RESUMEN DE DERECHO CIVIL I

1. Derecho Civil.

a) Origen y evolucin: En Roma, de acuerdo con el carcter de la raza y de la

cultura el derecho positivo asumi una forma muy clara y concreta, y
tom el nombre de derecho civil (jus civile), es decir, derecho de la
ciudad (civitas), o mejor dicho, de los ciudadanos (civiles). Esto equivala
a lo que ahora llamaramos derecho nacional, pues el concepto de ciudad
corresponda all al de nacin y Estado. El derecho civil (jus civile), por su
carcter prctico y coercitivo se opona al derecho de gentes (jus
gentium) y al derecho natural (jus naturale). Comprenda, no solamente
lo que hoy apellidamos derecho civil, sino tambin el pblico, el penal, el
mercantil, etc., o sea, todo el conjunto del derecho positivo. Los romanos
distinguieron dos categoras en el derecho civil: el pblico (publicum) y el
privado (privatum), pero esto no motiv la formacin de dos ramas
diferentes, tanto pblico como privado, el derecho civil era todo uno. En
la Edad Media, la expresin jus civile ya no signific el derecho de una
ciudad, de un pueblo, sino que signific, nada ms y estrictamente,
derecho romano o, mejor dicho, el derecho comn de cada pueblo
(contemplndose siempre lo pblico y lo privado). En la Edad Moderna, el
derecho civil dej de comprender lo pblico y lo privado, en sentido
unitario, separndose paulatinamente, las ramas que en fechas ms o
menos recientes constituyeron el derecho pblico, hasta quedar el
derecho civil como derecho esencialmente privado.

b) Definicin y ubicacin: El derecho civil es el conjunto de normas e

instituciones destinadas a la proteccin y defensa de la persona, de la
familia y de la propiedad, de las cosas o bienes, y de los fines que son
propios de stas, as como del rgimen de las sucesiones y de las
obligaciones y contratos, adems de cierto nmero de nociones generales
y comunes a todas esas instituciones especiales. Consta de las siguientes
grandes ramas: 1) Derecho de la persona: capacidad, estados civiles,
derechos de la personalidad, nacimiento, muerte y domicilio, entre otras
materias. 2) Derecho de familia: matrimonio, unin de hecho, parentesco,
filiacin, adopcin, patria potestad, alimentos entre parientes, tutela,
patrimonio familiar, Registro Civil. 3) Derechos reales: bienes, propiedad,
posesin, usucapin, usufructo, uso, habitacin, servidumbres, hipoteca,
prenda, Registro de la Propiedad. 4) Derecho de sucesiones: testamento,
herencia, legados, sucesin intestada. 5) Derecho de obligaciones y
contratos: teora general de las obligaciones y de los contratos, contratos
en particular (promesa, opcin, mandato, sociedad civil, compraventa,
permuta, donacin entre vivos, arrendamiento, mutuo, comodato,
depsito, obra o empresa, servicios profesionales, fianza, renta vitalicia,
loteras y rifas, apuestas y juegos, transaccin, compromiso). Por

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 consiguiente, al derecho civil lo podemos ubicar dentro la sistemtica
jurdica como perteneciente al Derecho Privado.

c) Cdigos Civiles de 1877, 1933 y 1963: El derecho civil de Guatemala se ha

inspirado fundamentalmente en las ideas del plan romano - francs,
contenidas en su mayora en el Cdigo de Napolen (24-03-1804), con
determinadas variantes. El Cdigo Civil de 1877 estaba dividido as: Libro I
(De las personas), que se quiso sustituir el 30-06-1926 mediante el decreto
nmero 921, lo cual no ocurri; Libro II (De las cosas, del modo de
adquirirlas y de los derechos que las personas tienen sobre ellas); y, Libro
III (De las obligaciones y contratos). El Cdigo Civil de 1933 estaba dividido
as: Libro I (Personas); Libro II (Los bienes); Libro III (Modos de adquirir la
propiedad); y, Libro IV (De las obligaciones y contratos), que no era ms
que el Libro III del Cdigo de 1877 que qued ntegramente vigente. El
Cdigo Civil de 1963, que actualmente nos rige, est dividido as: Libro I
(De las personas y de la familia); Libro II (De los bienes, de la propiedad y
dems derechos reales); Libro III (De la sucesin hereditaria); Libro IV (Del
Registro de la Propiedad); y, Libro V (Del derecho de obligaciones de las
obligaciones en general y de los contratos en particular).

2. Persona.

a) Definicin: Se dice que la palabra persona (latn: per = mucho, y sono =

sonar) originalmente significaba mscara, representacin, investidura,
relacionada siempre con las representaciones teatrales. La mayora de
autores coinciden en atribuirle origen romano. En suma, persona es el
reconocimiento que las normas jurdicas hacen del ser humano o de los
entes resultantes de su asociacin, otorgndoles capacidad para el goce y
ejercicio de sus derechos y obligaciones.

b) Clasificacin: Desde el punto de vista jurdico existen dos clases de

personas: 1) La persona jurdica individual (natural o fsica); y, 2) La
persona jurdica colectiva (sociales, morales, colectivas o abstractas). La
primera consiste en el conjunto de deberes jurdicos y de derechos
subjetivos atribuidos o imputados a un determinado sujeto humano. La
segunda la veremos ms adelante (punto 9 del presente trabajo).

3. Personalidad.

a) Definicin: Es la investidura jurdica que surge por el nacimiento de una

persona, o aun antes (ciertos efectos de la concepcin), y otorgada por el
derecho objetivo, al darse los requisitos para su existencia como tal.

b) Teoras para determinar cundo principia la personalidad: 1) Teora de la

concepcin: que se basa en el principio de que la personalidad se inicia

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 desde el momento de la concepcin, es decir, desde el momento en que
se da existencia a un nuevo ser humano por medio de la fecundacin. 2)
Teora del nacimiento: que expone que en el momento en que la criatura
nace, es el momento en que principia la personalidad (esta teora estaba
consagrada en el artculo 1 del Proyecto de Cdigo Civil presentado por el
Lic. Federico Ojeda Salazar). 3) Teora de la viabilidad: agrega esta teora,
al hecho fsico del nacimiento, el requisito de que el nacido tenga
condiciones de viabilidad, de que sea viable, es decir, que haya nacido con
aptitud fisiolgica para seguir viviendo fuera del vientre materno, por s
solo. 4) Teora eclctica: que trata de conjugar las teoras anteriores. En
su expresin ms generalizada, fija el inicio de la personalidad en el
momento del nacimiento, reconociendo, desde la concepcin, derecho al
ser an no nacido, bajo la condicin de que nazca vivo. Otra tendencia,
dicho con distintas palabras, otra modalidad de esta teora exige, adems
del nacimiento, las condiciones de viabilidad, que el ser sea viable, apto
para seguir viviendo.

c) Teora que adopta nuestro Cdigo Civil: El artculo 1 del Cdigo Civil
expone que: La personalidad civil comienza con el nacimiento y termina
con la muerte; sin embargo, al que est por nacer se le considera nacido
para todo lo que le favorece, siempre que nazca en condiciones de
viabilidad. Podra decirse que nuestro cdigo acepta una teora
eclctica, puesto que expone la teora del nacimiento al decir que la
personalidad... comienza con el nacimiento; a su vez, la de la
concepcin al sealar que al que est por nacer se le considera nacido
para todo lo que le favorece; y, por ltimo, la de la viabilidad el resaltar
que al ser que est por nacer y le favorece un derecho ser investido con
personalidad jurdica siempre y cuando nazca en condiciones de
viabilidad. Es menester hacer notar que la redaccin en el Proyecto era
mucho ms clara y acertada al aceptar la teora del nacimiento, que en la
actualidad tiende a predominar.

d) Conacencia: La ley parte del supuesto general de que nazca un solo ser
humano, varn o mujer, despus del proceso de la gestacin. Empero, en
realidad no es nada raro que nazcan dos o ms personas de un mismo
parto (doble o mltiple), y tengan vida propia cada una, lo cual sucede
aun en el caso del nacimiento de siameses. En especial para efectos
hereditarios, es importante determinar si existe o no, legalmente,
procedencia en cada uno de esos nacimientos. Sin embargo, como bien lo
apunta el Lic. Ojeda Salazar, desaparecida la institucin del mayorazgo
en las legislaciones contemporneas, carece de mayor importancia
determinar la prioridad del nacimiento, pues no se reconocen derechos
superiores ni privilegios al hijo mayor o primognito; todos gozan de los
mismos derechos. Es por ello que nuestro Cdigo Civil, en su artculo 2,
expone que: Si dos o ms nacen de un mismo parto, se consideran iguales
en los derechos civiles que dependen de la edad.

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 e) Comorencia: As como el nacimiento ocurrido en un mismo parto puede ser
de dos o ms personas (conacencia), puede ocurrir, por hecho accidental o
premeditadamente provocado que dos o ms personas fallezcan en y por
causa del mismo (comorencia). As, pues, nuestro Cdigo Civil, artculo 3,
establece que: Si dos o ms personas hubiesen fallecido de modo que no
se pueda probar cul de ellas muri primero, se presume que fallecieron
todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar transmisin alguna de
derechos entre ellas.

f) Regulacin legal: Todo lo relativo a la personalidad civil o jurdica est

regulado en los artculos 1, 2, 3, 399 y 400 del Cdigo Civil vigente,
contenido en el Decreto Ley Nmero 106 del Jefe del Gobierno de la
Repblica.

4. Capacidad e incapacidad civil de las personas individuales.

Capacidad

a) Definicin: Es la aptitud para ser titular de facultades y deberes.

b) Clasificacin: La capacidad jurdica puede ser de dos clases: 1) Capacidad

de goce o de derecho: es la facultad que las normas jurdicas reconocen a
la persona jurdica individual para poder adquirir deberes y derechos.
Capacidad que vista aisladamente constituye una parte de la capacidad
total, ya que est limitada al goce y no al ejercicio directo. La capacidad
de goce se adquiere desde el momento de la concepcin del nuevo ser y se
mantiene, generalmente, como nica hasta que se cumpla la mayora de
edad (vase el artculo 8 del Cdigo Civil). 2) Capacidad de ejercicio, de
hecho o de obrar: es el reconocimiento legal para el ejercicio directo de
los deberes y facultades, que generalmente se adquiere con la mayora de
edad, la cual es comn obtenerla entre los 18 y 21 aos para nuestra
legislacin es a los 18 aos (vase el artculo citado anteriormente).

c) Causas modificativas de la capacidad: Son circunstancias determinantes de

la capacidad: el sexo (ahora, por la evolucin de las instituciones
jurdicas, sin mayor relevancia, salvo los casos de capacidades relativas,
en que a la mujer se le habilita a ms temprana edad para contraer
matrimonio, por ejemplo); la edad (que es determinante para fijar la
mayora de edad y autorizar a los menores para la celebracin de ciertos
actos); la nacionalidad (tambin ahora sin mayor importancia para los
efectos civiles, a no ser en ciertos casos de excepcin: los extranjeros no
pueden ser propietarios o poseedores de los bienes inmuebles a que se
refiere el artculo 123 de la Constitucin Poltica de la Repblica de
Guatemala, obligada publicidad del matrimonio que desean contraer en el

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 pas segn el artculo 96 del Cdigo Civil); el domicilio (uno de cuyos
efectos principales es el de precisar el lugar o lugares en que se han de
cumplir las obligaciones); el parentesco (que generalmente da lugar a
ciertas prohibiciones: marido y mujer no pueden celebrar contratos de
compraventa entre s, o determina el orden de la prestacin de alimentos
o de la sucesin intestada, por ejemplo); y, enfermedades fsicas y
mentales (estas ltimas, en especial, pueden tener relevancia cuando
alcanzan a constituir causa de incapacitacin).

Incapacidad

a) Definicin: Es el defecto o falta total de capacidad, de aptitud legal para

ejercer derechos y contraer obligaciones.

b) Clasificacin: Al igual que la capacidad, la incapacidad puede ser: 1)

Incapacidad de goce: que no es ms que la prohibicin legal o la ineptitud
personal que priva de poder ser titular de determinado derecho. As, la
indignidad constituye incapacidad para gozar de la sucesin. 2)
Incapacidad de ejercicio: es la imposibilidad jurdica de ejercer
directamente el derecho del cual se es titular, que requiere para su
efectividad un representante legal o la asistencia de determinada persona.

c) Declaracin judicial del estado de interdiccin: Es el estado de una

persona a quien judicialmente se ha declarado incapaz, privndola de
ciertos derechos, bien por razn de enfermedad mental, congnita o
adquirida, que la despoja de discernimiento o por abuso de bebidas
alcohlicas o de estupefacientes, si la persona se expone ella misma o
expone a su familia a graves perjuicios econmicos. Esta declaracin se
tramita a travs del proceso judicial especial, en jurisdiccin voluntaria,
denominado declaratoria de incapacidad, de conformidad con lo
establecido en los artculos 406 al 410 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil.

d) Regulacin legal: Todo lo relativo a la capacidad o a la incapacidad se

encuentra regulado en los artculos 8 al 14, 81, 94, 218, 259, 303 y 1619
del Cdigo Civil; 150 del Cdigo de Trabajo; y, 143, 406 al 410 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil.

5. Estado civil.

a) Definicin: Es la situacin en que se encuentra la persona, dentro de la

sociedad, en relacin con los diferentes derechos o facultades y

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 obligaciones o deberes que le ataen. Toda persona jurdica individual
tiene un estado civil, comprendiendo como tal a la relacin que guarda
sta con la familia (soltero, casado, padre, hijo, abuelo, etc.), con el
Estado (nacional o extranjero) y consigo misma (capaz o incapaz).

b) Caractersticas: 1) Significado personal: incluso cuando se deriva de

instituciones con propios principios (por ejemplo: matrimonio, filiacin,
nacionalidad), pues afecta a la capacidad de obrar. Cada persona ha de
ser encajada en alguna de las casillas que contienen los distintos tipos de
estado, para saber el trato jurdico que le corresponde. 2) Su regulacin se
considera de orden pblico: se hace mediante disposiciones imperativas,
que excluyen fundamentalmente la autonoma de la voluntad. 3) Ha de
tener eficacia general: la que se procura ordenando y facilitando la
inscripcin de todos los hechos concernientes al estado civil de las
personas y haciendo posible su conocimiento a cualquier interesado.

c) Medios de comprobacin: De conformidad con lo regulado en el primer

prrafo del artculo 371 del Cdigo Civil las certificaciones de las actas
del Registro Civil prueban el estado civil de las personas.

d) Posesin notoria de estado: La posesin de estado no es ms que el

conjunto de circunstancias de hecho que poseen valor de derecho en
relacin con el estado civil de las personas. As, pues, nuestro Cdigo
Civil, artculo 223, establece que: Para que haya posesin notoria de
estado se requiere que el presunto hijo haya sido tratado como tal por sus
padres o los familiares de stos y que, adems, concurra cualquiera de las
circunstancias siguientes: 1 Que hayan provedo a su subsistencia y
educacin; 2 Que el hijo haya usado, constante y pblicamente, el
apellido del padre; y, 3 Que el hijo haya sido presentado como tal en las
relaciones sociales de la familia.
e) Acciones del estado civil: La expresin acciones de estado debera, en
realidad, referirse a la facultad de toda persona para exigir el
reconocimiento de cualesquiera de los estados que conforme a la ley
pueda tener (por ejemplo: estado de nacionalidad, estado de libertad). No
obstante, se acepta en el derecho civil restringindola a ciertos aspectos
del estado de familia, denominndolas generalmente acciones del estado
civil. En ese orden de ideas, la accin de estado no es ms que la accin
procesal tpica del derecho de las personas y de familia y que sirve para
dilucidar el estado de las personas. Las acciones del estado civil son las
que tienen por objeto las cuestiones relativas al nacimiento, defuncin,
matrimonio o nulidad de ste, unin de hecho, filiacin, reconocimiento
de preez, tutela, adopcin, divorcio y separacin, patrimonio familiar y
ausencia; en segundo lugar para modificar, rectificar o anular los actos del
Registro Civil; y, en tercero para garantizar, impedir o restituir en el goce
a los poseedores de un estado.

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6. Identificacin de la persona:

a) El nombre: La identificacin de la persona (aparte de los rasgos naturales

que la caracterizan), se obtiene mediante el nombre, que es el medio de
individualizarla en las relaciones familiares y sociales, as como en las
jurdicas. En ese orden de ideas, el artculo 4 del Cdigo Civil, reformado
por el artculo 1 del Decreto Nmero 38-95 del Congreso de la Repblica,
en la parte conducente de su primer prrafo expresa que: La persona
individual se identifica con el nombre con que se inscriba su nacimiento
en el Registro Civil,.... Sin embargo, es menester aclarar que el nombre,
por s solo, no cumple su objeto fundamental: identificar, sin lugar a
dudas, a la persona, dado, por ejemplo, que pueden existir varias
personas con los mismos nombres propios y apellidos (homnimos). Es por
ello que se han ideado sistemas complementarios de identificacin,
utilizndose, aislada o conjuntamente, huellas digitales y fotografas, y en
algunas oportunidades, nmeros. En Guatemala, la cdula de vecindad y el
pasaporte son documentos que la ley acepta como medios para identificar
a una persona, y se ha generalizado la prctica de aceptar con ese objeto
la licencia de conducir. La ley tambin permite como sistema
complementario de identificacin de una persona, dos testigos conocidos
por el notario y, por ende, de la persona que interviene en el instrumento
pblico (vase el artculo 29, numeral 9, del Cdigo de Notariado; as
como la Ley de Cdula de Vecindad y su reglamento).

b) Origen y definicin: En pocas remotas, el nombre constaba de una sola

palabra (por ejemplo: No, Abraham, Ciro, Nabucodonosor), y no era
transmisible ni significaba nexo familiar alguno. Los romanos idearon y
regularon un sistema completo (quiz el ms completo) del nombre, que
consista en integrarlo de la siguiente manera: prenombre (nombre propio
o de pila), nombre (especie de apellido comn) y conombre (segundo
nombre), utilizado por la escasez de prenombres masculinos.
Posteriormente, al desaparecer el imperio romano, volvi a utilizarse el
sistema de un solo nombre. En la poca moderna, el nombre propio y los
apellidos constituyen la esencia de cada sistema. Los nombres propios
(Juan, Mara, Jos, Ins, por ejemplo) surgieron como denominaciones
aisladas. Los apellidos, en cambio, surgieron como derivaciones de
nombres propios (Rodrguez, de Rodrigo; Lpez, de Lope), por referencia a
ciudades o regiones (Madrid, Valencia, Galicia), a colores (Blanco,
Moreno), a minerales (Mrmol), a plantas (Olivares, Olmo), a
caractersticas personales (Calvo, Izquierdo, Lerdo) o por otra clase de
referencias (Cuevas, Bosque, Pea, Len), sin que sean escasos los
apellidos de cuya derivacin se desconoce el origen. Ahora bien, diremos
que nombre, en sentido amplio, engloba el nombre propio y los apellidos,
est constituido por el conjunto de palabras con las que, en el plano
jurdico y con carcter oficial, se identifica y designa a cada persona. En

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 sentido estricto conocido tambin como nombre propio individualiza a
la persona, distinguindola en su caso de los restantes hijos de los mismos
padres. El nombre de la persona es el que se otorgue al nacido, el que se
imponga en el momento de la inscripcin de nacimiento. La eleccin se
deja al libre arbitrio de las personas con potestad para imponerlo, siempre
que no dificulte la identificacin de la persona. De modo excepcional, se
puede instar el cambio de nombre propio, requirindose para ello una
causa justificada y que no provoque perjuicio a terceros. As, pues, el
Cdigo Civil en su artculo 4, reformado por el artculo 1 del Decreto
Nmero 38-95 del Congreso de la Repblica, nos explica que el nombre se
compone del nombre propio y del apellido de sus padres casado o del de
sus padres no casados que lo hubieren reconocido. Los hijos de madre
soltera sern inscritos con los apellidos de sta. Los hijos de padres
desconocidos sern inscritos con el nombre que les d la persona o
institucin que los inscriba. Lo interesante de la reforma es que,
erradicando todo tipo de discriminacin y en concordancia con el principio
constitucional de igualdad, ahora permite a la madre soltera inscribir a su
hijo menor de edad con sus dos apellidos, evitando as lo molesto que
resulta decir la famosa frase de nico apellido.

c) El sobrenombre y seudnimo: El sobrenombre, alias o apodo, se

caracteriza, a diferencia del seudnimo como veremos ms adelante, en
que por regla general es impuesto a determinada persona por otra u otras,
en expresin que se generaliza, casi siempre con el objeto de poner de
manifiesto una caracterstica personal o cierta actividad a la cual se
dedica quien recibe el sobrenombre (por ejemplo: el manco, el cojo, el
chato). Por su parte, el seudnimo (etimolgicamente, falso nombre) es
una autodenominacin distinta del nombre verdadero, del nombre legal;
es un nombre especial creado y popularizado por impulso propio. No
siempre consiste el seudnimo en uno o varios nombre y apellidos; puede
consistir en simples iniciales o en designacin especial que viene a ser en
realidad un sobrenombre autoimpuesto. Generalmente, el seudnimo es
utilizado por los hombres de letras y los artistas, y en menor grado por
deportistas y polticos (por ejemplo: Salom Jil cuyo verdadero nombre
era Jos Milla y Vidaurre, o Charlie Sheen cuyo verdadero nombre es
Carlos Irwin Estvez).

d) Escuelas que explican la naturaleza jurdica del nombre: 1) Institucin de

polica civil: es el criterio de Planiol, quien pone nfasis en la
obligatoriedad del nombre. Esta designacin oficial es una medida que se
toma tanto en inters de la persona como en inters de la sociedad a que
pertenece. La ley lo establece, ms que en inters de la persona, en
inters general, y es para ella una institucin de polica, la forma
obligatoria de la designacin de las personas. Por supuesto, la palabra
polica ha de entenderse, no en el sentido corriente, sino como poder que
tiene el Estado para utilizar medios que le permitan un adecuado control

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 del estado civil de las personas que nacen en su territorio, y en ciertos
casos fuera de l. 2) Derecho de propiedad: en virtud que el nombre
pertenece a la persona a quien se le ha asignado (nombre propio) o por la
ley le corresponde (apellido); no obstante que otra u otras tengan el
mismo nombre, que tambin les pertenece, es lgico que sea considerado
como un derecho de propiedad, exclusivo e inviolable. Las expresiones mi
nombre, su nombre, parecen afianzar esta opinin. 3) Atributo de la
persona: as es considerado por quienes opinan que la persona no es un
concepto creado por el derecho, sino preexistente a ste, que no hace
ms que admitirlo, y reconocer sus cualidades caractersticas. 4) Derecho
de familia: esta opinin adhiere el nombre a la familia que lo usa, no
importando, o, dicho en otra forma, sin tener relevancia la repeticin del
mismo en otra u otras familias, porque la filiacin es determinante para su
uso exclusivo, por lo cual viene a ser el signo interior distintivo del
elemento del estado de las personas que resulta de la filiacin.

e) Caractersticas: 1) Oponible erga omnes: su oponibilidad contra todos, o,

en otras palabras, ser exclusivo de la persona que lo usa para identificarse
(sin perjuicio, como antes qued expuesto, de la posibilidad de
homnimos, que a su vez pueden ejercitar el mismo derecho en lo que a
ellos concierne). 2) No tiene estimacin pecuniaria: es decir, su
inestimabilidad en dinero. 3) Expresa una relacin familiar: aunque
excepcionalmente puede no suceder as, como en el caso de cambio de
nombre y de los expsitos a quienes se les da un apellido distinto al que
les corresponde. 4) Su obligatoriedad: si no determinante en cuanto al uso
del mismo, dados los casos de uso pblico de nombre distinto al inscrito en
el registro, s en lo concerniente a la obligacin de registrar el nombre
asignado. 5) Su inmutabilidad: en cuanto a su objeto. 6) Imprescriptible:
es decir, que no se puede prescribir. 7) Intransmisible: por acto entre
vivos, ha de entenderse.

f) Cambio de nombre e identificacin de persona: Expresa nuestro Cdigo

Civil en su artculo 6 que: Las personas no pueden cambiar sus nombres
sino con autorizacin judicial. La persona a quien perjudique un cambio
de nombre, puede oponerse a la pretensin del solicitante en la forma
que dispone el Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Para el trmite del
cambio de nombre deber seguirse en jurisdiccin voluntaria judicial o
notarial (vanse los artculos 401 al 405, 438 y 439 del Cdigo Procesal
Civil y Mercantil; y, 1 al 7, 18 al 20 de la Ley Reguladora de la Tramitacin
Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria); sin embargo, si el trmite
se hace en la va judicial la solicitud se deber presentar ante un Juez de
Primera Instancia del Ramo Civil, de conformidad con el artculo 24 del
CPCYM. Ahora bien, sigue expresado el Cdigo Civil, artculo 5,
modificado por el artculo 1 del Decreto-Ley Nmero 72-84, que: El que
constante y pblicamente use nombre propio o apellido distinto del que
consta en su partida de nacimiento, o use incompleto su nombre, u omita

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 alguno de los apellidos que le corresponden, puede establecer su
identificacin por medio de declaracin jurada hecha en escritura
pblica, por la misma persona si fuere mayor de edad o por sus padres
que ejercieren la patria potestad. Tambin podr hacerse por cualquiera
que tenga inters en la identificacin conforme el procedimiento
establecido por el Cdigo Procesal Civil y Mercantil. La norma transcrita
es clara, ya que si la identificacin es realizada por la misma persona o sus
representantes legales si fuere menor de edad, sta deber constar
mediante declaracin jurada hecha escritura pblica ante notario hbil;
empero, si la identificacin es hecha por cualquier persona que tenga
inters en la misma, sta se har a travs del proceso especial de
jurisdiccin voluntaria, ya sea en la va judicial o en la va notarial (vanse
los artculos 24, 401 al 405, 440 al 442 del CPCYM). El primer caso se
conoce en la prctica como Identificacin de la propia persona o,
simplemente, Identificacin de persona, y el segundo caso se conoce
tambin en la prctica como Identificacin de un tercero o, llanamente,
Identificacin de tercero.

g) Regulacin legal: Todo lo relativo a la identificacin de la persona est

regulado por los artculos 4 al 6, y 404 del Cdigo Civil; 24, 401 al 405,
438 al 442 del CPCYM; y, 1 al 7, 18 al 20 de la Ley Reguladora de la
Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria.

7. El domicilio.

a) Definicin: El Cdigo Civil (artculo 32) establece que el domicilio se

constituye voluntariamente por la residencia en un lugar con nimo de
permanecer en l. Ms sencillamente diremos que el domicilio es la
circunscripcin departamental en la cual radica la persona jurdica
individual, para determinar a qu autoridades judiciales y administrativas
est sometida.

b) Elementos: 1) Elemento de carcter espacial: o sea la residencia de una

persona en un lugar determinado. 2) Elemento de carcter temporal: que
consiste en la habitualidad de ese residir. 3) Elemento de carcter
intencional: la intencin de permanecer, que se descubre generalmente a
travs del anterior, pero que tiene autonoma y puede acreditarse por
otros medios.

c) Clasificacin: 1) Voluntario o real: cuando la persona fija determinado

domicilio o renuncia al legal, para el cumplimiento de algunas
obligaciones. 2) Legal, necesario o derivado: dispuesto por la ley. 3)
Especial, de eleccin, electivo o contractual: es el que las personas, en
sus contratos, pueden designar para el cumplimiento de las obligaciones
que stos originen. 4) Judicial: el que se establece por autoridad judicial.

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 d) Diferencia entre domicilio, residencia y vecindad: Como dijimos al
principio el domicilio lo constituye la circunscripcin departamental en la
cual una persona reside; por su parte la residencia (o habitacin) no es
ms que el edificio o parte de l que se destina a la vivienda; y, por
ltimo, vecindad es la circunscripcin municipal en que una persona reside
y se rige por las mismas leyes que el domicilio.

e) Regulacin legal: Todo lo relacionado con el domicilio est enmarcado del

artculo 32 al 41 del Cdigo Civil.

8. Ausencia.

a) Definicin: El Cdigo Civil (artculo 42) precisa el concepto de ausencia en

los siguientes trminos: Es ausente la persona que se halla fuera de la
Repblica y tiene o ha tenido su domicilio en ella. Se considera tambin
ausente, para los efectos legales, la persona que ha desaparecido de su
domicilio y cuyo paradero se ignora.

b) Clasificacin: 1) Declaracin de ausencia para la representacin en juicio:

que se refiere al simple hecho de que la persona obligada en alguna forma
o con derechos susceptibles de ser ejercitados en la Repblica, se ausente
de ella y no deje mandatario con facultades suficientes para hacer valer
esos derechos o cumplir con las respectivas obligaciones (vase el artculo
43 del Cdigo Civil). 2) Declaracin de ausencia para la guarda y
administracin de bienes del ausente: que se da cuando una persona
ausente tenga bienes que deban ser administrados. Esta declaracin puede
hacerse a instancia de cualquier persona capaz o la Procuradura General
de la Nacin.

c) Declaracin de la ausencia: Como vimos anteriormente, existen dos casos

de declaracin de ausencia. En el primer caso, la declaracin de ausencia
tendr como nico objeto nombrar defensor judicial al ausente para los
casos en que deba responder a una demanda o hacer valer algn derecho
en juicio, nombramiento que recaer preferentemente en el mandatario
sin facultades suficientes que hubiese dejado, y en su defecto en una
persona de notaria honradez, arraigo y competencia. Las funciones del
defensor judicial estn circunscritas al litigio de que se trate. Su actuacin
termina desde que termine el litigio en que se le nombro, o bien desde
que se provea de guardador de bienes al ausente o desde que ste se
apersona por s o por medio de apoderado con facultades suficientes. En el
segundo caso, el Cdigo Civil tiene poca claridad y precisin en el
desarrollo de este apartado, cuyos aspectos procesales s son tratados
ordenada y lgicamente en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Conforme
a la primera de dichas leyes, pueden distinguirse los siguientes aspectos:

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 la denuncia de la ausencia puede hacerla cualquier persona capaz o la
Procuradura General de la Nacin, cuando el ausente tenga bienes que
deban ser administrados; el nombramiento, por el juez, de un defensor
especfico que exclusivamente tendr a su cargo la representacin judicial
del presunto ausente, y de un depositario, que puede ser el mismo
defensor (si el ausente hubiese dejado apoderado sin facultades
suficientes, se proceder como en los casos de declaracin de ausencia
para representacin en juicio); la declaracin de la ausencia, que conlleva
el nombramiento definitivo de guardador de los bienes del ausente, la
representacin de ste ser asumida por el guardador, cesando en sus
cargos el defensor especfico y el depositario provisional (el representante
del ausente, o sea el guardador, es administrador de los bienes de aqul y
tiene las mismas obligaciones, facultades y prohibiciones de los tutores,
en lo que fuere aplicable); la terminacin del cargo de guardador de los
bienes, que puede ocurrir cuando se apersona el ausente por s o por
medio de apoderado, cuando se extinguen los bienes o dejan de
pertenecer al ausente, cuando fallezca el guardador, se le admita la
renuncia o se le remueva del cargo, en cuyos casos el juez proceder de
oficio a nombrar nuevo guardador y cuando se da la administracin de los
bienes a los parientes; y, la remocin del guardador, que puede ser
solicitada por la Procuradura General de la Nacin y los parientes del
ausente, denunciando al juez las causas de la remocin.

d) Regulacin legal: Todo lo relativo a la ausencia est regulado en los

artculos 42 al 77 del Cdigo Civil; 401 al 405, 411 al 417 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil; 1 al 10 de la Ley Reguladora de la Tramitacin
Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria; y, 1 del Decreto Nmero
25-97 del Congreso de la Repblica de Guatemala.

9. Personas jurdicas colectivas, morales, sociales o abstractas.

a) Definicin: Son las asociaciones o instituciones formadas para la

consecucin de un fin y reconocidas por el ordenamiento jurdico como
sujetos de derecho. En ese orden de ideas, el artculo 16 del Cdigo Civil
establece que: La persona jurdica forma una entidad civil distinta de
sus miembros individualmente considerados; puede ejercitar todos los
derechos y contraer las obligaciones que sean necesarias para realizar sus
fines y ser representada por la persona u rgano que designe la ley, las
reglas de su institucin, sus estatutos o reglamentos, o la escritura
social.

b) Clasificacin: El Cdigo Civil vigente, en su artculo 15, dispone que son

personas jurdicas: 1 El Estado, las municipalidades, las iglesias de
todos los cultos, la Universidad de San Carlos y las dems instituciones de
Derecho Pblico creadas o reconocidas por la ley; 2 Las fundaciones y

12
 dems entidades de inters pblico creadas o reconocidas por la ley; 3
Las asociaciones sin finalidades lucrativas, que se proponen promover,
ejercer y proteger sus intereses sindicales, polticos, econmicos,
religiosos, sociales, culturales, profesionales o de cualquier otro orden,
cuya constitucin fuere debidamente aprobada por la autoridad
respectiva. Los patronatos y los comits para obras de recreo, utilidad o
beneficio social creados o autorizados por la autoridad correspondiente,
se consideran tambin como asociaciones; y, 4 Las sociedades, consorcios
y cualesquiera otras con fines lucrativos que permitan las leyes.

c) Creacin, nombre, capacidad, domicilio, duracin y extincin: 1)

Creacin: el acto de creacin de toda persona jurdica colectiva est
necesariamente precedido de un proceso de volicin, de uno o varios
rganos estatales si se trata de la formacin de un ente de derecho
pblico, o de una o varias personas individuales si se trata de la formacin
de un ente de derecho privado (fundacin, una voluntad; asociacin,
varias voluntades, por ejemplo). Cuando ese proceso formativo culmina en
la decisin de organizar y dar vida a una nueva persona jurdica colectiva,
se procede, ya en los caminos del derecho, a la elaboracin de un
proyecto de ley, de un acta constitutiva, de un proyecto de estatutos o de
escritura pblica, segn la naturaleza de la misma. 2) Nombre: es
necesaria la identificacin plena de las personas, sean estas individuales o
colectivas, y para el caso de las colectivas, casi siempre el mismo, est
ligado a la actividad o finalidad que desempean o persiguen. Por
ejemplo: Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala, Universidad de
San Carlos de Guatemala, Ingenio Azucarero La Esperanza, Sociedad
Annima, etc. 3) Capacidad: es la aptitud para ser sujetos de derechos y
obligaciones de acuerdo a la naturaleza de la persona jurdica colectiva.
Es de advertir, que la capacidad de este tipo de personas est circunscrita
al objetivo que persiguen y que les ha sido reconocido, no pudiendo actuar
fuera de tal marco de referencia, salvo que tengan relacin ntima con su
finalidad. La persona jurdica colectiva tiene capacidad de goce, la cual
est limitada al objetivo o finalidad que persigue y por consiguiente su
representacin siempre corresponde a una persona jurdica individual, que
rena los requisitos que para el efecto establecen las leyes, segn la
naturaleza de la misma: Comit Ejecutivo, Gerente, Mandatario Judicial,
etc. 4) Domicilio: ya indicamos que es la circunscripcin departamental en
la cual radica la persona, con el objeto de determinar las autoridades
judiciales y administrativas a que queda sometida. 5) Duracin: sta est
determinada en el instrumento que da nacimiento a la persona jurdica
colectiva; algunas veces puede ser por un plazo determinado o, caso
contrario, por un trmino indefinido. 6) Extincin: de las personas
jurdicas colectivas que enumera el artculo 15, el Cdigo Civil solamente
se refiere en forma expresa a la extincin de las asociaciones, disponiendo
que podrn disolverse por la voluntad de la mayora de sus miembros y por
las causas que determinan sus estatutos, y que los bienes que le

13
 pertenezcan tendrn el destino previsto en esas normas, y si nada se
hubiese dispuesto, sern considerados como bienes vacantes y aplicados a
los objetos que determine la autoridad que acuerde la disolucin (artculos
25 y 26 del Cdigo Civil). La clausura, conforme el artculo 31 del citado
cdigo, de las compaas o asociaciones extranjeras establecidas en
Guatemala, no puede entenderse como disolucin, sino como el fin de la
autorizacin concedida para ejercer sus actividades en el pas.

d) Regulacin legal: Todo lo concerniente a las personas jurdicas colectivas

est regulado distintas Leyes, como por ejemplo: el Cdigo Civil, el Cdigo
de Comercio, la Ley General de Cooperativas, entre las ms importantes.

10. De la familia.

a) Definicin: La familia es aquella institucin que, asentada sobre el

matrimonio, enlaza, en una unidad total, a los cnyuges y sus
descendientes para que, presidida por los lazos de la autoridad y
sublimada por el amor y respeto, se d satisfaccin a la conservacin,
propagacin y desarrollo de la especie humana en todas las esferas de la
vida.

b) Derecho de Familia: Es la parte o rama del Derecho Civil relativa a los

derechos y deberes y, en general, a la institucin fundamental que la
familia constituye en toda sociedad.

c) Su ubicacin en la sistemtica jurdica: Tradicionalmente y es esa la

postura de nuestro Derecho ha sido considerada la familia como una
parte, quiz la ms importante, del derecho civil; o sea, como una parte
del derecho privado.

d) La tesis de Antonio Cicu: sta afirma que el derecho de familia debe ser
estudiado y expuesto sistemticamente fuera del derecho privado as
como del derecho pblico; crendose as una tercera rama, autnoma e
independiente a las otras dos grandes ramas en que tradicionalmente se
divide el Derecho.

11. El matrimonio.

a) Definicin: El artculo 78 del Cdigo Civil no expresa que: El matrimonio

es una institucin social por la que un hombre y una mujer se unen
legalmente, con nimo de permanencia y con el fin de vivir juntos,
procrear, alimentar y educar a sus hijos y auxiliarse entre s.

14
b) Naturaleza jurdica del matrimonio: Existen tres criterios para determinar
la naturaleza jurdica del matrimonio, los cuales son: 1) El matrimonio es
un acto jurdico mixto o negocio jurdico complejo: sta es la opinin que
acepta el civilista hondureo Gautama Fonseca, quien la expone en los
siguientes trminos: Se distinguen en el Derecho los actos jurdicos
privados, los actos jurdicos pblicos y los actos jurdicos mixtos. Los
primeros se realizan por la intervencin exclusiva de los particulares; los
segundos por la intervencin de los rganos estatales; y, los terceros por
la concurrencia tanto de particulares como de funcionarios pblicos en el
acto mismo, haciendo sus respectivas manifestaciones de voluntad. El
matrimonio es un acto mixto debido a que se constituye no slo por el
consentimiento de los consortes, sino tambin por la intervencin que
tiene el Alcalde municipal. Este rgano del Estado desempea un papel
constitutivo y no simplemente declarativo, pues podemos decir que si se
omitiese en el acto respectivo la declaracin que debe hacer el citado
funcionario, no existira desde el punto de vista jurdico. 2) El
matrimonio es un contrato: es tesis de origen cannico, del derecho de la
Iglesia, la cual, a fines del Imperio romano, en lucha contra la posibilidad
de proliferacin de la bigamia, hizo obligatorias las proclamas de
matrimonio, y ms tarde (Concilio de Trento, 1563) oblig a la celebracin
pblica del mismo, ante prroco y en presencia de dos testigos
(concepcin del matrimonio adoptada por la Revolucin francesa; se trata,
dicen sus seguidores, de un contrato especialsimo, en el que es un
elemento bsico el consentimiento). 3) El matrimonio es una institucin:
un numeroso sector doctrinario sustenta esta opinin; debe partirse de un
punto de vista: el matrimonio como institucin, o, dicho en otra forma, la
institucin del matrimonio, no constituye una persona jurdica del tipo
institucional. La palabra institucin se emplea, respecto al matrimonio, en
el sentido de una situacin o estado regida por un conjunto especial de
reglas impuestas por el Estado. Conforme a la legislacin de Guatemala, el
matrimonio es una institucin social, es decir, que nuestro Derecho acepta
este criterio.

c) Clasificacin del matrimonio: 1) El matrimonio religioso: que slo admite

el matrimonio celebrado ante la autoridad eclesistica, o por lo menos
slo al mismo reconoce efectos. 2) El matrimonio civil: surgido de la
Revolucin francesa, que establece la obligatoriedad del matrimonio civil
(en su variedad pura, debe celebrarse antes que el religioso, sin ser ste
de ninguna manera obligatorio; otra variedad admite que pueda celebrarse
despus del religioso). 3) El matrimonio mixto: surgido como resultado de
la existencia y reconocimiento de los matrimonios religioso y civil, a
manera de que, en casos determinados, uno u otro surtan plenos efectos.
Las variedades de este sistema son: el sistema de matrimonio civil
facultativo (varn y mujer pueden casarse a su eleccin ante un ministro
religioso o ante un funcionario del Estado) y el sistema del matrimonio

15
 civil por necesidad (cuando admite el matrimonio civil solamente para las
personas que no profesan la religin del Estado, la religin oficial).

d) Requisitos legales para su celebracin: 1) Requisitos personales para la

validez del matrimonio: estos requisitos son: el consentimiento expreso de
ambos contrayentes (artculos 81 al 84, 94 y 99 del Cdigo Civil; y, 425 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil); la capacidad de los contrayentes para
contraer matrimonio (artculos 81 al 84, y 94 del Cdigo Civil); que no
existan impedimentos matrimoniales (artculos 88 al 91 del Cdigo Civil);
y, que no exista insubsistencia del matrimonio (artculo 144 del Cdigo
Civil). 2) Requisitos formales y solemnes para la validez del matrimonio:
estos requisitos son: los requisitos formales, o sea, el expediente
matrimonial (artculos 92 al 97 del Cdigo Civil); y, los requisitos
solemnes, o sea, la celebracin del matrimonio (artculos 98 y 99 del
Cdigo Civil).

e) Deberes y derechos que nacen del matrimonio: 1) Derechos y obligaciones

de ambos cnyuges: el vivir juntos, esto es, hacer vida en comn,
cohabitar; el procrear, alimentar y educar a los hijos el derecho y la
obligacin de alimentar a los hijos deben entenderse extensivos a los hijos
por adopcin; el auxiliarse entre s; la representacin conyugal; la
obligacin de atender y de cuidar a los hijos, durante la minora de edad
de estos ltimos; y, la fidelidad recproca entre los cnyuges (artculos 78,
109, 110, ltimo prrafo, 155, numeral 1, y 230 del Cdigo Civil). 2)
Derechos y obligaciones del esposo: el marido tiene la obligacin de
proteger y de asistir a su mujer y de suministrarle todo lo necesario para
el sostenimiento del hogar de acuerdo con sus posibilidades econmicas
(artculo 110, primer prrafo, del Cdigo Civil); y, Derechos y obligaciones
de la esposa: la mujer tiene el derecho de agregar a su propio apellido el
de su cnyuge y de conservarlo siempre, salvo que el matrimonio se
disuelva por nulidad o por divorcio; tiene, asimismo, la obligacin de
contribuir equitativamente al sostenimiento del hogar, si tiene bienes
propios o desempea algn empleo, profesin, oficio o comercio sin
embargo, deber cubrir todos los gastos con los ingresos que reciba, si el
marido estuviere imposibilitado para trabajar y careciere de bienes
propios; tiene el derecho preferente sobre el sueldo, salario o ingresos
del marido (de cualquier naturaleza), por las cantidades que correspondan
para alimentos de ella y de sus hijos menores; y, el derecho a desempear
un empleo, ejercer una profesin, industria, oficio o comercio esto en
virtud al principio de igualdad, ya que la excepcin que impeda este
derecho qued derogada por el artculo 2 del Decreto Nmero 27-99 del
Congreso de la Repblica (artculos 108, 111 y 112 del Cdigo Civil).

f) Regulacin legal: Todo lo relativo al matrimonio est regulado en los

artculos 47, 49 y 56 de la Constitucin Poltica de la Repblica de
Guatemala; y, 78 al 172 del Cdigo Civil.

16
12. Impedimentos para contraer matrimonio.

a) Insubsistencia del matrimonio: Segn el Cdigo Civil, en enumeracin

tipificante de casos de insubsistencia del matrimonio, tienen impedimento
absoluto para contraer matrimonio (artculo 88): 1 Los parientes
consanguneos en lnea recta y en la colateral, los hermanos y medio
hermanos; 2 Los ascendientes y descendientes que hayan estado ligados
por afinidad; y, 3 Las personas casadas y las unidas de hecho con persona
distinta de su conviviente, mientras no se haya disuelto legalmente esa
unin. La declaratoria de insubsistencia puede hacerla de oficio el juez,
con intervencin de los cnyuges y de la Procuradura General de la
Nacin (artculo 144). Asimismo, el Cdigo Civil en su artculo 89 trata de
los casos en que no podr ser celebrado el matrimonio. Ntese la
diferencia. Los casos de insubsistencia estn referidos a la relacin
parental entre las personas que pretenden contraer matrimonio, en los
casos anteriores expuestos. Las de prohibicin de que el matrimonio sea
celebrado, inciden en responsabilidad del funcionario que autorice el
acto, no obstante la existencia del impedimento, y de las personas
culpables de la infraccin, segn lo dispuesto en el artculo 90.

b) Anulabilidad del matrimonio: Expresa el Cdigo Civil (artculo 145) que es

anulable el matrimonio: 1 Cuando uno o ambos cnyuges han consentido
por error, dolo o coaccin; 2 Del que adolezca de impotencia absoluta o
relativa para la procreacin, siempre que por su naturaleza sea perpetua,
incurable y anterior al matrimonio; 3 De cualquier persona que padezca
incapacidad mental al celebrarlo; y, 4 Del autor, cmplice o encubridor
de la muerte de un cnyuge, con el cnyuge sobreviviente.

c) Diferencias: Como expresamos anteriormente, los casos de insubsistencia

estn referidos a la relacin parental entre las personas que pretenden
contraer matrimonio y procede antes de la realizacin del mismo; en
cambio la anulabilidad es una condicin del matrimonio por supuesto ya
celebrado ste que puede ser declarado nulo e ineficaz por existir en la
constitucin del mismo un vicio (error, dolo o coaccin), defecto
(impotencia sexual o incapacidad mental) o circunstancia delictiva
anterior (el partcipe en un delito doloso que produzca la muerte de un
cnyuge y que pretenda casarse con el cnyuge suprstite) capaz de
producir tal resultado.

d) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto est regulado en los
artculos 88 al 91, 144 al 150, 370, 423, ltimo prrafo, y 1257 al 1268 del
Cdigo Civil.

17
13. Regmenes econmicos del matrimonio.

a) Definicin: Con esa designacin se alude concretamente a la organizacin

patrimonial que rige el matrimonio dentro de los diversos sistemas legales
adoptados por cada pas.

b) Regmenes que adopta nuestra legislacin: 1) Comunidad absoluta: en el

rgimen de comunidad absoluta, todos los bienes aportados al matrimonio
por los contrayentes o adquiridos durante el mismo, pertenecen al
patrimonio conyugal y se dividirn por mitad al disolverse el matrimonio.
Bajo este rgimen, ambos cnyuges administrarn el patrimonio conyugal,
ya sea en forma conjunta o separadamente. Cada cnyuge tiene la libre
disposicin de los bienes que se encuentren inscritos a su nombre en los
registros pblicos, sin perjuicio de responder ante el otro por la
disposicin que hiciere de los bienes comunes. 2) Separacin absoluta: en
el rgimen de separacin absoluta cada cnyuge conserva la propiedad y
administracin de los bienes que le pertenecen y ser dueo exclusivo de
los frutos, productos y accesiones de los mismos. Sern tambin propios de
cada uno de los cnyuges los salarios, sueldos, emolumentos y ganancias
que obtuviere por servicios personales o en el ejercicio del comercio o
industria. 3) Comunidad de gananciales: mediante el rgimen de
comunidad de gananciales, el marido y la mujer conservan la propiedad de
los bienes que tenan al contraer matrimonio y de los que adquieren
durante l, por ttulo gratuito o con el valor de unos y otros; pero harn
suyos por mitad, al disolverse el patrimonio conyugal los bienes siguientes:
1 Los frutos de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, deducidos
los gastos de produccin, reparacin, conservacin y cargas fiscales y
municipales de los respectivos bienes; 2 Los que se compren o permuten
con esos frutos, aunque se haga la adquisicin a nombre de uno solo de los
cnyuges; y, 3 Los que adquiera cada cnyuge con su trabajo, empleo,
profesin o industria. A falta de capitulaciones matrimoniales sobre los
bienes, se entender contrado el matrimonio bajo el rgimen de
comunidad de gananciales (rgimen subsidiario). Al igual que en la
comunidad absoluta, bajo este rgimen, ambos cnyuges administrarn el
patrimonio conyugal, ya sea en forma conjunta o separadamente. Cada
cnyuge tiene la libre disposicin de los bienes que se encuentren inscritos
a su nombre en los registros pblicos, sin perjuicio de responder ante el
otro por la disposicin que hiciere de los bienes comunes.

c) Capitulaciones matrimoniales y esponsales: 1) Capitulaciones

matrimoniales: expone el artculo 117 del Cdigo Civil que: Las
capitulaciones matrimoniales son los pactos que otorgan los contrayentes
para establecer y regular el rgimen econmico del matrimonio. Es
decir, en otras palabras, que es el convenio matrimonial hecho antes o en
el acto de la celebracin del matrimonio y mediante escritura pblica o en
acta levantada ante el funcionario que haya de autorizar el mismo, por el

18
 cual se establecen las futuras condiciones de la sociedad conyugal, en
cuanto al rgimen patrimonial de sta. Las capitulaciones matrimoniales
son obligatorias en los siguientes casos: 1 cuando alguno de los
contrayentes tenga bienes cuyo valor llegue a dos mil quetzales; 2 si
alguno de los contrayentes ejerce profesin, arte u oficio, que le produzca
renta o emolumento que exceda de doscientos quetzales al mes; 3 si
alguno de ellos tuviere en administracin bienes de menores o
incapacitados que estn bajo su patria potestad, tutela o guarda; y, 4 si
la mujer fuere guatemalteca y el varn extranjero o guatemalteco
naturalizado. 2) Esponsales: Nuestra legislacin no nos da una definicin
de lo que es esponsales, por lo que tenemos que acudir a la doctrina que
expresa que esponsales es la promesa de casarse que se hacen el varn y
la mujer con recproca aceptacin. Esponsales deriva del verbo latino
spondeo, que significa prometer. El Cdigo Civil (artculo 80) al tratar este
tema nos dice que: Los esponsales no producen obligacin de contraer
matrimonio, pero dan lugar a demandar la restitucin de las cosas
donadas y entregadas con promesa de un matrimonio que no se efectu.
A su vez, el artculo 1872 en su parte conducente no expresa que: No son
revocables las donaciones... que se hacen con motivo de matrimonio que
se ha efectuado y los obsequios que se acostumbra por razones sociales o
de piedad. Esto quiere decir, que una vez efectuado el matrimonio las
cosas donadas no pueden ser restituidas.

d) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto est regulado en los

artculos 80, 116 al 143, 370, 424, 425, 1792 y 1872 del Cdigo Civil.

14. Modificacin y disolucin del matrimonio.

a) Separacin: Denominada separacin de los cnyuges, separacin de

cuerpos, separacin de personas o, simplemente, separacin; esta figura
es definida como la interrupcin, de hecho o de Derecho, de la
cohabitacin entre los cnyuges, entendida como acceso carnal y como
unidad de domicilio, a consecuencia de la nulidad del vnculo, de la
discrepancia personal o de una causa forzosa, como por ejemplo la
condena a reclusin o prisin; si bien en algunos sistemas penitenciarios
modernos tiende a atenuarse la incomunicacin corporal entre los
consortes. Su caracterstica fundamental consiste en que, a pesar de traer
como consecuencia la terminacin de la vida en comn, deja vigente el
vnculo matrimonial. Nuestra ley civil vigente (artculo 153) nos indica
que: El matrimonio se modifica por la separacin....

b) Divorcio: Del latn divortium, del verbo divertere, separarse, irse cada
uno por su lado. Puede definirse como la ruptura de un matrimonio vlido
viviendo ambos esposos. Ello seala ya una distincin fundamental entre
divorcio y anulabilidad del matrimonio en que no cabe hablar de

19
 disolucin, por no haber existido jams legalmente, a causa de
impedimentos esenciales o insubsanables. Nuestro Cdigo Civil (artculo
153) estipula que: El matrimonio... se disuelve por el divorcio.

c) Diferencias: El divorcio es la disolucin en vida de los esposos, de un

matrimonio vlido. La separacin es el estado de dos esposos que han sido
dispensados por los tribunales de la obligacin de vivir juntos o cuando
uno de los cnyuges abandona el hogar, por su voluntad o de comn
acuerdo con el otro, a efecto que cese la vida en comn, sin mediar en
todo caso previa resolucin judicial; difiere del divorcio solamente en que
los lazos del matrimonio se debilitan sin romperse, y suprimiendo la
obligacin relativa a la vida en comn.

d) Clasificacin de la separacin y del divorcio: 1) Clases de separacin:

puede distinguirse claramente dos clases de separacin afectantes del
matrimonio: la separacin de hecho y la legal o de Derecho. 1 La
separacin de hecho se tipifica cuando uno de los cnyuges abandona el
hogar, por su voluntad o de comn acuerdo con el otro, a efecto que cese
la vida en comn, sin mediar en todo caso previa resolucin judicial; y, 2
La separacin legal, separacin de Derecho, separacin de cuerpos o
divorcio relativo es aquella que es declarada judicialmente y es
modificativa del matrimonio, por cuanto hace desaparecer el nimo de
permanencia de la unin conyugal y el fin de vivir juntos marido y mujer,
dos principios rectores de la institucin matrimonial consagrados en el
artculo 78 del Cdigo Civil. La separacin legal modifica el matrimonio,
pero deja subsistente el vnculo matrimonial, la institucin en s. La
separacin legal puede ser solicitada y declararse por mutuo acuerdo o
consentimiento de los cnyuges o por voluntad de uno de ellos mediante
causa determinada (cualquiera de las causales del divorcio); en el primer
caso (separacin por mutuo acuerdo), no podr pedirse sino despus de un
ao, contado desde la fecha en que se celebr el matrimonio (artculo
154, prrafo final, del Cdigo Civil), disposicin cuya razn de ser puede
encontrarse en el deseo del legislador de establecer un plazo determinado
suficiente a los efectos de lograr la permanencia de una unin
prematuramente en conflicto. 2) Clases de divorcio: puede distinguirse
aqu al igual que en la separacin legal tambin dos clases de divorcio:
por mutuo acuerdo o consentimiento de los cnyuges y por voluntad de
uno de ellos mediante causa determinada.

e) Causas: Expresa el artculo 155 del Cdigo Civil que: Son causas comunes
para obtener la separacin o el divorcio: 1 La infidelidad de cualquiera
de los cnyuges; 2 Los malos tratamientos de obra, las rias y disputas
continuas, las injurias graves y ofensas al honor y, en general, la conducta
que haga insoportable la vida en comn; 3 El atentado de uno de los
cnyuges contra la vida del otro o de los hijos; 4 La separacin o
abandono voluntario de la casa conyugal o la ausencia inmotivada, por

20
 ms de un ao (es decir, la separacin de hecho, vase el artculo 156); 5
El hecho de que la mujer d a luz durante el matrimonio, a un hijo
concebido antes de su celebracin, siempre que el marido no haya tenido
conocimiento del embarazo antes del matrimonio; 6 La incitacin del
marido para prostituir a la mujer o corromper a los hijos; 7 La negativa
infundada de uno de los cnyuges a cumplir con el otro o con los hijos
comunes, los deberes de asistencia y alimentacin a que est legalmente
obligado; 8 La disipacin de la hacienda domstica; 9 Los hbitos de
juego o embriaguez, o el uso indebido y constante de estupefacientes,
cuando amenazaren causar la ruina de la familia o constituyen un
continuo motivo de desavenencia conyugal; 10 La denuncia de delito o
acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra el otro; 11 La
condena de uno de los cnyuges, en sentencia firme, por delito contra la
propiedad o por cualquier otro delito comn que merezca pena mayor de
cinco aos de prisin; 12 La enfermedad grave, incurable y contagiosa,
perjudicial al otro cnyuge o a la descendencia; 13 La impotencia
absoluta o relativa para la procreacin, siempre que por su naturaleza sea
incurable y posterior al matrimonio; 14 La enfermedad mental incurable
de uno de los cnyuges que sea suficiente para declarar la interdiccin; y,
15 Asimismo, es causa para obtener el divorcio, la separacin de
personas declarada en sentencia firme.

f) Efectos comunes y propios de la separacin y del divorcio: 1) Efectos

civiles comunes de la separacin y del divorcio: 1 La liquidacin del
patrimonio conyugal; 2 El derecho de alimentos a favor del cnyuge
inculpable, en su caso; y, 3 La suspensin o prdida de la patria
potestad, cuando la causal de separacin o divorcio la lleve consigo y haya
peticin expresa de parte interesada. 2) Efectos propios de la separacin:
1 La subsistencia del vnculo conyugal; 2 El derecho del cnyuge
inculpable, a la sucesin intestada del otro cnyuge; y, 3 El derecho de la
mujer de continuar usando el apellido del marido. 3) Efectos propios del
divorcio: 1 La disolucin del vnculo conyugal, que deja a los cnyuges en
libertad para contraer nuevo matrimonio; sin embargo, es preciso aclarar
que para que la mujer pueda contraer nuevas nupcias deben transcurrir
trescientos (300) das contados desde la disolucin del matrimonio
anterior; y, 2 La mujer divorciada no tiene derecho a usar el apellido del
marido.

g) Regulacin legal: Todo lo concerniente a este punto est regulado en los

artculos 56 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 153
al 172, 370, 404 y 423, ltimo prrafo, del Cdigo Civil; y, 401 al 405, y
426 al 434 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.

15. Unin de hecho.

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a) Definicin: Es aquella situacin o estado en virtud de la cual un hombre y
una mujer, con capacidad para contraer matrimonio, se unen con el
objeto de procrear, alimentar y educar a sus hijos y auxiliarse
recprocamente, previo a ser declarada por ellos mismos ante el alcalde
de su vecindad o un notario, para que produzca efectos legales, siempre
que exista hogar y la vida en comn se haya mantenido constantemente
por ms de tres aos ante sus familiares y relaciones sociales (artculo 173
del Cdigo Civil).

b) Declaracin de la unin de hecho: 1) Declaracin voluntaria o

extrajudicial: es la expresada por ambas personas (hombre y mujer) ante
el alcalde de su vecindad y que debe constar en acta levantada por este
funcionario; o, bien, ante un notario, que la har constar en escritura
pblica o acta notarial. Los documentos pblicos relacionados
anteriormente debern llevar los siguientes requisitos: identificados en
forma legal, declararn bajo juramento sus nombres y apellidos, lugar y
fecha de nacimiento, domicilio y residencia, profesin u oficio, da en que
principi la unin de hecho, hijos procreados, indicando sus nombres y
edades, y bienes adquiridos durante la vida en comn. El alcalde o notario
deber dar aviso al Registro Civil jurisdiccional dentro de los quince das
siguientes, para que se proceda a la inscripcin de la unin de hecho,
oficina que entregar a los interesados constancia de dicha inscripcin, la
que producir iguales efectos que la certificacin de matrimonio. Es
preciso aclarar, que para la unin de menores los alcaldes o notarios no
podrn aceptar la declaracin de unin de hecho de stos, sin el
consentimiento de los padres o del tutor o, en su caso, autorizacin del
juez. 2) Declaracin judicial: es la solicitada ante el Juez de Primera
Instancia competente por una sola de las partes, ya sea por existir
oposicin o por haber muerto la otra. El juez har la declaracin de la
unin de hecho en sentencia, si hubiere sido plenamente probada y,
adems, fijar en la misma el da o fecha probable en que la unin dio
principio, los hijos procreados y los bienes adquiridos durante ella. La
certificacin de la sentencia favorable al demandante, deber presentarse
al Registro Civil jurisdiccional y al de la Propiedad si hubiere bienes
inmuebles, para que se proceda a las respectivas inscripciones. La accin
para solicitar la declaracin de la unin de hecho, deber iniciarse antes
de que transcurran tres aos desde que la unin ces, salvo el derecho de
los hijos para demandar en cualquier tiempo la declaracin judicial de la
unin de hecho de sus padres, para el solo efecto de establecer su
filiacin.

c) Cese de la unin de hecho: La unin de hecho puede cesar por mutuo

acuerdo de varn y mujer, en la misma forma que se constituy, o por
cualquiera de las causas sealadas en el artculo 155 del Cdigo Civil para
el divorcio y la separacin, en cuyo caso la cesacin deber ser declarada
judicialmente. La cesacin de la unin de hecho por mutuo acuerdo

22
 deber hacerse constar ante el Juez de Primera Instancia del domicilio de
los convivientes, o ante un notario, pero para que se reconozca y se
ordene la anotacin respectiva en el Registro Civil, debe cumplirse
previamente con la presentacin de un proyecto de convenio que contenga
los puntos enumerados en los artculos 163 del Cdigo Civil y 429 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil, con respecto al divorcio de los cnyuges.

d) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto esta regulado en los

artculos 48 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 173
al 189, 370, 436 y 437 del Cdigo Civil; y, 425 y 429 del Cdigo Procesal
Civil y Mercantil.

16. Patrimonio familiar.

a) Definicin: Es el resultante de la afectacin que una o ms personas hacen

de determinados bienes, en la forma y cuanta previstas por la ley, con el
objeto de asegurar un mnimo de garanta para la subsistencia de la
familia. Por su parte, el Cdigo Civil (artculo 352) expresa que: El
patrimonio familiar es la institucin jurdico-social por la cual se destina
uno o ms bienes a la proteccin del hogar y sostenimiento de la familia.
El patrimonio familiar puede constituirse sobre las casas de habitacin, los
predios o parcelas cultivables, los establecimientos industriales y
comerciales, que sean objeto de explotacin familiar, siempre que su
valor no exceda de la cantidad mxima fijada en el artculo 355 del Cdigo
Civil, reformado por el artculo 1 del Decreto Nmero 14-96 del Congreso
de la Repblica. Los bienes constituidos en patrimonio familiar son
indivisibles, inalienables, inembargables y no podrn estar gravados ni
gravarse, salvo el caso de servidumbre.

b) Requisitos legales para su constitucin: 1) Requisitos formales: 1 El

patrimonio familiar puede establecerse hasta por un mximo de cien mil
quetzales (Q 100,000.00); 2 Slo puede fundarse un patrimonio para cada
familia, por el padre o la madre sobre sus bienes propios, o por marido y
mujer sobre bienes comunes de la sociedad conyugal (tambin puede
constituirse por un tercero, a ttulo de donacin o legado); 3 El
establecimiento del patrimonio familiar no puede hacerse en fraude de
acreedores; 4 Los bienes deben estar libres de anotacin y gravamen, y la
gestin del instituyente solicitando la aprobacin judicial, ser publicada
para que llegue a conocimiento de los que puedan tener inters en
oponerse; 5 Los miembros de la familia beneficiaria estn obligados a
habitar la casa o a explotar personalmente el predio agrcola, o la
industria o negocio establecido, salvo las excepciones que el juez permita
temporalmente por motivos justificados; 6 Si el inmueble constituido en
patrimonio familiar fuere inscrito nicamente a nombre del cabeza de
familia, se entender que ha sido constituido para el sostenimiento del

23
 cnyuge, de los hijos menores o incapaces y de las personas que tengan
derecho a ser alimentadas por aqul; 7 Cuando haya peligro de que la
persona que tiene obligacin de dar alimentos, pierda sus bienes por mala
administracin o porque los est dilapidando, los acreedores alimentistas
tienen derecho a exigir judicialmente que se constituya patrimonio
familiar sobre determinado bien del obligado; 8 Para la constitucin del
patrimonio familiar se requiere la aprobacin judicial y su inscripcin en el
Registro de la Propiedad, previos los trmites que fije el Cdigo Procesal
Civil y Mercantil (sin embargo, cuando el Estado proceda al parcelamiento
y distribucin de un bien nacional, podr darle a cada parcela el carcter
de patrimonio familiar y bastar esa calificacin legal, para su
constitucin y registro); 9 El representante legal de la familia ser el
administrador del patrimonio familiar y representante a la vez de los
beneficiarios en todo lo que al patrimonio se refiera; y, 10 El patrimonio
familiar a trmino fijo, debe comprender el trmino indispensable para
que el menor de los miembros actuales de la familia alcance la mayora de
edad, pero en ningn caso podr constituirse un patrimonio familiar por un
trmino menor de diez aos. 2) Requisitos procesales: Los requisitos
procesales necesarios estn previstos en el Libro 4, Ttulo I, Captulo II,
Seccin 6, del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en los artculos 444, 445
y 446, que disponen cuales son los requisitos que deben cumplirse en la
solicitud y los documentos a presentarse con la misma, la publicacin de
aqulla, lo relativo a la oposicin si la hubiere, y, cuando proceda, la
declaratoria de que ha lugar a constituir patrimonio familiar, ordenando el
otorgamiento de la escritura pblica respectiva, determinando la persona
del fundador, los nombres de los beneficiarios, bienes que comprende,
valor y tiempo de duracin del patrimonio. Conviene aclarar que los
artculos 24 al 27 de la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de
Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria, contempla la constitucin del
patrimonio familiar ante notario. Conviene recordar tambin que la
Procuradura General de la Nacin intervendr en la constitucin,
extincin y redaccin del patrimonio familiar.

c) Terminacin del patrimonio familiar: El patrimonio familiar termina: 1

Cuando todos los beneficiarios cesen de tener derecho a percibir
alimentos; 2 Cuando sin causa justificada y sin autorizacin judicial, la
familia deje de habitar la casa que debe servirle de morada, o de cultivar
por su cuenta la parcela o predio vinculado; 3 Cuando se demuestre la
utilidad y necesidad para la familia, de que el patrimonio quede
extinguido; 4 Cuando se expropien los bienes que lo forman; y, 5 Por
vencerse el trmino por el cual fue constituido. Conviene aclarar que una
vez terminado el derecho al patrimonio familiar, los bienes sobre que fue
constituido, volvern al poder de quien lo constituy o de sus herederos;
pero si el dominio corresponde a los beneficiarios, tendrn derecho de
hacer cesar la indivisin. Cuando el patrimonio se extinga por expropiacin
del inmueble, la indemnizacin respectiva se depositar en una institucin

24
 bancaria mientras se constituye un nuevo patrimonio familiar. Asimismo,
puede disminuirse el valor del patrimonio familiar cuando por causas
posteriores a su establecimiento, ha sobrepasado la cantidad fijada como
mxima (Q 100,000.00), o porque sea de utilidad y necesidad para la
familia dicha disminucin.

d) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto est regulado en los

artculos 47 y 119, literales d), g) y j), de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala; 352 al 368 del Cdigo Civil; 444, 445 y 446 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil; 24 al 27 de la Ley Reguladora de la
Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria; y, 1 del
Decreto Nmero 25-97 del Congreso de la Repblica de Guatemala.

17. Paternidad, maternidad y filiacin.

a) Definicin: 1) Paternidad: es la relacin parental que une al padre con el

hijo; y que puede ser legtima cuando est concebido en el matrimonio o
ilegtima cuando es concebido extramatrimonialmente. 2) Maternidad: es
la relacin parental que une a la madre con el hijo; y, al igual que la
paternidad, puede ser legtima cuando el hijo es concebido en el
matrimonio, o ilegtima cuando es concebido extramatrimonialmente. 3)
Filiacin: es el vnculo existente entre padres e hijos; o, bien, el lazo de
descendencia que existe entre dos personas, una de las cuales es el padre
o la madre de la otra.

b) Clasificacin de la filiacin: 1) Matrimonial o legtima: es la del hijo

concebido durante el matrimonio, aunque ste sea declarado
insubsistente, nulo o anulable (artculo 199 del Cdigo Civil). 2) Cuasi-
matrimonial o legitimada: es la del hijo nacido dentro de la unin de
hecho debidamente declarada y registrada (artculo 182 del Cdigo Civil).
3) Extramatrimonial o ilegtima: la del hijo procreado fuera del
matrimonio o de la unin de hecho no declarada y registrada (artculos 182
y 209 del Cdigo Civil). 4) Adoptiva: es la del hijo que es tomado como
hijo propio por la persona que lo adopta (artculo 228 del Cdigo Civil).

c) Impugnacin de la paternidad: El nacido dentro de los ciento ochenta das

siguientes a la celebracin del matrimonio, se presume hijo del marido si
ste no impugna su paternidad. La impugnacin no puede tener lugar: 1
Si antes de la celebracin del matrimonio tuvo conocimiento de la preez;
2 Si estando presente en el acto de la inscripcin del nacimiento en el
Registro Civil, firm o consinti que se firmara a su nombre la partida de
nacimiento; y, 3 Si por documento pblico o privado, el hijo hubiere sido
reconocido. La filiacin del hijo nacido despus de los trescientos das de
la disolucin del matrimonio, podr impugnarse por el marido; pero el hijo
y la madre tendrn tambin derecho para justificar la paternidad de

25
 aqul. El marido no puede impugnar la paternidad del hijo concebido o
nacido durante el matrimonio, alegando el adulterio de la madre, aun
cuando sta declare en contra de la paternidad del marido, salvo que se le
hubiere ocultado el embarazo y el nacimiento del hijo, en cuyo caso s
podr negar la paternidad probando todos los hechos que justifiquen la
impugnacin. Si al marido se le hubiere declarado en estado de
interdiccin, podr ejercitar ese derecho su representante legal. La accin
del marido negando la paternidad del hijo nacido de su cnyuge, deber
intentarse judicialmente, dentro de sesenta das, contados de la fecha del
nacimiento, si est presente; desde el da en que regres a la residencia
de su cnyuge, si estaba ausente; o, desde el da en que descubri el
hecho, si se le ocult el nacimiento. Los herederos del marido solamente
podrn continuar la accin de impugnacin de la paternidad iniciada por
l, pero este derecho podrn ejercitarlo nicamente dentro de sesenta
das contados desde la muerte del marido. Podrn asimismo los herederos
del marido impugnar la filiacin, si el hijo fuere pstumo, o si el presunto
padre hubiere fallecido antes de que transcurriera el plazo sealado en el
artculo 204 del Cdigo Civil. Los herederos debern iniciar la accin
dentro de sesenta das, contados desde que el hijo haya sido puesto en
posesin de los bienes del padre, o desde que los herederos se vean
turbados por el hijo en la posesin de la herencia.

d) Investigacin de la paternidad y la maternidad: Como ya qued anotado la

paternidad se presume dentro del matrimonio o de la unin de hecho
debidamente declarada y registrada y fuera de l ha de tener que
probarse, si el padre no reconoce voluntariamente al hijo nacido fuera del
matrimonio o de la unin de hecho; sin embargo, la maternidad siempre se
afirma en virtud que es la madre la que lleva en su vientre al hijo que
nace.

e) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto est regulado en los
artculos 50 y 52 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala;
199 al 227, 370, 391 al 404, y 426 al 429 del Cdigo Civil; 435 al 437 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil; y, 14 al 17 de la Ley Reguladora de la
Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria.

18. Tcnicas modernas biolgicas de procreacin.

a) Definicin: Comprende una serie de procedimiento cientficos, efectuados

algunos de ellos en el laboratorio, a travs de los cuales se pretende
facilitar la fertilidad en el ser humano.

b) Inseminacin artificial: Es el procedimiento cientfico por el cual se

prepara el semen del hombre de tal forma que los mejores
espermatozoides se concentren en un volumen muy pequeo y se

26
 introducen en el tero un da determinado. Esto, para garantizar que
existan suficientes espermatozoides al momento de la ovulacin. Requiere
que las trompas estn en condiciones de absorcin. Con respecto a los
mtodos de inseminacin propiamente dicho, existen tres variedades,
ellas son: 1 Inseminacin intrauterina; 2 Inseminacin endocervical; y,
3 Inseminacin exocervical. Es preciso aclarar, que el semen utilizado
puede ser recin emitido o haber estado conservado mediante
congelacin, y ser descongelado minutos antes de efectuar la
inseminacin. A la vez la inseminacin artificial puede hacerse con semen
del marido con lo que se llama inseminacin artificial homloga, o bien,
con semen de un tercero (donante), y que recibe el nombre de
inseminacin artificial heterloga. Procede la inseminacin artificial
cuando entre la pareja (hombre-mujer), se hace imposible el acceso
sexual o uno de ellos padece de alguna deficiencia fisiolgica, qumica o
fsica, que no le permite ser frtil.

c) Fertilizacin in vitro: Es la tecnologa de reproduccin asistida en que se

fecundan uno o varios vulos fuera del organismo materno. Durante
dcadas se ha usado en embriologa animal experimental, y desde 1978 se
ha aplicado con xito en la reproduccin humana. Se estimula la
maduracin de muchos vulos mediante inyeccin diaria de hormonas (se
puede hacer con un solo vulo). Los vulos se extraen mediante tcnicas
ecogrficas (lo ms frecuente) o mediante laparoscopia (introduccin de
un sistema ptico y quirrgico por una incisin de 1-2 cm en la pared
abdominal). Los vulos extrados se mantienen en un medio lquido
especial al que se aade semen lavado e incubado. Despus de 18 horas se
extraen los vulos, se cultivan en un medio adecuado y se examinan 40
horas despus. Los vulos fecundados y con desarrollo embrionario normal
se implantan en el tero materno. Por lo general, se transfieren mltiples
embriones para incrementar la probabilidad de gestacin. Si hay ms de
cuatro embriones normales se pueden congelar algunos para futuros
intentos, y as se evita el riesgo de embarazos mltiples. Tras la
implantacin, se administran inyecciones de progesterona todos los das.
La probabilidad de que una gestacin llegue a trmino es del 20%. Hay
tcnicas similares de reproduccin asistida. En la implantacin
intratubrica de gametos la tcnica es similar pero los vulos y el esperma
se introducen directamente en las trompas de Falopio, y se produce la
fecundacin en el interior de la madre. En la implantacin intratubrica
de cigotos la metodologa es idntica a la anterior, pero la fecundacin
tiene lugar en el laboratorio y se implantan los vulos recin fecundados
(cigotos). Otra tcnica consiste en la introduccin intrauterina de esperma
tratado con procedimientos especiales en mujeres con ovulaciones
mltiples gracias a las inyecciones hormonales. En algunos pases se
autorizan los bancos de vulos y/o de esperma; a ellos acuden aquellas
personas con problemas de reproduccin.

27
d) Madres sustitutas: El recurso a este procedimiento ocurre porque la
mujer, miembro de la pareja corriente y arrendataria de los servicios de
incubacin en tero ajeno, no puede llevar a cabo el embarazo, de suerte
que la propia comitente conviene con una tercera persona, un contrato de
gestacin, en tero ajeno, con la finalidad de que se implante el embrin
en la matriz de sta y lo desarrolle hasta su nacimiento, de modo que,
posteriormente y en virtud de lo estipulado, lo entregue a la pareja
comitente.

e) Efectos legales en el Derecho de Familia guatemalteco: En la legislacin

guatemalteca no se contempla este tipo de situaciones y procedimientos
cientficos, es por ello que la regulacin de estas tcnicas es
impostergable, y para que se lleve a cabo es necesario efectuar un anlisis
profundo, no olvidando que la dignidad del ser humano es el punto de
partida para resolver cualquier cuestionamiento, conflicto de valores o
diarqua de derechos que se pueda presentar. En conclusin, es necesaria
la regulacin legal de la inseminacin artificial, la fecundacin o
fertilizacin in vitro y el contrato de gestacin o maternidad subrogada
(madres sustitutas), tomando siempre en cuenta que su finalidad es
corregir una patologa, es decir, solucionar problemas de infertilidad de la
pareja, por lo tanto en primer trmino se debe resolver el problema
atinente a su utilizacin, resuelto ste, se debe inevitablemente discutir
quienes pueden ser los destinatarios de estas tcnicas.
f) Legislacin comparada: En el mbito internacional existen algunos
intentos para crear pautas de legislacin comunes sobre la procreacin
asistida y la embriologa humana. La Asociacin Internacional de Leyes, en
la 60 Conferencia de agosto de 1988, adopt una resolucin en este
sentido, proponiendo un cdigo internacional de conducta en materia de
tecnologas de reproduccin humana. En ella, sugeran que el cuerpo
competente de la Organizacin Mundial de la Salud, adoptara las
recomendaciones propuestas en su Resolucin como Cdigo Internacional
para la Proteccin del Material Gentico Humano. 1) Pases con legislacin
especfica vigente sobre las tcnicas de reproduccin asistida y/o
experimentacin embrionaria: Suecia, Dinamarca, Noruega, Espaa,
Inglaterra y Alemania. 2) Pases en donde existen proyectos de ley:
Francia, Portugal, Italia, Austria y Blgica, siendo Francia la nacin donde
la discusin del Proyecto en el Parlamento es inminente. 3) Pases
europeos que incluyen enmiendas en el Cdigo Civil, reconociendo la
paternidad legal del varn que consinti la inseminacin artificial de su
mujer con semen de donante: Blgica, Bulgaria, Grecia, Hungra,
Luxemburgo, Holanda, Portugal, Suecia, Suiza, Yugoslavia, Bosnia,
Croacia, Servia y Espaa. 4) Pases europeos sin legislacin vigente, que se
rigen por recomendaciones de tipo tico emitidas por asociaciones de
profesionales mdicos: Irlanda y Suiza.

28
19. Patria potestad.

a) Definicin: Es el conjunto de derechos, poderes y obligaciones conferidos

por la ley a los padres para que cuiden y gobiernen a sus hijos desde la
concepcin hasta la mayora de edad o la emancipacin, as como para
que administren sus bienes en igual perodo. La palabra proviene del latn
patrius, a, lo relativo al padre, y potestas, potestad, dominio, autoridad.
El Cdigo Civil no define la patria potestad. Se concreta a exponer
(artculo 252) que: La patria potestad se ejerce sobre los hijos menores,
conjuntamente por el padre y la madre en el matrimonio y en la unin de
hecho; y por el padre o la madre, en cuyo poder est el hijo, en cualquier
otro caso. Los hijos mayores de edad permanecern bajo la patria
potestad, solamente que hayan sido declarados en estado de
interdiccin. Conviene aclarar que en nuestra legislacin no se regula lo
relacionado a la institucin de la emancipacin, es decir, a la accin o
efecto de libertar de la patria potestad, de la tutela o de la servidumbre a
las personas que estaban sometidas a ellas.

b) Contenido de la patria potestad: En el contenido de la patria potestad se

pueden apreciar cinco aspectos: 1) Personal: en este aspecto deben los
padres velar por sus hijos: cuidarlos en forma correspondiente a su edad y
circunstancias; tenerlos en su compaa y prodigarles un trato afectuoso;
alimentarlos, educarlos y procurarles una formacin integral, o sea, fsica,
moral e intelectual, en la medida de sus posibilidades. Estn facultados
para corregirlos de un modo razonable y con moderacin; en
correspondencia, stos deben obedecer a sus padres mientras
permanezcan bajo potestad, y respetarles siempre (artculos 252, 253 y
263 del Cdigo Civil). 2) Patrimonial: los padres deben administrar los
bienes de los hijos con la misma diligencia que los suyos propios. En casi
todos los pases ha desaparecido el usufructo de los padres sobre los
bienes de los hijos, pero stos deben contribuir al levantamiento de las
cargas familiares cuando sea preciso (artculos 264 al 267 del Cdigo Civil).
3) Representacin: en los asuntos personales y patrimoniales el hijo no
emancipado no puede actuar por s y en lugar suyo acta su padre o
madre, que lo representan. No pueden representar los padres al hijo
cuando exista conflicto de intereses con l; en estos casos se nombrar al
hijo un tutor especial (artculos 254 al 262, y 268 del Cdigo Civil). 4)
Tutela: la tutela es la institucin ordinaria de guarda legal de los menores
de edad que sean hurfanos o cuyos progenitores se hallan privados de la
patria potestad, as como los incapacitados por locura o sordomudez,
cuando no estn sometidos a la patria potestad prorrogada. A los
dementes mayores de edad, en cambio, no se les puede nombrar tutor sin
previa incapacitacin. La tutela es de ejercicio permanente y habitual: no
se nombra tutor para un acto o negocio, sino para cuidar de modo global
de las incumbencias patrimoniales y personales del sujeto a tutela. Se
organiza mediante un rgano ejecutivo y de asistencia inmediata: el tutor,

29
 y otro que establece al primero y lo vigila: el juez. El tutor se nombra
entre los familiares ms prximos y lo deciden la ley o el juez. La ley
establece un orden de preferencia para ser nombrado tutor, que el juez
puede alterar con carcter excepcional. Es una persona fsica, aunque
pueden serlo las personas jurdicas sin finalidad lucrativa dedicadas a la
proteccin de menores e incapacitados. Puede haber varios tutores, con la
misma competencia, o con competencias diferentes. Al tutor le incumbe
el cuidado directo del incapaz cuando resulte necesario; la gestin
inmediata de sus negocios y administracin de sus bienes, y su
representacin. La relacin con el pupilo muestra, en la tutela de
menores, semejanza con la paternofilial. Acta en lugar del pupilo
siempre que ste no pueda hacerlo por s, como representante legal. Es
administrador legal del patrimonio; para los actos ms importantes precisa
autorizacin judicial y debe rendir cuentas al finalizar la tutela (artculos
269 al 277, y 293 al 351 del Cdigo Civil). 5) Guarda de hecho: esta figura
se contempla en el Cdigo civil espaol en el captulo V, ttulo X, libro I.
Sin constitucin de tutela, cuyas formalidades en la vida real slo se han
venido cumpliendo cuando hay que enajenar bienes, muchos menores y
algunos discapacitados viven en el hogar bajo la hipottica potestad de los
cabezas de familia. A estas situaciones atiende el artculo 303 del Cdigo
civil espaol, autorizando al juez para pedir informes en relacin con la
persona y bienes del seudo-pupilo y establecer medidas de control y
vigilancia del seudo-tutor. "Los actos realizados por el guardador de hecho
en inters del menor o presunto incapaz no podrn ser impugnados si
redundan en su utilidad" (artculo 304 del Cdigo civil espaol). Conviene
aclarar que la figura de la guarda de hecho no est contemplada en
nuestra legislacin civil vigente, haciendo hincapi que, si bien esta
situacin no est regulada, en la realidad se da con mucha frecuencia, por
lo que se debera hacer una revisin de la ley reguladora de la materia y
as hacer las reformas y modificaciones pertinentes, todo ello, con el fin
primordial de proteger la salud fsica, mental y moral de los menores de
edad, garantizndoles su derecho a la alimentacin, salud, educacin,
seguridad y previsin social (vase el artculo 51 de la Constitucin Poltica
de la Repblica de Guatemala).

c) Suspensin, prdida, terminacin y rehabilitacin: 1) Suspensin: la patria

potestad se suspende: 1 Por ausencia del que la ejerce, declarada
judicialmente; 2 Por interdiccin, declarada en la misma forma; 3 Por
ebriedad consuetudinaria; y, 4 Por tener el hbito del juego o por el uso
indebido y constante de drogas estupefacientes. 2) Prdida: la patria
potestad se pierde: 1 Por las costumbres depravadas o escandalosas de
los padres, dureza excesiva en el trato de los hijos o abandono de sus
deberes familiares; 2 Por dedicar a los hijos a la mendicidad, o darles
rdenes, consejos, insinuaciones y ejemplos corruptores; 3 Por delito
cometido por uno de los padres contra el otro, o contra la persona de
alguno de sus hijos; 4 Por la exposicin o abandono que el padre o la

30
 madre hicieren de sus hijos, para el que los haya expuesto o abandonado;
5 Por haber sido condenado dos o ms veces por delito de orden comn,
si la pena excediere de tres aos de prisin por cada delito; y, 6 Cuando
el hijo es adoptado por otra persona. 3) Terminacin: la patria potestad
finaliza: 1 Con la mayora de edad de los hijos, siempre y cuando no
hayan sido declarados en estado de interdiccin; 2 Por la muerte del hijo
menor o el mayor incapaz; y, 3 Por la muerte de los dos padres, pues si
es uno solo de ellos no se extingue la patria potestad, pues que, como
sabemos, la ejerce el sobreviviente. 4) Rehabilitacin: El juez en vista de
las circunstancia de cada caso, puede, a peticin de parte, restablecer al
padre o a la madre en el ejercicio de la patria potestad en los siguientes
casos: 1 Cuando la causa o causas de la suspensin o prdida hubieren
desaparecido y no fueren por cualquier delito contra las personas o los
bienes de los hijos; 2 Cuando en el caso de delito cometido contra el otro
cnyuge, a que se refiere el inciso 3 del artculo 274 del Cdigo Civil, no
haya habido reincidencia y hubieren existido circunstancias atenuantes; y,
3 Cuando la rehabilitacin fuere pedida por los hijos mayores de catorce
aos o por su tutor, siempre que la causa de prdida de la patria potestad
no estuviere comprendida dentro de los casos especficos que determina el
inciso 1 del artculo 277 del Cdigo Civil. En todos los casos debe
probarse la buena conducta del que se intente rehabilitar, por lo menos en
los tres aos anteriores a la fecha en que se presente la solicitud
respectiva.
d) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto se encuentra regulado en
los artculos 252 al 277 del Cdigo Civil.

20. El parentesco.

a) Definicin: Es el estado jurdico de las personas jurdicas individuales y

como tal de carcter general, permanente y abstracto, pues crea vnculos
jurdicos no slo entre los miembros de la relacin sino respecto de
terceros; el estado que se deriva del parentesco constituye un atributo de
la personalidad conocido como estado civil o familiar. Nuestro Cdigo Civil
no define el parentesco, nicamente expresa (artculo 190) que: La ley
reconoce el parentesco de consanguinidad dentro del cuarto grado, el de
afinidad dentro del segundo grado, y el civil, que nace de la adopcin y
slo existe entre el adoptante y el adoptado. Los cnyuges son parientes,
pero no forma grado.

b) Clasificacin: El Cdigo Civil reconoce tres clases de parentesco: 1) El

parentesco consanguneo: parentesco de consanguinidad es el que existe
entre personas que descienden de un mismo progenitor. 2) El parentesco
de afinidad: es el vnculo que une a un cnyuge con el otro y sus
respectivos parientes consanguneos. El parentesco de afinidad se computa
del mismo modo que el de consanguinidad, y concluye por la disolucin del

31
 matrimonio. 3) El parentesco civil: es el nacido de la adopcin y que slo
se establece entre adoptante y adoptado. Conviene aclarar que son
fuentes del parentesco: la filiacin, el matrimonio y la adopcin.

c) Sistemas para computarlo: 1) El grado: el parentesco se grada por el

nmero de generaciones; cada generacin constituye un grado. Es decir,
en otras palabras, que es la forma de conocer la cercana o distancia que
existe entre un pariente y otro, la forma de establecerse atiende a las
generaciones que separan a los parientes, cada generacin forma un
grado, as entre padre e hijo hay una generacin que constituye el
parentesco en primer grado, entre el abuelo y el nieto el parentesco es de
segundo grado, lo mismo entre hermanos, pues para contar el grado de
parentesco debe salirse de la rama de uno hasta el padre y bajar al otro
hermano, por lo que habiendo un grado en cada rama el parentesco entre
ellos es el segundo grado. La lnea: es la serie de generaciones o grados
procedentes de un ascendiente comn; la lnea es recta, cuando las
personas descienden unas de otras (hijos, nietos), y colateral o
transversal, cuando las personas provienen de un ascendiente comn, pero
no descienden unas de otras (hermanos, tos, primos), o sea, que es
cuando sin descender uno de los otros tienen un progenitor comn. En la
lnea recta, sea ascendente o descendente, hay tantos grados como
generaciones, o sea tantos como personas, sin incluirse la del ascendiente
comn. En lnea colateral los grados se cuentan igualmente por
generaciones, subiendo desde la persona cuyo parentesco se requiere
comprobar hasta el ascendiente comn y bajando desde ste hasta el otro
pariente.

d) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto se encuentra regulado en

los artculos 190 al 198 del Cdigo Civil.

21. La adopcin.

a) Definicin: Expresa nuestra ley sustantiva civil (artculo 228) que: La

adopcin es el acto jurdico de asistencia social por el que el adoptante
toma como hijo propio a un menor que es hijo de otra persona. No
obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, puede legalizarse la
adopcin de un mayor de edad con su expreso consentimiento, cuando
hubiere existido la adopcin de hecho durante su minoridad. Es decir,
que la adopcin es el vnculo jurdico creador del parentesco civil, entre
adoptante y adoptado y que confiere los derechos y deberes establecidos
entre padres e hijos. Esta institucin cuenta con remotos antecedentes,
aunque con el tiempo ha evolucionado, de ser una forma de suplir la falta
de descendientes y por lo tanto de herederos y conservadores del culto
familiar a una forma de asistencia de menores e incapacitados. La
adopcin es una institucin jurdica que ha tenido sus alternativas en la

32
 legislacin de Guatemala. Aceptada en el Cdigo Civil de 1877, qued
suprimida en el libro 1 del Cdigo Civil sancionado por el Decreto del
Ejecutivo Nmero 921, de fecha 30 de junio de 1926, supresin que se
confirm en el Cdigo Civil contenido en el Decreto Nmero 1932 de la
Asamblea Nacional Legislativa, del 13 de mayo de 1933. La Junta
Revolucionaria de Gobierno restableci la adopcin por medio del Decreto
Nmero 63, del 24 de febrero de 1924, disposicin que el Congreso aprob
el 5 de mayo de 1947, emitiendo el Decreto Nmero 375, que era la Ley de
Adopcin que estuvo vigente hasta la entrada en vigor del Cdigo Civil que
actualmente nos rige. Las Constituciones de 1945, 1954, 1965 y 1985
(vigente), establecen la adopcin en beneficio de los menores de edad,
consagrndola definitivamente como institucin que deba incorporarse a
la legislacin guatemalteca (artculo 54 de la Constitucin).

b) Clases: 1) Segn los efectos que produce: 1 Plena, es la que reviste

caractersticas de consanguinidad, es irrevocable, crea lazos de
parentesco con todas las personas afines o consanguneas de los
adoptantes y, en general, otorga exactamente todos los derechos y
obligaciones de la filiacin biolgica; y, 2 Simple o menos plena, que no
crea lazos de parentesco sino con los adoptantes, es revocable y, en
general, tiene limitaciones en cuanto a derecho y obligaciones de los hijos
biolgicos. 2) Segn el origen de los adoptados: 1 Privada, que es cuando
el nio adoptado es entregado a los adoptantes directamente por los
padres biolgicos o bien por alguna institucin no gubernamental, pero
que tiene la tutela sobre el adoptado; y, 2 Estatal, es cuando el nio
adoptado es entregado a los adoptantes por una institucin estatal que
tiene sobre el nio adoptado la tutela; en Guatemala esta institucin
estatal es el Hogar Elisa Martnez o el Hogar Rafael Ayau, dependencias de
la Direccin de Bienestar Infantil y Familiar de la Secretara de Bienestar
Social. 3) Segn la nacionalidad de los adoptantes y adoptados: 1
Nacional, que es cuando tanto los adoptantes como el adoptado
pertenecen a una misma nacionalidad y la adopcin se lleva a cabo en su
pas de origen; y, 2 Internacional, es cuando los adoptantes y el adoptado
pertenecen a nacionalidades diferentes y la adopcin se lleva a cabo
generalmente en el pas de origen del adoptado. 4) Segn el funcionario
ante quien se realiza el trmite: 1 Judicial, es la que se tramita ante un
tribunal (en nuestro pas, ante un Juzgado de Familia); y, 2 Extrajudicial
o Notarial, es la que se tramita ante los oficios de un notario. Es
importante aclarar que en nuestro pas se dan todas estas clases de
adopcin, con la excepcin que en Guatemala slo se admite la adopcin
simple o menos plena, ya que la ley civil reconoce la existencia de
parentesco nicamente entre el adoptante y el adoptado; y, a su vez, que
la adopcin puede ser revocada por las causales que seala dicha ley
(artculos 190, 229, 247 y 258).

33
c) Requisitos legales para su constitucin: La adopcin se establece por
escritura pblica, previa aprobacin de las diligencias respectivas por el
juez de familia o, en su caso, por el notario ante quien se haya seguido el
trmite. A la solicitud de adopcin deber acompaarse certificacin de la
partida de nacimiento del menor y se propondr el testimonio de dos
personas honorables para acreditar las buenas costumbres del adoptante y
su posibilidad econmica y moral para cumplir las obligaciones que la
adopcin impone. Si el menor tiene bienes, el adoptante deber presentar
inventario notarial de los mismos y constituir garanta suficiente a
satisfaccin del juez. Si el solicitante hubiere sido tutor del menor, deber
presentar los documentos en que conste que fueron aprobadas sus cuentas
y que los bienes fueron entregados. Los padres del menor, o la persona
(individual o colectiva) que ejerza la tutela debern expresar su
consentimiento para la adopcin. La Procuradura General de la Nacin
examinar las diligencias y si no opusiere objecin alguna, el juez o el
notario declarar haber lugar a la adopcin y mandar que se otorgue la
escritura respectiva. En la escritura de adopcin debern comparecer el
adoptante y los padres del menor, o la persona que ejerza la tutela.
Firmada la escritura, el menor pasa a poder del adoptante, lo mismo que
los bienes si los hubiere, y el testimonio ser presentado al Registro Civil
para su inscripcin, dentro de los quince das siguientes a la fecha del
otorgamiento.

d) Cesacin: La adopcin termina: 1 Por mutuo consentimiento de

adoptante y adoptado, cuando ste haya cumplido la mayora de edad; y,
2 Por revocacin.

e) Revocacin: La adopcin puede revocarse: 1 Por atentar el adoptado

contra la vida y el honor del adoptante, su cnyuge, ascendientes o
descendientes; 2 Por causar maliciosamente al adoptante una prdida
estimable de sus bienes; 3 Por acusar o denunciar al adoptante
imputndole algn delito, excepto en causa propia o de sus ascendientes,
descendientes o cnyuge; y, 4 Por abandonar al adoptante que se halle
fsica o mentalmente enfermo o necesitado de asistencia. La revocacin
ser declarada por el tribunal, a solicitud del adoptante con intervencin
de la Procuradura General de la Nacin y de las personas que prestaron su
consentimiento para constituir la adopcin. La resolucin que declare la
revocacin de la adopcin, o la prdida o suspensin de la patria potestad
del adoptante, obliga al juez a tomar inmediatamente las providencias
oportunas para que el menor vuelva al poder de sus padres si existieren, o
quede bajo la tutela de algn pariente hbil o del centro asistencial que
corresponda. La rehabilitacin del adoptante para el ejercicio de la patria
potestad, deja en vigor la adopcin en los trminos establecidos en la
escritura respectiva. Las resoluciones judiciales a que se refieren los
artculos 248, 249 y 250 del Cdigo Civil, debern certificarse para que el

34
 Registro Civil y de la Propiedad, en su caso, hagan las anotaciones
respectivas.

f) Regulacin legal: Todo lo concerniente a este punto est regulado en los

artculos 54 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 190,
228 al 251, 258, 370 y 435 del Cdigo Civil; 401 al 405 del Cdigo Procesal
Civil y Mercantil; 28 al 33 de la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial
de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria; y, 1 del Decreto Nmero 25-97 del
Congreso de la Repblica de Guatemala.

22. Tutela.

a) Definicin: Es la institucin parafamiliar que tiene por objeto el cuidado

de la persona de los menores de edad no sujetos a patria potestad y de los
mayores incapacitados, la administracin de sus bienes y su
representacin en sus negocios jurdicos y actuaciones judiciales. Por
tanto, son sujetos de la tutela los menores de edad que no estn
sometidos a la patria potestad de sus padres o abuelos excepto cuando
stos tengan un inters opuesto al de sus descendientes, pues en este caso
debe nombrarse un tutor especial para el caso. Los emancipados por razn
de su matrimonio requieren tutor para sus negocios judiciales. Los
mayores de 18 aos que tengan incapacidad natural y legal, previa
declaracin judicial de interdiccin.

b) Clasificacin: La tutela puede ser de cinco clases: 1) Testamentaria: es

aquella que se establece por testamento, por el padre o la madre
sobreviviente, para los hijos que estn bajo su patria potestad; por el
abuelo o la abuela, para los nietos que estn sujetos a su tutela legtima;
por cualquier testador, para el que instituye heredero o legatario, si ste
careciere de tutor nombrado por el padre o la madre y de tutor legtimo;
y, por el adoptante que designe heredero o legatario o su hijo adoptivo.
Los padres y los abuelos, en su caso, pueden nombrar un tutor y un
protutor para todos o para varios de sus hijos o para cada uno de ellos.
Pueden tambin nombrar varios tutores y protutores para que ejerzan el
cargo uno en defecto de otro, respectivamente, en el orden de su
designacin. Conviene aclarar que si hallndose en ejercicio un tutor
legtimo o judicial apareciere el testamentario, se transferir
inmediatamente a ste la tutela. 2) Legtima: es la que se confiere a falta
de tutela testamentaria y recae en los parientes y cnyuge del incapaz o
del menor cuando no hay quien desempee la patria potestad.
Corresponde la tutela legtima de los menores al abuelo paterno, al abuelo
materno, a la abuela paterna, a la abuela materna y a los hermanos, sin
distincin de sexo, siendo preferidos los que procedan de ambas lneas y
entre stos el de mayor edad y capacidad. La lnea materna ser preferida
a la paterna para la tutela de los hijos fuera de matrimonio. Sin embargo,

35
 mediando motivos justificados para variar la precedencia, puede el juez
nombrar tutor al pariente que rena las mejores condiciones de
conocimientos y familiaridad con el menor, solvencia, idoneidad y
preparacin, que constituya una garanta para el desempeo satisfactorio
de su cargo. La tutela de los mayores de edad declarados en interdiccin
corresponde al cnyuge, al padre y a la madre, a los hijos mayores de
edad y a los abuelos, en el orden establecido en el artculo 299 del Cdigo
Civil. 3) Judicial: sta procede por nombramiento del juez competente,
cuando no haya tutor testamentario ni legtimo. Para este efecto, la
Procuradura General de la Nacin y cualquier persona capaz deben
denunciar a la autoridad el hecho que da lugar a la tutela no provista.
Para la designacin de la persona del tutor, el juez deber tomar en
cuenta las circunstancias que se mencionan en el artculo 299 del Cdigo
Civil. 4) Legal: los directores o superiores de los establecimientos de
asistencia social, que acojan menores o incapacitados, son tutores y
representantes legales de los mismos, desde el momento de su ingreso, y
su cargo no necesita discernimiento. Los institutos de asistencia pblica
pueden confiar al menor internado, que carezca de padres, ascendientes y
hermanos, a persona de notoria moralidad, que disponga de medios
econmicos para proporcionarle alimentos, instruccin y educacin. La
direccin del establecimiento debe estar frecuentemente informada de las
condiciones en que se desarrolla la vida del menor y, en caso de
abandono, o cambio de circunstancias, recogerlo e internarlo de nuevo. 5)
Especfica: cuando hubiere conflicto de intereses entre varios pupilos
sujetos a una misma tutela, el juez les nombrar tutores especficos;
asimismo, si surge conflicto de intereses entre hijos sujetos a la misma
patria potestad, o entre ellos y los padres, el juez nombrar un tutor
especial. Mientras no se nombre tutor y protutor y no se disciernan los
cargos, el juez de oficio, o a solicitud de la Procuradura General de la
Nacin, deber dictar las providencias necesarias para el cuidado de la
persona del menor o incapacitado y la seguridad de sus bienes. Conviene
aclarar que las dos ltimas clases de tutela referidas son, en verdad, de
naturaleza excepcional, y que el legislador puso nfasis en las grandes
categoras consagradas histricamente, al enumerarlas en el artculo 296
del Cdigo Civil.

c) Elementos personales: Para el desempeo de la tutela intervienen los

siguientes rganos: Juez de Familia, Procuradura General de la Nacin,
Tutor y Protutor.

d) Regulacin legal: Todo lo relacionado con la tutela est regulado en los

artculos 51 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; y,
293 al 351, 370, 397, 430 y 431 del Cdigo Civil.

23. Los alimentos.

36
a) Definicin: Su connotacin jurdica es ms amplia que la de comidas y
bebidas para el sostenimiento de la vida. Para el Cdigo Civil (artculo
278): La denominacin de alimentos comprende todo lo que es
indispensable para el sustento, habitacin, vestido, asistencia mdica y
tambin la educacin e instruccin del alimentista cuando es menor de
edad. La obligacin de darse alimentos se deriva del matrimonio y el
parentesco; los cnyuges se deben dar alimentos, as como los
ascendientes a sus descendientes y stos a aqullos, la obligacin se
extiende a los hermanos. La adopcin es otra fuente de esta obligacin,
pero slo entre adoptante y adoptado.

b) Caractersticas: Conforme al Cdigo Civil, son caractersticas de los

alimentos: 1 La indispensabilidad (artculo 278); 2 La proporcionalidad
(artculos 279, 280 y 284); 3 La complementariedad (artculo 281); 4 La
reciprocidad (artculo 283); 5 La irrenunciabilidad (artculo 282); 6 La
intransmisibilidad (artculo 282); 7 La inembargabilidad (artculo 282); y,
8 La no compensabilidad (artculo 282). Sin embargo, pueden
compensarse, embargarse, renunciarse y enajenarse las pensiones
alimenticias atrasadas (artculo 282).

c) Creacin y trmino de la obligacin alimentaria: 1) Creacin: el derecho

de alimentos puede provenir de la ley matrimonio, parentesco y/o
adopcin, de testamento o de contrato. Por principio general, proviene
de la ley. Sin embargo, por ley o por testamento o por contrato, puede
crearse la obligacin alimenticia respecto a personas no comprendidas en
la enumeracin legal, respecto a personas no ligadas por parentesco
alguno o por parentesco que no las obligara legalmente a suministrarse
alimentos (artculo 291 del Cdigo Civil). Trtase, por supuesto, de casos
excepcionalsimos, que se rigen conforme el artculo citado, por las
disposiciones legales sobre la materia, salvo lo pactado u ordenado por el
testador o por la ley (ha de entenderse que se tratara de una ley
especial). Conviene aclarar que la obligacin de dar alimentos ser
exigible, desde que los necesitare la persona que tenga derecho a
percibirlos. El pago se har por mensualidades anticipadas, y cuando
fallezca el alimentista, sus herederos no estarn obligados a devolver lo
que ste hubiere recibido anticipadamente. 2) Trmino: cesar la
obligacin de dar alimentos: 1 Por la muerte del alimentista; 2 Cuando
aqul que los proporciona se ve en la imposibilidad de continuar
prestndolos, o cuando termina la necesidad del que los reciba: 3 En el
caso de injuria, falta o dao grave inferidos por el alimentista contra el
que debe prestarlos; 4 Cuando la necesidad de los alimentos dependa de
la conducta viciosa o de la falta de aplicacin al trabajo del alimentista,
mientras subsistan estas causas; 5 Si los hijos menores se casaren sin el
consentimiento de los padres; 6 Cuando los descendientes han cumplido
dieciocho aos de edad, a no ser que se hallen habitualmente enfermos,

37
 impedidos o en estado de interdiccin; y, 7 Cuando a los descendientes
se les ha asegurado la subsistencia hasta la misma edad (18 aos).

d) Orden de prestacin de alimentos: Cuando dos o ms alimentistas tuvieren

derecho a ser alimentados por una misma persona, y sta no tuviere
fortuna bastante para atender a todos, los prestar en el orden siguiente:
1 A su cnyuge; 2 A los descendientes, del grado ms prximo; 3 A los
ascendientes, tambin del grado ms prximo; y, 4 A los hermanos. Si los
alimentistas concurrentes fuesen el cnyuge, o varios hijos sujetos a la
patria potestad, el juez atendiendo a las necesidades de uno y otros,
determinar la preferencia o la distribucin.

e) Regulacin legal: Todo lo relacionado con la obligacin de los alimentos

est regulado en los artculos 55 de la Constitucin Poltica de la Repblica
de Guatemala; 73, 128, 278 al 292, 936 y 1099 del Cdigo Civil; 199 al 210,
y 212 al 216 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; y, 242 del Cdigo Penal.

24. Registro Civil.

a) Definicin: Es la institucin de orden pblico dotada de fe pblica,

encargada de anotar en formas o libros especiales los hechos o actos
jurdicos que inciden en el estado de las personas, creando o modificando
su estado civil o familiar. Nuestro Cdigo Civil (artculo 369), a este
respecto, expresa que: El Registro Civil es la institucin pblica
encargada de hacer constar todos los actos concernientes al estado civil
de las personas; y, que (artculos 370): El Registros Civil efectuar las
inscripciones de los nacimientos, adopciones, reconocimientos de hijos,
matrimonios, uniones de hecho, capitulaciones matrimoniales,
insubsistencia y nulidad del matrimonio, divorcio, separacin y
reconciliacin posterior, tutelas, protutelas y guardas, defunciones e
inscripcin de extranjeros y de guatemaltecos naturalizados y de personas
jurdicas. Las constancias, copias certificadas de las actas expedidas por
los encargados que tienen fe pblica, constituyen, en la actualidad, la
forma autntica de probar el estado civil, el nombre y el parentesco de las
personas jurdicas individuales o fsicas, con exclusin de cualquier otro
medio de prueba, salvo los casos expresamente permitidos que son
excepciones a la regla general (vanse los artculos 371 del Cdigo Civil; y,
186, primer prrafo, del Cdigo Procesal Civil y Mercantil).

b) Principios que lo informan: 1) Principio de publicidad: este es el principio

registral por excelencia, pues no se concibe sin el Registro Civil. El
registro ha de revelar la situacin o estado jurdico de las personas; y toda
persona, sea o no tercero registral o interesado, tiene derecho de que se
le muestren los asientos del registro y de obtener constancias relativas a
los mismos (artculos 369, 388 y 441 del Cdigo Civil). 2) Principio de

38
 inscripcin: por inscripcin se entiende todo asiento hecho en el Registro
Civil. Tambin significa el acto mismo de inscribir. Los hechos, derechos y
actos nacidos extrarregistralmente, al inscribirse, adquieren mayor
firmeza y proteccin, por la presuncin de exactitud de que son
investidos, por la fuerza probatoria que el registro les da (artculos 370 y
371 del Cdigo Civil; y, 186, primer prrafo, del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil). 3) Principio de especialidad: se le ha llamado tambin
principio de determinacin, porque la publicidad registral exige
determinar con precisin a la persona objeto de la inscripcin (artculos
376 al 382, 398, 404, 412, 422 al 425, 427, 430, 432, 433, 435, 436, 437 y
439 del Cdigo Civil). 4) Principio de consentimiento: consiste este
principio en que para que el registro se realice, debe basarse la inscripcin
en el consentimiento de las dems personas que intervienen en el hecho o
el acto a inscribirse; por ejemplo, el consentimiento que debe existir en el
matrimonio entre ambos cnyuges, previo a inscribirse en el registro. 5)
Principio de tracto sucesivo: a este principio tambin se le llama de tracto
continuo. Es un principio de sucesin, de ordenacin. Es un derivado del
principio de consentimiento, por el que el o los interesados quedan
inmunizados (protegidos) contra todo cambio no consentidos por ellos. 6)
Principio de rogacin: el registrador no puede inscribir de oficio, aunque
conozca el acto o hecho que vlidamente haya de dar origen a un cambio
en los asientos del registro. Se requiere que alguien se lo pida; que alguien
haga una solicitud. Esta necesidad de instancia, es lo que se conoce con el
nombre de Principio de Rogacin (artculo 378 del Cdigo Civil). 7)
Principio de legalidad: este principio impide el ingreso al registro de actos
invlidos o imperfectos y as, contribuye a la concordancia del mundo real
con el mundo registral. Se llama as, porque conforme a l se presume que
todo lo registrado lo ha sido legalmente; y el medio de lograrlo es someter
los documentos que se presenten para inscribir un hecho o acto, a un
examen riguroso, que es lo que se llama calificacin registral. Para los
efectos que el principio de fe pblica registral produce, son indispensables
el principio de legalidad y la calificacin registral. 8) Principio de fe
pblica registral: el registrador civil es un funcionario que tiene fe
pblica, por disposicin expresa de la ley. Consecuentemente, sta
dispone que las certificaciones de las actas del registro prueban el estado
civil de las personas. Ahora bien, la fe pblica registral no es ms que la
facultad o investidura que la ley otorga al registrador civil para certificar y
autenticar los actos que ante l se realicen; sus aseveraciones tienen la
presuncin de ser la verdad en lo que a sus funciones se refiere (artculos
371 y 375 del Cdigo Civil).

c) Organizacin: Expresa el artculo 373 del Cdigo Civil, reformado por el

artculo 1 del Decreto Nmero 124-97 del Congreso de la Repblica, que:
Los registros del estado civil se llevarn en cada municipio y estarn a
cargo de un registrador nombrado por el Concejo Municipal. En los lugares
en donde no sea necesario el nombramiento especial de Registrador,

39
 ejercer el cargo el Secretario de la Municipalidad. En la capital y,
cuando fuere posible, en las cabeceras departamentales, el Registrador
Civil deber ser abogado y notario colegiado activo, siendo de reconocida
habilidad para el ejercicio de su profesin, guatemalteco natural y de
reconocida honorabilidad e idoneidad. Seguidamente, expone nuestra ley
sustantiva civil (artculo 374) que: Los agentes consulares de la Repblica
en el extranjero, llevarn el registro de los nacimientos, matrimonios,
cambios de nacionalidad y defunciones de los guatemaltecos residentes o
transentes en los pases en que aqullos ejerzan sus funciones. De cada
partida que asienten en sus libros, remitirn copia certificada al Registro
Civil de la capital de la Repblica, por medio del Ministerio de Relaciones
Exteriores, dentro de los ocho das siguientes para que se hagan las
inscripciones que corresponden. Asimismo, el artculo 390 de la citada
ley manifiesta que: El reglamento del Registro Civil contendr las dems
disposiciones que deben normar su funcionamiento y regular su perfecta
organizacin en todos los municipios de la Repblica. Por ltimo, es
conveniente aclarar, que segn nuestro Cdigo Civil vigente el Registro
Civil deber llevar los siguientes registros: de nacimientos, de
defunciones, de matrimonios, de reconocimiento de hijos, de tutelas, de
extranjeros domiciliados y naturalizados, de adopciones, de uniones de
hecho y de personas jurdicas (colectivas) a que se refiere los numerales
3 y 4, y prrafo final del artculo 15 del Cdigo Civil.

d) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto se encuentra

regulado en los artculos 369 al 441 del Cdigo Civil.

40
 RESUMEN DE DERECHO CIVIL II

PRIMERA PARTE:
DEL PATRIMONIO, LOS BIENES, LA PROPIEDAD Y DEMS DERECHOS REALES.

1. DEL PATRIMONIO.

a) Definicin: Es el conjunto de derechos subjetivos de una persona

susceptibles de valoracin pecuniaria que constituyen una universalidad
jurdica. La anterior definicin, aceptada por numerosos autores, no
considera las obligaciones o deudas como parte del patrimonio, pues las
consideran cargas del mismo que deben ser consideradas y deducidas de
los bienes, constituyendo el patrimonio slo el remanente lquido.
Empero, hay otros tratadistas que definen al patrimonio como un conjunto
de derechos y obligaciones de una persona apreciables en dinero que
constituyen una universalidad de derechos (universitas juris). De esta
definicin se deduce que el patrimonio est conformado por un conjunto
de bienes y de derechos por un lado (elemento activo), y de obligaciones y
cargas por otro (elemento pasivo), siendo indispensable que los mismos
sean susceptibles de ser apreciados monetariamente. Sin embargo, no
importando la definicin que aprobemos, se puede colegir que el
patrimonio es una entidad abstracta, distinta de los bienes, de las
obligaciones que lo integran, estos pueden cambiar, disminuir,
desaparecer ntegramente, mas no el patrimonio que permanece siempre,
uno mismo durante toda la vida de la persona.

b) Doctrinas: La naturaleza jurdica de esta institucin ha sido tratada por

dos posiciones encontradas que son las siguientes: 1) Teora clsica o del
patrimonio personalidad: Esta doctrina, de origen francs, expone que el
patrimonio es la emanacin de la personalidad y la potestad jurdica de
que est investida una persona como tal. 2) Teora moderna o del
patrimonio afectacin: Esta teora ve en el patrimonio una universalidad
que descansa sobre la comn destinacin de los elementos que la
componen. La nocin de patrimonio ya no se confunde con la personalidad
ni se le atribuyen las mismas caractersticas de indivisibilidad e
inalienabilidad, propias de la persona. As, pues, el maestro mexicano
Rafael Rojina Villegas define el patrimonio aceptacin como un conjunto
de bienes y deudas inseparablemente ligados, porque todos ellos se
encuentran afectados a un fin econmico. Como vemos el concepto de
patrimonio como emanacin de la personalidad y equiparable a la
capacidad de adquisicin ha sido superada por los hechos. El llamado
patrimonio afectacin ha substituido la nocin del patrimonio
personalidad, especialmente en las caractersticas de divisibilidad: el

41
 activo y pasivo se consideran puramente trminos contables, pues quien
tiene ms deudas que bienes en realidad carece de patrimonio.

c) Elementos del patrimonio: Los elementos del patrimonio tienen un

carcter pecuniario. No todo lo que la persona posee o soporta es
patrimonio, dado que solamente puede ser elemento constitutivo del
patrimonio todo lo que s tiene una apreciacin econmica. Los elementos
constitutivos del patrimonio son: 1) El activo: donde estn considerados
los derechos y los bienes; y, 2) El pasivo: que son las obligaciones o deudas
y cargas de diversa naturaleza. Tambin se consideran como elementos
del patrimonio los derechos reales y los personales, pero estos pueden
enmarcarse dentro del activo del patrimonio, considerados en poder de la
persona que aprovecha estos derechos; y, dentro del pasivo, considerado
desde el punto de vista de la persona que los soporta.

d) Indivisibilidad del patrimonio: Como vimos, la escuela clsica fundamenta

que el patrimonio es indivisible, deducindose de esta afirmacin que una
persona no puede tener ms de un patrimonio, por cuanto que las
obligaciones y derechos al vislumbrar en el campo jurdico tendrn que ser
agregados a los ya existentes, constituyendo un todo con relacin a una
persona determinada. Frente a la teora clsica francesa del patrimonio
personalidad se levantaron numerosos crticos que se amalgaman en la
concepcin del patrimonio de afectacin, como el conjunto de bienes de
contenido econmico pertenecientes a una o varias personas dedicados o
afectados, a un fin que puede ser altruista, cientfico, cultural o
puramente econmico independiente y separado de los patrimonios
personales, con lo que se rompen distintos principios esenciales del
patrimonio personalidad, pues una persona puede ser titular de varios
patrimonios afectos a diversos fines con lo que el patrimonio dejara de
ser nico e indivisible.

e) Subrogacin real: En materia de patrimonio la subrogacin real se produce

cuando una persona adquiere bienes nuevos que vienen a acrecentar su
patrimonio, en este momento los bienes adquiridos no gozan de ningn
privilegio, sino que soportan las mismas cargas, los mismos gravmenes
que tienen los bienes anteriores. Por ejemplo: si una persona es deudora
de cierta cantidad de dinero a una empresa y vencido el plazo para el
cumplimiento de la obligacin no se hace efectiva la misma, procedera
iniciar juicio que dara lugar al embargo, pero si los bienes anteriores no
alcanzan a cubrir el monto de la obligacin, los bienes nuevos adquiridos
tambin sufrirn este embargo ya que se produce una subrogacin real y
estos bienes no gozarn de ningn privilegio, pues vienen a acrecentar el
patrimonio del deudor y soportarn las mismas cargas que los otros bienes,
dada la universalidad del patrimonio.

42
2. DE LOS BIENES.

a) Definicin: Nuestro Cdigo Civil (artculo 442) expresa que: Son bienes
las cosas que son o puedan ser objeto de apropiacin, y se clasifican en
inmuebles y muebles. Cabe aclarar que la definicin que da nuestra ley
sustantiva civil es poco precisa, puesto que son bienes tanto las cosas
como los servicios o derechos subjetivos sobre conducta ajena a los que el
Cdigo Civil denomina hechos al establecer que son objeto de los
contratos, las cosas y los hechos. No todas las cosas son bienes, pues para
que sean considerados tales se requiere que puedan ser objeto de
apropiacin, es decir, que estn o puedan ser objeto de los actos
jurdicos, o sea estar en el comercio jurdico; estn fuera del comercio por
su propia naturaleza las cosas que no pueden ser posedas por algn
individuo exclusivamente (el aire atmosfrico, el mar, los astros) y por
disposicin de la ley cuando sta los declara fuera de la propiedad
particular (vanse los artculos 443 y 444). Los hechos o derecho a ellos
han sido llamados cosas o bienes incorporales.

b) Clasificacin: 1) Por su naturaleza: 1 Corporales, aqullos que tienen una

existencia fsica apreciable por nuestros sentidos (un vestido); y, 2
Incorporales, aqullos que an no teniendo manifestacin concreta y
tangible, producen efectos jurdicos determinables (los derechos de
autor). 2) Por su determinacin: 1 Genricos, aqullos a los que se alude
identificndoles por su naturaleza comn (una mquina de escribir); y, 2
Especficos, aqullos que se particularizan por elementos de exclusiva
pertenencia a su naturaleza (una mquina de escribir marca Brother). 3)
Por las posibilidades de uso repetido: 1 Consumibles, aqullos en los que
su uso altera su substancia de tal manera que impide su ulterior
aprovechamiento (la gasolina); y, 2 No consumibles, aqullos en los
cuales, a pesar del uso que de ellos se hace, mantienen su naturaleza
intacta (las mquinas) vase el artculo 713 del Cdigo Civil. 4) Por su
posibilidad de substitucin: 1 Fungibles, aqullos que por no tener una
individualidad propia y determinada, pueden ser substituidos por otros de
su mismo gnero (los cereales); y, 2 No fungibles, los que teniendo una
individualidad propia, precisa y concreta, no pueden ser representados o
substituidos por otros (La Gioconda o Mona Lisa de Leonardo Da Vinci)
vase el artculo 454 del Cdigo Civil. 5) Por la posibilidad de
fraccionamiento: 1 Divisibles, aqullos que pueden dividirse en partes,
sin detrimento de su naturaleza (una finca rstica); y, 2 Indivisibles,
aqullos que no deben dividirse porque ello producira menoscabo en su
uso y naturaleza (un cronmetro). 6) Por su existencia en el espacio y
posibilidades de desplazamiento: 1 Inmuebles o races, aqullos que no
pueden trasladarse de un punto a otro sin deterioro, a su vez han sido
divididos en inmuebles por su naturaleza (el suelo y subsuelo), por su
incorporacin (las construcciones, los rboles), por su destino, cuando un
mueble est incorporado a un inmueble formando parte de l (los aparatos

43
 elctricos o hidrulicos de los edificios), por el objeto al cual se aplican
(los semovientes cuando estn al servicio de una finca, los abonos,
semillas, tractores, bombas, etc.), se trata de muebles cuyo objeto es su
incorporacin o aprovechamiento en un inmueble, y por analoga o por
disposicin de la ley son inmuebles los derechos reales sobre inmuebles (la
hipoteca), es decir, que son bienes incorpreos que por constituir
derechos sobre inmuebles se asimilan a stos; y, 2 Muebles, aqullos que
son susceptibles de trasladarse de un punto a otro sin menoscabo de su
naturaleza (un vehculo). vanse los artculos 442, 445, 446, 447, 451,
452, 453 y 455 del Cdigo Civil. 7) Por su constitucin y contenido: 1
Singulares, que son comprensivos de los simples y los compuestos. Los
primeros son aqullos constituidos por un todo orgnico (un caballo). Los
segundos integrados por la fusin de varios simples (un motor); y, 2
Universales, son los bienes que estn constituidos por varios elementos
entre los que no existe una vinculacin pero que forman un todo (una
biblioteca, un rebao). 8) Por la jerarqua en su relacin: 1 Principales,
cuando lo bienes son independientes y tienen mayor importancia y valor
en relacin con otros bienes (un vestido con relacin a los botones del
mismo); y, 2 Accesorios, cuando los bienes dependen de uno principal y
su existencia est condicionada a la existencia del principal vanse los
artculos 449, 687, 688, 691 y 692 del Cdigo Civil. 9) Por su existencia en
el tiempo: 1 Futuros, aqullos que si su existencia no es real, deben
racionalmente esperarse que pueda tenerla, como susceptibles de venir a
la vida (la cosecha de una finca); y, 2 Presentes, aqullos que gozan de
existencia actual, viven la realidad del orden fsico o legal en el momento
de ser tenidos en cuenta como tales al constituirse una relacin jurdica
(maquinaria, fincas). 10) Por la susceptibilidad de trfico: 1 Dentro del
comercio, los que son susceptibles de trfico mercantil; y, 2 Fuera del
comercio, los que no son susceptibles de trfico mercantil. Absoluta,
cuando por ningn motivo pueden ser objeto de transaccin comercial (los
astros, los planetas). Relativa, cuando para su trfico deben someterse a
ciertas disposiciones (las drogas y estupefacientes) vase el artculo 444
del Cdigo Civil. 11) Por el carcter de su pertenencia: 1 Bienes de
dominio pblico, aqullos cuyo dominio se atribuye al Estado o al
municipio. Pueden ser; de uso pblico comn (calles, parques, plazas) y de
uso pblico no comn (subsuelo, yacimientos de hidrocarburos); y, Bienes
de propiedad privada, aqullos que son pertenencia de los particulares
(una televisin) vanse los artculos 457, 458, 459 y 460 del Cdigo Civil.
12) Por el titular de su propiedad: Bienes del Estado, o bienes de
corporaciones, como los bienes de las municipalidades; y, 2 Bienes de
particulares, alude a los bienes de propiedad privada vase el artculo
456 del Cdigo Civil.

c) Importancia de la clasificacin y su aplicacin a casos concretos: Como

vimos, en nuestro Cdigo Civil son recogidos varios de los criterios de
clasificacin anteriormente expuestos, encontrndose los mismos

44
 esparcidos en diversos captulos de su contexto. La trascendencia de la
aceptacin de los mismos reside en que cada uno de ellos encuentre una
proyeccin concreta en nuestra legislacin.

3. DERECHOS REALES.

a) Definicin: El derecho real ha sido definido por los autores, pues los
cdigos no lo hacen, como el poder directo e inmediato sobre una cosa
frente a cualquiera (erga omnes) que est obligado a respetar y no
estorbar su ejercicio, es decir, que es oponible a terceros. El derecho real
tpico es la propiedad o dominio.

b) Naturaleza jurdica: La naturaleza jurdica de los derechos reales se ha

explicado a travs de la teora clsica, la teora personalista, anticlsica u
obligacionista y la teora eclctica.

c) Doctrinas: 1) Teora clsica: de acuerdo a esta teora el titular de un

derecho real ostenta un poder inmediato sobre la cosa; hay, por lo tanto,
una relacin directa entre persona y cosa. 2) Teora personalista,
anticlsica u obligacionista: sta parte de la afirmacin de que slo cabe
relaciones jurdicas entre personas y no entre personas y cosas, quedando
destruido el concepto clsico del derecho real y en su lugar se crea un
vnculo personal entre el titular del derecho real y los dems hombres,
consistente en una obligacin por parte de stos de abstenerse de
perturbar el derecho real; se caracteriza por tanto al derecho real, como
una obligacin pasiva universal, razn por la cual recibe esta teora el
nombre de personalista y obligacionista. 3) Teora eclctica: o integral,
por la cual se llega a soluciones armnicas, conciliando la teora clsica y
la personalista, neutralizando lo exagerado de cada una de ellas,
explicando que la teora clsica desconoce que el derecho se da entre
hombres, que el derecho es un producto de la cultura y que el derecho
existe para regular la convivencia humana; pero la teora personalista
confunde el deber jurdico con la obligacin patrimonial, es decir, que
confunde el deber general de abstencin de todas las personas con la
obligacin patrimonial. La relacin de propiedad se produce entre el
propietario y las dems personas, pero el objeto de dicho derecho es un
bien sobre el cual el propietario tiene un poder directo e inmediato por
consecuencia del cual las dems personas estn obligadas a respetar su
derecho.

d) Caractersticas: Tomando en cuenta la posicin eclctica respecto de los

derechos reales, podemos sealar como caractersticas de los mismos las
siguientes: 1) La singularidad de la adquisicin: los derechos reales
necesitan de un elemento objetivo que es la transmisin de la posesin,
las figuras contractuales que giran alrededor de los derechos reales

45
 necesitan para su perfeccionamiento la entrega efectiva del bien. 2) El
escaso podero creador de la voluntad humana: porque en su generalidad
estn determinados por la ley los derechos reales siguiendo la orientacin
moderna y no pueden crearse a capricho como sucede con los contratos,
aunque sea su objeto lcito. 3) Derechos de preferencia y persecucin:
derecho de preferencia aquel que permite al titular excluir a todos
aquellos que no tengan ms que un derecho de crdito o un derecho real
posterior en fecha o clasificado en inferior categora; y, el derecho de
persecucin es el que faculta al titular de un derecho real a que,
mediante el uso de las acciones legales respectivas, recupere el bien
objeto de su derecho de quien se hubiere apoderado de l sin ttulo o con
ttulo sin valor. 4) La posibilidad de abandono: se refiere esta
caracterstica a la circunstancia de que el propietario de un bien puede
eximirse de los gravmenes constituidos sobre el mismo, abandonando el
derecho que le corresponde.

e) Diferencias entre derechos reales y derechos personales: Como vimos, el

derecho real es la potestad personal sobre una o ms cosas, objetos del
Derecho; y, el derecho personal, como contrapuesto a derecho real, es el
vnculo jurdico entre dos personas, que pueden ser acreedores o deudores
de manera unilateral o recproca, si existe bilateralidad entre los nexos o
las prestaciones. Con amplitud, en los derechos personales entra todo el
Derecho de Familia y el de las Obligaciones.

f) Clasificacin: Los derechos reales, teniendo en cuenta el contenido o

facultades ms o menos amplias que lo integran, se clasifican de la
siguiente manera: 1) Derechos reales de goce y disposicin: que es el
derecho de propiedad o dominio y equivale a los derechos reales en
sentido estricto, siendo derecho real pleno. 2) Derechos reales de mero
goce: donde estn enmarcados el usufructo, uso, habitacin y
servidumbre, los cuales confieren facultades de inmediata utilidad sobre
el bien ajeno, siendo derechos reales limitativos. 3) Derechos reales de
garanta: donde se encuentran la prenda y la hipoteca, estos derechos
solamente otorgan la posibilidad de obtener el valor de la cosa a travs de
la facultad de promover su venta, sin que en cambio otorguen facultades
inmediatas sobre el bien, siendo, al igual que los anteriores, derechos
reales limitativos.

g) Enumeracin de los derechos reales: El problema de determinar el nmero

de derechos reales en forma taxativa en las legislaciones, o de permitir en
forma amplia la creacin de los mismos, ha sido motivo de discusin, al
respecto existen dos sistemas: 1) Legislacin de nmero abierto (numerus
apertus): que permite crear a los particulares otros tipos diversos de
derechos reales, adems de los que la ley regula. 2) Legislacin de nmero
cerrado (numerus clausus): que solamente admite como derechos reales
aqullos regulados y consagrados por la ley. 3) Orientacin del derecho

46
 civil guatemalteco: la orientacin que sigue nuestra legislacin es la del
sistema de numerus clausus, en cuanto que el Cdigo Civil tiene dedicado
un libro completo (Libro II) a los bienes, la propiedad y dems derecho
reales, contenidos por supuesto en el mismo cuerpo de leyes.

4. EL DERECHO REAL DE GOCE Y DISPOSICIN (LA PROPIEDAD).

a) Definicin: Expresa nuestro Cdigo Civil (artculo 464) que: La propiedad

es el derecho de gozar y disponer de los bienes dentro de los lmites y con
la observancia de las obligaciones que establecen las leyes. Es decir, que
la propiedad es la facultad que corresponde a una persona, llamada
propietario, de obtener en forma directa de una cosa, toda la utilidad
jurdica y material que es susceptible de procurar.

b) Evolucin histrica: 1) Propiedad colectiva, familiar e individual: En los

albores de la historia de la humanidad, apenas si se puede concebir la
propiedad, ya que resultaba incompatible el nomadismo de los pueblos
primitivos con un estado jurdico de propiedad; sin embargo, a medida que
el ser humano se vuelve ms sedentario y busca un lugar de asentamiento,
principia a tener mayor sentido la propiedad, especialmente, la propiedad
inmobiliaria, ya que la propiedad mobiliaria desde la primera etapa
(nmada) tena alguna significacin, primordialmente con los objetos de
uso personal. En la etapa sedentaria predomina una orientacin colectiva
de la propiedad, se da en forma comunal (propiedad colectiva), lo que se
hace necesario y de suma utilidad al igual que el trabajo comn, para
alcanzar el xito en las empresas realizadas, cosecha, pesca, construccin
de viviendas. En esta etapa primitiva, el trabajo an no ha alcanzado
todava la productividad necesaria para permitir la divisin de la sociedad
en clases y por ello, si bien es cierto que existen algunos jefes, stos no
ejercer ningn derecho de propiedad sobre las cosas ni las personas.
Resulta entonces, que la nocin misma de la propiedad privada, en la
etapa primitiva escapa a estos seres, la reparticin de los bienes cuando
no pueden ser utilizados en grupos, se hace de manera espontnea, sin
que nadie acapare todo para s, puntualizndose, durante milenios de
aos, relaciones de cooperacin, en donde prevalecen los intereses de la
colectividad. Luego, cuando la sociedad primitiva se va extendiendo en
gens, clanes, tribus y familias, aparece la propiedad familiar propiamente
dicha, pero siempre se mantiene alguna orientacin de tipo colectivo, ya
que los bienes pertenecan a la entidad familiar, y no a ninguno de sus
miembros individualmente; por ejemplo, si una familia no haca uso de la
tierra que posea y no la cultivaba, sta pasaba de nuevo a la comunidad.
En el momento en que el trabajo humano proporciona un excedente
constante sobre el consumo del trabajador y otro se lo apropia, nace la
divisin de la sociedad en clases y con ello la propiedad individual, siendo
detentada la propiedad de los medios de produccin por la clase

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 dominante y principia a desarrollarse la explotacin del hombre por el
hombre a travs del sistema esclavista. 2) De la Edad Media a la poca
actual: En la Edad Media se produce una significativa transformacin del
concepto y caractersticas de la propiedad surgida especialmente por la
contradiccin de clases y la invasin del Imperio romano, quienes a travs
de esas invasiones se apoderaron de grandes extensiones de tierra, que
hicieron necesario el trabajo del siervo para hacerlas producir; nace,
pues, un nuevo orden de cosas, una nueva concepcin de la propiedad,
nace el sistema feudal como una nueva forma de servidumbre y
explotacin, por el grado de dominacin que ejerce el seor feudal, como
detentador de la propiedad de los medios de produccin, que dur los
siglos medios. Especficamente en cuanto a la propiedad se refiere,
paralelo al dominio directo, que ejerca el seor feudal, se da otro
dominio, llamado dominio til, que corresponde al siervo que cultiva, era
un derecho de disfrute, que ms bien trata de disfrazar la explotacin de
que era objeto el siervo por parte del seor feudal, ya que ste tena y era
obligado a entregar parte de lo que produca al seora feudal. Con la
Revolucin francesa, queda abolido este sistema feudal (que en Amrica
Latina sigue teniendo vigencia a travs de algunas manifestaciones). En la
Edad Moderna se vuelve al sentido unitario de la propiedad y pasa la
propiedad a ser exclusivamente del terrateniente (propiedad
inmobiliaria). En la poca actual se caracteriza el derecho de propiedad,
fundamentalmente, por el sentido social que se le asigna al mismo, y que
se traduce en una serie de limitaciones en el uso de la propiedad
mobiliaria, que anteriormente apenas si poda compararse con el valor de
la propiedad inmobiliaria. 3) En nuestra legislacin: La Constitucin de la
Repblica de Guatemala, de 1945, acept el criterio de la poca actual al
disponer (artculo 90) que: El Estado reconoce la existencia de la
propiedad privada y la garantiza como funcin social, sin ms limitaciones
que las determinadas en la ley, por motivos de necesidad o utilidad
pblicas o de inters nacional. En las Constituciones de 1956, 1965 y
1985 (vigente), no aparece este principio.

c) Teoras que justifican la existencia de la propiedad privada: Bajo este

rubro se aglutinan los siguientes criterios: 1) Teora de la ocupacin:
expresa esta teora que la propiedad privada se fundamenta en la
apropiacin que el hombre primitivo hizo de las cosas que no tenan
propietario (res nullius), para servirse de ellas en la satisfaccin de sus
necesidades y que de una mera apropiacin pasajera, pas a integrar una
relacin permanente y estable, garantizada por respeto de cada uno de las
adquisiciones de los dems. Esta teora explica el aparecimiento de la
propiedad, mas no justifica su existencia. 2) Teora del trabajo: esta
teora afirma que el derecho a la propiedad privada es justo y legtimo,
porque el hombre adquiere los bienes mediante su esfuerzo personal, por
consiguiente es equitativo que los conserve y que pueda transmitirlo a sus
descendientes. Se le critica a esta teora que muchos bienes, y los grandes

48
 imperios financieros, han sido producto de la explotacin del hombre por
el hombre y no de su esfuerzo personal. Seguidores de esta teora son
Adam Smith (1723-1790) y John Stuart Mill (1806-1873). 3) Teora de la
ley: esta teora dice que la propiedad se funda en la ley, ya que
nicamente la ley puede sancionar la renuncia de todos y servir al goce de
uno solo. Seguidores de esta corriente son Charles-Louis de Secondat,
barn de Montesquieu (1689-1755), Jeremy Bentham (1748-1832) y Honor
Gabriel Riqueti, conde de Mirabeau (1749-1791). 4) Teora de la
convencin: esta teora encuentra la razn de ser del derecho de
propiedad en el mismo fundamento de la sociedad, esbozado por Jean-
Jacques Rousseau (1712-1778), autor que lo contena en un contrato social
tcitamente otorgado por el hombre. Segn este filsofo francs, el
hombre en un estado primitivo de naturaleza, disfrut de la absoluta
independencia, pero mediante una convencin colectiva impuso
limitaciones a este libertad, a fin de encontrar una garanta real y efectiva
a sus derechos, entre los cuales se encuentra el de propiedad. Esta teora
encuentra, as, el fundamento de la propiedad en la humana comprensin,
puesto que segn ella, los hombres se han dado cuenta que si cada cual se
pudiese apropiar de los bienes que quisiera a su libre arbitrio, el conflicto
se enseoreara en la colectividad humana. 5) Teora moderna: esta teora
afirma que si el derecho a la propiedad debe ser individual, su ejercicio
debe ser social, es decir, que el propietario tiene el deber de tomar en
cuenta el inters de los dems, y el legislador puede hacer que el
propietario lo recuerde al establecer algunas limitaciones; pero esta
intervencin del legislador tiene un lmite que no puede ser rebasado.
Seguidores de esta doctrina son Leroy, Beaulieu, Cimbali y D'Agnano.

d) Sentido social del derecho de propiedad: El carcter absoluto de la

propiedad, segn la doctrina moderna, consiste en que como todo derecho
real es oponible a todos, los que estn obligados a respetarlo por un deber
de abstencin, en el sentido de no realizar actos que perjudiquen o
restrinjan las facultades del propietario. El concepto de absoluto no es
sinnimo de ilimitado, pues la propiedad debe usarse de tal manera que su
ejercicio no d otro resultado que pueda causar perjuicios a un tercero;
adems, est restringido por modalidades y limitaciones. En ese orden de
ideas, la funcin social de la propiedad mira a que su ejercicio respete las
exigencias de los intereses generales del Estado, la utilidad pblica y las
necesidades colectivas, por considerar que el propietario tiene el bien en
nombre de la sociedad y puede servirse y disponer de ella, siempre y
cuando su derecho sea ejercitado en forma concordante con los intereses
generales. El propietario adquiere la obligacin de ejercitar su derecho de
manera que contribuya al bien colectivo (por ejemplo: un propietario no
podra mantener improductivo un predio agrcola que est apto para
producir, en Guatemala la mayor parte de las tierras productivas son
ociosas) y que no perjudique. Un tercero, protegiendo no slo los intereses
materiales, sino que tambin su salud y tranquilidad, evitando los

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 perjuicios ocasionados por el mal uso de la propiedad. Fue el papa Len
XIII (1810-1903), papa de 1878 a 1903, quien, en la encclica sobre la
condicin del trabajo, Rerum novarum (1891), propuso que la propiedad
privada era un derecho natural, dentro de los lmites de la justicia, pero
condenaba al capitalismo como causa de la pobreza y degradacin de
muchos trabajadores, dando as al derecho de propiedad, un sentido
social.

e) Facultades que integran el derecho de propiedad: 1) Facultad de

disposicin: es una de las facultades tpicas del dominio, aunque no
exclusiva de l, y tradicionalmente es considerada en las legislaciones. El
artculo 464 del Cdigo Civil la contempla al expresar que: La propiedad
es el derecho de gozar y disponer de los bienes dentro de los lmites y con
la observancia de las obligaciones que establecen las leyes. 2) Facultades
de goce y aprovechamiento: dichas facultades consisten en la ms
adecuada utilizacin de los bienes para la satisfaccin de las necesidades
(vase otra vez el artculo citado).

f) Extensin y limitaciones de las facultades dominicales y, en particular, de

la propiedad inmueble: Como vimos anteriormente, el derecho de
propiedad se hace extensivo hasta el goce, disposicin y aprovechamiento
de los bienes; sin embargo, dicha extensin se ve limitada por las
prohibiciones (derivadas de la naturaleza misma del dominio, por la
utilidad pblica o privada, las voluntarias, y las de orden legal y judicial)
que en cada caso se establezcan tanto en su uso, como en su disposicin,
llegndose incluso a la prohibicin de alienar o enajenarlos. Con relacin a
los lmites de la propiedad inmueble, segn la teora clsica, el propietario
de un predio tena derecho al suelo en el rea limitada por sus linderos, al
subsuelo en todo lo que hubiera bajo su suelo hasta el centro de la
tierra, incluyendo minerales, hidrocarburos, aguas, etc., y al cielo o
vuelo correspondiente a los lmites del suelo sin limitacin en la altura.
Esta concepcin terica es antihistrica; pues de hecho nunca se pudo
ejercer y el derecho sufri innumerables limitaciones que en la actualidad
han restringido los lmites de la propiedad al aprovechamiento del suelo,
con las limitaciones administrativas que las leyes fijan a la edificacin y al
uso del suelo. Por lo que se refiere al vuelo, la altura de las construcciones
es materia de regulacin municipal, servidumbre de paso de cables de
energa elctrica y comunicaciones, incluyendo los reglamentos de
aviacin y tratados internacionales de naves espaciales y satlites. Con lo
anterior el uso del espacio areo del propietario ha quedado restringido a
las edificaciones asentadas en el suelo hasta la altura autorizada por los
reglamentos urbanos. En cuanto al subsuelo, desde el antiguo rgimen de
minas limit el derecho de los propietarios; las tendencias y regulaciones
en el aprovechamiento de los recursos naturales excluyeron al propietario
de los materiales de naturaleza distinta a los componentes de los terrenos,
como los minerales, metales, metaloides, salinas, los combustibles slidos,

50
 el petrleo y los hidrocarburos slidos, lquidos o gaseosos, as como de las
corrientes y mantos acuferos, con lo anterior ha quedado al propietario
tan slo el aprovechamiento de la superficie del terreno, el subsuelo y el
sobresuelo, con las limitaciones que fijen las leyes (vanse los artculos
121 al 128 de la Constitucin). Nuestro Cdigo Civil regula, como
limitaciones de la propiedad, aquellas que son propiamente limitaciones,
con prohibiciones al y obligaciones del propietario. La materia est
regulada en los artculos 473 al 484, cuya lectura se desprende si se trata
de limitaciones al derecho de propiedad, de prohibiciones o de
obligaciones del propietario. Las limitaciones a la propiedad pueden ser:
legales, o sea las que establecen las leyes, y en ciertos casos los
reglamentos; y, voluntarias, o sea las establecidas por decisin del
propietario, como en el caso de las servidumbres. Conviene aclarar que el
Cdigo Civil reconoce como derechos fundamentales del propietario: el
derecho de defender su propiedad por los medios legales y de no ser
perturbado en ella, si antes no ha sido citado, odo y vencido en juicio
(artculo 468); el derecho de reivindicar (recuperar o reclamar) la cosa de
cualquier poseedor o detentador (artculo 469); y, el derecho del
propietario a los frutos de sus bienes y a cuanto se les incorpore por
accesin (artculo 471).

g) Propiedad del suelo, sobresuelo y subsuelo: El Cdigo Civil establece en su

artculo 473, que: La propiedad del predio se extiende al subsuelo y al
sobresuelo, hasta donde sea til al propietario, salvo disposiciones de
leyes especiales; con lo cual se est reconociendo la propiedad del
subsuelo y del sobresuelo, as pues, el propietario podr hacer las
excavaciones para los usos que le convengan, pero siempre sometindose
a las limitaciones de orden legal y que favorecen los derechos de minera,
aguas y patrimonio histrico y cultural.

5. MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD.

a) Definicin: Son aquellos actos o hechos jurdicos a los cuales la ley

reconoce la virtud de hacer surgir el dominio en un determinado sujeto.

b) Clasificacin: 1) Originarios y derivados: 1 Primitivos u originarios, es

cuando la cosa no ha estado en el patrimonio de determinada persona; no
ha tenido dueo (ocupacin, accesin); y, 2 Derivados, es cuando la
transmisin del dominio supone una transmisin de un patrimonio a otro
(contrato, herencia, prescripcin, adjudicacin). 2) A ttulo universal y a
ttulo particular: 1 Universal, se transfiere el patrimonio como
universalidad jurdica (herencia); y, 2 Particular, se transmiten bienes
determinados (contratos, legados). 3) A ttulo gratuito y a ttulo oneroso:
1 Gratuito, el adquirente recibe un bien sin tener que cubrir una
contraprestacin (donacin, herencia, legado); y, 2 Oneroso, el

51
 adquirente paga un cierto valor en dinero, bienes o servicios, a cambio del
bien que recibe (contratos onerosos, compraventa). 4) Intervivos y por
causa de muerte: 1 Intervivos, son transmisiones por acto entre vivos
(acto jurdico en general); y, 2 Por causa de muerte, son transmisiones
que se dan por el fallecimiento del propietario de un bien (herencia
legtima, testamentaria y legado).

6. LA OCUPACIN.

a) Definicin: Es la aprehensin de una cosa corporal que no tiene dueo,

con nimo de adquirir la propiedad. Es el modo originario de adquirir la
propiedad mediante la aprehensin o apoderamiento de una cosa que
carece de dueo, por no haberlo tenido nunca o ignorarse quien es, o por
haber hecho abandono de la misma su ltimo propietario.

b) Naturaleza jurdica: La ocupacin es un modo originario o primario de

adquirir la propiedad de una cosa.

c) Elementos: 1) Sujeto: en relacin con el sujeto, se requiere capacidad

para adquirir y propsito o intencin de apropiarse la cosa. 2) Objeto: con
relacin al objeto, se requiere que la cosa no pertenezca a nadie o que
pertenezca a dueo ignorado o a dueo que la haya abandonado.

d) Cosas susceptibles de ocupacin: 1) Ocupacin de bienes muebles: las

cosas muebles o semovientes (ganado de cualquier especie) que no
pertenecen a ninguno, pueden adquirirse por ocupacin, de conformidad
con lo dispuesto en leyes especiales. Cabe aclarar, que los bienes
inmuebles no pueden adquirirse por ocupacin (los que no estn reducidos
a propiedad particular pertenecen a la Nacin). Pueden ser objeto de
ocupacin las piedras, conchas y otras substancias que se encuentran en
las riberas del mar, de los ros y arroyos de uso pblico y que no presentan
seales de dominio anterior. Tambin pueden ser objeto de ocupacin las
cosas cuya propiedad abandona voluntariamente su dueo. 2) Ocupacin
de tesoro: el tesoro encontrado en terreno propio pertenece ntegramente
al descubridor (o sea al mismo dueo del terreno). El tesoro encontrado en
terreno ajeno se dividir por partes iguales entre el dueo del terreno y la
persona que haya hecho el descubrimiento. Sin embargo, el descubridor no
tendr derecho a su porcin sino cuando el descubrimiento sea fortuito, o
cuando haya buscado el tesoro con permiso del dueo del terreno. Nadie
puede buscar tesoro en terreno ajeno, sin permiso escrito del dueo. El
interesado que obtuviere permiso y presentare garanta a satisfaccin del
propietario, podr hacer excavaciones para sacar dinero, alhajas u objetos
preciosos, que alegare pertenecerle. No probndose el derecho sobre
dichos dineros, alhajas u objetos preciosos, sern considerados como
bienes perdidos y como tesoros encontrado en suelo ajeno, segn los

52
 antecedentes y seales. En el segundo caso anterior, deducidas las costas
se dividir el tesoro por partes iguales entre el denunciador y el dueo del
suelo; pero no podr ste pedir indemnizacin de perjuicios, a menos de
renunciar a su porcin. 3) Ocupacin de bienes mostrencos: el bien
mostrenco es el mueble o semoviente que, por parecer extraviado y no
tener dueo conocido, se adjudica al Estado o ste se atribuye. La persona
que encuentre un bien mostrenco deber presentarlo a la autoridad
municipal ms prxima al lugar donde hubiere tenido lugar el hallazgo. La
autoridad que reciba el bien encontrado, pondr el hecho en conocimiento
pblico, y si transcurrido el trmino fijado no se presentare persona que
justifique su dominio, se proceder a su venta en pblica subasta. El
dueo que recobre lo perdido o su precio, est obligado al pago de los
gastos y a abonar a quien lo hall el diez por ciento (10%) del valor de la
cosa o del producto de la venta. Leyes especiales de carcter
administrativo regulan la ocupacin de animales sin dueo, tales, por
ejemplo, las relativas a la caza y pesca, enjambres de abejas, etc.

e) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto est regulado en los

artculos 589 al 611, y 680 del Cdigo Civil.

7. LA ACCESIN.

a) Definicin: Aunque el Cdigo Civil no la define, podemos decir que la

accesin es el derecho que tiene el propietario de un bien a adquirir todo
lo que el bien produce, se le une o incorpora natural o artificialmente.

b) Naturaleza jurdica: Se discute la naturaleza jurdica de la accesin en

cuanto algunos autores opinan que se trata de un modo de adquirir el
dominio; mientras que otros sostienen que es simplemente una facultad
dominical; y, una tercera posicin que considera la accesin discreta como
facultad dominical y la continua como modo de adquirir la propiedad.

c) Clases: Nuestro Cdigo Civil (artculo 471) regula dos clases de accesin,
como una facultad dominical, al establecer que: El propietario de un
bien tiene derecho a sus frutos (accesin discreta) y a cuanto se incorpora
por accesin (continua), de conformidad con lo dispuesto en el captulo
respectivo de este Cdigo. 1) Accesin discreta: establecida la accesin
discreta como una facultad dominical, el fundamento de sta es el mismo
que el de la propiedad, pues si existe este derecho es precisamente por
razn de las utilidades que pueden obtenerse de los bienes. Por el derecho
de accesin se adquieren los frutos que producen los bienes, stos, segn
la ley (artculo 655), pueden ser: 1 Frutos naturales, que son las
producciones espontneas de la tierra, las cras de los animales y dems
productos que se obtengan con o sin la industria del hombre; y, 2 Frutos
civiles, que son los rendimientos que se obtienen de una cosa o de un

53
 tercero mediante una relacin jurdica entre el propietario o titular del
derecho y otra persona; por ejemplo: el alquiler de los edificios, el precio
del arrendamiento de tierras y el importe de rentas perpetuas (vitalicias).
2) Accesin continua: as se denomina a la adquisicin de la propiedad
sobre lo que une o incorpora, natural o artificialmente, a una cosa
nuestra, en calidad de accesorio y de modo inseparable. Tradicionalmente
se han venido distinguiendo tres clases de accesin continua: 1 De
inmueble a inmueble: avulsin, cuando la parte de un predio o terreno,
susceptible de reconocerse, es arrastrada por la corriente de un arroyo,
torrente o ro e incorporada a otro (artculos 676 y 677 del Cdigo Civil);
aluvin, cuando los predios o terrenos por los que pasa una corriente de
agua, se acrecienta su superficie por la decantacin o separacin de las
materias que la corriente transporta (artculo 679 del Cdigo Civil);
mutacin de cauce, cuando un ro vara su cauce en forma natural
(artculos 673, 674 y 675 del Cdigo Civil); y, formacin o nacimiento de
isla, ya sea por aluvin o por formacin de una nueva corriente, y se
produce por sucesiva acumulacin de arrastres superiores (artculo 678 del
Cdigo Civil); 2 De mueble a inmueble: construccin o edificacin, la
construccin en terreno ajeno con materiales propios, o sea, la edificacin
con materiales pertenecientes a una persona en el fundo de otra;
plantacin, la hecha a travs de rboles que pertenecen a una persona en
el fundo de otra; y, siembra, que se hace a travs de semillas de una
persona en el fundo de otra; y, 3 De mueble a mueble: unin, adjuncin
o conjuncin, se produce cuando se unen dos cosas muebles de diversa
naturaleza y pertenecientes a distintos dueos, formando una sola cosa,
pero con la posibilidad de separarlos o de que subsistan despus con
independencia; contraria a esta definicin el Cdigo Civil guatemalteco,
regula en su artculo 689 sobre las cosas que pueden separarse;
especificacin, cuando alguien empleando su trabajo transforma la
materia ajena creando una especie nueva; por ejemplo: el joyero que con
el oro y piedras preciosas crea un collar; aceite del coco; muebles de la
madera; y, conmixtin o mezcla, cuando se mezclan varios slidos
pertenecientes a distintos propietarios, de tal forma que no se puedan
separar; si la mezcla es de lquidos la doctrina le denomina confusin.

8. LA POSESIN.

a) Definicin: Para algunos autores la posesin es un estado o un poder de

hecho, pero fundamentalmente la exteriorizacin de la propiedad, del
derecho de propiedad; o, en cierto sentido y en ciertas oportunidades,
que la posesin es el inicio de la propiedad. Ahora, en su sentido
intrnseco, no se admite que la posesin sea la exteriorizacin de la
propiedad. Tiende a afirmarse que la posesin es una presuncin legal de
propiedad. El Cdigo Civil (artculo 612) define como poseedor al que
ejerce sobre un bien todas o algunas de las facultades inherentes al

54
 dominio. Esta definicin es resultado de una sntesis de las doctrinas
clsicas sobre la posesin que han preocupado a los juristas por ms de un
siglo. Las tesis de Savigny y la de Von Ihering fijaron el concepto.

b) Elementos: En el estudio del concepto de la posesin, como expresamos

anteriormente, Savigny y Von Ihering estudian dos elementos
fundamentales: 1) El corpus (elemento material): que para Savigny es el
poder fsico o de hecho sobre la cosa, su tenencia, en suma, la relacin
directa entre el poseedor y el bien posedo; sin embargo, para Von Ihering
no es slo tal poder sino todos los hechos que conducen al
aprovechamiento de la cosa, aunque de hecho no la tenga en su poder. 2)
El animus (elemento intencional): que para Savigny es la voluntad de
conservar la cosa, de actuar como propietario. Como vemos para Savigny
el nimo de la posesin es un animus domine, es decir, con intencin a
ttulo de dueo, slo es posesin la que tiene tal carcter, los que tienen
la cosa sin tal nimo no son poseedores, son detentadores o precarios.
Para Von Ihering el animus es de poseer, es decir, tener la cosa no slo
como propietario sino por cualquier otro ttulo o intencin como el
depositario o arrendatario. El que posee a ttulo de propietario tiene una
posesin originaria, el que tiene la cosa por entrega del primero tiene la
posesin derivada. A este respecto, expresa el profesor Federico Ojeda
Salazar que: El concepto del Cdigo, expresado en el artculo 479 (se
refiere al Cdigo Civil de 1933), es el tradicional referido a la posesin. En
efecto, exige la tenencia o goce de un bien y el nimo de conservarlo para
s; es decir, requiere la concurrencia del animus y el corpus, que son los
elementos que integran la posesin segn la doctrina de la escuela
clsica, en la que se inspiraba tambin el Cdigo del 77. El proyecto
abandona este concepto tradicional de la posesin e incorpora en el
artculo 595 (actualmente el 612), el principio sustentado por la doctrina
moderna, que es el seguido por los cdigos inspirados en el alemn, como
son los de Brasil, Per y Mxico, entre los latinoamericanos. Es poseedor,
dice el mencionado artculo, el que ejerce sobre un bien, todas o algunas
de las facultades inherentes al dominio. El corpus y el animus se toman en
cuenta en la teora tradicional y en la moderna; pero en esta ltima es
bastante el uso de la cosa segn su destino econmico para presumir el
nimo o voluntad de tenerla como propia. La tenencia misma presume el
nimo del poseedor sin necesidad de recurrir a un elemento subjetivo muy
difcil de probar. La manifestacin del animus por actos externos, como
son el aprovechamiento econmico total o parcial del bien, es suficiente
para proteger la posesin.

c) Naturaleza jurdica: De acuerdo a la ms reciente doctrina, se nos indica

que la posesin no es un simple hecho, no es slo una relacin material,
sino que tambin es un derecho. Se afirma que tambin es un derecho,
por las consecuencias jurdicas de la posesin, entre ellas: 1 El derecho
del poseedor a los frutos; 2 El derecho del poseedor para el reintegro de

55
 las mejoras y gastos causados; y, 3 La responsabilidad del poseedor por
los deterioros sufridos en la cosa.

d) Medios de proteccin posesoria: La intensidad de la proteccin posesoria

(defensa de la posesin cuando se priva de sta por vas de hecho a una
persona), depende de cada criterio legislativo sobre la posesin. Y cada
uno, necesariamente, est influenciado en el grado en que se considere la
posesin como reflejo de la propiedad, o bien, simplemente un hecho no
necesariamente relacionable con la propiedad. Pero, de todas maneras, la
tendencia predominante es la proteger jurdicamente al poseedor,
cualquiera sea el ttulo a que posea o aun sin poseer ttulo, siempre que el
acto de poseer tenga alguna apariencia de legalidad. Y, por regla general,
como es lgico, la proteccin posesoria no est vinculada al derecho de
propiedad sobre la cosa y la subsiguiente posesin legal. La teora clsica
sobre el fundamento de la proteccin posesoria atribuida a Savigny, se
basa en el principio de que nadie est capacitado legalmente para hacerse
justicia por s mismo. Quien se ve privado de la posesin, en consecuencia,
debe acudir a la justicia para que se le restituya el bien o derecho del cual
fue desposedo. En aparente incongruencia, la ley protege primero al
usurpador. En realidad, se trata de la aplicacin de la tesis de que el
poseedor, en el caso el usurpador que se transforma en tal, tiene una
apariencia de legitimidad en su situacin, la cual debe atacar por la va
judicial el verdadero propietario o legal poseedor. La teora moderna
sobre el fundamento de la proteccin posesoria, atribuida a Von Ihering,
considera que la propiedad se ejercita por lo general a travs de actos o
de hechos derivados o expresivos de la posesin. El principio general es
considerar propietario a quien est poseyendo. De ah que la ley proteja al
poseedor, a sabiendas de que en algunas cosas puede por lo menos
temporalmente proteger al usurpador. A este respecto, el profesor
Federico Ojeda Salazar expone que: La proteccin que se concede al
poseedor atiende a una doble necesidad: la de asegurar el orden pblico y
la de proteger al presunto propietario. El poseedor de hecho goza de los
interdictos para asegurar su posesin entre tanto que no se demuestre el
mejor derecho del que demanda la entrega del bien; y ste deber
respetar la posesin del que la tenga sin quitrsela por su propia mano,
sino acudiendo a los jueces para probar su derecho. Como se puede
apreciar, el redactor del proyecto de nuestra ley sustantiva civil tom en
cuenta las dos teora aludidas (la clsica de Savigny y la moderna de Von
Ihering), aceptando los puntos de vista de ambas, que nada tienen de
irreconciliables. En ese orden de ideas, podemos decir que existen dos
formas procesales de proteger un derecho posesorio, las cuales son: 1) El
interdicto: del latn interdictum, que quiere decir entredicho; constituye
un procedimiento en materia civil encaminado a obtener del juez una
resolucin rpida (en nuestro medio en juicio sumario), que se dicta sin
perjuicio de mejor derecho, a efectos de evitar un peligro o de reconocer
un derecho posesorio. Los interdictos que contempla nuestra legislacin

56
 son: amparo de posesin o de tenencia, despojo, apeo o deslinde, obra
nueva y obra peligrosa (vanse los artculos 229, numeral 5, y 249 al 268
del Cdigo Procesal Civil y Mercantil). 2) La accin publicana: en el
Derecho romano, era la accin que poda ser ejercitada por quien adquira
de buena fe, para reclamar del poseedor actual la restitucin o devolucin
de la cosa que tena sin derecho a con ttulo dudoso.

e) Vicios de la posesin: Vicio no es ms que la mala conducta con probables

o seguros perjuicios para el cuerpo o el espritu, o bien, en lo civil, el
defecto que anula o invalida un acto o contrato, sea de fondo o de forma.
En ese orden de ideas, la posesin ser viciosa cuando fuere de cosas
muebles adquiridas por hurto, estelionato o abuso de confianza; y, de
cosas inmuebles, cuando sea adquirida por violencia o clandestinamente, y
siendo precaria, cuando se tuviese por abuso de confianza. 1) Vicios en la
posesin de bienes muebles: 1 Hurto, que no es ms que tomar, a
escondidas sin intimidacin ni violencia y sin la debida autorizacin, cosa
mueble, total o parcialmente ajena; 2 Estelionato, incurre en estelionato
quien contrata de mala fe sobre cosas ajenas, como si fueran propias, o
sobre cosas gravadas como si se encontraran libres, siempre que la otra
parte hubiese aceptado la promesa de buena fe; la palabra estelionato fue
tomada por el jurista argentino Dalmacio Vlez Sarsfield (quien compuso
el Cdigo Civil de su pas) de la vieja legislacin espaola vigente a la
poca de la sancin del Cdigo Civil argentino, vigente desde 1871, pero
ha desaparecido de la terminologa penal moderna y en la actualidad
representa una modalidad de la estafa caso especial; y, 3 Abuso de
confianza, existe abuso de confianza cuando la persona que ha recibido
una cosa a ttulo de acreedor (arrendatario, comodatario, depositario,
etc.) invierte un ttulo y pretende tener sobre la cosa un verdadero
derecho de posesin; es decir, que no se trata de la negativa del tenedor a
restituir la cosa, en tanto se limite a defender su derecho de tenedor
precario de la cosa; el abuso de confianza consiste en pretenderse
poseedor pleno de ella. 2) Vicios en la posesin de bienes inmuebles: 1
Violencia, la posesin es violenta cuando es adquirida o tenida por vas de
hecho acompaadas de violencias materiales o morales o por amenazas de
fuerza, sea por el mismo que causa la violencia, sea por sus agentes; la
violencia a la que se alude es la realizada contra las personas, es decir,
contra el anterior poseedor, o sus representantes o empleados; 2
Clandestinamente, la posesin es clandestina cuando los actos por los
cuales se tom o se continu fueron ocultos o se tom en ausencia del
poseedor o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que
tenan derecho a oponerse; lo que caracteriza a la clandestinidad es el
sigilo, el ocultamiento con que ha procedido el poseedor; y, 3 Abuso de
confianza, el abuso de confianza en los bienes inmuebles se da en igual
forma que en los bienes muebles, ya que para que haya abuso de
confianza, el detentador, a nombre ajeno debe haber invertido su ttulo,
convirtindose en poseedor.

57
 f) Efectos jurdicos de la posesin: El poseedor de buena fe que haya
adquirido la posesin por ttulo traslativo de dominio, goza de los derechos
siguientes: 1 Hacer suyos los frutos percibidos, mientras su buena fe no
sea interrumpida; 2 De que se le abonen todos los gastos necesarios y
tiles, teniendo derecho de retener la cosa poseda hasta que se haga el
pago; 3 Retirar las mejoras voluntarias, si no se causa dao en el bien
mejorado, o reparando el que se cause al retirarlas; 4 Que se le abonen
los gastos hechos por l para la produccin de frutos naturales y civiles
que no haga suyos por estar pendientes al tiempo de interrumpirse la
posesin, teniendo derecho al inters legal sobre el importe de esos gastos
desde el da en que los haya hecho; 5 No ser desposedo de la cosa, si
antes no ha sido citado, odo y vencido en juicio; 6 Ser preferido a
cualquier otro que la pida con igual derecho, excepto el caso en que deba
darse posesin indivisa; 7 Servirse de la posesin como medio para
adquirir el dominio por prescripcin; y, 8 Ser considerado dueo de los
muebles que posee.

g) Titulacin supletoria (inscripcin de la posesin): Expresa la Ley de

Titulacin Supletoria, contenida en el Decreto Nmero 49-79 del Congreso
de la Repblica de Guatemala, que (artculo 1): El poseedor de bienes
inmuebles, que carezca de ttulo inscribible en el Registro de la
Propiedad, podr solicitar su titulacin supletoria ante el Juez de Primera
Instancia jurisdiccional del lugar en que se encuentre ubicado el
inmueble. El interesado deber probar la posesin legtima, continua,
pacfica, pblica, de buena fe y a nombre propio, durante un perodo no
menor de diez aos, pudiendo agregar la de sus antecesores, siempre que
rena los mismos requisitos. Asimismo, el Cdigo Civil permite que pueda
registrarse la posesin de bienes inmuebles a travs del procedimiento que
se conoce como de titulacin supletoria. Dice el artculo 633 que
tratndose de bienes inmuebles, la posesin por diez aos, con las dems
condiciones sealadas en el artculo 620, da derecho al poseedor para
solicitar su titulacin supletoria a fin de ser inscrita en el Registro de la
Propiedad. Estas diligencias de titulacin supletoria debern sujetarse al
procedimiento que seala la Ley de Titulacin Supletoria y la resolucin
aprobatoria de las mismas es ttulo para adquirir la propiedad (vase el
artculo 634 del Cdigo Civil).

h) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto se encuentra

regulado en los artculos 612 al 641 del Cdigo Civil; y, la Ley de
Titulacin Supletoria.

9. LA USUCAPIN, PRESCRIPCIN POSITIVA O ADQUISITIVA.

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a) Definicin: Antes de entrar a definir los que es la usucapin, expondremos
los que se entiende por prescripcin en un sentido general. La prescripcin
no es ms que el medio de adquirir un derecho o de liberarse de una
obligacin por el transcurso del tiempo que la ley determina; y que es
variable segn se trate de bienes muebles o inmuebles, y segn tambin
que se posean o no de buena fe y con justo ttulo. La prescripcin llmase
adquisitiva cuando sirve para adquirir un derecho; y, es liberatoria cuando
impide el ejercicio de la accin para exigir el cumplimiento de una
obligacin. Estos plazos liberatorios son muy variables, conforme a la
accin que se trate de ejercitar. En ese orden de ideas, diremos que la
usucapin o prescripcin positiva o adquisitiva es el derecho por el cual el
poseedor de una cosa adquiere la propiedad de ella por la continuacin de
la posesin durante el tiempo fijado por la ley. Generalmente los plazos
prescriptivos son menores o mayores segn que la posesin se haya o no
ejercido con buena fe y justo ttulo, y que se trate de bienes muebles o
inmuebles. De manera pues, que reconociendo el Cdigo Civil (artculos
642 y 650) a la usucapin como un modo de adquirir el dominio, puede, en
la va contenciosa, hacerse valer la prescripcin adquisitiva ya sea como
accin o como excepcin. En el primer caso se tratar de una accin de
tipo declarativo. Pero, aparte de lo anterior, tambin permite el Cdigo
Civil (como lo vimos en el punto anterior, literal g) que pueda
registrarse la posesin de bienes inmuebles a travs del procedimiento (en
la va voluntaria) que se conoce como de titulacin supletoria.

b) Bienes que prescriben: Expresa el Cdigo Civil (artculo 643) que: Son
susceptibles de prescripcin todas las cosas que estn en el comercio de
los hombres.

c) Condiciones: 1 Los que tienen capacidad para enajenar, pueden

renunciar a prescripcin consumada, pero el derecho de prescribir es
irrenunciable; los acreedores, y cualquiera otra persona interesada en
hacer valer la prescripcin, podrn utilizarla a pesar de la renuncia del
adquirente; 2 El que posee a nombre de otro no puede adquirir por
prescripcin la cosa poseda, a no ser que legalmente se haya mudado la
causa de la posesin; se dice mudada legalmente la causa de la posesin
cuando el que posea a nombre de otro, comienza a poseer legalmente a
nombre propio, pero, en este caso, la prescripcin no corre sino desde el
da en que se haya mudado la causa; 3 Si varias personas poseen en
comn alguna cosa, no puede ninguna de ellas prescribir contra sus
copropietarios o coposesores, pero s puede prescribir contra un extrao y,
en este caso, la prescripcin aprovecha a todos los partcipes; 4 Para que
la posesin produzca el dominio se necesita que est fundada en justo
ttulo, adquirida de buena fe, de manera continua, pblica y pacfica y por
el tiempo sealado en la ley; y, 5 El que alega la prescripcin debe
probar la existencia del ttulo en que funda su derecho; es justo ttulo
para la usucapin, el que siendo traslativo de dominio (la compraventa, la

59
 permuta o la donacin entre vivos), tiene alguna circunstancia que lo hace
ineficaz para verificar por s solo la enajenacin. Conviene aclarar,
nuevamente, que la prescripcin una vez perfeccionada, produce el
dominio de la cosa adquirida, y con la accin que nace de l, puede
reivindicarse, recuperarse o reclamarse de cualquier poseedor y utilizarse
como accin o excepcin por el usucapiente.

d) Casos en que no corre la prescripcin: No corre la prescripcin: 1 Contra

los menores y los incapacitados, durante el tiempo que estn sin
representante legal constituido (los representantes sern responsables de
los daos y perjuicios que por la prescripcin se causen a sus
representados); 2 Entre padres e hijos, durante la patria potestad; 3
Entre los menores e incapacitados y sus tutores, mientras dure la tutela;
4 Entre los consortes o cnyuges; y, 5 Entre copropietarios, mientras
dure la indivisin.

e) Interrupcin de la prescripcin: La prescripcin se interrumpe: 1 Si el

poseedor es privado de la posesin de la cosa, o del goce del derecho
durante un ao; 2 Por notificacin de la demanda o por cualquier
providencia precautoria ejecutada, salvo si el acreedor desistiere de la
accin intentada, o el demandado fuere absuelto de la demanda, o el acto
judicial se declare nulo; y, 3 Si la persona a cuyo favor corre la
prescripcin reconoce expresamente, de palabra o por escrito, o
tcitamente por hechos indudables, el derecho de la persona contra quien
prescribe. Es menester aclarar, que el efecto de la interrupcin, es
inutilizar, para la prescripcin, todo el tiempo corrido antes de ella.

f) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto est regulado en los

artculos 612 al 654 del Cdigo Civil.

10. LA PROPIEDAD INTELECTUAL.

A) DERECHOS DE AUTOR.

a) Definicin: Expresa el artculo 470 del Cdigo Civil que: El producto o

valor de trabajo o industria lcitos, as como las producciones de ingenio o
del talento de cualquiera persona, son propiedad suya y se rigen por las
leyes relativas a la propiedad en general y por las especiales sobre estas
materias. Es decir, que el derecho de autor (o como comnmente se le
conoce como Copyright) es el derecho de propiedad que se genera de
forma automtica por la creacin de diversos tipos de obras y que protege
los derechos e intereses de los creadores de trabajos literarios,
dramticos, musicales y artsticos, grabaciones musicales, pelculas,
emisiones radiadas o televisadas, programas por cable o satlite y las
adaptaciones tipogrficas de los libros, folletos, impresos, escritos y

60
 cualesquiera otras obras de la misma naturaleza. Tambin se ha llamado
derecho de autor a todo el sistema de comercio de las creaciones
intelectuales. El derecho de autor precisa estar registrado. Una vez que un
trabajo ha sido creado de una forma tangible un libro, una pintura, un
programa o una grabacin de una pieza musical, por ejemplo los
creadores o titulares de derechos pueden guardarse para s mismos (o
autorizar a otros) la potestad exclusiva de copiar, publicar, representar,
emitir por radio o televisin, o adaptar su obra.

b) Naturaleza jurdica: Existen tres teoras que explican la naturaleza

jurdica del derecho de autor, las cuales son: 1) La patrimonial: unos
ubican este derecho dentro del tradicional concepto de propiedad,
comparando al escritor que venda un libro con el agricultor que venda la
cosecha; otros, consideran este derecho como un monopolio
fundamentado por la ley, aunque estas ventajas econmicas sean
derivadas del talento. 2) La personalista: argumenta que es un derecho de
propiedad emanado de la personalidad del autor; se opone a la teora
patrimonio sealndole su exceso al legislar protegiendo la obra y
olvidando los derechos personalsimos del autor o derechos morales segn
la doctrina francesa (esta teora incurre en el error de unilateralidad de
apreciacin que imputan a los patrimonialista); 3) La eclctica: que
fusiona las posiciones referidas de la siguiente manera: 1 Un derecho
moral, que incluye publicar o no su obra, que figure su nombre o bien
ocultarlo, impedir deformaciones o atentados espiritualmente daosos y
arrepentirse de una publicacin ya hecha; y, 2 Un derecho patrimonial,
que incluye, derecho de traduccin a diversos idiomas, derecho de
adaptacin, derecho de ejecucin y de continuidad.

c) Teoras que explican este derecho: Son las mismas que explican la
naturaleza jurdica y que tratamos en el literal anterior.

d) Derechos que corresponden al autor: El derecho de autor comprende los

derechos morales y pecuniarios o patrimoniales, que protegen la
paternidad, la integridad y el aprovechamiento de la obra. 1) El derecho
moral: el derecho moral del autor es inalienable, imprescriptible e
irrenunciable, y comprende todas las facultades enumeradas en el artculo
19 de la Ley de Derechos de Autor y Derecho Conexos (al fallecimiento del
autor, nicamente se transmite a sus herederos sin lmite de tiempo, el
ejercicio de los derechos que se refieren las literales a y b del citado
artculo; a falta de herederos, el ejercicio de esos derechos corresponde
al Estado). 2) El derecho pecuniario o patrimonial: confiere al titular del
derecho de autor las facultades de utilizar directa y personalmente la
obra, de transferir total o parcialmente sus derechos sobre ella y de
autorizar su utilizacin por terceros. Slo el titular del derecho de autor o
quienes estuvieron expresamente autorizados por l, tendrn el derecho
de utilizar la obra por cualquier medio, forma o proceso, por consiguiente,

61
 les corresponde autorizar cualquiera de los actos enumerados en el
artculo 21 de la citada ley.

B) LA PROPIEDAD INDUSTRIAL.

a) Definicin: Es la propiedad que adquiere el inventor o descubridor con la

creacin o descubrimiento de cualquier producto relacionado con la
industria, y el productor, fabricante o comerciante con la creacin de
signos especiales con los que aspira a diferenciar los resultados de sus
trabajos de otros similares. La propiedad industrial designa los derechos
sobre bienes inmateriales que se relacionan con la industria y con el
comercio: de una parte, los que tutelan el monopolio de reproduccin de
los nuevos productos o procedimientos que por su originalidad y utilidad
merecen tal exclusividad; de otra, las denominaciones del producto o del
comerciante que sirven de atraccin y convocatoria para la clientela. Los
derechos de propiedad intelectual son derechos absolutos o de exclusin
que requieren, para su vlida constitucin, la inscripcin en un registro
especial, relativo a la propiedad en cuestin. Por otra parte, el inters
general exige que las concesiones exclusivas de propiedad industrial no
sean perpetuas, y ello determina que las leyes concedan a los derechos
citados un tiempo de duracin distinto segn las distintas modalidades que
discriminen esta propiedad especial y temporal. Transcurrido el tiempo de
existencia legal, caducan los derechos. La caducidad puede resultar por
efecto de otros motivos, como la falta de pago de las anualidades o cuotas
correspondientes, el no uso por el plazo que la ley determine en cada
caso, y la voluntad, por ende, de los interesados. Las modalidades de
propiedad industrial son las siguientes: derechos que recaen sobre las
creaciones industriales, como patentes, modelos de utilidad, y modelos y
dibujos industriales y artsticos. Mediante las citadas creaciones,
enriquece el actuar humano, para convertirlo en ms fcil, eficaz o rpido
patentes y modelos de utilidad o se solucionan problemas de diseo,
como en el caso de los dibujos industriales y artsticos. Por ltimo existen
los derechos que recaen sobre los signos distintivos de la mercanca, del
origen del producto o del vendedor, que no representan creacin
industrial alguna y son simples medios de identificacin frente al pblico
adquirente, como la marca de un producto o servicio, un nombre
comercial o el rtulo de un establecimiento. Prximo al campo de la
propiedad intelectual se encuentra el conflicto que plantea la
competencia desleal, que defiende bienes inmateriales, aunque no afecte
a su rgimen jurdico. La propiedad industrial, que se centra en el mbito
de la industria, ha de distinguirse de la propiedad intelectual, que tiene
por objeto las creaciones literarias y artsticas, las cuales corresponden a
su autor por el mismo hecho de haberlas creado, sin que se requiera, para
ello formalidad alguna. En materia de propiedad industrial en el orden
internacional, fue fundamental el Convenio de la Unin de Pars de 20 de
marzo de 1883, revisado en distintas ocasiones (Acta de Estocolmo de

62
 1967, completado a su vez por el Acuerdo de Estrasburgo de marzo de
1971). En lo que atae a las marcas, y conforme los principios rectores de
Derecho comunitario, se establece un rgimen nico de concesiones para
eliminar en la Unin Europea el efecto desviacionista que pudiera
derivarse de los ttulos nacionales de proteccin. As, herederos del
Convenio de Munich de 1975 (nunca aplicado) y del Acuerdo de
Luxemburgo de 1989 son el Reglamento del Consejo de 1993 y el
Reglamento de 1986 sobre control aduanero, este ltimo concebido para
confiscar todo producto procedente de terceros Estados que imiten marcas
de la comunidad europea. Conviene aclarar que, en nuestro medio, todo lo
relativo a la propiedad industrial est a cargo del Registro de la Propiedad
Industrial, que es una dependencia del Ministerio de Economa, que tiene
la categora de Direccin General, y su regulacin est enmarcada en el
Convenio Centroamericano para la Proteccin de la Propiedad Industrial,
suscrito en la ciudad de San Jos, Repblica de Costa Rica el 01 de junio
de 1968, as como en la Ley de Patentes de Invencin, Modelos de
Utilidad, Dibujos y Diseos Industriales, contenida en el Decreto Ley
Nmero 153-85 del Jefe de Estado.

b) Marcas, nombres comerciales, expresiones y seales de propaganda e

inventos: 1) Marcas: marca es todo signo, palabra o combinacin de
palabras, o cualquier otro medio grfico o material, que por sus caracteres
especiales es susceptible de distinguir claramente los productos,
mercancas o servicios de una persona jurdica individual o colectiva, de
los productos, mercancas o servicios de la misma especie o clase, pero de
diferente titular. En la doctrina se dan diferentes clases de marcas; pero
nuestro derecho positivo regula las siguientes: 1 Marcas industriales o de
fbrica, que son las que distinguen las mercancas producidas o elaboradas
por una determinada empresa fabril o industrial; 2 Marcas de comercio,
que son las que distinguen las mercancas que expende o distribuye una
empresa mercantil, no importa quien sea su productor; y, 3 Marcas de
servicios, que son las que distinguen las actividades que realizan las
empresas dedicadas a dar satisfaccin de necesidades generales, por
medios distintos de la manufactura, expendio o distribucin de
mercancas. 2) Nombres comerciales: nombre comercial es el nombre
propio o de fantasa, la razn social o la denominacin con la cual se
identifica una empresa o establecimiento. 3) Expresiones y seales de
propaganda: se entiende por expresin o seal de propaganda toda
leyenda, anuncio, lema, frase, combinacin de palabras, diseo, grabado
o cualquier otro medio similar, siempre que sea original y caracterstico,
que se emplee con el fin de atraer la atencin de los consumidores o
usuarios sobre un determinado producto, mercanca, servicio, empresa o
establecimiento. 4) Inventos: se entiende por invento a aquella creacin
aplicable en la prctica para solucionar un problema tcnico; podr ser un
producto o un procedimiento, o estar relacionado con ellos. Conviene

63
 aclarar que la patente es el derecho exclusivo que otorga el Estado para la
proteccin de un invento.

c) Regulacin legal: Todo lo concerniente a la propiedad intelectual y a la

propiedad industrial se encuentra regulado en los artculos 42 de la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 470 del Cdigo Civil;
el Convenio Centroamericano para la Proteccin de la Propiedad
Industrial; la Ley de Patentes de Invencin, Modelos de Utilidad, Dibujos y
Diseos Industriales (Decreto Ley 153-85); y, la Ley de Derechos de Autor y
Derechos Conexos (Decreto N 33-98 del Congreso).

11. FORMAS ESPECIALES DE PROPIEDAD.

a) La copropiedad: 1) Definicin: Existe copropiedad segn el Cdigo Civil

(artculo 485), cuando un bien o un derecho pertenece pro indiviso (no
est dividido) a varias personas. Es decir, existen tantos propietarios como
personas tienen derecho a una cuota o parte del bien. Esta concepcin de
la copropiedad tiene su origen en la concepcin romana de la propiedad
como derecho individual indivisible, as cada copropietario tiene derecho a
cada partcula del bien en proporcin al valor de su derecho. La
concepcin germana del derecho de los copropietarios, se basa en un
concepto comunitario de la que los copropietarios seran socios en una
sociedad de la que sera propiedad la cosa comn. Nuestro sistema
participa de ambas posturas, pues de la definicin que del Cdigo Civil se
deduce que cada copropietario es dueo absoluto de su porcin y slo
tiene la obligacin de respetar el derecho del tanto de sus copropietarios
en caso de disposicin de su derecho, pero para la administracin y
disposicin de la cosa es necesaria la voluntad comn, lo que se asemeja a
la sociedad, pues la voluntad mayoritaria de personas e intereses obliga
aun a los disidentes; otra caracterstica de la concepcin romana, es que
no puede obligarse a los copropietarios a permanecer en la indivisin y si
la cosa no admite cmoda divisin debe adjudicarse al que tenga la mayor
porcin o venderse para dividir el precio. 2) Derechos y obligaciones de los
copropietarios: 1 Derechos: el derecho a los beneficios de los comuneros
es proporcional a sus respectivas cuotas (las cuotas de los partcipes se
presumen iguales); derecho de cada partcipe a servirse de las cosas
comunes, siempre que disponga de ellas conforme a su destino y de
manera que no perjudique el inters de la comunidad ni impida a los
copropietarios usarla segn su derecho; derecho de cada condueo a la
plena propiedad de la parte alcuota (proporcional) que le corresponda y
la de sus frutos y utilidades, pudiendo, en consecuencia, enajenarla,
cederla o gravarla y aun ceder nicamente su aprovechamiento, salvo si se

64
 tratare de derecho personal; derecho de cada copropietario a pedir en
cualquier tiempo que se divida la cosa comn, salvo los casos en que la
indivisin est establecida por la ley o por pacto (no mayor de 3 aos,
pero prorrogable) entre los condminos, o cuando la divisin de la cosa
comn produzca menoscabo en su uso y naturaleza; derecho de los
condueos de vender la cosa comn, cuando sta sea de naturaleza
indivisible, repartindose entre s el precio de su venta; derecho de cada
uno de los comuneros a pedir que se acote (reserve) una parte
proporcional a su cuota, para explotarla en labores agrcolas; y, derecho
de cada condueo para adquirir la parte alcuota que se enajene con
preferencia a los compradores y por el mismo precio (derecho de tanteo),
este derecho debe ejercitarse dentro de los 15 das siguientes de haber
sido notificados del contrato que se pretende celebrar; y, 2 Obligaciones:
cada partcipe debe contribuir a los gastos necesarios para la conservacin
de la cosa comn, salvo la facultad de liberarse de esta obligacin con la
renuncia de la parte que le corresponde en el dominio; ninguno de los
condueos puede sin el consentimiento de los dems, hacer alteraciones
que modifiquen la cosa comn, aunque de ellas pudieran resultar ventajas
para todos, a no ser que fueren aprobadas por la mayora de los
copropietarios que represente; y, para la administracin del bien comn,
son obligatorios los acuerdos de la mayora de los partcipes, que
representen por lo menos las dos terceras partes del valor total de la cosa.
3) Regulacin legal: Todo lo relacionado con la copropiedad est regulado
en los artculos 485 al 504 del Cdigo Civil. Conviene aclarar que la
copropiedad cesa por la divisin de la cosa comn; por su prdida,
destruccin o enajenacin; y, por la consolidacin o reunin de todas las
cuotas en un solo copropietario.

b) La medianera: 1) Definicin: Acerca de la copropiedad se ha dicho que

sta puede ser voluntaria, cuando ha sido constituida gracias a un pacto
de indivisin, el que en nuestra legislacin no puede ser mayor de tres
aos; forzosa, cuando los bienes sobre los que recae no son susceptibles
de divisin o bien al operarse la misma, pierden por entero su valor; toda
copropiedad voluntaria tiene que ser temporal, mientras que las forzosas,
lgicamente, sern permanentes. Dentro de las copropiedad forzosas
permanentes se encuentra la medianera y la propiedad horizontal. El
profesor Rafael Rojina Villegas expresa que hay medianera cuando una
pared, zanja o seto (cerca) divide dos predios y no puede establecerse a
quien pertenecen pro indiviso a los dueos de ambos predios. Por su
parte, nuestro Cdigo Civil (artculo 505) expone que: Hay copropiedad
en una pared, foso o cerca que sirva de lmite y separacin a dos
propiedades contiguas; y mientras no haya prueba o signo exterior que
demuestre lo contrario, se presume: 1 En las paredes divisorias de los
edificios contiguos, hasta el punto comn de elevacin; 2 En las paredes
divisorias de los jardines o corrales situados en poblado o en el campo; y,
3 En las cercas, vallados y setos vivos que dividen los predios rsticos.

65
 2) Naturaleza jurdica: La medianera es una copropiedad forzosa y
permanente; lo primero, porque el dominio de la cosa comn (por
ejemplo: una pared que divide a dos casas de distintos dueos) es
necesaria e ineludible, y lo segundo, porque subsiste hasta que cesa la
copropiedad (por ejemplo: por la demolicin de ambas casas). 3)
Regulacin legal: Todo lo relacionado con la medianera esta regulado en
los artculos 505 al 527 del Cdigo Civil.

c) La propiedad horizontal: 1) Definicin: Denominacin difundida para

designar el derecho, comn en parte y privativo en otra, resultante de
corresponder los distintos pisos, departamentos y habitaciones de un
mismo edificio de ms de una planta, susceptibles de aprovechamiento
independiente, a diferentes propietarios, dueos exclusivos cada uno de
ellos. La ley sustantiva civil a este respecto expresa (artculo 528) que:
Los distintos pisos, departamento y habitaciones de un mismo edificio de
ms de una planta, susceptibles de aprovechamiento independiente,
pueden pertenecer a diferentes propietarios, en forma separada o en
condominio, siempre que tengan salida a la va pblica o a determinado
espacio comn que conduzca a dicha va. 2) Naturaleza jurdica: Al igual
que la medianera, la propiedad horizontal es un copropiedad forzosa y
permanente. 3) Constitucin: El rgimen de propiedad horizontalmente
dividida puede originarse: 1 Cuando el propietario o los propietarios
comunes de un edificio decidan someterlo a este rgimen para efectuar
cualquier negocio jurdico con todos o parte de sus diferentes pisos, una
vez que se hayan inscrito en el Registro de la Propiedad como fincas
independientes; 2 Cuando una o varias personas construyan un edificio
con el mismo propsito; y, 3 Cuando en disposicin de ltima voluntad se
instituya a los herederos o a algunos de ellos como legatarios de pisos de
un mismo edificio susceptible de propiedad horizontal. Todo inmueble,
para que pueda organizarse en el rgimen de propiedad horizontal, debe
encontrarse libre de gravmenes, limitaciones, anotaciones o
reclamaciones de cualquiera naturaleza. En caso contrario, deben prestar
su consentimiento expreso las personas a cuyo favor aparecieren inscritos
tales gravmenes, limitaciones o reclamaciones. El rgimen de la
propiedad horizontal se debe constituir por escritura pblica, que ha de
inscribirse en el Registro de la Propiedad y debe llenar los requisitos
enumerados en el artculo 531 del Cdigo Civil. Conviene aclarar que,
segn la ley, se entiende por piso el conjunto de departamentos y
habitaciones construidos en un mismo plano horizontal, en un edificio de
varias plantas; por departamento, la construccin que ocupa parte de un
piso; y, por habitacin el espacio constituido por un solo aposento (cuarto
o pieza de una casa o departamento). 4) Regulacin legal: Todo lo
relacionado con la propiedad horizontal se encuentra regulado en el
artculo 528 al 559 del Cdigo Civil.

66
 DERECHOS REALES DE GOCE

12. EL DERECHO DE USUFRUCTO.

a) Definicin: Es el derecho real temporal de hacer suyo una persona los

frutos naturales y civiles de los bienes pertenecientes a otra, que se
produzcan en forma ordinaria y extraordinariamente, salvo las
limitaciones establecidas en el ttulo en que se constituya (vase el
artculo 703 del Cdigo Civil). Se ha dicho tambin que por naturaleza es
vitalicio, pero esta caracterstica puede ser modificada en el ttulo
constitutivo ya que puede constituirse tambin por tiempo fijo, pero sin
quitarle su carcter temporal, pues lo nico que se prohibe es que sea
perpetuo ya que ello equivaldra a asimilarlo a la propiedad.
b) Naturaleza jurdica: Aunque antiguamente en el Derecho romano era
considerado como una servidumbre, servidumbre de carcter especial,
denominndole servidumbre personal, en su evolucin qued establecido
como un derecho real independiente, corriente que se consolid con la
Revolucin francesa y mantenindose hasta la fecha; fue suprimido el
nombre de servidumbre personal no slo por conducir a equvoco con las
servidumbres propiamente dichas, sino porque el movimiento
revolucionario francs deseaba borrar todo aquello que recordara el
rgimen feudal.

c) Clasificacin: 1) Por la persona: el usufructo puede ser: 1 Simple, el que

es atribuido a una sola persona; y, 2 Mltiple, que es atribuido a varias
personas y que a su vez puede ser simultneo y sucesivo. 2) Por las cosas:
el usufructo puede ser: 1 Propio o normal, cuando recae en cosas no
consumibles; 2 Impropio o anormal (cuasi-usufructo), si recae sobre cosas
consumibles; 3 Singular, si recae sobre cosas determinadas; y, 4
Universal, si recae en un patrimonio. 3) Por el objeto: el usufructo puede
ser: 1 Usufructo sobre cosas, todas las cosas que estn en el comercio de
los hombres y que sean susceptibles de producir un goce o bien, una
utilidad, pueden ser objeto de usufructo; y, 2 Usufructo sobre derechos,
puede constituirse este tipo de usufructo siempre que los derechos no
sean personalsimos o intransmisibles. 4) Por su origen: el usufructo puede
ser: 1 Legales, los constituidos por la ley; y, 2 Voluntarios, los
constituidos a travs de actos volitivos intervivos (contrato) o mortis causa
(testamento). 5) Por su duracin: el usufructo puede ser: 1 Vitalicio, que
son la regla general; y, 2 Plazo fijo. Conviene aclarar que, cuando en la
constitucin del usufructo no se fije tiempo para su duracin, se entiende
constituido por toda la vida del usufructuario; el usufructo que no sea
vitalicio y el constituido a favor de personas jurdicas colectivas no podr
exceder de treinta aos, salvo que se trate de bienes nacionales, en cuyo
caso podr ser hasta por cincuenta aos.

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 d) Derechos y obligaciones del usufructuario y del nudo propietario: 1)
Derechos y obligaciones del usufructuario: 1 Derechos, stos se
encuentran regulados en los artculos 703, 709, 710, 711, 712, 714, 715,
716, 717 y 728 del Cdigo Civil; y, 2 Obligaciones, stas se encuentran
reguladas en los artculos 711, 712, 713, 718, 720, 725, 726, 728, 731, 734
y 737 del Cdigo Civil. 2) Derechos y obligaciones del nudo propietario: 1
Derechos, stos se encuentran regulados en los artculos 722, 723, 729 y
734; y, 2 Obligaciones, stas se encuentran reguladas en el artculo 727
del Cdigo Civil.

e) Modos de extinguir el usufructo: El usufructo se extingue: 1 Por muerte

del usufructuario; 2 Por vencimiento del plazo por el cual se constituy,
o por realizarse la condicin resolutoria a la cual estaba sujeto el
usufructo; 3 Por la reunin del usufructo y de la propiedad en una misma
persona, pero si la reunin se verifica en una sola cosa o parte de lo
usufructuado, en lo dems subsistir el usufructo; 4 Por prescripcin; 5
Por renuncia del usufructuario, salvo lo dispuesto respecto de las
renuncias hechas en fraude de acreedores; 6 Por la prdida de la cosa
usufructuada; 7 Por la anulacin o cesacin del derecho del que
constituy el usufructo; y, 8 Por el abuso que usufructuario haga de su
derecho, deteriorando los bienes o dejndolos perecer por falta de las
reparaciones ordinarios (en este caso, la extincin del usufructo no
procede de hecho, sino que debe ser declarada por resolucin judicial).

f) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto est regulado en los

artculos 703 al 744 del Cdigo Civil.

13. EL DERECHO DE USO Y DE HABITACIN.

a) Definicin: 1) Uso: El uso da derecho de servirse de cosa ajena o de

aprovecharse de los frutos de ella, en cuanto basten para las necesidades
del usuario y las de su familia. 2) Habitacin: Como derecho real
desmembrado de la propiedad, es la facultad concedida a su titular de
usar toda o parte de una casa para habitarla junto con su familia, pero sin
posibilidad de darle otro uso, se trata de un derecho que no puede ser
enajenado, ni gravado, ni arrendado y tampoco embargado por los
acreedores. Nuestro Cdigo Civil a este respecto nicamente expresa que:
La habitacin se limita a lo que sea necesario para quien tiene el
derecho y para su familia, aun cuando no la haya tenido en el momento
de constituirse el derecho.

b) Diferencias entre usufructo, uso y habitacin: El uso y la habitacin

constituyen derechos intransmisibles, es decir, que el usuario y el
habitacionista no pueden gravar, enajenar, ni transmitir su derecho, o
sea, que son derechos inalienables; por el contrario, el derecho de

68
 usufructo puede enajenarse, gravarse, cederse, es decir, que es un
derecho transmisible. El uso y el usufructo pueden constituirse sobre
bienes muebles e inmuebles, y la habitacin slo puede constituirse sobre
inmuebles. El uso y el usufructo pueden constituirse a ttulo oneroso o
gratuito, y la habitacin por esencia es gratuita.

c) Derechos y obligaciones del usuario y del habitacionista: 1) Derechos: 1

Uso, el derecho de servirse de cosa ajena o de aprovecharse de los frutos
de ella, en cuanto basten para las necesidades del usuario y las de su
familia; y, 2 Habitacin, el derecho se limita a lo que sea necesario para
el habitacionista y para su familia, aun cuando no la haya tenido en el
momento de constituirse tal derecho. Los derechos de uso y habitacin, se
regulan por el ttulo que los constituye; sin embargo, si el ttulo no
determina la extensin de estos derechos, se regularn conforme a lo
estipulado en el artculo 748 del Cdigo Civil que dice: Los derechos de
uso y habitacin no se pueden enajenar, gravar ni arrendar. 2)
Obligaciones: 1 Para gozar de los derechos de uso y habitacin, debe
prestarse previamente garanta y hacerse formal inventario y descripcin
del estado de los inmuebles, con citacin del propietario (en cuanto a la
garanta rigen las mismas prescripciones que para el usufructo); y, 2 Si
quien tiene el uso de un fundo tomare todos sus frutos, o si quien tiene
derecho de habitacin ocupare toda la casa, estar obligado a hacer los
gastos de cultivo o de reparaciones ordinarias y a pagar las contribuciones
(si no tomare ms que una parte de los frutos, o no ocupare ms que una
parte de la casa, contribuir en proporcin de lo que goce).

d) Extincin del uso y de la habitacin: Expone el artculo 750 del Cdigo

Civil que: Los derechos de uso y habitacin se establecen y se pierden de
la misma manera que el usufructo. Esto quiere decir que en cuanto a la
constitucin del uso y de la habitacin, deber hacerse por medio de
contrato o por acto de ltima voluntad (testamento); y, con respecto a su
extincin se estar a lo dispuesto en los artculos 738 y 739 del Cdigo
Civil (vase el literal e del punto 12 de este trabajo).

e) Regulacin legal: Todo lo relacionado en este punto se encuentra regulado

en los artculos 745 al 751 del Cdigo Civil.

14. EL DERECHO DE SERVIDUMBRE.

a) Definicin: Expresa nuestra ley sustantiva civil (artculo 752) que:

Servidumbre es el gravamen impuesto sobre un predio para uso de otro
predio de distinto dueo o para utilidad pblica o comunal. Sin embargo,
el propietario de dos fincas puede gravar una de ellas con servidumbre en
beneficio de la otra. El inmueble a cuyo favor est constituida la
servidumbre se llama predio dominante; el que sufre, predio sirviente.

69
 Sobre tal definicin cabe decir que en ella se evidencia el vicio de
encuadrar la servidumbre desde su aspecto pasivo en exclusiva,
olvidndose de su esencia constituida por su naturaleza de derecho real.
Adems se consigna en el prrafo segundo del artculo referido que el
propietario de dos fincas puede gravar una de ellas con servidumbre en
beneficio de la otra, sealamiento que carece en absoluto de lgica,
puesto que como dice el tratadista espaol Federico Puig Pea respecto a
la regla nemine res sua servit (nadie es servidor de una cosa suya):
desde el derecho romano viene imperando esta regla, que tiene su
justificacin lgica en que las cosas sirven a su propietario por derecho de
propiedad, pero no por derecho de servidumbre..., es decir, resulta
absurdo hablar de servidumbre sobre cosas propias, y un argumento slido
a favor de este sealamiento es la figura de la consolidacin que al
producirse, extingue las servidumbres; sin embargo, a este respecto
expone el profesor Federico Ojeda Salazar que: Esta innovacin acepta
clara y categricamente la servidumbre del propietario, cuyo primer paso
fue dado por las legislaciones que reconocieron el llamado destino del
padre de familia.... Hblese tambin en la norma comentada, que la
servidumbre implica el gravamen impuesto sobre un predio para el uso de
otro predio, abrazndose con esta frase la posicin tradicional, ya
superada, de que el gravamen se constituye entre predios, siendo que,
como ya se dijo, el derecho se otorga al propietario del predio dominante
y se impone al dueo del predio sirviente.

b) Naturaleza jurdica: La mayora de autores concluyen y participan de la

teora que indica que la servidumbre es un derecho real de goce, al igual
que el usufructo, el uso y la habitacin.

c) Constitucin: Dentro del marco de nuestra legislacin, las servidumbres

pueden surgir en atencin a tres circunstancias: 1) Por la ley: son las
establecidas y regidas por el Cdigo Civil (la de acueducto, la de paso, la
de estribo, la de abrevadero y de saca de agua, la de comunicacin
telefnica, la de conduccin de energa elctrica y la de desage) o por
leyes y reglamentos especiales, para utilidad pblica o comunal. 2) Por la
voluntad humana: las servidumbres que tienen por objeto el inters de los
particulares, pueden ser establecidas, derogadas o modificadas por la
voluntad de stos, siempre que tengan capacidad para disponer de sus
bienes. 3) Por prescripcin: las servidumbres continuas y aparentes se
adquieren por cualquier ttulo legal, inclusive la prescripcin por el
transcurso de diez aos; no as las continuas no aparentes y las
discontinuas, sean o no aparentes, que slo podrn adquirirse por otro
ttulo legal.

d) Clasificacin de las servidumbres: Nuestro Cdigo Civil clasifica las

servidumbres de la siguiente forma: 1) Por el ejercicio: 1 Continuas, son
aqullas cuyo uso es o puede ser incesante, sin intervencin de ningn

70
 hecho actual del hombre (luz de un edificio); y, 2 Discontinuas, aqullas
cuyo uso necesita algn hecho actual del hombre (paso de gente o
semovientes). 2) Por las evidencias de su existencia: 1 Aparentes, son las
que se anuncian por obras o signos exteriores dispuestos para su uso y
aprovechamiento (caminos o canales); y, 2 No aparentes, las que no
presentan signo exterior de su existencia (canales subterrneos). 3) Por la
forma de su constitucin: 1 Voluntarias, las que tienen por objeto el
inters de los particulares, pueden ser establecidas, derogadas o
modificadas por la voluntad de stos, siempre que tengan capacidad para
disponer de sus bienes; y, 2 Legales, las establecidas y regidas por el
Cdigo Civil o por leyes y reglamentos especiales, para utilidad pblica o
comunal.

e) Extincin de las servidumbres: En cuanto a la extincin de las

servidumbres, nuestro Cdigo Civil (artculo 817) slo regula lo
concerniente a las voluntarias, en el que se incluyen las siguientes causas:
1 Por el no uso (cuando la servidumbre fuere continua y aparente, por el
no uso de tres aos, contados desde el da en que dej de existir el signo
aparente de la servidumbre; cuando fuere discontinua o no aparente, por
haber ejecutado el dueo del fundo sirviente acto contrario a la
servidumbre, o por haber prohibido que se usare de ella; si no hubo acto
contrario o prohibicin, aunque no se haya usado de la servidumbre, o si
hubo tales actos, pero contina el uso no corre el tiempo de la
prescripcin); 2 Cuando los predios llegaren sin culpa del dueo del
sirviente a tal estado que no pueda usarse la servidumbre (si en lo
sucesivo los predios vuelven a su estado anterior de manera que pueda
usarse de ella, el da que pudo volverse a usar, haya pasado el tiempo
suficiente para la prescripcin); 3 Por la remisin gratuita u onerosa,
hecha por el dueo del predio dominante; y, 4 Cuando constituida en
virtud de un derecho revocable, se vence el plazo, se cumple la condicin
o sobreviene la circunstancia que debe poner trmino a aqul. Conviene
aclarar que las servidumbres legales establecidas por utilidad pblica o
comunal, se pierden por el no uso de cinco aos, si se prueba que durante
este tiempo se ha adquirido, por el que disfrutaba aqullas, otra
servidumbre de la misma naturaleza por distinto lugar.

f) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto se encuentra

regulado en los artculos 752 al 821 del Cdigo Civil.

DERECHOS REALES DE GARANTA

15. LA HIPOTECA.

a) Definicin: Expresa nuestro Cdigo Civil (artculo 822) que: La hipoteca

es un derecho real que grava un bien inmueble para garantizar el

71
 cumplimiento de una obligacin. La definicin que da el Cdigo Civil,
determina la naturaleza jurdica de la hipoteca, al considerarla como
derecho real y de carcter inmobiliario.

b) Caractersticas y extensin: 1) Caractersticas: 1 La hipoteca es un

derecho real: porque se encuentra en ella importantes elementos de todo
derecho real, como son la inmediatividad, la absolutividad, como sujecin
directa de la persona sobre el bien; 2 La hipoteca es de carcter
inmobiliario: posee dicha caracterstica por la naturaleza de los bienes en
que recae, o sea, bienes inmuebles (aunque en la doctrina moderna se
habla ya de hipoteca mobiliaria); 3 La hipoteca es un derecho accesorio:
esta caracterstica hace referencia al carcter dependiente de este
derecho, puesto que su existencia est supeditada al negocio principal que
contiene la obligacin a cumplir, cuya seguridad est fincada en la
hipoteca; y, 4 La hipoteca es indivisible: esta caracterstica alude a la
circunstancia de que mientras no se cumpla totalmente con la condicin u
obligacin, la garanta hipotecaria subsiste ntegra sobre todas y cada una
de las partes del inmueble. As, pues, nuestro Cdigo Civil (artculo 825)
estipula que: La hipoteca es indivisible y como tal, subsiste ntegra sobre
la totalidad de la finca hipotecada aunque se reduzca la obligacin; sin
embargo, sigue expresando la citada ley (artculo 826) que: El deudor
tiene el derecho irrenunciable de pedir al acreedor la reduccin de la
garanta mediante la liberacin del gravamen hipotecario que pesa sobre
alguna o varias fincas, cuando hubiere pagado ms del 50% de la deuda y
siempre que el valor de los inmuebles que continen gravados, guarden
una justa relacin con el saldo del deudor. Si la determinacin de las
fincas que deben quedar excluidas de la hipoteca no pudiere hacerse de
comn acuerdo, se har judicialmente por medio de juicio oral.
Asimismo, el artculo 827 del citado cdigo seala que: Cuando se
hipotequen varias fincas a la vez por un solo crdito, todas ellas
respondern conjuntamente de su pago. Sin embargo, los interesados
podrn asignar a cada finca la cantidad o parte de gravamen que debe
garantizar. En este caso, el acreedor no podr ejercer su derecho en
perjuicio de tercero sobre las fincas hipotecadas, sino por la cantidad que
a cada una de ellas se le hubiere asignado; pero podr ejercerlo sobre las
mismas fincas no mediando perjuicio de tercero, por la cantidad que
alguna de ellas no hubiere alcanzado a cubrir. 2) Extensin: La hipoteca
afecta nicamente los bienes sobre que se impone, sin que el deudor
quede obligado personalmente ni aun por pacto expreso (no hay saldo
insoluto). La hipoteca se extiende: 1 A las accesiones naturales y
mejoras; 2 A los nuevos edificios que el propietario construya y a los
nuevos pisos que levante sobre los edificios hipotecados; 3 A los derechos
del deudor en los excesos de la superficie del inmueble; 4 A las
indemnizaciones que se refieran a los bienes hipotecados, concedidas o
debidas al propietario por seguros, expropiacin forzosa o daos y

72
 perjuicios; y, 5 A las servidumbres y dems derechos reales a favor del
inmueble.

c) Formalidades para constituirla: Expresa el artculo 1125, numeral 2 en su

parte conducente, del Cdigo Civil que: En el Registro (de la Propiedad)
se inscribirn: 2 Los ttulos... en los que se constituyan... hipoteca....
Asimismo, el artculo 1576 en su primer prrafo, del citado cuerpo legal,
establece que: Los contratos que tengan que inscribirse o anotarse en los
registros, cualquiera que sea su valor, debern constar en escritura
pblica; y siendo que la hipoteca adems de ser un derecho real, es un
contrato accesorio, sta deber constar necesariamente en escritura
pblica y, por ende, estar inscrita en el Registro de la Propiedad. La
escritura pblica en que se constituya una hipoteca deber llenar, por lo
menos, los siguientes requisitos: 1 Nmero de orden, lugar, da, mes y
ao en que se otorga; 2 Comparecencia del deudor y propietario del
inmueble que se hipoteca; y, del acreedor o, en su caso, del mandatario
legal si ste se encontrare ausente o de su representante legal si se
tratare de persona jurdica colectiva, con especificacin de los nombres,
apellidos, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, ocupacin u oficio y
domicilio de cada uno de los otorgantes (si alguno o ambos de los
comparecientes es mandatario o representante legal, el notario dar razn
de haber tenido a la vista los documentos fehacientes que acrediten la
representacin legal de los comparecientes en nombre de otro,
describindoles e indicando lugar, fecha y funcionario o notario que los
autoriza, haciendo constar que dicha representacin es suficiente
conforme a ley y, a su juicio, para el contrato); 3 Confesin de la
obligacin contrada, detallndola en cantidad, clase de moneda, plazo,
intereses si se convienen, forma y lugar para el pago de los mismo y del
capital; si es o no prorrogable, casos en que puede darse por vencido el
plazo, prohibiciones en que se convenga sobre usufructo, uso, habitacin,
arrendamiento o nuevas hipotecas, renuncia del domicilio y las dems que
se acuerden, teniendo presente que ni los trminos ni los procedimientos
que la ley establece para las ejecuciones son renunciables; e indicando si
la obligacin es o no cedible sin necesidad de dar noticia al deudor; 4
Constitucin expresa de la hipoteca a favor del acreedor, identificando el
inmueble hipotecado y citando el nmero, folio y libro de su inscripcin en
el Registro de la Propiedad; si la hipoteca se constituye sobre dos o ms
inmuebles conviene determinar la suma de que responder cada uno; 5
Declaracin expresa del propietario del inmueble sobre el orden de
preferencia que corresponda a la hipoteca que constituye y de que aqul
no tiene ningn gravamen o limitacin que pueda afectar los derechos del
acreedor; o si los tuviere, especificarlos detalladamente; 6 Aceptacin
expresa del acreedor de la hipoteca que se constituye a su favor; 7
Advertencia de que para el caso de ejecucin se estar a los
procedimientos establecidos en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil y que
los gastos de la escritura, su registro y cobranza judicial o extrajudicial,

73
 son por cuenta del deudor; y, 8 El notario dar fe: de todo lo contenido
en el instrumento pblico; de tener a la vista el ttulo de propiedad del
inmueble hipotecado y de que advirti a los otorgantes de los efectos
legales del contrato y lo relativo a la presentacin del testimonio en el
Registro de la Propiedad para su inscripcin; de que el instrumento fue
ledo a los interesados; la lectura as como la firma, se harn en un solo
acto estando reunidos los otorgantes y el notario, quien la dar tambin
de que fue ratificado, aceptado y firmado por todos los que intervienen en
l. Cuando alguno de los otorgantes no sepa o no pueda firmar, pondr la
impresin digital de su dedo pulgar derecho y en su defecto, otro que
especificar el notario, firmando por l un testigo.

d) Bienes y derechos no hipotecables: No podrn hipotecarse: 1 El inmueble

destinado a patrimonio de familia; y, 2 Los bienes adquiridos por
herencia, legado o donacin, cuando el causante haya puesto dicha
condicin, pero sta no podr exceder del trmino de cinco aos. Para los
menores de edad dicho trmino se cuenta desde que cumplan la mayora
de edad.

e) Contenido: El contenido de una institucin se puede sintetizar en los

derechos y obligaciones, tanto del acreedor como de deudor hipotecario.
1) Derechos y obligaciones del acreedor: 1 Derechos, estn regulados en
los artculos 824, 845 y 849 del Cdigo Civil; y, 316 del Cdigo Procesal
Civil y Mercantil; y, 2 Obligaciones, la nica obligacin que deriva para el
acreedor hipotecario es la aceptacin del pago cuando se cancela
totalmente la obligacin garantizada. 2) Derechos y obligaciones del
deudor hipotecario: 1 Derechos, estn regulados en los artculos 826,
836, 1408, 1409 y 1946 del Cdigo Civil; y, 2 Obligaciones, estn
reguladas en los artculos 845, 854, 1387 y 1946 del Cdigo Civil.

f) Subhipoteca (hipoteca de crdito): Expresa el Cdigo Civil (artculo 852)

que: El crdito garantizado con hipoteca puede subhipotecarse en todo o
en parte, llenndose las formalidades aplicables establecidas para la
constitucin de la hipoteca.

g) Hipoteca mobiliaria: La hipoteca mobiliaria es aqulla que se constituye

sobre bienes muebles. Nuestro Cdigo Civil, no incluye este tipo dentro de
las clases de la hipoteca que contempla. Sin embargo, del estudio global e
integral de nuestra legislacin, especficamente del artculo 904 la
prenda sin desplazamiento, se concluye que el mismo contempla la
hipoteca mobiliaria, aun cuando no lo legisla expresamente, por lo
extensivo de dicha norma, ya que el precitado artculo, indistintamente
abarca bienes, tanto de la hipoteca mobiliaria como de la prenda sin
desplazamiento.

74
 h) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto est regulado en los
artculos 822 al 879 del Cdigo Civil.

16. LA PRENDA.

a) Definicin: Expresa nuestra ley sustantiva civil (artculo 880) que: La

prenda es un derecho real que grava bienes muebles para garantizar el
cumplimiento de una obligacin. Es decir, que la prenda no es ms que el
contrato por el cual el deudor de una obligacin, cierta o condicional,
presente o futura, entrega al acreedor una cosa mueble o un crdito en
seguridad de que la obligacin ha de ser cumplida.

b) Clasificacin: Nuestra legislacin admite las siguientes clases de prenda:

1) La prenda comn o tpica: es un derecho real que grava bienes muebles
para garantizar el cumplimiento de una obligacin. 2) La prenda sucesiva:
cuando un objeto puede darse en prenda a varias personas sucesivamente,
con previo aviso en forma autntica a los acreedores que ya tienen la
misma garanta. Los acreedores seguirn el orden en que han sido
constituidas las prendas para el efecto de la preferencia en el pago. El
primer acreedor tendr derecho de sustituir al depositario. 3) La prenda
de ttulos nominativos: se constituir por medio de endoso al celebrarse el
contrato que es objeto de la garanta y el deudor recibir un resguardo
con el fin de hacer constar el objeto del endoso. En este caso, el deudor
dar aviso de la pignoracin a la institucin emisora para que no se haga
ningn traspaso de los ttulos pignorados, mientras estn afectos a la
obligacin que garanticen. La prenda de ttulos al portador se hace por la
mera tradicin de stos, describindolos en el contrato respectivo, y el
deudor recibir un resguardo para su propia garanta. 4) La prenda de
crditos: siempre que la prenda fuere un crdito, el depositario estar
obligado a hacer lo que sea necesario para que no se altere ni menoscabe
el derecho que aqul representa. Las cantidades que reciba las aplicar a
la amortizacin de intereses y capital, si fuere el caso, salvo lo que las
partes convengan en el contrato. 5) La prenda de facturas: cuando la
garanta consista en facturas por cobrar, el depositario de la prenda har
el cobro, retendr su valor en depsito y lo har saber a los interesados. Si
consistiere en facturas de mercadera por recibir, tomar la mercadera y
la conservar en prenda, dando aviso a los interesados. 6) La prenda
constituida por un tercero: si el bien pignorado no pertenece al deudor
sino a un tercero que no ha consentido en el gravamen, la prenda no
subsiste y el acreedor podr exigir que se le preste otra garanta a su
satisfaccin, o se le pague inmediatamente su crdito; pero si el acreedor
hubiere procedido de mala fe, no tendr los derechos a que se refiere el
artculo 889 del Cdigo Civil. El tercero no podr exigir del acreedor la
restitucin de la prenda sin reembolsar a ste el valor del crdito y sus
intereses, cuando el que prest la garanta negocie en cosas anlogas o las

75
 hubiere adquirido en feria o venta pblica. 7) La prenda abierta: puede
constituirse prenda en garanta de obligaciones futuras a favor de
instituciones bancarias. En este caso, es indispensable designar al
acreedor, el monto mximo de las obligaciones que se garantizan y el
trmino de vigencia de la garanta. Cuando se creen las obligaciones o se
otorguen los prstamos, deber consignarse en el respectivo ttulo o
contrato que ellos estn garantizados con la prenda preconstituida y que
cada obligacin o prstamo quedar sujeta adems a las estipulaciones
que se hubieren especificado en el contrato o ttulo respectivo. 8) La
prenda sin desplazamiento (agraria, ganadera o industrial): es el derecho
real que grava bienes muebles ajenos de difcil identificacin, que,
situados en lugar determinado, continan en poder de su propietario en
calidad de depsito, y que mediante la inscripcin registral garantiza el
cumplimiento de una obligacin. A este respecto el artculo 904 del Cdigo
Civil expresa que: Puede constituirse prenda con independencia de los
inmuebles a que pertenezcan y quedan en posesin del deudor, sobre los
bienes siguientes: 1 Los frutos pendientes, futuros o cosechados; 2 Los
productos de las plantas y las plantas que slo pueden utilizarse mediante
corte; 3 Las mquinas, aperos o instrumentos usados en la agricultura;
4 Los animales y sus cras; 5 Las mquinas e instrumentos usados en la
industria; 6 Las materias primas de toda clase y los productos en
cualquier estado de las fbricas o industrias; y, 7 Los productos de las
minas y canteras. Tambin puede constituirse prenda sobre vehculos y
adems muebles fcilmente identificables que constituyan garanta de
una operacin comercial. Conviene aclarar que aunque la finca est
hipotecada, pueden pignorarse los bienes a que se refiere el artculo
transcrito anteriormente, mas debe darse la preferencia al acreedor
hipotecario, quien puede ejercer este derecho dentro de 5 das contados
desde que el deudor le haga saber en forma autntica, las bases del
contrato que proyecta celebrar. Si el acreedor hipotecario no concede el
crdito, no puede oponerse a que el deudor lo obtenga de otra persona
sobre las mismas bases.

c) Constitucin: La prenda debe constar en escritura pblica o documento

privado, hacindose constar la especie y naturaleza de los bienes dados en
prenda, su calidad, peso, medida, cuando fueren necesarios, y adems
datos indispensables para su identificacin; nombre del depositario y
especificacin de los seguros que estuvieren vigentes sobre los bienes
pignorados. La aceptacin del acreedor y del depositario deber ser
expresa. Sin embargo, conviene aclarar que si la prenda a constituirse es
sin desplazamiento (agraria, ganadera o industrial), sta deber hacerse
constar en escritura pblica, llenando con los requisitos que establece el
artculo 50 del Cdigo de Notariado.

d) Contenido: El contenido de una institucin se puede sintetizar en los

derechos y obligaciones, tanto del acreedor como de deudor hipotecario.

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 1) Derechos y obligaciones del acreedor: 1 Derechos, stos estn
regulados en los artculos 882, 883, 889, 890 y 898; y, 2 Obligaciones,
stas pueden simplificarse en las siguientes: el acreedor tiene la
obligacin de devolver el bien recibido en prenda cuando est pagada
totalmente la obligacin garantizada; el de cuidar los bienes pignorados
(los bienes pignorados, al constituirse la garanta, debern ser depositados
en el acreedor o en un tercero designado por las partes, o bien en el
propio deudor si el acreedor consiente ello); y, cuando la garanta consista
en factura por cobrar, el depositario de la prenda har el cobro, retendr
su valor en depsito y la har saber a los interesados (si consistiere en
facturas de mercadera por recibir, tomar la mercadera y la conservar
en prenda, dando tambin aviso a los interesados). 2) Derechos y
obligaciones del deudor: 1 Derechos, stos estn regulados en los
artculos 891, 893, 898, 899, 900 y 901 del Cdigo Civil; y, 2
Obligaciones, stas pueden resumirse en las siguientes: el deudor
pignoraticio tiene como obligacin satisfacer la deuda garantizada con la
prenda; y, el deudor est obligado al saneamiento de la cosa dada en
prenda mientras no haya pagado la totalidad de la deuda, salvo que siendo
varios los bienes pignorados, los interesados hubieren convenido en asignar
a cada cosa la cantidad por la que se debe responder.

e) Extensin: La prenda afecta nicamente los bienes sobre que se impone,

cualquiera que sea su poseedor, sin que el deudor quede obligado
personalmente, salvo pacto expreso (saldo insoluto). Si para obtener
nueva maquinaria, vehculos o semovientes destinados al servicio de la
finca hipotecada, se dieren en prenda los frutos pendientes, la garanta
prendaria se entender extendida a los nuevos bienes adquiridos.

f) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto se encuentra regulado en

los artculos 880 al 916 del Cdigo Civil.

SEGUNDA PARTE:
DERECHO DE SUCESIONES (SUCESIN MORTIS CAUSA).

1. DERECHO DE SUCESIN.

a) Definicin: Es la subrogacin o substitucin que a consecuencia de la

muerte de una persona se produce en otra de los derechos y acciones
transmisibles de los que aqulla era titular. Nuestro Cdigo Civil (artculo
917) entiende por sucesin hereditaria lo siguiente: La sucesin por causa
de muerte se realiza por la voluntad de la persona, manifestada en
testamento y, a falta de ste, por disposicin de la ley. La primera se
llama testamentaria y la segunda, intestada, comprendiendo en uno y

77
 otro caso, todos los bienes, derechos y obligaciones que no se extinguen
por la muerte.

b) Teoras: El fenmeno sucesorio ha sido explicado por teoras objetivas y

teoras subjetivas y luego por teoras intermedias que concilian ambas. 1)
Teoras subjetivas: que explican el fenmeno hereditario ligado a la
persona del causante, identificando al heredero con el causante o como
una continuacin de la personalidad del causante; entre las que se
encuentran: la teora de la identificacin de la persona del difunto con el
heredero, la teora de la continuacin de la personalidad del difunto y la
teora de la representacin. 2) Teoras objetivas (o modernas): consideran
al heredero como un sucesor de los bienes del causante, entre las teoras
objetivas estn las siguientes: la teora de la adquisicin de una
universitas juris (universalidad de derecho) y la teora de la adquisicin
de una totalidad o suma de los bienes (universitas honorum). 3) Teoras
intermedias: las teoras intermedias, que tratan de conciliar las dos
anteriores, son explicadas por Jos Castn Tobeas diciendo que: La
herencia se presenta como la continuacin o sucesin por modo unitario,
en la titularidad del complejo formado por aquellas relaciones jurdico-
patrimoniales activas y pasivas de un sujeto fallecido que no se extinguen
por su muerte, sucesin que produce tambin ciertas consecuencias de
carcter extrapatrimonial y atribuye al heredero una situacin jurdica
modificada y nueva en determinados aspectos.

c) Presupuestos de la sucesin: Son condiciones necesarias que deben

producirse para que tenga lugar el fenmeno de la sucesin: 1 La muerte
del causante o autor de la herencia (artculo 918 del Cdigo Civil); 2 La
capacidad por parte del heredero (artculo 923 del Cdigo Civil); y, 3 Que
el heredero no sea indigno (artculo 924 y 928 del Cdigo Civil). La primera
es una condicin o presupuesto necesarsimo y fundamental (condictio sine
qua non), en cuanto es lo que determina la apertura de la herencia y
opera la transmisin de la propiedad y posesin de los bienes a los
herederos y legatarios.

d) Incapacidades para suceder por indignidad: La indignidad son acciones u

omisiones por parte del heredero en contra del causante que privan del
derecho de suceder, y que generalmente entraan una conducta delictiva
o inmoral del sucesor para con el causante. Nuestro Cdigo Civil seala
nueve causas de incapacidad para suceder por indignidad; al analizar las
mismas nos damos cuenta que encuadran dentro de conductas tpicas,
antijurdicas y culpables (delitos) sancionados en el Cdigo Penal. De la
lectura del artculo 924 del Cdigo Civil nos damos cuenta que estas nueve
causas rigen tanto para la sucesin ab intestato (sin testamento) y
testada, en virtud de que habla tanto de herederos como de legatarios. El
Cdigo Civil regula las causas de indignidad para suceder como
incapacidades para suceder en forma testada e intestada,

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 independientemente de las causas de incapacidad para suceder por
testamento, que son distintas (artculo 926), pues las primeras tienen su
origen en la actitud poco respetuosa, inmoral o conducta delictiva del
sucesor para el causante, en cambio las segundas tienen fundamento
independiente de la actitud o conducta del sucesor, que incluso podramos
calificar a algunas de esas causas como circunstancias accidentales. En
cuanto a las causas de incapacidad por indignidad, existe la excepcin en
su aplicabilidad segn lo establece el artculo 925 del Cdigo Civil.

e) Clasificacin: Doctrinariamente se hace la clasificacin siguiente: 1) Por su

forma: 1 A ttulo universal: se produce una transferencia en cascada o en
bloque sobre la persona del sucesor, de todos lo derechos, bienes y
obligaciones de que era titular el causante. En este caso el sucesor se
denomina heredero; y, 2 A ttulo particular o singular: consiste en la
transmisin de determinadas relaciones jurdicas, es decir, que es llamado
a bienes concretos y determinados, en este caso el sujeto pasivo se
denomina legatario. Conviene aclarar, que la diferencia entre ambas no es
cuantitativa, sino que cualitativa; es decir, que no depende de que en la
sucesin a ttulo universal se adquiera una pluralidad de relaciones
jurdicas, y a ttulo particular adquiera una sola, porque el sucesor a ttulo
universal adquiere un conjunto de relaciones jurdicas o una fraccin
aritmtica de dicho conjunto tanto activo como pasivo, pero sin
determinacin concreta de qu bienes o qu derechos, sucede en
derechos abstractos e indeterminados; y, al adquirir a ttulo particular se
es llamado a bienes concretos, individualizados y determinados. 2) Por su
origen y causa: 1 Voluntaria: est determinada por la voluntad del
hombre, en este caso recibe el nombre de testamentaria; 2 Legal: est
determinada por la ley, la ley estipula quin o quines son las personas
llamadas a suceder; sta recibe el nombre de intestada, ab intestato (sin
testamento) o legtima; y, 3 En parte testada y en parte intestada: es
una forma que puede producirse perfectamente en la prctica, las dos
clases de sucesin pueden concurrir respecto de un mismo patrimonio,
siendo ambas admisibles y compatibles. En este caso el causante dispone a
travs de testamento de una parte de su patrimonio, pero por olvido u
otra razn no dispone de la otra parte, en consecuencia, respecto de esta
otra parte del patrimonio, tendr que abrirse la sucesin intestada, legal o
legtima. Nuestro Cdigo Civil acepta esta forma de sucesin en el artculo
919, ltimo pargrafo.

f) Representacin hereditaria: El derecho de representacin hereditaria, es

el que tienen los descendientes de una persona para heredar en lugar de
ella, si hubiere muerto antes que su causante. Igual derecho existe cuando
el heredero ha renunciado la herencia o la ha perdido por indignidad. En
estos casos, los hijos o descendientes tendrn derecho a heredar
representando al repudiante o al excluido. La persona que por indignidad
perdiere el derecho a heredar, en ningn caso tendr la administracin de

79
 los bienes de los que entren a representarlo. En la lnea colateral
corresponde la representacin solamente a los hijos de los hermanos,
quienes heredarn por estirpes (en una sucesin hereditaria, conjunto
formado por la descendencia de un sujeto a quien ella representa y cuyo
lugar toma) si concurren con sus tos. Si los sobrinos concurren solos,
heredarn por partes iguales. No hay representacin en la lnea
ascendente ni de ningn otro pariente fuera de los mencionados en los
artculos 929 y 930 del Cdigo Civil. Siempre que se herede por
representacin en la lnea recta descendente, la divisin de la herencia
ser por estirpes de modo que el representante o representantes no
hereden ms de lo que heredara su representado si viviese. Las
disposiciones del Captulo III, Ttulo I, Libro III, del Cdigo Civil rigen para
la sucesin intestada y testamentaria, pero la representacin en caso de
testamento, slo se efectuar cuando los herederos y legatarios sean
parientes del testador.

2. SUCESIN TESTAMENTARIA.

a) Definicin: Es aquella sucesin en que la vocacin o disposicin sucesoria

es determinada por la voluntad del causante, con las nicas limitaciones
que pueden surgir de disposiciones precisas de la ley. El derecho de testar
no debe confundirse con la libertad absoluta en la disposicin
testamentaria; pues la mayora de los cdigos civiles la limitan partiendo
del sano propsito de proteger los intereses de los llamados herederos
legitimarios. Como vimos, se diferencia de la sucesin intestada; pero
puede coincidir plenamente con ella (vase nuevamente el ltimo prrafo
del artculo 919 del Cdigo Civil).

b) Fundamento de la sucesin testamentaria: En el fundamento de la

sucesin testamentaria, o sea, de donde proviene la potestad
testamentaria de las personas, ha imperado la doctrina llamada del poder
creador de la voluntad humana, que se apoya en la potestad absoluta de
creacin de la voluntad del ser humano en el rea jurdica, y al respecto
existen tres tesis: 1) La religiosa: la cual dice que la voluntad sobrevive,
porque sta pertenece al alma y el alma es inmortal. 2) La contractual: la
cual dice que la figura testamentaria es un contrato en el que existe la
voluntad del testador y la voluntad del heredero que acepta la herencia;
pero una de sus crticas es que no puede ser un contrato porque en la
generalidad de las veces el heredero no sabe que lo es y adems porque
existe la revocabilidad. 3) De la ley: la cual es la ms aceptada y dice que
es el legislador el que concede a los ciudadanos la facultad para ordenar
su designio testamentario con amplia libertad y con slo las restricciones
que el orden pblico y familiar exigen.

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c) El testamento: 1) Definicin: Es un acto jurdico unilateral solemne,
personalsimo, revocable y libre por el cual el testador dispone de sus
bienes y derechos y declara o cumple deberes para despus de su muerte.
A este respecto, el artculo 935 del Cdigo Civil expone que: El
testamento es un acto puramente personal y de carcter revocable, por el
cual una persona dispone del todo o de parte de sus bienes, para despus
de su muerte. 2) Caractersticas: 1 Es un acto jurdico unilateral de
carcter muy especial: en cuanto es una declaracin de voluntad para
crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones que no debe ser hecha
conjuntamente con otra persona, ya que expresamente se prohibe que
testen dos personas en un mismo acto (vase el artculo 938 del Cdigo
Civil); 2 Es solemne: pues slo puede testarse en las formas
expresamente reglamentadas por la ley, cualquier otra forma de expresin
de voluntad no ser testamento (vase por ejemplo el artculo 937 del
Cdigo Civil); 3 Es personalsimo: pues slo el autor puede otorgarlo, no
as su representante, la testamentacin llamada pupilar o cuasi pupilar,
por la cual el que ejerca la patria potestad o la tutela poda testar a
nombre del menor o incapacitado ha sido abolida; y, 4 Es revocable: en
tanto que el autor puede modificar su testamento tantas veces como
desee sin que se le pueda obligar por contrato a no hacerlo y es libre en
nuestro sistema jurdico pues no tiene lmites su poder de disposicin de
sus bienes que no se extinguen con la muerte, ya que no se impone
obligacin de destinar determinada parte a ciertos herederos (legtima),
fuera de la obligacin de dar alimentos que se prolonga ms all de la vida
del obligado (vase el artculo 936 del Cdigo Civil). 3) Incapacidades para
testar: Estn incapacitados para testar: 1 El que se halle bajo
interdiccin; 2 El sordomudo y el que hubiere perdido el uso de la
palabra, cuando no puedan darse a entender por escrito; y, 3 El que sin
estar bajo interdiccin no gozare de sus facultades intelectuales y
volitivas, por cualquier causa, en el momento de testar. 4) Incapacidades
para suceder por testamento: Son incapaces para suceder por testamento;
1 Los ministros de los cultos, a menos que sean parientes del testador; 2
Los mdicos o cirujanos que hubieren asistido al testador en su ltima
enfermedad, si ste falleciere de ella, salvo que sean parientes del
testador; 3 El notario que autoriza el testamento y sus parientes, y los
testigos instrumentales; 4 El tutor, el protutor y los parientes de ellos si
no se hubieren aprobado las cuentas de la tutela, a no ser que fueren
parientes del pupilo; y, 5 Las instituciones extranjeras, cualquiera que
sea su finalidad.

d) Clasificacin del testamento: 1) Testamentos comunes: 1 El testamento

abierto: es el que se otorga ante notario y dos testigos. El testador
expresar su voluntad en forma oral ante el notario y los testigos, el
notario redactar el testamento en su protocolo, lo leer y manifestar la
conformidad del otorgante, lo firmar junto con el notario y los testigos.
Este testamento debe ser usado en el caso de los ciegos deber intervenir

81
un testigo instrumental ms, sordos y mudos; puede recurrir a l el que
desconozca el idioma espaol dando intervencin a dos intrpretes
elegidos por el testador (vanse los artculos 954 al 958, y 1193 del Cdigo
Civil; y, 29, 31, 37 literal a, 42, 44, 45 y 75 del Cdigo de Notariado); y,
2 El testamento cerrado: es el testamento redactado por escrito, ya sea
por el autor u otra persona a su ruego. Debe presentarse en pliego cerrado
(plica) ante un notario y dos testigos, y los intrpretes en su caso,
manifestando que ese sobre contiene su ltima voluntad. De lo anterior se
tomar nota (o razn) en el protocolo notarial y el sobre que contiene el
acta de su otorgamiento, con las firmas del testador, los testigos, los
intrpretes si los hubiere, y del notario quien tambin pondr su sello, se
devolver al testador para su guarda por s o por persona de su confianza.
A este testamento puede recurrir el sordomudo que sepa leer y escribir,
pero tanto el testamento como el acta de la plica o sobre deben ser
escritos y firmados por el testador, de su puo y letra (vanse los artculos
954, 959 al 964, del Cdigo Civil). 2) Testamentos especiales: 1
Testamento militar: es el otorgado por un militar o asimilado al tiempo de
estar en campaa, en plaza sitiada o prisioneros en poder del enemigo.
Puede hacerse verbalmente (abierto) ante el oficial bajo cuyo mando se
encuentre, o si estuviere en destacamento ante el que manda el
destacamento o pelotn aunque ste sea subalterno, o ante el facultativo
que lo asista, o ante un oficial de cualquier categora (estos dos ltimos
casos, si el testador est enfermo o herido) y siempre con la intervencin
de dos testigos que sepan leer y escribir; o por escrito (cerrado). El
testamento otorgado en esta forma, deber ser remitido con la brevedad
posible al Cuartel General y por ste al Ministerio de la Defensa Nacional.
En caso de fallecimiento del testador, el Ministro de la Defensa Nacional
remitir el testamento al juez del ltimo domicilio del difunto y, no
sindole conocido, a cualquier Juzgado de Primera Instancia del Ramo
Civil del departamento de Guatemala, para que, de oficio, cite a los
herederos y dems interesados en la sucesin. Los herederos y dems
interesados debern solicitar que el testamento se protocolice en la forma
prevenida en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil artculo 472. El
testamento slo surtir efectos si el autor fallece durante las situaciones
previstas en el Cdigo Militar, o dentro de los treinta das posteriores a la
cesacin de ellas (vanse los artculos 965 y 966 del Cdigo Civil; 572 al
579 del Cdigo Militar, contenido en el Decreto Presidencial N 214 de
fecha 01 de agosto de 1878; y, 472 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil);
2 Testamento martimo: cuando alguno desee hacer testamento en alta
mar a bordo de un buque de guerra o, en su caso, mercante, podr
hacerlo: en el primer caso (buque de guerra), ante el contador o ante el
que ejerza sus funciones, en presencia de dos testigos que sepan leer y
escribir, y que vean y entiendan al testador (el comandante del buque o el
que haga sus veces, pondr adems su visto bueno); y, en el segundo
(buque mercante), ante el capitn o el que haga sus veces, con asistencia
tambin de dos testigos como se expresa anteriormente. En uno y otro

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 caso, los testigos se elegirn entre los pasajeros, si los hubiere. En ambos
casos, se seguirn las formalidades del testamento abierto o del cerrado.
Los testamentos abiertos, hechos en alta mar, sern custodiados por el
comandante o por el capitn, y se har mencin de ellos en el diario de
navegacin. En el testamento hecho en el mar, es nula toda disposicin a
favor de cualquier persona que ejerza autoridad a bordo, a no ser que sea
pariente del testador (vanse los artculos 967 al 970 del Cdigo Civil); 3
Testamento en lugar incomunicado; los que se hallen en lugar
incomunicado por motivo de epidemia, podrn testar ante el juez local y
en presencia de dos testigos que sepan leer y escribir (vase el artculo
971 del Cdigo Civil); 4 Testamento de preso: si el testador se halla preso
podr en caso de necesidad, otorgar testamento ante el jefe de la prisin
pudiendo ser testigos, a falta de otros, los detenidos o presos, con tal que
no sean inhbiles por otra causa y que sepan leer y escribir. En este
testamento es nula toda disposicin hecha a favor de los que tienen
autoridad en la prisin, a menos que sean parientes del testador. Los
testigos especiales a que se refieren anteriormente, slo son vlidos si el
testador muere durante el cumplimiento de la pena de prisin o dentro de
los noventa das posteriores a su libertad (vanse los artculos 972 y 973
del Cdigo Civil); y, 5 Testamento hecho en pas extranjero: puede
otorgarse siguiendo las leyes del lugar y por tanto ser vlidos segn la
regla locus regit actum (artculo 28 de la Ley del Organismo Judicial), o
bien, segn las leyes guatemaltecas ante los agentes diplomticos o
consulares, que sean notarios, para los nacionales guatemaltecos o para
actos que deban tener efecto en territorio nacional. No ser vlido en
Guatemala el testamento mancomunado que los guatemaltecos otorguen
en pas extranjero, aunque lo autoricen las leyes de la nacin donde se
hubiere otorgado (vanse los artculos 974 al 976 del Cdigo Civil).

e) Solemnidad del testamento del ciego y del sordo: 1) Testamento del

ciego: en el testamento del ciego debe intervenir un testigo ms de los
que se requieren para el testamento abierto (es decir, que aqu sern
entonces tres los testigos instrumentales), ser ledo en alta voz dos
veces; la primera por el notario autorizante, y la segunda, por uno de los
testigos elegido al efecto por el testador. Se har mencin especial de
esta circunstancia (vase el artculo 957 del Cdigo Civil). 2) Testamento
del sordo: si un sordo quiere hacer testamento abierto, deber leer l
mismo en voz inteligible (es decir, que puede ser entendido, que se oye
clara y distintamente), el instrumento, a presencia del notario y testigos,
lo que se har constar (vase el artculo 958 del Cdigo Civil). Conviene
recordar, que el ciego y la persona que no sepa leer y escribir no pueden
hacer testamento cerrado; no as las personas que no pueden hablar, pero
que sepan leer y escribir, quienes si pueden otorgar este tipo de
testamento (artculos 960 y 961 del Cdigo Civil).

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3. SUSTITUCIN HEREDITARIA.

a) Definicin: Es el llamamiento que hace el testador a favor de otra persona

distinta del heredero, bien por si ste no llega a serlo, bien para despus
que ste lo sea. Otra definicin anunciada por el maestro espaol Federico
Puig Pea nos dice que: Es la disposicin testamentaria en virtud de la
cual el causante llama a la titularidad de la herencia a un posterior
heredero en defecto del primeramente nombrado o despus de l. El
origen etimolgico de la palabra est en las voces latinas sub e institutio,
que significa una institucin que est debajo o subordinada.

b) Naturaleza jurdica: Respecto de la naturaleza jurdica de esta institucin

no hay unidad de criterio entre los tratadistas que la han estudiado,
diciendo unos, que es una institucin condicional en que el evento puesto
como condicin consiste en que el primeramente llamado a la herencia o
legado no llegue a ser heredero o legatario, otros autores manifiestan que
en este caso de sustitucin slo hay una liberalidad, es una simple
previsin de que el primeramente instituido no llegue a heredar.

c) Clasificacin: 1) Sustitucin vulgar o directa: es la designacin que el

testador hace en su testamento de segundos o ulteriores herederos para el
caso que los primeramente llamados no lleguen a serlo; es decir, que el
testador adems de instituir un heredero, nombre un sustituto al mismo
para el caso de que el heredero primeramente instituido no llegue a asir
(aceptar) la herencia; cuando el primer heredero instituido s acepta la
herencia, la persona que fue nombrada como sustituto pierde toda
posibilidad de adquirir la herencia. 2) Sustitucin pupilar: es aquel
nombramiento que hacen los padres y dems ascendientes para sus
descendientes menores de 14 aos, previendo el caso de que mueran antes
de llegar a dicha edad. 3) Sustitucin ejemplar: es una derivacin de la
anterior, se le conoce con el nombre de sustitucin cuasi pupilar, la cual
puede definirse como el nombramiento de heredero hecho por un
ascendiente a su descendiente mayor de 14 aos legalmente incapacitado
por causa mental para el caso de que muera sin recobrar la razn. 4)
Sustitucin fideicomisaria: esta sustitucin es llamada tambin oblicua o
indirecta, y es aquella disposicin por virtud de la cual el testador ordena
una doble o mltiple vocacin o disposicin sucesoria, estableciendo que
el heredero primeramente llamado conserve y transmita los bienes a un
segundo o ulterior heredero, bien para el caso de fallecimiento de aqul,
cuando ocurra un suceso o llegue un da determinado establecido en el
testamento; en esta clase de sustitucin hay varias personas llamadas
sucesivamente en el tiempo de modo efectivo al disfrute de la herencia y
la adquisicin del primeramente instituido no es definitiva ni plena, sino
que dura mientras llega el momento en que la herencia pasa al siguiente
favorecido, tampoco el primeramente instituido como heredero puede

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 disponer libremente de la herencia, o sea, que no hay una libre circulacin
patrimonial.

4. ACEPTACIN DE LA HERENCIA.

a) Definicin: Es aquella declaracin unilateral de voluntad, de carcter

irrevocable, por cuya virtud el llamado a una herencia manifiesta su deseo
de investirse de la cualidad de heredero, asumiendo la posicin jurdica
que la misma presupone.

b) Formas de aceptacin: 1) Por su forma: 1 Expresa: se produce cuando la

aceptacin se hace a travs de un documento pblico o privado; ste sera
el caso de que una persona aceptara la herencia a travs de su
representante legal, cuyo mandato y facultad para aceptar la herencia en
nombre de aqul estara contenido en una escritura pblica, faccionada
por un notario (vase el artculo 1027 del Cdigo Civil); y, 2 Tcita: se
produce cuando la persona llamada a adquirir la herencia realiza actos que
suponen necesariamente la voluntad de aceptar, o actos que no podran
ejecutarse sin la cualidad de heredero; por ejemplo: vender, ceder o
donar su derecho a una tercera persona (vase el artculo 1028 del Cdigo
Civil). 2) Por sus efectos: 1 Simple y pura: en esta forma de aceptacin se
produce una ilimitada responsabilidad del heredero, quedando obligado a
pagar las deudas y dems cargas de la herencia con sus propios bienes;
esta aceptacin puede hacerse expresa o tcitamente; y, 2 Bajo
beneficio de inventario: en esta forma de aceptacin se permite al
heredero aceptar la herencia, pero no responder de las cargas y deudas de
la herencia, ms que hasta donde alcance el activo de la misma para
cubrirlas; adems desaparece por la aceptacin la situacin de herencia
yacente, y su diferencia fundamental respecto de la aceptacin simple y
pura estriba en que la responsabilidad queda limitada exclusivamente a lo
que constituye el activo econmico de la herencia, mientras que en la
aceptacin simple y pura se responde en forma ilimitada.

c) Plazo de la aceptacin: El plazo o trmino de la aceptacin de la herencia

est determinado en la ley, que confiere al adquiriente un plazo para que
realice su manifestacin de voluntad respecto de si acepta o renuncia la
herencia. Nuestro Cdigo Civil en su artculo 1031, seala que: El trmino
para aceptar la herencia es de seis meses a contar de la muerte del
testador, si el heredero se encuentra en el territorio de la Repblica y de
un ao si est en el extranjero. Si pasa el trmino de la aceptacin sin
que nadie se presente a reclamar la herencia, ni haya heredero a quien
minifestamente pertenezca, o han renunciado los que tenan derecho a
ella, se declarar vacante, arreglndose a las prescripciones del Cdigo
Procesal. Sin embargo, existe un caso que podra decirse que es de
carcter excepcional en el cual el trmino antes indicado se abrevia y se

85
 da cuando alguno (podra ser un acreedor el causante) tiene inters en
que el heredero declare si acepta o renuncia a la herencia; en este caso,
el interesado puede pedir, pasados nueve das de la apertura de la
herencia, que el juez fije un plazo, que no debe exceder de treinta das,
para que dentro de l haga su declaracin el heredero, bajo
apercibimiento de que si no lo hace se tendr la herencia por aceptada.
Consltense los artculos 1026 al 1040 del Cdigo Civil; 482 al 487 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil; y, 36 de la Ley sobre el Impuesto de
Herencias, Legados y Donaciones (Decreto N 431 del Congreso de la
Repblica).

5. RENUNCIA DE LA HERENCIA.

a) Sus efectos: Sobre esta materia, dispone el Cdigo Civil: 1 Pueden

renunciar la herencia y legados los que tengan la libre disposicin de sus
bienes (el trmino para renunciar la herencia es el mismo que el de la
aceptacin; asimismo, la renuncia debe ser expresa y hacerse por escrito
ante el juez o por medio de escritura pblica); 2 La renuncia de la
herencia dejada a menores e incapacitados deber hacerse con aprobacin
judicial e intervencin de la Procuradura General de la Nacin; 3 La
renuncia de la herencia solamente, no priva al que la hace de reclamar los
legados que se le hubieren dejado; 4 El acreedor del heredero o legatario
que renuncia a la herencia o al legado, puede reclamar la parte que cubra
su crdito; 5 El que es llamado a una misma herencia por testamento o
intestado, si renuncia la una se entiende que renuncia las dos; y, 6 Si el
heredero renuncia la herencia en perjuicio de sus acreedores, pueden
stos, siempre que sus crditos fueren anteriores a la renuncia, pedir al
juez que los autorice para aceptar en nombre de aqul (en este caso, la
aceptacin slo aprovechar a los acreedores hasta el monto de sus
crditos, correspondiendo el exceso, si lo hubiere, a los herederos que
sean llamados por la ley).

b) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto se encuentra

regulado en los artculos 1029 ltimo prrafo, 1031, 1033, 1034, 1035,
1036, 1037, 1038, 1039 y 1040 del Cdigo Civil.

6. LEGADOS.

a) Definicin: Son los bienes, cosas o derechos que el testador otorga a ttulo
particular. El legado lo constituyen siempre cosas concretas y
determinadas, susceptibles de ser individualizadas. Se distingue de la
herencia en que sta transmite un patrimonio o parte de l. El legado por
ser siempre de cosa concreta se sujeta a reglas que no rigen para el
heredero; as el legado puede ser a cargo de la masa hereditaria, a cargo

86
 de alguno de los herederos e incluso a cargo de otro legatario. A este
respecto, establece nuestro Cdigo Civil (artculos 919 parte conducente,
y 1002) que: ...la asignacin a ttulo particular se llama legado, y que:
El testador puede disponer de una cosa, o de una cantidad, o del todo o
de una parte de sus bienes, a ttulo de legado, a favor de una o ms
personas individuales o jurdicas.

b) Clasificacin: Existe una prolija clasificacin de los legados atendiendo a

diversos factores lo que da lugar a varias reglamentaciones. 1) Legado de
cosa cierta: es el ms frecuente, junto con el de dinero; se trata del que
individualiza perfectamente uno o ms bienes muebles o inmuebles del
testador (vase el artculo 1002 del Cdigo Civil). 2) Legado de cosa
indeterminada: se refiere al caso de indicarse lo que se lega nicamente
por el gnero: un traje, un vehculo; no se considera indeterminado si slo
existe algo de esa especie en la sucesin y resulta verosmil que el
testador se refiera a ello (vase el artculo 1006 del Cdigo Civil). 3)
Legado de crdito: cuando se deja mortis causa un crdito, se transmiten
con ello todas las acciones y garantas existentes; el crdito lleva, como
accesorio, los intereses desde la muerte del causante (vase el artculo
1007 del Cdigo Civil). 4) Legado de perdn de deuda: el que constituye
una remisin de uno o ms crditos del testador a favor de su deudor; se
limita a lo subsistente al morir el testador (vase el artculo 1007 del
Cdigo Civil). 5) Legado remuneratorio: cuando lo establece el testador
para compensar algn servicio del legatario, se le da tratamiento
preferencial en el pago y se observan las reglas sobre donaciones de este
gnero artculos 1856 y 1872 del Cdigo Civil (vase el artculo 1008 del
Cdigo Civil). 6) Legado de deuda: cuando el testador lega una deuda
pendiente al verdadero acreedor; con ello se comprometen expresamente
los bienes hereditarios y se otorga un ttulo escrito u otra ms al titular
del crdito; conviene aclarar que segn nuestra legislacin, el legado
hecho a un acreedor tiene efecto sin perjuicio del pago de su crdito
(vase el artculo 1009 del Cdigo Civil). 7) Legado de pensin (incluida
aqu la de alimentos) y renta vitalicia: tienen en comn que deben ser
cumplidos por pagos peridicos y se garantizan en los trminos de las
obligaciones civiles anlogas, pueden ser por plazo determinado o
mientras subsista la necesidad que los motiv (vase el artculo 1011 del
Cdigo Civil).

c) Aceptacin, revocacin y renuncia del legado: 1) Aceptacin: el legado se

acepta expresamente, cuando se pide; y, tcitamente, cuando se recibe la
cosa legada. 2) Revocacin: segn el artculo 1025 del Cdigo Civil, la
revocacin para los legados se regir por lo dispuesto para la revocacin
de las disposiciones testamentarias. 3) Renuncia: la renuncia debe ser
expresa y hacerse por escrito ante el juez o por medio de escritura
pblica.

87
7. ALBACEAZGO.

a) Definicin: Es una institucin caracterstica del Derecho sucesorio

encargado de la administracin y liquidacin del patrimonio del difunto
segn la voluntad del testador, los herederos o la ley. A este respecto,
expresa nuestro Cdigo Civil (artculo 1041) que: Albacea o ejecutor
testamentario, es la persona a quien el testador encarga el cumplimiento
de su voluntad. Los albaceas tendrn todas las facultades que
expresamente les haya conferido el testador, y no sean contrarias a las
leyes. Las funciones del albacea son complejas, pues acta como
depositario, administrador, representante y auxiliar de la administracin
de justicia.

b) Clasificacin: Nuestra legislacin sustantiva civil contempla las siguientes

clases de albacea: 1) Testamentario: es el nombrado en el testamento
(vase el artculo 1041 del Cdigo Civil). 2) Legtimo: es cuando el cargo
de albacea recae en los propios herederos, a falta de albacea
testamentario, o por falta de posibilidad o de voluntad del albacea
nombrado (vanse los artculos 1045 y 1046 del Cdigo Civil; y, 509 ltimo
prrafo, del Cdigo Procesal Civil y Mercantil). 3) Dativo: es el nombrado
por el juez a falta de los anteriores (vanse los artculos 1042 al 1044 del
Cdigo Civil). 4) Mancomunados: cuando deben actuar conjuntamente
(vase el artculo 1047 del Cdigo Civil). 4) Provisional: es el nombrado
por el juez mientras se presenta el testamentario o se elige el legtimo; en
nuestro medio se le conoce como administrador provisional,
administrador de la herencia yacente o, simplemente, administrador
(vanse los artculos 503, 505, 506, 508 y 509 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil).

c) Requisitos para ser albacea: Para ser albacea se necesita haber cumplido
dieciocho aos de edad, poder legalmente administrar bienes, no ser
incapaz de adquirirlos a ttulo de herencia, y no estar en actual servicio de
funciones judiciales o de la Procuradura General de la Nacin, aunque se
halle con licencia temporal, salvo en los casos de que se trate de las
sucesiones de sus parientes (vanse los artculos 1048 del Cdigo Civil; y, 1
del Decreto N 25-97 del Congreso de la Repblica).

d) Facultades y atribuciones: Las facultades y atribuciones de los albaceas,

adems de las que designe el testador, sern las siguientes: 1 Disponer y
pagar los funerales del testador, con arreglo a lo ordenado por ste, y en
defecto de tal disposicin, segn las costumbres del lugar y las
posibilidades de la herencia; 2 Hacer las gestiones necesarias para la
inmediata seguridad de los bienes; 3 Hacer el inventario, con
intervencin de los herederos, y cuando no los haya, con la de los
interesados en los bienes; 4 Pagar las deudas y legados; y, 5 Administrar

88
 los bienes, hasta que los herederos tomen posesin de ellos (vase el
artculo 1050 del Cdigo Civil). Asimismo, los albaceas podrn dar poderes
especiales con relacin a los actos que a ellos les competen, siendo
personalmente responsables por los actos del mandatario; y, una vez
aprobados el inventario y la cuenta de administracin, el albacea debe
hacer inmediatamente la particin de la herencia (vanse los artculos
1056 y 1085 del Cdigo Civil).

e) Plazo: El cargo de albacea debe ejecutarse dentro del plazo que fija el
testador. Sin embargo, el albacea, a quien el testador no haya fijado
plazo, deber cumplir su encargo dentro de un ao contado desde su
aceptacin, o desde que terminen los litigios que se promovieren sobre la
validez o nulidad del testamento o de alguna de sus disposiciones. Si el
testador quisiere ampliar el plazo legal, deber sealar expresamente el
de la prrroga. Si no lo hubiese sealado, se entender prorrogado el
plazo por un ao. Si transcurrida esta prrroga, no se hubiese todava
cumplido la voluntad del testador, podr el juez conceder otra por el
tiempo que fuere necesario, atendidas las circunstancias del caso. Los
herederos y legatarios podrn, de comn acuerdo, prorrogar el plazo del
albaceazgo por el tiempo que crean necesario, pero si el acuerdo fuese
slo por mayora, la prrroga no podr exceder de un ao (vanse los
artculos 1058 al 1060 del Cdigo Civil).

8. SUCESIN INTESTADA, LEGTIMA O LEGAL.

a) Definicin y fundamento: 1) Definicin: Dcese de la sucesin por causa de

muerte en que no hay testamento, el que existe no comprende la
distribucin total de los bienes del difunto o por alguna razn resulta
ineficaz, como en los casos de nulidad del testamento, cuando el heredero
designado es incapaz de heredar, repudia la herencia o muere antes que el
testador; es pues, una forma de heredar supletoria del testamento y la ley
substituye la voluntad del difunto; a falta de una manifestacin expresada
en el testamento se supone una presunta voluntad basada en la probable
forma en que la mayora hubiera distribuido sus bienes de haber
manifestado su ltima voluntad (vanse los artculos 1068 y 1069 del
Cdigo Civil). 2) Fundamento: La antigua doctrina consider que el
fundamento de la sucesin intestada radica en la presuncin, contenida en
la ley, de expresin de ltima voluntad de la persona que no otorg
testamento, o que habindolo otorgado resulta nulo o ineficaz. Se deca
que esa presuncin era la resultante de considerar que la persona haba
tcitamente testado. La doctrina moderna se inclina en el reconocimiento
de vnculos familiares, tomando en cuenta, subjetivamente, la relacin
entre el causante y sus parientes ms cercanos.

89
 b) Casos en que tiene lugar: La sucesin intestada tiene lugar: 1 Cuando no
hay testamento; 2 Cuando falta la condicin puesta a la institucin de
heredero, o el instituido muere antes que el testador, o es incapaz de
heredar, o repudi la herencia; fuera de los casos de sustitucin,
representacin y acrecimiento con arreglo al Cdigo Civil; 3 Cuando en el
testamento no hay heredero instituido y el testador no ha dispuesto de
todos sus bienes en legados; y, 4 Cuando el testador ha dejado de
disponer de alguno o algunos de sus bienes. Conviene aclarar, que en los
casos de los numerales 3 y 4 mencionados anteriormente, el interesado
slo procede respecto de los bienes de que no dispuso el testador.

c) Orden de la sucesin intestada: Son llamados a la sucesin intestada,

segn lo dispone el Cdigo Civil: 1 En primer lugar, los hijos, incluyendo a
los adoptivos, y el cnyuge suprstite o sobreviviente que no tenga
derecho a gananciales; quienes heredarn por partes iguales; 2 En
segundo lugar, a falta de descendencia, sucedern los ascendientes ms
prximos y el cnyuge, por iguales porciones y cuando slo hubiere una de
esas partes, sta llevar toda la herencia; 3 En tercer lugar, a falta de los
llamados a suceder, segn la situacin anterior, sucedern los parientes
colaterales hasta el cuarto grado (vanse los artculos 1074, 1078 al 1080,
del Cdigo Civil).

d) Herencia yacente: Cuando todava el heredero no ha entrado en posesin

de la herencia, se dice que la misma est yacente; as como tambin
cuando, siendo varios los herederos, no se han practicado todava las
particiones (vanse los artculos 503 al 511 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil).

e) Herencia vacante: Es aqul conjunto de bienes que pertenecieron a un

titular que ha fallecido sin que se conozca quines son sus herederos, o
cuando conocidos stos no la aceptan. Cuando existe una herencia
vacante, los llamados a suceder ab intestato son el Estado y las
Universidades de Guatemala, por partes iguales; y, su procedimiento se
regir de conformidad con los artculos 482 al 487 del Cdigo Procesal Civil
y Mercantil (tngase presente aqu tambin lo regulado en el artculo 1031
del Cdigo Civil).

9. MASA HEREDITARIA Y PARTICIN.

a) Definiciones: 1) Masa hereditaria: Es el conjunto de los bienes y derechos

sucesorios de la persona de que se trate. La integran los bienes en poder
del causante en el momento de su fallecimiento, ms algunos que haban
dejado de pertenecerle por la colacin pertinente o que con
posterioridad afluyen, por obligaciones o acciones pendientes. Tras la
administracin temporal de esta masa, la particin le pone fin y transmite

90
 a otro u otros patrimonios de la masa de la herencia (vase el artculo
1105 del Cdigo Civil). 2) Particin hereditaria: Llmese as en el Derecho
sucesorio a la parte del proceso sucesorio en el que se reparten los bienes
heredados entre los legatarios y herederos, nombrado el albacea definitivo
o universal y terminados los pasos de la liquidacin: inventarios y avalos y
pagos de las deudas sucesorias, se conoce el caudal lquido que
corresponde a los legatarios y herederos (vanse los artculos 1085 al 1123
del Cdigo Civil; y, 507, 512 al 515 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil).

b) Procedencia de la particin: 1) Judicial: A peticin de parte proceder la

particin judicial, siempre que el testador no la hubiere hecho antes
artculo 1098 del Cdigo Civil. Para su trmite, se estar a lo dispuesto
por los artculos 220 al 224 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en lo que
fuere aplicable estos artculos se refieren al juicio oral de la divisin de
la cosa comn. 2) Extrajudicial: La particin deber hacerse despus de
haberse practicado las operaciones que tiendan a determinar exactamente
el caudal partible, dichas operaciones, como ya vimos, son: inventario,
avalo, liquidacin, divisin y adjudicacin; una vez aprobado el
inventario y la cuenta de administracin del albacea, se proceder a la
particin de los bienes hereditarios.

c) Suspensin de la particin: Expresa el artculo 1086 del Cdigo Civil que:

Slo puede suspenderse una particin, en virtud de convenio expreso de
los interesados y por un trmino que no pase de tres aos.

d) Rescisin y nulidad de la particin: Nuestro Cdigo Civil, regula tanto la

nulidad como la rescisin de la particin. La nulidad la regula o la
contempla, mejor dicho, en un solo caso: cuando el heredero es falso o se
crey que una persona era heredera cuando no lo era (vase el artculo
1122). En cuanto a la rescisin, cuando se trata de una particin
extrajudicial nos remite a los casos por los que pueden ser rescindidos los
contratos en general; y, contempla nuestra ley sustantiva civil el caso de
la rescisin de la particin judicial, que solamente procede cuando en el
caso de saneamiento u otra causa legal regulada en la parte
correspondiente a los efectos de la particin (vanse los artculos 118 y
119 del Cdigo Civil).

91
 RESUMEN DE DERECHO CIVIL III

I. NOCIONES GENERALES

1. CONCEPTO DEL DERECHO DE OBLIGACIONES. POSICIN DEL CDIGO CIVIL.

a) Concepto del derecho de obligaciones: Es la rama del Derecho Civil que

trata de las relaciones entre deudor y acreedor, en todas sus especies, de
los derechos personales que se concentran en la exigencia ajena de hacer
o de no hacer, de dar o no dar algo.

b) Posicin del Cdigo Civil: A tenor del artculo 1319 del Cdigo Civil que
expresa que: Toda obligacin resultante de un acto o declaracin de
voluntad consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa. Tal precepto
legal no contiene propiamente una definicin, pero resalta los tres
aspectos objetivos de la obligacin: dar, hacer o no hacer alguna cosa, de
evidente raigambre romana.

2. CARACTERES DEL DERECHO DE OBLIGACIONES. PATRIMONIALIDAD DE LA

PRESTACIN. CORRIENTE UNIFICADORA DEL DERECHO CIVIL Y MERCANTIL EN
MATERIA DE OBLIGACIONES.

a) Caracteres del derecho de obligaciones: 1) Compromete al deudor en lo

personal: el deudor est determinado por su identidad personal; el
obligado a la prestacin puede ser Jos Rodrguez o Francisco Snchez, en
cuanto a que son ellos mismos y nadie ms, sino ellos, quienes soportan el
dbito. 2) Compromete todo el patrimonio del deudor: si ste no paga, el
acreedor podr hacer efectiva la obligacin, trabar ejecucin y embargar
cualesquiera de los bienes afectables que figuren en el activo patrimonial
del deudor en el momento del secuestro, pues es un principio el hecho de
que es el deudor quien debe responder de sus deudas con la totalidad de
su patrimonio. 3) Puede ser transmitida slo mediante un contrato que se
llama cesin o asuncin de deudas.

b) Patrimonialidad de la prestacin: Como vimos anteriormente el derecho

de obligaciones, personal o de crdito, compromete todo el patrimonio del
deudor; si el obligado no paga, el acreedor podr hacer efectiva la
obligacin afectando la totalidad del patrimonio del deudor.

c) Corriente unificadora del derecho civil y mercantil en materia de

obligaciones: La corriente o tendencia actual es la de volver a la
unificacin del derecho privado de las obligaciones, pero subordinando el
derecho civil al mercantil o comercial, que es ms evolutivo y ms gil. No
obstante, las razones principales que invocan algunos juristas para
oponerse a la unificacin pueden resumirse as: las normas de uno y otro

92
 derecho responden a relaciones jurdicas procedentes de manifestaciones
econmicas distintas; las obligaciones comerciales surgen de hechos
inspirados en un inters especfico, el derecho comercial es universal y el
local el civil, aqul progresivo y ste esttico; la relacin jurdica civil
muere en los sujetos de la relacin mientras que la relacin jurdica
comercial tiene proyecciones en la colectividad; la unificacin pretendida
no responde a ninguna necesidad real.

II. NATURALEZA DE LA OBLIGACIN

1. DEFINICIN DE LA OBLIGACIN. EVOLUCIN HISTRICA. CONCEPCIONES

SUBJETIVA Y PATRIMONIAL.

a) Definicin de la obligacin: Es la relacin jurdica en virtud de la cual una

persona (deudor) debe una determinada prestacin a otro (acreedor), que
tiene la facultad de exigirla, constriendo a la primera a satisfacerla.
b) Evolucin histrica: El derecho romano fue el escultor del derecho de
obligaciones; y, para ste la obligacin era una liga de Derecho, vinculum
juris, que constrie a una persona para con otra, a dar, a hacer o a no
hacer alguna cosa. Antiguamente la obligacin se designaba con el trmino
nexum o nexus, de nectere, que significaba atar, vincular, despus
hallamos empleada, con cierta generalidad, la palabra obligatio (de ob y
ligare), con la cual se est dando a entender que su esencia est en la
sujecin del deudor a los poderes o derechos del acreedor. Del lado activo
de la obligacin se encuentra un creditum o nomen, que le corresponde al
acreedor (creditor); y, del lado positivo, un debitum, que constituye el
deber jurdico del deudor (debitor). Sin embargo, en la actualidad ha
surgido la tendencia de conceptualizar a la obligacin como una relacin y
no como el derecho romano lo conceptu al decir que sta era un vnculo,
y que el hacer nfasis en el aspecto activo y en el pasivo de la obligacin,
no son meramente cuestiones de terminologa. Aparte que en la
actualidad se trata de erradicar toda idea de sometimiento personal del
deudor. En suma, el derecho romano vio en la obligacin un vnculo entre
personas; pero el moderno (en especial el germnico), tiende a destacar el
compromiso objetivo de crdito o deuda, estimndolo ms bien que como
una voluntad ligada a otra, como un vnculo entre dos patrimonios,
considerados como personalidades abstractas.

c) Concepciones subjetiva y patrimonial: 1) Concepcin subjetiva: como

dijimos anteriormente (derecho romano), esta concepcin ve en la
obligacin un vnculo entre personas, existiendo un sometimiento personal
del deudor para con el acreedor. 2) Concepcin objetiva o patrimonial:
que considera el derecho del acreedor como un derecho sobre los bienes
del deudor, es decir, sobre su patrimonio. A este respecto, expresa el
profesor Federico Ojeda Salazar, en su meritoria exposicin de motivos del

93
 Proyecto de Cdigo Civil, que: Si la obligacin es una necesidad o una
relacin jurdica o un vnculo patrimonial, etc., es la doctrina la que debe
investigarlo; en el Cdigo lo nico que interesa precisar con claridad es el
concepto objetivo de la misma y ese propsito lo consideramos conseguido
con la redaccin que hemos adoptado en el artculo 1319.

2. ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN.

a) Elemento subjetivo o personal (sujetos): El elemento subjetivo o personal

en toda obligacin determinada, tiene dos polos: el activo y el pasivo. Al
primero se le denomina sujeto activo o acreedor, por ser el titular del
derecho subjetivo creado por el surgimiento de la obligacin. Al segundo
se le denomina sujeto pasivo o deudor, porque su actitud, desde el
nacimiento hasta la extincin de la obligacin, se contrae a observar una
conducta que slo tenga por objeto el cumplimiento de aquellos a que se
oblig.

b) Elemento objetivo o real (objeto o prestacin): En la actualidad se admite

generalmente que el elemento real u objetivo de la obligacin lo
constituye la prestacin, o sea, aquella conducta o comportamiento a que
el deudor se comprometi y que el acreedor est legalmente capacitado a
exigir de l (dar, hacer o no hacer alguna cosa).

c) Elemento formal (relacin jurdica): Se ha considerado admisible que el

contenido de la relacin de la deuda sea uno y el de la responsabilidad
otro, citando al efecto el caso en que la responsabilidad aparece limitada,
o concretada a determinados objetos del patrimonio. Del problema de la
distincin entre el dbito y la responsabilidad, si no se puede decir que
carece en absoluto de inters prctico, cabe, por lo menos, decir que no
tiene aquel que exigira una investigacin ms amplia por nuestra parte,
dada sobre todo la circunstancia de que para nuestro sistema jurdico civil
la distincin no tiene relevancia particular.

3. FUENTES DE LA OBLIGACIN. POSICIN DEL CDIGO CIVIL.

a) Fuentes de la obligacin: 1) Definicin: son aquellos elementos por cuya

virtud una persona aparece constreida u obligada a realizar una
determinada prestacin (acerca de cules han de ser esos elementos a los
que el derecho objetivo vincula aquella consecuencia jurdica es sobre lo
que gira todo el contenido de dicha teora de las fuentes. 2) Clasificacin
de las fuentes de la obligacin en el Derecho romano: se considera, segn
las Instituciones de Gayo, como fuente de la obligacin: el contrato, el

94
 delito y varias otras figuras de causas. La realidad jurdica diaria hizo que
se estimara insuficiente esa clasificacin trimembre (de tres miembros), o,
mejor dicho, que se precisaran esas otras figuras. Dcese que Justiniano
(en sus Instituciones) al tratar de las fuentes de las obligaciones, se refiere
al contrato y al cuasi contrato; al delito y al cuasi delito. Procede
observar que modernamente existe cierto consenso en el sentido de que
esa clasificacin cuatrimembre (de cuatro miembros), que adiciona al
contrato y al delito las figuras del cuasi contrato y del cuasi delito. 3)
Clasificacin de las fuentes de la obligacin en el Derecho moderno: el
movimiento codificador del derecho civil, culminante con la promulgacin
el 24 de marzo de 1804 del Cdigo Civil francs (que en 1807 cambio su
denominacin a la de Cdigo de Napolen), acept plenamente la referida
divisin cuatrimembre originada del Derecho romano (Las Instituciones del
Cdigo de Justiniano), pero adicionando una nueva fuente: la ley, para
justificar el origen de obligaciones que no tienen por causa las otras
fuentes. Surge entonces la siguiente clasificacin de las fuentes de las
obligaciones: la ley, el contrato, el cuasi contrato, el delito y el cuasi
delito (es la denominada clasificacin quntuple).

b) Posicin del Cdigo Civil: Resulta ilustrativo leer lo que dice la exposicin
de motivos del Proyecto de Cdigo Civil (explicada por el profesor
Federico Ojeda Salazar), que dice: La parte resultante que enumera y
clasifica las fuentes de las obligaciones, ha quedado suprimida. Sin
necesidad de hacer la enumeracin que nunca podra ser taxativa, hemos
agrupado las fuentes de las obligaciones en tres apartados que son: a) Las
que provienen de contratos; b) Las que proceden de hechos lcitos sin
convenio; y, c) Las que se derivan de hechos ilcitos. Esta separacin
determina la fuente inmediata y directa de la obligacin, dejando a la
doctrina que seale o establezca si la ley y el contrato son las nicas
fuentes verdaderas de las obligaciones o si fuera de stas o dentro de
stas existen otras, como piensan y afirman connotados autores. Ntese
que en la evolucin doctrinal sobre las fuentes de las obligaciones,
prcticamente han desaparecido las figuras denominadas cuasi contratos y
cuasi delitos, substituidas, puede decirse, por las denominaciones hechos
lcitos sin convenio y hechos y actos ilcitos. Ello se debi a una fuerte
reaccin contra aquellas figuras: el cuasi contrato (actos o hechos
lcitamente voluntarios en los cuales falta el comn acuerdo de las partes,
como en la gestin de negocios); y, el cuasi delito (hechos y actos ilcitos
surgidos sin intencin del autor, pero con culpa y sin que sea tipificante de
un delito). Estas figuras han sido consideradas antitcnicas y de muy difcil
determinacin prctica. La doctrina moderna se inclina a sustituir esas
clsicas denominaciones por las ms comprensivas y amplias de lo lcito y
lo ilcito (hechos lcitos y hechos y actos ilcitos). Consltese el Libro V,
Primera Parte, Ttulos V, VI y VII, del Cdigo Civil vigente.

4. OBLIGACIONES PROVENIENTES DE HECHOS LCITOS SIN CONVENIO.

95
a) Gestin de negocios (negotiorum gestio): 1) Definicin: Conocida tambin
en la doctrina italiana como representacin sin poder. Llmase as la
intervencin de un tercero en negocios ajenos sin mandato del dueo
(dominus negotii). Se considera como fuente de obligaciones
extracontractual, pues crea derecho y obligaciones tanto para el gestor
como para el dueo por lo que se le denomin cuasi contrato desde el
Derecho romano. El gestor est obligado a actuar de acuerdo con los
intereses del dueo, terminar la gestin y rendir cuentas; el dueo debe
reembolsar los gastos y sus intereses, si la gestin fue til o la ratific
(esta ratificacin produce los efectos del mandato expreso y opera
retroactivamente), en ambos casos debe cumplir las obligaciones que a su
cargo se derivan del negocio gestionado. A este respecto nuestro Cdigo
Civil (artculo 1605) manifiesta que: El que sin convenio se encarga
voluntariamente de los negocios de otro, est obligado a dirigirlos y
manejarlos tilmente y en provecho del dueo. Es decir, por ejemplo,
que una persona puede comparecer en nombre de otra, como gestor de
negocios, en un contrato de compraventa si en el mismo est adquiriendo
el bien objeto del contrato; no obstante, ste el gestor de negocios
jams podr actuar como tal si en dicho contrato traslativo de dominio se
est enajenando algn bien del dueo, ya que la funcin de la gestin de
negocios ser siempre en provecho de este ltimo y no en prdida de
algn derecho o bien constitutivo del patrimonio del mismo (vanse los
artculos 1605 al 1615 del Cdigo Civil). 2) Fundamento: La gestin de
negocios se fundamenta en el hecho de que una persona se ocupa de los
intereses de otra persona, sin haber recibido mandato para ello. 3)
Elementos: 1 Subjetivo o personal: El elemento subjetivo o personal en la
gestin de negocios est conformada por: el gestor, que es la persona que
se encarga voluntariamente de los negocios de otra persona, sin haber
recibido mandato para ello; y, el dueo del negocio, que es la persona
titular del negocio o pluralidad de negocios en los que interviene el
gestor; y, 2 Objetivo o real: Est constituido por el negocio jurdico, que
no es ms que el acto de una o ms voluntades que pretenden algn
efecto jurdico reconocido por la ley. 4) Efectos: Podemos distinguir dos
efectos: 1 El dueo del negocio tiene una accin directa (actio directa
negotiorum) contra el gestor, para demandarle las cuentas de su gestin,
cuando ste verifique operaciones distintas del giro habitual de sus
negocios, cuando el gestor hubiere pospuesto el inters del dueo al suyo
propio, o cuando el gestor inici la gestin contra la voluntad manifiesta o
presunta del dueo; y, 2 El gestor de negocios tiene una accin contraria
(actio contraria negotiorum gestorum) para hacerse pagar (indemnizacin)
los gastos necesarios y tiles que hubiere hecho y los perjuicios que
hubiere sufrido en el desempeo de la gestin.

b) Enriquecimiento sin causa o ilegtimo: 1) Definicin: Es considerado como

una de las fuentes extracontractuales de las obligaciones. El Cdigo Civil

96
 (artculo 1616) clasifica como enriquecimiento sin causa: La persona que
sin causa legtima se enriquece con perjuicio de otra, est obligada a
indemnizarla en la medida de su enriquecimiento indebido; es decir, que
el enriquecimiento ilegtimo es el pago de lo indebido, obligando al que
recibi una cosa a la que no tena derecho y que se le entreg por error a
devolverla. Si el que se enriqueci procedi de buena fe en la creencia de
su derecho al pago, slo est obligado a devolver lo equivalente a su
enriquecimiento; pero si procedi de mala fe debe abonar el inters legal
o los frutos percibidos a los dejados de percibir, as como responder por el
deterioro de la cosa que se produzca por su causa (vanse los artculos
1616 al 1628 del Cdigo Civil). 2) Fundamento: El fundamento del
enriquecimiento sin causa parte de la teora conforme a la cual nadie
puede enriquecerse con perjuicio de otro. La consecuencia es la obligacin
de indemnizar a aqul en cuyo perjuicio se verifica este enriquecimiento.
Esta obligacin est sancionada por una condictio sine causa. 3)
Elementos: En el principio general que regula el Cdigo Civil, debemos
determinar la relacin que existe entre el enriquecimiento y el
empobrecimiento. Los elementos lgicamente son los siguientes: 1 Que
haya empobrecimiento de un patrimonio; 2 Que exista enriquecimiento
de otro; y, 3 Que no exista una causa que justifique ese desplazamiento
patrimonial.

c) Declaracin unilateral de la voluntad: 1) Definicin: En los actos jurdicos

la declaracin unilateral de voluntad ha sido considerada como fuente de
obligaciones de carcter restringido; slo es reconocida como tal en los
casos expresos sealados por el Cdigo Civil, stos son: oferta al pblico
que adopta las formas de oferta de venta; promesa de recompensa simple
y en concurso; y, ttulos al portador que omiten el nombre de su titular,
que por ello pueden transmitirse por simple tradicin o entrega (vanse
los artculos 1629 al 1644 del Cdigo Civil). Conviene aclarar, que tambin
el testamento se ha considerado como un acto unilateral de voluntad que
genera efectos jurdicos antes de la aceptacin de los mismos por el
beneficiario, aunque, en este caso, slo habrn de actualizarse a la
muerte del testador, quien en cualquier momento puede revocar o
modificar su voluntad sin que est sujeto a ms plazo que su propia
supervivencia (consltese el artculo 935 del Cdigo Civil). 2)
Antecedentes histricos: El derecho antiguo hecha especial referencia al
Derecho romano, fue renuente en trminos absolutos a considerar la
declaracin unilateral de voluntad como fuente de obligaciones. Se exiga
el consenso de por lo menos dos personas para la creacin de un vnculo
obligatorio, a travs, generalmente, del contrato, rea en que ahora se
estima que con mayor nfasis la declaracin unilateral de voluntad puede
producir efectos jurdicos. As, pues, el Derecho romano contemplaba
como fuentes de las obligaciones derivadas de actos o hechos lcitos no
convencionales: la ley y los cuasi contratos; y de estos ltimos eran nicas
fuentes principales la negotiorum gestio (gestin de negocios) y la

97
 condictio sine causa (enriquecimiento sin causa). Mas ahora, tanto la
doctrina como la legislacin han abierto sus puertas a la teora de la
declaracin unilateral de voluntad como fuente de obligaciones, en ciertos
casos que con mayor o menor amplitud regula el derecho positivo en aras
de la seguridad de los negocios jurdicos. 3) Concepciones doctrinarias: 1
Tesis Unilateralista Radical: o sea la que le atribuye a la voluntad
unilateral la fuerza vinculante de todas las obligaciones que puedan nacer
de un negocio jurdico, tanto los unilaterales como los bilaterales; 2 Tesis
Unilateral Moderada o Restringida: que la acepta slo para casos de
naturaleza excepcional en que as lo exija el inters del trfico jurdico; y,
3 Tesis Negativa: que niega que de la voluntad unilateral puedan nacer
obligaciones; es la concepcin bilateralista que descansa en la fuerza
tradicional de las instituciones del Derecho romano. 4) Posicin del Cdigo
Civil: El Cdigo Civil, dentro del ttulo relativo a la obligaciones
provenientes de hechos lcitos sin convenios, admite en forma expresa que
la declaracin unilateral de la voluntad es fuente de obligaciones, en los
casos siguientes: 1 Oferta al pblico: que se tipifica en el sentido que la
persona que ofrezca al pblico objetos en determinado precio, queda
obligada a sostener su ofrecimiento (artculo 1629); 2 Promesa de
recompensa: que se tipifica en el sentido que quien hace oferta por la
prensa u otro medio de difusin, de remunerar una prestacin o un hecho,
contrae la obligacin de cumplir lo prometido (artculos 1630 al 1637); y,
3 Ttulos al portador: aquellos que no estn expedidos a favor de persona
determinada, contengan o no la clusula al portador, que se transmiten
por la simple tradicin y obligan al emisor a pagar a cualquiera que le
presente y entregue el ttulo, salvo que hubiera sido notificado
judicialmente para retener el pago (artculos 1638 al 1644; asimismo, con
relacin a estos artculos, vanse los artculos 436 al 440 del Cdigo de
Comercio).

5. OBLIGACIONES QUE PROCEDEN DE HECHOS Y ACTOS ILCITOS.

a) Concepto de hecho y acto ilcito: 1) Hecho ilcito: Primeramente, diremos

que hecho es toda accin u omisin, engendrada por la actividad humana
o puramente natural, que es objeto del acto jurdico; y, ste es ilcito
cuando es contrario a las leyes de orden pblico o a las buenas
costumbres. 2) Acto ilcito: Previamente, diremos que acto jurdico es una
manifestacin exterior de voluntad, bilateral o unilateral, cuyo fin directo
consiste en engendrar, con fundamento en una regla de Derecho o en una
institucin jurdica, a cargo o en provecho de una o varias personas, un
estado; es decir, una situacin jurdica permanente y general, o por el
contrario, un efecto de Derecho limitado, relativo a la formacin,
modificacin o extincin de una relacin jurdica; y, ste es ilcito cuando
los efectos que la norma establece son contrarios a la voluntad de los
autores, pues su conducta es sancionada y nace la obligacin de restituir
la cosa y reparar el dao material y moral causado. Los actos jurdicos

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 ilcitos suelen clasificarse as: delito, que es una accin antijurdica,
tpica, culpable y sancionada con una pena (por ejemplo: el robo, el
hurto, etc.); y, cuasi delito, que es un acto ilcito que, sin ser delito, est
prohibido por la ley (por ejemplo: el dao a las personas, o en sus bienes
por accin personal, por poner en movimiento mquinas o maquinarias que
por su velocidad, por su naturaleza explosiva o inflamable, o por otras
causas anlogas, causen dao a las personas o a las cosas). Por ltimo,
conviene aclarar que no todos los hechos ni los actos humanos son
jurdicos. Muchos de ellos son irrelevantes para el Derecho. Son jurdicos
cuando con ellos se realiza la hiptesis o supuesto jurdico contenido en la
norma positiva.

b) Responsabilidad civil: Es la situacin jurdica que obliga a algunos a

responder del dao causado por sus propios hechos ilcitos, los de otros
sujetos a l y por sus cosas y animales. La responsabilidad civil se
distingue de la penal en que puede darse con culpa o sin ella, el dao
producido es de carcter privado y su efecto se agota en la reparacin;
mientras que la responsabilidad penal implica culpa, el dao es de
carcter social y adems de la reparacin implica la aplicacin de una
pena. Para que nazca la obligacin de reparar se requiere adems de la
responsabilidad del sujeto la existencia del dao que es la lesin de un
derecho subjetivo valorable en dinero, por otra parte, el dao puede ser
producido por hecho o abstencin del propio responsable o de otro sujeto
a aquel que tenga obligacin de elegir o vigilar (culpa en eligende, culpa
in vigilando) o por cosas o animales de su propiedad. A este respecto
expone nuestra ley sustantiva civil (artculo 1645) que: Toda persona que
cause dao o perjuicio a otra, sea intencionalmente, sea por descuido o
imprudencia, est obligada a repararlo, salvo que demuestre que el dao
o perjuicio se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la vctima;
asimismo, el artculo 1434 de la citada ley nos indica que: Los daos que
consisten en las prdidas que el acreedor sufre en su patrimonio, y los
perjuicios, que son las ganancias lcitas que deja de percibir, deben ser
consecuencia inmediata y directa de la contravencin, ya sea que se hayan
causado o que necesariamente deban cuasarse estos daos se denominan
compensatorios. En ese orden de ideas y atendiendo a lo contemplado
en Cdigo Civil, la responsabilidad civil puede ser: extracontractual,
cuando el carcter de la norma transgredida (el tipo de antijuricidad
dado) es una norma de observacin general (por ejemplo: quien da muerte
a una persona por accin u omisin lcitas y en virtud de su imprudencia,
negligencia o impericia; ser responsable penalmente del delito de
homicidio culposo y, consecuentemente, lo ser tambin civilmente); y,
contractual, es la proveniente de la transgresin de una clusula
particular, de una norma jurdica de observancia individual, de un
contrato u otro acto jurdico de derecho privado (por ejemplo: si en un
contrato de promesa se establece una clusula de indemnizacin, la parte
que no cumpla con su respectiva obligacin deber pagar la suma pactada

99
 a la otra, para compensar los daos y perjuicios causados). Es conveniente
aclarar, que la accin para pedir la reparacin de los daos o perjuicios
derivados de la responsabilidad civil, prescribe en un ao, contado desde
el da en que el dao se caus, o en que el ofendido tuvo conocimiento del
dao o perjuicio, as como de quien lo produjo (vanse los artculos 1645
al 1673 del Cdigo Civil).

c) Abuso de derecho: Aun cuando la terminologa ha sido combatida por ser,

como dijo Marcel Planiol, una logomaquia (discusin en que se atiende a
las palabras y no al fondo del asunto), pues abuso y derecho son trminos
que se excluyen por ser antagnicos, ya que si se ejercita un derecho
subjetivo no se abusa, pues el abuso empieza donde el derecho termina;
sin embargo, con esta denominacin nuestro Cdigo Civil (artculos 1653 y
1654) plasma esta idea cuando establece que: El exceso y mala fe en el
ejercicio de un derecho, o la abstencin del mismo, que cause daos o
perjuicios a las personas o propiedades, obliga al titular a indemnizarlos./
Si la persona que reclama la indemnizacin ha contribuido a causar el
dao o perjuicio, la obligacin de repararlo se deducir en proporcin a su
participacin en l (vase tambin el artculo 18 de la Ley del Organismo
Judicial). Esta postura reconoce que el ejercicio del derecho tiene un
lmite no jurdico sino moral; la teora de los llamados actos de emulacin,
se fund en la intencin de daar a terceros con el ejercicio del derecho
sin utilidad para el titular, actualmente se considera que no es necesaria
la intencin de daar (teora subjetiva) sino que basta el dao, si el
ejercicio no produce utilidad al titular. Por ejemplo: en el caso de quien,
so pretexto de lo absoluto de su derecho dominical, destruye o
desnaturaliza un bien de su pertenencia en perjuicio de otro o del inters
social.

d) Teora subjetiva y teora objetiva o del riesgo creado: 1) Teora subjetiva:

Esta teora expone que la responsabilidad es la fundada en el proceder
culposo o doloso del responsable; y por ello opuesta a la responsabilidad
objetiva. 2) Teora objetiva o del riesgo creado: Ahora bien, en el Derecho
moderno, que empez a desarrollarse hacia el ltimo tercio del siglo XIX,
frente al concepto tradicional de la responsabilidad subjetiva, surgi la
teora, ya acogida por la generalidad de las legislaciones, de la
responsabilidad objetiva, llamada tambin responsabilidad sin culpa, cuya
primera manifestacin en la prctica fue tal vez la regulada en las leyes
de accidentes de trabajo (vase el artculo 1649 del Cdigo Civil), segn
las cuales el patrono responde por los daos fsicos que reciben los
trabajadores en la realizacin de sus labores o como consecuencia de
ellas, con entera independencia de que haya mediado culpa o negligencia
y aun cuando se hayan producido por imprudencia o la culpa no grave de
la propia vctima. Esta forma de responsabilidad objetiva es llamada
tambin responsabilidad por el riesgo creado. Claro es, que esta teora ha
adquirido en su aplicacin un creciente desarrollo debido a los avances de

100
 la civilizacin en su aspecto cientfico. El dueo, poseedor, usuario de
automviles y otras mquinas crea en su propio provecho, y en contra de
terceros, un peligro nuevo por el que debe responder en caso de que el
dao se produzca; y ello, asimismo, independientemente de que en la
produccin haya mediado o no su culpa o su negligencia; pues, lo mismo
que en el caso de los accidentes de trabajo, la culpabilidad se presumen
siempre y ser el propietario quien, para eximirse de responsabilidad,
tendr que probar que el siniestro estuvo ocasionado por la culpa de la
vctima. En suma, podemos decir que la responsabilidad objetiva, sin
culpa o por el riesgo creado, es la tendencia relativamente moderna que
se aparta del fundamento forzoso en culpa o dolo para exigir el
resarcimiento de los daos y perjuicios.

e) Posicin del Cdigo Civil: Los hechos y actos ilcitos son el delito que casi
siempre apareja responsabilidad civil y los daos que se causan sin malicia
ni intencin de producirlos. La accin civil proveniente de los delitos est
regulada en el Cdigo Penal (artculos 112 al 122); pero el principio
general de responsabilidad lo declara el artculo 1645 de nuestro Cdigo
Civil: todo dao debe repararse; y tanto dao origina el que
intencionalmente lo produce como el que sin intencin tambin lo causa
por omisin, descuido o imprudencia. En ese orden de ideas, existen,
como ya vimos, dos clases de responsabilidad civil por el elemento o dato
en que se afinca la necesidad de resarcir los daos: 1 La responsabilidad
subjetiva, cuando stos han sido causados por una conducta culpable,
antijurdica y daosa, que tiene por fuente el hecho ilcito y por soporte
esa nocin subjetiva de la culpa; y, 2 La responsabilidad objetiva, si los
daos provienen de una conducta lcita jurdica, inculpable, consistente
en aprovechar un objeto peligroso que crea riesgo de daos,
responsabilidad fincada en dicho riesgo y que por consiguiente se llama
responsabilidad objetiva, por tener su apoyo en un elemento externo
como en el riesgo creado. De ello se sigue que, en nuestro derecho
positivo, la responsabilidad civil (la obligacin de indemnizar) tiene dos
posibles causas o fuentes: el hecho ilcito y el riesgo creado.

III. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES

1. CON RELACIN AL SUJETO.

a) Simples o sencillas: Son aquellas obligaciones en que existe un solo sujeto

activo o acreedor (por ejemplo: quien da a otro cien quetzales en calidad
de prstamo); y un solo sujeto pasivo o deudor (por ejemplo: quien recibe
dicha cantidad y se obliga a devolverla en el tiempo y forma convenidos).
Los artculos 1320 al 1333 del Cdigo Civil, parecen referirse a esta clase
de obligaciones por estar expresados en singular al referirse a deudor y a
acreedor. Mas, no debe olvidarse que esas disposiciones legales son

101
 aplicables tambin a la obligaciones en que intervienen ms de dos
personas como sujeto activo o como sujeto pasivo.

b) Mancomunadas: Llamadas tambin mltiples, colectivas o compuestas.

Son aquellas en que la titularidad de la obligacin titularidad activa,
pasiva o ambas, corresponde a dos o ms persona. Se tipifica una
obligacin de esta clase cuando, por ejemplo, tres personas copropietarias
de una casa la dan en arrendamiento (alquiler) a dos o ms personas
conjuntamente. A este respecto expresa nuestro Cdigo Civil (artculo
1347) que: Hay mancomunidad cuando en la misma obligacin son varios
los acreedores o varios los deudores. La mancomunidad puede
presentarse en dos formas, que son: 1) Mancomunidad simple o a prorrata:
Se dice que existe mancomunidad simple o a prorrata (a parte o porcin
fija), cuando por razn de la obligacin creada entre ms de dos personas,
la prestacin, en su aspecto negativo o deudor, se presenta en forma tal
que cada obligado lo est nicamente en la parte o proporcin que le
corresponde segn los trminos de la relacin obligatoria. El Cdigo Civil
(artculo 1348), dispone que: Por simple mancomunidad no queda
obligado cada uno de los deudores a cumplir ntegramente la obligacin,
ni tiene derecho cada uno de los acreedores para exigir el total
cumplimiento de la misma. En este caso, el crdito o la deuda se
consideran divididos en tantas partes como acreedores o deudores haya, y
cada parte constituye una deuda o un crdito separados. 2)
Mancomunidad solidaria: Se ha dicho que son obligaciones solidarias (o
mancomunadamente solidarias) aquellas en que, existiendo varios
acreedores o deudores (o unos y otros), cada acreedor puede exigir y cada
deudor debe entregar ntegramente la prestacin, de tal forma que la
obligacin queda totalmente extinguida por la reclamacin de un solo
acreedor y el pago de un solo deudor, sin perjuicio del posterior abono o
resarcimiento que el cobro o el pago determinen entre el que lo realiza y
sus cointeresados (vase el artculo 1358 del Cdigo Civil). A tenor del
artculo 1352 del Cdigo Civil: La obligacin mancomunada es solidaria
cuando varios deudores estn obligados a una misma cosa, de manera que
todos o cualquiera de ellos pueden ser constreidos al cumplimiento total
de la obligacin, y el pago hecho por uno solo libera a los dems; y es
solidaria con respecto a los acreedores cuando cualquiera de ellos tiene el
derecho de exigir la totalidad del crdito, y el pago hecho a uno de ellos
libera al deudor. En dicho precepto legal quedan englobadas las tres
clases generalmente reconocidas en la doctrina y la legislacin, de
solidaridad en materia de obligaciones: 1 Solidaridad activa: en que
existen varios acreedores y un solo deudor; 2 Solidaridad pasiva: cuando
un acreedor est ante varios deudores; y, 3 Solidaridad mixta: si existe
pluralidad de acreedores y de deudores. Sin embargo, es conveniente
aclarar que en materia civil la solidaridad no se presume; debe ser expresa
por convenio de las partes o por disposicin de la ley (vase el artculo
1353 del Cdigo Civil). A contrario sensu, en materia mercantil o

102
 comercial la solidaridad se presume; no necesita ser expresa como lo
manda el Cdigo Civil, en virtud de lo regulado en el artculo 674 del
Cdigo de Comercio que establece: En las obligaciones mercantiles los
codeudores sern solidarios, salvo pacto expreso en contrario. Todo fiador
de obligacin mercantil, aunque no sea comerciante, ser solidario con el
deudor principal y con los otros fiadores, salvo lo que se estipule en el
contrato. Lo anterior no excluye el derecho de repetir que reconoce el
artculo 1358 del Cdigo Civil. Tambin es especialidad que el Cdigo de
Comercio slo regule la presuncin de la mancomunidad solidaria en el
sujeto pasivo de la obligacin (deudores), no as en el sujeto activo
(acreedores).

2. CON RELACIN AL OBJETO.

a) Obligaciones especficas y genricas: Estas obligaciones se caracterizan,

unas y otras, porque la determinacin o indeterminacin de la prestacin,
o de lo que sta en realidad involucra como esencia de su contenido,
resultan determinantes para su cumplimiento voluntario o forzoso. 1)
Obligaciones especficas: Son aquellas obligaciones en las cuales su objeto
est individual y precisamente determinado a manera que el cumplimiento
slo puede resultar por el hacer o no hacer o por el dar una cosa cierta,
identificada en su estricta y verdadera identidad (por ejemplo: en la
compraventa de un automvil identificado por la marca y nmeros de
registro, motor y serie, y otras caractersticas que lo individualicen an
ms, el vendedor debe cumplir su obligacin entregando al comprador ese
y no otro automvil). 2) Obligaciones genricas: Son aquellas obligaciones
en las que la prestacin queda constituida con relacin a cosa
indeterminada en su especie (por ejemplo: la compraventa de un quintal
de azcar, dicho slo as, y an expresando de qu ingenio proceder). En
sntesis, y como su nombre lo indica, la prestacin est referida a un
gnero, sin incidir propiamente en una especie dentro del mismo. Sin
mencionarlas por su nombre, el Cdigo Civil, trata de estas obligaciones
en el artculo 1321, al disponer que: En las obligaciones de dar cosa
determinada nicamente por su especie, la eleccin corresponde al
deudor, salvo pacto en contrario. El deudor cumplir eligiendo cosas de
regular calidad, y de la misma manera proceder el acreedor, cuando se
le hubiere dejado la eleccin.

b) Obligaciones conjuntivas o conjuntas: Es conjuntiva la obligacin en que el

deudor est obligado a prestar varios hechos o entregar varias cosas a la
vez y no se libera de su compromiso mientras no cumpla todas las
conductas requeridas. Debe prestar todo un conjunto de comportamientos
y por eso se llaman conjuntivas las obligaciones que tiene tal contenido.
Tal situacin es la frecuente en los contratos tpicos y complejos; como la
compraventa, el arrendamiento, la sociedad, en que existe un cmulo de

103
 obligaciones que cada parte puede exigir a la otra hasta el agotamiento
del nexo jurdico.

c) Obligaciones alternativas y facultativas: 1) Obligaciones alternativas: Son

las que tienen por objeto dos o ms prestaciones independientes y
distintas unas de otras en el ttulo; de modo que la eleccin que debe
hacerse entre ellas quede desde el principio indeterminada. El obligado
alternativamente por varias prestaciones slo ha de cumplir ntegramente
una de ellas. La eleccin le pertenece en principio al deudor; pero, de ser
imposible una de dos o todas menos una, se debe la posible al acreedor. Si
la eleccin es del acreedor, ste puede optar en caso de desaparecer la
alternativa por culpa del deudor por la subsistente o por el valor de la
frustrada (vanse los artculos 1334 al 1340 del Cdigo Civil). 2)
Obligaciones facultativas: La obligacin facultativa tiene un solo y nico
objeto, pero por concesin especial del acreedor, el deudor puede
entregar otra prestacin determinada si as lo desea. Es una facultad que
concede el acreedor a su deudor, prevista de antemano en el contrato, de
libertarse con una prestacin determinada y diferente de la que es el
objeto de la obligacin (vanse los artculos 1341 al 1346 del Cdigo Civil).
3) Diferencias entre ambas: Un examen superficial podra inducirnos a
confundir las obligaciones facultativas con las alternativas, puesto que en
ambas el deudor se puede libertar a su eleccin, con el pago de una cosa u
otra. Sin embargo, mientras en la alternativa ambas prestaciones son
objeto de la obligacin, de modo que si una de las dos se pierde por caso
fortuito o fuerza mayor, la deuda se concentra en la otra; en la obligacin
facultativa, el objeto de la obligacin es uno solo y el deudor est
facultado, si es que as lo desea, a pagar con algo diverso, previsto de
antemano, que el acreedor admite como pago en vez del objeto mismo de
la obligacin.

d) Obligaciones divisibles e indivisibles: 1) Obligaciones divisibles: Son

aquellas obligaciones que admiten debido cumplimiento a travs de la
ejecucin parcial de las mismas sin ser afectada la esencia de la relacin
obligatoria (por ejemplo: en una compraventa de cualquier objeto, si el
precio convenido es pagadero por abonos mensuales). Apegndose a la
doctrina moderna, el Cdigo Civil (artculos 1373 parte conducente, y
1374) dispone que: Las obligaciones son divisibles cuando su objeto es
susceptible de cumplirse parcialmente.../ El deudor no puede obligar al
acreedor a recibir por partes el pago de una deuda aunque sta sea
divisible, salvo convenio. De lo anterior se deduce que la divisibilidad de
la obligacin (el ser jurdicamente posible su cumplimiento por partes) ha
de surgir en virtud de un pacto contractual, o bien, cuando de la
obligacin en s se infiera tcitamente que por su naturaleza el
cumplimiento es divisible, tomndose en cuenta adems los trminos del
vnculo obligatorio. 2) Obligaciones indivisibles: Son aquellas obligaciones
cuyo cumplimiento (en virtud de pacto o por disposicin de la ley) no

104
 pueden efectuarse parcialmente, o no puede efectuarse en esa forma por
no permitirlo la naturaleza de la prestacin (por ejemplo: la compraventa
de un semoviente, en lo que al propietario se refiere, puesto que la
obligacin del comprador pagar el precio puede ser divisible si se pact
por mensualidades; si se convino el pago del precio al contado, esta
obligacin tambin deviene indivisible). Al igual que respecto a la
obligacin divisible, el Cdigo Civil, en concordancia al criterio que aplic
aqulla, dispone (artculo 1373, parte conducente) que: Las obligaciones
son... indivisibles si las prestaciones no pueden ser cumplidas sino por
entero. Ntese la poca fortuna con que fue redactado ese precepto legal.
Y, precisando, el artculo 1376 del Cdigo Civil ha previsto que: La
obligacin se considera indivisible: 1 Cuando tiene por objeto la entrega
de un cuerpo cierto; 2 Cuando uno solo de los deudores est encargado
de ejecutar la prestacin; y, 3 Cuando las partes convienen
expresamente en que la prestacin no pueda satisfacerse parcialmente o
cuando por la naturaleza de la obligacin sea imposible su cumplimiento
parcial. Consltense los artculos 1373 al 1379 del Cdigo Civil.

e) Obligaciones positivas y negativas: En esta clase de obligaciones la

distincin radica en que la voluntad sea actuante o pasiva. Puede
afirmarse que toda obligacin es, por razn de la prestacin de que se
trate, positiva y negativa: 1) Obligaciones positivas: Se define como
aquella obligacin en la cual se requiere que la voluntad del deudor sea
manifestada en forma activa para el debido cumplimiento de la misma.
Sus variedades son: 1 Obligaciones de dar: son aquellas en las que la
voluntad del deudor se manifiesta, en el proceso de cumplimiento,
procurando dar y dando alguna cosa (vanse los artculos 1320 y 1321 del
Cdigo Civil); y, 2 Obligaciones de hacer: son aquellas en las que la
voluntad del deudor se manifiesta realizando o ejecutando algo (vanse
los artculos 1323 al 1325 del Cdigo Civil). 2) Obligaciones negativas: Es
aquella obligacin en que la voluntad del deudor, lejos de manifestarse
activamente, debe contraerse a una abstencin en el dar o en el hacer
alguna cosa (por ejemplo: si el propietario de un terreno se obliga a no
levantar pared en la parte que colinda con otra propiedad, para que sta
no pierda determinada vista del paisaje). Este tipo de obligaciones se
encuentran reguladas en los artculos 1326 al 1328 del Cdigo Civil y se
conocen como obligaciones de no hacer.

f) Obligaciones principales y accesorias: El Cdigo Civil no trae un concepto

de esta clase de obligaciones. Ello resultara innecesario si se considera
que las disposiciones legales sobre obligaciones se refieren en principio a
la obligaciones principales. 1) Obligaciones principales: Son aquellas
obligaciones que surgen a la vida jurdica con un determinado fin que
generalmente slo guarda relacin con l mismo y no depende de otro
para su legal existencia creadora del vnculo obligacional (por ejemplo: en
la compraventa la obligacin de entregar el precio convenido, y desde otro

105
 ngulo, la cosa vendida). 2) Obligaciones accesorias: Son aquellas
obligaciones creadas en adicin a una obligacin principal, o sea,
complementaria de sta o, en ciertos casos muy especiales, sustitutivas
por equivalencia (por ejemplo: en el contrato de mutuo entrega de dinero
u otras cosas fungibles, con el cargo de devolver igual cantidad, artculo
1942 del Cdigo Civil, con garanta de un bien inmueble, obligacin
accesoria es la obligacin resultante de la hipoteca, adicional a la
principal).

3. CON RELACIN AL VNCULO.

a) Obligaciones naturales y civiles: 1) Obligaciones naturales: La obligacin

natural es una obligacin jurdica que consiste en la necesidad de prestar
una conducta a favor de un acreedor, quien puede obtener y conservar lo
que el deudor le pague, pero no puede exigirlo por medio de la fuerza
pblica. El Cdigo Civil, en el artculo 1614, al disponer que: Cuando sin
conocimiento del obligado a prestar alimentos, los diese un extrao,
tendr derecho ste a reclamarlos de aqul, a no constar que los dio por
motivo de piedad y sin nimo de reclamarlos, ha tipificado las
caractersticas de la obligacin natural. Es menester, conforme a ese
precepto legal, para que surja tal obligacin (natural), adems de la falta
de conocimiento del obligado, que conste en alguna forma que quien dio
los alimentos lo hizo inducido por un sentimiento de piedad y sin albergar
el nimo de reclamarlos posteriormente, aspectos subjetivos cuya
constancia o existencia la ley exige. Otro ejemplo de obligacin natural
encuntrase en el artculo 2145 del Cdigo Civil, que dispone: No hay
accin para reclamar lo que se gane en apuestas o juegos. El que pierde
no puede repetir lo que haya pagado voluntariamente, a no ser que haya
mediado dolo, o que fuere menor o inhabilitado para administrar sus
bienes. Son, por lo tanto, circunstancias que han de concurrir para
tipificar en ese caso una obligacin natural; que el perdidoso en apuestas
o en juegos, pague voluntariamente, sin instancia expresa; que no hay
mediado dolo, o sea engao que influya sobre la voluntad; y, que no sea
menor o inhabilitado para administrar sus propios bienes. 2) Obligaciones
civiles: Llamadas tambin patrimoniales, propiamente dichas o perfectas.
Son aquellas que surgen a la vida jurdica con los requisitos necesarios
para su validez y exigibilidad. O dicho en otras palabras, son aquellas
obligaciones que estn plenamente reconocidas por el Derecho, en el
sentido de ir acompaadas de toda la gama de recursos que el mismo
posee para exigir este cumplimiento. A ellas se refiere esencialmente todo
el estudio del derecho de obligaciones (por ejemplo: el seor Juan Prez
se reconoce deudor, por mil quetzales, del seor Pedro Garca, conforme
a los trminos del documento respectivo).

b) Obligaciones unilaterales y bilaterales o recprocas: 1) Obligaciones

unilaterales: Son denominadas as las obligaciones en las cuales una

106
 persona ocupa solamente el polo activo (acreedor) o bien el polo pasivo
(deudor), o a la inversa, sin que haya entrecruce de prestaciones (por
ejemplo: en el contrato gratuito de depsito, la persona depositario que
recibe la cosa para su guarda y conservacin artculo 1974 del Cdigo
Civil, tiene solamente la calidad de deudor porque debe conservar y
devolver la cosa, en tiempo oportuno, sin que el dueo de la misma
depositante tenga alguna obligacin a favor de aqul). 2) Obligaciones
bilaterales o recprocas: Son denominadas as las obligaciones en las cuales
las personas que intervienen en las mismas, crendolas, tienen a la vez la
calidad de acreedor y de deudor de determinadas prestaciones (por
ejemplo: en el contrato de suministro de energa elctrica, la empresa es
acreedora por el valor del consumo mensual suministrado, y es deudora
porque est obligada a proporcionar al consumidor e fluido elctrico, a su
vez, el consumidor es acreedor porque tiene derecho a recibir ese
suministro, y deudor porque debe pagar cada mes el valor del consumo
que hizo de energa elctrica).

c) Obligaciones condicionales: Son generalmente definidas como aquellas

obligaciones cuya eficacia depende de la realizacin o falta de realizacin
(no-realizacin) de un acontecimiento futuro e incierto o del
acontecimiento que constituye la condicin, segn expresa el artculo
1269 del Cdigo Civil (por ejemplo: la donacin de una casa bajo la
condicin de que el donatario se reciba de mdico y cirujano).
Consltense los artculos 1269 al 1278 del Cdigo Civil.

d) Obligaciones a plazo: Son aquellas obligaciones cuya eficacia y debido

cumplimiento se postergan a una fecha, cierta o incierta, en que debe
ocurrir (caso excepcional) un suceso necesariamente futuro (por ejemplo:
el pagar una cantidad de dinero seis meses de firmado el contrato).
Ntese que en las obligaciones condicionales el suceso que tipifica la
condicin puede o no ocurrir, y por lo tanto la obligacin puede o no tener
eficacia, plenos efectos, aunque formalmente tenga validez lega. En
cambio, en las obligaciones a plazo, el vencimiento de ste
necesariamente tiene que ocurrir y la eficacia de la obligacin tiene
necesariamente que surgir por el simple hecho de llegar la fecha o
momento en que deba cumplirse. Consltense los artculos 1279 al 1283
del Cdigo Civil.

IV. CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.

1. EL PAGO.

a) Definicin: Previamente a definir lo que es pago, debemos conceptualizar

lo que se entiende por cumplimiento de la obligacin, que constituye un
deber jurdico calificado, pues es evidente que las obligaciones, sean

107
 extracontractuales o contractuales, se establecen para ser cumplidas por
el deudor de las mismas. De ah que si el cumplimiento no se hace
voluntariamente, la ley establezca no slo los medios judiciales para que
el acreedor exija el cumplimiento, sino tambin las responsabilidades de
orden pecuniario en que incurre el deudor. En ese orden de ideas, diremos
que el pago es el cumplimiento de la prestacin que constituye el objeto
de la obligacin, ya sea sta una obligacin de hacer o un obligacin de
dar. Nuestra legislacin civil, al igual que la generalidad de la doctrina,
toma como sinnimos los vocablos pago y cumplimiento.

b) Naturaleza jurdica del pago: Para algunos autores, el cumplimiento o

pago de la obligacin es slo y simplemente un hecho. Un hecho que
produce la extincin de la obligacin (tal el caso de un carpintero que se
obliga a construir una mesa por un precio determinado, y la entrega; aqu,
la entrega de la mesa y el consiguiente pago del precio son considerados
simples hechos). Para otros autores, el pago o cumplimiento de la
obligacin constituye siempre un negocio jurdico en razn de tener por
objeto, en todos los casos, producir efectos jurdicos (extincin de la
obligacin, y los derivados de esa extincin). Para la doctrina eclctica,
que como tal tiende a conjugar los criterios discrepantes, el pago es a
veces nada ms un hecho (como en el contrato de prestacin de servicios),
y a veces constituye en realidad un negocio jurdico (como en el contrato
de promesa de venta, en que se cumple la obligacin otorgando el
contrato de compraventa prometido). El criterio eclctico, por su
amplitud y comprensin, es considerado generalmente como el aceptable
para determinar la naturaleza jurdica del pago o cumplimiento de las
obligaciones.

c) Clases: 1) Pago en moneda extranjera: En principio diremos que todo pago

en efectivo o dinero debe hacerse en moneda nacional; sin embargo, si el
pago tuviere que hacerse en moneda extranjera, cumplir el deudor con
entregar su equivalencia en moneda nacional, al tipo de cambio que rija
en la plaza el da del pago (vanse los artculos 1395 y 1396; la Ley
Monetaria, Decreto N 203 del Congreso; y, la Ley de Especies Monetarias,
Decreto N 139-96 del Congreso). 2) Pago con cheque: El pago hecho por
medio de cheque, queda sujeto a la condicin de que ste se haga
efectivo a su presentacin. En ese sentido, estipula nuestro Cdigo de
Comercio (artculo 410) que: Los ttulos de crdito (incluido aqu el
cheque) dados en pago se presumen recibidos bajo la condicin: salvo
buen cobro, cualquiera que sea el motivo de la entrega (vanse los
artculos 1394 del Cdigo Civil; y, 494 al 543 del Cdigo de Comercio).
Conviene aclarar que, quien entrega un cheque sin provisin de fondos
cuando constituya un ardid o engao para alcanzar un beneficio ilegtimo,
en perjuicio de otro, es responsable del delito de estafa mediante cheque
(artculo 268 del Cdigo Penal), sin perjuicio de las responsabilidades
civiles en que incurre por tal accin. 3) Pago en especie: Si el pago tuviere

108
 que hacerse en especie y hubiere imposibilidad de entregar la misma
cantidad y calidad, el deudor satisfar el valor que la cosa tenga en el
tiempo y lugar sealados para el pago, salvo que se haya fijado precio al
celebrarse el contrato (vase el artculo 1397 del Cdigo Civil).

d) Pago por el deudor y pago por tercero. Legitimacin para recibir el pago:
1) Pago por el deudor y pago por tercero: Implcita, no explcitamente, el
Cdigo Civil consagra el principio de que el pago ha de hacerlo es deudor.
En efecto, el artculo 1380, con el que se inicia el captulo concerniente al
cumplimiento de las obligaciones, dispone que el pago puede ser
ejecutado por un tercero, tenga o no inters y ya sea consintindolo o
ignorndolo el deudor. En consecuencia, el pago (cumplimiento de la
obligacin) puede hacerlos el deudor (principios general) o un tercero
(principio excepcional), caso este ltimo en que puede efectuarse
consintindolo el deudor, es decir, con previo conocimiento y con su
anuencia, o ignorndolo, esto es, cuando el tercero acta sin el
consentimiento previo y anuencia del deudor. 2) Legitimacin para recibir
el pago: El pago, necesariamente, debe hacerse al acreedor o a quien
tenga mandato (apoderado o mandatario) o representacin legal (padres
en ejercicio de la patria potestad, tutor o personero de una persona
jurdica colectiva). El pago hecho a quien no tuviere facultad de recibirlo,
es vlido si el acreedor lo ratifica o se aprovecha de l (vase el artculo
1384 del Cdigo Civil). Conviene aclarar, que la doctrina en torno a los
elementos personales es uniforme, y reconoce que dos son los sujetos a
distinguir con claridad: 1 El que paga (sujeto activo), denominado solvens
(pagador); y, 2 El que recibe (sujeto pasivo), denominado accipiens o
destinatario (acreedor).

2. FORMAS ESPECIALES DE PAGO.

a) Imputacin de pagos: En caso de pluralidad de obligaciones entre un

mismo acreedor y un mismo deudor, es preciso saber a cul de dichas
obligaciones se refiere el pago, en el caso de que por ser de igual especie
las prestaciones debidas, no pueda deducirse del hecho mismo del pago
(por ejemplo: entre varias prestaciones pecuniarias de igual cantidad). Se
requiere entonces la designacin o imputacin del pago a una de esas
varias deudas iguales. Es decir, en otras palabras, que la imputacin del
pago no es ms que la facultad que corresponde al deudor de varias
deudas con respecto a un mismo acreedor para determinar a cul de ellas
debe afectarse el pago que realice, todo ello dentro de las condiciones
determinadas por la ley. As, pues, dispone el Cdigo Civil (artculos 1404
al 1407) que: El deudor de diversas obligaciones a favor del mismo
acreedor, tiene derecho a declarar al hacer el pago, a qu deuda debe
aplicarse./ Si el deudor, no obstante la imputacin hecha por l, aceptare
recibo del acreedor imputando el pago a alguna deuda especialmente, no
puede pedir que se aplique a otra, a menos que hubiere causa que

109
 invalide la imputacin hecha por el acreedor./ No expresndose a qu
deuda debe hacerse la imputacin, se entender aplicado al pago a la que
sea de plazo vencido; si hay varias de plazo vencido, a la que fuere ms
onerosa para el deudor; si son de igual naturaleza, a la ms antigua; y si
todas son iguales, el pago se imputar proporcionalmente./ El que debe
capital e intereses no puede, sin consentimiento del acreedor, aplicar el
pago al capital antes que a los intereses, ni stos antes que a los gastos.

b) Pago por consignacin: Llmase as al que se hace depositando

judicialmente la suma adeudada, lo cual puede tener lugar: 1 Cuando el
acreedor se negare a recibir la cantidad o cosa que se le debe; 2 Cuando
el acreedor fuere incapaz de recibir el pago y careciere de representacin
legal; 3 Cuando el acreedor no se encuentre en el lugar en que debe
hacerse el pago y no tuviere en dicho lugar apoderado conocido; 4
Cuando fuere dudoso el derecho del acreedor y concurrieren otras
personas a exigir el pago, o cuando el acreedor fuere desconocido; 5
Cuando la deuda fuere embargada o retenida en poder del deudor, y ste
quisiere exonerarse del depsito; 6 Cuando se hubiere perdido el ttulo
de la deuda; 7 Cuando el rematario o adjudicatario de bienes gravados
quiera redimirlos de las cargas que pesan sobre ellos; y, 8 En cualquier
otro caso en que el deudor no puede hacer directamente un pago vlido.
Es preciso aclarar, que ofrecimiento de pago y consignacin son dos
instituciones distintas, aunque se encuentren estrechamente ligadas la una
a la otra. El ofrecimiento no es realmente pago, aunque tenga que ver con
l, por el contrario, lo es la consignacin. El ofrecimiento es no solamente
anterior, sino tambin necesariamente previo a la consignacin. No hay
consignacin legalmente posible sin el previo ofrecimiento del pago. El
ofrecimiento y la consignacin son dos instituciones jurdicas ntimamente
relacionadas, pero independientes. El ofrecimiento sin la subsiguiente
consignacin es totalmente ineficaz a los efectos del pago, la consignacin
sin el previo ofrecimiento lo es igualmente. El ofrecimiento de pago no
tiene sealada una forma determinada en nuestra legislacin civil. Debe
hacerse, desde luego, de manera que conste fehacientemente, con la
intervencin notarial o con la de dos testigos idneos. Conviene aclarar
tambin, que el trmite procesal del pago por consignacin se encuentra
normado en los artculos 568 al 571 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil;
y, 135 al 140 de la Ley del Organismo Judicial. Dicho procedimiento puede
resumirse de la siguiente manera: 1 Se debe presentar memorial ante
juez competente, con todos los requisitos de una primera solicitud
(artculo 61 del CPCYM); 2 Promovido el incidente, el juez dar audiencia
al consignatario por el plazo de dos das (artculo 138 de la LOJ); 3 Si las
partes pidieren apertura a prueba o el juez lo considera necesario esto
slo si el incidente se refiere a cuestiones de hecho, se sealar la
recepcin de las pruebas en no ms de dos audiencias que se verificarn
dentro de los diez das hbiles siguientes (artculo 139 de la LOJ); 4 El
juez, sin ms trmite, resolver el incidente dentro de tercer da de

110
 concluido el plazo a que se refiere el punto 2 de este procedimiento, o
en la propia audiencia de prueba, si se hubiere sealado (artculo 140 de
la LOJ); y, 5 La resolucin es apelable y se platear en el trmino de tres
das (artculos 140 de la LOJ; y, 602 del CPCYM). Para concluir, podemos
sealar que la consignacin goza de un trmite incidental sui generis, y
decimos esto ltimo por cuanto el incidente se abre sin requerirse
existencia de un juicio o negocio principal, cual es el espritu que deja
traslucir la Ley del Organismo Judicial en su artculo 135. (vanse los
artculos 1408 al 1414 del Cdigo Civil).

c) Pago con subrogacin: Se entiende por tal el que hace un tercero, a quien
se transmiten los derechos del acreedor. Nuestro Cdigo Civil regula a la
subrogacin en la transmisin de las obligaciones (artculo 1453): La
subrogacin tiene lugar cuando el acreedor sustituye en el tercero que
paga, todos los derechos, acciones y garantas de la obligacin; de lo
anterior se colige que nuestra ley sustantiva civil no estima que sea una
forma de pago, sino que la cataloga como una forma de transmisin de
obligaciones. La subrogacin puede ser voluntaria (o convencional) o
legal. En cuanto a la primera, puede ser consentida, sea por el acreedor
sin intervencin del deudor (lo que sucede cuando el acreedor recibe el
pago de un tercero, a quien transmite expresamente todos sus derechos
respecto de la deuda), sea por el deudor (como ocurre cuando ste paga la
deuda de una suma de dinero con otra cantidad que ha tomado prestada, y
subroga al prestamista en los derechos y acciones del acreedor primitivo)
vanse los artculos 1453 y 1455, numeral 3, del Cdigo Civil. La
subrogacin legal se produce sin dependencia de la cesin expresa del
acreedor: 1 Cuando el que es acreedor paga a otro acreedor que le es
preferente; 2 Cuando el tercero que paga tiene inters jurdico en el
cumplimiento; 3 Cuando el tercero interesado en la obligacin paga con
anuencia del deudor; y, 4 Cuando un heredero paga con sus bienes
propios alguna deuda de la herencia vanse los artculos 1455, 1456 y
1457 del Cdigo Civil.

d) Dacin en pago: La dacin en pago (datio in solutum) es el acto jurdico

mediante el cual el deudor entrega al acreedor una prestacin diferente
de la debida, con el consentimiento de ste. Recibe tambin la dacin en
pago la denominacin de adjudicacin en pago. Esta modalidad requiere el
consentimiento del acreedor. De acuerdo con nuestro Cdigo Civil
(artculo 1386): No se puede obligar al acreedor a aceptar cosa distinta
de la que se le debe, aunque el valor de la ofrecida sea igual o mayor,
salvo disposicin especial de la ley. Como vemos, el principio contenido
en la norma transcrita, rompe la forma especial de pago aqu tratada.

e) Pago por cesin de bienes: Es la dejacin o abandono que un deudor hace

de todos sus bienes a sus acreedores, cuando se encuentra en la
imposibilidad de pagar sus deudas. Es una forma de pago. As, pues,

111
 nuestro Cdigo Civil (artculo 1416) expresa que: El deudor puede hacer
cesin de bienes a sus acreedores cuando se encuentre en la imposibilidad
de continuar sus negocios o de pagar sus deudas. La cesin de bienes
puede ser: 1) Extrajudicial: Aqu se ponen de acuerdo el deudor con sus
acreedores y realizan un contrato en escritura pblica, fijndose las bases
y el procedimiento, y cuyos efectos son la extincin de las deudas (artculo
1418, numeral 4, del Cdigo Civil) y el rescate de los bienes (artculo
1421 del Cdigo Civil). 2) Judicial: Que se hace en un tribunal competente
y el procedimiento es el establecido para el concurso voluntario de
acreedores artculos 347 al 370, inclusive el 392, del Cdigo Procesal Civil
y Mercantil, y cuyos efectos estn contenidos en el artculo 1418 del
Cdigo Civil (vanse tambin los artculos 1419, 1420 y 1422 del citado
cuerpo legal). Conviene aclarar, que las diferencias existentes entre la
dacin en pago y el pago por cesin de bienes son las siguientes: 1 En la
dacin en pago el deudor no se encuentra insolvente; en el pago por
cesin de bienes el deudor debe estar insolvente; 2 En la dacin en pago
se transmite la propiedad del bien; en el pago por cesin de bienes no se
transmite la propiedad de los bienes, slo se da la posesin; 3 En la
dacin en pago no se extiende a todo el patrimonio y no hay varios
acreedores; en el pago por cesin de bienes se extiende a todo el
patrimonio y son varios los acreedores; y, 4 En la dacin en pago la
obligacin queda cumplida y se extingue sin necesidad de aprobacin
judicial; en el pago por cesin de bienes las deudas quedan extinguidas,
aunque lo que alcance cada acreedor no baste para el pago completo,
desde el momento en que se aprueba la cesin.

V. INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

1. INCUMPLIMIENTO.

a) Definicin: El incumplimiento no es ms que la inejecucin de obligaciones

o contratos. Nuestro Cdigo Civil (artculo 1423), a este respecto, expresa
que: El incumplimiento de la obligacin por el deudor se presume por
culpa suya mientras no pruebe lo contrario. De lo expresado por norma
transcrita, se hace necesario estudiar, en su orden: 1) El dolo: Es toda
sugestin o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en l a
alguna de las partes (vase el artculo 1261 del Cdigo Civil). El Cdigo
Civil, en el desarrollo del captulo relativo al incumplimiento de las
obligaciones (Libro V, Primera Parte, Ttulo II, Captulo VII), no hace
referencia expresa al dolo. S trata de l en las disposiciones relativas a
los vicios de la declaracin de voluntad, considerando el dolo como una
causa de anulabilidad del negocio jurdico (vanse los artculos 1257 al
1268 del Cdigo Civil). 2) La culpa: Consiste en una accin u omisin,
perjudicial a otro, en que se incurre por ignorancia, impericia o
negligencia pero sin propsito de daar (vase el artculo 1424 del Cdigo

112
 Civil). Conforme al Cdigo Civil, en la culpa tiene papel relevante: la
ignorancia, impericia o negligencia del deudor (elemento subjetivo); y en
el caso resultante de cualesquiera de esas causas, el no oportuno y debido
cumplimiento de la obligacin (elemento objetivo). Dispone el Cdigo Civil
(artculo 1425) que: La responsabilidad por culpa debe graduarse
atendiendo a la naturaleza de la obligacin y a las circunstancias de las
personas, de tiempo y de lugar. Necesariamente, esa graduacin de la
culpa debe hacerla el juez. La prueba de la culpa est imputada al deudor
(vase nuevamente el artculo 1423 del Cdigo Civil); sin embargo, el
deudor no es responsable de la falta de cumplimiento de la obligacin por
caso fortuito o fuerza mayor, a no ser que en el momento en que
ocurriere, hubiere estado en mora (vase el artculo 1426 del Cdigo
Civil).

b) Clases: 1) Incumplimiento imputable al deudor: Este incumplimiento se

tipifica cuando, para el surgimiento del mismo, la conducta del deudor,
manifestada o evidente en el sentido que no cumplir la prestacin
debida, es determinante en la no extincin normal de la obligacin. Esa
conducta del deudor puede obedecer: al deliberado propsito del deudor
de incumplir la obligacin, que se manifiesta en un consciente actuar o no
actuar que tiende a ese objeto (incumplir), tipificndose la figura que se
denomina dolo; o a una negligente actitud del deudor, que lleva en ltimo
grado al incumplimiento de la obligacin, tipificndose la figura que se
denomina culpa. El Incumplimiento no definitivo de la obligacin lleva al
estudio de la mora. Si el deudor incumple temporal o defectuosamente la
prestacin debida, esa circunstancia (tal incumplimiento), debe constar
fehacientemente, en la forma que la ley determina. Ntese que en caso la
obligacin no pueda ser definitivamente cumplida por el deudor, la mora
no tiene relevancia alguna; s la tiene, cuando la obligacin puede ser
cumplida, aunque con retardo. Generalmente se acepta la definicin de la
mora como el retraso culpable en el cumplimiento de la obligacin. Esto
es, que haya transcurrido el tiempo previsto, en el contrato o en la ley,
para que el deudor cumpliere la obligacin. La mora, por lo general, se
estudia respecto a la conducta del deudor, en los casos que la misma lleva
al no cumplimiento temporal de la obligacin (mora del deudor); pero,
tambin la conducta del acreedor, caso menos frecuente, puede hacer
que el deudor, contra su voluntad de cumplir, se vea compelido a no
poder cumplir la obligacin en tiempo (mora del acreedor) vanse los
artculos 1428 y 1429 del Cdigo Civil. Es importante hacer notar que
(segn el artculo 1430 del Cdigo Civil): El requerimiento para constituir
en mora al deudor o al acreedor, debe ser judicial o notarial. La
notificacin de la demanda de pago equivale al requerimiento. Conviene
aclarar, que en materia mercantil el requerimiento para constituir la mora
no es necesario, en virtud de lo regulado en el artculo 677 del Cdigo de
Comercio, que dice: En las obligaciones y contratos mercantiles se
incurre en mora, sin necesidad de requerimiento, desde el da siguiente a

113
aqul en que venzan o sean exigibles. Se exceptan de lo dispuesto en
este artculo los ttulos de crdito y las obligaciones y contratos en que
expresamente se haya pactado lo contrario el subrayado es nuestro. 2)
El cumplimiento anormal o forzoso: Ms que una clase es un efecto
derivado del incumplimiento imputable al deudor, no producido por fuerza
mayor o mora del acreedor. El cumplimiento forzoso tiene por objeto que
la obligacin, aunque tardamente, con retardo, sea cumplida
primordialmente en la forma pactada, o bien segn lo estipulado entre las
partes previendo el incumplir del deudor, o lo dispuesto en la ley. En ese
orden de ideas, se hace necesario distinguir si se trata de obligaciones
especficas o genricas (vanse los artculos 1323, 1381 y 1433 del Cdigo
Civil). 3) El cumplimiento por equivalencia: ste tambin es un efecto
derivado del incumplimiento imputable al deudor. Pude suceder que el
deudor, por culpa imputable a l, quede colocado en situacin de serle
imposible el cumplimiento de la obligacin, y por consecuencia no pueda
el acreedor recurrir al cumplimiento forzoso de la misma. En tal caso, la
ley permite que el acreedor pueda atacar, dgase as, el patrimonio del
deudor mediante el resarcimiento de los daos y perjuicios, cuya base
legal, en forma ms amplia, en lo concerniente a las obligaciones de
carcter personal y de acuerdo con el Cdigo Civil, radica en la figura
denominada prenda general patrimonial, que es contemplada en el
artculo 1329 al disponer que: La obligacin personal queda garantizada
con los bienes enajenables que posea el deudor en el momento de exigirse
su cumplimiento. Asimismo, dispone el Cdigo Civil (artculo 1433) que:
Establecida legalmente la situacin de mora, el deudor est obligado a
pagar al acreedor los daos y perjuicios resultantes del retardo, y corren
a su cargo todos los riesgos de la cosa. Ntese que en esta previsin
legal, los daos y perjuicios a pagar por el deudor han de ser los
resultantes del retardo, no del incumplimiento de la obligacin, porque
sta se supone exigible, incluso despus de cuando debi ser cumplida y
no se cumpli. 4) Incumplimiento no imputable al deudor: Se da cuando el
incumplimiento de la obligacin ocurre por causa no imputable al deudor;
ste no es responsable por razn de tal circunstancia, ya se tipifique el
incumplimiento temporal o el definitivo, caso este ltimo que produce la
extincin de la obligacin. Esa causa no imputable al deudor es precisa
terminolgicamente, en la doctrina y en la ley, con las denominaciones de
caso fortuito y causa (o fuerza) mayor (vase nuevamente el artculo 1426
del Cdigo Civil). El caso fortuito es el suceso que no ha podido preverse o
que, previsto, no ha podido evitarse. Los casos fortuitos, lo mismo que los
de fuerza mayor, pueden ser producidos por la naturaleza o por el hecho
del hombre. Para algunos autores no existe diferencia ni terica ni
prctica entre el hecho fortuito y la fuerza mayor, ya que esta ltima
tambin es consecuencia de un hecho imprevisible. Jurdicamente, la
distincin entre una y otra tiene escasa importancia, ya que ambas pueden
ser justificativas del incumplimiento de una obligacin. Otros autores
estiman que el caso fortuito guarda mayor relacin con los hechos de la

114
 naturaleza (por ejemplo: el desbordamiento de un ro, los terremotos, las
tempestades, las pestes, los incendios); en tanto que la fuerza mayor se
origina en hechos lcitos o ilcitos del hombre (por ejemplo: la guerra, la
coaccin material y otros similares). Nuestra legislacin sustantiva civil
sigue el criterio primeramente planteado, al considerar ambas figuras con
iguales efectos en cuanto eximen la responsabilidad al deudor por falta de
cumplimiento de la obligacin. Si bien el Cdigo Civil no define o precisa
el concepto de caso fortuito o fuerza mayor, puede afirmarse que los
contempla al disponer: Cuando las condiciones bajo las cuales fuere
contrada la obligacin cambiaren de manera notable, a consecuencia de
hechos extraordinarios imposibles de prever y de evitar, haciendo su
cumplimiento demasiado oneroso para el deudor, el convenio podr ser
revisado mediante declaracin judicial (artculo 1330); Si la obligacin
de hacer resultare imposible sin culpa del deudor, la obligacin queda
extinguida (artculo 1325, primera parte); y, La prdida o deterioro de la
cosa objeto de la obligacin antes de la entrega, se regir por las reglas
siguientes: 1 Si se pierde sin culpa del deudor, la obligacin quedar sin
efecto y se devolver lo que se hubiere recibido por cuenta del
convenio;... 3 Si la cosa se deteriora sin culpa del deudor, el acreedor
podr rescindir el convenio o recibir la cosa en el estado en que se
encuentre, con indemnizacin de daos y perjuicios en ambos casos, o
disminucin proporcional del precio si lo hubiere (artculo 1331).

2. PROTECCIN DE LAS OBLIGACIONES.

a) Concepto: El derecho ha creado diversas formas o figuras que tienden a

garantizar y proteger el inters legtimo del acreedor, cuando la actitud y
el actuar o no actuar del deudor no se adecan al cumplimiento previsto,
esperado y adecuado. Esas figuras constituyen efectivas garantas para la
proteccin de las obligaciones. Las garantas pueden ser reales, personales
y procesales.

b) Garantas de naturaleza real: 1) Arras: Se denominan arras a las cosas, y

en especial el dinero, que se entregan como seal o garanta del
cumplimiento de una obligacin. Dispone el Cdigo Civil (artculos 1442)
que: Las arras dadas en garanta del cumplimiento de una obligacin,
constituyen el equivalente de los daos y perjuicios provenientes de la
inejecucin, siempre que mediare culpa; y si el incumplimiento
procediere de quien las recibi, ste deber restituir el doble de lo que
hubiere recibido. 2) Derecho de retencin: Entindase por derecho de
retencin aquella facultad que la ley otorga en ciertos casos al acreedor
para mantener en su poder un bien propiedad del deudor, negndose a
entregarlo en tanto su crdito no sea cubierto por ste. Aparentemente,
esta figura podra apreciarse como la legalizacin en ciertos casos, y
excepcionalmente, del principio enunciado afirmndose que nadie puede
hacerse justicia por s mismo. En realidad y jurdicamente, no es as,

115
porque en el ejercicio del derecho de retencin, el acreedor simplemente
se resiste a entregar uno o ms bienes del deudor, hasta que ste le haga
pago, sin que por la retencin adquiera ningn derecho sobre los bienes.
El Cdigo Civil reconoce el derecho de retencin en los casos siguientes:
1 Al mandatario, quien podr retener las cosas que son objeto del
mandato hasta que el mandante realice la indemnizacin y reembolso a
que est obligado (artculos 1713 al 1715); 2 Al comprador, cuando ste
fuere perturbado en la posesin o hubiere motivo justificado para temer
que lo ser, podr el juez autorizarlo para retener la parte del precio que
baste a cubrir la responsabilidad del vendedor, salvo que este ltimo haga
cesar la perturbacin o garantice el saneamiento (artculos 1828 y 1829);
3 Al comprador, quien tiene derecho de retener el precio mientras se le
demora la entrega de la cosa (artculo 1832); 4 Al comodatario, quien no
puede retener la cosa en seguridad ni en compensacin de lo que le debe
el comodante, pero si la deuda procede de gastos extraordinarios e
indispensables en beneficio de la misma cosa, podr retenerla en calidad
de depsito mientras no se le haga el pago (artculo 1971); 5 Al
depositario, quien podr retener la cosa depositada mientras no se le
hayan pagado o garantizado los gastos o los daos y perjuicios a que se
refiere el artculo 1981 del Cdigo Civil (artculo 1982); y, 6 Al
constructor de una obra mueble, quien tiene derecho de retenerla
mientras no se le pague, y su crdito ser cubierto preferentemente con el
precio de dicha obra (artculo 2026). Obsrvese, con base en los preceptos
legales anteriormente referidos, que la legislacin sustantiva civil
guatemalteca no sistematiz el derecho de retencin, concretndose a
enumerar casusticamente y en forma dispersa los casos en que un
acreedor puede ejercerlo; en cambio, en la ley mercantil, la institucin
est sistematizada en la parte general que el Cdigo de Comercio dedica a
las obligaciones y contratos mercantiles (Libro IV, Ttulo I, Captulo
nico), el cual, en sus artculos 682 y 687, expresa que: El acreedor cuyo
crdito sea exigible, podr retener los bienes muebles o inmuebles de su
deudor que se hallaren en su poder, o de los que tuviere la disposicin por
medio de ttulos de crdito representativos./ El que ejercite el derecho
de retencin queda obligado a pagar las costas, los daos y perjuicios: 1
Si no entabla la demanda dentro del trmino legal. 2 Si se declara
improcedente la demanda; asimismo contempla un caso aislado (artculo
870), concerniente al contrato de hospedaje, al regular que: Los
equipajes y efectos del husped responden preferentemente al hotelero
por el importe del hospedaje y a ese efecto podrn ser retenidos por ste
mientras no se le pague lo que el husped adeude. 3) Derecho real de
hipoteca: Que se constituye sobre bienes inmuebles, para garantizar con
ellos la efectividad de un crdito en dinero a favor de otra persona.
Generalmente el inmueble gravado es propiedad del deudor; pero tambin
una persona que no es la deudora puede constituir hipoteca sobre un
inmueble suyo para responder de la deuda de otra persona (vanse los
artculos 822 al 879 del Cdigo Civil). 4) Derecho real de prenda: Contrato

116
 por el cual el deudor de una obligacin, cierta o condicional, presente o
futura, entrega al acreedor una cosa mueble o un crdito en seguridad de
que la obligacin ha de ser cumplida (vanse los artculos 880 al 916 del
Cdigo Civil). 5) Derecho real de anticresis: Es el concedido al acreedor
por el deudor, o un tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble
y autorizndolo a percibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los
intereses del crdito si son debidos; y en caso de exceder, sobre el capital
e intereses, o sobre el capital solamente si no se deben intereses. Esta
figura jurdica se encontraba regulada en el artculo 2008 (y subsiguientes)
del Cdigo Civil de 1933 (Decreto legislativo 1932), as como en los
artculos 904 al 912 del Proyecto de Cdigo Civil para la Repblica de
Guatemala, presentado por el connotado jurista guatemalteco Licenciado
Federico Ojeda Salazar, y que comprenda el Captulo V (De la anticresis),
Ttulo V (Derechos reales de garanta), del Libro II (De los bienes, de la
propiedad y dems derechos reales) de dicho proyecto; sin embargo, la
Comisin Revisora (integrada por los Licenciados Arturo Peralta Azurdia y
Jos Vicente Rodrguez, y el Doctor Mario Aguirre Godoy) que estudi y
dictamin sobre el mencionado proyecto de ley, suprimi el captulo
relacionado con la anticresis, porque sta haba sido una institucin que
no tena aplicacin prctica en nuestro medio y por estimarse que otros
contratos, por ejemplo el fideicomiso, podan sustituirla con mayor
ventaja. 6) Anotacin preventiva: Es el asiento temporal y provisional de
un ttulo en el Registro de la Propiedad, como garanta precautoria de un
derecho o de una futura inscripcin (vanse los artculos 1124, 1125, 1126,
1139, 1149 al 1166 del Cdigo Civil; y, 526 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil). 7) Embargo preventivo de bienes: En su acepcin procesal, es
preventivo cuando tiene por finalidad asegurar los bienes durante la
tramitacin del juicio. Es ejecutivo, cuando su objeto es dar efectividad a
la sentencia ya pronunciada (vase el artculo 527, as como los artculos
297 al 312, todos del Cdigo Procesal Civil y Mercantil).

c) Garantas de naturaleza personal: 1) Clusula de indemnizacin: La

clusula de indemnizacin (terminologa usada por el Cdigo Civil),
tradicionalmente ha sido denominada clusula penal (de la expresin
latina stipulatio poene); y, se refiere al supuesto en que una persona,
para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o
multa de retardar o no ejecutar la obligacin. Siguiendo ese orden de
ideas, nuestro Cdigo Civil (artculo 1436) expresa que: Las partes
pueden fijar anticipadamente una cantidad que deber pagar el que deje
de cumplir la obligacin, o no la cumpla de la manera convenida, o
retarde su cumplimiento, la cual, en tales casos, compensa los daos y
perjuicios. En cuanto a sus caractersticas, stas se encuentran
enmarcadas en los artculos 1387, primera parte, y 1436 al 1442 del
Cdigo Civil. 2) Fianza: Ms que como medio para garantizar una
obligacin, se estudia la fianza como un contrato especial de garanta, en
sistemtica seguida por el Cdigo Civil (artculo 2100, primer prrafo), al

117
 disponer que: Por el contrato de fianza una persona se compromete a
responder por las obligaciones de otra; es decir, vista de otra manera,
que es una obligacin accesoria que uno contrae para seguridad de que
otro pagar lo que debe o cumplir aquello a que se oblig, tomando sobre
s el fiador, verificarlo l en el caso de que no lo haga el deudor principal,
el que directamente estipul para s. La fianza puede ser personal
(responsabilidad personal patrimonial ilimitada del fiador, hasta el monto
de la obligacin o hasta el monto o modalidad en que se comprometi); o
real, cuando el fiador limita su responsabilidad constituyendo prenda o
hipoteca (responsabilidad patrimonial limitada del fiador) artculos 2101 y
2103 del Cdigo Civil. Aunque la ley tipifique la fianza como un contrato
especial, no cabe duda que su objeto radica esencialmente en garantizar
el cumplimiento de una obligacin. Tiene, por regla general, naturaleza
de garanta personal, que se transforma en real, excepcionalmente,
cuando se presta constituyendo prenda o hipoteca.

d) Garantas de naturaleza procesal: 1) Accin subrogatoria u oblicua:

Llamada tambin indirecta, es aquella que permite a los acreedores
ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de las
inherentes a su persona. Tiene como finalidad la defensa, por va judicial,
de sus propios intereses pecuniarios. Se ha dicha, por algunos autores, que
es una accin de integracin patrimonial, en virtud que mediante ella el
patrimonio del deudor se incrementa con ciertos bienes que por
inactividad de l podran no llegar a su patrimonio, en perjuicio del
acreedor. En efecto, un deudor puede a su vez ser acreedor o heredero de
otra persona, o por cualquier ttulo estar en posibilidad legal de
incrementar su patrimonio, y no lo hace, por negligencia, indiferencia u
otra razn. En tal caso, un acreedor de esa persona puede encontrarse en
situacin que para el debido cumplimiento de la obligacin a su favor, el
incremento patrimonial de su deudor sea necesario, pues de otro modo
podra quedar impago, en razn de la insuficiencia o falta de bienes del
deudor. Un ejemplo claro de esta institucin, se encuentra plasmado en el
Cdigo Procesal Civil y Mercantil (artculo 455, primer prrafo) que
estipula: Pueden promover el proceso sucesorio los que tengan inters en
la herencia, tales como el cnyuge suprstite, los herederos, el Ministerio
Pblico (de conformidad con el artculo 1 del Decreto N 25-97, debe
entenderse que se refiere a la Procuradura General de la Nacin), los
legatarios, los acreedores, el albacea o por otro concepto similar (el
subrayado es nuestro). 2) Accin revocatoria o pauliana: Es la que
corresponde a los acreedores a efectos de que sean revocados todos los
actos que en su perjuicio haya realizado dolosa o fraudulentamente el
deudor, con el propsito de reducir sustancialmente su patrimonio a tal
manera que el o los acreedores no puedan hacer efectiva la prestacin a
que tengan derecho. El Cdigo Civil (artculo 1290) tipifica esta figura al
disponer que: Todo acreedor puede pedir la revocacin de los negocios
celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus derechos. Slo los

118
 acreedores cuyos crditos sean anteriores al negocio impugnado, pueden
ejercitar la accin revocatoria. La forma y caractersticas de la accin
pauliana se encuentran enmarcadas en el artculo citado y del 1291 al
1300 de dicho cuerpo legal. En cuanto a los efectos de la accin
revocatoria en el mbito registral, expresa el Cdigo Civil (artculo 1147,
numeral 2) que: Las acciones rescisorias o resolutorias no perjudicarn
a tercero que haya inscrito su derecho, exceptundose: ...2 La accin
revocatoria de enajenacin en fraude de acreedores, cuando el tercero
haya sido cmplice en el fraude o el derecho lo haya adquirido a ttulo
gratuito. En los dos casos del inciso 2 no perjudicar a tercero la accin
revocatoria que no se hubiere entablado dentro de un ao, contado desde
el da de la enajenacin fraudulenta.

e) Nota aclaratoria final: Por ltimo, es menester aclarar, que en la

actualidad no existe criterio unificado, ni en la doctrina ni en la
legislacin, para el desarrollo sistemtico de la materia relativa a la
proteccin o garantas de las obligaciones. Nuestra legislacin civil, tanto
sustantiva como adjetiva, y mercantil contiene varias garanta protectoras
de las obligaciones, pero dispersas en sus respectivos articulados. Es por
ello, que diremos que las nicas que tienen ubicacin conceptual en la
parte general del derecho de obligaciones, son las arras, el derecho de
retencin, la clusula de indemnizacin, la fianza, la accin subrogatoria u
oblicua y la accin revocatoria o pauliana.

VI. TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES

1. CESIN DE DERECHOS O DE CRDITOS.

a) Concepto: En doctrina, esta figura es denominada cesin o transmisin del

crdito. Es la transferencia de una parte a otra del derecho que le
compete contra su deudor, con entrega adicional de ttulo, cuando exista.
Se rige por la compraventa, si es por precio; por la permuta, si se recibe
un derecho equivalente; y por la donacin, cuando se realiza
gratuitamente. El Cdigo Civil (artculo 1443) reconoce que: El acreedor
puede ceder sus derechos sin el consentimiento del deudor, salvo que
haya convenio en contrario o que no lo permita la ley o la naturaleza del
derecho. En la cesin se observarn las disposiciones relativas al negocio
jurdico que les d origen, en lo que no estuvieren modificadas en este
captulos.

b) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto est regulado en los
artculos 1443 al 1452 del Cdigo Civil.

2. SUBROGACIN.

119
 a) Nota aclaratoria: Segn la ubicacin que le d el derecho positivo, esta
figura es estudiada o como modalidad o forma especial del pago (pago con
subrogacin), o como una modalidad de la transmisin de las obligaciones,
criterio este ltimo adoptado por el Cdigo Civil. Sin embargo,
didcticamente la subrogacin es estudiada como una forma especial de
pago y que en el presente trabajo, qued tratada en el Captulo IV
(Cumplimiento de las Obligaciones), Punto 2 (Formas especiales de pago),
Literal c) (Pago con subrogacin). Ahora bien, lo interesante e
importante de tratar esta figura jurdica dentro de este captulo, es el
hecho de exponer las diferencias existentes entre la cesin de derechos y
la subrogacin, que son: 1 La cesin de derechos es forzosamente un
contrato. La subrogacin no, salvo los casos de subrogacin convencional;
2 En la cesin de derechos el acreedor siempre transmite
voluntariamente su crdito al cesionario. Mientras que en la subrogacin
legal el acreedor se ve desplazado, incluso contra su voluntad, del crdito
al ser desinteresado por el pago recibido; 3 En la cesin de derechos no
existe forzosamente un pago (por ejemplo: la cesin gratuita). En la
subrogacin media forzosamente un pago; 4 En la cesin de derechos se
puede sujetar a un plazo suspensivo el pago del precio. En la subrogacin
debe hacerse el pago, pues no existe mientras no la hay; 5 La cesin de
derechos es una operacin de especulacin, el cesionario podr cobrar la
integridad del crdito aun cuando hubiese pagado una cantidad menor por
l. El tercero subrogante slo podr obtener el monto del pago que
efectu y ste es un efecto reconocido generalmente por los tratadistas;
y, 6 La cesin de crditos impone el cumplimiento de la forma y de las
acciones publicitarias de notificacin al deudor y de la fecha cierta para
que produzca efectos. La subrogacin no est sujeta a tales requisitos.

b) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto se encuentra

regulado en los artculos 1453 al 1458 del Cdigo Civil.

3. TRANSMISIN DE DEUDAS.

a) Concepto: Es el contrato mediante el cual un nuevo deudor asume las

obligaciones de una deuda ya existente, remplazando al que hasta
entonces haba sido deudor. Es decir, que la transmisin de la deuda (o
asuncin de la deuda) ocurre cuando una persona sustituye a otra en la
posicin o calidad de deudor, liberando al primitivo del nexo obligatorio, y
mantenindose la identidad de la obligacin y las garantas del crdito,
salvo las puramente personales y las reales otorgadas por un tercero si no
media el consentimiento de ste. Nuestro Cdigo Civil (artculos 1459 y
1460) a este respecto dice que: La sustitucin del deudor en una
obligacin personal y su liberacin, se verifican por convenio entre el
acreedor y el tercero que se sustituye./ La sustitucin tambin puede
convenirse entre el deudor y el tercero, siempre que el acreedor
consienta expresa o tcitamente.

120
 b) Regulacin legal: Todo lo relativo al presente punto est regulado en los
artculos 1459 al 1468 del Cdigo Civil.

VII. EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

1. COMPENSACIN.

a) Concepto: Se ha definido esta figura como la extincin, hasta el lmite de

la menor, de dos deudas, existentes en sentido inverso entre las mismas
personas. Constituye, pues, una de las formas de extincin de las
obligaciones. En ese sentido, nuestro Cdigo Civil (artculo 1469) expresa
que: La compensacin tiene lugar cuando dos personas renen la calidad
de deudores y acreedores recprocamente y por su propio derecho. Esto
es, surge la compensacin cuando una persona acreedora de otra,
deviene, por distinta relacin jurdica, deudor de su deudor, quien a su
vez deviene acreedor de su acreedor. Un ejemplo aclarar esa situacin.
Si A es acreedor de B por dos mil quetzales, y, posteriormente, B,
por compra de un crdito u otra causa, se transforma en acreedor de A
por igual cantidad, dos mil quetzales, las acreeduras de ambos quedan
compensadas y las respectivas obligaciones se extinguen. Como se puede
ver, no es necesario, para que opere la compensacin, que las cantidades
o cosas debidas sean iguales.

b) Clases: Doctrinariamente se distinguen tres clases de compensacin: 1)

Legal: Que tiene lugar cuando dos personas renen la calidad de deudores
y acreedores recprocamente y por su propio derecho (en terminologa del
artculo 1469 del Cdigo Civil). 2) Judicial: Que es la declarada por el juez
cuando, no cumplidos al iniciarse el juicio los requisitos necesarios para su
existencia, se cumplen en el transcurso del mismo. 3) Convencional: Que
tiene lugar cuando los interesados acuerdan la compensabilidad de sus
crditos, an no teniendo los requisitos que la ley exige para su
compensacin.

c) Regulacin legal: Todo lo relativo con este punto est regulado en los
artculos 1469 al 1477 del Cdigo Civil.

2. NOVACIN.

a) Concepto: Es una de las formas de extincin de las obligaciones,

consistente en la sustitucin de una obligacin preexistente, que se
extingue, por otra nueva que se crea. As, pues, la novacin supone una
obligacin anterior que le sirve de causa y que es, precisamente, la que,
con sus accesorias, queda extinguida. La novacin tanto puede referirse al

121
 cambio en el objeto de la obligacin cuanto al de las personas obligadas:
al del anterior deudor por otro a al del acreedor precedente por uno
distinto.

b) Clases: Las clases de novacin que la doctrina admite, son las siguientes:
1) Novacin subjetiva: Puede ser activa: si el acreedor y deudor convienen
posteriormente en un cambio de acreedor (por ejemplo: si A se oblig a
pagar a B la cantidad de mil quetzales, y despus convienen que, en
lugar de B, el acreedor sea C); y, pasiva: si acreedor y deudor
convienen posteriormente en un cambio de deudor (por ejemplo: si A se
oblig a pagar a B la cantidad de mil quetzales, y despus convienen
que, en lugar de A el deudor sea C). 2) Novacin objetiva: Ocurre
cuando acreedor y deudor convienen en modificar sustancialmente la
obligacin original, o en sustituirla por otra nueva (por ejemplo: si A se
oblig a pagar a B la cantidad de mil quetzales, y ambos convienen
despus que A entregar a B, o bien seiscientos quetzales y una
mquina de escribir, o bien, en lugar de dicha cantidad mil quetzales
una motocicleta). Nuestro Cdigo Civil admite solamente la novacin
objetiva, en su aspecto ms caracterstico, al disponer (artculo 1478)
que: Hay novacin cuando deudor y acreedor alteran sustancialmente la
obligacin sustituyndola por otra. La novacin no se presume; es
necesario que la voluntad de efectuarla resulte claramente del nuevo
convenio, o que la antigua y la nueva obligacin sean de todo punto
incompatibles. Resulta lgico que el Cdigo Civil no admita la novacin
subjetiva, puesto que, como se anot, regula expresamente la cesin de
derechos (cambio de acreedor) y la transmisin de deudas (sustitucin de
deudor).

c) Efectos: Son efectos de la novacin, conforme al Cdigo Civil: 1 Extinguir

las garantas y obligaciones accesorias, a menos que el acreedor y deudor
convengan expresamente en la reserva, la cual no tendr validez si la
garanta la hubiere prestado un tercero que no acepte expresamente la
nueva obligacin (artculo 1479); y, 2 La novacin no altera el orden y
preferencia de las garantas constituidas por el deudor cuando se trata de
bienes de su propiedad o bienes de terceros que hayan prestado su
consentimiento para la nueva obligacin (artculo 1480). Los artculos
1481, 1482 y 1485 del Cdigo Civil prevn los casos de modificacin de la
obligacin original, que no constituyen novacin.

d) Regulacin legal: Todo lo concerniente a este punto est regulado en los

artculos 1478 al 1488 del Cdigo Civil.

3. REMISIN.

a) Concepto: De la misma manera que el titular de un crdito puede

transmitir el mismo a favor de un tercero, puede tambin disponer de l

122
 en beneficio del deudor, liberndolo del vnculo obligatorio. As, pues, la
remisin es el acto del acreedor extintivo de la obligacin, por el cual ste
el acreedor renuncia voluntariamente, y por lo general en forma
gratuita, a todo o parte de su derecho contra el deudor, y que puede
efectivizarse mediante la entrega del documento original en que constare
la deuda, si no hubiere sido pagada, o por cualquier otro procedimiento
fehaciente. La remisin llamada asimismo condonacin de la deuda o,
como se deca en nuestro viejo derecho civil, quitamiento de la deuda
hecha al deudor principal, libera a los fiadores; pero no a la inversa.
Desde el punto de vista gramatical, ambos trminos, remisin y
condonacin, vienen a tener el mismo significado; remitir (en su concepto
de perdonar), eximir, condonar, libertar de una obligacin. Asimismo,
puede ser definida la remisin de la deuda como el convenio entre
acreedor y deudor, mediante el cual, voluntaria y espontneamente, el
acreedor condona generosamente al deudor, de la obligacin contrada
por ste. En ese orden de ideas, nuestra ley sustantiva civil (artculo 1489)
expresa que: La remisin de la deuda hecha por el acreedor y aceptada
por el deudor, extingue la obligacin.

b) Regulacin legal: Todo lo relacionado a este punto se encuentra

reglamentado en los artculos 1489 al 1494 del Cdigo Civil.

4. CONFUSIN.

a) Concepto: Llamada ms ampliamente como confusin de derechos, es una

de las formas tpicas de extincin de las obligaciones. Tiene lugar cuando
se rene en una misma persona, por sucesin universal o cualquier otra
causa, la calidad de acreedor y deudor; as como tambin cuando una
tercera persona sea heredera del acreedor y del deudor. Ms
sencillamente se define como el modo de extinguir una obligacin cuando
en una misma persona se renen las cualidades de acreedor y deudor,
siempre que tal reunin no se proyecte sobre entidades patrimoniales
autnomas. Adaptndose a ese concepto, el Cdigo Civil (artculo 1495)
dispone que La reunin de una misma persona de la calidad de acreedor
y deudor, extingue la obligacin. Como vimos, los casos ms frecuentes
de confusin ocurren en el derecho sucesorio, aunque pueden ocurrir en el
campo de los derechos reales, tal el caso de las servidumbres y del
usufructo y la nuda propiedad, y en el mbito del derecho mercantil, por
razn de las mltiples situaciones que las operaciones comerciales e
industriales pueden provocar.

b) Efectos: Son efectos de esta figura jurdica, segn el Cdigo Civil: 1 Que
la confusin verificada en el deudor principal aprovecha a los fiadores
(artculo 1497); 2 Que la confusin verificada en la persona del fiador no
extingue la obligacin principal ni la de los dems fiadores (artculo 1498);
3 Que si concurre la calidad de acreedor en uno de varios deudores

123
 simplemente mancomunados, no quedan libres los dems sino en la parte
que corresponda a su codeudor (artculo 1499); y, 4 Que los crditos y
deudas del heredero que no hayan sido instituidos a ttulo universal, no se
confunden con las deudas y crditos hereditarios (artculo 1500).

c) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto est regulado en los
artculos 1495 al 1500 del Cdigo Civil.

5. PRESCRIPCIN EXTINTIVA, NEGATIVA O LIBERATORIA.

a) Concepto: Es el medio de liberarse de una obligacin por el transcurso del

tiempo que la ley determina; y que es variable segn se trate de bienes
muebles o inmuebles. La prescripcin extintiva, negativa o liberatoria
impide el ejercicio de la accin para exigir el cumplimiento de una
obligacin. Generalmente se da cuando el acreedor no ejerce su derecho
de crdito durante el tiempo que en cada caso seala la ley. Para que
empiece a correr el tiempo de prescripcin se requiere que la deuda sea
exigible por haberse llegado el plazo o realizado la condicin, es decir,
que se trate de una deuda vencida, que el acreedor no la hubiera exigido,
para que opere se requiere que el deudor no hubiere renunciado al plazo
transcurrido, reconociendo el derecho del acreedor y que en caso de
demanda judicial el deudor no oponga la excepcin de prescripcin, pues
el juez no puede invocarla ex officio. Nuestro Cdigo Civil no la define; sin
embargo, establece en su artculo 1501 que: La prescripcin extintiva,
negativa o liberatoria, ejercitada como accin o como excepcin por el
deudor, extingue la obligacin. La prescripcin de la obligacin principal
produce la prescripcin de la obligacin accesoria. Es decir, que sta
puede ejercitarse como accin (demandando ante juez competente que
sea declarada), o como excepcin (a manera de defensa en juicio iniciado
para que se cumpla una obligacin que por el transcurso del tiempo ha
prescrito).

b) Trminos legales: Nuestro Cdigo Civil menciona entre los trminos legales
ms importantes de prescripcin, los siguientes: 1 La prescripcin
extintiva se verifica en todos los casos no mencionados en disposiciones
especiales, por el transcurso de cinco (5) aos, contados desde que la
obligacin pudo exigirse; y si sta consiste en no hacer, desde el acto
contrario a la obligacin (artculo 1508, asimismo vanse los artculos 1509
al 1512 y el 1516); 2 Prescribe en un ao la responsabilidad civil
proveniente de delito o falta y la que nace de los daos o perjuicios
causados en las personas. La prescripcin corre desde el da en que
recaiga sentencia firme condenatoria, o desde aquel en que se caus el
dao. Sin embargo, si se tratare de funcionarios o empleados pblicos, la
responsabilidad civil de stos prescribir en un trmino de veinte (20) aos
(artculos 155 de la Constitucin; y, 1513 del Cdigo Civil); 3 Prescriben

124
en dos (2) aos: los honorarios, sueldos, salarios, jornales y otras
retribuciones por prestacin de cualquier servicio; la accin de cualquier
comerciante para cobrar el precio de los objetos vendidos; la accin de los
dueos de hoteles y toda clase de casas de hospedaje para cobrar el
importe de las pensiones y la de los fondistas y dems personas que
suministran alimentos, para cobrar el precio de stos; y, las pensiones,
rentas y alquileres y cualesquiera otras prestaciones peridicas no
cobradas a su vencimiento, ya se haga el cobro en virtud de accin real o
de accin personal. En estos casos la prescripcin corre desde el da en
que el acreedor puede exigir el pago (artculo 1514); 4 La obligacin de
rendir cuentas que tienen todos los que administran bienes ajenos, y la
accin para cobrar el saldo de ellos, prescriben por el trmino de tres (3)
aos (artculo 1515); 5 La obligacin garantizada con hipoteca prescribir
a los diez (10) aos contados desde el vencimiento de la obligacin o de la
fecha en que se tuviere como vencido en virtud de lo estipulado (artculo
856); 6 El trmino para aceptar la herencia es de seis (6) meses a contar
de la muerte del testador, si el heredero se encuentra en el territorio de
la Repblica y de un (1) ao si est en el extranjero (artculo 1031); 7 La
accin revocatoria prescribe en un (1) ao, contado desde la celebracin
del negocio o desde la fecha en que se verific el pago o se hizo la
renuncia del derecho (artculo 1300); 8 El derecho de pedir la nulidad
relativa dura dos (2) aos contados desde el da en que se contrajo la
obligacin, salvo los casos en que la ley fije trmino distinto. Si la nulidad
se fundare en violencia o temor grave, el trmino es de un (1) ao,
contado de la fecha en que la violencia ces o el temor grave ha debido
razonablemente desaparecer (artculo 1312); 9 La accin para pedir la
rescisin dura un (1) ao, contado desde la fecha de la celebracin del
contrato, salvo que la ley fije otro trmino en casos especiales (artculo
1585); 10 La accin para recobrar lo indebidamente pagado prescribe en
un (1) ao, contado de la fecha en que se hizo el pago indebido (artculo
1628); 11 La accin para pedir la reparacin de los daos o perjuicios a
que se refiere el Ttulo VII, Captulo nico, del Libro V del Cdigo Civil,
prescribe en un (1) ao, contado desde el da en que el dao se caus, o
en que el ofendido tuvo conocimiento del dao o perjuicio, as como de
quien lo produjo (artculo 1673); 12 La accin para exigir el cumplimiento
de la promesa, deber entablarse dentro de los tres (3) meses siguientes
al vencimiento del plazo convencional o legal (artculo 1684); 13 Puede
tambin estipularse en el contrato que la venta se rescindir a solicitud
del vendedor si dentro de un trmino fijado hubiere quin d ms por la
cosa. Este trmino no podr exceder en ningn caso de seis (6) meses si se
tratare de inmuebles o de tres (3) si se tratare de otros bienes, y se
contar de la fecha de la celebracin del contrato (artculo 1847); y, 14
La accin para pedir la reduccin o rescisin de la donacin dura seis (6)
meses, contados desde el da en que sobrevino el motivo de la reduccin o
rescisin (artculo 1879).

125
c) Efectos: Son efectos o consecuencias jurdicas de la prescripcin extintiva:
1 El principal efecto es que extingue la obligacin principal y por lo tanto
tambin la accesoria (artculo 1501 del Cdigo Civil); 2 Las personas
impedidas de administrar sus bienes, pueden reclamar contra sus
representantes legales, cuyo dolo o negligencia hubiere sido causa de la
prescripcin (artculo 1502 del Cdigo Civil); y, 3 Los que tienen
capacidad para obligarse pueden renunciar la prescripcin ya adquirida,
pero no el derecho de prescribir para lo sucesivo (artculo 1503 del Cdigo
Civil).

d) Interrupcin: La prescripcin se interrumpe: 1 Por demanda judicial

debidamente notificada o por cualquier providencia precautoria
ejecutada, salvo si el acreedor desistiere de la accin intentada, o el
demandado fuere absuelto de la demanda, o el acto judicial se declare
nulo; 2 Si la persona a cuyo favor corre la prescripcin, reconoce
expresamente, de palabra o por escrito, o tcitamente por hechos
indudables, el derecho de la persona contra quien prescribe; y, 3 Por el
pago de intereses o amortizaciones por el deudor, as como por el
cumplimiento parcial de la obligacin por parte de ste. Conviene aclarar,
que el efecto de la interrupcin es inutilizar para la prescripcin todo el
tiempo corrido antes de ella (vanse los artculos 1506 y 1507 del Cdigo
Civil).

e) Suspensin: No corre el trmino para la prescripcin: 1 Contra los

menores y los incapacitados, durante el tiempo que estn sin
representante legal constituido; 2 Entre padres e hijos, durante la patria
potestad; 3 Entre los menores e incapacitados y sus tutores, mientras
dure la tutela; 4 Entre los copropietarios, mientras dure la indivisin; y,
5 Entre los cnyuges, durante el matrimonio; y entre hombre y mujer,
durante la unin de hecho (vase el artculo 1505 del Cdigo Civil).

f) Diferencia con la caducidad y con la prescripcin adquisitiva, positiva o

usucapin: 1) Con la caducidad: 1 La caducidad fija de antemano el
tiempo durante el cual puede la accin ser ejercitada tilmente. La
prescripcin tiene como fin extinguir un derecho por no haber sido
ejercitado por el titular; 2 A la caducidad no se le aplican la suspensin
ni la interrupcin. En cambio a la prescripcin si se le aplica la
interrupcin y la suspensin; y, 3 La caducidad se aplica ms que todo en
lo procesal, ya que extingue actos procesales. La prescripcin extingue
derechos y obligaciones. 2) Con la prescripcin adquisitiva, positiva o
usucapin: Por la prescripcin adquisitiva, positiva o usucapin se
adquieren derechos (por ejemplo: el derecho por el cual el poseedor de un
bien inmueble adquiere la propiedad de l por la continuacin de la
posesin durante el tiempo y las condiciones fijadas por la ley). En
cambio, por la prescripcin extintiva, negativa o liberatoria el deudor o

126
constreido se libera de alguna obligacin (por ejemplo: la obligacin
garantizada con hipoteca se extingue por el transcurso del tiempo
sealado en la ley, sin que el acreedor hipotecario exija el cumplimiento
de tal obligacin). Conviene aclarar, que la prescripcin extintiva,
negativa o liberatoria, la caducidad y la prescripcin adquisitiva, positiva
o usucapin gozan de las siguientes similitudes o semejanzas: 1 Sus
efectos se producen siempre por el transcurso del tiempo que es siempre
determinado en la ley; 2 Todas se deben solicitar ante juez competente;
y, 3 Todas aparecen reguladas tanto en el derecho sustantivo (civil) como
en el derecho adjetivo (procesal).

127
 RESUMEN DE DERECHO CIVIL IV

GENERALIDADES DEL NEGOCIO JURDICO

1. EL NEGOCIO JURDICO CIVIL.

a) Definicin: En la moderna literatura jurdica se da este nombre a todo

acto voluntario y lcito realizado de conformidad con una norma jurdica
que tenga por finalidad directa y especfica crear, conservar, modificar,
transferir o extinguir derechos y obligaciones dentro de la esfera del
Derecho Privado.

b) El negocio jurdico como especie del acto jurdico: El concepto de acto

jurdico ha sido en los ltimos tiempos motivo de amplia especulacin
doctrinal, abarcando campos tan amplios como el Derecho Pblico y el
Derecho Privado, tanto en su aspecto patrimonial como el familiar.
Nuestro Cdigo Civil considera al acto jurdico tanto desde el punto de
vista patrimonial (contratos, declaracin unilateral de voluntad) como el
familiar (matrimonio, reconocimiento de hijos, adopcin) y desde luego
aquella parte que funde ambas nociones en el testamento y la sucesin
intestada. La expresin negocio jurdico, dice Puig Pea, ha ganado el
favor de la doctrina e incluso el de las legislaciones. En Francia tardaron
mucho en adoptar el trmino negocio jurdico, y todava muchos
tratadistas emplean la frase, ya en ellos tradicional, de acto jurdico. En
Italia hubo tambin dudas al principio; pero ya es general la expresin
negocio jurdico, cosa que tambin sucede en nuestra patria. Como
vemos por lo expresado por el maestro espaol Federico Puig Pea, la
expresin acto jurdico fue por mucho tiempo sinnimo de negocio
jurdico; pero en la actualidad legislaciones como la francesa, la italiana,
la alemana y, por qu no decirlo, la guatemalteca aceptaron la frase
negocio jurdico para encuadrar aqu todos los actos voluntarios lcitos,
que tienen por fin inmediato establecer entre las personas relaciones
jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o extinguir derechos; y,
concibiendo como acto jurdico, todo acontecimiento del hombre en el
cual interviene su voluntad en forma directa y que, por la motivacin que
hace de un supuesto jurdico, produce consecuencias de derecho.
Entendindose as, que el negocio jurdico es producto del acto
jurdico, cuya acepcin es mucho ms amplia en la actualidad.

c) El negocio jurdico como gnero del contrato: El Cdigo Civil guatemalteco

considera al contrato como especie del negocio jurdico. As el contrato se
halla inmerso en el orden jurdico y aunque los contratantes no lo
establezcan, las consecuencias de sus declaraciones de voluntad implican
la actualizacin de todas las consecuencias legales y no slo las queridas,
esta concepcin puede compaginarse con la idea del contrato como norma

128
 individualizada en cuanto, en caso de incumplimiento, se est ante un
hecho ilcito y se puede obtener el fin querido o su equivalente por medio
de la ejecucin forzosa.

2. NOCIONES GENERALES DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

a) Concepto y definicin de contrato: Previamente a definir qu es el

contrato es necesario sealar que el trmino analizado tiene en la prctica
jurdica diversas acepciones como norma individualizada, como documento
y, en el derecho mexicano, como acto jurdico. Asimismo, que el contrato
es una institucin jurdica que excede los lmites de la esfera civil,
existiendo adems contratos mercantiles, laborales, administrativos, etc.;
es decir, que en un sentido amplio por contrato o relacin contractual se
considera como contrato todo acuerdo de voluntades, tanto en el Derecho
Privado como en el Derecho Pblico con contenido patrimonial o
extrapatrimonial. El contrato en su significacin semntica (es decir, del
significado de la palabra), es el pacto o convenio entre las partes sobre
materia o cosa determinada, y a cuyo cumplimiento pueden ser
compelidas. Son variadas las tendencias de los tratadistas del derecho civil
para definir al contrato; algunos lo identifican con la convencin o pacto,
otros los separan y otros los combinan. De donde se deduce que no es fcil
definir al contrato civil, a pesar de su aparente sencillez.
Etimolgicamente deriva del latn contractu, que deriva a su vez de
contrahere, que significa reunir, lograr concentrar. En ese orden de ideas,
podemos definir al contrato civil diciendo que es aquel acuerdo de
voluntades divergentes anteriormente, por medio del cual las partes
crean, modifican o extinguen una relacin jurdica de carcter
patrimonial. Por ltimo, diremos que el Cdigo Civil (artculo 1517) da una
definicin de contrato en sentido estricto, al decir que: Hay contrato
cuando dos o ms personas convienen en crear, modificar o extinguir una
obligacin. Hay que tomar en consideracin que el Cdigo Civil no
diferencia al contrato de la convencin, es decir, que borra toda
diferencia legal entre los mismos dejando todo en simple terminologa.

b) Evolucin histrica: En Roma ya exista un numerus clausus de contractus

(contratos nominados), pero no una categora general de contrato, y los
dems acuerdos eran nudum pactum (pactos), es decir, sin ninguna
eficacia jurdica. Mas tarde se logr dar cierta eficacia jurdica a los
simples acuerdos mediante formas solemnes, como la stipulatio, tipo de
promesa sometida a reglas muy estrictas (denominados contratos verbis).
En este mismo sentido apareci la forma literal (o sea, los contratos
litteris), por la cual se inscriba en el libro (codex) de contabilidad
domstica del deudor la obligacin, y la forma real (el mutuum o
prstamo de consumo, el contrato de fiducia, el comodato o prstamo de
uso, el depsito y la prenda), por la que al entregar un bien surga la
obligacin de restituirlo. Todo lo anterior no son ms que ritos y

129
procedimientos usuales, que otorgaban una vinculacin jurdica a la
obligacin que mediante ellas se constitua, pero esa vinculacin provena
de la forma, y no del propio acuerdo de voluntades. Con los aos se
concretaron y especificaron en Roma los contenidos contractuales, que
eran los ms bsicos para una sociedad como la romana: compraventa,
arrendamiento de bienes y servicios, mandato y sociedad. Junto a ellos se
desarrollaron los contratos innominados, que podan estar dentro de
alguna de estas clases: do ut des, facio ut facias, do ut facias y facio ut
des. En este momento de la historia segua sin perfilarse la figura del
contrato y slo podemos hablar de contenidos contractuales, unos tpicos y
otros innominados, pero en ningn caso la voluntad era suficiente para
obligarse. La llegada del Derecho de los pueblos germanos implic un
retroceso respecto a la incipiente evolucin hacia la categora de
contrato, por cuanto estas comunidades mezclaban un fuerte elemento
formal con elementos simblicos, e incluso el miedo a la venganza privada
era una de las razones para que se procediera al cumplimiento de los
acuerdos. Una influencia mucho ms modernizadora supuso la del Derecho
cannico, que mantena la obligacin de veracidad y la de respetar la
palabra dada. En la recepcin del Derecho cannico se pretenda ir
vistiendo los nudum pactum romanos, hasta llegar a los pacta vestita.
Hay que tener en cuenta que la figura actual del contrato, tal como la
conocemos, no deriva de los contractus romanos, sino de los pactos. As,
en las Decretales del papa Gregorio IX (1234) se sancionaba la
obligatoriedad de respetar los pactos cuando se adoptaran mediante
juramento. El problema en este caso derivaba de que los pactos se deban
cumplir, no por su fuerza obligatoria, sino por subordinarse al juramento
del que emanaba el autntico vnculo jurdico, por lo que no quedaba
clara la solucin cuando se hiciera un pacto invlido a la luz del Derecho,
unido a un juramento vlido. En el mbito del Derecho mercantil existan
los tribunales de comercio para juzgar todas las materias que le
concernieran y su jurisprudencia fue la primera en reconocer que solus
consensus obligat (basta el acuerdo para obligar). Por las exigencias del
trfico mercantil, no se poda vincular la eficacia jurdica de los pactos al
cumplimiento de ciertas formalidades y por ello es claro que en esta rama
del Derecho se comenzara a admitir la eficacia de los simples pactos. En la
edad moderna, los tericos del Derecho natural, que en cierta medida
secularizaron las ideas previas al Derecho cannico, admitieron sin reserva
la voluntad como fuente de obligaciones. Fue Hugo Grocio quien, en su
obra De iure bello ac pacis (Sobre el derecho de la guerra y la paz,
1625), fund todo su sistema en la necesidad de cumplir las propias
promesas. Aparece por tanto el contrato como categora donde el pilar
bsico es la simple voluntad de obligarse. Estas ideas se mostraron en
consonancia con el pensamiento individualista y revolucionario de todos
los juristas que influyeron en la redaccin del Cdigo de Napolen (1804),
como Loysel, Domat o Pothier. Hemos de recordar que en esta poca el
contrato era una institucin tan valorada, que incluso se situaba en el

130
 fundamento constitutivo de la sociedad poltica (el contrato social) o se
hablaba del matrimonio como contrato matrimonial. Fruto de todas estas
influencias, el artculo 1134 de dicho Cdigo afirma: las convenciones
formuladas conforme a las exigencias de la legalidad adquieren fuerza de
ley entre las partes. Este artculo supone una definicin de la moderna
categora del contrato, que adems gozaba de grandes virtudes para los
revolucionarios, pues rompa obstculos para la contratacin del Antiguo
Rgimen y favoreca a la clase en ascenso, la burguesa, reforzando la
dinmica del desarrollo industrial. De este modo se lleg al concepto de
contrato hoy vigente que ha pasado a todos los cdigos modernos y que
puede sintetizarse con palabras sencillas en la frmula antes citada:
acuerdo de voluntades destinado a producir efectos jurdicos. En la
actualidad se habla de la crisis de la figura del contrato, o ms bien, de la
crisis de los presupuestos que originaron el contrato. De hecho, el acuerdo
que representa la base del contrato, se supona que deba tener lugar
entre voluntades libres e iguales, lo cual no es del todo cierto hoy en da.
La realidad social muestra que la libertad, a la hora de contratar, no
existe o est muy limitada en casos. Por ejemplo, en los contratos de
suministros de gas, agua, electricidad, en los que es habitual que operen
compaas en rgimen de monopolio, o en otros, donde solo se alcanza
una cierta capacidad para elegir entre unos muy reducidos oferentes (por
ejemplo: las compaas areas). Por otro lado, la igualdad no existe
tampoco entre un empleador y alguien que necesita trabajar para ganar su
sustento o entre un banco y una persona necesitada de un prstamo. De
todo ello se deduce que si bien la figura general del contrato sigue
vigente, se han creado otras modalidades de acuerdo como son los
contratos en masa, forzosos, normados o normativos. Tambin los
legisladores han acogido esta problemtica dictando leyes que en muchos
aspectos limitan la antigua autonoma contractual donde slo la voluntad
dictaba el contenido de los pactos y compromisos, como las leyes en
defensa de la competencia o las de proteccin de consumidores.

c) Principios de la contratacin: 1) Consensualismo o consentimiento: Es el

acuerdo de voluntades que por su etimologa proviene de sentire cum:
sentir juntos, querer la misma cosa. En materia contractual el
consentimiento es un requisito bsico del contrato, y supone: una
pluralidad de partes con capacidad para contraer un acuerdo, que forman
una nica voluntad contractual (unin de las voluntades singulares que
deben ser libres y conscientes) y se manifiesta a travs de una declaracin
expresa y tcita, de tal forma que exista concordancia entre la voluntad
interna y la declarada. La capacidad para prestar consentimiento no es
universal, habiendo siempre restricciones que suelen englobar a los
menores no emancipados, sordomudos que no sepan leer o escribir, y a los
locos o dementes, por considerarse en todos estos casos que el
consentimiento no puede ser del todo libre y consciente. Por otro lado,
tambin hay una serie de supuestos en los que se excluye el

131
consentimiento por existir una divergencia entre la voluntad interna (lo
querido en realidad) y la voluntad declarada, como son: el error, la
violencia fsica irresistible y la declaracin emitida sin seriedad (por
ejemplo, la iocandi causa) o con reserva mental. Hay otro conjunto de
supuestos en los que, aun habiendo perfecta concordancia entre lo que se
quiere decir y lo que se dice, se entiende que el consentimiento ha sido
viciado por error, intimidacin (al inspirar en uno de los contratantes el
temor racional y fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona
o bienes o en su cnyuge o parientes si no contrata), o por la utilizacin
de palabras o maquinaciones insidiosas para inducir al otro contratante a
celebrar el contrato. 2) Formalismo: Se llama as a los requisitos o
solemnidades que acompaan o revisten los contratos y que son
especficamente determinados por la ley. En algunos casos, tambin
especialmente previstos, su omisin puede acarrear hasta la nulidad del
contrato. De acuerdo con la tesis general imperante en el Derecho
positivo, rige el principio de libertad de las formas, es decir que las partes
pueden escoger la que estimen ms conveniente, salvo cuando la ley
prescribe alguna determinada. Sin embargo, es menester aclarar que en
cuanto al principio de libertad de las formas, ste opera en lo que a
contratacin mercantil se refiere, no as en la contratacin civil puesto
que sta es mucho ms rigurosa y solemne en sus formas, que son siempre
establecidas en la ley. En ese orden de ideas, el autor alemn Rudolf Von
Ihering resume las ventajas e inconvenientes del formalismo de la manera
siguiente: 1 Ventajas: Es una garanta de seguridad. Que los pactos no se
concluyan con precipitacin, pues la forma es una llamada de atencin
sobre las consecuencias del acto. Los compromisos no quedan en la
memoria, se pueden probar, son precisos. Permite una inscripcin de
registros, dando as una garanta a los terceros; y, 2 Inconvenientes:
Peligro es cuando a la suerte que corran los actos jurdicos, pues la
exigencia de la forma legal implica el riesgo de que el contrato sea
anulado cuando carezca de ella y no producir los efectos jurdicos que las
partes esperaban, quedando una de ellas, probablemente de buena fue,
sometida al riesgo de ser sorprendida por la otra, conocedora de la
ineficacia del acto de la ausencia de forma. Incomodidad para la
celebracin del acto. 3) Autonoma de la voluntad o de la libertad
contractual: Es la potestad que tienen los individuos para regular sus
derechos y obligaciones mediante el ejercicio de un libre arbitrio,
representada en convenciones o contratos que los obligue como la ley
misma y siempre que lo pactado no sea contrario a la ley, a la moral, al
orden pblico o a las buenas costumbres. Es decir, que la autonoma de la
voluntad no es ms que la facultad que tienen las partes de todo contrato
para perfeccionar un convenio a su libre albedro, quedando condicionada
dicha voluntad a factores y principios de orden legal, tico y social. 4)
Posicin del Cdigo Civil: En cuanto al principio del consensualismo o
consentimiento, nuestra ley sustantiva civil (artculos 1251, parte
conducente, 1252, 1253, 1254 y 1518) expresa que: El negocio jurdico

132
 requiere para su validez: ...consentimiento que no adolezca de vicio.../
La manifestacin de voluntad puede ser expresa o tcita y resultar
tambin de la presuncin de la ley en los casos en que sta lo disponga
expresamente./ El silencio no se considerar como manifestacin tcita
de voluntad sino en los casos en que existe, para la parte a quien afecta,
la obligacin de explicarse./ Toda persona es legalmente capaz para hacer
declaracin de voluntad en un negocio jurdico, salvo aqullas a quienes
la ley declare especficamente incapaces./ Los contratos se perfeccionan
por el simple consentimiento de las partes, excepto cuando la ley
establece determinada formalidad como requisito esencial para su
validez. En cuanto al principio de formalismo, el Cdigo Civil
guatemalteco (artculos 1574 al 1578) establece que: Toda persona puede
contratar y obligarse: 1 Por escritura pblica; 2 Por documento privado
o por acta levantada ante el alcalde del lugar; 3 Por correspondencia; y,
4 Verbalmente./ El contrato cuyo valor exceda de trescientos quetzales,
debe constar por escrito. Si el contrato fuere mercantil puede hacerse
verbalmente si no pasa de mil quetzales./ Los contratos que tengan que
inscribirse o anotarse en los registros, cualquiera que sea su valor,
debern constar en escritura pblica. Sin embargo, los contratos sern
vlidos y las partes pueden compelerse recprocamente al otorgamiento
de escritura pblica, si se establecieren sus requisitos esenciales por
confesin judicial del obligado o por otro medio de prueba escrita./
Debern constar en escritura pblica los contratos calificados
expresamente como solemnes (el mandato, la sociedad, la donacin de
bienes inmuebles y la renta vitalicia), sin cuyo requisito esencial no
tendrn validez./ La ampliacin, ratificacin o modificacin de un
contrato debe hacerse constar en la misma forma que la ley seala para el
otorgamiento del propio contrato. Por ltimo, en cuanto al principio de
la autonoma de la voluntad o de la libertad contractual, nuestra
Constitucin Poltica de la Repblica (artculos 5, parte conducente, y 44)
establece que: Toda persona tiene derecho a hacer lo que la ley no
prohibe; no est obligada a acatar rdenes que no estn basadas en ley y
emitidas conforme a ella.../ Los derechos y garantas que otorga la
Constitucin no excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en
ella, son inherentes a la persona humana. El inters social prevalece
sobre el inters particular (limitacin al principio de la autonoma de la
voluntad). Sern nulas ipso jure las leyes y las disposiciones gubernativas
o de cualquier otro orden (los contratos, por ejemplo) que disminuyan,
restrinjan o tergiversen los derechos que la Constitucin garantiza.
Asimismo, este principio se encuentra consagrado en los artculos 1251 al
1256 del Cdigo Civil, los cuales ya fueron expuestos anteriormente; y,
1593 al 1604 del mismo cuerpo legal.

3. ELEMENTOS DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

133
 a) Generalidades: Se denominan elementos del contrato a los requisitos o
condiciones que en ste deben concurrir para su existencia. Constituyen,
pues, estos elementos, las partes esencialmente integrativas del contrato.
Los elementos del contrato se clasifican corrientemente en esenciales,
naturales y accidentales.

b) Elementos esenciales: Son aquellos sin los cuales el contrato no puede

producirse (por ejemplo: el consentimiento, la capacidad negocial, el
objeto lcito y la causa).

c) Elementos naturales: Son los que le acompaan normalmente, como

derivados de su ndole peculiar, y se sobrentienden por la ley, pero puede
ser excluidos por la voluntad de las partes.

d) Elementos accidentales: Son los que slo existen cuando los contratantes
los agregan expresamente para limitar o modificar los efectos normales
del acto.

4. ELEMENTOS ESENCIALES DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

a) Generalidades: Expresa el Cdigo Civil (artculo 1251) que: El negocio

jurdico requiere para su validez: capacidad legal del sujeto que declara
su voluntad, consentimiento que no adolezca de vicio y objeto lcito. De
lo expuesto por el Cdigo se deduce que los elementos esenciales o
comunes de todo negocio jurdico contractual son: la capacidad para
contratar, el consentimiento, el objeto y la causa (este ltimo, slo es
doctrinal, ya que, como se puede apreciar, no aparece en la norma legal
transcrita por las razones que se expondrn ms adelante).

b) La capacidad legal del sujeto que declara su voluntad: Que no es ms que

la facultad concedida por el Derecho para que un sujeto de derecho o
persona, sea susceptible de adquirir derechos subjetivos o contraer
obligaciones. As, pues, el concepto de capacidad jurdica se identifica con
la personalidad, es as que el Cdigo Civil (artculo 1) establece que la
personalidad civil de las personas individuales se adquiere con el
nacimiento y se pierde con la muerte, o sea, que los seres humanos son
personas desde que nacen y por tanto tiene capacidad jurdica; sin
embargo, el mismo Cdigo Civil (artculo 8) especifica que: La capacidad
para el ejercicio de los derechos civiles se adquiere por la mayora de
edad. Son mayores de edad los que han cumplido dieciocho aos. Los
menores que han cumplido catorce aos son capaces para algunos actos
determinados por la ley. En consecuencia, la incapacidad de ejercicio o
negocial supone la capacidad de goce, es decir, que el sujeto est
legitimado para obrar pero por su menor edad o por otra causa legal o
natural est privado de la posibilidad de atender personalmente de sus
negocios (vanse los artculos 9 al 14 del Cdigo Civil).

134
c) El consentimiento que no adolezca de vicio: Esto implica la expresin
externa de las voluntades que coincidan con el objeto del acto, pues no
basta la expresin de voluntad unilateral si no hay acuerdo sobre la
materia o naturaleza del acto y sobre la identidad de la cosa (error
obstculo) o sobre el negocio y la cosa a realizar. Sin embargo, el
consentimiento no debe adolecer de vicios, reputndose as todas aquellas
situaciones o sucesos que hacen que la expresin de la voluntad creadora
del negocio jurdico se vea afectada disminuyendo su eficacia, aun cuando
la falta de capacidad puede afectar a la voluntad e invalidar el negocio
jurdico; el Cdigo Civil considera slo como vicios de la declaracin de
voluntad el error, el dolo, la simulacin y la violencia (vanse los artculos
1251, 1257 al 1268, y 1284 al 1289). Como vimos anteriormente (artculo
1518 del Cdigo Civil), los contratos se perfeccionan por el simple
consentimiento de las partes, salvo cuando la ley establece determinada
formalidad como requisito esencial para su validez. En consecuencia, una
vez dado ese consentimiento mutuo entre las partes, obliga a stos al
cumplimiento de lo convenido, siempre que est dentro de las
disposiciones legales relativas al negocio celebrado, debindose ejecutar
de buena fe y segn la comn intencin de los contratantes. Se hace
necesario sealar aqu tambin que la persona que propone a otra la
celebracin de un contrato fijndole un plazo para aceptar, queda ligada
por su oferta hasta la expiracin del plazo si no se ha fijado plazo, el
autor de la oferta queda desligado si la aceptacin no se hace
inmediatamente. Por ltimo, es conveniente establecer que el efecto que
produce un contrato consentido por las partes es: la obligacin de
concluirlo y a resarcir los daos y perjuicios resultantes de la inejecucin
o contravencin por culpa o dolo (vanse los artculos 1517 al 1537 del
Cdigo Civil).

d) El objeto lcito: Declara sobre el tema el Cdigo Civil (artculo 1538) que:
No slo las cosas que existen pueden ser objeto de los contratos, sino las
que se espera que existan; pero es necesario que las unas y las otras estn
determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser
incierta con tal que el contrato fije reglas o contenga datos que sirvan
para determinarla. Los hechos han de ser posibles, determinados y en su
cumplimiento han de tener inters los contratantes; todo lo anterior en
el supuesto que consistan en la obligacin de dar, hacer o no hacer alguna
cosa. En suma, podemos afirmar, con carcter ms genrico, que son
susceptibles de constituir objeto de los contratos todas las cosas o bienes
en el comercio de los hombres y todos los servicios no contrarios a la ley o
a la moral.

e) La causa: En materia de obligaciones y contratos, se conoce como causa:

para unos autores, el fin mediato que se busca en el contrato o que
produce la obligacin; para otros, posiblemente con mejor propiedad, el

135
 propsito o razn que motiv a cada una de las partes a celebrar el
contrato. La causa constituye un elemento esencial, hasta el punto de
que, faltando la misma, el contrato no produce ningn efecto. La causa de
las obligaciones y contratos tiene que ser verdadera, lcita y no opuesta a
la moral y a las buenas costumbres. A este respecto, expresa el profesor
Federico Ojeda Salazar (Exposicin de Motivos del Proyecto de Cdigo Civil
de la Repblica de Guatemala) que: La causa que enumera el artculo
1406 del Cdigo del 77, como requisito para la validez del contrato, la
suprimimos en el Proyecto. Tomada como el motivo jurdico, la obligacin
de cada una de las partes tiene por causa la obligacin de la otra, y en
este sentido se ha interpretado la causa en nuestro Cdigo. A pesar de la
autonoma de esta circunstancia proclamada por eminentes autores
causalistas, la discusin con los no menos grandes civilistas que sostienen
su falsedad, sigue interminable y no se llega a una conclusin definitiva,
por lo que siguiendo el ejemplo de cdigos tan importantes y modernos
como el alemn, el suizo de las obligaciones, el mexicano, el brasileo y
el peruano, decidimos no mencionarla, tomando en cuenta que en los
contratos onerosos la causa se confunde con el objeto y en los gratuitos,
con el consentimiento.

5. FORMA DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL. SISTEMAS DE CONTRATACIN.

a) Forma del negocio jurdico contractual: Se llama as a los requisitos o

solemnidades que acompaan o revisten a los negocios jurdicos
contractuales y que son especficamente determinados por la ley. En
algunos casos, tambin especialmente previstos, su omisin puede
acarrear hasta la nulidad del contrato.

b) Sistemas de contratacin: Existen muchas clasificaciones con respecto a

los sistemas de contratacin; sin embargo, en nuestra opinin los tres ms
importantes son: 1) El sistema formalista: En el que se distinguen dos
perodos, el predominantemente religioso y el predominantemente civil;
se caracteriza por la exigencia rigurosa de determinadas formalidades
externas como requisito de la existencia del contrato. 2) El sistema
espiritualista: Que se desinteresa de las formas para tomar slo en
consideracin el consentimiento, de cualquier manera que se haya
manifestado. 3) El sistema eclctico: Es el que prevalece en la actualidad
y aspira a mantener el conveniente equilibrio entre la necesidad de
asegurar la certeza y la seriedad del contrato y la de evitar que un
formalismo exagerado pueda ocasionar nulidades rigurosas susceptibles de
producir graves perjuicios a los contratantes. Es decir, que de acuerdo con
la tesis general imperante en el Derecho positivo, rige el principio de
libertad de las formas, es decir que las partes pueden escoger la que
estimen ms conveniente, salvo cuando la ley prescribe alguna
determinada (como por ejemplo: en los casos de donaciones de bienes

136
 inmuebles en que la ley exige que debe otorgarse y aceptarse por
escritura pblica).

6. EFECTOS DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

a) Entre las partes: Esencialmente, el efecto de los contratos consiste en la

creacin, extincin o modificacin de los derechos de las partes que
contratan y en surgimiento de obligaciones (vase el artculo 1517 del
Cdigo Civil). Sin embargo, nuestra ley sustantiva civil (artculo 1534
Efectos del contrato) expresa que: Los que celebren un contrato, estn
obligados a concluirlo y a resarcir los daos y perjuicios resultantes de la
inejecucin o contravencin por culpa o dolo.

b) Con relacin a terceros (contrato a favor y a cargo de tercero): Expone el

Cdigo Civil (artculos 1530 al 1533), en relacin con el tema, que: Se
puede prometer por el hecho de un tercero con cargo de indemnizacin si
ste no cumple. La responsabilidad del promitente cesar desde el
momento en que el tercero acepte la obligacin./ El que estipulare a
favor de un tercero tiene derecho a exigir el cumplimiento de la
obligacin. El mismo derecho incumbe al tercero cuando as resulte del
fin contemplado en el contrato./ Cuando se dejare al tercero favorecido
por el contrato el derecho de reclamar la ejecucin de lo pactado, no
depender del estipulante exonerar al deudor./ El estipulante puede
reservarse el derecho de subsistir al tercero designado en el contrato,
independientemente de la voluntad de ste y del otro contratante.

c) Ejecucin forzosa y resolucin por incumplimiento: El cumplimiento

forzoso tiene por objeto que la obligacin, aunque tardamente, con
retardo, sea cumplida primordialmente en la forma pactada, o bien, segn
lo estipulado entre las partes previendo el incumplir del deudor, o lo
dispuesto en la ley. A tal fin, se hace necesario distinguir si se trata de
obligaciones especficas o genricas. Si se trata de una obligacin
especfica de dar, la cosa debida ha de estar todava en el patrimonio del
deudor para que sea exigible. Si se trata de una obligacin de hacer, ha de
determinarse si la misma es personalsima (por ejemplo: la obligacin
adquirida por un cientfico de renombre para hacer un experimento sobre
materia de su especialidad), o no lo es (por ejemplo: la obligacin
adquirida por el dueo de un aserradero para hacer un nmero
determinado de vigas de pino, con ciertas medidas). En el primer caso
(obligacin especfica y personalsima de hacer), la voluntad del deudor
tendiente al cumplimiento no puede ser suplida, y de ah que, por el
incumplir, el acreedor no puede ser compelido a recibir la prestacin o el
servicio de un tercero, por haber sido la calidad y circunstancias de la
persona del deudor motivo determinante al establecer la obligacin,
conforme a lo dispuesto en el artculo 1381 del Cdigo Civil. En este caso,
el incumplimiento culposo da derecho al acreedor a exigir el pago de los

137
 daos y perjuicios resultantes del retardo, segn el artculo 1433 del
citado cuerpo legal. En el segundo caso (obligacin genrica), la
prestacin debida pero incumplida por el deudor, puede ejecutarse por el
acreedor o por medio de un tercero, a costa del deudor, por ser
indiferente la calidad de quien inicialmente debi hacerla (artculo 1323
del Cdigo Civil). Por tercero, y en casos muy especiales, puede tenerse al
juez que otorga una escritura pblica en rebelda de quien debi otorgarla
y no lo hizo en su oportunidad y posteriormente no acat el mandamiento
judicial de que compareciera a otorgarla.

7. INTERPRETACIN DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

a) Generalidades: Interpretar significa desentraar el sentido de una

expresin de voluntad. Los contratos (los actos jurdicos en general)
necesitan ser interpretados para establecer el alcance preciso de la
voluntad comn contenida en sus clusulas. Cuando las frmulas utilizadas
por las partes contratantes son claras y congruentes no hay en realidad
problema de interpretacin; ste surge cuando la expresin de voluntad es
ambigua, incierta o contradictoria.

b) Criterios doctrinarios: 1) Teora de la voluntad real o interna: Si se opta

por proteger a los contratantes y respetar sus propsitos, debe predominar
la voluntad real o interna sobre los trminos de la declaracin, y no debe
considerrseles ligados por la voluntad declarada que no era el fiel reflejo
de sus deseos. 2) Teora de la voluntad declarada: Como reaccin a la tesis
anterior, surgi en Alemania y postulada por la Escuela Histrica, la teora
de la voluntad declarada, que mantiene el punto de vista antittico (que
denota o implica anttesis, es decir, oposicin de sentido entre dos
trminos o dos proposiciones) al afirmar que, en caso de divergencia entre
la voluntad real y la cual ha sido exteriorizada, es esta ltima la que debe
predominar, puesto que ha sido la nica que ha podido ser conocida, pues
la voluntad interna est fuera del campo del Derecho. La tesis tiende a
proteger a los terceros que confiaron en la declaracin de voluntad y se
atuvieron a sus trminos conocidos. 3) Teora eclctica: En nuestro pas, el
artculo 1593 del Cdigo Civil recoge la teora de la voluntad real o interna
con las debidas limitaciones que reclama la proteccin de los intereses de
tercero y la salvaguarda de la seguridad de la contratacin; el precepto
dice: Cuando los trminos o conceptos del contrato son claros y no dejan
lugar a duda sobre la intencin de los contratantes, se estar al sentido
literal de sus clusulas. Si las palabras fueren diferentes o contrarias a la
intencin evidente de los contratantes, prevalecer sta sobre aqullas.
Como se ve, slo deber predominar la voluntad real de las partes sobre la
declarada, en el supuesto de que aqulla sea evidente; ello implica que
tambin la voluntad real fue exteriorizada, declarada de alguna manera, y
que existe una contradiccin entre dos declaraciones o dos expresiones de
voluntad. No se requiere, conforme al sistema acogido por nuestro

138
 legislador, que el intrprete sea un psiclogo ni que haga una labor de
investigacin de una voluntad que no fue externada; deber predominar la
voluntad real cuando sea evidente, cuando se haya manifestado con
transparencia y claridad, de modo que existan pruebas demostrativas de
tal realidad visible, objetiva.

c) Posicin del Cdigo Civil: Nuestro Cdigo Civil sigue la posicin de la

teora eclctica en relacin con la interpretacin de los contratos, tal y
como se desprende de lo expuesto por el Licenciado Federico Ojeda
Salazar (Exposicin de Motivos del Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica
de Guatemala): Los preceptos que regulan la interpretacin de los
contratos estn desapareciendo de los cdigos modernos y la doctrina se
orienta en el sentido de abandonarlos por su ineficacia, pues dada la
complejidad de elementos de las ms diversas especies que reclama la
funcin interpretativa, aquellos preceptos pueden devenir arbitrarios, o
si se formulan en trminos de gran generalidad, resultan inservibles, por
lo cual los ms recientes cdigos se abstienen de dar frmulas sobre el
particular. (Puig Pea, tomo IV, 2, pg. 42). Por otra parte, se trata de
conocer la voluntad de los contratantes y esta finalidad subjetiva, que
consagra la autonoma de la voluntad hoy en crisis, debe ser sustituida
por la finalidad objetiva, que indaga cmo la conducta de las partes,
reflejada en el contrato, es entendida por la generalidad de las gentes
(Autor citado, pg. 41). Sin ignorar esta tendencia puesta en prctica por
los cdigos de Alemania, Suiza, Argentina, Per y Brasil, hemos tomado el
articulado del prrafo II, ttulo XV del Cdigo Civil del 77, tomando la
redaccin de algunos preceptos del Cdigo Civil mexicano que no suprimi
esta materia. La autonoma de la voluntad limitada con prescripciones
restrictivas en los contratos ms usuales, hace desaparecer, en parte, el
defecto que los civilistas han encontrado en las reglas de interpretacin
de los cdigos de tipo clsico. Si lo que las partes han querido contraviene
a leyes de orden pblico o a principios de la legislacin contractual, es
evidente que la voluntad averiguada y esclarecida, no puede dar vida al
contrato, ni ste surtir ningn efecto, como queda de manifiesto en el
captulo relativo a la nulidad de los negocios jurdicos. Estimando que no
daan la tendencia avanzada del Cdigo las reglas de interpretacin
contenidas en el captulo V, las hemos conservado. Hacemos especial
mencin del artculo 1600 del Proyecto, que se refiere a los contratos
cuyas clusulas estn preparadas en formularios impresos, como sucede
en los contratos de seguro, en la venta a plazos, etc., casos en los cuales
se dispone que las clusulas oscuras, ambiguas o contradictorias, se
interpretarn a favor del otro contratante, aceptante del contrato
(consltense los artculos 1593 al 1604 del Cdigo Civil).

8. INEFICACIA DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

139
a) Nulidad absoluta y relativa: Se habla de nulidad de los contratos con
referencia a las causas que privan de validez a los mismos por vicios
existentes ab initio (desde el comienzo); a diferencia de la resolucin y
rescisin, que los extinguen por circunstancias sobrevinientes. El contrato
es nulo y carente de todo efecto jurdico cuando le falta alguno de los
elementos necesarios para su constitucin; ya sea por falta de capacidad
de los contratantes, por falta de consentimiento, por falta de causa, por
ilicitud de la causa, por defecto de forma o por falta, imposibilidad,
ilicitud o indeterminabilidad de la prestacin (objeto). A este respecto
nuestro Cdigo Civil (artculo 1303) expresa que: El negocio jurdico es
anulable: 1 Por incapacidad relativa de las partes o de una de ellas; y, 2
Por vicios del consentimiento (el error, el dolo, la simulacin y la
violencia). La nulidad del negocio jurdico contractual, segn nuestro
Cdigo Civil, puede ser: 1) Nulidad absoluta: Hay nulidad absoluta en un
negocio jurdico, cuando su objeto sea contrario al orden pblico o
contrario a leyes prohibitivas expresas, y por la ausencia o no concurrencia
de los requisitos esenciales para su existencia (capacidad legal del sujeto
que declara su voluntad, consentimiento que no adolezca de vicio y objeto
lcito). Los negocios que adolecen de nulidad absoluta no producen efecto
ni son revalidables por confirmacin (vanse los artculos 1251, 1301 y
1313 al 1318). 2) Nulidad relativa: La nulidad relativa se fundamenta en la
proteccin a un inters privado, por lo cual los negocios jurdicos surten
algunos efectos a pesar de que adolecen de algn vicio legal y pueden ser
convalidados mediante el transcurso del tiempo sealado para la
prescripcin de la accin dos aos contados desde el da que se contrajo
la obligacin (vanse los artculos 1304 al 1318). Conviene aclarar, que la
nulidad puede ser declarada de oficio por el juez cuando resulte
manifiesta; puede tambin ser alegada por los que tengan inters o por la
Procuradura General de la Nacin (vanse los artculos 1302 del Cdigo
Civil; y, 1 del Decreto N 25-97 del Congreso).

b) Rescisin: Es una de las formas de extincin de los mismos por causas

sobrevinientes despus del perfeccionamiento de aqullos. En sentido ms
concreto, la expresin hace referencia a la extincin del contrato
anulndolo por lesin. La rescisin contractual que se apoya en un
precepto legislativo o en clusula de la convencin, aparece como
subsidiaria en principio; a falta de otro medio para la subsistencia del
nexo o la reparacin del perjuicio. En ese orden de ideas, nuestro Cdigo
Civil (artculo 1579) expresa que: Los contratos vlidamente celebrados,
pendientes de cumplimiento, pueden rescindirse por mutuo
consentimiento o por declaracin judicial en los casos que establece este
Cdigo (vase el artculo 1927 del Cdigo Civil). Consltense tambin los
artculos 1580 al 1586, y 1844 al 1851 del Cdigo Civil. Estos ltimos
artculos, se refieren al pacto comisorio, es decir, a aquel que autoriza a
cada una de las partes contratantes a optar por la resolucin del vnculo
obligatorio en el caso de que la otra parte haya incumplido la obligacin

140
 que le incumba. Segn afirma Raymundo Salvat M., es la clusula en
virtud de la cual se estipula que el contrato ser resuelto si una de las
partes no cumple con sus obligaciones (Tratado de derecho civil
argentino, Buenos Aires, 1928). En la legislacin guatemalteca, el pacto
comisorio se da cuando: Pueden las partes estipular en el contrato que la
venta se rescindir si no se paga el precio en cierto da determinado. Sin
embargo, el comprador de bienes inmuebles podr pagar el precio
despus del da sealado mientras no hubiere incurrido en mora en virtud
de requerimiento. Por ltimo, es importante hacer mencin que la
accin para pedir la rescisin dura un ao, contado desde la fecha de la
celebracin del contrato, salvo que la ley fije otro trmino en casos
especiales.

c) Resolucin: Una de las acepciones gramaticales del verbo resolver es

deshacer, destruir. En consecuencia, resolver un contrato equivale a
deshacerlo o destruirlo. La resolubilidad de los actos jurdicos en general y
la de los contratos en particular, es consecuencia de la naturaleza del acto
(negocio jurdico) o de la condicin resolutoria agregada al mismo por las
partes. La resolucin del contrato concluye una de las formas de quedar
sin efecto este acto jurdico. La condicin resolutoria puede ser no slo
expresa, sino tambin tcita, pues como es sabido en los contratos
bilaterales si una de las partes no cumple, la otra puede pedir el
cumplimiento de lo convenido o la resolucin del contrato. La resolucin
produce efectos, unas veces, ex tunc (expresin latina que significa
desde entonces; se emplea para indicar que una ley, un acto, un
contrato, tienen efectos retroactivos al momento en que fueron
originados) y otras ex nunc (expresin latina que significa desde ahora; y
con ella se alude a que una ley, contrato o condicin no tiene carcter
retroactivo, sino que producen sus efectos desde el momento de la
iniciacin o perfeccionamiento de la relacin jurdica). La resolucin del
contrato tiene naturaleza judicial, siendo en todo caso su pretensin un
acto de carcter facultativo, puesto que puede ejercitarse o no por el
interesado. Siguiendo ese orden de ideas, nuestra ley sustantiva civil
(artculos 1535, 1536, 1537, 1581, 1582 y 1583) expresa que: En todo
contrato bilateral hay condicin resolutoria y sta se realiza cuando
alguna de las partes falta al cumplimiento de la obligacin en lo que le
concierne. El interesado puede pedir la resolucin del contrato o reclamar
su ejecucin, y en ambos casos, el pago de daos y perjuicios, si los
hubiere./ Tambin se podr pedir la resolucin del contrato, aun despus
de haber optado por reclamar el cumplimiento, si ste resultare
imposible con posterioridad a la demanda./ El que ha dado motivo para la
falta de cumplimiento o invalidez de un contrato, no podr invocar en su
favor esa causa para pedir su resolucin./ La condicin resolutoria
convenida por los contratantes deja sin efecto el contrato desde el
momento en que se realiza, sin necesidad de declaracin judicial./ La
resolucin de un contrato por efecto de la condicin resolutoria implcita,

141
 debe ser declarada judicialmente./ Verificada o declarada la rescisin o
resolucin de un contrato, vuelven las cosas al estado en que se hallaban
antes de celebrarse; en consecuencia, las partes debern restituirse lo
que respectivamente hubieren recibido. Los servicios prestados debern
justipreciarse ya sea para pagarlos o para devolver el valor de los no
prestados.

d) Revocacin: Constituye una de las formas de extincin de los contratos

mediante la anulacin por quien se haba obligado en forma unilateral. Es
especialmente aplicable a los contratos de donacin y de mandato. Sin
embargo, es preciso diferenciar la revocacin de la accin pauliana o
revocatoria, que es la que corresponde a los acreedores a efectos de que
sean revocados todos los actos que en su perjuicio haya realizado dolosa o
fraudulentamente el deudor. En ese orden de ideas, nuestro Cdigo Civil
(artculo 1290) estipula que: Todo acreedor puede pedir la revocacin de
los negocios celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus
derechos. Slo los acreedores cuyos crditos sean anteriores al negocio
impugnado, pueden ejercitar la accin revocatoria. Consltense los
artculos 982, 983, 1290 al 1300, 1699, 1717 numeral 3, 1718, 1719, 1721,
y 1866 al 1874 del Cdigo Civil.

9. CLASIFICACIN DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

a) Unilaterales y bilaterales: Los contratos, desde el punto de vista de las

obligaciones que generan, se clasifican en unilaterales o bilaterales. Si
generan obligaciones para ambas partes es bilateral o sinalagmtico (por
ejemplo: la compraventa); si slo generan obligaciones para una de las
partes y derechos para lo otra es unilateral (por ejemplo: la hipoteca). No
deben de confundirse los actos en que slo interviene una voluntad (por
ejemplo: el testamento), o sea, los actos monosubjetivos con los actos
unilaterales, y aquellos en que intervienen dos o ms voluntades o
plurisubjetivos (por ejemplo: la sociedad), con los actos bilaterales; ya
que una clasificacin obedece al nmero de voluntades que intervienen en
el acto y la otra a las obligaciones que genera un contrato, aunque en
ocasiones tambin se les llama a los actos en que slo interviene una
voluntad, actos unilaterales, y a los que intervienen dos, actos bilaterales.

b) Solemnes, formales y consensuales: Desde el punto de vista de la manera

en que puede o debe manifestarse la voluntad y por ende el
consentimiento, los contratos se clasifican en solemnes, formales o
consensuales. Cuando la ley exige una forma determinada y no otra
diferente para que se produzcan ciertas y determinadas consecuencias y
prev que si no se satisface esa forma, no se producir esas consecuencias
el acto se califica de solemne (por ejemplo: el mandato debe constar
siempre en escritura pblica artculo 1687, primer prrafo, del Cdigo
Civil; vase tambin el artculo 1577 de dicha ley). Cuando la ley exige

142
 una forma determinada y no otra diferente para que se produzcan
determinadas consecuencias, pero esas consecuencias se producen
tambin aunque no se satisfaga la forma prevista y slo se establece la
nulidad del contrato por la falta de tal forma, destruyndola
retroactivamente esos efectos cuando se pronuncie por el juez la nulidad,
el contrato se clasifica y califica como formal (por ejemplo: cuando el
Cdigo Civil, artculo 1576, establece que: Los contratos que tengan que
inscribirse o anotarse en los registros, cualquiera que sea su valor,
debern constar en escritura pblica. Sin embargo, los contratos sern
vlidos y las partes pueden compelerse obligarse recprocamente al
otorgamiento de escritura pblica, si se establecieren sus requisitos
esenciales por confesin judicial del obligado o por otro medio de prueba
escrita). Cuando la ley no exige forma determinada para la validez de un
contrato, sino que deja a las partes la libertad ms absoluta para darle la
forma que ellas determinen, el contrato ser consensual, sin que esto
signifique que el contrato pueda celebrarse sin forma (por ejemplo: la
donacin de bienes muebles, ya que la ley slo especifica que deber
otorgarse y aceptarse por escritura pblica la donacin de bienes
inmuebles artculo 1862 del Cdigo Civil). Una subclasificacin de este
tipo de contratos, desde el punto de vista de la entrega de la cosa como
un elemento constitutivo del contrato o como una obligacin nacida del
contrato, es la siguiente: contratos reales y contratos consensuales.
Cuando la entrega de la cosa en los contratos en los que el contenido de la
prestacin de alguna de las partes sea transmitir el dominio o el uso o
goce de un bien, sea indispensable para el perfeccionamiento del
contrato, se clasifica como real (por ejemplo: la prenda, el mutuo, el
comodato y el depsito). Si la entrega no es un elemento constitutivo del
contrato, sino que es una obligacin que nace del mismo, se entiende que
el contrato se perfeccion por el simple acuerdo de voluntades y se
clasifica como consensual (por ejemplo: la compraventa, el
arrendamiento), es decir, que basta el consentimiento de las partes para
que sea perfecto.

c) Gratuitos y onerosos (conmutativos y aleatorios): Los contratos, desde el

punto de vista de los provechos y gravmenes que genera, se clasifican en
gratuitos u onerosos. Si slo genera provechos para una de las partes y
gravmenes para la otra, es gratuito (por ejemplo: la donacin pura y
simple). Si genera provechos y gravmenes recprocos, es oneroso (por
ejemplo: la compraventa). No deben confundirse los contratos unilaterales
con los gratuitos, ni los onerosos con los bilaterales. Una clasificacin es
desde un punto de vista estrictamente jurdico y la otra es desde un punto
de vista econmico; una atiende a las obligaciones y la otra a los
provechos y gravmenes que genera. Pueden existir contratos que sean
gratuitos y al mismo tiempo bilaterales, como el comodato, ya que no
obstante que se generan obligaciones para ambas partes, slo existen
gravmenes para el comodante y provechos para el comodatario (vanse

143
 los artculos 1957 al 1973 del Cdigo Civil). Tambin pueden existir
contratos que sean onerosos y al mismo tiempo unilaterales, como el
mutuo (vanse los artculos 1942 al 1956 del Cdigo Civil). Asimismo, los
contratos, desde el punto de vista de la certeza de los provechos y
gravmenes que generan, se clasifican en conmutativos y aleatorios (sta
es una subclasificacin de los contratos onerosos). Si los provechos y
gravmenes que genera para las partes son ciertos y conocidos desde la
celebracin misma del contrato, ser conmutativo (por ejemplo: la
compraventa, la permuta, el arrendamiento). Si esos provechos y
gravmenes no son ciertos y conocidos al momento de celebrarse el
contrato, sino que dependen de circunstancias o condiciones fortuitas
posteriores a su celebracin, ser aleatorio (por ejemplo: la renta
vitalicia, las loteras y rifas, las apuestas y juegos, y la compraventa de
esperanza vase el artculo 1805 del Cdigo Civil).

d) Tpicos y atpicos: Desde el punto de vista de la reglamentacin que haya

o deje de hacer un determinado ordenamiento de los contratos, se
clasifican en tpicos o nominados y atpicos o innominados. Si la ley
reglamenta un contrato conceptundolo y sealando sus elementos y
determinando sus consecuencias y, en su caso, sus causas de terminacin,
se dice que el contrato es tpico o nominado (por ejemplo: todos los
contratos que aparecen regulados en el Libro V, Segunda Parte artculos
del 1674 al 2177, del Cdigo Civil guatemalteco). Si la ley no lo designa
con denominacin especial ni es objeto de una reglamentacin que lo
individualice y distinga de los dems, el contrato ser atpico o
innominado (por ejemplo: el reconocimiento de deuda, la adjudicacin de
bienes en pago de gananciales).

e) De libre discusin y de adhesin: El contrato de libre discusin es aquel en

que las partes examinan detalladamente las clusulas o condiciones del
contrato, presentando consideraciones favorables y contrarias para ambas
(por ejemplo: la compraventa de un bien mueble vehculo automotor,
con pacto de reserva de dominio). El contrato de adhesin constituye una
tpica y cada vez ms frecuente modalidad de la contratacin, que se
caracteriza por el hecho de que es una de las partes la que fija las
clusulas o condiciones, iguales para todos, del contrato, cuya celebracin
se propone, sin que quienes quieran participar en l tengan otra
alternativa que aceptarlo o rechazarlo en su totalidad; es decir, adherirse
o no a los trminos del contrato preestablecido, sin posibilidad de discutir
su contenido (por ejemplo: los contratos de seguros, de transporte, de
suministro de agua potable, electricidad y otros servicios pblicos vase
el artculo 1520 del Cdigo Civil). No deben confundirse los contratos de
adhesin con las escrituras de adhesin, siendo estas ltimas en la que
ambas partes realizan un negocio jurdico y convienen en que se rija por
las clusulas de una escritura tipo que ha sido previamente redactada (por
ejemplo: las escrituras pblicas que contienen emprstitos otorgados por

144
 instituciones bancarias o de crdito, en nuestro medio, es muy comn que
deben elaborarse de acuerdo a la minuta, extracto o borrador que se hace
del negocio jurdico a realizar, anotando las clusulas o partes esenciales,
para copiarlo despus y extenderlo con todas las formalidades necesarias a
su perfeccin).

f) Principales y accesorios: Desde el punto de vista de la dependencia o no

de la existencia de una obligacin, los contratos se clasifican en
principales o accesorios. Los contratos principales son aquellos que su
existencia y validez no dependen de la existencia o validez de una
obligacin preexistente o de un contrato previamente celebrado; es decir,
son contratos que tienen existencia por s mismos (por ejemplo: la
compraventa, el arrendamiento, el mutuo, el comodato). Los contratos
accesorios son los que no existen por s solos, sino que dependen de la
existencia de otro, llamado contrato principal (por ejemplo: la hipoteca,
la prenda y la fianza).

g) De tracto nico y de tracto sucesivo: Desde el punto de vista del

cumplimiento en un solo acto o en un plazo determinado, de las
obligaciones de las partes, los contratos se clasifican en de tracto nico,
de ejecucin instantnea o instantneos y de tracto sucesivo, de ejecucin
sucesiva o de ejecucin escalonada. Son contratos de tracto nico, de
ejecucin instantnea o instantneos, aquellos en que las prestaciones de
las partes se ejecutan o se cumplen en un solo acto (por ejemplo: la
compraventa al contado). Los contratos de tracto sucesivo, de ejecucin
sucesiva o de ejecucin escalonada, son aquellos en que las prestaciones
de las partes o las de una de ellas se ejecutan o cumplen en un lapso
determinado (por ejemplo: el arrendamiento).

h) Individuales y colectivos: Los contratos individuales, son aquellos en que

interviene solo una voluntad (por ejemplo: el testamento); ms que un
contrato es una verdadera declaracin unilateral de voluntad. Los
contratos colectivos, son aquellos en que intervienen dos o ms voluntades
(por ejemplo: el contrato de sociedad civil o mercantil).

DE LOS NEGOCIOS JURDICOS CIVILES EN PARTICULAR

A. CONTRATOS PREPARATORIOS.

1. DE PROMESA Y DE OPCIN.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Contrato de promesa: Es aquel por el

cual una de las partes (unilateral) o ambas (bilateral) se obligan a concluir
en el futuro, entre ellas mismas o con un tercero, otro contrato, llamado
principal, definitivo o futuro. Es decir, que el objeto de la obligacin es la

145
 celebracin del contrato (por ejemplo: la promesa de venta de un bien).
2) Contrato de opcin: Denomnase as aquel por virtud del cual el
propietario de una cosa o derecho concede a otra persona, por tiempo fijo
y en determinadas condiciones, la facultad exclusiva de adquirirlo o de
transferirlo a un tercero, obligndose a mantener, mientras tanto, lo
ofrecido a su disposicin en las condiciones pactadas (por ejemplo: el
arrendamiento con opcin de compra). 3) Naturaleza jurdica de ambos
contratos: En cuanto a la naturaleza de ambos contratos, diremos que se
trata de verdaderos contratos preliminares o preparatorios. Es importante
sealar, que la accin para exigir el cumplimiento de la promesa (o de la
opcin, si se tratare de promesa unilateral), deber entablarse dentro de
los tres meses siguientes al vencimiento del plazo convencional o legal
(que no puede exceder de 2 aos si se tratare de bienes inmuebles o
derechos reales sobre los mismos; y, de 1 ao, si se tratare de otros bienes
o prestaciones). Vencido el este plazo, sin que la accin se haya
ejercitado, las partes quedan libres de toda obligacin. En este caso, si
hubo arras, las devolver quien las recibi. Cuando en la promesa o la
opcin promesa unilateral se conviene en el pago de una multa sin
expresar que este pago es sin perjuicio del cumplimiento del contrato,
pagada la multa cesa la obligacin de celebrar el contrato prometido.
Conviene sealar, que el artculo 706 del Cdigo de Comercio de
Guatemala establece una diferencia con la opcin (promesa unilateral) del
Cdigo Civil (artculos 1676 y 1681) en cuanto al plazo, pues en sta no
puede exceder, como ya vimos, de dos aos si se trata de inmuebles o
derechos reales sobre los mismos; y de un ao, si se trata de otros bienes
o prestaciones. En cambio, en la opcin de compraventa de cosas
mercantiles, el artculo indicado dice que las partes son libres de pactar el
plazo sin lmite alguno. Es interesante sealar tambin que, como promesa
de contrato, no se encuentra una figura especfica en el Cdigo de
Comercio, ms que el sealado en ese artculo. Ello no quiere decir que en
la prctica no pueda celebrarse un negocio para prometer la celebracin
de otro, aplicando lo previsto en el Cdigo Civil y tomando en cuenta las
caractersticas de las obligaciones y contratos mercantiles.

b) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto se encuentra

regulado en los artculos 1674 al 1685 del Cdigo Civil.

B. CONTRATOS DE GESTIN.

1. EL MANDATO.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: Por el mandato, una

persona encomienda a otra la realizacin de uno o ms actos o negocios.
El mandato puede otorgarse con representacin o sin ella. Naturaleza
jurdica: En cuanto a su naturaleza jurdica diremos que el mandato es un
verdadero poder de representacin o representacin contractual, ya que

146
 para que el negocio jurdico celebrado por una persona pueda producir
inmediatamente sus efectos con respecto a otra en cuyo inters y en cuyo
nombre se ha obrado, es necesario que aqulla est facultada para
representar a sta. Es por ello que no debemos confundir la
representacin sin poder, como se hace comnmente, con el mandato;
puesto que aqulla sucede cuando alguno obre en nombre e inters de
otro sin poder del mismo, como en el momento que alguno intenta
nicamente proveer a los intereses de una persona (gestin de negocios o
negotiorum gestio); o cuando cree errneamente que tiene el poder de
representacin, sin tenerlo (representacin aparente, propia del derecho
mercantil artculo 406 del Cdigo de Comercio); o cuando rebasa por
error o a sabiendas los lmites del poder que le confiri el mandante, o
que deriva de la ley (exceso de mandato, celebracin de actos en inters
del incapaz sin las autorizaciones especiales que el representante
necesita).

b) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 El mandato se da slo en inters

del que lo confiere, y en la confianza de que el mandatario se sirva de l
slo en inters del primero (por eso es esencialmente revocable); 2 El
mandato est circunscrito por los lmites establecidos por la voluntad del
que lo confiri (teniendo en cuenta esos lmites, la representacin puede
ser general o especial); y, 3 El contrato que confiere el mandato debe ser
conocido del tercero, o sea de la persona que trata con el mandatario. 2)
Requisitos: El mandato debe constar en escritura pblica como requisito
esencial para su existencia, y puede ser aceptado expresa o tcitamente.
No es necesaria la escritura pblica: 1 Cuando se trate de asuntos cuyo
valor no exceda de mil quetzales, en cuyo caso puede otorgarse el
mandato en documento privado, legalizado por notario, o en acta
levantada ante el alcalde o juez local, con las formalidades legales. Sin
embargo, si el mandato se refiere a la enajenacin o gravamen de bienes
inmuebles o derecho reales sobre los mismos, es obligatorio el
otorgamiento del poder en escritura pblica; y, 2 Cuando la
representacin se confiere por cartas-poderes para la asistencia a juntas y
dems actos en que la ley lo permite. En el mandato para asuntos
judiciales slo pueden ser mandatarios: los abogados; el cnyuge, el
conviviente en la unin de hecho declarada y registrada, y los parientes
dentro de los grados de ley del mandante; y, cualquier persona cuando el
mandato se otorgue para ejercitarlo ante los juzgados menores y
nicamente en asuntos que no excedan de quinientos quetzales (Q 500.00)
o ante jueces o tribunales en cuya jurisdiccin no ejerzan ms de tres
abogados. Sin embargo, en materia laboral y cuando la cuanta no exceda
de trescientos quetzales (Q 300.00) el mandato podr extenderse por
medio de carta-poder firmada por el propio interesado, pero si no pudiere
o no supiere firmar, deber hacerlo por acta levantada ante el secretario
del respectivo tribunal; conviene aclarar, que cuando se tiene que
accionar ante un juzgado o tribunal de trabajo y previsin social, tambin

147
 pueden ser mandatarios judiciales, aparte de los abogados y los parientes
dentro de los grados de ley, los dirigentes sindicales de los comits
ejecutivos de las asociaciones profesionales sindicatos.

c) Sustitucin y revocacin del mandato: 1) Sustitucin: La sustitucin no es

ms que el nombramiento de mandatario hecho en reemplazo de otro
nombramiento de la misma ndole. Este reemplazo es conferido por el
primer mandatario o mandatario original, siempre y cuando haya sido
facultado expresamente por el mandante para sustituirlo. El mandato se
puede sustituir en otra persona; sin embargo no autoriza al mandatario
para dar facultades no comprendidas en el mandato, ni ms amplias que
las que le fueron conferidas. Tambin el mandatario original puede
otorgar poderes, si esta facultad le fue otorgada expresamente, bajo las
mismas condiciones que la sustitucin. 2) Revocacin: El mandato es
esencialmente revocable (anulable), aun cuando se haya conferido con
plazo o para asunto determinado; pero si hubiere sido aceptado, la
revocacin slo producir efecto desde la fecha y hora en que se notifique
al apoderado.

d) Clasificacin: 1) Segn la cantidad de poderes otorgados: 1 General,

cuando comprende todos los negocios del poderdante (el poder general
necesita clusula especial para enajenar, hipotecar, afianzar, transigir,
gravar o disponer de cualquier otro modo la propiedad del mandante, y
para todos los dems actos en que la ley lo requiera); y, 2 Especial,
cuando se contrae a uno o ms asuntos determinados (los representantes
de los menores, incapaces o ausentes, no pueden dar poder general sino
solamente especial para asunto determinado que no pueda ser atendido
personalmente por ellos; y, se necesita poder especial para donar entre
vivos la donacin puede hacerse por medio de apoderado, pero el poder
debe designar a la persona del donatario y especificar los bienes objeto de
la donacin y condiciones a que queda sujeta, contraer matrimonio,
otorgar capitulaciones matrimoniales, pactar las bases referentes a la
separacin o al divorcio, demandar la nulidad o insubsistencia del
matrimonio, constituir patrimonio familiar, reconocer hijos y negar la
paternidad). 2) Segn el tipo de representacin con que se otorga: 1 Con
representacin, cuando el mandatario obra en nombre del mandante y los
negocios que realice dentro de las facultades que se le hayan conferido,
obligan directamente al representado; y, 2 Sin representacin, cuando el
mandatario obra en nombre propio, sin que los terceros tengan accin
directa contra el mandante. 3) Segn que el mandatario sea retribuido
econmicamente o no: 1 Oneroso, cuando consiste en atribuciones o
funciones conferidas por la ley al mandatario, en trabajos propios de la
profesin lucrativa del mandatario o de su modo de vivir; y, 2 Gratuito,
cuando no se hubiere convenido cosa distinta, es decir, cuando el
mandatario hace constar expresamente que lo acepta de ese modo. 4)
Segn la forma de aceptacin del mandato: 1 Expreso, si el mandatario

148
 comparece en la escritura que contiene el mandato aceptando los poderes
y facultades que se le confieren; y, 2 Tcito, si el mandatario no
comparece en la escritura que contiene dicho mandato, pero que por
hechos positivos, externos e indudables comienza a ejecutar los poderes y
facultades conferidos.

e) Regulacin legal: Todo lo relacionado con el contrato de mandato se

encuentra regulado en los artculos 1686 al 1727 del Cdigo Civil; 188 al
195 de la Ley del Organismo Judicial; 323 del Cdigo de Trabajo; y, 81
numeral 8, del Cdigo de Notariado. Conviene aclarar en este rubro, que
de conformidad con el artculo 1 del Acuerdo N 31-95 de la Corte
Suprema de Justicia, de fecha 13 de septiembre de 1995, que el valor de
inscripcin de un contrato de mandato, sea de cualquier clase, es de Q
40.00 + IVA (10%) = Q. 44.00.

2. LA SOCIEDAD CIVIL.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: La sociedad es un contrato

por el que dos o ms personas convienen en poner en comn bienes o
servicios para ejercer una actividad econmica y dividirse las ganancias. 2)
Naturaleza jurdica: Para explicar la naturaleza jurdica de la sociedad
(sea civil o mercantil), se han dado dos teoras que parecen las ms
importantes: 1 La teora contractual: Para sta, la sociedad gira en torno
a la idea del contrato, tambin la sociedad se puede decir que es un
contrato (esta es la posicin que adopta nuestro Cdigo Civil en su artculo
1728); y, 2 La teora institucional: En cambio sta, prescinde del acto
contractual, que slo sirve de punto de partida, y afirma que la sociedad
es una institucin que se desenvuelve en un medio determinado (esta
teora, tomada del Derecho Pblico, es la que mejor explica todas las
relaciones jurdicas que se originan ante la existencia de una sociedad, la
que si bien surge de un contrato, tiene la cualidad de ser una persona
jurdica colectiva que es sujeto de imputacin dentro del sistema
jurdico).

b) Su diferencia con la asociacin y con la sociedad mercantil: 1) Asociacin y

sociedad: Suelen usarse los trminos asociacin y sociedad como
sinnimos; y en la prctica ambas entidades pueden realizar actividades
lucrativas. Es necesario entonces, establecer la diferencia. En principio
debemos decir que tanto la sociedad como la asociacin son
manifestaciones de un mismo fenmeno asociativo, pero con una trama
orgnica diferente. En un plano ms estricto, se puede afirmar que la
diferencia es de gnero a especie: la asociacin sera el gnero; y la
sociedad, la especie. Conforme al sistema jurdico guatemalteco y
haciendo un anlisis del artculo 15 del Cdigo Civil, la diferencia entre
una asociacin y una sociedad estriba en que la primera no tiene finalidad
lucrativa; mientras que en la segunda, esa es la razn de su existencia.

149
Pero en la prctica puede suceder que una asociacin practique
actividades generalmente lucrativas, situacin que podr confundir, no
obstante la claridad de la ley sustantiva civil. Para orientarnos en este
problema afirmamos lo siguiente: cuando una sociedad lucra, despus de
deducir los gastos de las operaciones sociales y cubrir las reservas de
utilidades, el remanente de la ganancia es repartido entre los socios en
forma de dividendos; en cambio, si una asociacin obtiene lucro o
ganancia, no se reparte entre los asociados, sino que sirve para aumentar
el patrimonio propio de la asociacin y para el cumplimiento de los fines
que motivaron su fundacin. En otras palabras, las dos pueden lucrar; pero
en la sociedad es para los socios; en la asociacin, para sta. 2) Sociedad
civil y sociedad mercantil: Debido a que el concepto legal de la sociedad
se encuentra en el Cdigo Civil de Guatemala (artculo 1728) en forma
genrica; y que el Cdigo de Comercio no define lo que debe entenderse
por sociedad mercantil, se hace necesario establecer la diferencia entre
estos dos tipos de sociedades, de manera que ese concepto genrico sea
aplicable tanto a la sociedad civil como a la sociedad mercantil. Tres son
los criterios que la doctrina a consagrado para establecer la diferencia
entre sociedad civil y sociedad mercantil, a saber: profesional, objetivo y
formal. Por la categora del presente trabajo (resumen), slo
estudiaremos el que orienta a nuestro derecho positivo. El criterio formal,
tambin llamado constitutivo, es el ms aceptado por las legislaciones
modernas, dentro de las que debe incluirse al Cdigo de Comercio de
Guatemala, promulgado en el ao de 1970. Este criterio, quiz menos
cientfico pero ms prctico, no confronta la dificultad de los criterios
profesional y objetivo, ya que una doctrina no se pone de acuerdo en la
delimitacin del concepto de comerciante (criterio profesional) y la otra
en el acto objetivo de comercio (criterio objetivo). Adems, en ste el
procedimiento para establecer la diferencia es sencillo. La ley mercantil
establece una serie de tipos de sociedades consideradas de naturaleza
mercantil, fuera de cualquier otra calificacin o circunstancia especial. Al
celebrarse el contrato de sociedad, si en el contexto del instrumento
pblico se adopta una de las formas establecidas en el Cdigo de
Comercio, la sociedad es mercantil; de lo contrario, la sociedad ser civil.
En otras palabras hay que buscar la diferencia en la constitucin de la
sociedad: si es conforme al Cdigo de Comercio o al Cdigo Civil; siendo
irrelevante la actividad a que se dedique (criterio objetivo). No se busca
tampoco si son o no profesionales del comercio (criterio profesional),
porque esa calidad la tienen por investidura legal. El Derecho Mercantil
guatemalteco sigue esta tendencia y lo comprobamos en los artculos 3 y
10 del Cdigo de Comercio, que dicen: Artculo 3 Comerciantes
sociales. Las sociedades organizada bajo forma mercantil tienen la calidad
de comerciantes, cualquiera que sea su objeto./ Artculo 10. Sociedades
mercantiles. Son sociedades organizadas bajo forma mercantil,
exclusivamente las siguientes: 1 La sociedad colectiva. 2 La sociedad en
comandita simple. 3 La sociedad de responsabilidad limitada. 4 La

150
 sociedad annima. 5 La sociedad en comandita por acciones. Si una
sociedad no adopta en su constitucin ninguno de los tipos o formas
anteriores, estamos ante una sociedad civil. Ello tiene sus efectos en el
mbito registral pues las sociedades mercantiles se inscriben en el
Registro Mercantil; y las civiles en el Registro Civil.

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Elemento personal: El elemento

personal de la sociedad lo constituye la persona individual o jurdica
llamada socio. En las diversas legislaciones, incluyendo la nuestra, se
exige pluralidad de personas para formar la sociedad; y, 2 Elemento
patrimonial: La sociedad para cumplir su objetivo necesita de un fondo
propio, el que se forma con los aportes de los socios capitalistas. A este
fondo se le llama capital social, y no es ms que la suma del valor de las
aportaciones o del valor nominal de las acciones en que est dividido. 2)
Requisitos: La sociedad debe celebrarse por escritura pblica e inscribirse
en el Registro Civil respectivo para que pueda actuar como persona
jurdica (se refiere a la personalidad jurdica de la sociedad). La escritura
de sociedad deber expresar lo siguiente: 1 Objeto de la sociedad; 2
Razn social; 3 Domicilio de la sociedad; 4 Duracin de la sociedad; 5
Capital y la parte que aporta cada socio; 6 Parte de utilidades y prdidas
que se asigne a cada socio, fecha y forma de su distribucin; 7 Casos en
que proceder la disolucin de la sociedad antes de su vencimiento; y las
bases que en todo caso de disolucin debern observarse para la
liquidacin y divisin del haber social; 8 Cantidad que puede tomar
peridicamente cada socio para sus gastos personales; 9 Modo de resolver
las diferencias que surjan entre los socios; y, 10 La forma de
administracin de la sociedad, y los dems pactos que acuerden los socios.
La razn o firma social se formar con el nombre y apellido de uno de los
socios; o los apellidos de dos o ms socios, con la agregacin de las
palabras Sociedad Civil.

d) Caractersticas: Al contrato de sociedad se le asignan los caracteres

siguientes: 1 Es consensual, porque se perfecciona con el simple
consentimiento de las partes; 2 Es plurilateral, porque las partes se
obligan entre s en una misma posicin cualitativa y a veces cuantitativa;
3 Es principal, porque subsiste por s mismo; 4 Es oneroso, porque se
recibe un beneficio como contrapartida del aporte; 5 Es absoluto: porque
no est sujeto a condicin; 6 Es de tracto sucesivo, porque sus efectos se
prolongan en el tiempo; 7 Es solemne, porque en su celebracin deben
cumplirse los requisitos establecidos en el Cdigo Civil y el Cdigo de
Notariado, para que tenga validez; y, 8 Es de responsabilidad subsidiaria,
ilimitada y solidaria, porque las obligaciones sociales se garantizan con los
bienes de la sociedad; y si stos no fueren suficientes, con los bienes
propios de los socios.

151
 e) Regulacin legal: Todo lo relativo a la sociedad civil se encuentra regulado
en los artculos 1728 al 1789 del Cdigo Civil; y, 13, 14, 29, 31 y 46 del
Cdigo de Notariado.

C. CONTRATOS TRASLATIVOS DE DOMINIO.

1. LA COMPRAVENTA.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: Por el contrato de

compraventa el vendedor transfiere la propiedad de una cosa y se
compromete a entregarla, y el comprador se obliga a pagar el precio en
dinero. 2) Naturaleza jurdica: En cuanto a su naturaleza jurdica, diremos
que la compraventa es un contrato traslativo de dominio por excelencia.

b) Caractersticas: 1 Es un contrato consensual, por cuanto se perfecciona

por el consentimiento de las partes respecto a las condiciones del negocio;
as, pues, el Cdigo Civil (artculo 1791) expresa que: El contrato de
compraventa queda perfecto entre las partes desde el momento en que
convienen en la cosa y en el precio, aunque ni la una ni el otro se hayan
entregado. Queda prohibido el pacto de retroventa; 2 Es un contrato
bilateral o sinalagmtico, porque exige prestaciones recprocas (la
entrega de la cosa de parte del vendedor, y la entrega del precio de parte
del vendedor); 3 Es un contrato oneroso, desde el momento que requiere
por una parte la entrega de una cosa y por la otra el pago de un precio; y,
4 Es un contrato conmutativo, pues las recprocas prestaciones han de
ser ciertas.

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Personales: Los elementos

personales de la compraventa son el vendedor y el comprador. Obligacin
del vendedor es entregar la cosa; y, del comprador, pagar el precio; 2
Reales: Los elementos reales son la cosa y el precio. La cosa son los bienes
o derechos vendidos; y, el precio, la contraprestacin a cargo del
comprador; y, 3 Formales: La forma del contrato de compraventa vara
segn la naturaleza de la cosa enajenada. Si es un bien inmueble o mueble
identificable, se hace constar en escritura pblica; si se trata de un
vehculo automotor, se hace constar en el Certificado de Propiedad de
Vehculos, el cual es proporcionado por la Superintendencia de
Administracin Tributaria (SAT), con legalizacin de firmas hecha por
notario (vanse los artculos 57, tercer prrafo, de la Ley del Impuesto al
Valor Agregado; y, 24 de la Ley del Impuesto sobre Circulacin de
Vehculos Terrestres, Martimos y Areos, ambos artculos reformados por
el Decreto N 39-99 del Congreso); si se trata de un televisor, por una
simple factura; la compra de un refresco, es verbal. No hay pues, una
frmula general. Depende del negocio jurdico en particular. 2) Requisitos:
Como vimos al tratar el elemento formal, los requisitos de este contrato
varan segn la naturaleza de la cosa a enajenar.

152
d) Efectos: Cabe vender todas las cosas que pueden ser objeto de los
contratos, aun futuras, siempre que su enajenacin no est prohibida, y a
condicin de que sean propias, ya que no se pueden vender cosas ajenas.
Entre las cosas cuya venta est prohibida, se encuentran todas las que
estn fuera del comercio por su inalienabilidad absoluta o relativa; como
las de dominio pblico del Estado o de las municipalidades, las afectadas a
servicios pblicos, las sagradas, las robadas, las herencias futuras o los
bienes que las integran.

e) Clasificacin: 1) Compraventa al contado o la vista: Es la forma ms

genuina y predominante an, al menos en las compraventas de valor
escaso o mediano, en que el vendedor entrega la cosa y el comprador
abona el precio total, de modo simultneo o con mnima dilacin, por
algn trmite del pago o disposicin de la cosa para la entrega. 2)
Compraventa por abonos o a plazos: Es aquella en que la entrega de la
cosa o el pago del precio no pueden ser exigidos en el momento de
realizarse la operacin (lo que constituira una compraventa al contado),
sino que se difieren para otro u otros momentos posteriores. Sin embargo,
se entiende que es la compraventa por abonos o a plazos cuando el
comprador puede ir pagando el precio al vendedor en perodos o cuotas
posteriores a la entrega de la cosa vendida. Llmase tambin compra a
crdito. Segn nuestra legislacin sustantiva civil, el contrato de
compraventa en abonos sin reserva de dominio, puede resolverse o
deshacerse por falta de pago de cuatro o ms mensualidades consecutivas
si el contrato fuere de bienes inmuebles (en este caso el vendedor
devolver al comprador el precio recibido descontndose una equitativa
compensacin por el uso de la cosa, que fijar el juez oyendo el dictamen
de peritos, si las partes no se ponen de acuerdo); si la venta fuere de
bienes muebles, el vendedor tiene en caso de resolucin del contrato, de
hacer suyos los abonos pagados, como indemnizacin por el uso y
depreciacin de la cosa (sin embargo, el vendedor queda obligado a
reintegrar al comprador cualquier excedente que obtuviere en la reventa,
despus de hacerse pago del saldo del precio que motiv la resolucin del
contrato ms los gastos realizados y comprobados para lograr la reventa si
el precio de la reventa se paga al contado, el pago se har
inmediatamente al acreedor, y si se pacta en amortizaciones, en la misma
forma se har el pago). 3) Compraventa con reserva de dominio:
Modalidad de ese contrato que se da a veces cuando la compra no se hace
al contado, sino con el pago del precio por abonos o a plazos. Consiste esa
clusula (pacto de reserva de dominio) en mantener el vendedor su
propiedad sobre la cosa vendida hasta obtener el pago total por parte del
comprador (quien slo obtiene la posesin y uso de la cosa), no obstante la
entrega a ste de la cosa vendida. Nuestra legislacin sustantiva civil
expone que cuando el precio se paga totalmente o se cumple la condicin,
la propiedad plena se transfiere al comprador sin necesidad de ulterior

153
declaracin (en este caso, el vendedor deber dar aviso por escrito al
Registro de la Propiedad, dentro de los ocho das de haberse cancelado
totalmente el precio, para que se haga la anotacin respectiva la falta de
cumplimiento de esta disposicin ser sancionada por el juez con multa de
diez quetzales). Asimismo, sigue expresando nuestra ley civil, que el
contrato de compraventa en abonos con reserva de dominio, puede
resolverse o deshacerse por falta de pago de cuatro o ms mensualidades
consecutivas si el contrato fuere de bienes inmuebles (en este caso el
vendedor devolver al comprador el precio recibido descontndose una
equitativa compensacin por el uso de la cosa, que fijar el juez oyendo el
dictamen de peritos, si las partes no se ponen de acuerdo); si la venta
fuere de bienes muebles, el vendedor tiene en caso de resolucin del
contrato, de hacer suyos los abonos pagados, como indemnizacin por el
uso y depreciacin de la cosa (sin embargo, el vendedor queda obligado a
reintegrar al comprador cualquier excedente que obtuviere en la reventa,
despus de hacerse pago del saldo del precio que motiv la resolucin del
contrato ms los gastos realizados y comprobados para lograr la reventa si
el precio de la reventa se paga al contado, el pago se har
inmediatamente al acreedor, y si se pacta en amortizaciones, en la misma
forma se har el pago). 4) Compraventa a trmino: Es aquella en la cual
el vendedor se obliga a entregar la cosa en momento ulterior al de la
perfeccin del contrato; o el comprador a pagar el precio, de una sola
vez, en poca posterior determinada. Esa circunstancia del pago en una
sola vez diferencia esta especie de la compraventa por abonos o a plazos.
5) Compraventa sobre muestras: Se entiende por muestra a aquella
pequea cantidad de una mercanca que se ensea para dar a conocer su
calidad. En ese orden de ideas, nuestro Cdigo Civil (artculo 1800)
expresa que: La compra sobre muestras, lleva implcita la condicin de
resolver el contrato si las cosas no resultaren conformes con las
muestras. 6) Compraventa a ensayo o prueba: Es la caracterizada por la
reserva favorable al comprador eventual de probar o ensayar la cosa para
verificar si le satisface, si rene las cualidades deseadas por l. Se est
ante un contrato condicional, bajo clusula suspensiva, que se perfecciona
cuando el interesado manifiesta su conformidad; y que se resuelve, o no se
concreta, cuando expresa su negativa. En ese sentido, nuestro Cdigo Civil
(artculo 1799) regula que: Las cosas que se acostumbra comprar al
gusto, o que las partes convienen sujetar a prueba antes de comprarlas,
no se consideran vendidas hasta que el comprador quede satisfecho. El
plazo para la prueba, salvo estipulacin, es de tres das, contados desde
que el vendedor las ponga a disposicin del comprador; y si ste no
aceptare dentro de dicho trmino, se le tendr por desistido del
contrato. 7) Compraventa mercantil: Es aquel contrato por el cual el
vendedor transfiere la propiedad de una mercadera o cosa mercantil al
comprador, cuya obligacin es pagar el precio. Conviene aclarar, que la
compraventa mercantil se diferencia de la compraventa regulada en el
Cdigo Civil en el sentido que, como elemento personal de la primera, los

154
 dos o uno de los sujetos tiene que ser comerciante y encontrarse actuando
dentro de su actividad empresarial. De la compraventa mercantil existen
las especies siguientes: venta contra documentos, venta de cosas en
trnsito, venta FOB (free on board = libre a bordo; que es aquella en que
el vendedor se compromete a poner por su cuenta la mercadera vendida a
bordo del barco o vehculo que la ha de transportar, en cuyo momento
empieza a correr por cuenta del comprador), venta FAS (free along side =
libre al costado; que es aquella en que el vendedor se compromete a
entregar por su cuenta la mercadera al costado del buque o vehculo que
la ha de transportar, o tambin en el muelle designado al efecto; desde
que dicha mercadera ha sido colocada al costado del buque o en el
muelle, empieza a correr por cuenta del comprador), venta CIF (cost,
insurance, freight = costo, seguro, flete; en la que el precio de la
mercadera comprada incluye el costo, el seguro y el flete) y venta CAF
(cost and freight = costo y flete; en la que el precio cotizado slo incluye
el costo y el flete; o sea que se suprime el seguro a esta modalidad se
aplica todo lo expuesto para la compraventa CIF, omitiendo las directrices
legales que se refieren al seguro). Esta clase de compraventa se
encuentra normada en los artculos 669 al 706 del Cdigo de Comercio de
Guatemala.

f) Pactos de rescisin: Segn nuestro Cdigo Civil (artculos 1844 y 1845):

Pueden las partes estipular en el contrato que la venta se rescindir si
no se paga el precio en cierto da determinado. Sin embargo, el
comprador de bienes inmuebles podr pagar el precio despus del da
sealado mientras no hubieren incurrido en mora en virtud de
requerimiento judicial o notarial, segn sea el caso./ La venta de cosas
que no sean inmuebles se entender rescindida sin necesidad de
requerimiento, si a la expiracin del trmino convenido no se present el
comprador a pagar el precio. Esta estipulacin en el contrato de venta se
denomina pacto comisorio, y es aquel que autoriza a cada una de las
partes contratantes a optar por la resolucin del vnculo obligatorio en el
caso de que la otra parte haya incumplido la obligacin que le incumba.

2. LA PERMUTA.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: La permuta es un contrato

por el cual cada uno de los contratantes transmite la propiedad de una
cosa a cambio de la propiedad de otra. Cada permutante es vendedor de
la cosa que da y comprador de la que recibe en cambio; y cada una de las
cosas es precio de la otra. Este contrato se rige por los mismos principios
del contrato de compraventa, en lo que fueren aplicables. 2) Naturaleza
jurdica: Al igual que la compraventa, la permuta, permutacin o trueque
es un contrato traslativo de dominio. Es importante aclarar, que la
permuta permite cambiar una cosa por otra, sin que en el cambio entre

155
 dinero, porque entonces se estara frente a un contrato de compraventa, a
no ser el necesario para igualar el valor de las cosas cambiadas.
b) Caractersticas: 1 Es un contrato consensual, porque se trasmite la
propiedad por el solo acuerdo de los permutantes respecto a las cosas; 2
Es un contrato principal, porque subsiste por s mismo; 3 Es un contrato
bilateral, porque origina derecho y obligaciones recprocos; 4 Es un
contrato oneroso, porque tambin crea provechos y gravmenes
correlativos; 5 Es un contrato generalmente conmutativo, porque recae
sobre cosas cuyo valor puede determinarse para conocer de antemano el
alcance y la cuanta de las prestaciones; y, 6 Es un contrato aleatorio,
porque es posible cambiar una cosa presente, por otra futura, tomando el
permutante el riesgo de que no llegue a existir, o bien, cambiarse una
cosa determinada por los productos inciertos de otra (en todos estos
casos, la permuta es aleatoria para una de las partes, pero puede serlo
para ambas, cuando cambian entre s cosas futuras).

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Genricos: Son los elementos

para todo contrato: consentimiento, capacidad y objeto; y, 2 Especfico:
El elemento especfico y esencial de este contrato consiste en la
transmisin del dominio y, por lo tanto, se puede caracterizar en trminos
semejantes a la compraventa, slo que en cada uno de los contratos
traslativos de dominio este elemento reviste un carcter especial: en la
compraventa hay transmisin de dominio para adquirir por un precio; en la
permuta existe recproca transmisin de dominio respecto a cosas; y, en la
donacin la transmisin del dominio es sin esperar adquirir un valor
equivalente. 2) Requisitos: El artculo 1852, ltima parte, del Cdigo Civil
expresa que: Este contrato la permuta se rige por los mismos principios
del contrato de compraventa, en lo que fueren aplicables. Sin embargo,
conviene aclarar que si la cosa que se entrega se ha de pagar parte en
dinero y parte en otros bienes, el contrato ser de permuta siempre que la
porcin estipulada en dinero no llegue a la mitad del precio. El
permutante que sufra eviccin de la cosa que recibi o que la devuelva en
razn de sus vicios, puede reclamar a su eleccin, la restitucin de la cosa
que dio, si se halla an en poder del otro permutante, o el valor de la cosa
que se le hubiese dado en cambio, con el pago de daos y perjuicios.

d) Regulacin legal: Todo lo relacionado al contrato de permuta est

regulado en los artculos 1852 al 1854 del Cdigo Civil.

3. LA DONACIN ENTRE VIVOS.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: La donacin entre vivos es

un contrato por el cual una persona transfiere a otra la propiedad de una
cosa, a ttulo gratuito. 2) Naturaleza jurdica: La donacin entre vivos es
un contrato traslativo de dominio, por su naturaleza, ms la transmisin
no es esencial que aparezca en el momento de la celebracin y

156
 perfeccionamiento del contrato. Lo anterior da a entender que siempre
que se perfeccione un contrato de donacin, deber hacer la transmisin
del dominio respecto del bien o derecho objeto del contrato, pero que
este efecto puede diferirse o suspenderse a cierto tiempo por voluntad de
las partes o por la naturaleza de las cosas.

b) Caractersticas: 1 Es un contrato unilateral, porque la obligacin recae

solamente en el donante; 2 Es un contrato consensual, porque basta el
consentimiento de ambas partes (donante, que traslada el dominio de la
cosa; y, donatario, que acepta expresamente la cosa donada y que dicha
aceptacin, si fuere posterior, sea debidamente notificada al donante); y,
3 Es un contrato a ttulo gratuito, porque el provecho es solamente para
el donatario. No obstante, estas caractersticas son ms bien especiales de
la donacin pura y simple; por lo que podramos decir que las notas
esenciales que distinguen a la donacin (sea sta pura y simple,
remuneratoria u onerosa) y la diferencian de cualquier otro contrato, son
las siguientes: 1 Es un contrato, por naturaleza, traslativo de dominio; 2
Es un contrato que implica siempre una liberalidad por parte del donante
(la transmisin de propiedad es gratuita); y, 3 El objeto del contrato
debe de recaer sobre bienes o derechos presentes de carcter patrimonial
que sean propiedad del donante en el momento de la celebracin del
contrato.
c) Elementos y requisitos: Son elementos y requisitos esenciales de la
donacin los siguientes: 1 El donatario puede aceptar en el momento de
la donacin o en acto separado. Si aceptare con posterioridad, para que el
contrato quede perfecto debe notificarse la aceptacin al donante en
forma autntica; 2 La donacin puede hacerse por medio de apoderado y
nicamente a travs de mandato especial, pero el poder debe designar a
la persona del donatario y especificar los bienes objeto de la donacin y
condiciones a que queda sujeta; 3 La donacin que se haga a los
menores, incapaces o ausentes, la aceptarn sus representantes legales;
pero, cuando se trate de donaciones condicionales y onerosas, deber
preceder autorizacin judicial, como en el caso de utilidad y necesidad; 4
La donacin de bienes inmuebles debe otorgarse y aceptarse por escritura
pblica; y, 5 Toda donacin ser estimada; y si comprendiere todos o la
mayor parte de los bienes o los ms productivos, debern detallarse en el
instrumento en que se otorgue el contrato.

d) Efectos: 1 Si el donante muere antes que el donatario haya aceptado la

donacin, puede ste, sin embargo, aceptarla y los herederos del donante
estn obligados a entregar la cosa donada; 2 El donatario se subroga o
substituye en todos los derechos y acciones que en caso de eviccin
correspondan al donante. ste, en cambio, no queda obligado al
saneamiento de las cosas donadas, salvo si la donacin fuere onerosa o
remuneratoria, en cuyo caso responder el donante de la eviccin hasta la
concurrencia del gravamen; y, 3 El donatario quedar obligado con los

157
 acreedores y alimentistas del donante y con el hijo nacido con
posterioridad, solamente hasta el valor de los bienes donados al tiempo de
hacerse la donacin, si el donante no tuviere medios para cumplir estas
obligaciones; pero podr eximirse de responsabilidad haciendo abandono
de los bienes donados o de la parte suficiente para cubrirlas.

e) Clasificacin: 1) Donacin pura y simple: Es el acto jurdico en virtud del

cual una persona (donante) transfiere gratuitamente a otra (donatario) el
dominio sobre una cosa, y sta lo acepta. Ms llanamente diremos que es
la donacin en la que no se impone condicin ni carga alguna al donatario.
2) Donacin remuneratoria: Es aquella que el donante hace en atencin a
determinados servicios prestados por el donatario, estimados en dinero, y
que no tena obligacin de remunerar. El donante agradece y recompensa
(no paga) los servicios prestados por el donatario (por ejemplo: los
obsequios que se le entregan al mdico que jams nos quiso cobrar). 3)
Donacin onerosa: Es la que impone al donatario alguna carga, gravamen o
prestacin inferior al valor o utilidad que de lo donado obtiene; porque,
en otro supuesto, de corresponderse lo impuesto o exigido con lo dado, se
estara ante un contrato conmutativo o frente a uno innominado de do ut
des (doy si das o doy para que me des) o do ut facias (doy si haces
o doy para que hagas). Es el caso del donante que regala al donatario
una finca, pero le exige que entregue todos los aos parte de la cosecha al
asilo de ancianos del pueblo. 4) Donacin condicional: La donacin
condicional es la que se plantea dependiendo de que ocurra un
determinado suceso dudoso (por ejemplo: cuando se dona un automvil,
pero a condicin de que el favorecido apruebe todas las asignaturas de la
carrera antes de una determinada fecha). 5) Donacin a ttulo particular y
a ttulo universal: La donacin a ttulo particular, es aquella que se
celebra respecto de cierto y determinados bienes del donante; y, la
donacin a ttulo universal, es la que hace el donante respecto de la
totalidad de sus bienes presentes. 6) Donacin mortis causa o por causa
de muerte: Es aquella que se hace ante el riesgo de muerte del donante.
El donatario slo adquiere los bienes donados tras el fallecimiento de
aqul. Es importante aclarar, que este tipo de donacin no est
contemplada dentro de los contratos en particular, sino dentro del
derecho de sucesiones, en lo concerniente a las declaraciones unilaterales
de ltima voluntad (vase el artculo 943 del Cdigo Civil).

f) Revocacin: La revocacin o anulacin de la donacin se rige por los

siguientes principios: 1 La donacin gratuita, y la onerosa en la parte que
constituya la donacin efectiva, pueden ser revocadas por causa de
ingratitud del donatario. Esta facultad es personal del donante e
irrenunciable, y se otorga en los casos siguientes: a.- Si el donatario
comete algn delito contra la persona, la honra o los bienes del donante,
su cnyuge, conviviente de hecho, sus ascendientes o descendientes. b.-
Por acusar o denunciar de algn delito al donante, salvo que el delito se

158
 hubiere cometido contra el donatario, su cnyuge, conviviente de hecho,
sus ascendientes o descendientes. c.- Por negarse indebidamente a
alimentar al donante que careciere de bienes, o si lo desamparare o
abandonare cuando estuviere necesitado de asistencia; 2 La revocacin
de la donacin por ingratitud slo puede hacerse contra el donatario; sin
embargo, si hubiere sido iniciada en vida de ste, podr continuarse
contra los herederos; 3 Cuando el donatario causa voluntariamente la
muerte del donante, se invalida por el mismo hecho la donacin; 4 La
revocacin que haga el donante por causa de ingratitud, no producir
efecto alguno si no se notifica al donatario o a sus herederos dentro de los
sesenta das siguientes a la fecha en que se otorgue la escritura pblica de
revocacin; 5 El donatario o sus herederos podrn oponerse a la
revocacin que haga el donante, contradiciendo las causas que ste
invoque, para que judicialmente se decida sobre el mrito de ellas; 6
Queda consumada la revocacin que no fuere contradicha dentro de los
sesenta das siguientes a la fecha en que sea notificada al donatario o sus
herederos; 6 No son revocables las donaciones remuneratorias, las que se
hacen con motivo de matrimonio (donacin ante nuptias y donacin por
razn de matrimonio) que se ha efectuado vase el artculo 80 del Cdigo
Civil y los obsequios que se acostumbran por razones sociales o de piedad;
7 La revocacin de la donacin perjudica a tercero desde que se
presentare al Registro la escritura, si se tratare de bienes inmuebles, y
desde que se hiciere saber a los terceros o se publicare la revocacin, si se
tratare de otra clase de bienes; y, 8 La facultad de revocar la donacin
por causa de ingratitud dura seis meses, contados desde que el donante
tuvo conocimiento del hecho que la motiva.

g) Regulacin legal: Todo lo relacionado a las donaciones se encuentra

regulado en los artculos 80, 943 y 1855 al 1879 del Cdigo Civil.

4. EL MUTUO.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: Por el contrato de mutuo

una persona entrega a otra dinero u otras cosas fungibles (aquellas cuya
posibilidad de reemplazo es por otras de la misma calidad y cantidad; por
ejemplo: los cereales), con el cargo de que se le devuelva igual cantidad
de la misma especie y calidad. 2) Naturaleza jurdica: De acuerdo con su
definicin, ya expuesta, el contrato de mutuo es traslativo de dominio, ya
que produce la salida de determinadas cosas de la esfera de una persona
(mutuante) para ser transferida a la de otra persona (mutuario); pero
debe entenderse que esta transferencia de la propiedad no es la misma
que la realizada en la compraventa, porque en el mutuo el traslado de la
propiedad es medio para el consumo (vase el artculo 1943 del Cdigo
Civil) y no fin u objeto de la relacin jurdica creada.

159
b) Caractersticas: 1 Es un contrato real, porque para su perfeccionamiento
se requiere la entrega del dinero o del bien fungible; 2 Es un contrato
unilateral, porque la obligacin recae solamente sobre el mutuario, quien
queda obligado a devolver igual cantidad de la misma especie y calidad de
la recibida; 3 Es un contrato oneroso, porque en el se estipulan
provechos y gravmenes recprocos para ambas partes; y, 4 Es un
contrato eventualmente gratuito, slo en el caso que las partes convengan
expresamente que no se pagar ningn inters.

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Personales: Los elementos

personales del contrato de mutuo, conocido en la doctrina tambin como
emprstito o prstamo de consumo, lo constituyen el mutuante (es la
persona que da alguna cosa mediante contrato de mutuo) y el mutuario
(es la persona que recibe alguna cosa en virtud de contrato de mutuo); y,
2 Reales: El elemento real del mutuo es el dinero o el bien fungible que
se entrega para el consumo y posterior devolucin condicionada a que sea
de igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad. 2) Requisitos:
Para la constitucin del contrato de mutuo pueden observarse todas las
formas establecidas en los artculos 1574 al 1578 del Cdigo Civil; sin
embargo, si el mutuo se otorgare con constitucin de hipoteca, prenda o
fianza, debern observarse los requisitos y formalidades que son
inherentes para dichos contratos accesorios.

d) Efectos: El efecto primordial del contrato de mutuo es la entrega de

dinero o de bien fungible para el consumo, con la condicin que el
mutuario debe devolver dichas cosas, en el tiempo convenido y en igual
cantidad de la misma especie y calidad (por ejemplo: si una persona
presta a otra la cantidad de Q 10,000.00 a un plazo de 6 meses, sin
intereses; esta ltima deber devolver Q 10,000.00 al vencimiento de
dicho plazo). Sin embargo, es importante tener presente los siguientes
principios que rigen para este tipo de contratos: 1 La cosa objeto del
mutuo se transmite para su consumo al mutuario y queda a su cargo la
mejora, deterioro, depreciacin o destruccin que sobrevenga despus; 2
El mutuante es responsable de los daos que sufra el mutuario por la mala
calidad o vicios ocultos de la cosa prestada, si conoci los defectos y no le
dio aviso oportunamente. No se reputan vicios ocultos los que el mutuario
ha podido conocer por l mismo; 3 Si el mutuante ignoraba los vicios
ocultos de la cosa, slo est obligado a sufrir la reduccin proporcional de
su valor; 4 Salvo pacto en contrario, el deudor pagar intereses al
acreedor y, a falta de convenio, se presumir que las partes aceptaron el
inters legal; 5 El inters legal es igual al promedio ponderado o
equilibrado de las tasas de inters activas publicadas de los bancos del
sistema al da anterior a la fecha de su fijacin, reducido en dos puntos
porcentuales. En defecto de su publicacin o en caso de duda o
discrepancia, se solicitar informe a la Superintendencia de Bancos el cual
tendr carcter definitivo; 6 Las partes pueden acordar el inters que les

160
 parezca. Cuando la tasa de inters pactada sea manifiestamente
desproporcionada con relacin al inters corriente en el mercado, el juez
podr reducirlo equitativamente tomando en cuenta la tasa indicada en el
artculo 1947 del Cdigo Civil y las circunstancias del caso; 7 Si en el
contrato no se ha fijado plazo la restitucin de lo prestado, se entender
que es el de seis meses si el mutuo consiste en dinero; y si lo prestado
fueren cereales u otros productos agrcolas, la devolucin se har en la
prxima cosecha de los mismos o semejantes frutos o productos; 8 En los
prestamos de dinero, el pago de los intereses cados o de los incurridos
despus del vencimiento del plazo, no implicar prrroga de ste; 9 Si se
han prestado cosas fungibles que no sean dinero, se deber restituir igual
cantidad del mismo gnero y calidad, aunque el precio de ellas haya
bajado o subido; 10 Si las cosas fueren apreciadas al tiempo del contrato,
el deudor est obligado a satisfacer el valor que se les dio aunque valgan
ms o menos al tiempo del pago; 11 Si no fuere posible al mutuario
restituir en gnero, podr pagar el valor que la cosa prestada tenga el da
que debiera ser devuelta; 12 El prstamo en dinero se arreglar para la
restitucin a lo establecido en los artculos 1395 y 1396 del Cdigo Civil; y,
13 El deudor de una suma de dinero puede anticipar el pago, pero
cubriendo los intereses respectivos por todo el tiempo que falte para el
vencimiento del plazo.

e) La usura: Si la palabra usura tiene gramaticalmente el sentido lcito de

inters que se lleva por el dinero o el gnero en el contrato de mutuo o
prstamo, tiene tambin una acepcin peyorativa (que empeora) que se
refiere al inters excesivo en un prstamo (vase el artculo 1948 del
Cdigo Civil, reformado por el artculo 10 del Decreto N 29-95 del
Congreso). Este segundo significado es el de uso corriente y el que
contiene ms importantes derivaciones jurdicas; entre ellas, la
anulabilidad del acto cuando una de las partes, explotando la necesidad,
ligereza o inexperiencia de la otra, obtenga una ventaja patrimonial
desproporcionada y sin justificacin (vanse los artculos 1257 al 1268,
1284 al 1289, y 1301 al 1318 del Cdigo Civil). En ese orden de ideas,
nuestra legislacin sustantiva penal (artculos 276 y 277), protegiendo el
patrimonio de las personas, establece que: Comete delito de usura quien
exige de su deudor, en cualquier forma, un inters mayor que el tipo
mximo que fije la ley o evidentemente desproporcionado con la
prestacin, aun cuando los rditos (renta, utilidad o beneficio renovable
que rinde un capital) se encubran o disimulen bajo otras denominaciones.
El responsable de usura ser sancionado con prisin de seis meses a dos
aos y multa de doscientos a dos mil quetzales./ La misma sancin
sealada en el artculo que antecede, se aplicar: 1 A quien, a
sabiendas, adquiere, transfiere o hiciere valer un crdito usurario. 2 A
quien exigiere de su deudor garantas de carcter extorsivo.

161
 f) Regulacin legal: Todo lo relacionado con el contrato de mutuo se
encuentra regulado en los artculos 1942 al 1956 del Cdigo Civil.

D. CONTRATOS DE CESIN DE USO O GOCE.

1. EL ARRENDAMIENTO.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: El arrendamiento es el

contrato por el cual una de las partes se obliga a dar el uso o goce de una
cosa por cierto tiempo, a otra que se obliga a pagar por ese uso o goce un
precio determinado (llamado renta). Todos los bienes no fungibles (los
que, inversamente a los fungibles, no pueden ser sustituidos por otros de
la misma calidad) pueden ser objeto de este contrato, excepto aquellos
que la ley prohibe arrendar y los derechos estrictamente personales. La
renta o precio del arrendamiento debe consistir en dinero o en cualquiera
otra cosa equivalente, con tal que sea cierta y determinada (de donde se
deduce que es conmutativo). 2) Naturaleza jurdica: Por su naturaleza, el
arrendamiento es un contrato conmutativo. Insistimos una vez ms en que
el carcter conmutativo no depende del dato econmico de la ganancia o
prdida en la operacin celebrada, sino de que los provechos y
gravmenes sean ciertos y determinados al celebrarse el contrato. El
arrendamiento es el contrato que se ha considerado como tipo de los
llamados contratos de tracto sucesivo, por cuanto que necesita por su
naturaleza misma, una duracin determinada, para que pueda tener
vigencia.

b) Caractersticas: 1 Es un contrato consensual, porque basta el

consentimiento de las partes para que sea perfecto; 2 Es un contrato
bilateral o sinalagmtico, porque en l ambas partes se obligan
recprocamente (el arrendador, arrendante o locador en dar el uso o goce
de una cosa por cierto tiempo; y, el arrendatario o inquilino a pagar por
ese uso o goce un precio determinado); 3 Es un contrato oneroso, porque
en l se estipulan provechos y gravmenes recprocos; 4 Es un contrato
conmutativo, porque las prestaciones que se deben las partes son ciertas
desde que se celebra el contrato, de tal suerte que ellas pueden apreciar
inmediatamente el beneficio o la prdida que les cause ste; y, 5 Es un
contrato de tracto sucesivo, porque las obligaciones se van cumpliendo
dentro de un trmino o plazo que se prolonga despus de celebrado el
contrato.

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: Por lo que se refiere a los

elementos esenciales, slo trataremos el objeto, puesto que el
consentimiento y la capacidad siguen en esto las reglas generales relativas
a su formacin. En cuanto al objeto, en principio (exceptuando las cosas
consumibles por su primer uso, las prohibidas por la ley y los derechos
estrictamente personales) todos los bienes muebles o inmuebles,

162
 corporales o incorporales, pueden ser objeto de ese contrato. 2)
Requisitos: El contrato de arrendamiento es generalmente formal, puesto
que debe constar por escrito (en documento privado con o sin firmas
legalizadas o por acta levantada ante el alcalde del lugar) y expresar el
nombre y generales del locador (arrendador o arrendante) y del inquilino
(arrendatario); los datos necesarios para la exacta identificacin de la
vivienda o local arrendado; el destino de stos; precio de la renta y todas
las modalidades del convenio; adems, cuando se trate de viviendas o
locales, el locador deber obtener previamente autorizacin escrita de
Sanidad Pblica, en la que conste que el bien rene las condiciones
sanitarias mnimas exigidas por la ley y los reglamentos respectivos (esta
autorizacin deber extenderse en un trmino no mayor de diez das
contados de la fecha de recepcin de la solicitud). La falta de contrato
escrito de arrendamiento o de subarrendamiento, ser imputable al
locador, quien incurrir por esa omisin en una multa equivalente a un
mes de renta. Los contratos en que se estipule una renta mensual de diez
quetzales (Q 10.00) o menos, estarn exentos del impuesto de papel
sellado y timbres. Sin embargo, conviene aclarar, que el contrato de
arrendamiento o subarrendamiento deber inscribirse en el Registro de la
Propiedad, y consecuentemente constar en escritura pblica, cuando lo
pida uno de los contratantes y obligatoriamente, cuando sea por ms de
tres aos o que se haya anticipado la renta por ms de un ao.

d) Efectos: El efecto principal del contrato de arrendamiento es el siguiente:

el arrendador (arrendante o locador) est obligado a entregar la cosa en
estado de servir al objeto del arrendamiento (la entrega debe hacerse
inmediatamente si no se fija plazo; pero si el arrendatario debe pagar la
renta anticipadamente o prestar garanta, mientras no cumpla estas
obligaciones, no estar obligado el arrendador a entregar la cosa); y, el
arrendatario (inquilino) est obligado a pagar la renta desde el da en que
reciba la cosa, en los plazos, forma y lugar convenidos (a falta de
convenio, la renta se pagar vencida, a la presentacin del recibo firmado
por el arrendador o su representante legal).

e) Cesin del arrendamiento y el subarrendamiento (diferencias): El

subarrendamiento es el contrato por virtud del cual una persona llamada
subarrendador, se obliga a conceder el uso y goce temporal de un bien,
del que a su vez es arrendataria en diverso contrato, a otra persona
llamada subarrendataria, quien se obliga a pagar como contraprestacin
un precio cierto. El subarrendamiento siempre implica la existencia de dos
contratos; el celebrado entre arrendador y arrendatario y el celebrado
entre el arrendatario que recibe el nombre de subarrendador y un tercero
que recibe el nombre de subarrendatario. En esto se diferencia de la
cesin de derechos del arrendatario, en que slo subsistir entre
arrendador y cesionario arrendatario. En ese orden de ideas, el Cdigo
Civil (artculo 1890) expresa que: El arrendatario podr subarrendar en

163
 todo o en parte la cosa arrendada si no le ha sido prohibido
expresamente, pero no puede ceder el contrato sin expreso
consentimiento del arrendador. El subarriendo total o parcial no
menoscaba los derechos ni las obligaciones que respectivamente
corresponden al arrendador y al arrendatario, ni altera las garantas
constituidas para seguridad del contrato de arrendamiento. Como se
puede apreciar de la norma transcrita, para que el arrendatario pueda
subarrendar un bien, total o parcialmente, se requiere que en el contrato
no aparezca prohibicin expresa para hacerlo; sin embargo, para que el
arrendatario pueda ceder el contrato de arrendamiento, es necesario el
consentimiento expreso del arrendador para efectuar tal cesin.

f) La tcita reconduccin y el derecho de tanteo: 1) La tcita reconduccin:

Para la Real Academia Espaola, reconducir significa, en trminos
forenses, prorrogar tcita o expresamente un arrendamiento. En
consecuencia, cuando esa prrroga no ha sido expresamente establecida,
sino que se produce automticamente, sin determinacin previa, se
origina una prrroga tcita, o sea una tcita reconduccin, originada por
el simple hecho de que el arrendatario contine en el disfrute de la cosa
arrendada, despus de vencido el plazo del arrendamiento, sin que el
arrendador se oponga. Siguiendo ese orden de ideas, el Cdigo Civil
guatemalteco (artculo 1887) expresa que: Vencido el plazo del
arrendamiento, si el arrendatario no devuelve la cosa y el arrendador no
la reclama y, en cambio, recibe la renta del perodo siguiente sin hacer
reserva alguna, se entender prorrogado el contrato en las mismas
condiciones, pero por plazo indeterminado. La prrroga del contrato por
voluntad expresa o tcita de las partes, extingue las fianzas y seguridades
que un tercero haya prestado para garantizarlo, salvo que el fiador se
obligue expresamente. 2) El derecho de tanteo: Para la Real Academia
Espaola, tanteo significa, en trminos forenses, facultad que, por ley o
costumbre jurdica, tiene una persona para adquirir alguna cosa con
preferencia a los compradores y por el mismo precio que stos. Sin
embargo, para el profesor Jos Castn Tobeas es el derecho de
preferencia que una persona tiene para la adquisicin de una cosa en el
caso de que el dueo quiera enajenarla. En Guatemala se ha legislado
(artculo 1886, ltimo prrafo, del Cdigo Civil) el derecho de tanteo, con
relacin al contrato de arrendamiento, al establecer que el arrendatario
tendr derecho de tanteo para la renovacin del contrato por un nuevo
plazo, siempre que haya cumplido voluntariamente todas las obligaciones
que contrajo a favor del arrendador.

g) Ley de inquilinato: A la par de las normas reguladoras del contrato de

arrendamiento establecidas en el Cdigo Civil (artculos 1880 al 1941 este
ltimo en especial), existe una ley especial denominada Ley de
Inquilinato, la cual est contenida en el Decreto Nmero 1468 del
Congreso de la Repblica de Guatemala (de fecha 22 de junio de 1961),

164
 que regula el arrendamiento de viviendas y locales urbanos. Lo especial de
esta ley es que es de naturaleza tanto sustantiva como adjetiva o
procesal; porque, primeramente, regula los derechos y obligaciones
correspondientes al locador y al inquilino, y seguidamente establece
normas especiales del procedimiento judicial de desocupacin, al cual
puede optarse segn lo establecido en el artculo 237, segundo prrafo,
del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Las caractersticas generales de esta
ley son ms bien limitativas que protectoras en relacin con el inquilino.

2. EL COMODATO.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: Por el contrato de

comodato una persona entrega a otra, gratuitamente, algn bien mueble
no fungible (los que, inversamente a los fungibles, no pueden ser
sustituidos por otros de la misma calidad) o semoviente (toda clase de
ganado), para que se sirva de l por cierto tiempo y para cierto fin y
despus lo devuelva. 2) Naturaleza jurdica: El comodato es considerado,
desde el punto de vista de nuestra legislacin civil, un contrato gratuito,
traslativo de uso y goce, principal, bilateral, consensual y de tracto
sucesivo. El comodato es considerado como un contrato de beneficencia,
en el sentido de que cualquier gnero de retribucin destruira la
naturaleza esencialmente gratuita del mismo y, por consiguiente, en tal
caso, dejara de ser comodato para convertirse en arrendamiento.

b) Elementos y requisitos: El comodato, llamado tambin prstamo de uso,

goza de los siguientes elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Personales:
Los elementos personales de este contrato son el comodante (persona que
entrega la cosa para ser usada gratuitamente) y el comodatario (persona
que la recibe para tal fin exclusivo); y, 2 Reales: Pueden ser objeto del
comodato todas las cosas no fungibles (con mayor precisin, no
consumibles), quedando excluidas las que se consumen por el uso,
pudiendo serlo stas, sin embargo, cuando se entreguen ad pompam. 2)
Requisitos: El comodato no se encuentra sujeto a ningn requisito en
relacin con la forma. No es por lo tanto el comodato un contrato formal.
En l, el consentimiento puede manifestarse en cualquier forma en que los
contratantes lo deseen. Puede ser expreso o tcito. La entrega de la cosa
exigida por algunos cdigos civiles extranjeros para la perfeccin del
contrato de comodato no es un requisitos necesario para tal efecto entre
nosotros, pues, segn nuestro Cdigo Civil, este contrato existe aun antes
de dicha entrega.

c) Diferencias con otras instituciones: 1 Con el arrendamiento, en que,

siendo ambos contratos de uso y goce, el comodato es eminentemente
gratuito y el arrendamiento no; 2 Con la donacin pura y simple, en que,
siendo ambos de naturaleza consensual y gratuitos, en el comodato se
adquiere el uso y goce de una cosa por cierto tiempo determinado y en la

165
 donacin se transfiere el dominio de la cosa a perpetuidad, salvo el caso
de revocatoria; y, 3 Con el mutuo, en que el comodato es esencialmente
gratuito y recae sobre bienes no fungibles y el mutuo es eminentemente
oneroso y recae sobre bienes fungibles, es decir, consumibles.

d) Regulacin legal: Todo lo relativo al contrato de comodato est regulado

en los artculos 1957 al 1973 del Cdigo Civil.

E. CONTRATO DE CUSTODIA.

1. EL DEPSITO.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: Por el contrato de depsito

una persona recibe de otra alguna cosa para su guarda y conservacin, con
la obligacin de devolverla cuando la pida el depositante, o la persona a
cuyo favor se hizo o cuando lo ordene el juez. 2) Naturaleza jurdica: El
depsito es un contrato de naturaleza real, pues se perfecciona mediante
la entrega de la cosa para su custodia.

b) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 El consentimiento: Es el acuerdo

de voluntades de dos sujetos, uno para recibir, conservar y restituir un
bien (depositario) y el otro para remunerar esos servicios o pactar
expresamente que no exista esa remuneracin (depositante); y, 2 El
objeto: El objeto como contenido de las prestaciones de las partes, puede
consistir en toda clase de bienes muebles o inmuebles. 2) Requisitos: La
ley no establece para el perfeccionamiento de este contrato una forma
determinada; lo que significa, que las partes pueden libremente escoger
cualquier manera al efecto.

c) Clasificacin: De conformidad con varios ordenamientos jurdicos

diferentes al Cdigo Civil, el depsito puede ser: 1 Depsito mercantil; 2
Depsito administrativo; 3 Depsito judicial; 4 El llamado secuestro
convencional; 5 Depsito irregular; y, 6 Depsito de garanta.

d) Regulacin legal: Todo lo relativo al depsito se encuentra regulado en los

artculos 1974 al 1999 del Cdigo Civil; y, 714 al 717 del Cdigo de
Comercio de Guatemala.

F. CONTRATOS DE SERVICIOS.

1. LA OBRA O EMPRESA.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: Por el contrato de obra o

empresa, el contratista se compromete a ejecutar y entregar una obra que

166
 le encarga otra persona, mediante un precio que sta se obliga a pagar. 2)
Naturaleza jurdica: Las notas que caracterizan al contrato de obra frente
a los dems son: 1 Que se trata de un contrato consensual meramente
productor de obligaciones; 2 Que su objeto no lo constituye la actividad
humana en s misma, sino en cuanto dirigida a un resultado (obra) o
nicamente el resultado de tal actividad (empresa); y, 3 Que se exige
una contraprestacin determinada o determinable.

b) Diferencia con el contrato de trabajo: Si existe direccin y dependencia

del dueo de la obra, ser un contrato de trabajo; pero si los materiales
empleados son del empresario, la direccin es por su cuenta y los riesgos
de la obra son a su cargo, ser un contrato de obra a precio alzado.

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Personales: Figuran como tales

en este contrato el contratista (empresario) y el comitente (dueo de la
obra a realizar); y, 2 Reales: La obra y el precio son los elementos reales
de este contrato. 2) Requisitos: Nuestro legislador a este respecto expresa
que el contratista est obligado a hacer la obra de entera conformidad con
las especificaciones del contrato y, a falta de ellas, en la forma,
condiciones y calidades acostumbradas en el lugar en que la obra se
ejecute y que sean necesarias para el uso a que se destina. El contratista
est obligado, adems a sujetarse a los principios de la tcnica y al plano
o diseo que haya acepta el dueo. Aceptado por el dueo el presupuesto,
plano o diseo, no podr ser modificado sino por convenio expreso de
ambas partes, y por escrito si el contrato constare en esa forma.

d) Regulacin legal: Todo lo relacionado al contrato de obra o empresa se

encuentra regulado en los artculos 2000 al 2026 del Cdigo Civil.

2. LOS SERVICIOS PROFESIONALES.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: El contrato de prestacin

de servicios profesionales es un contrato por virtud del cual una persona
llamada profesional o profesor se obliga a prestar un servicio tcnico a
favor de otra llamada cliente, a cambio de una retribucin llamada
honorario. 2) Naturaleza jurdica: Este, como su nombre lo seala, es un
contrato de prestacin de servicios. Los servicios que se obliga a prestar el
profesional son siempre actos tcnicos y, por regla general, actos
materiales como los que realiza un mdico en una intervencin quirrgica,
un arquitecto en la construccin de un conjunto habitacional, o un notario
en la redaccin de una escritura. El profesional siempre acta en nombre
propio y obra por su propia cuenta al hacer ejercicio de una actividad
profesional, independientemente de que como consecuencia del contrato
celebrado con su cliente, su trabajo deba aprovechar y sea en beneficio de
ste.

167
b) Diferencia con el contrato de trabajo: Si existe direccin y dependencia
de la persona que utiliza el servicio del profesional y dicho servicio es
remunerado con un sueldo o salario, ser un contrato de trabajo; pero si
en la relacin jurdica contractual slo existe un vnculo o nexo entre
profesional y cliente, y la retribucin que recibe el profesional por el
servicio prestado es un honorario, ser un contrato de servicios
profesionales.

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 El consentimiento: Como en todo

contrato debe existir un acuerdo de voluntades y con relacin a este
contrato el acuerdo debe ser para la realizacin de ciertos actos de
carcter tcnico y el pago de una remuneracin por parte del cliente que
toma el nombre de honorario; y, 2 El objeto: El objeto indirecto de este
contrato (que es contenido de las prestaciones de las partes) es doble: por
una parte el servicio profesional y por la otra los honorarios. 2) Requisitos:
La manera de exteriorizacin o socializacin del consentimiento en este
contrato es libre, no impuesta; por lo tanto, puede manifestarse en forma
expresa o tcita. La ley solamente exige que por la prestacin de
servicios, el profesional emita una factura o tiquete (tique o tquet) en el
momento en que ste perciba la remuneracin (vase los artculos 1, 2
numeral 2, 3 numeral 2, y 4 numeral 1, de la Ley del Impuesto al Valor
Agregado, Decreto N 27-92 del Congreso).

d) Responsabilidades profesionales: Los profesionales en el ejercicio de la

misma pueden incurrir en: responsabilidad penal, responsabilidad civil,
responsabilidad administrativa y responsabilidad disciplinaria.

e) Ley de Colegiacin Profesional Obligatoria: El reconocimiento de los

colegios profesionales se encuentra, en primer trmino, en el artculo 90
de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, cuando
establece que la colegiacin de los profesionales universitarios es
obligatoria y establece sus fines: la superacin moral, cientfica, tcnica y
material de las profesiones y el control de su ejercicio. Adems les seala
que debern contribuir al fortalecimiento de la autonoma de la
Universidad de San Carlos de Guatemala y a los fines y objetivos de todas
las universidades del pas. Especficamente los define como asociaciones
gremiales con personalidad jurdica. En ese orden de ideas, el Congreso
de la Repblica de Guatemala, en el ejercicio de sus funciones
legislativas, promulg el Decreto Nmero 62-91, que contiene la Ley de
Colegiacin Profesional Obligatoria en la que se desarrolla la normativa
respectiva a los colegios.

168
G. CONTRATOS QUE RESUELVEN CONTROVERSIAS.

1. LA TRANSACCIN.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: La transaccin es un

contrato por el cual las partes, mediante concesiones recprocas, deciden
de comn acuerdo algn punto dudoso o litigioso, evitan el pleito que
podra promoverse o terminan el que est principiado. 2) Naturaleza
jurdica: La transaccin es un contrato accesorio, bilateral y oneroso.

b) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Personales: Los elementos

personales de la transaccin son los sujetos de la controversia que se trata
de terminar o prevenir; y, 2 Reales: El objeto de la transaccin se
desprende naturalmente de la definicin legal de la misma. 2) Requisitos:
Para que la transaccin sea vlida se requiere: 1 Que las partes tengan
capacidad para disponer de lo que sea objeto de la transaccin; 2 Que las
cosas o cuestiones sobre las cuales se transige, sean dudosas o litigiosas;
3 Que las partes se prometan, cedan o den algo recprocamente; y, 4
Que, cuando se celebre por medio de mandatario, ste tenga facultad
especial, no slo para transigir, sino para los actos y contratos derivados
de la transaccin que necesiten facultad especial. La transaccin debe
redactarse por escrito, sea en escritura pblica o en documento privado
legalizado ante notario; o bien, mediante acta judicial, o peticin escrita
dirigida al juez, cuyas firmas estn autenticadas por notario.

c) Diferencias con otras instituciones: 1) Con el compromiso: Mientras en la

transaccin son las mismas partes las que resuelven las diferencias que las
separan, en el compromiso, por el contrario, se encarga a una o ms
personas la resolucin del desacuerdo. 2) Con el desistimiento: La
transaccin es un contrato que opera extrajudicialmente (salvo la llamada
transaccin judicial), en tanto que el desistimiento es una actuacin
judicial, de carcter unilateral. 3) Con la aceptacin de la demanda o
allanamiento: Con esta figura la transaccin tiene exactamente la misma
diferencia que con el desistimiento. Por consiguiente, estaremos aqu a lo
dicho en el numeral anterior. 4) Con el pago: El pago indudablemente que
consigue como fin, si es realizado antes que se pronuncie la sentencia, el
poner fin al litigio; pero como acto unilateral que es, no puede
confundirse con la transaccin. 5) Con la condonacin: Con la condonacin
o remisin de deudas, la transaccin tiene las diferencias a que: a.- La
condonacin no presupone ningn litigio que se haya producido ni que est
en perspectiva; y, b.- La falta de sacrificios recprocos en la condonacin,
dado que en sta nicamente el acreedor cede. 6) Con la renuncia de
derechos: La renuncia de derechos es un acto de carcter unilateral que
puede ser revocado por la sola voluntad del renunciante; por consiguiente,
se diferencia de la transaccin en que en dicha renuncia no hay
bilateralidad. 7) Con la donacin: El carcter de gratitud de la donacin,

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 la diferencia tajantemente de la transaccin, en la cual necesariamente
hay onerosidad, dado que ambas partes ceden recprocamente. 8) Con la
cosa juzgada: Con la transaccin las partes sustituyen su juicio al del
juzgador, y pareciera que entre ellas no hay diferencia; sin embargo, la
transaccin es un contrato, mientras que la cosa juzgada no lo es, sus
efectos tambin difieren radicalmente.

2. EL COMPROMISO.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: La Ley de Arbitraje

(artculo 10, numeral 1), contenida en el Decreto Nmero 67-95 del
Congreso, slo establece que el acuerdo de arbitraje deber constar por
escrito y podr adoptar la frmula de un compromiso o de una clusula
compromisoria; entendindose esta como aquella en que las partes
interesadas convienen en que las diferencias que puedan surgir entre
ellas, generalmente como consecuencia de la interpretacin o del
cumplimiento de un contrato, sern dirimidas en juicio arbitral (de
rbitros o de amigables componedores), y no ante la jurisdiccin ordinaria.
Asimismo, dicha ley (artculo 4, literal 1) expresa que: Acuerdo de
Arbitraje, o simplemente Acuerdo, es aqul por virtud del cual las
partes deciden someter a arbitraje todas o ciertas controversias que
hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada
relacin jurdica, contractual o no contractual. 2) Naturaleza jurdica: El
compromiso es un acuerdo bilateral, oneroso y accesorio (esto ltimo, en
el sentido en que habla de la accesoriedad de la transaccin).

b) Nota aclaratoria: De conformidad con el artculo 55 de la Ley de Arbitraje

quedaron derogados los artculos 2170, 2171, 2175 y 2176 del Cdigo Civil,
relativos al contrato de compromiso; as como otros artculos relacionados
con el tema y que estaban consagrados en el Cdigo de Comercio y en el
Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Por lo tanto, todo lo relacionado con el
tema del compromiso se deber estar a lo reglamentado por dicha ley
(Decreto N 67-95 del Congreso).

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