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LA COMPENSACIN

CONCEPTO
La palabra compensacin proviene del vocablo latino compensare, que a su
vez se deriva de pensare cum, que significa pesar con, en el sentido de
balancear una deuda con otra.
Muchos autores coinciden en sealar que la compensacin se da cuando dos
personas son recprocamente acreedoras y deudoras una de la otra, las dos
pueden extinguirse hasta concurrencia de la menor, como si cada deudor
empleara lo que debe en pagarse lo que le es debido.
La compensacin segn E. Volterra tiene lugar cuando, siendo dos sujetos, a
un mismo tiempo, acreedores y deudores entre s, en relaciones obligatorias
cuyos objetos sean homogneos, el crdito de que cada uno es titular, en
relacin con el otro sujeto, se reduce en la medida de la deuda a que est
obligado cada uno respecto al otro.
Una definicin clsica nos proporciona el jurista Modestino "La Compensacin
es la contribucin de una deuda y de un crdito entre s" (debiti et crediti inter
se contributio) es decir Modestino define a la compensacin como la
contribucin o equilibrio entre un crdito y una deuda; por su parte Pampolio en
la misma lnea nos dice que " Ms ventajoso resulta al acreedor y deudor no
pagar que volver a pedir lo ya pagado".
De tal forma podemos entender que hay una extincin simultnea de dos
deudas, hasta por su diferencia (o sea, la cantidad de la mayor, menos la
cantidad de la menor), por el hecho que el sujeto pasivo de la primera es el
activo de la segunda, y viceversa
Si la compensacin no existiera, las transacciones con crditos existentes
resultaran entorpecidas constantemente, al tener que efectuarse pagos
dobles ,aparte que evidentemente, resultara un riesgo para quien cumpliera
primero, sin estar garantizado de obtener a su vez lo que le adeuda la
misma persona.
La compensacin, tal cual se encuentra regulada en el Cdigo Civil Peruano,
es un medio extintivo de obligaciones que opera cuando una persona es
simultnea y recprocamente deudora y acreedora de otra, respecto de crditos

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lquidos, exigibles y de prestaciones fungibles entre s, que el propio Cdigo

Civil califica, adicionalmente, como homogneas, cuyo valor puede ser idntico
o no.

ANTECEDENTES

Comprendiendo la importancia de esta figura podra parecer que siempre debi

reconocerse la compensacin en el Derecho Romano, como modo de extincin
de las obligaciones, sin embargo no sucedi as.
Los juristas clsicos no tenan una nocin unitaria de la compensacin como
instituto jurdico independiente, como demuestra la definicin citada de
Modestino, para ellos el trmino indicaba la operacin contable a travs de la
cual, se determinaba el importe de la reduccin de los respectivos crditos y
deudas, operacin que no era la causa jurdica de la reduccin misma.
Podemos entender entonces, que la compensacin como tal, es el resultado de
una evolucin dentro del derecho romano, sobre bases distintas y con
finalidades diversas a las sealadas. Se adapt al desarrollo del crdito en sus
diversas etapas y su reconstruccin como sealan algunos autores como
E.F.Camus y E. Volterra, ha resultado difcil a pesar de la
agudsima investigacin que se ha hecho en torno a ella.

DERECHO ANTIGUO ANTES DE MARCO AURELIO

Poco se desarroll sobre el tema de la compensacin, como instrumento
jurdico en periodos anteriores a las reformas de Marco Aurelio; Pero a partir
del procedimiento formulario encontramos ciertas reglas de aplicacin de la
compensacin en el derecho civil, las cuales se aplicaban en los casos
de bonae fidei iudicia o contratos de buenas fe.
En estos Bonae Fidei Iudicia el juez no poda hacer la compensacin ms que
si la accin ejercitada por el acreedor es de buena fe y el crdito invocado por
el demandado es de la misma fuente, eadem causa.
De esta forma se le daba un poder al Juez de aplicar la compensacin solo si
se tratasen de contratos sinalagmticos, sancionados por acciones de buena
fe; pero debemos sealar que el juez tena la libre potestad de aplicar o no, la
compensacin entre las dos deudas existentes y exigible.

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Vemos aqu entonces, la primera aplicacin jurdica de la figura de la

compensacin, la cual era exclusiva en contratos de buena fe y eadem causa;
quedando excluidos de su alcance los contratos u obligaciones de estricto
derecho (stricti iuris negotia) los cuales por su naturaleza unilateral, no tenan
idnticas causas (ex dispari causa).

LA COMPENSACIN DENTRO DEL DERECHO CIVIL ROMANO

Elementos de la Compensacin.
Dentro de los elementos necesarios para poder aplicar la compensacin dentro
del derecho romano, podemos distinguir los siguientes:

Validez y Exigibilidad de los Crditos

Este criterio hace referencia primero, a la capacidad de aplicar la

compensacin a deudas vlidas, o sea reconocidas y protegidas por el
ordenamiento jurdico. En este sentido Ulpiano nos dice "Se comprende la
compensacin tambin lo que se debe naturalmente"; dando por entendido
entonces, que la reglas de la compensacin podrn ser aplicadas tanto para
las deudas civiles como para las deudas naturales fcilmente verificables. El
segundo aspecto que abarca este criterio hace referencia a la exigibilidad, lo
cual establece que para poder compensar una deuda ambas debern estar
en plazo vencido.

Por no estar vencida la obligacin, expresan las fuentes lo siguiente: "Lo

que se debe a trmino no se compensar antes que venza el trmino,
aunque convenga que se d.

Este criterio nos habla que la compensacin deba recaer sobre cosas
fungibles de idntica naturaleza y especie; Por lo comn recaan
sobre dinero, pero excepcionalmente tambin se aplicaban al trigo, etc.,
pero de la misma calidad.

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Homogeneidad de los Objetos y Liquidez de la Deuda

Este requisito aadido por Justiniano, requea que las deudas fueran
determinadas correctamente en trminos monetarios o en casos
excepcionales, en peso, medida o cantidad fsica, si el objeto genrico de
ambas deudas no era dinero

Otros Elementos

Dentro de la basta literatura de derecho romano, encontramos otros criterios

que fueron considerados en la aplicacin de la compensacin; estos son los
siguientes:

Que contra el crdito que se ofreca en compensacin no existiera

ninguna excepcin eficaz.
Los crditos que se compensan deben corresponder a las mismas
personas que alegan la compensacin. Se exceptan a los herederos
que puedan oponer en compensacin los crditos de la herencia y los
suyos, y los fiadores que tambin puedan hacerlo con relacin a lo que
se le deba al deudor principal.

Dentro del desarrollo histrico de la figura de la compensacin, se dieron

dos acontecimientos que determinaron la aplicacin jurdica de la
compensacin en el derecho civil romano, el primero fue el rescripto de
Marco Aurelio y el segundo las reformas del emperador Justiniano.

A continuacin analizaremos las acciones y efectos jurdicos ms relevantes

que se dieron en materia de compensacin en estos dos periodos.

A PARTIR DEL RESCRIPTO DE MARCO AURELIO

Las Instituciones de Justiniano hacen referencia al rescripto de Marco Aurelio a
travs del cual la excepcin de dolo o exceptio doli, habra dado lugar a la
compensacin.
De acuerdo a la investigacin efectuada, no est muy clara la manera exacta
como operaba el mecanismo de la compensacin.

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Se entiende que una vez dada la existencia de las dos obligatio, en la cual el
demandado era acreedor del demandante y este demandante a su vez era
acreedor del demandado, el primero (osa el demandado) poda amenazar con
hacer que se insertara en la frmula una exceptio doli, si el demandante no
pidiera en el juicio la condena por la diferencia entre el importe del crdito
propio y el importe de la deuda propia.
La insercin de la exceptio doli habra conducido, en efecto a esta
consecuencia: si el crdito del demandado era igual o inferior al del
demandante, el juez deba pronunciar la absolucin y en estos casos
las obligationes se habran extinguido por efecto de la litis contestatio, si el
importe del crdito del demandado era superior al del demandante, el juez
pronunciaba igualmente la absolucin y el crdito del demandante se habra
extinguido por efecto de la litis contestatio, pero el demandado habra podido, a
su vez, intentar la accin por la diferencia a su favor.

EN LAS REFORMAS DEL EMPERADOR JUSTINIANO

Dentro de las reformas de Justiniano se llev una clebre constitucin, que ha
sido interpretada de distintas maneras de acuerdo a lo investigado, la misma
consista en:
"Mandamos, se dice en inicio de esta constitucin, que por el mismo derecho
(ipso iure) se hagan las compensaciones en todas las acciones, sin que se
Haya de observar diferencia alguna entre ellas respecto a la real o a las
Acciones personales.
En los trminos empleados en esta constitucin se fundan los que afirman que
la compensacin adquiere el carcter legal, es decir, que no necesita ser
invocada, siendo suficiente que existan los requisitos exigidos para la misma, el
juez no hara otra cosa que declarar la extincin que ya haba tenido lugar o
poner las bases jurdicas para que la compensacin se pudiera aplicar.
Podemos resumir entonces que las reformas de Justiniano reglamentaron la
compensacin en los siguientes aspectos:
1. Permita que se aplicara compensacin en todas las acciones, sin
importar si fueran o no de idnticas causas (ex eadem causa o ex dispari
causa).

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2. La compensacin es admitida en lo sucesivo ipso jure, lo que se

interpreta que tiene lugar, sin que el demandado necesite oponer la
excepcin de dolo.

3. La compensacin poda ser puesta en todas las acciones, aun en las

reales.

Restriccin de la Compensacin

La compensacin no poda ser alegada en Roma en los siguientes casos:

Cuando la accin se ejercitaba para obtener la devolucin de una cosa

depositada.
Si se demandaba una cosa poseda por hurto o violencia.
Contra determinados crditos del fisco y de los municipios.

Efectos de la Compensacin
Los efectos ms importantes que tena la compensacin dentro del
ordenamiento jurdico romano, no los explica el catedrtico Juan Iglesias en los
siguientes puntos:
Desde el momento que se enfrentan 2 crditos, una y otra parte quedan
libres de pagar intereses.
Se extinguen las relaciones de garantas
El que recprocamente es acreedor y deudor, en los casos en que tiene
lugar la compensacin, puede reclamar como indebido el pago.
La coexistencia de los crditos compensables, llevan solo a la
desvirtuacin; la extincin se realiza por la sentencia judicial.
Si una de las partes reclama en juicio su crdito y la otra invoca al
crdito contrario, el juez ha de estimar este derecho como pago ( Ipso
Iure pro soluto compensationem haberi oportet).
La compensacin es un medio de defensa legal y es deber del juez
tomarlo en consideracin

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REQUISITOS DE LA COMPENSACIN UNILATERAL

Para que las obligaciones se extingan por compensacin unilateral es

necesaria la concurrencia de los requisitos que la ley civil exige. Tales
requisitos se encuentran establecidos en el artculo 1288 del Cdigo Civil:

Artculo 1288.- Por la compensacin se extinguen las obligaciones recprocas,

lquidas, exigibles y de prestaciones fungibles y homogneas, hasta donde
respectivamente alcancen, desde que hayan sido opuestas la una a la otra. La
compensacin no opera cuando el acreedor y el deudor la excluyen de comn
acuerdo.

Analicemos brevemente cada uno de los requisitos que deben concurrir:

a) Obligaciones recprocas.- Se entiende por reciprocidad la circunstancia

de convertir a los sujetos en acreedores y deudores al mismo tiempo,
no en la misma obligacin, sino en obligaciones distintas; es decir el
acreedor de una de ellas es deudor en otra y viceversa.
b) Obligaciones lquidas.- Se tiene que cuantificar el valor de cada una de
las obligaciones por compensarse, propiamente dirigida a las
prestaciones en que estn contenidos los valores econmicos.
En la doctrina se entiende por cantidad liquida la expresada en una cifra
numrica precisa o que sea liquidable por simple operacin aritmtica,
sin estar sujeta a deducciones indeterminadas.
c) Exigibilidad de las obligaciones.- Para compensar una obligacin con
otra, es necesario que ambas sean exigibles; es decir, de plazo vencido
o de condicin cumplida.

Una obligacin es exigible a partir del momento en que el acreedor se

encuentra legitimado para exigir su inmediato cumplimiento. La
exigibilidad de una obligacin supone, pues, que no existe plazo de
vencimiento alguno en beneficio del deudor o que dicho plazo ha
transcurrido en su integridad y que, en consecuencia, al simple
requerimiento del acreedor, el deudor deber realizar la prestacin que
es objeto de la obligacin.

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d) La fungibilidad y homogeneidad de las prestaciones.- La fungibilidad se

presenta en la prestacin, entendindose como bienes fungibles
aquellos que son susceptibles de ser reemplazados por otros, porque
se trata de la misma especie. El vocablo "homogneo", por su parte es
definido por el diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola
como "perteneciente o relativo a un mismo gnero, poseedor de iguales
caractersticas". Por tanto fungibilidad y homogeneidad, pues, suponen
equivalencia, no existiendo mayores diferencias conceptuales entre una
y otra palabra.

En la prctica la compensacin se da ms que todo, por no decir

nicamente, en las obligaciones pecuniarias. Y, en lo que hace a estas,
es necesario tener presente la pluralidad de monedas o divisas, y
determinar si, pese a haberse contrado las obligaciones en monedas
distintas, es posible o imperiosa la reduccin de todas a una, es decir, a
un comn denominador.

e) La embargabilidad de las prestaciones.- Teniendo en cuenta que en la

compensacin se oponen crditos y no bienes, la extincin se produce
en los crditos, pues los bienes en s mismos no se oponen. La
embargabilidad entraa la disponibilidad.
f) Los crditos deben ser opuestos entre s.- La simple existencia entre los
crditos no da lugar a la compensacin

CLASES DE COMPENSACION

La compensacin puede ser clasificada de diversas formas: se le puede

analizar en funcin a su origen, de acuerdo con los sujetos que intervienen en
ella, segn su mbito de operacin y, por ltimo, en relacin con su magnitud.

Veremos tambin cmo estas clases de compensacin no son excluyentes

entre s, pudiendo coexistir unas con otras.

1. De acuerdo a si opera en virtud de la ley o de la voluntad humana, esto

es, en funcin a su origen.

Esta primera clasificacin divide a la compensacin segn si se origina en la

voluntad de las partes o con prescindencia de ella.

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1.1. Legal o de pleno derecho.

La compensacin legal es la que se produce por simple ministerio
de la ley, sin intervencin alguna de las partes. Slo hace falta
que se den los requisitos de reciprocidad, exigibilidad, liquidez y
fungibilidad de dos o ms obligaciones entre acreedor y deudor,
para que la ley las declare compensadas hasta el monto de la de
menor valor -de no ser ellas iguales-, aun sin conocimiento de las
partes. Opera, pues, de pleno derecho.
Como sabemos, esta figura se incorpor al antiguo Derecho
Francs por una interpretacin considerada como inexacto de los
textos de Justiniano.
La compensacin legal o automtica fue recogida por las
legislaciones sobre las que el Cdigo Francs ejerci su
influencia. De este modo, prevaleci durante el siglo pasado,
hasta el cuestionamiento de la eficiencia y validez del carcter
compulsivo y forzoso de la figura, que condujo a su
replanteamiento.

En efecto, la compensacin legal llega a ser no slo arbitraria,

sino incongruente con la estructura legal del sistema civil.
Operando la compensacin como un doble pago ficto y teniendo
el pago el carcter de libre (nadie est obligado a cobrar su
acreencia; la ley no se entromete en el cumplimiento de las
deudas que no se reclaman, si es que el acreedor no perjudica a
nadie con el no cobro de su crdito, e incluso podra convenirle la
subsistencia del mismo), dados los principios de libertad de
gestin y libertad de extincin de las obligaciones, la
compensacin impuesta por mandato de la ley resulta un quiebre
que desvirta la lgica del conjunto.

Por ltimo, consideramos que la expresin "compensacin legal"

no es la ms adecuada, pues cualquier clase de compensacin lo
es (legal), siempre que no contravenga norma imperativa de
orden pblico. Las compensaciones voluntaria, judiciales, etc.,
son "legales" (si tomamos el trmino por oposicin a "ilegales") en

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los sistemas que las contemplan dentro de sus legislaciones. Nos

parecera, por tanto, ms idneo llamar a este tipo de
compensacin de una manera que se ajuste mejor a su concepto,
como por ejemplo, "compensacin de pleno derecho",
"compensacin automtica", etc.

1.2. Voluntaria.
Como sabemos, la compensacin es una forma de pagar o de
extinguir obligaciones (quien compensa est pagando),
distinguindose del pago en estricto en cuanto no hay tradicin
alguna, sino que el acreedor extingue lo que adeuda con lo que le
deben. Siendo de naturaleza similar al pago, su exigencia es libre
y opera a voluntad del acreedor. En cualquier situacin de
acreencia, es potestativo para el acreedor cobrar o no su crdito.
No hay norma que lo obligue a hacerlo, ni tampoco existe ley que
disponga arbitrariamente del patrimonio del deudor y sustraiga de
l un bien para entregrselo al acreedor. Sin embargo, si el
acreedor desea hacer valer su derecho, la ley le otorga una serie
de formas y garantas para lograrlo.
La compensacin voluntaria puede darse, as, por la declaracin
unilateral de la decisin de compensar, siempre y cuando
concurran los requisitos de ley. Esta solucin es aquella por la
que ha optado nuestro Cdigo Civil vigente, en su artculo 1288
("Por la compensacin se extinguen las obligaciones recprocas,
lquidas, exigibles y de prestaciones fungibles y homogneas,
hasta donde respectivamente alcancen, desde que hayan sido
opuestas la una a la otra. La compensacin no opera cuando el
acreedor y el deudor la excluyen de comn acuerdo".

Finalmente, la compensacin voluntaria puede ser judicial o

extrajudicial. La primera puede oponerse por el demandado en
juicio, en va de reconvencin, no siendo necesario que se haga
con deuda lquida, puesto que puede liquidarse en el mismo juicio,
por el juez. La compensacin judicial resulta, pues, de una
sentencia que la pronuncia.

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2. De acuerdo con los sujetos que intervienen en la compensacin.

Segn este criterio, la compensacin puede clasificarse en tres clases, a saber:

si opera sin intervencin humana, con la intervencin de una sola de las partes,
o con la intervencin de ambas partes.

2.1 Compensacin operada sin intervencin humana.

En este supuesto estamos hablando de la compensacin legal, que opera
por ministerio de la ley. Como vimos anteriormente, esta compensacin
resulta independiente de la voluntad de las partes, con prescindencia de su
conocimiento, y aun cuando una de ellas se oponga. Se realiza, cuando dos
sujetos son respectivamente acreedores y deudores y sus deudas mutuas
son lquidas, exigibles y fungibles entre s. En este caso, las deudas se
compensan de pleno derecho el da de su coexistencia, extinguindose
recprocamente hasta el monto de la menor, por la sola fuerza de la ley.

Como hemos dicho en reiteradas ocasiones, esta clase de compensacin

no es acogida por el Derecho Peruano.

2.2 Compensacin operada de modo unilateral.

La compensacin unilateral, adoptada por nuestro Cdigo Civil de 1936 y

mantenida por el vigente -en su artculo 1288, se insume en la
compensacin voluntaria. Opera, como dijimos, cuando es opuesta por una
de las partes. No hay una formalidad en particular para oponer la
compensacin, pudiendo hacerse en forma verbal, escrita o por cualquier
otro medio permitido por la ley.

Esta compensacin, como hemos expresado, requiere, para su

procedencia, cumplir con las exigencias sealadas expresamente en la
norma positiva, a saber, que ambas obligaciones sean recprocas, lquidas,
exigibles y que los objetos de sus prestaciones sean fungibles entre s.
Reuniendo estas condiciones, es plenamente eficaz y, por consiguiente,
irrevocable.
Sus efectos se producen desde el da en que es opuesta por una de las
partes. En caso que la otra parte rehusare esta compensacin, se puede
recurrir a los Tribunales de Justicia para que la declare consumada. En este

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supuesto, no vara el momento en que se producen sus efectos, ya que

luego de la resolucin judicial, stos se retrotraen al instante en que fue
opuesta. Se tratara, simplemente, de una resolucin declarativa.
2.3 Compensacin operada de modo bilateral.
Este tipo de compensacin es tambin voluntaria. Opera, como su nombre
lo indica, cuando concurren las voluntades de ambas partes, quienes
convienen en compensar sus respectivas deudas. En otras palabras, debe
haber un acuerdo compensatorio celebrado entre los deudores/acreedores
recprocos, mediante el cual convengan en que las dos deudas queden
extinguidas.
Por tratarse de un contrato, entra en juego la voluntad de quienes lo
celebran, de modo que no se requiere la concurrencia de las condiciones
que la ley exige para la compensacin unilateral.
La compensacin convencional, como su nombre lo indica, proviene de un
acuerdo entre las partes. Tal convencin, conforme a los principios
generales de los contratos, se basa en la autonoma de la voluntad tanto del
acreedor como del deudor, la cual conlleva la libertad de contratar y la
libertad contractual. Como sabemos, esta ltima faculta a ambas partes a
establecer el contenido del contrato, con la nica restriccin de no atentar
contra norma imperativa o de orden pblico.
3. De acuerdo a si opera fuera o dentro de un proceso judicial o arbitral.
La compensacin tambin puede clasificarse en funcin a si hay o no
resistencia de alguna de las partes (o de ambas) para su ocurrencia.
3.1 Compensacin extrajudicial.
Cuando la compensacin opera extrajudicialmente, es porque no se ha
requerido de ningn proceso para su ejecucin. Esto implica la ausencia de
conflicto entre las partes respecto de la extincin de las deudas recprocas.

La compensacin extrajudicial opera en los siguientes supuestos:

3.1.1 Compensacin legal.

En este caso, al operar la compensacin en forma automtica desde el
instante en que coexisten las deudas recprocas que se ajustan a los
requisitos de ley, no se requiere de ningn proceso judicial, pues se
entiende que las deudas ya no existen.
No obstante, en caso que una de las partes se negara a considerar
extinguida su acreencia, insistiendo en mantenerla o cobrarla, la otra
parte podra recurrir a un proceso judicial o arbitral (de haberse previsto

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este ltimo) a efectos de que se declare la compensacin. Aqu la

resolucin judicial no es constitutiva sino nicamente declarativa. El juez
o, en su caso, el rbitro, declarar que la compensacin oper en el
momento en que ambos crditos coexistieron, retrotrayendo sus efectos
a dicha fecha.
3.1.2 Compensacin voluntaria unilateral.
Como sabemos, en este caso a cualquiera de las partes le asiste el
derecho de oponer la compensacin, en el momento en que lo desee, a
partir de la coexistencia de ambas deudas recprocas, siempre y cuando
concurran los requisitos de ley. Desde que se opone debe operar,
extinguiendo ambos crditos hasta el monto del menor de ellos. Se
entiende, pues, que los crditos recprocos ya no existen luego de la
declaracin unilateral.
Sin perjuicio de lo sealado, y en forma semejante al caso de la
compensacin legal, si la parte a quien se opuso la compensacin
rehusara aceptarla, cabra la interposicin de una demanda judicial. La
resolucin judicial tambin tendra carcter declarativo y no constitutivo,
razn por la cual los efectos de la compensacin se retrotraen al
momento en que fue opuesta por una de las partes.
3.1.3 Compensacin voluntaria bilateral.
Habindose originado por voluntad de ambas partes, la compensacin
voluntaria bilateral surte sus efectos desde el da acordado por ellas.
Esta compensacin es fundamentalmente extrajudicial, debido a que
deviene en producto de la libre voluntad de los contratantes, quienes
buscan simplificar sus correspondientes acreencias y deudas en una
sola operacin contable, evitando el recorrido intil que implica efectuar
los dos pagos por separado. Nada impedira, sin embargo, que tenga
lugar dentro del marco de un proceso judicial, pero este supuesto sera
ms asimilable a una transaccin judicial que a una compensacin.

3.2. Compensacin judicial

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La compensacin judicial es, como su nombre lo indica, la que resulta de una

resolucin de los Tribunales de Justicia, los mismos que la decretan al dictar
sentencia en un proceso.

3.2.1. A instancia de parte.

Este tipo de compensacin es la que opone el deudor demandado en

juicio para el cumplimiento de una prestacin; as, en su contestacin a
la accin o en su demanda reconvencional, alega un crdito que a su
vez tiene respecto del demandante. En este supuesto, la liquidacin se
realizar en el juicio: el juez reconocer el crdito alegado, lo evaluar, y
-finalmente- lo extinguir con la deuda de la demanda inicial hasta la
concurrencia de la obligacin de monto menor.

En cuanto al momento en que produce sus efectos la compensacin

judicial, la doctrina se divide en tres corrientes: una, que considera que
los crditos se extinguen desde el instante de su coexistencia en
condiciones de comprensibilidad, por reunirse en ese momento todos los
requisitos legales (por ejemplo, desde el instante en que el juez liquid la
deuda del deudor que interpuso la reconvencin). Otra corriente postula
que sus efectos se inician a partir de la sentencia del juez. Por ltimo, la
tendencia ms generalizada es reputar a las deudas extinguidas desde
que la compensacin fue invocada en el escrito de reconvencin,
teniendo la sentencia posterior slo carcter declarativo y no constitutivo.

3.2.2. De oficio.

Este supuesto ocurre cuando en un proceso judicial, el demandante

reclama un crdito y a su vez el demandado reconviene pretendiendo
otro crdito. La diferencia con el supuesto anterior es que en este caso
el reconviniente no opone la compensacin judicial, sino simplemente
demanda la pretensin de un crdito que a su vez tiene con su
acreedor/demandante.

Se trata del caso contemplado en el artculo 1326 del Cdigo Civil,

norma que establece que: "Si el hecho doloso o culposo del acreedor
hubiese concurrido a ocasionar el dao, el resarcimiento se reducir

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segn su gravedad y la importancia de las consecuencias que de l

deriven.

En el mbito de la responsabilidad civil extracontractual, el tema est

regulado por el artculo 1973 del Cdigo Civil, norma que establece que:
"Si la imprudencia slo hubiera concurrido en la produccin del dao, la
indemnizacin ser reducida por el juez, segn las circunstancias."

3.3 Compensacin arbitral.

La compensacin puede tambin operar dentro de un proceso arbitral. El
arbitraje, como sabemos, es un procedimiento al que dos partes (demandante y
demandado), voluntariamente y de comn acuerdo, someten un asunto en
conflicto a fin de evitar que se ventile ante el Poder Judicial, ya sea por haberlo
previsto as en el contrato, o porque luego de surgido el problema deciden
recurrir a una va distinta de la judicial. El Tribunal Arbitral puede constar de un
solo rbitro o de tres, segn convengan las partes, y el laudo emitido por aqul
tendr carcter definitivo, salvo que por acuerdo de partes en el convenio
arbitral, o de encontrarse previsto en el reglamento arbitral de la institucin
arbitral al que las partes hubieran sometido su controversia, procediera la
apelacin ante el Poder Judicial o ante una segunda instancia arbitral. Al
quedar consentido o ejecutoriado dicho laudo arbitral equivaldra a una
sentencia, siendo eficaz y de cumplimiento obligatorio desde que es notificado
a las partes. Su ejecucin se realiza al igual que una sentencia, pudindose
llevar a cabo por los propios rbitros o por la institucin organizadora o por el
Juez Especializado en lo Civil del lugar de la sede del arbitraje que
corresponda en la fecha de la solicitud.

Puesto que la reconvencin procede dentro de un procedimiento arbitral y

habiendo visto que dicho proceso reviste caractersticas similares al
procedimiento judicial -en cuanto a su obligatoriedad y ejecucin, que es lo que
interesa al tema que venimos tratando-, podemos ver cmo la compensacin
puede operar dentro de un proceso de esa naturaleza.

3.3.1. A instancia de parte.

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En su escrito de reconvencin el demandado/deudor puede pretender la

ejecucin de una deuda a su favor que tiene con el demandante. Si,
aduciendo esta acreencia, el reconviniente opusiese la compensacin, el
rbitro o los rbitros pueden, llegado el momento, fallar compensando
ambas deudas hasta el monto de la menor, siempre y cuando las dos
prestaciones tengan al menos caractersticas de reciprocidad y
exigibilidad y que sus objetos sean fungibles entre s. Al igual que en la
compensacin judicial a instancia de parte, el requisito de liquidez para
que opere la compensacin no es imprescindible, ya que el rbitro se
encuentra facultado para liquidar las deudas que todava no estuvieren
liquidadas. Nos remitimos, pues, a lo expresado al analizar la
compensacin judicial a instancia de parte.

3.3.2. De oficio.

Esta clase de compensacin opera cuando el demandado, al reconvenir,

no opone ni solicita la compensacin, sino slo pretende la ejecucin de
un crdito que le adeuda el demandante. Al igual que en la
compensacin judicial de oficio, no se requiere para su eficacia del
elemento voluntario de la invocacin por parte del
demandado/reconviniente.

Bastara, como dijimos, la pretensin de un crdito por las dos partes, y

que ambas pretensiones se encuentren sustentadas dentro de un
proceso -en este caso, arbitral- por demanda y reconvencin.

Como las controversias que pueden ser objeto de proceso arbitral son
de diversa ndole (segn el artculo 9 de la Ley N 26572 -Ley General
de Arbitraje-, stas pueden surgir o haber surgido "...respecto de una
determinada relacin jurdica contractual o no contractual, sean o no
materia de un proceso judicial."), el laudo arbitral puede incluir
compensacin de obligaciones contractuales, as como de montos de
indemnizaciones provenientes de casos de responsabilidad
extracontractual. Al igual que en el supuesto anterior, nos remitimos a lo
expresado en el anlisis de la compensacin judicial de oficio, por la
identidad que existe en el tratamiento de ambas figuras.

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4. De acuerdo con su magnitud.

Finalmente, la compensacin puede clasificarse tomando como base su
magnitud, es decir, segn el espectro que abarca en relacin a las
prestaciones a ser compensadas. Para ello, se divide en dos grandes
clases: si al compensar ambas deudas ocurre la extincin completa de
ellas, ser total; en cambio, si slo se extinguen parcialmente, se tratar de
una compensacin parcial.

4.1. Total.

La compensacin total se presenta cuando la prestacin debida por una de

las partes se extingue por completo con la totalidad de la prestacin
adeudada por la otra. Ello implica la extincin de las obligaciones recprocas
que mantenan ambos sujetos.

Esta clase de compensacin se puede dar, segn lo hemos visto, en forma

legal o unilateral (concurriendo los requisitos de reciprocidad, exigibilidad y
liquidez de las obligaciones, y que los objetos de sus prestaciones sean
fungibles entre s), bilateral (por convenio de compensacin, en cuyo caso
no se requiere la existencia de las condiciones anteriores, salvo la de
reciprocidad en las obligaciones), extrajudicialmente o dentro de un proceso
judicial o arbitral.

4.2. Parcial.

Se considera parcial a la compensacin cuando, luego de operada, subsiste

parte de la deuda de uno de los sujetos. En este caso, ambos crditos son
de dismil magnitud: la compensacin extingue las dos deudas hasta el
monto en que deje de ocurrir la superposicin de ellas, la que finalizar con
la deuda de menor cuanta. Esta ltima quedar, pues, totalmente
extinguida, y, por ende, su deudor liberado por completo.

OPONIBILIDAD DE LA COMPENSACIN

Hablar de oponibilidad, al recurrir al Diccionario de la Lengua Espaola, se

puede encontrar el trmino oponible, que en resumen indica "que se pude
oponer; es decir, poner una cosa en contra otra, para estorbarle o impedirle su
efecto". Desde el punto del Derecho la oponibilidad toma una conceptualizacin

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especial, o mejor dicho una conceptualizacin que hace referencia a la

seguridad jurdica, de proteccin de bienes frente a terceros, por eso es que la
oponibilidad est muy ligada a los derechos reales e incluso a los derechos de
crdito, pero tambin aparece o est ligada a la compensacin; por lo que en
sntesis "la oponibilidad supone el influjo que la actuacin jurdica ajena ejerce
sobre los legtimos intereses de los terceros, que debern contar en el futuro
con ella, aunque no estn obligados al cumplimiento de lo pactado. La
oponibilidad se proyecta hacia el exterior, como una consecuencia de la
dinmica jurdica". Esto significa que la oponibilidad no solo involucra los que
establecen la relacin jurdica obligacional, sino que sin hacer partcipe de la
celebracin de un contrato por ejemplo, resulta involucrado uno o ms terceros,
dependiendo de cul sea la obligacin y qu apunte como finalidad cada uno
de ellos.

Pero a esto es inevitable agregar que "la oponibilidad no consiste en que los
actos jurdicos puedan producir derechos y obligaciones para quienes no han
intervenido en la celebracin de estos, ni directamente ni por procuracin,
porque tales efectos estn descartados por el principio de la relatividad, sino en
el deber general que pesa a cargo de los terceros de respetar la eficacia, aun
transitoria, que tales actos por ley estn llamados a producir entre las partes".

OPONIBILIDAD DE UN ACTO JURDICO

Con la finalidad de entender la oponibilidad de un acto jurdico, indicando de

antemano que a partir de un ato jurdico, como los contratos por ejemplo, se
pueden generar obligaciones, es necesario tomar en cuenta, sin dejar de lado
el artculo 140 del Cdigo Civil, el mismo que versa que: el acto jurdico es la
manifestacin de voluntad destinada a crear, regular modificar o extinguir
relaciones jurdicas. Entonces, con una visin obligacional se puede decir que
"el acto jurdico como la manifestacin de voluntad dirigida a producir efectos
jurdicos que el ordenamiento reconoce y tutela"; es decir, si de un acto jurdico
nace una obligacin, sta puede ser regulada o tutelada por el rgano judicial.
Entonces hablar de oponibilidad de un acto jurdico es teniendo en cuenta que
dicho acto genera obligaciones; por eso, "se habla de oponibilidad de un acto
jurdico cuando los terceros deben contar con l en lo venidero, tendrn que

DERECHO DE OBLIGACIONES|LA COMPENSACION

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actuar conforme a esa realidad, sin posibilidad de eludirla jurdicamente. En

rigor, la oponibilidad se caracteriza por imponerse al tercero la realidad del acto
jurdico. El tercero debe soportar esa realidad, contar con ella necesariamente
a la hora de ejercitar sus derechos. Es decir, cuando las partes contratantes
oponen el contrato al tercero no pretenden vincularlo sin su voluntad
extendiendo a l las deudas y los compromisos adquiridos, sino hacerle
respetar los efectos que dicho contrato ha producido entre ellos"7. Es decir que
la oponibilidad implica la presencia del principio erga omnes; an ms si se
trata en materias de Derecho Registral.

Considerando lo anteriormente dicho se puede afirmar con certeza que: "la

eficacia indirecta de los actos jurdicos consiste en el influjo que la actuacin
jurdica ajena ejerce sobre los legtimos intereses de terceros, quienes en el
futuro debern contar con esa realidad sin posibilidad de eludirla jurdicamente.
Ese influjo es lo que se conoce como oponibilidad de los actos jurdicos, es
decir que el fenmeno de la oponibilidad, sin embargo, no se limita a la
enajenacin de bienes, sino que est presente en todos los actos jurdicos: los
terceros deben tomar en cuenta las transformaciones operadas en la realidad
jurdica a raz de los actos celebrados".

CASOS EN QUE LA COMPENSACIN ES IMPROCEDENTE.

Hay obligaciones no compensables, estas pueden ser entre particulares y el

estado cuando los particulares fueran deudores por remates de bienes
estatales, rentas del fisco, por derechos de aduana, por contribuciones, o si las
deudas y crditos recprocos no fuesen del mismo departamento o ministerio, o
cuando los crditos de los particulares estuvieran dentro de la consolidacin
legal de crditos contra el estado.

Otros casos en que no procede la compensacin: Cuando no se puede restituir

la cosa al propietario o poseedor despojado, los daos e intereses por ese
motivo, no pueden compensarse, ni tampoco la obligacin de devolver un
depsito irregular, ni las de ejecutar un hecho, ni las deudas por alimentos.

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OPONIBILIDAD DE LA COMPENSACIN POR EL GARANTE

A travs del artculo 1291 del Cdigo Civil se establece la facultad del garante
de oponer la compensacin de la deuda de la persona a quien ha garantizado,
con el crdito que ste pudiese tener contra su propio acreedor:
Artculo 1291.
- El garante puede oponer la compensacin de lo que el acreedor deba
al deudor.

Como puede inferirse, lo dispuesto en esta norma constituye una excepcin a

la regla general de que la compensacin es un derecho personalsimo y, por
ende, que nadie ms que el propio deudor puede oponer la compensacin
entre su obligacin y el crdito que coincidentemente tenga contra el mismo
acreedor.
Las excepciones a las reglas generales o especficas obedecen en muchos
casos a criterios de ndole prctico, pero la mayor parte de las veces son
decisiones legislativas basadas en principios ticos o de justicia, los cuales se
colocan por encima de los principios estrictamente jurdicos. En este supuesto,
el principio del carcter personalsimo de la compensacin se subordina al ms
elevado principio de la equidad.
Suponiendo que el deudor principal detentase un crdito compensable con su
deuda, el garante podr oponer la compensacin, aunque la deuda principal
sea ajena. Esta tesis constituye una excepcin a la regla de nuestro
ordenamiento relativa a la imposibilidad de un deudor de oponer la
compensacin de su codeudor solidario al acreedor comn, y se justifica
porque el garante no es el obligado principal y, por ello, no est pagando su
deuda con el bolsillo de otro
Ahora bien, pese a que la figura del garante supone caractersticas en cierto
modo similares a la solidaridad pasiva particularmente la fianza solidaria, en lo
relativo al tema de la compensacin, ostenta diferencias sustanciales.
El requisito de la reciprocidad de obligaciones, indispensable para la
compensacin, debe existir en forma directa entre el obligado principal y el
acreedor. Pero el fiador, si bien no se beneficia con el crdito, s puede salir

DERECHO DE OBLIGACIONES|LA COMPENSACION

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perjudicado con el incumplimiento de aqul a quien garantiza, razn por la cual

tiene la potestad de invocar dicha compensacin.
Existe una estrecha concordancia entre esta facultad del fiador y el beneficio de
excusin, derecho del fiador simple establecido por el artculo 1879 de nuestro
Cdigo Civil (El fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor sin
hacerse antes excusin de los bienes del deudor).
Por otro lado, resulta conveniente sealar que aunque el artculo 1291 se
encuentra en aparente contradiccin con el artculo 1885 de nuestro mismo
cuerpo legal, precepto que establece la facultad del fiador de oponer todas las
excepciones que corresponden al deudor aunque ste haya renunciado a ellas,
salvo las que sean inherentes a su persona, es decir, las que tengan, como
ocurre con la compensacin, carcter personalsimo, ese conflicto no existe.
As, la aparente contradiccin se salva al considerar que lo previsto por el
artculo 1885 reviste carcter general; en cambio, la norma que concede al
fiador la facultad de oponer la compensacin entre el acreedor y el deudor es
de carcter particular, como una especial excepcin a la regla. La
compensacin es, pues, la nica excepcin personal correspondiente al deudor
que el fiador puede oponer contra el acreedor, debido a su particular condicin
de deudor subsidiario, la misma que surge del carcter accesorio de su
obligacin. Sobre la compensacin que el fiador invoque respecto de la
obligacin por l afianzada (obligacin principal) y lo que el acreedor le adeude,
la doctrina no es uniforme: un sector opina que se tratara de una
compensacin voluntaria o facultativa, pues el derecho propio personalsimo
que exige la compensacin unilateral no se encuentra presente; otro sector de
la doctrina, en cambio, estima que el fiador s es titular de la calidad de deudor,
puesto que si bien se ha obligado accesoriamente por el deudor principal (su
calidad es de sujeto pasivo accesorio), su obligacin hacia el acreedor le es
propia.
Estara, pues, actuando por derecho propio al oponer la compensacin entre su
crdito contra el acreedor y la deuda principal que est afianzando.
Nos adscribimos a esta ltima corriente. Es de notar que, independientemente
de la posicin asumida, existe unanimidad en admitir la procedencia de la
compensacin entre la deuda principal y el crdito que tenga el fiador contra el
acreedor.

DERECHO DE OBLIGACIONES|LA COMPENSACION

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Por ello, si el acreedor exigiera el pago al fiador y ste le opusiera la

compensacin de su propio crdito, el acreedor renuente a aceptar esta
solucin podra pretender dirigirse contra el deudor principal, demandndole el
pago de la obligacin, pero ste podra alegar que dicha obligacin ya no
existe, por haber operado tal compensacin entre acreedor y fiador. Lo que
quedara es una nueva obligacin entre el deudor y su fiador, mas ninguna con
el ex acreedor, pues esta deuda se extingui; de lo contrario, el acreedor
recibira satisfaccin doble (por parte del fiador y por parte del deudor).
En cambio, el deudor no puede oponer en compensacin el crdito que su
fiador tenga contra el acreedor, pues de hacerlo agravara la situacin del
fiador, quien se oblig a pagar nicamente en defecto del deudor. La razn es
justa y evidente: la deuda del fiador es slo accesoria o subsidiaria, mientras
que la del deudor es principal. De otro modo, el fiador resultara pagando por el
deudor sin antes haber hecho excusin de los bienes de este ltimo, no
obstante no tener la condicin de solidario.
Si, como vimos anteriormente, no procede la compensacin que pretendiese
oponer un codeudor solidario (respecto de la deuda comn) contra el crdito
que otro codeudor tuviera con el acreedor, con mayor razn resultara
inadmisible la que eventualmente opusiera un deudor respecto de su deuda,
con el crdito detentado por el fiador con el acreedor.
En resumen, el deudor principal no tiene la facultad de invocar contra el
acreedor la compensacin entre su obligacin y el crdito del fiador; empero, s
puede atenerse al efecto extintivo generado por la compensacin opuesta por
el fiador.
Como sabemos, contrariamente al fiador simple, el fiador que se obliga en
forma solidaria carece del beneficio de excusin.
No obstante, esto no significa que el fiador solidario se convierta en un
codeudor solidario, ya que no debemos dejar de tomar en cuenta la naturaleza
de la fianza, que es enteramente distinta. La solidaridad, por tanto, no le quita a
la fianza su carcter de obligacin accesoria y en absoluto convierte al fiador
en deudor directo de la obligacin principal. La ms importante diferencia entre
la fianza simple y la fianza solidaria estriba en que, en esta ltima, el fiador no
goza ni del beneficio de excusin ni, mediando varios fiadores, del beneficio de

DERECHO DE OBLIGACIONES|LA COMPENSACION

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la divisin. Por lo dems, el tratamiento es muy semejante, no existiendo

diferencia alguna en lo relativo a la compensacin.

IMPUTACIN LEGAL DE COMPENSACIN

Resulta frecuente que una persona tenga respecto de otra u otras ms de una
deuda compensable, y desee oponer la compensacin contra uno o varios
crditos que, a su vez, tuviera de su acreedor.

Tratndose de compensacin convencional, el tema no presenta dificultad

alguna, ya que por la libre voluntad de las partes stas pueden acordar
compensar la deuda que deseen contra el crdito que elijan. No interesa aqu
ni la antigedad, ni la exigibilidad, ni la fungibilidad de las prestaciones.
Tampoco si se encuentran garantizadas o no. Rige, como dijimos
anteriormente, la autonoma de la voluntad, convirtindose la compensacin en
un contrato cuyas estipulaciones son definidas y delineadas ntegramente por
quienes lo celebran.

En cambio, en el caso de la compensacin unilateral, la que, como sabemos,

se lleva a cabo por va de oposicin materia de este anlisis, la
normatividad brinda soluciones que suplen las posibles deficiencias y conflictos
que podran suscitarse cuando quien opone la compensacin no ha
manifestado su eleccin respecto de la imputacin de la deuda.

As, el artculo 1293 de nuestro Cdigo Civil vigente seala:

Artculo 1293.- Cuando una persona tuviera respecto de otras varias

deudas compensables, y no manifestara al oponer la compensacin a
cul la imputa, se observarn las disposiciones del artculo 1259.

En primer lugar, podemos deducir del tenor de este numeral que el deudor que
opone la compensacin tiene la facultad de decidir e indicar la o las deudas
que desea reducir o extinguir con el crdito que posee contra su acreedor.
Cuando falta esta manifestacin de voluntad, el Cdigo la suple remitindonos
a la norma sobre imputacin legal.

DERECHO DE OBLIGACIONES|LA COMPENSACION

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Asimismo, el artculo 1293 hace mencin expresa de la calidad de

compensables de las deudas que la persona mantenga con su acreedor. En
otras palabras, si el deudor tuviera con su acreedor varias deudas de distintas
caractersticas y, a su vez, tuviese un crdito con aqul, este crdito slo sera
compensable con la o las deudas que renan los requisitos ya conocidos
(reciprocidad, liquidez, exigibilidad, fungibilidad). Se vuelve, pues, al principio
bsico de la compensacin, ms all de la existencia de pluralidad de deudas.

En caso de coexistir dos deudas que revistan las mismas caractersticas de

garanta (que ninguna se encuentre garantizada, o que por citar un supuesto
las dos estn garantizadas con fianza bancaria) y tengan el mismo grado de
onerosidad para el deudor (por ejemplo, que ambas se hallen afectas a igual
tasa de inters), entonces se imputar el crdito a la obligacin de fecha ms
antigua. Empero, si ambas obligaciones tienen la misma fecha de vencimiento,
entonces se deber proceder a prorratear el crdito entre ellas, es decir, a
imputarlo en partes proporcionales.

La misma regla se aplicar en caso de existir pluralidad de obligaciones

compensables por ambas partes.

Si se trata de la compensacin convencional, a pesar de no sealarlo

expresamente el Cdigo Civil, las partes, por mutuo acuerdo, pueden adherirse
al orden de prelacin establecido por el artculo 1259 o a uno distinto.
Asimismo, cuando haya convencin sobre compensar las deudas mutuas, pero
discrepancia en torno al orden para imputar el pago, consideramos que
cualquiera de las partes puede exigir el orden del mencionado numeral del
Cdigo.

Por ltimo, en cuanto a las obligaciones de hacer, no habra inconveniente en

que se les aplicaran los mismos preceptos, siempre y cuando cumplan con los
requisitos exigidos por la ley.

A modo de ejemplo, imaginemos que Jos se encuentra obligado a reparar un

lote de diez televisores de Pedro. Por su parte, este ltimo tiene las siguientes
obligaciones con Jos: (1) reparar cinco televisores; (2) reparar tres televisores,
con cargo a una penalidad del 2% del valor de reparacin por cada da de
retraso; y (3) reparar cuatro televisores, habiendo entregado a Jos un equipo

DERECHO DE OBLIGACIONES|LA COMPENSACION

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de sonido como garanta prendaria. Asumimos que los televisores son todos de
la misma marca y las especificaciones tcnicas de las reparaciones a realizarse
revisten caractersticas muy similares, es decir, los objetos de las prestaciones
de estas obligaciones de hacer son fungibles entre s.

En este supuesto, cualquiera de los dos podra oponer la compensacin,

puesto que las deudas de ambas partes son exigibles, adems de recprocas y
lquidas. A falta de manifestacin expresa por parte de quien opone la
compensacin acerca de a cul deuda la imputa, o no existiendo acuerdo sobre
tal imputacin, sera aplicable lo establecido por el artculo 1259. As, la
obligacin de Jos se extinguira, aplicndosela a las deudas de Pedro de la
siguiente forma: (1) a la totalidad de la obligacin de reparar tres televisores
sujeta a una penalidad del 2%, por ser la ms onerosa para el deudor; (2) a la
totalidad de la obligacin simple de reparar cinco televisores, ya que es menos
onerosa para Pedro; y (3) parcialmente a la obligacin de reparar televisores
con garanta prendaria, la que por encontrarse protegida con garanta real, es
improbable que quede impaga en caso de insolvencia de Pedro. Esta
obligacin se reducira a la reparacin de dos televisores.

INTANGIBILIDAD DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS POR EFECTO DE

COMPENSACIN

El supuesto del artculo 1294 del Cdigo Civil Peruano es de aplicacin a todos
los casos en los cuales hubiese surgido un derecho de tercero respecto de uno
de los crditos que se quieran compensar. La norma expresamente excluye la
posibilidad de que cualquier tercero se vea perjudicado en sus derechos
adquiridos sobre alguno de los crditos compensables.

Artculo 1294.- La compensacin no perjudica los derechos adquiridos

sobre cualquiera de los crditos.

El titular debe tener, como sabemos, la libre disponibilidad de su crdito; en

otras palabras, ambas deudas deben estar expeditas para sus titulares, es
decir, libres de cualquier traba legal o estorbo alguno, sin que se encuentre de
por medio el inters de terceros que puedan oponerse legtimamente al pago.
De existir tal inters, ya no cabra la compensacin, pues la finalidad de esta
figura es, por un lado, evitar el circuito intil de prestaciones, y, por otro lado,

DERECHO DE OBLIGACIONES|LA COMPENSACION

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fungir como garanta; la compensacin no ampara el abuso del derecho ni

contra una de las partes, ni contra los terceros que eventualmente pudieran
salir perjudicados con la operacin. La ley no ampara el perjuicio a los
derechos adquiridos por terceras personas sobre cualquiera de los
crditos.

La compensacin es un medio de pago entre personas recprocamente

acreedoras y deudoras; entonces para los terceros la operacin es res inter
alios acta.

Consideramos que si la compensacin no fue opuesta por ninguna de las

partes, a pesar de cumplir con todos los requisitos (entre ellos el de
exigibilidad), y un tercero llegase a trabar un embargo contra uno de los
crditos compensables, tal embargo constituira un derecho adquirido, el cual
se encontrara protegido por el artculo 1294. No podra ninguna de las partes
oponer la compensacin despus de trabado el embargo, y pretender que se
declarase la retroactividad de la compensacin a la fecha de coexistencia de
ambas obligaciones.

Caso distinto sera si, opuesta la compensacin por una de las partes, y
contradicha tal invocacin ante el Poder Judicial, el embargo se trabara antes
de la emisin de la sentencia. Suponiendo que la resolucin judicial declarase
la validez de la compensacin, en este caso s quedara sin efecto el embargo,
ya que la compensacin habra operado vlidamente desde que fue opuesta.

Por otro lado, el que la compensacin no sea posible (en caso de haberse
vuelto exigible el crdito con posterioridad al embargo; o habiendo sido exigible
dicho crdito antes de aqul, pero recin se hubiera invocado la compensacin
despus de trabado tal embargo) no implica que el deudor pierda su derecho a
concurrir con el acreedor embargante al pago del saldo del crdito no
embargado, pues siempre se consideran en primer lugar los derechos
adquiridos.

Conviene sealar que el Cdigo Civil Peruano de 1984 regula la compensacin

como un medio extintivo de obligaciones. A esa idea debemos agregar que la
compensacin puede considerarse, en algunos casos, como un medio extintivo

DERECHO DE OBLIGACIONES|LA COMPENSACION

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en estricto (en el sentido de que importa la desaparicin de las obligaciones), y

en otros, como un medio extintivo parcial.

Resulta oportuno observar que cuando la cuanta de las prestaciones

recprocas es idntica y la compensacin se verifica, tales obligaciones se
extinguen totalmente. De all que esta figura pueda catalogarse como un medio
extintivo en estricto. Sin embargo, cuando el valor de las prestaciones
recprocas es diverso, la deuda o deudas de mayor valor se extinguen
parcialmente, hasta donde alcance la menor o las menores, de suerte que la
compensacin parcial constituye tan slo un medio extintivo parcial.

RENUNCIA A LA COMPENSACIN

Antes de culminar nuestra revisin de esta figura, resulta pertinente analizar

brevemente la posibilidad de renunciar a la compensacin.

Sabemos que la compensacin opera sobre la base del ejercicio voluntario de

una o de ambas partes del derecho a extinguir o reducir su deuda con su
acreencia recproca, en una operacin de tipo doble pago ficto cuyas
caractersticas son ms contables que de ejecucin en s. Por ende, uno de los
aspectos ms importantes de esta figura radica en el arbitrio de cada una de
las partes para ejercer esa atribucin, segn su conveniencia, pudiendo optar
ya por la neutralizacin de dichas obligaciones recprocas va compensacin,
ya por el mantenimiento de los respectivos crditos, conservando de esta forma
la independencia de las obligaciones.

Nadie ms que las partes directamente involucradas, quienes detentan

obligaciones recprocas, puede oponerla; ni el juez ni el rbitro pueden
declararla de oficio, as como tampoco pueden alegarla los codeudores
solidarios.

Siendo facultativa la compensacin, es evidente que tambin puede ser objeto

de renuncia.

La renuncia puede manifestarse expresa o tcitamente.

La renuncia expresa se puede realizar, como veremos, en cualquier momento

desde el nacimiento de la obligacin hasta su ejecucin, en tanto que la

DERECHO DE OBLIGACIONES|LA COMPENSACION

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manifestacin tcita de la voluntad de renunciar a la compensacin es un acto

o una conducta que se produce con posterioridad al nacimiento de la
obligacin.

1.- Renuncia expresa

As como invocar la compensacin es una atribucin discrecional de las partes,

su renuncia a ella tambin lo es. Concurriendo las condiciones previstas por la
ley para que opere la compensacin unilateral, el ejercicio de su renuncia por
una de las partes no se encuentra bajo el control de la otra. Esta renuncia, que
siempre es voluntaria, se realiza en forma expresa cuando sus trminos son
explcitos.

La renuncia expresa puede originarse en un convenio celebrado entre ambas

partes bilateral o mediante declaracin unilateral.

Nuestra norma positiva regula la renuncia expresa bilateral en la parte final del
artculo 1288 del Cdigo Civil vigente, donde se establece en forma semejante
al Cdigo derogado la exclusin de la compensacin por comn acuerdo.

Nos resulta reiterativa la inclusin en la norma de la posibilidad de renunciar

por acuerdo de voluntades, ya que, no siendo la compensacin al igual que la
prescripcin de orden pblico sino de exclusivo inters privado, no estando,
pues, impuesta por la ley, e indicando el citado precepto el requisito de su
oposicin unilateral con lo cual se consagra su carcter voluntario, entonces es
evidente que el acuerdo de su renuncia forma parte de la libertad contractual,
por medio de la cual las partes pueden determinar el objeto del acto jurdico.

El convenio de renuncia a la compensacin puede celebrarse al momento de

constituirse las obligaciones respectivas, no siendo necesario que se encuentre
pactado en ambas. Bastar que en una de ellas se haya estipulado dicha
renuncia, para que ya no se pueda compensar con la otra (aunque sta ltima
no contemple la renuncia). As, un contrato de compraventa puede contener
vlidamente una clusula en la que se acuerda la no compensacin del pago
con alguna otra obligacin existente o futura entre el vendedor y el comprador.
En mrito de este contrato, el comprador no podr oponer la compensacin de

DERECHO DE OBLIGACIONES|LA COMPENSACION

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su prestacin aunque venza una obligacin de su acreedor para con l que

rena todos los requisitos exigidos por la ley para la compensacin unilateral.

Asimismo, la renuncia a la compensacin se puede concertar ulteriormente a la

constitucin de las respectivas obligaciones. Puede convenirse en cualquier
momento: antes de ser tales obligaciones exigibles o cuando ya son exigibles.

Inclusive, cuando una de las partes por ejemplo, mediante carta notarial opone
la compensacin a la otra, y sta ltima la convence de que renuncie a dicha
compensacin mantenindose as la independencia de ambas obligaciones,
pueden dejar sin efecto tal compensacin (evidentemente, antes de que surta
sus efectos) y convenir su exclusin.

Con el fin de concertar la exclusin o renuncia de la compensacin, resulta

indiferente si concurren o no los requisitos exigidos por la ley para oponerla.

Como sealamos anteriormente, se puede renunciar a la compensacin por

acuerdo bilateral o mediante declaracin unilateral. En este ltimo caso, la
parte que no renunci mantiene su derecho a invocar la compensacin.

Por ejemplo, si Mara y Pedro tuvieran dos obligaciones recprocas

compensables, podran darse los siguientes supuestos:

(a) Slo Mara renunci expresamente a oponer la compensacin. En

este caso, nicamente Pedro podra oponer dicha compensacin (y viceversa).

(b) Si ambas partes renunciaron a la compensacin por convenio

bilateral o mediante dos declaraciones unilaterales independientes, ninguna
podra oponerla. La nica posibilidad de que se produzca la compensacin
sera que ambas partes acuerden dejar sin efecto el convenio bilateral de
renuncia, o que una de ellas faculte a la otra a invocarla.

Finalmente, se debe interpretar la renuncia en forma limitativa al crdito al que

concierna; empero, por las mismas razones, no habra inconveniente en que se
produzca una renuncia de carcter general.

2.- Renuncia tcita

DERECHO DE OBLIGACIONES|LA COMPENSACION

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Las partes tambin pueden renunciar a la compensacin de manera tcita, es

decir, sin que medie declaracin expresa que indique explcitamente tal
voluntad.

Esta caracterstica remarca una vez ms el carcter privado y voluntario de la

compensacin.

En el propio ordenamiento jurdico francs se contempla la posibilidad de

renunciar expresa o tcitamente a la compensacin, aunque
contradictoriamente en este sistema rige la compensacin legal o de pleno
derecho (forzosa). No nos resulta coherente que, habiendo ya producido la
compensacin sus efectos extintivos, desde el instante en que concurrieron
ambas obligaciones bajo las condiciones exigidas por la ley (es decir, no
existiendo ya ninguna de ambas deudas o, por lo menos, habindose
extinguido una de ellas la de menor cuanta y reducido la otra en la medida de
la inferior), pueda una de las partes renunciar tcitamente a ella.

No slo nos parece inconveniente por el hecho de retrotraer efectos ya

producidos con el evidente peligro de incertidumbre para terceros, sino
principalmente porque si existe la facultad de renunciar a la compensacin en
forma unilateral o bilateral, expresa y hasta tcita, no tiene sentido que revista
carcter de obligatorio o de pleno derecho.

La renuncia tcita se puede efectuar por medio de hechos, de los cuales ella se
deduzca necesaria e inequvocamente. Siendo la facultad de oponer la
compensacin un derecho establecido por la ley, su renuncia no puede ser
objeto de una interpretacin arbitraria que pueda adolecer de vaguedades e
imprecisiones, por lo que el acto de la parte renunciante debe ser muy claro y
puntual.

El hecho de que Jos, en lugar de oponer a Eduardo la compensacin a la cual

est facultado, le solicite la entrega de su prestacin, no significa que est
renunciando tcitamente a la compensacin, pues podra ser que desconozca
esta posibilidad o que pretenda provocar a Eduardo para que sea ste quien la
invoque.

DERECHO DE OBLIGACIONES|LA COMPENSACION

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Basta que haya ms de una posible interpretacin de su actuar para que no se

pueda presumir la renuncia a este derecho.

Pero si siguiendo con el mismo ejemplo, al conocer Eduardo la peticin de

pago de Jos le paga, este acto importa una verdadera renuncia a la
compensacin.

El crdito que tiene contra Jos se mantiene y la forma de cobrarlo ser la de

cualquier deuda pendiente, es decir, podr hacerlo efectivo por los dems
cauces que ofrece la ley. Igualmente ocurrira si Jos decidiera pagar su deuda
apenas sta se volviese exigible, sin haber siquiera solicitado el pago de la
suya a Eduardo. En cualquier caso, el pago siempre implicara una renuncia
tcita a la compensacin.

Otra forma de renuncia tcita se da cuando el deudor consiente en que el

acreedor ceda su crdito a un tercero, supuesto que se encuentra contemplado
en el artculo 1292 del Cdigo Civil.

En este caso, el deudor no podr oponer al cesionario la compensacin que

hubiese podido oponer al cedente. Debemos resaltar que la compensacin slo
queda descartada de existir aceptacin por parte del deudor.

No debe interpretarse como renuncia tcita el silencio del deudor respecto a la

compensacin, cuando es demandado por el acreedor. Si el deudor no opone
de inmediato la compensacin al recibir la notificacin de la demanda, esto
puede obedecer a que pretenda deducirla en otra fase del juicio, ya que
procesalmente podra hacerlo cuando el proceso pende de apelacin o en la
etapa de ejecucin de la sentencia que se hubiera pronunciado.

Por ltimo, ya sea manifestada en forma expresa o tcita, la renuncia a la

compensacin no puede hacerse en fraude de los acreedores, quienes en este
supuesto estn facultados para intervenir oponiendo la compensacin que su
deudor no opuso.

Esta atribucin que el Derecho otorga a los acreedores pareciera no encajar en

los principios generales de la compensacin, segn los cuales la facultad de
oponer la compensacin se encuentra dentro del mbito de libertad del deudor,
adems de ser un derecho personalsimo (con la sola excepcin de la

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oposicin de la compensacin por el garante del deudor principal, como vimos

anteriormente).

Sin embargo, la norma no interfiere con el uso, sino que sanciona el abuso de
la libertad del deudor para oponer la compensacin, en resguardo de los
intereses de sus acreedores.

El ejercicio abusivo de un derecho debe estar siempre controlado por el

sistema, en cualquiera de sus modalidades, y la compensacin no es la
excepcin.

Por tanto, los acreedores de cualquiera de las partes tienen la facultad de

subrogarse a ellas con el propsito de deducir la compensacin, siempre y
cuando el deudor pasible de sustitucin acte fraudulentamente al haber
optado por dicha abstencin, y que tal compensacin remedie ese fraude.

INTANGIBILIDAD DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS POR EFECTO DE

COMPENSACIN

El supuesto del artculo 1294 del Cdigo Civil peruano es de aplicacin a todos
los casos en los cuales hubiese surgido un derecho de tercero respecto de uno
de los crditos que se quieran compensar. La norma expresamente excluye la
posibilidad de que cualquier tercero se vea perjudicado en sus derechos
adquiridos sobre alguno de los crditos compensables.

Artculo 1294.- La compensacin no perjudica los derechos adquiridos sobre

cualquiera de los crditos.

El titular debe tener, como sabemos, la libre disponibilidad de su crdito; en

otras palabras, ambas deudas deben estar expeditas para sus titulares, es
decir, libres de cualquier traba legal o estorbo alguno, sin que se encuentre de
por medio el inters de terceros que puedan oponerse legtimamente al pago.
De existir tal inters, ya no cabra la compensacin, pues la finalidad de esta
figura es, por un lado, evitar el circuito intil de prestaciones, y, por otro lado,
fungir como garanta; la compensacin no ampara el abuso del derecho ni
contra una de las partes, ni contra los terceros que eventualmente pudieran
salir perjudicados con la operacin. La ley no ampara el perjuicio a los
derechos adquiridos por terceras personas sobre cualquiera de los crditos.

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La compensacin es un medio de pago entre personas recprocamente

acreedoras y deudoras; entonces para los terceros la operacin es res inter
alios acta.

Consideramos que si la compensacin no fue opuesta por ninguna de las

partes, a pesar de cumplir con todos los requisitos (entre ellos el de
exigibilidad), y un tercero llegase a trabar un embargo contra uno de los
crditos compensables, tal embargo constituira un derecho adquirido, el cual
se encontrara protegido por el artculo 1294. No podra ninguna de las partes
oponer la compensacin despus de trabado el embargo, y pretender que se
declarase la retroactividad de la compensacin a la fecha de coexistencia de
ambas obligaciones.

Caso distinto sera si, opuesta la compensacin por una de las partes, y
contradicha tal invocacin ante el Poder Judicial, el embargo se trabara antes
de la emisin de la sentencia. Suponiendo que la resolucin judicial declarase
la validez de la compensacin, en este caso s quedara sin efecto el embargo,
ya que la compensacin habra operado vlidamente desde que fue opuesta.

Por otro lado, el que la compensacin no sea posible (en caso de haberse
vuelto exigible el crdito con posterioridad al embargo; o habiendo sido exigible
dicho crdito antes de aqul, pero recin se hubiera invocado la compensacin
despus de trabado tal embargo) no implica que el deudor pierda su derecho a
concurrir con el acreedor embargante al pago del saldo del crdito no
embargado, pues siempre se consideran en primer lugar los derechos
adquiridos.

Conviene sealar que el Cdigo Civil peruano de 1984 regula la compensacin

como un medio extintivo de obligaciones. A esa idea debemos agregar que la
compensacin puede considerarse, en algunos casos, como un medio extintivo
en estricto (en el sentido de que importa la desaparicin de las obligaciones), y
en otros, como un medio extintivo parcial.

Resulta oportuno observar que cuando la cuanta de las prestaciones

recprocas es idntica y la compensacin se verifica, tales obligaciones se
extinguen totalmente. De all que esta figura pueda catalogarse como un medio
extintivo en estricto. Sin embargo, cuando el valor de las prestaciones

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recprocas es diverso, la deuda o deudas de mayor valor se extinguen

parcialmente, hasta donde alcance la menor o las menores, de suerte que la
compensacin parcial constituye tan slo un medio extintivo parcial.

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