa de su yerno, ya que se
consideraba que era de mala educacin el que el amante entrara en una de
estas casas. Sin embargo, si mataba al amante, poda ser acusado de
homicidio.
Las sanciones para una mujer culpable de adulterio eran la confiscacin de
la mitad de su dote y de la tercera parte de sus bienes y el exilio en alguna
isla desierta, como a la isla de Pandataria (actual Ventotene). Tambin era
obligada a usar un vestido y no poda volver a casarse, asumiendo la
condicin de Probosa (infame), y se le colocaba en el mismo estatus que las
prostitutas. En el caso del hombre, se le confiscaba la mitad de sus bienes y
el exilio en alguna isla (obviamente que no sera la misma isla hacia donde
haba sido enviada la mujer que haba practicado el adulterio); poda ser
condenado a trabajos forzados en las minas.
Augusto aplic las disposiciones de sta ley sobre su propia familia,18 19
particularmente sobre su hija y su nieta, ambas llamadas Julia. Denunci a
los muchos amantes de la primera a travs de una carta que dirigi al
Senado Romano (lo cual gener un escndalo en todo el Imperio) y mand a
matar a uno de ellos, Julio Antonio, hijo de Marco Antonio, haciendo que su
hija fuera desterrada a la Isla de Pandataria.20 En cuanto a su nieta,
tambin fue enviada a una isla inhspita por la prctica de adulterio.
Divorcio y viudez
Pintura de Dante Gabriel Rossetti, La romana viuda, inicialmente titulado
Dis Manibus. Segn Sally-Anne Huxtable, la mujer de la pintura era una
de medio cuerpo conteniendo los restos de su esposo en la caja a su lado
vistiendo tambin de un vestido blanco, el color tpico del luto de aquella
poca. Adems la mujer que est pintada en esta obra era Alexa Wilding.21
Inicialmente, slo el hombre poda solicitar el divorcio y nicamente en
casos muy especficos como el adulterio o la infertilidad de su esposa. La
tradicin romana considera que el primer divorcio que se produjo fue en el
230 a. C. cuando Spurius Carvilius Ruga se divorci de su esposa, motivado
porque era estril.22 Las mujeres slo obtuvieron el derecho para pedir el
divorcio a finales de la Repblica. En la poca imperial el divorcio se volvi
una prctica comn. La religin romana no se opuso nunca al divorcio.
Para que el divorcio fuera efectivo bastaba con que uno de los cnyuges
declarara ante testigos las palabras tuas res tibi habeto (consigue lo que
es tuyo) o i foras (vete de mi casa). Estas palabras tambin podran ser
escritas en una carta que poda ser entregada al cnyuge por una persona
soltera. Los hijos de la unin se quedaban con el padre y con la familia de
ste.
A los viudos les era permitido casarse de inmediato mientras que las
mujeres tenan que esperar diez meses, alargndose este perodo en la
poca de Augusto a doce meses.
Concubinatus
El concubinatus era la unin entre dos personas libres a quienes les era
impedido casarse, como por ejemplo, el gobernador de una provincia y una
mujer de otra regin (la imposibilidad de casarse en este caso, supona el
hecho de que el matrimonio en la Roma Antigua no estaba permitido entre
extranjeros). Los requisitos eran la edad legal y el consentimiento, y no era
necesaria una dote. Los hijos de estas uniones no estaban sujetos a la
autoridad del padre y se quedaban con la nomenclatura de la madre.
Era tambin comn entre los soldados ya que hasta el ao 197 d. C. no
podan casarse antes de los veinticinco aos de servicio por los cuales
recibiran, quienes no la tenan, como recompensa la ciudadana romana.
Contubernium
El contubernium era la unin (sin ningn tipo de reconocimiento legal) entre
dos personas con la condicin de esclavos o entre un esclavo y una persona
libre que vivan juntos como marido y mujer (contubernales). El
consentimiento para la unin tena que ser concedido por un amo, que en
cualquier momento podra disolver.
En Derecho romano, el matrimonio o iustae nuptiae es el celebrado
conforme al Ius civile, en que el adjetivo femenino plural iustae hace
referencia a la conformidad de esta institucin con el ius. As, iustae nuptiae
es el matrimonio cuyos efectos, tanto patrimoniales como familiares
(concretamente, potestativos), son tomados en consideracin en las
decisiones de los juristas romanos. As, por ejemplo, uno de estos juristas,
Modestino, lo define como la unin del varn y de la mujer, implicando
consorcio por toda la vida e igualdad de derechos divinos y humanos. Por
su parte, el emperador Justiniano expresa que es la unin del varn y la
mujer con la intencin de continuar la vida en comn. Conviene destacar
que en Roma, el matrimonio era una situacin de hecho reconocida y
aceptada por la sociedad, y no un contrato solemne como lo es hoy en la
mayora de los pases occidentales. Su importancia radica en que es el
fundamento de la familia romana y de ah que, an cuando no sea un acto
jurdico, s produce efectos jurdicos importantes.1
Naturaleza jurdica
A finales del siglo XIX surgieron criterios disidentes, segn los cuales el
consentimiento que se exige en materia de matrimonio no puede
entenderse como contractual, esto es, como creador de un vnculo que
pudiese existir independientemente de su causa, siendo por tanto el
matrimonio una simple situacin de hecho que subsiste mientras se
mantenga el consentimiento. As, se ha dicho que el matrimonio romano es
un hecho social que se justifica y fundamenta en la existencia y
permanencia de la affectio maritalis, la cual no es, como hoy da, un
consentimiento inicial, sino duradero, de modo que cuando cesa,
desaparece igualmente el propio matrimonio.
Serio y no simulado.
No estar afecto a error con respecto a la identidad del otro contrayente.
Ser puro y simple, esto es, no admita ninguna modalidad.