IUS Doctrina

Reflexiones sobre la nulidad de pleno derecho de los actos administrativos

y su deformacin en la Ley del Procedimiento Administrativo General
peruana

Martin Vinces Arbul

RESUMEN
En la presente investigacin se analiza el rgimen jurdico de la nulidad de pleno derecho de los
Revista de Investigacin Jurdica

actos administrativos en el Per, tomando en cuenta lo sealado en la doctrina nacional y

comparada. Para ello, en primer lugar, se analiza brevemente la definicin de acto administrativo y
los requisitos de validez del acto administrativo a la luz de lo establecido en la Ley del
Procedimiento Administrativo General peruana. En una segunda parte, se exponen las nociones
fundamentales sobre la nulidad y la anulabilidad de los actos administrativos, a fin de demostrar que
la regulacin establecida en el ordenamiento peruano no es la ms adecuada para remediar los
efectos de los actos administrativos nulos.

PALABRAS CLAVE
Acto administrativo Validez del acto administrativo Nulidad de pleno derecho Anulabilidad

SUMARIO
I. El acto administrativo en la doctrina y en la Ley del Procedimiento Administrativo

General peruano. II. Breve repaso a los requisitos de validez del acto administrativo. III. La

nulidad de pleno derecho del acto administrativo en la doctrina. IV. La Ley del

Procedimiento Administrativo General peruana recoge la nulidad de pleno derecho del

acto administrativo? V. A modo de conclusin

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Profesor de Derecho Administrativo en la Universidad Catlica Santo Toribio de Mogrovejo.

ISSN2222-9655 Volumen II
 IUS Doctrina - Martin Vinces Arbul

INTRODUCCIN

La nulidad de pleno derecho de los actos administrativos es un tema controvertido en la

doctrina nacional y comparada del Derecho Administrativo. Si bien son muchos los aspectos
relativos a esta institucin que han generado una serie de discusiones, en el presente trabajo se
exponen algunas reflexiones sobre la necesidad de disear en la Ley del Procedimiento
Administrativo General peruana (en adelante, LPAG) un rgimen jurdico propio para la nulidad de
pleno derecho de los actos administrativos que tenga en cuenta las caractersticas que corresponden
a esta institucin, en especial, que reconozca la ineficacia ipso iure de este tipo de actos y la
necesidad de contar con los mecanismos procedimentales adecuados para poder expulsar de la
realidad jurdica a los mismos.

Como se podr apreciar, el rgimen jurdico adjetivo que se ha delineado en la LPAG para
solicitar la declaracin de nulidad de un acto administrativo no es el adecuado, por el contrario, las
acciones previstas en el ordenamiento administrativo son ms bien las propias de los actos
anulables. El legislador ha diseado un sistema de recursos que pretende favorecer la seguridad
jurdica y la estabilidad de los actos administrativos, a costa de sacrificar la legalidad y, en
ocasiones, los principios fundamentales sobre los que se asienta la actividad de la Administracin
pblica de nuestros das, soslayando la verdadera naturaleza de la nulidad de los actos
administrativos.

Para afianzar estas reflexiones, en primer lugar se exponen algunas nociones fundamentales
sobre el acto administrativo a la luz de la doctrina y la legislacin nacional. En segundo lugar, se
analizan sucintamente los requisitos de validez del acto administrativo establecidos en el
ordenamiento peruano. Luego, se examina el tratamiento que se ha dado a la nulidad de pleno
derecho de los actos administrativo en la doctrina, sealando los fundamentos que permiten
defender la ineficacia ipso iure de estos actos y la imprescriptibilidad de los medios impugnatorios
para solicitar su expulsin de la realidad jurdica. Por ltimo, se critica el rgimen jurdico adjetivo
que ha sido acogido en la LPAG para la nulidad de pleno derecho, el cual no se adeca a dicha
institucin sino que, por el contrario, la deforma.
2
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I. El acto administrativo en la doctrina y en la Ley del Procedimiento Administrativo

General peruana

En el mbito del Derecho Administrativo una de las nociones que ms discusiones ha

generado es la de acto administrativo1. La tarea de definir esta institucin es de vital importancia ya
que permitir delimitar los elementos comunes de los actos procedentes de la Administracin que
justifican que se les deba aplicar un determinado rgimen de Derecho administrativo, justamente el
caracterstico de los actos administrativos2.

En la doctrina contempornea destacan dos vertientes acerca de la definicin de acto

administrativo: una estricta y otra amplia. La vertiente estricta de la definicin de acto
administrativo se origina en Alemania, cuya Ley de Procedimiento Administrativo
(Verwaltungsverfahrensgesetz- VwVfG) de 25 de mayo de 1976 declara que: acto administrativo
es toda disposicin, resolucin, u otra medida de autoridad adoptada por un rgano administrativo
y dirigida a la regulacin de un caso particular en el mbito del Derecho Pblico, con efectos
inmediatos en el exterior. El profesor Bocanegra resalta que la idea fundamental de esta definicin
es el carcter regulador del acto, en consecuencia, los actos administrativos para serlo deben
encaminarse a la creacin, a la modificacin o a la extincin de una determinada relacin jurdica, o
a la declaracin (o a la negacin de la declaracin) de un derecho (o de otra circunstancia
jurdicamente relevante), respecto de una persona, cosa o situacin3.

La vertiente amplia de la definicin de acto administrativo se sustenta en el pensamiento del

autor italiano Zanobini. Segn esta doctrina es acto administrativo cualquier declaracin de
voluntad, de deseo, de conocimiento o de juicio realizada por un rgano de la Administracin
pblica en el ejercicio de una potestad administrativa4. Esta tesis fue adoptada en Espaa por el

1
Las discusiones sobre la delimitacin conceptual del acto administrativo se originan en Francia. Como
consecuencia del principio de separacin entre Administracin Pblica y Administracin de Justicia, se trat
de excluir a ciertos actos jurdicos de la Administracin del poder jurisdiccional de los jueces para mantener
la autoridad administrativa basada en el poder de autotutela. Cf. GARCA DE ENTERRA, Eduardo y
FERNNDEZ, Toms- Ramn. Curso de Derecho Administrativo I, 12 ed., Editorial Thomson- Civitas,
Madrid, 2004. p. 54.
2
ABRUA, Antonio y BACA, Vctor. Notas al curso de Derecho Administrativo, Universidad de Piura,
3

Piura, 2002. p. 182.

3
BOCANEGRA, Ral. Lecciones sobre el acto administrativo, 2 ed., Editorial Thomson- Civitas, Madrid,
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2004. p. 33.
4
Aut. cit. en MONTOYA, Rogelio. El acto administrativo desde la perspectiva del Derecho espaol, en
http://www.scjn.gob.mx/2010/transparencia/Documents/Becarios/Becarios_083.pdf, [ltimo acceso
28/09/2011, 11:18 hrs].

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profesor Garca de Enterra, quien por cuestiones sustanciales reduce la idea del profesor italiano, al
sostener que es acto administrativo la declaracin de voluntad, de juicio, de conocimiento o de
deseo realizada por la Administracin en ejercicio de una potestad administrativa distinta de la
potestad reglamentaria. En la definicin de Zanobini quedan incluidos los reglamentos; sin
embargo, el profesor Garca de Enterra los excluye de la definicin de acto administrativo, por
considerar que existen diferencias sustanciales entre el reglamento y el acto administrativo y, por
tanto, es necesario un rgimen jurdico distinto para cada uno de ellos5.

En el ordenamiento jurdico administrativo peruano se ha recogido la vertiente amplia del

acto administrativo. El artculo 1.1 de la LPAG seala: Son actos administrativos las
declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de derecho pblico, estn destinadas a
producir efectos jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro
de una situacin concreta. La LPAG no distingue a los actos administrativos segn las potestades
que hayan sido ejercitadas en la produccin de los mismos, ni segn los efectos que produce cada
acto. As, se comprende que son actos administrativos tanto los normativos (reglamentos) como los
no normativos (licencia, denuncia, informe, propuesta, etc.).

La definicin de acto administrativo que recoge la legislacin peruana se sustenta en tres

elementos que pueden considerarse como requisitos para determinar si se est frente a un acto
administrativo o no6:

En primer lugar, el acto administrativo debe proceder de una Administracin pblica. Slo
la Administracin pblica puede dictar actos administrativos, pues ella es una organizacin con
Poder pblico.

En segundo lugar, el acto administrativo debe consistir en una declaracin jurdica

productora de efectos jurdicos, declaracin que puede ser segn se ha expuesto de voluntad
(actos jurdicos), juicio (dictmenes, informes), conocimiento (certificaciones, denuncias), y deseo
(propuestas).

Por ltimo, el acto administrativo debe ser la manifestacin del ejercicio de una potestad
4

pblica administrativa. El artculo I. 7 del Ttulo Preliminar de la LPAG reconoce tcitamente que
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5
Cf. GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms- Ramn. op. cit. p. 554.
6
Cf. ABRUA, Antonio y BACA, Vctor. op. cit. pp. 183-188.

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las acciones de la Administracin Pblica se caracterizan por el ejercicio de potestades

administrativas. Con mayor precisin, el artculo 4 del TUO de la Ley que regula el Proceso
Contencioso administrativo seala que: Conforme a las previsiones de la presente Ley y
cumpliendo los requisitos expresamente aplicables a cada caso, procede la demanda contra toda
actuacin realizada en ejercicio de potestades administrativas7. A la luz de estas normas, resulta
claro que el acto administrativo puede proceder del ejercicio de cualquiera de las potestades
administrativas: potestad de polica, ablatoria, de fomento, organizadora, etctera.

En sntesis, es acto administrativo, segn lo previsto en el ordenamiento peruano, toda

declaracin de la Administracin pblica capaz de producir efectos jurdicos de cualquier clase, que
implica el ejercicio de una potestad administrativa.

II. Breve repaso a los requisitos de validez del acto administrativo en el ordenamiento
jurdico peruano

El artculo 3 de la LPAG detalla los requisitos que debe poseer todo acto administrativo
para ser vlido. Tales requisitos son: la competencia del autor del acto, la necesidad de expresar el
contenido del acto, la exigencia de sustentar el acto en una finalidad pblica, la motivacin y el
procedimiento regular para la emisin del acto.

El primer requisito, la competencia, hace referencia al conjunto de atribuciones y facultades

expresas, improrrogables e irrenunciables de los rganos de la Administracin pblica, conferidas
por el ordenamiento jurdico positivo. El acto administrativo, para ser vlido, debe ser emitido por
el rgano facultado en razn de la materia, territorio, grado, tiempo o cuanta. Esta exigencia
prevista por el ordenamiento jurdico demuestra la vinculacin positiva de la Administracin a las
leyes: la organizacin administrativa slo puede hacer aquello para lo que est facultada
legalmente8.

El segundo requisito, el objeto o contenido del acto administrativo, obliga al autor del acto a
expresar con claridad y precisin cules son los efectos jurdicos que se quieren alcanzar, los cuales
deben ser lcitos, precisos y posibles fsica y jurdicamente. Esta exigencia puede interpretarse
5
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7
El subrayado es del autor de este artculo. No aparece en el texto original de la ley.
8
ABRUA, Antonio. Delimitacin jurdica de la Administracin Pblica en el ordenamiento peruano.
Palestra Editores, Lima, 2010. pp. 119 y ss.

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desde una vertiente a favor del administrado, pues lo que se desea es garantizar que el destinatario
del acto conozca efectivamente los efectos jurdicos impuestos por la Administracin pblica.
El tercer requisito, la finalidad pblica que debe perseguir el acto administrativo, se
encuentra en sintona con la naturaleza vicarial de la Administracin pblica. Si sta existe para
servir al inters general, resulta claro que todos sus actos deben dirigirse hacia l. Lo contrario da
lugar al fenmeno de desviacin de poder, en virtud del cual el autor del acto utiliza indebidamente
sus potestades para conseguir un fin distinto al previsto por el ordenamiento jurdico. El numeral
3.3 de la LPAG condena la desviacin de poder al expresar que el autor no puede perseguir
mediante el acto administrativo una finalidad a favor suyo, de un tercero, o una finalidad pblica
distinta a la prevista en la ley.

La motivacin, cuarto requisito de validez del acto administrativo, constituye un requisito

formal y, al mismo tiempo, se identifica con la declaracin expresa de las circunstancias fcticas y
jurdicas que han promovido la emisin del acto, con la causa del acto9. Son los presupuestos o
razones que justifican objetivamente la existencia del acto administrativo. El artculo 6 de la LPAG
regula con profundidad este requisito de validez del acto administrativo, sealando cmo debe
realizarse la motivacin y qu actos no precisan de ella.

Cabe resaltar que la motivacin se debe interpretar como una garanta a favor del
administrado, toda vez que si el particular conoce cules son los motivos que justifican el acto
dirigido hacia l, podr contradecirlo si no se encuentra de acuerdo con el mismo. As, la
motivacin del acto administrativo permite que a posteriori el administrado pueda ejercer
adecuadamente su derecho de defensa. Por otro lado, la necesidad de la motivacin tiende a
erradicar que las autoridades administrativas produzcan actos arbitrarios o antojadizos que puedan
afectar los intereses de los particulares.

Por ltimo, se seala como requisito de validez de todo acto administrativo que ste haya
sido dictado conforme al procedimiento regular previsto para tal efecto. Es pertinente recordar en
este punto que no toda omisin de trmites que conforman el procedimiento conduce
inexorablemente a la nulidad del acto administrativo dictado. Como se ha sealado en la doctrina,
slo la ausencia de trmites esenciales en el procedimiento previo provoca la nulidad del acto
6

administrativo; las irregularidades formales no invalidantes (que en esencia son faltas al

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9
Cf. ABRUA, Antonio y BACA, Vctor. op. cit. p. 338.

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procedimiento regular) pueden ser subsanadas10. La LPAG acoge esta interpretacin en el artculo
14.2.3 que considera susceptibles de subsanacin aquellos actos administrativos emitidos con
infraccin a las formalidades no esenciales del procedimiento.

III. La nulidad de pleno derecho del acto administrativo en la doctrina

Como ha sealado el profesor Santamara Pastor, el rgimen de la invalidez de los actos

administrativos se encuentra construido, en sus lneas fundamentales, sobre los principios clsicos
que esta teora ha adquirido en el Derecho civil a lo largo de la historia11. En la teora civil sobre
este tema se reconocen hasta tres categoras que recogen las modalidades tpicas de irregularidad de
los actos jurdicos: la nulidad absoluta o de pleno derecho, la anulabilidad o nulidad relativa y la
inexistencia.

La nulidad absoluta o de pleno derecho de los actos jurdicos se caracteriza por ser
automtica e inmediata, teniendo la sentencia efectos declarativos y erga omnes. Al estar basada en
el orden pblico, puede ser apreciada de oficio por las autoridades, no se extingue por prescripcin
ni puede ser subsanada por convalidacin. El acto jurdico nulo es aquel cuya ineficacia es
intrnseca, es decir, cuya carencia de efectos negociales ocurre sin necesidad de una previa
impugnacin del negocio12. El acto nulo, entonces, no produce efectos jurdicos vlidos13.
La anulabilidad de los actos jurdicos, por su parte, no tiene carcter automtico e inmediato. Es
necesaria su declaracin mediante una sentencia que tendr efectos constitutivos; la anulabilidad,
adems, slo puede ser alegada por las personas afectadas y puede ser subsanada por el transcurso
del tiempo. El acto jurdico anulable es aquel que tiene todos los aspectos de su estructura y su
contenido es perfectamente lcito, slo que tiene un vicio estructural en su conformacin14.
Finalmente, la inexistencia de los actos jurdicos es una figura prevista en algunos ordenamientos
que se aplica a los supuestos de ausencia evidente de los requisitos mnimos indispensables para la

10
Cf. GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms- Ramn. op. cit. pp. 633-634. ABRUA,
Antonio y BACA, Vctor. op. cit. p. 340.
11
SANTAMARA, Juan. Principios de Derecho Administrativo, Volumen II, Editorial Centro de Estudios
Ramn Areces, Madrid, 1999. p. 151.
12
DE CASTRO Y BRAVO, Federico. aut. cit. en ESPINOZA, Juan. La invalidez e ineficacia del acto
jurdico en la jurisprudencia. Editorial Gaceta Jurdica, Lima, 2008. p. 23.
13
7

Si bien en la teora clsica de la invalidez del acto jurdico se aduce que el acto nulo de pleno derecho no
produce efectos jurdicos, en un sector de la doctrina se sostiene que dicha afirmacin no tiene correlato
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prctico, pues en la realidad se verifica que el acto jurdico nulo s produce efectos jurdicos, aunque
precarios, que pueden ser destruidos por una sentencia judicial con efectos declarativos de carcter ex tunc.
Cf. ESPINOZA, Juan. op. cit. pp. 13-15.
14
TABOADA, Lizardo. Acto jurdico, negocio jurdico y contrato, Editorial GRIJLEY, Lima, 2002. p. 300.

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validez del acto. La inexistencia es la no configuracin del negocio jurdico que [] no produce
ningn tipo de efecto jurdico15. Esta institucin es regulada del mismo modo que la nulidad de
pleno derecho16.

Al ser extrapoladas estas instituciones al mbito del Derecho Administrativo, han surgido
crticas respecto a si deben ser asumidas con las mismas caractersticas que presentan en la teora
clsica del Derecho civil o si deben ser acogidas de un modo instrumental por el ordenamiento
administrativo, adquiriendo peculiaridades propias17. As, mientras que en el Derecho privado la
regla general tiende a ser la nulidad de los actos contrarios al ordenamiento jurdico, en el Derecho
Administrativo la regla general deber ser la anulabilidad de los actos administrativos, por motivos
de seguridad jurdica18; la nulidad de los actos administrativos slo se justifica en los casos ms
graves y manifiestos de irregularidad.

Por otro lado, la nulidad y anulabilidad de los actos se ven matizadas por la presencia de la
autotutela administrativa, en virtud de la cual los actos administrativos son inmediatamente
eficaces y la Administracin puede, incluso, materializar esa eficacia imponiendo la ejecucin
forzosa de los mismos, sin esperar a que se resuelva sobre su validez, en el supuesto de que sta
haya sido cuestionada19.

En virtud de esta ltima situacin sealada, en un sector de la doctrina se argumenta que no

existe una relacin necesaria entre el acto administrativo nulo y la ineficacia del acto; es decir, el
acto nulo no es necesariamente ineficaz. En la doctrina espaola, esta posicin fue introducida por
Santamara Pastor para quien es imposible afirmar que un acto nulo no produzca efectos jurdicos,

15
ESPINOZA, Juan. op. cit. p. 19.
16
El profesor Santamara Pastor seala como un ejemplo de acto jurdico inexistente la adopcin de un perro.
Cf. Ibdem, p. 152.
17
Debido a que el Derecho Administrativo presenta singularidades propias, es lcita la cuestin planteada en
la doctrina acerca de si debe acogerse o no en sus rasgos iniciales la teora de la nulidad y anulabilidad de los
actos jurdicos. As, las potestades de la Administracin pblica, especialmente el poder de autotutela, los
fines a los que sirve, conducen a reflexionar la asimilacin total o parcial de la teora civilista construida. Cf.
BOCANEGRA, Ral. op. cit. pp. 165-169. GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms-
Ramn. op. cit. pp. 619-621.
18
El fundamento de esta aseveracin es pragmtico: la actividad de la Administracin produce un trfico en
masa que hace imposible la revisin constante de sus propias resoluciones y que impone la necesidad
8

objetiva de que, transcurrido un breve perodo de tiempo, se convaliden los actos administrativos ilegales,
esto es, la necesidad de la existencia de un plazo de impugnacin a cuya conclusin el acto adquiera firmeza.
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Con esta firmeza, el acto administrativo viene a cumplir con su funcin bsica de otorgar seguridad jurdica
sobre los derechos y obligaciones del ciudadano, o de la Administracin []. BOCANEGRA, Ral. op. cit.
p. 166.
19
GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms- Ramn. op. cit. p. 620.

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pues en la prctica se advierte que todo negocio jurdico o acto jurdico pblico surte efectos en la
realidad de los hechos20. Sin embargo, esta aseveracin basada en datos fcticos no conduce a
rechazar de plano la relacin de causalidad que existe entre el acto nulo de pleno derecho y la
ineficacia.

Si bien es cierto que en virtud de la autotutela administrativa, los actos administrativos son
inmediatamente eficaces al margen de que se cuestione o no su validez, pues producen los efectos
prcticos que se derivan de ellos, al decir que el acto nulo es ineficaz ab initio, el concepto de
eficacia que se utiliza se traduce principalmente en la obligatoriedad jurdica del acto. Es decir, el
acto nulo puede surtir efectos fcticos, pero estos efectos no sern protegibles jurdicamente. Por lo
tanto, el contenido bsico de la nocin de eficacia [] a la que se refiere la doctrina y la
legislacin comparada cuando habla de ineficacia del acto es [] la obligatoriedad del contenido
del acto administrativo21.

Es necesario, por ltimo, exponer brevemente uno de los aspectos procesales de la nulidad
de pleno derecho del acto administrativo: la imprescriptibilidad de la accin de nulidad. La
configuracin de esta institucin parte de una premisa fundamental: la nulidad de pleno derecho ha
sido diseada para reaccionar frente a las infracciones ms graves y patentes del ordenamiento
jurdico, por ello puede ser apreciada de oficio por las autoridades, no se extingue por prescripcin
ni puede ser subsanada por convalidacin. Por lo tanto, la accin para solicitar la declaracin de
nulidad de los actos administrativos debe ser imprescriptible. Esta afirmacin, sin embargo, tiende a
generar conflictos pues se sostiene tambin que, por motivos de seguridad jurdica, la declaracin
de nulidad de los actos administrativos debe someterse a plazos que deben ser respetados por los
posibles afectados22.

20
El profesor Santamara Pastor afirma que: la sutil distincin de que un acto nulo no produce en ningn
momento efectos y, en cambio, un acto anulable s los produce, pero stos pueden ser destruidos mediante una
accin judicial, no tiene reflejo posible en la realidad de los hechos. La produccin o no produccin de
efectos, insistimos, no se halla en relacin de causalidad necesaria con la invalidez, sino que depende de
circunstancias ajenas a la mecnica interna del negocio: una compraventa absolutamente nula puede
concluirse, ejecutarse las prestaciones y consumarse por completo. Cmo puede decirse en tal caso que tal
compraventa no ha producido nunca efectos? A lo sumo, podra decirse que no ha producido nunca efectos
jurdicamente protegibles, pero esto ya nos sita en un plano completamente diverso. SANTAMARA, Juan.
La nulidad de pleno derecho de los actos administrativos. Contribucin a una teora de la ineficacia en el
9

Derecho Pblico, Instituto de Estudios Administrativos, Madrid, 1972. p. 175.

21
GARCA LUENGO, Javier. La nulidad de pleno derecho de los actos administrativos, Editorial Civitas,
Pgina

Madrid, 2002. p. 257.

22
En la jurisprudencia del Tribunal Supremo Espaol existe una tendencia que considera esta posibilidad
basada en argumentaciones vagas e imprecisas de la seguridad jurdica. Una adecuada crtica a estos
razonamientos ha sido realizada por el profesor Garca Luengo. Cf. Ibdem. pp. 282-285.

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No obstante los conflictos y crticas que puedan generarse, la accin para declarar la nulidad de
pleno derecho de los actos administrativos no debe estar sometida a plazos perentorios. Si se
reconoce que la nulidad de pleno derecho existe para expulsar del sistema jurdico aquellos actos
flagrantemente contrarios al ordenamiento, no es posible sostener que por seguridad jurdica estos
actos deben mantenerse pues constituyen manifestaciones del poder pblico. Es la propia seguridad
jurdica, principio fundamental del Estado de Derecho, la que obliga a eliminar los actos nulos de
pleno derecho pues stos contaminan gravemente la realidad jurdica, pudiendo contravenir
principios de carcter constitucional. As ha sido entendido en Alemania y Francia, pases cuyos
sistemas jurdicos administrativos afirman el carcter imprescriptible de las acciones de nulidad
tanto en la va administrativa como en el proceso contencioso administrativo23.

IV. La Ley del Procedimiento Administrativo General peruana recoge la nulidad de

pleno derecho del acto administrativo?

Como se ha puesto de manifiesto, el rgimen de invalidez de los actos jurdicos en general y

de la nulidad del acto administrativo en especial, es un tema espinoso en la doctrina comparada. Lo
mismo sucede en el escenario jurdico peruano, en el cual la regulacin de la invalidez efectuada
por la Ley 27444 [] introduce una dosis adicional de oscuridad24. A continuacin se expondrn
algunas de las razones que conducen a esta afirmacin.

Ante todo, hay que sealar que el anlisis del tema debe basarse en la interpretacin de dos
tipos de normas del ordenamiento administrativo peruano. En primer lugar, aquellas normas de la
LPAG que tratan de los vicios de los actos administrativos; y, en segundo lugar, aquellas otras que
regulan los medios impugnatorios para declarar la invalidez de los actos.

El artculo 10 de la LPAG regula los vicios del acto administrativo que causan su nulidad
de pleno derecho. Por otro lado, el artculo 14 de la misma norma regula los vicios no trascendentes
que pueden dar lugar a la conservacin del acto administrativo. Asimismo, el artculo 140.3
reconoce la existencia de un vicio considerado irregularidad no invalidante, y por ltimo, el artculo
202 regula una situacin sui generis al considerar que los vicios del acto administrativo reconocidos
en el artculo 10 pueden dar lugar a una posible anulacin de oficio, siempre y cuando el acto
10
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23
Cf. GARCA LUENGO, Javier. op. cit. pp. 287-289.
24
BACA, Vctor. La Ley N 27444, de Procedimiento Administrativo General, y la mal llamada <<nulidad
de pleno derecho>>. En Revista Peruana de Jurisprudencia, Vol. 48, Enero 2006. p. 7.

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agravie el inters pblico. As, en el ordenamiento peruano se reconocen tres clases de vicios:
trascendentes o que afectan al orden pblico, no trascendentes e irregularidades no invalidantes25.
Aparentemente, el artculo 10 de la LPAG reconoce la institucin de la nulidad de pleno derecho
del acto administrativo. Sin embargo, esta supuesta nulidad de pleno derecho no ha sido
configurada como tal en sus dems aspectos. Si bien el legislador ha previsto vicios trascendentes
del acto administrativo que permitiran invocar la nulidad de ste, el rgimen jurdico impugnatorio
para solicitar dicha nulidad no es el ms adecuado.

El artculo 11.1 de la LPAG seala que: Los administrados plantean la nulidad de los
actos administrativos que les conciernan por medio de los recursos administrativos previstos en el
Ttulo III Captulo II de la presente Ley. Estos recursos administrativos reconsideracin,
apelacin y revisin (este ltimo de carcter extraordinario) slo pueden interponerse en un plazo
de 15 das hbiles a partir del momento en que el acto es definitivo, segn detalla el artculo 207. 2
de la LPAG. Si se ha vencido este plazo el acto administrativo se considera firme y no hay lugar
para que el particular interponga recurso alguno.

Por su parte, la Administracin pblica cuenta con un plazo ms amplio para revisar de
oficio los actos administrativos afectados por algn vicio sealado en el artculo 10 de la LPAG,
siempre y cuando el acto agravie el inters pblico. Esta posibilidad se articula de dos modos
distintos segn que el presunto acto viciado provenga de un consejo o tribunal administrativo, o no.
Cuando el acto procede de un consejo o tribunal administrativo se excluye la posibilidad de revisin
de oficio por la propia Administracin, pudiendo plantearse solamente la accin de nulidad ante el
Poder Judicial durante los tres aos siguientes desde la fecha en que el acto qued firme. Cuando el
acto no procede de un consejo o tribunal administrativo, la Administracin puede declarar la
nulidad del acto en el plazo de un ao desde que el acto qued consentido, vencido este plazo, la
misma Administracin puede solicitar al Poder Judicial la invalidez del acto mediante proceso
contencioso administrativo, dentro de los dos aos siguientes desde la fecha en que prescribi la
facultad para declarar la nulidad de oficio.

En el acpite anterior se detall que la nulidad de pleno derecho es una categora que ha
sido elaborada como mecanismo para reaccionar frente a las infracciones ms graves y patentes del
11

ordenamiento jurdico, por ello la accin para solicitar su declaracin no se extingue por
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prescripcin ni puede ser subsanada por convalidacin. No obstante, el rgimen jurdico aplicable a

25
Cf. ABRUA, Antonio y BACA, Vctor. op. cit. p. 331.

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la supuesta nulidad de pleno derecho en el Per se contradice con las notas esenciales de esta
institucin. En el ordenamiento peruano las acciones para solicitar la declaracin de nulidad de un
acto administrativo se encuentran sujetas a plazos de caducidad, por lo que realmente se trata de
acciones de anulabilidad. En efecto, es propio de la anulabilidad la posibilidad de que el particular
interponga sus recursos slo en un limitado margen de tiempo, porque [] en estos casos se otorga
preferencia al principio de seguridad jurdica26.

En consecuencia, si por un lado el artculo 10 de la LPAG reconoce la existencia de vicios

trascendentes que deben dar lugar a la nulidad de pleno derecho del acto administrativo, vicios que
por su naturaleza grave no pueden ser convalidados, por otro lado, los medios impugnatorios sujetos
a plazos de caducidad niegan esta razonable conclusin. Existe una grosera contradiccin en el
articulado de la LPAG, pues todos los vicios que pueden afectar al acto administrativo, sean
gravemente contrarios al orden pblico o no, pueden ser convalidados con el transcurso del tiempo
si los medios impugnatorios para solicitar la declaracin de nulidad del acto no se interponen.
Por lo tanto, la pregunta planteada en el inicio del presente punto obtiene una respuesta negativa: la
LPAG no reconoce la nulidad de pleno derecho del acto administrativo. Aunque formalmente
pareciera que s, pues el artculo 10 de esta norma as lo expresa, queda claro que la configuracin
de los medios impugnatorios en va administrativa y en sede contencioso administrativa es ms bien
la propia del rgimen de anulabilidad del acto administrativo. En sntesis, se asiste a un escenario
jurdico en el que la nulidad de pleno derecho se encuentra deformada.

V. A modo de conclusin

El rgimen de la nulidad de pleno derecho de los actos administrativos establecido en la

LPAG no es conforme a las caractersticas esenciales de esta institucin; por el contrario, si bien se
reconoce formalmente esta categora, en realidad lo que se encuentra presente es la anulabilidad del
acto administrativo, construida sobre los supuestos de nulidad de pleno derecho. Esta configuracin
demuestra que el legislador ha pretendido favorecer el principio de seguridad jurdica soslayando el
principio de legalidad, aun cuando este ltimo es considerado pieza clave en la regulacin de la
actividad de la Administracin pblica en el actual Estado de Derecho.
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Sin embargo, no es posible sostener fundamentos de seguridad jurdica ante un acto

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administrativo nulo ipso iure. No es admisible pretender dotar de estabilidad jurdica a aquellas

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BACA, Vctor. op. cit. p. 12.

ISSN2222-9655 Volumen II
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actuaciones administrativas que contraran los principios y normas fundamentales del ordenamiento
administrativo, actuaciones que pueden ser contrarias, inclusive, a valores constitucionales.
Por lo tanto, si lo que se pretende es establecer un ordenamiento jurdico administrativo de carcter
constitucional en el que se garantice la vigencia de los principios y normas que regulan la relacin
Administracin-administrado, es necesario introducir un rgimen adecuado de nulidad de pleno
derecho de los actos administrativos a fin de expulsar de la realidad jurdica toda aquella actividad
administrativa evidentemente contraria al ordenamiento, sin lmites de tiempo.

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