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Sociedades Comerciales - Villegas
Sociedades Comerciales - Villegas
DERECHO DE
LAS
SOCIEDADES
COMERCIALES
COMENTARIO AL TEXTO ORDENADO
DE LA LEY 19.550 - REFORMADA POR LA LEY 22.903 SEGUN DECRETO 841/84
DOCTRINA - JURISPRUDENCIA
DERECHO COMPARADO
OCTAVA EDICION AMPLIADA Y ACTUALIZADA
JOINT VENTURES SOCIEDADES
EXTRANJERAS NOMINATIVIDAD DE
ACCIONES ASEGURADORAS DE RIESGOS
DEL TRABAJO SOCIEDADES DE GARANTA
RECPROCA
ABELEDO - PERROT
ABELEDO - PERROT
"Especializarse es una garanta"
ABELEDO - PERROT
"Especializarse es una garanta"
PROLOGO
Hemos interpretado que una sptima edicin requera de nuestra parte el esfuerzo de actualizar la
obra en su conjunto, porque dada la adhesin manifestada por los lectores nos comprometa en esta
tarea.
Por ello esta edicin contiene una total actualizacin:
hemos incluido el tema de la "sociedad de un solo socio", tema candente que no podamos omitir;
hemos reformulado y ampliado considerablemente el captulo XI sobre sociedades extranjeras;
hemos ampliado el punto 237 sobre acciones, incorporando la referencia a las "acciones de
participacin" reglamentadas por la Comisin Nacional de Valores;
hemos incorporado en el captulo XVIII, como punto 296 bis el tema de las "Obligaciones
negociables", reguladas por la ley 23.576 con las reformas de la ley 23.962;
hemos incorporado en el captulo XX sobre agrupaciones de sociedades, a la figura jurdica del
joint venture;
hemos eliminado el captulo XXI sobre nominatividad de las acciones y hemos incorporado en su
lugar el tema de la ''sociedad civil;
hemos reformulado y ampliado el captulo XXIII, donde analizamos varios regmenes legales que
regulan sociedades especiales, como las entidades financieras, las compaas de seguro, las
sociedades de ahorro para fines determinados, las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y
Pensiones, las Sociedades Calificadoras de Riesgos y las Sociedades que hacen oferta pblica de
sus ttulos valores.
Todo ello amn de algunas incorporaciones menores o correcciones sobre el texto anterior.
Esperamos de esta forma transmitir a nuestros lectores la vigencia de nuestro permanente
compromiso de mejorar la obra y mantenerla adecuada a nuestra realidad nacional.
Hemos mantenido la numeracin de los distintos puntos que componen cada captulo, a fin de no
alterar un elemento que puede resultar referencial y por ello de utilidad, habiendo individualizado las
incorporaciones repitiendo el ltimo nmero seguido de bis. De esta forma podrn distinguirse
claramente aquellos puntos nuevos de los anteriores. En el captulo ntegramente sustituido hemos
utilizado los mismos nmeros de modo de no alterar la numeracin en los captulos siguientes.
Buenos Aires, octubre de 1994
Estas palabras tienen por finalidad explicarle al lector que en esta actualizacin hemos
incorporados un captulo referido a la "nominatividad" que resulta consecuencia de la sancin de la ley
24.587.
Tambin hemos tenido presente las modificaciones introducidas por la ley 24.435 que modifica el
artculo 194 de la ley.
Adems, al final de cada captulo hemos incorporado jurisprudencia actualizada y doctrina no
citada anteriormente, donde pueden ampliarse los temas estudiados.
De todas maneras hemos procurado seguir fieles a la idea de que la obra es un "manual" para
estudiantes y de ningn modo una obra para profesionales.
CAPTULO I
LA SOCIEDAD COMERCIAL
1. CONCEPTO
Desde un punto de vista general y moderno podemos definir a la sociedad comercial como la
cobertura jurdica de la empresa, o la forma jurdica de que sta se reviste. Por empresa entendemos
toda organizacin de capital, trabajo y tecnologa destinada a la produccin de bienes y servicios, esto
es, una "unidad de produccin econmica".
Esa unidad de produccin econmica puede ser propiedad "individual", de un solo individuo, de
una persona fsica. Pero en la medida que la empresa crezca y se ample econmicamente, va a
requerir la participacin y colaboracin de otros individuos, que arrimen capitales, tcnicas de
produccin, de direccin y de control empresario.
Para esa empresa en expansin, el derecho nos suministra el "medio tcnico" (de tcnica jurdica)
adecuado, que es la sociedad comercial.
De esta forma se realiza el postulado constitucional de la libertad de asociarse con fines tiles y
de trabajar y ejercer toda industria lcita que consagra nuestro artculo 14 de la Constitucin Nacional.
Desde el punto de vista del ordenamiento positivo nacional la sociedad comercial es una
persona ideal, jurdica, privada, dotada por la ley de capacidad para adquirir derechos y
contraer obligaciones, que no requiere autorizacin especial del Estado para funcionar, sino
slo su inscripcin en el registro.
El artculo 30 de nuestro Cdigo Civil expresa que "son personas todos los entes
susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones". A su vez, el artculo 31 de ese
mismo cdigo nos dice que las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible
y que la capacidad o incapacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones nace de las
leyes. Lo que pone en evidencia que "personas" es para nuestro derecho un concepto jurdico,
se refiera tanto a las Personas ideales como a las visibles; esto es, al ser humano. El hombre es,
para nuestro derecho positivo, "una persona jurdica". Los artculos 32 y 33 del Cdigo Civil
nos van a conducir al concepto de "personas ideales" y de "personas jurdicas". Todos los entes
susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones que no son personas de existencia
visible, son personas de existencia ideal o personas jurdicas, expresa el artculo 32. Y el 33
hace la clasificacin de las personas jurdicas.
De modo que "personas jurdicas" es tambin un concepto jurdico, aplicable a determinados
"entes" a los que el derecho convierte en "centro" de imputacin de derechos y obligaciones.
De forma tal que podemos resumir lo expuesto diciendo que para la actuacin "individual" del
hombre el derecho nos provee la nocin o el concepto de "persona fsica" o "visible", y para la
actuacin asociativa de dos o ms seres humanos, el derecho nos provee la nocin de "personas
jurdicas"; pero slo pueden adquirir los derechos o contraer las obligaciones que la ley regula cuando,
cumpliendo los requisitos que la ley establece, sta les reconozca la capacidad suficiente para ello.
Es decir que capacidad es un atributo de la ley que sta da o niega, segn pautas de validez
general.
Todo esto viene a reafirmar el concepto anteriormente expuesto de que la sociedad comercial es
un "medio tcnico" puesto por el derecho para facilitar la actuacin asociada de dos o ms seres
humanos, dotando a ese ente de una determinada capacidad para convertirse en centro de imputacin
diferenciado de derechos y obligaciones.
2. EVOLUCION HISTORICA
Siendo el derecho la regulacin normativa de las relaciones de conductas humanas,
se entiende que vaya detrs de una realidad que siempre lo precede. El hombre, en su
permanente afn creativo, actu desde la ms remota antigedad en forma asociada,
advirtiendo que reuniendo esfuerzos poda hacer ms fcil el logro de ciertos objetivos.
En esa concepcin "inteligente" del quehacer humano la actuacin asociada tiene que
haber sido uno de sus primeros logros. Pero el ordenamiento jurdico tardara tiempo en
implementar "medios" o instrumentos tcnicos adecuados para esa actuacin asociada.
Es en Babilonia donde se encuentran referencias, en el Cdigo de Hamurabi, a una
de las ms antiguas regulaciones jurdicas de esa actuacin humana asociada. Lo mismo
se aprecia en las ms antiguas leyes chinas que se conocen.
Es sabido que en el Derecho Romano no existi una legislacin "comercial", sino
una "comn" o de derecho comn. All se contemplaban dos tipos de sociedades, la
societas omnium bonorum y las societas unius negotiationis, nacidas al parecer en
distintas pocas y derivadas de diferentes exigencias de la realidad. La sociedad es, para
los romanos, un contrato consensual y bilateral, por el cual dos o ms personas se
obligan a poner en comn bienes y trabajo para la obtencin de resultados ventajosos
para todos3.
La societas omnium bonorum parece vincularse al grupo familiar; y fue en principio
una sociedad de familia, de hermanos, a la que luego se permiti la incorporacin de
extraos.
La societas unius negotiationis nace, segn parece, del comercio internacional, y
sirve para realizar, en comunidad de fuerzas, una o ms operaciones de comercio, como
la compraventa de esclavos, que cita Gayo, o el prstamo a inters. Recordemos aqu
que los romanos conocieron una actividad bancaria muy desarrollada, realizada
unipersonalmente o en forma asociada por los argentarii, y que el Derecho Romano
reconoci normas especficas para esta actividad en cuanto a la regulacin de la tasa de
inters, de la "compensacin" y del "depsito bancario 4. As es como mucho antes que el
derecho occidental reconociera un estatuto personal al "comerciante" lo haba ya
reconocido al "banquero"
Fueron quizs los banqueros los primeros en recurrir a la forma asociativa para
realizar la empresa econmica de la banca, para desarrollar la actividad bancaria, y por
ello la societas unius negotiationis aparece vinculada al comercio internacional, puesto
que la actividad bancaria tuvo siempre ese carcter.
De las actividades econmicas de la antigedad y del medioevo es, sin duda
alguna, la bancaria la ms importante y la que mereci especial atencin del legislador.
Por ello la regulacin jurdica de las "sociedades" ms antiguas que se conocen va a estar
vinculada a la actividad bancaria. El estatuto del Banco de San Jorge, en Gnova, va a
aparecer como uno de los antecedentes de la "sociedad annima" moderna.
Tambin la actividad martima, tan antigua y tan importante como la bancaria, va a
recurrir, a menudo, a las formas asociativas 5.
El desarrollo de las actividades econmicas, del comercio martimo, su
internacionalizacin, van a requerir del legislador la provisin del instrumental necesario.
Y as van a ir apareciendo las sociedades comerciales, ligadas en principio a la "sociedad
civil" familiar y luego adoptando formas ms amplias, con participacin de muchos
individuos en una empresa comn, hasta llegar a la construccin de las sociedades de
2
5. SOCIEDAD Y ASOCIACION
La distincin neta en nuestro derecho, como en casi todo el derecho latino, entre
sociedad y asociacin est dado por la finalidad que persiguen los seres humanos que las
forman 8. Quienes constituyen una asociacin no persiguen finalidades econmicas, sino
de tipo poltico, cultural, de investigacin cientfica, de recreo, de religin, etctera. En
cambio, quienes constituyen una sociedad persiguen una finalidad econmica, un "fin de
lucro" como se dice comnmente. Por lucro no debe entenderse solamente una ventaja
"pecuniaria" o "ganancia en dinero" exclusivamente, sino en el sentido ms amplio,
comprensivo de cualquier ventaja econmica para el socio.
Tanto una como otra presupone la existencia de dos o ms personas fsicas y una
"organizacin". Se dice comnmente que la asociacin es el gnero y la sociedad una
"especie" dentro de l.
Esta diferenciacin desaparece con la adopcin del principio de "tipicidad" en
materia societaria, puesto que se admite que una asociacin, sin finalidad econmica,
ser sociedad comercial por el slo hecho de adoptar uno de los "tipos sociales" reglados
en la ley 19.550. De modo que una asociacin donde sus integrantes persiguieran fines
cientficos podra ser una sociedad comercial si adoptara la forma de una sociedad
"colectiva", o de "responsabilidad limitada". Este criterio ha sido expresamente
enfatizado por la ley en su artculo 3, al decir: "Las asociaciones, cualquiera fuere su
objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos de los tipos previstos, quedan
sujetas a sus disposiciones"
Coincidimos con COLOMBRES, Gervasio, Curso de Derecho Societario, Parte General, Abeledo Perrot,
Buenos Aires, 1972, pg. 25, quien sostiene que la sociedad no tiene finalidad, sino "objeto", ya que la idea de
fin, de destino, es exclusiva del ser humano.
9
DE SOLA CAIZARES, Felipe, en "Comentarios y notas" a la obra de BRUNETTI, ya citada, T. 1, pg.
61, nro. 5.
derecho privado10.
En igual sentido, sealamos, se ha avanzado en materia concursal, donde la ley
22.913, de reformas a la ley 19.551, ha eliminado las diferencias entre concursos
"comerciales" y concursos "civiles".
7. SOCIEDAD Y EMPRESA
Sociedad es un concepto jurdico, empresa un concepto econmico. Lo que ocurre
es que comnmente la sociedad es la forma jurdica de la empresa econmica. Es la
forma a la que recurren los socios, empresarios, para actuar unidos, para la realizacin
de un objeto comn.
HALPERIN, Isaac, Curso de Derecho Comercial. Parte General Vol. 1, Depalma, Buenos Aires, 1972, pg.
287, nro. 1.
11
MOSSA, citado por BRUNETTI, op. cit, T. 1, pgs. 67 y sigs. Para MESSINEO, "Empresa es
desenvolvimiento profesional de una actividad econmica organizada, para un determinado fin" (Manual de
Derecho Civil y Comercial, T. II, Ejea, Buenos Aires, 1971, pg. 215, nro. 15).
7)
CAPTULO II
LA NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
9.
Para la doctrina clsica la "sociedad" era uno ms entre los varios contratos del
derecho privado. Era un contrato bilateral y conmutativo generador de derechos y
obligaciones, si bien se sealaba, por ciertos autores, la existencia de "algunas
modalidades peculiares 1.
En nuestros cdigos Civil y Comercial se le regula como un contrato, siguiendo la
tradicin francesa.
Autores como Siburu2, advirtieron que al lado del contrato deba tenerse presente el
concepto de "persona". Para los socios es un contrato, deca, para los terceros la
sociedad es una persona, con derechos y obligaciones distintos a los de los socios.
10. LAS DOCTRINAS DEL ACTO SOCIAL CONSTITUTIVO, DEL ACTO COLECTIVO
Y DEL ACTO COMPLEJO
Siguiendo a Colombres 3
analizamos en conjunto estas doctrinas que tienen
su origen en la doctrina alemana. Fue Gierke quien enunci la teora del acto
social constitutivo. Segn l la sociedad no tiene carcter contractual, sino el de un
"acto unilateral constituido por la expresin de las voluntades de los socios dirigidas
a la creacin de una persona distinta de ellos".
Kuntze, Witte y Winscheid explicaron la naturaleza jurdica de la sociedad como un
"acto complejo", o como "acto colectivo".
Acto colectivo sera aquel acto pluripersonal en que la manifestacin de las
voluntades singulares se unen para la satisfaccin de intereses paralelos. Acto complejo
sera aquel en que dichas voluntades individuales no slo son interdependientes y juegan
unidas, sino que se funden en una nica voluntad4.
Estas teoras tienen un comn origen en la necesidad de explicar ciertos efectos
jurdicos que resultan inexplicables en la teora contractualista clsica.
En Italia, Francesco Messineo ha adherido a la doctrina del "acto colectivo". Para l,
el negocio de sociedad est encuadrado en la figura del "acto colectivo" y fuera del
esquema contractual. Seala la ausencia, en la sociedad, del elemento "consentimiento",
la identidad del contenido de las declaraciones de voluntad de los socios y la posibilidad
1
2
3
4
MESSINEO, Francesco, Manual de Derecho Civil y Comercial, T. IV, Ejea, Buenos Aires, 1971, pg. 437,
nro.
133, nro. 5.
6
BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 143, nro.
40.
7
HALPERIN, Curso..., pg. 215, nro.
8.
8
MESSINEO, citado por BRUNETTI, T. 1, pg. 127, nro.
32.
9
COLOMBRES, op. cit., pg.
17.
10
G.C. DE ROIMISER, Mnica, El Inters Social en la Sociedad Annima, Depalma, Buenos Aires, 1979, pgs.
15 y sigs.
a una institucin, es decir a un organismo que tiene en miras un inters intermedio entre
el de los individuos y el del Estado.
La Dra. Mnica G. C. de Roimiser, que ha realizado un profundo estudio de estas
teoras, nos seala que si bien esta doctrina es de origen francs, encontr adeptos en
Alemania, despus de la primera guerra, entre autores no satisfechos de las doctrinas
"transpersonalistas" germanas.
En materia de sociedades annimas esta teora exige la tutela del bien comn y
defiende el principio de autoridad, pero, al mismo tiempo, respetando la individualidad de
los accionistas, sin sacrificarlos y reconociendo la significativa importancia de ellos.
La doctrina institucionalista ha recibido el apoyo de la ms moderna doctrina
francesa contempornea y es la que ha recogido la ley francesa de 1966 y sigue la ley
brasilea de 1976.
ASCARELLI, Tulio, cit. por BRUNETTI, op. cit., pg. 124, nro. 30.
DALMARTELLO, cit. por BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 129, nro. 33.
BRUNETTI, op. cit., T. 1, pgs. 135 y sigs., nro. 37.
DE SOL CAIZARES, Felipe, en BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 148.
BRUNETTI, op. cit, T. 1, pg. 143, nro. 40.
BRUNETTI, op. cit., T. 1., pg. 144, nro. 40.
COLOMBRES, op. cit., pg. 23.
Otro tema que requiere un replanteo, seala la doctora Roimiser 21, es el del "inters
social" en la formulacin de esta doctrina. La concepcin de la doctrina italiana en el
sentido que "por inters social debe interpretarse el inters comn de los socios" puede
constituir una pauta vlida para la solucin de los conflictos que se suscitan en el mbito
interno de las sociedades por inters y aun en la sociedad annima tradicional, pero
resulta absolutamente inoperante cuando se trata de aplicarla a la sociedad por acciones
que recurre al ahorro pblico. Agrega esta autora que resulta una falacia atribuirle a la
sociedad un inters distinto del de los socios que la integran. Sostiene que "la sociedad
no es titular de ningn inters social; los socios lo son y ellos son dispares y, a veces,
irreconciliables". Concluye su razonamiento, expresando: Pero la sociedad tiene un
objeto, y en la bsqueda de armonizacin o equilibrio de los distintos intereses sociales
de los socios, es la funcionalidad del objeto social el elemento concreto que determinar
los lmites de unos y otros. El objeto social fijado en el contrato es el que delimitar la
actividad de la sociedad y la competencia de los rganos societarios. Ese ser el punto de
referencia para saber silo actuado por la mayora poltica tiene o carece de legitimidad22.
Lo expuesto exhibe con elocuencia las limitaciones de esta doctrina del "contrato
plurilateral de organizacin", que a lo sumo puede resultar una explicacin satisfactoria
para "el acto constitutivo" de las sociedades personales o de inters; pero que no explica
la naturaleza del acto constitutivo en las sociedades de capital ni tampoco el
funcionamiento de la sociedad ya constituida.
21
22
23
24
CAPTULO III
LA PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
16. LA REGULACION DEL TEMA EN EL CODIGO CIVIL
a) Concepto de persona
"Persona es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones",
conforme la definicin que da el artculo 30 de nuestro Cdigo Civil; y ella comprende
tanto a las personas fsicas como a los entes colectivos, a los que la ley les reconoce su
condicin de ser "sujetos de derecho" con independencia de las personas fsicas que los
integran.
b) Clasificacin
Las personas se clasifican en:
personas de existencia visible, son las personas fsicas, desde su "concepcin" hasta
su muerte; y
b) personas de existencia ideal, son las personas colectivas, tambin llamadas
"morales" o "ficticias". Estas a su vez se clasifican en:
1) personas jurdicas: que pueden ser de carcter pblico o privado. Son de carcter
pblico:
- el Estado nacional, las provincias, los municipios;
- los entes autrquicos;
- la Iglesia Catlica; y
- los estados extranjeros y cada una de sus provincias.
Tienen carcter privado:
- las sociedades civiles y comerciales;
- las asociaciones civiles y fundaciones, autorizadas a funcionar por el Estado;
2) las simples asociaciones, que no tienen autorizacin para funcionar como
personas jurdicas; son asociaciones civiles o religiosas y sern sujetos de derecho
cuando la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura
pblica o instrumento privado autenticado por escribano pblico; y
3) sociedades "de hecho", las asociaciones que no cumplan las condiciones referidas
en el punto 2). Todos sus miembros fundadores y administradores asumen
responsabilidad personal y solidaria por los actos de la asociacin o sociedad de
hecho; es decir que en este caso la ley no reconoce la existencia de una
separacin o independencia entre la sociedad y la persona de los socios que la
integran.
c) Personas jurdicas privadas
Vimos que las personas de existencia ideal podan ser personas jurdicas, simples
asociaciones o sociedades de hecho; y que las primeras, a su vez, se clasificaban en
pblicas y privadas. Nos interesa ahora considerar la situacin jurdica de estas ltimas.
Son personas jurdicas privadas:
1) las asociaciones y fundaciones que tengan por objeto principal el bien comn, posean
patrimonio propio, tengan capacidad por sus estatutos para adquirir bienes, no
subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan autorizacin para
funcionar;
2) las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran
autorizacin expresa del Estado para funcionar; y
3) las simples asociaciones civiles o religiosas cuando su constitucin y designacin de
autoridades se acredite por escritura pblica o instrumento privado autenticado por
escribano pblico.
Las personas jurdicas privadas comienzan su existencia como personas jurdicas
desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobacin de
sus estatutos.
El gobierno delega a veces estas facultades en organismos administrativos que son
los competentes para otorgar estas autorizaciones (caso de la Inspeccin General de
Justicia, Direccin de Personas Jurdicas y otras reparticiones provinciales similares).
Pueden ser titulares de derecho y ejercer los actos que no les estuviesen prohibidos.
Actan por intermedio de sus representantes.
Son actos de las personas jurdicas los realizados por sus representantes, dentro de
a)
En el Derecho Romano se aplic con todo rigor a las sociedades la regla que no existe
persona jurdica sin autorizacin legislativa, y como ellas se constituan sin intervencin alguna
del Estado, carecan de personalidad propia. Por excepcin la personalidad jurdica fue
reconocida a algunas sociedades vinculadas a los intereses pblicos, como la de los publicanos
o las que tuvieran por objeto la explotacin de minas de oro y plata o salinas1.
El artculo 2 de la L.S. seala expresamente esta calidad de sujeto de derecho, "con el alcance
fijado en esta ley".
De esta forma nuestra legislacin recoge una posicin constante de nuestra doctrina y
jurisprudencia desde antiguo, con fundamento en el reconocimiento por la ley civil y comercial de un
patrimonio propio, indiferente a las deudas de los socios, y slo sometido a la agresin de los
acreedores sociales.
Estado.
Esa afirmacin nuestra de que estamos en presencia de un "atributo" que reconoce el legislador,
puede ejemplificarse con la evolucin de la regulacin normativa sobre los hombres, que exhibe con
dramtica elocuencia la larga lucha de la humanidad por un derecho ms justo.
En cuanto a las personas "colectivas" no siempre las legislaciones admiten ese atributo. En
materia de sociedades comerciales, por ejemplo, las legislaciones europeas legislan de diverso modo,
partiendo una de la teora de "la ficcin" (la inglesa) y otra, de la "realidad" (la alemana). En el
derecho ingls la nocin de personalidad est vinculada a la nocin de "corporacin", la sociedad
adquiere la personalidad en virtud de la incorporacin mediante inscripcin en el Registro de
Sociedades, y a partir de esta inscripcin se convierte en una persona jurdica, que para los ingleses
resulta de una ficcin legal que atribuye a esa entidad derechos y obligaciones, pero esa personalidad
no es una capacidad general, sino limitada por el "objeto" social, y se concede solamente a las public
company by shares, que es la equivalente a nuestra sociedad annima.
4
KELSEN, Teora Pura del Derecho, Eudeba, Buenos Aires, 1973, pgs. 126 y 127.
La legislacin alemana, desde fines del siglo pasado, esta bleci una distincin entre sociedad de
personas y sociedad de capitales, reconociendo personalidad jurdica slo a estas ltimas. Ese sistema dual es el
admitido por la legislacin italiana, que distingue de igual modo entre simples sociedades y personas jurdicas,
reconociendo personalidad a las sociedades annimas, las comanditas por acciones, las de
responsabilidad limitada y las cooperativas. Igualmente en Suiza, la personalidad no se concede ms
que a las sociedades annimas y a las de responsabilidad limitada. La mayora de las legislaciones
latinas reconoce, en
5
SOL CAIZARES, Felipe, en "Comentarios y notas del traductor", pgs. 231 y sigs.
6 El Cdigo Civil en su regulacin anterior confera la calidad de "personas jurdicas" nicamente a entes creados con un
objeto conveniente al "pueblo", y podan ser de existencia "necesaria" o "posible". Entre las primeras sealaba las que hoy se
admiten como personas de carcter pblico. Entre las de existencia posible enunciaba "las sociedades annimas,
bancos, compaas de seguros y cualesquiera otras asociaciones que tengan por principal objeto el bien comn, con tal
que posean patrimonio propio y sean capaces, por sus estatutos, de adquirir bienes y no subsistan de asignaciones del Estado".
En verdad, esta teora nos explica un hecho de la realidad cual es que la personalidad es una
emanacin del orden jurdico, un atributo de ste, pero de ninguna manera nos suministra una
explicacin "ontolgica".
BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 216, nro. 59; DEL VECCHIO, Giorgio, Filosofa del Derecho', 9' ed. espaola, Bosch,
Barcelona, 1%9, pg. 404.
Radbruch11 nos dice que la teora de la ficcin es la expresin de la teora individualista del
derecho; y que las teoras de la realidad y del patrimonio afecto a un fin son concepciones
supraindividualista-transpersonales. Sostiene este filsofo que el concepto de "persona", de sujeto de
derecho, es una categora necesaria y con valor universal, no fundada en la experiencia ni limitada por
ella de la consideracin jurdica, y que sujeto de derecho es un ser que un derecho histricamente dado
considera como un "autofin", como un "fin ltimo". Que es un concepto igualitario, que no est
implcito en el hombre y en las asociaciones humanas, sino que es una atribucin posterior del orden
jurdico. Y agrega a modo de aclaracin: "Nadie es persona por naturaleza o nacimiento - tal nos
muestra la institucin jurdica de la esclavitud -. Ser persona es el resultado de un acto de
personificacin del orden jurdico. Todas las personas, tanto las fsicas como las jurdicas, son
creaciones del orden jurdico. Tambin las personas fsicas son, en sentido estricto, personas jurdicas
Vemos as la identidad de la postura de Radbruch con la de Kelsen que hemos analizado
anteriormente.
Gustavo, Filosofa del Derecho, 4" Edicin, Madrid, 1959, pg. 173.
u
Radbruch, op. d, pgs. 171 y sigs., nro. 17.
de las personas) o incapacidad nace de esa facultad que en las casos dados, les conceden o niegan las
leyes".
La ley les reconoce ese carcter de "centro de imputacin" de normas a los fines de su
institucin, como dice el artculo 35 del Cdigo Civil. Existen para concretar "su fin jurdico", esto es
su "finalidad" en el sentido de objeto. La capacidad que la ley les atribuye est referida a esa finalidad y
limitada a lograr ese objeto.
Es precisamente ese "objeto" el que revela la finalidad de la creacin del ente colectivo, y de
all que el anterior artculo 33 del Cdigo Civil expresara que las personas jurdicas sobre las cuales el
cdigo legislaba eran aqullas creadas con un objeto conveniente al pueblo, esto es al bien comn 13. En
orden al bienestar general la ley reconoce a esos entes su calidad de "centro diferenciado de
imputacin de normas".
De all que el "objeto" de la asociacin debe ser lcito y til al bien comn sin perjuicio de los
fines particulares de los individuos que la integren, que pueden ser egostas y subalternos. De otra
forma no ser reconocida por la ley y dotada de la facultad de ser centro de referencia de derechos y
obligaciones.
La atribucin de personalidad jurdica a las sociedades comerciales efectuado en el artculo 33
del Cdigo Civil produce las siguientes consecuencias:
a)
implica el reconocimiento de la condicin de sujeto de derechos y obligaciones, esto es
"centro de imputacin de normas", pero centro de imputacin diferenciado, distinto de los individuos
que integran ese ente colectivo y diferente tambin de los dems sujetos colectivos que la ley
reconozca;
b)
reconocimiento de "un patrimonio propio de ese sujeto", diferente al patrimonio de los
individuos que lo integran y de los dems sujetos colectivos. Esta consecuencia es de la mayor
importancia, porque importa, a su vez, como derivacin, que los acreedores sociales tienen preferencia
sobre el patrimonio colectivo, evitando la "agresin" a ese patrimonio por los acreedores particulares
de los individuos que integran la sociedad;
13 La Suprema Corte de la provincia de Salta ha sealado en recordado fallo que el bien comn "es el de la
colectividad, el bien pblico general, no el de los componentes de la asociacin, pues el Estado no concede la personalidad
para amparar intereses exclusivamente egostas"; L.L., t. 67, pg. 328, citado por
SALAS, Acdeel, Cdigo Civil Anotado, T. 1, Depalma, 1975, pg. 28, nro. 1.
c) tienen derecho a un nombre que las identifique y las diferencie de los dems entes
colectivos;
d) tienen domicilio propio;
e) posibilidades de actuar en juicio, como actora y como demandada;
f) tienen responsabilidad civil y penal propia;
g) requieren una organizacin, es decir una determinacin sobre los rganos que han de
gobernar, administrar y controlar su actuacin.
Las legislaciones no son uniformes en cuanto al alcance de la ''capacidad'' que adquiere la
persona jurdica ''sociedad'', pues mientras las legislaciones angloamericanas adoptaron el principio de
la capacidad limitada al "objeto social" (especialmente la legislacin inglesa); las europeas por lo
general han adoptado el criterio de la capacidad amplia. Este tema se vincula con la doctrina del ultra
vires que analizamos ms adelante, al considerar el artculo 1 de la ley.
En nuestra ley no caben dudas de que la "capacidad" de la sociedad est limitada por el objeto
social.
Al respecto, cabe recordar el comentado fallo del juez de Primera Instancia Dr. Richards, en
autos "Nieto Rivera, Eduardo y otros c/Termofer S.C.A.", donde respecto de este tema se dijo:
1. La nocin de personalidad jurdica est ntimamente vinculada a la nocin de objeto societario,
constituyendo este ltimo la conceptualizacin del fin social, que slo cobra sentido a travs de la dinamizacin provocada por
la actividad tendiente a su concrecin.
2. El concepto de personalidad jurdica y el de actividad guardan estrecha relacin, lo que se traduce en que la
primera slo cobra vigencia a travs de la segunda, de manera tal que sin actividad, el ente slo queda en su forma, perdiendo
definitivamente la razn de ser que el derecho tuvo en mira al otorgarle su existencia.
Revista E. D., t. 80, pg. 588.
ley para que el Estado autorice a ese ente a ser centro de imputacin diferenciado de derechos, y
obligaciones, lo que en el caso de los sociedades comerciales se completa con la inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio (art. 7Q, L.S.). A partir de ese momento, cuando el ente colectivo ha cumplido
los requisitos fijados en la ley general, queda dotado del atributo de la "personalidad jurdica". As el artculo
45 del Cdigo Civil expresa que: Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos,
etctera, con el carcter de personas jurdicas, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el gobierno,
con aprobacin de sus estatutos.:.
En materia de sociedades comerciales la ley no exige una autorizacin "especfica" sino que
ha otorgado una autorizacin "genrica" supeditada al 'cumplimiento de ciertos requisitos. Tal materia
es la regulada por la Ley de Sociedades comerciales. Desde el momento que la autoridad pblica inscriba el
contrato social existir reconocimiento de la calidad de sujeto de derecho, de personalidad jurdica.
Mientras no se cumplan tales exigencias impuestas por la ley, no existir reconocimiento de la
"personalidad jurdica
Lo que ocurre es que la ley regula ciertas situaciones especiales, como el caso de estas
sociedades irregulares, en forma especfica, abasteciendo de soluciones a situaciones concretas, por
ello es distinta la regulacin de la "sociedad de hecho", a la de tipo autorizado no constituida
regularmente, y la de la sociedad annima en formacin. Por ms que aparezcan englobadas en un
rtulo comn.
Slo por comodidad de lenguaje puede hablarse de personalidad jurdica "precaria" o
"limitada". Messineo3 expresa que se trata de situaciones que van ms all de la ley praeter legem,
porque se desarrollan en disconformidad con la ley y dan lugar a casos particulares no previstos en
ella, pero que no podran considerarse ilegales, como si fueran contra la ley.
b)
A estos entes mal llamados "sociedades" la ley no les reconoce calidad de "sujetos" de
derecho; se crean en miras a realizar una o ms operaciones determinadas y transitorias; carecen de
duracin, no estn sujetas a requisitos de forma y no se inscriben.
No tienen rganos, sino que actan mediante la representacin de un gestor que es quien asume
derechos y obligaciones frente a terceros.
No tienen capacidad, no pueden actuar en juicio, demandar ni ser demandadas. Carecen de
patrimonio y de nombre.
No tienen ninguno de los atributos de la personalidad y, por consiguiente, no son personas
jurdicas.
c)
Sociedades en liquidacin
d)
Sociedad en formacin
Desde la declaracin de voluntad comn que tiene lugar en el "acto constitutivo" o desde la
suscripcin del contrato plurilateral de organizacin para los socios, hasta su reconocimiento por el
Estado de su existencia como "persona jurdica", transcurre un tiempo, y deben realizarse durante el
mismo una serie de actos y trmites de "publicidad" que la ley prescribe como obligatorios.
En el intervalo de tiempo entre la "formalizacin del contrato" y la "inscripcin" en el Registro
Pblico de Comercio, la sociedad comercial "en
formacin" no es una persona jurdica, no es
sujeto de derecho. Pero ese ente, ya nacido, necesita "actuar", realizar actos, gestiones y trmites para
obtener ese reconocimiento legal. De all que la ley deba regular especialmente esta etapa "constitutiva
Durante esa etapa la sociedad se encuentra en situacin de una "sociedad irregular", porque
bien podra ocurrir que nunca obtenga su inscripcin. Por ello la ley va a regular de modo particular
esa situacin, pero ello no implica reconocimiento de personalidad jurdica. Simplemente significa
consagrar normas especiales para regular una situacin particular. Esto explica las reglas tan
especficas de los artculos 182 y 183 L.S. referentes a las sociedades annimas en formacin,
totalmente diferenciadas de las establecidas en los artculos 21 a 26.
La sociedad en formacin no tiene personalidad jurdica, simplemente existen normas
especficas que van a reglar las relaciones jurdicas creadas para la actuacin durante ese perodo de
ciertos individuos (los que actan para cumplir los requisitos de publicidad e inscripcin, promotores,
directores y fundadores). Tienen, podra decirse, una cierta "capacidad" para poder cumplir la etapa de
3
4.
constitucin. Pero todava no aparece ninguno de los rasgos o elementos que exhiben la existencia de
personalidad jurdica.
En tal sentido, se ha resuelto:
La responsabilidad de los fundadores de la sociedad annima por todos los actos que se celebren hasta la
constitucin definitiva de la sociedad no es
subsidiaria, sino principal; el tercero que contrata tiene accin indistintamente contra los fundadores o la sociedad.
Cm. Nac. Com., Sala A, 10-VI-74; "Fustinoni c/ Alonso y otro", J.A., 1974, t. 24, sec. nac., nro. 23.666.
Aunque los estatutos de la sociedad annima hayan sido aprobados, si no se ha efectuado la inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio, los socios fundadores y los administradores mantienen la obligacin personal, ilimitada y solidaria,
propia de los que contraten a nombre de sociedades no constituidas o que no funcionen segn las disposiciones del caso.
Sup. Corte Buenos Aires, 2-xI-71, "Barrado y otros c/ Sor Mil 5. A.", J.A., 1972, t. 14, pg. 533.
los dictados por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los casos "Parke Davis" y "SwiftDeltec", en el ao 1973, donde el mximo tribunal judicial dej sentada la siguiente doctrina:
Nro. 22.199, Corte Suprema, 4-IX-73, "Compaa Swift de la Plata SA. Frigorfica (conf. hoy 5.
Nro. 22.128, C.S].N., 31-VII-1973, "Parke Davis y Ca.; de Argentina (Soc. Ann.)", JA., serie
contempornea, t. 19, pg. 418.
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos
de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
19.550.
Cm. Nac. Trab., Sala V, 23-V-1994, "Fuentes, Julio C. c. Todovino SA. y otro", L.L., Repertorio 1994, pg. 2018.
La persona jurdica, como dispositivo tcnico o como fenmeno nacido de necesidades prcticas tendientes a obtener
determinados resultados en el mundo de los negocios, no es en s misma pecaminosa ni puede merecer una
desaprobacin ilimitada. Por el contrario, su intervencin en el encauzamiento de la actividad econmica puede resultar
un factor ms positivo que negativo, toda vez que a travs de ella puede posibilitar una agrupacin
de esfuerzos que de otro modo no se lograrla, amn de evitarse la esterilizacin empresaria edificada con
20. SITUACIONES
ESPECIALES
a) Sociedades irregulares
La personalidad que se atribuye a la sociedad irregular es restringida, por lo que el socio no
podr resistir una ejecucin directa que lo afecte, sosteniendo haber contratado por cuenta de la
sociedad.
Cm. Nac. Com., Sala B, 30-IV-1993, "General de Fianzas y Garantas Ca. de seguros c. Corraln Los Tilos y otros",
b)
Sociedades accidentales
Antes de la vigencia de la ley 22.903, y pese a no hallarse legislados los contratos de colaboracin empresaria, en la
prctica se concertaban los contratos llamados "de consorcio" con un objeto similar. Y, una de las frmulas para salvar el
escollo derivado de la prohibicin estatuida por el artculo 30, ley 19.550, era el de atribuir a tales consorcios el carcter de
sociedades accidentales. Dentro de esta tesitura tal tipo de sociedades no son sujetos de derecho, pero los terceros adquieren
derechos y asumen obligaciones slo respecto del socio gestor, salvo que ste haga conocer los nombres de los dems socios
con su consentimiento, quedando en este supuesto obligados ilimitada y solidariamente hacia los terceros. (En el caso concreto,
existi una unin transitoria de empresas,
en el que se concert un mutuo con un denominado "consorcio" por los intervinientes en la negociacin).
Cm. Nac. Com., 16-XI-1992, "Banco Latinoamericano SA. (en liquidacin por el B.C.RA.) e. consorcio
Arras SA. s/cobro de pesos", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara comercial
Las sociedades en participacin no son ms que manifestaciones "larvadas" de relaciones societarias, que no se
ajustan al concepto, la tipicidad y la regularidad que consagran los artculos 1 y 2, L.S.
Pueden constituirse con dos o ms personas para acometer algn negocio determinado, pero sin trascender en su
ejecucin la existencia de una firma o razn social particularmente referida a tal sociedad, o por una o varias sociedades, o entre
stas y otra u otras personas que acten con la firma social de alguna de estas sociedades, pero sin firma social que caracterice u
ostente la participacin aludida.
Cm. Nac. Com., Sala B, 1-VIII-1991, Ficha nro. 13.000, "Rivero, Rubn e. Garca, Jos s/sum.", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara comercial
e) Sociedades
en liquidacin
parte.
2. La desestimacin de la personalidad societaria debe ser utilizada cuidadosamente, pues su
aplicacin irrestricta llevara a consagrar la excepcin como regla; circunstancia que no fue la
que inspir el nacimiento de tal remedio jurdico.
Cm. Nac. Com., Sala B, 13-VI-1991, "NoeI, Carlos e. NoeI y Ca. SA. s/sum.", L.L., 1992-C,
pg. 420; E. D., 145-702.
La aplicacin del artculo 54 de la Ley de Sociedades exige la existencia de pruebas
concluyentes respecto de las situaciones excepcionales que la mencionada legislacin
contempla a fin de prescindir de la personalidad jurdica.
Cm. Nac. Com., Sala A, 22-11-1991, "Apalategui, Alberto M. c. D'Angelo Roberto, suc.", L.L.,
16-VII-1992.
1. Sin desconocer el fuerte contenido dogmtico que tiene la teora de la penetracin de la
personalidad jurdica, su aplicacin no puede hacerse sin munirse previamente de una gran dosis
de prudencia, atento a que su aplicacin indiscriminada, ligera y no mesurada puede llevar a
prescindir o desestimar la estructura formal de las sociedades en supuestos en que no procede,
con grave dao para el derecho y la certidumbre y seguridad en las relaciones Jurdicas. Ello as,
porque cuando el derecho ofrece los cuadros de una institucin y les atribuye determinadas
consecuencias jurdicas, el dao que resulta de no respetar aqullas - salvo casos excepcionales puede ser mayor que el que provenga del mal uso que de las mismas se haga.
2. La persona jurdica, como dispositivo tcnico o como fenmeno nacido de necesidades
prcticas tendientes a obtener determinados resultados en el mundo de los negocios, no es en s
misma pecaminosa ni puede merecer una desaprobacin ilimitada. Por el contrario, su
intervencin en el encauzamiento de la actividad econmica puede resultar un factor ms
positivo que negativo, toda vez que a travs de ella puede posibilitar una agrupacin de
esfuerzos que de otro modo no se lograra, amn de evitarse la esterilizacin empresaria
edificada con desvelo a raz de su dependencia a las vicisitudes propias de la persona fsica.
3. La prescindencia de la persona jurdica slo puede admitirse de manera excepcional, cuando
se est en presencia de un supuesto en el cual a travs de ella se han buscado o se han logrado
fines contrarios a la ley. Solamente cuando queda configurado un abuso de la personalidad
jurdica puede llegarse al resultado de equiparar a la sociedad con el socio; nicamente en esta
hiptesis ser lcito atravesar el velo de la personalidad para captar la autntica realidad que se
oculta detrs de ella con la finalidad de corregir el fraude.
4. La jurisprudencia creadora que insufl realismo al anlisis de ciertos fenmenos
contemporneos y tendi a la proteccin de los intereses de los terceros de buena fe, cuando se
trat de burlarlos mediante el abuso de la personalidad jurdica de sociedades nacionales y
especialmente multinacionales, no puede aplicarse sin tasa ni medida, pues se corre el riesgo de
instaurar el caos interpretativo y conmover los cimientos de una estructura normativa que ser
buena, regular, mala o peor, pero que debe ser reajustada a los nuevos tiempos y concepciones
por los rganos del Estado a quienes les est constitucionalmente atribuida la funcin de
hacerlo.
5. Los diversos supuestos en que se ha reconocido y aplicado la teora de la desestimacin de la
personalidad jurdica pueden sistematizarse en: 1) desestimacin en beneficio de terceros
acreedores de la sociedad y en detrimento de los socios por haber mediado simulacin en
perjuicio de aqullos en materia de locaciones; 2) en beneficio de terceros y en detrimento de
los socios por haber mediado simulacin en perjuicio de aqullos por haber el demandado
preconstituido una sociedad annima para eludir obligaciones alimentarias y las derivadas de la
sociedad conyugal; 3) desestimacin activa en detrimento de los socios y en beneficio de
terceros acreedores en materia de derecho fiscal; 4) en beneficio de los socios y en perjuicio de
terceros por haber mediado simulacin en perjuicio de los socios en los supuestos de sociedades
de capital e industria y en fraude de la ley laboral; 5) desestimacin en beneficio del inters
pblico por razones de estado en virtud de las cuales se regula la sociedad por sus socios
(atribucin de la nacionalidad a las sociedades por la nacionalidad de los socios) y en virtud de
las cuales se regula a los socios por la sociedad (rgimen de liquidacin de la propiedad
enemiga, dec. 11.599/46); 6) desestimacin en beneficio del inters pblico por razones de
poltica jurdica en virtud de las cuales se regula la sociedad con sus socios (sociedades de
agentes de bolsa y martilleros); 7) desestimacin en beneficio del inters pblico por razones
de poltica jurdica en virtud de las cuales se regula a los socios por la sociedad (extensin de la
quiebra prevista en los arts. 164 y 165 de la ley 19.551).
2. DOCTRINA
Sobre los temas objeto de este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos de doctrina:
Bomhard, Roland, "Evolucin de la personalidad jurdica y la oponibilidad de la personalidad
jurdica en el derecho societario consorcial alemn", revista Estudios de Derecho Comercial (San
Isidro), nro. 9, 1993.
Fargosi, Horacio P., "Apostillas en torno de la capacidad de las personas jurdicas", R.D.C.O.,
1977, pg. 733.
"Notas sobre la inoponibilidad de la personalidad jurdica", E.D., 15-XI-1985.
"Notas sobre sociedades y personalidad jurdica", L.L., 1988-E, pg. 7%.
Fernndez Duque, Carlos A., "Viejos y nuevos problemas de la personalidad jurdica", R.D.C. O.,
1969, pg. 725.
Lpez Mesa, Marcelo J., "El abuso de la personalidad societaria y la doctrina de la desestimacin.
(El presente de una institucin veinte aos despus de su apogeo)", L.L., 17-111-1995.
Moeremans, Daniel E., "Extensin de la responsabilidad de los socios en las sociedades de capital
en virtud del disregard of the legal entity,"', R.D.C.O., ao 22, 1989, pg. 713.
Otaegui, Julio C., "Acto social constitutivo y persona societaria. Esquema de su naturaleza",
R.D.C.O., 1975, pg. 365.
- Zannoni, Eduardo A., "La normativa societaria ante los actos fraudulentos de la sociedad.
Replanteo de la teora del disregard (con acotaciones sobre la aplicacin jurisprudencial en
la Repblica Argentina)", R.D.C.O., 1978, pg. 1599.
CAPTULO IV
CONCEPTO Y ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
22. CONCEPTO LEGAL (Art. 1, L.S.)
23. ELEMENTOS
Del concepto legal referido surgen los elementos explcitos requeridos para que exista una
sociedad comercial. Pero la ley presupone otros elementos implcitos, sin los cuales ella no existira.
Son elementos implcitos:
a) El consentimiento de las partes intervinientes en el contrato plurilateral de organizacin; y
b) la affectio societatis, que es un elemento esencial para que exista la sociedad comercial.
Son elementos explcitos:
a) la pluralidad de personas;
b) la organizacin;
c) el tipo social;
d) el fondo comn;
e) el fin comn; y
f) la participacin en los beneficios y en las prdidas.
A su vez, el elemento organizacin presupone: un nombre, domicilio, objeto y duracin; adems
de significar la ordenacin de los distintos rganos que cumplirn las funciones de gobierno,
administracin y control del ente, estableciendo las reglas que regirn su funcionamiento y la
preservacin de los derechos de las personas participantes.
24. EL CONSENTIMIENTO
Es un elemento esencial para la existencia de un contrato plurilateral de organizacin vlido.
Debe ser expresado con discernimiento, intencin y libertad. Es la manifestacin de voluntad de la
persona (fsica o jurdica) de constituir una sociedad comercial.
Por ello la ausencia de vicios en el consentimiento es condicin de validez del contrato, si bien
cabe advertir desde ya que dada la particular naturaleza de este contrato plurilateral esos vicios no
surten los efectos que producen en los contratos bilaterales. En principio, ellos no afectan la
subsistencia del contrato plurilateral, sino el vnculo del contratante, cuyo consentimiento estaba
viciado, con la sociedad. Este principio admite como excepcin que la participacin del afectado fuera
esencial para la sociedad, sea en mrito a su aporte al fondo social o por su persona en s misma.
El tema de la capacidad necesaria para constituir sociedad lo analizamos en el Captulo VI, y en
cuanto a los vicios del consentimiento y sus efectos invalidantes lo estudiamos en el Captulo V.
En materia societaria este elemento implcito adquiere algunas particularidades, especialmente
respecto de la constitucin de las grandes sociedades annimas que recurren al "ahorro pblico".
Dichas sociedades se constituyen por medio de un procedimiento especial, donde los promotores
redactan un "programa de fundacin" que someten a la aprobacin de la autoridad de control (que en
el pas, por disposicin de la ley 22.169, es la Comisin Nacional de Valores). Una vez aprobado ese
programa e inscripto en el Registro Pblico de Comercio, comienza la "suscripcin" de acciones por
parte del "agente" colocador que debe ser un "banco", que acta a su vez como representante de los
suscriptores. Finalizado el plazo de suscripcin, cuando se hayan colocado las acciones emitidas, se
reunir la asamblea "constitutiva" (arts. 168 y sigs., L.S.).
Como dice Garrigues: "El procedimiento de la fundacin sucesiva supone la existencia de un gran
nmero de futuros socios y la consiguiente imposibilidad de reunirlos en un solo acto para la
prestacin simultnea del consentimiento o en mltiples actos bilaterales para el intercambio de los
consentimientos. Para evitar tales dificultades se ofrece el sistema de dirigir las distintas declaraciones
de voluntad a una o varias personas que figuran como rganos de concentracin y que son las que
formularon la propuesta contenida en el llamado 'programa de fundacin'".
La ausencia de este elemento por vicios de dolo o error, invalidarn el vinculo del socio con la
sociedad, pero no a sta. La naturaleza "plurilateral" del contrato exhibe una vez ms sus
peculiaridades y la diferencia con el contrato "bilateral".
Como lo destaca Brunetti: "Nulidad y anulabilidad actan sobre la relacin particular, no se
comunican al entero negocio y, por consiguiente, a los otros socios sobre los que el vicio no ha
actuado"2.
De todos modos, puede resultar un vicio invalidante de la sociedad en casos excepcionales, como
la sociedad de dos socios o aqulla donde el aporte de ese socio incapaz resulte esencial, segn la regla
del artculo 16 de la ley 19.550.
Hemos visto que en el Derecho Romano la sociedad estuvo integrada por parientes
consanguneos: la societas omnium bonorum derivada del antiguo consortium familiar, donde
permanecan los filiifamilias a la muerte del pater. Despus se permiti el ingreso a esa sociedad de
extraos a la familia, pero ligados a ella por vnculos de amistad o de trabajo. De todos modos la
sociedad continu fundada en el "afecto" derivado no ya de lazos de consanguinidad, sino de amistad.
De all deriva la exigencia de ese particular elemento en el contrato de sociedad.
En el Derecho Romano la affectio societatis o animus contrahendae societatis consista en la
voluntad de los contrayentes de unirse con el propsito o intencin de constituir sociedad y de
dispensarse recprocamente el trato de socios. Si esa voluntad faltaba, haba simplemente comunidad
de bienes o indivisin, pero no sociedad. Era tambin consecuencia del carcter de contrato intuitu
personae de la sociedad3.
La doctrina tradicional consider a ste un elemento indispensable de la sociedad, si bien sin
ponerse de acuerdo en cuanto al concepto de la affectio societatis. As para Castillo4, es la intencin de
formar sociedad; para Salvat es la voluntad o propsito de cooperacin en los negocios sociales
aceptando deliberadamente la participacin en las utilidades y en las prdidas. Para Fargosi6, no es la
voluntad o intencin de asociarse sino la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses
personales, egostas y no coincidentes, a las necesidades de la sociedad para que ella pueda cumplir su
objeto, y a travs de ella, que se mantenga durante la vida de la sociedad una situacin de igualdad y
equivalencia entre los socios, de modo que cada uno de ellos, y todos en conjunto, observen una
conducta que tienda a que prevalezca el inters comn.
Por su parte, autores como Arauz Castex 7 niegan la condicin de elemento en el contrato de
sociedad. "El pensamiento de que ella consiste en la voluntad de formar sociedad est ya abandonado
con sobrada razn por la doctrina, porque si eso fuera, se confundira con el consentimiento necesario
no slo para formar sociedad sino para celebrar cualquier contrato".
Zavala Rodrguez, siguiendo a Hamel, sostiene la necesidad de la presencia de este elemento,
expresando que la voluntad de unin es el primer elemento esencial de la causa del contrato de
sociedad. Cada uno de los contratantes no considera en adelante a su cocontratante como un
adversario contra el cual debe luchar para realizar una ganancia. Por el contrario, se ha firmado un
contrato de alianza, ofensivo y defensivo, para luchar contra los terceros, y cada uno de los
contratantes, habiendo precisado las bases de esta alianza, considera, despus de esto, a su asociado
como un compaero de lucha, como a un camarada de combate8.
CARAMS FERRO, op. cit., pg. 320.
Ver ZAVALA Rodrguez, Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias Comentadas y Concordadas, Depalma, 1964,
pgs. 291 y sigs., nro. 556.
5
ldem.
ldem.
7
ldem.
6
Colombres 9 expresa que la affectio societatis no es un elemento del contrato plurilateral de sociedad y
que a pesar de los mltiples esfuerzos de la doctrina y de la jurisprudencia predominante entre nosotros,
considera que resultan inhbiles tanto las concepciones subjetivas como las objetivas elaboradas para
fundamentar la existencia de este elemento.
Halperin10 sostiene que el contrato plurilateral de sociedad exige tres elementos especficos, adems de
los elementos generales: a) la affectio societatis; b) participacin en las ganancias y en las prdidas; c) y aporte
de cada socio para la formacin del capital social. La affectio societatis es para dicho autor la voluntad de
colaboracin activa, jurdicamente igualitaria e interesada. Colaboracin activa, concretada no slo en los
aportes de cada uno de los socios, sino tambin por su actuacin en la administracin y gobierno de los intereses
sociales; esta colaboracin exige la conducta leal del socio traducida no slo en el respeto del inters social
(deber de abstenerse de decidir u obrar contra ese inters), sino tambin el de sacrificar el inters propio o ajeno;
jurdicamente igualitaria, porque los socios deben encontrarse en su actuacin en un mismo plano jurdico, sin
subordinacin de los unos a los otros; e interesada, porque ello resulta del fin, que es obtener beneficios a
distribuir.
b)
Halperin seala tambin que ese elemento vara en la acentuacin de sus rasgos fundamentales segn el
tipo de sociedad. Y ello resulta indudable, agregamos nosotros, porque no es lo mismo este elemento en una
sociedad intuitu personae, donde el factor personal adquiere una importancia relevante, al que puede revestir en
el caso de una sociedad annima, especial8jdem.
9 COLOMBRES, Curso..., pg. 56.
10
HALPERIN, Curto..., pgs. 242, 243.
mente el caso de la gran sociedad annima (la sociedad annima abierta del artculo 299 L.S.).
Es evidente que dentro del concepto legal de sociedad comercial dado por nuestra L.S. no aparece este
elemento, al menos como requisito "objetivo". Pero no hay dudas de que l existe y est implcito en las
sociedades personales y aun en las pequeas sociedades de capitales familiares (S.R.L. de familia o cerradas;
sociedad en comandita por acciones, que generalmente son sociedades de familia y en la sociedad annima
familiar), donde generalmente son consocios parientes, amigos, colegas, etctera. Coincidimos en que la affectio
societatis es la voluntad de colaboracin activa, que expresa Halperin.
c)
27. ORGANIZACION
La actuacin pluripersonal presupone una organizacin que estructure la participacin de esas
personas, la forma de establecer una voluntad comn y de manifestarla hacia el exterior.
La sociedad comercial, hemos dicho, es un instrumento tcnico-jurdico que sirve de envoltura a
la "empresa econmica". De all la interaccin conceptual, funcional y teleolgica entre sociedad y
empresa. Y la empresa como unidad de produccin econmica presupone una "organizacin".
La organizacin se establece mediante un contrato social o estatuto que ordenar el
funcionamiento de los diversos rganos; los derechos y obligaciones de los socios; la contabilidad; la
formacin del fondo comn; la forma de distribuir los beneficios y de soportar las prdidas. Y que, de
modo especial, establecer el nombre de la sociedad, su domicilio, su duracin y el objeto social. Por
este ltimo los socios definen y precisan los actos o categora de actos que se proponen realizar para
obtener el fin comn para el que se han asociado
a) El nombre
Esta organizacin necesita "identificarse" como persona jurdica titular de derechos, obligaciones
y responsabilidades. La sociedad tiene un nombre que es de su propiedad y que sirve para
diferenciarla.
La ley nos habla de "razn social" y de "denominacin". La razn social es el nombre social que
se forma incorporando el nombre de uno o ms socios y exhibe la existencia de una responsabilidad
subsidiaria, solidaria e ilimitada. Por ello es propia de las sociedades personales o mixtas donde se da
esa responsabilidad subsidiaria.
La denominacin implica la utilizacin de un nombre de fantasa, que puede incluir el nombre de
alguna persona fsica, socia o no socia. No exhibe la existencia de responsabilidad subsidiaria y es
propia de las sociedades de capital donde los socios no contraen tal responsabilidad.
Las sociedades personales pueden por la ley optar entre utilizar una razn social o denominacin,
opcin que tambin consagra para las sociedades en comandita por acciones, por su carcter mixto,
con socios con responsabilidad subsidiaria (los comanditados).
Las sociedades con responsabilidad limitada (annimas y de responsabilidad limitada) slo
pueden utilizar denominacin, pero la ley les permite incluir el nombre de una o ms personas fsicas,
que en el caso de la annima no necesariamente deben ser socios pero que s deben serlo en la
sociedad de responsabilidad limitada.
Interpretando las normas de la L.S. nuestra jurisprudencia ha expresado:
El sistema implantado por la ley 19.550 es nuevo en el sentido de que el concepto de razn social fue modificado y no aparece con
los caracteres de la legislacin derogada.
Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XII-1977, E.D., t. 77, pg. 187,
Las sociedades por parte de inters tienen opcin legal para elegir entre la adopcin de un nombre, que podr asumir dos variantes:
razn social y denominacin. Curiosamente la ley ha dado esa oportunidad selectiva a las comandita por acciones.
Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XII-l977, E.D., t. 77, pg. 187.
La razn social es el nombre social que incorporando el nombre de uno o ms socios est mentando una responsabilidad <deuda)
subsidiaria, ilimitada y solidaria. Por ello, las sociedades en que la responsabilidad (deuda) de los socios se encuentra limitada, no tiene razn
social a pesar del equvoco a que introdujo el derogado artculo 2 de la ley 11.645.
Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XII-1977, E.D., t. 77, pg. 187.
La razn social que es optativa para las sociedades de personas y las sociedades en comandita por acciones implica vincular en la
responsabilidad a los sujetos fsicos, a los que tal forma de nombre alude. Si, en cambio, adopta para esas sociedades el "sistema" de la
denominacin, podr incluirse o no un nombre de persona de existencia visible, y el resultado ser indiferente en cuanto a la responsabilidad.
Para las sociedades annimas, el rgimen se aparta ms, y estamos en plena denominacin (art. 164), pero tanto para las sociedades annimas
como para las de responsabilidad limitada, la ley autoriza incluir nombres de personas de existencia visible. En ambas, ntese tambin, la ley
usa prolijamente la palabra "denominacin" y no otra.
Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XII-1977, F.D., t. 77, pg. 188.
La ley ha querido -a pesar del silencio de la Exposicin de Motivos sobre este punto- establecer,
sin duda, que para las sociedades annimas y las sociedades de responsabilidad limitada, el
nico sistema posible es el de la denominacin (Se incluyan o no nombres de personas de
existencia visible en ella). Adems, resulta claro que tal sistema no implica ninguna relacin de
responsabilidad.
Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XlI-1977, E.D., t. 77, pg. 188.
El nombre de la sociedad se integra en todos los casos con las palabras que identifican el "tipo social"
elegido para actuar.
de Halperin seala que el nombre tiene una doble funcin:
identificacin y de atraccin de la clientela. Est regulado en la ley 3975, y debe reunir las siguientes
condiciones:
1)
no debe inducir a error en cuanto al objeto;
2)
ni confundirse con el de otra sociedad;
3)
ni ser contrario a las buenas costumbres.
Es el juez o la autoridad de registro el que debe denegar la inscripcin en casos en que se violen estas
reglas y tambin cuando se elige un nombre ya utilizado por otra sociedad. A pesar de que la L.S. nada diga
sobre la inconfundibilidad del nombre, como lo haca el artculo 300 del Cdigo de Comercio, debe considerarse
subsistente dicho principio.
Los problemas de homonimia pueden suscitar oposiciones de terceros a la inscripcin de una sociedad y
tales conflictos deben ser resueltos por el juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio.
Al respecto, se ha resuelto:
La circunstancia de que una sociedad que se pretende registrar tenga un objeto distinto a otra ya registrada con el mismo nombre no
justifica que ste sea admitido, porque como ese objeto no tiene exteriorizacin pblica, no servir como elemento distintivo.
Juzgado en lo Comercial de Registro, &V-1975, "Casa Medina S.R.L.".
La oposicin deducida sobre la base de la identidad de un nombre no importa el ejercicio de una accin fundada en la ley 3975, sino
que pone en HALPER1N, Curso..., pg. 265, nro. 69.
actuacin las atribuciones del Juez de Registro, en orden a lo establecido por los artculos 6 y 167 de la ley 19.550.
Cm. Nac. Com., Sala C, 19-X-1977, "Constructora Caril, Sociedad Annima
Si bien la Ley de Sociedades no ha reiterado explcitamente el principio de la inconfundibilidad de las denominaciones o nombres de
las sociedades, tal como lo haca el artculo 300 del Cdigo de Comercio, el mismo debe considerarse implcito por ser uno de los inherentes a
la materia, o inclusive por haberse plasmado - siquiera a travs de una aplicacin concreta - en el rgimen de sociedades, al exigirse que la
razn social exprese indudablemente la identidad de la sociedad (art. 126, ley 19.550).
Cm. Nac. Com., Sala C, 19-X-1977, "Constructora Caril, Sociedad Annima".
En los supuestos de oposicin a la inscripcin de una sociedad en el Registro Pblico de Comercio fundada en tener la sociedad
oponente la misma denominacin social, deber tenerse en cuenta a los efectos de su acogimiento, ms que a los intereses particulares del
peticionante y el opositor al registro, al inters del trfico y de los terceros en general que Se encontraran ineficientemente protegidos si, hasta
tanto se dilucide el mejor derecho al nombre, el Registro procediera a la inscripcin de la sociedad y, consecuentemente, la habilitase para
actuar bajo tal denominacin, a sabiendas de la existencia de otra que acta bajo el mismo nombre.
Cm. Nac. Com., Sala C, 19-X-1977, "Constructora Caril S.A."13.
b)
Domicilio
La L.S. (ley 19.550) determinaba en el artculo 11, inciso 2) la obligacin de mencionar en el
instrumento constitutivo de la sociedad "el domicilio" de ella. La doctrina enseaba que el "domicilio social"
corresponda a la jurisdiccin en la cual se constitua la sociedad y cuya autoridad judicial competente autorizaba
a inscribirla en el Registro Pblico de Comercio. En cambio, sede social era el lugar preciso, de determinada
ciudad o poblacin, en donde funciona la administracin y gobierno de la sociedad'4.
Este concepto, o mejor dicho, esta distincin, no era pacfica, ya que se haba interpretado
anteriormente el artculo 291, inciso 2) del Cdigo de Comercio, en el sentido que el domicilio era el asiento
fsico del negocio donde se llevar la contabilidad legal de la sociedad y que implicaba la indicacin precisa de
su sede social, calle, nmero y localidad, pueblo o ciudad.
13 NISSEN, Ricardo A., Ley de Sociedades Comerciales (su anlisis a travs de la jurisprudencia), Universitas, 1978, pg. 33.
14 HALPERIN, Curso..., pg. 262, nro. 66.
La Inspeccin General de Personas Jurdicas (hoy Inspeccin General de Justicia), autoridad a cargo del
Registro Pblico de Comercio en la Capital Federal, haba resuelto reiteradamente que "en cumplimiento del
artculo 11, inciso 2 de la ley 19.550 los contratos o estatutos de sociedades debern establecer con precisin: territorio, ciudad, calle, nmero, piso, oficina o departamento - la ubicacin de su sede social".
La ley de facto 22.903 , de reformas a la L.S., recogi "la solucin propiciada por la jurisprudencia en el
sentido de interpretar el concepto de domicilio como referido a la jurisdiccin en la que se constituye la
sociedad; de este modo se posibilita que slo tal dato conste en el contrato social..."15, consagrando tal
posibilidad y permitiendo que la direccin de su sede se inscriba por separado, habiendo modificado el artculo
11, inciso 2, introduciendo un prrafo en tal sentido. Por ello el cambio de direccin o sede social no requerir
una modificacin del contrato social - dando una solucin prctica a los problemas que una interpretacin rgida
como la de la autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio de la Capital Federal planteaba -.
c)
Duracin
La organizacin presupone una cierta estabilidad, una subsistencia en el tiempo. La sociedad requiere
por ello que se establezca una duracin determinada de tiempo. La ley no fija ni mnimo ni mximo, sino que se
determine ella. De esa forma se crea algo perdurable que tendr continuidad y su predeterminacin confiere
seguridad a los socios y a los terceros que contraten con la sociedad.
15 "Exposicin de Motivos" de la ley 22.903, Captulo 1, Seccin II, punto 1.
Es un requisito para todos los tipos sociales y debe cumplimentarse aun cuando su determinacin
pudiera resultar por va indirecta, como ser por el objeto social.
En nuestra ley se trata de un requisito esencial no tipificante, porque es comn a todos los tipos sociales,
como ya lo dijimos. Pero su omisin hace anulable el contrato, si bien ste ser subsanable hasta su impugnacin
judicial.
El vencimiento del plazo de duracin es causal de disolucin de la sociedad (art. 94, inc. 2, L.S.). Pero
los socios pueden convenir su prrroga, debiendo resolverse ella e inscribirse en el Registro antes de la fecha de
expiracin del plazo de duracin (art. 95, L.S.).
La ley de facto 22.903 introdujo al respecto una importantsima modificacin al permitir la
reconduccin de la sociedad aun cuando hubiera vencido el plazo de duracin (art. 95, 2 prr.).
d)
Objeto: remisin
e)
liberal, que prohbe la interpretacin analgica de los tipos delictivos. Ese principio es extrao al
derecho privado, que cuando quiere presentar una serie cerrada de figuras definidas legalmente recurre a la
tcnica del numerus clausus. Que mientras en otras legislaciones los distintos tipos de sociedades son "tipos
especiales" respecto de un rgimen legal genrico de las relaciones asociativas (una "simple sociedad" como en
el derecho italiano, o la partnership en el derecho del Common Law), que absorbe y regula de manera no
persecutoria todos aquellos negocios y relaciones que no alcancen a ser uno de los "tipos especiales" contenidos
en la ley, en nuestra ley societaria los "tipos" no son especiales respecto de uno genrico, sino "islotes de
legalidad en un universo de ilicitud y precariedad". Con el agravante, respecto de igual principio del derecho
penal, que mientras los tipos criminales son pedazos no contiguos de ilicitud en la legalidad circundante ("todo
lo que no est prohibido est permitido"), los tipos societarios son pedazos de permisin en el mundo de lo
prohibido ("todo lo que no est permitido est prohibido").
En definitiva, creemos que la tipicidad significa la implementacin legal de diversas formas de
organizacin societaria que se imponen obligatoriamente a quienes quieren utilizar este instrumento jurdico. A
los interesados la ley les deja una opcin entre algunos de los tipos reglamentados, reglndolo imperativamente y
no consintiendo a la autonoma privada crear tipos o formas de organizacin con otras caractersticas 19
Este requisito general, establecido en el artculo 1 L.S., admite una sola excepcin que es la prevista en
el artculo 119 para la sociedad extranjera constituida bajo un tipo desconocido en nuestra ley. La ley admite su
actuacin en el pas y la somete, en cuanto a los requisitos de control y funcionamiento, a las del "tipo social"
legal de mximo rigor' 0.
28.
Ese fondo comn, llamado capital social, es el que posibilitar la obtencin del objeto de la sociedad,
por ello, necesariamente y como condicin sustancial, debe guardar directa relacin con l.
Como lo ha sealado la doctrina 21 la palabra "aportes" tiene en nuestra ley un significado distinto al
filolgico: no significa entrega, tradicin, pago de la cuota, sino la obligacin de dar, de hacer gozar a la
sociedad de la prestacin prometida; obligacin de entregar un bien o un derecho, sea en propiedad, en
usufructo, en uso o goce.
De acuerdo al "tipo social" nuestra ley va a reglamentar los aportes permitidos, pudiendo expresarse una
regla general al respecto, en el sentido que en las sociedades personales se admiten todo tipo de aportes, de
obligaciones de dar y de hacer. En cambio, en las sociedades de capital, los aportes deben consistir en
obligaciones de dar.
Obligaciones de "dar" son aqullas que tienen por objeto la entrega de una cosa mueble o inmueble; y
las obligaciones de hacer son las que consisten en ejecutar algn hecho o prestar algn servicio.
Todo ello con las limitaciones referidas a cada tipo social, como ya sealamos supra.
Debe determinarse en cada caso el valor del aporte, pues ello es necesario para fijar el capital
social, establecer la participacin de cada socio en la sociedad y, por ende, la medida de sus derechos en cuanto a
las utllidades y reparto final y en cuanto a su voto para lograr las mayoras en las deliberaciones sociales.
Halperin 23 seala que el fin comn es un rasgo esencial de la sociedad que distingue a este
contrato de los dems, y que debe tener, normalmente, un sustrato econmico.
En nuestra ley ese fin comn surge de la expresin 'pa'a apilcartos (los aportes) a ia produccin
o intercambio de bienes o servicios, en busca de un resultado econmico". En lo que Dalmartello ha
llamado "la organizacin colectiva de las fuerzas patrimoniales particulares"; "en la cooperacin para
lograr el fin comn24.
Brunetti expresa que es indiscutible que en la sociedad los contratantes asocian sus
prestaciones, por lo que cada uno encuentra la correspondencia, no en la prestacin de los dems, sino
en la participacin en las utilidades resultantes. La consecucin del fin social crea el supuesto para la
satisfaccin del inters a la conclusin del contrato25.
El fin comn se vincula as al concepto de "inters social", como un inters propio y particular
de la sociedad, distinto al inters de los socios. Como algo propio de la empresa comn. Diferente a la
finalidad o intencin egosta de las partes contratantes.
31. PARTICIPACION
Es este otro elemento esencial del contrato de sociedad, consecuencia del fin comn antes referido, y
cuya ausencia le priva de existencia. Exhibe el riesgo propio de la empresa comercial y pone en
a Vivante
La contribucin o "soportacin" en las prdidas es el otro tramo de este elemento esencial de
la sociedad. La ausencia de este aspecto desnaturalizara completamente la sociedad comercial y
estara indicando que estamos en presencia de otro negocio jurdico.
La ley establece que el contrato social debe contener "Las reglas para distribuir las utilidades y
soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de
distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa" (art. 11, inc. 7', L.S.).
La ley fulmina de nulidad los pactos que denoten la constitucin de una "sociedad leonina", como la
que prescriba que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que
sean liberados de contribuir a las prdidas; o que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un
premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias (art. 13, incs. 1 y 2).
Concepto
Est constituido por los actos o categoras de actos que en virtud del contrato constitutivo
p64r realizar la sociedad, para lograr el fin comn al que aspiran los socios.
No debe confundirse objeto con actividad, expresa Halperin27. El objeto est determinado por la
categora de actos para cuyo ejercicio se constituy la sociedad; la actividad, en cambio, es el ejercicio efectivo
de actos que realiza la sociedad en funcionamiento.
b)
Exigencia legal
El objeto, segn el artculo 11, inciso 3, L.S., debe ser preciso y determinado y mide la
capacidad de la sociedad. Por ello si en el ejercicio de su actividad los representantes sociales exceden
notoriamente el objeto social no obligan a la sociedad (art.
58, L.S.).
Esa exigencia de nuestra ley adquiere, entonces, una enorme importancia, por cuanto est
sealando el limite de actuacin de los representantes sociales y tambin, a la inversa, el ilmite de imputacin
de actos realizados por ellos a la sociedad. En tal sentido nu'estra jurisprudencia ha tenido oportunidad
de sealar:
La ley 19.550 exige que el objeto social sea preciso y determinado - artculo 11, inc. 3 -, teniendo en cuenta la
trascendencia que esa precisin y deterntinacin tienen en materia de responsabilidad de la sociedad por actos reaizados por
administradores o representantes - artculo 58, ley cit. - o como medio de prevenir nulidades -art. 17 in fine de la
ley- ... por lo que... "la enumeracin generica de las distintas actMdades contractuales de orden comercial, inmobiliario,
fmanciero, agropecuario, etc., efectuada en el estatuto societario no cumple con la condicin que en cuanto a su objeto debe
reunir el acto constitutivo: Ser preciso y determinado".
Cm. de Apel. 1 de Baha Blanca, 26-XII-72, JA., 1973, t. 19, pg. 680.
"El objeto de la sociedad debe ser preciso y determinado para posibilitar que Se conozcan con certeza las diversas
actividades que puede abarcar la empresa mercantil... ese objeto no es preciso y determinado si no queda actividad cemercial o
industrial que no Se encuentre comprendida en su mbito"... "La indeterminacin del objeto social permite razonablemente
suponer que la sociedad slo operar en algunos de los rubros comprendidos, dejando los dems para eventuales cambios de
objeto, que se realizarn sin cumplir con los recaudos y formalidades exigidos por la ley, y ello es precisamente lo que
corresponde evitar".
Cm. Nac. de Apel. en lo Comercial, Sala B, 2-X-74, JA., 1975, t. 26, sec. nac. nro. 24.240; L.L., 1975, t. A, pg. 415;
EDICIN, t. 60, pg. 229.
c)
Requisitos
d)
Remisin: este tema lo analizamos dentro del Captulo V, punto 52, a), b) y c).
e)
Siguiendo a Colombres diremos que esta doctrina puede caracterizarse diciendo que "la
actividad indicada en el acto constitutivo representa un lmite, no slo al poder de los administradores,
sino tambin a la misma capacidad de la sociedad, determinando como consecuencia que los actos
extraos al objeto social son insanablemente nulos, aun cuando el cumplimiento de los mismos haya
sido decidido por el acuerdo unnime de los socios 28
Lo esencial de esa doctrina, nos explica el autor citado, consiste en sostener que de la atribucin de una
"personalidad jurdica" no deriva una imputabilidad diferenciada general, sino, por el contrario y en razn de la
especfica naturaleza que ella inviste como "persona jurdica", una imputabilidad propia y circunscripta a la
actividad para la que ella ha sido contituida, y para la que, precisamente, le ha reconocido el ordenamiento
del objeto social se permitiera incluir en los estatutos una frmula que faculta a las sociedades
a realizar otros actos inciden-tales tendientes a su cumplimiento.
Esa doctrina es ajena al derecho continental europeo, donde se ha admitido pacficamente el
principio de la capacidad general de las sociedades y la descripcin del objeto social, slo ha tenido el valor
de circunscribir el poder de representacin de los administradores. Las operaciones que exceden ese
lmite son ineficaces, pero pueden ser subsanables mediante la ratificacin de la asamblea.
La jurisprudencia y doctrina norteamericana vari la concepcin inglesa original y la doctrina
del ultra vires fue perdiendo la duplicidad de significado y de acto exhorbitante, sea del objeto social,
sea de la facultad del rgano social, y qued restringida a este ltimo alcance.
Sostiene Colombres que nuestra ley adopta en el artculo 58, sin duda, la concepcin amplia de
la doctrina del ultra vires, conceptualizada como un doble lmite, tanto para la sociedad como para el
rgano de administracin y representacin. El objeto social determina ese lmite y aquellos actos
notoriamente ajenos al objeto social sern inoponibles a la sociedad.
Es decir que el objeto social marca no slo un lmite para el rgano de administracin, que no
puede exhorbitar, sino tambin un lmite a la "capacidad" de la sociedad que no puede reaizar todos los
actos y negocios, sino aqullos comprendidos en su objeto.
Esta doctrina tena recepcin en la legislacin nacional en los artculos 35 y 36 del Cdigo
Civil, y en los artculos 337, 338 y 317 del Cdigo de Comercio.
Como bien seala Halperin29 la tendencia contempornea est en abandonar esta limitacin en
amparo de los terceros, de la celeridad y seguridad de los negocios y en proteccin de los accionistas
presentes y futuros.
Sostiene este autor que el artculo 58 atena el rigor de la doctrina del ultra vires al hacer
referencia a actos que no sean notoriamente extraos al objeto social, por lo que el exceso debe
29 Ver HALPERIN, Sociedades An,iimas, pgs. 425 y sigs., y la nota nro. 134 con cita de la jurisprudencia nacional
anterior a la sancin de la Ley de Sociedades comerciales.
La sociedad cmercial es una persona jurdica privada, con el alcance que hemos expuesto en el
Captulo III, punto 19.
34. ASOCIACION
(Art. 3)
Art. 3 - Las asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos de los tipos previstos, quedan
sujetas a sus disposiciones.
Las asociaciones civiles, religiosas, de bien pblico, etctera, cualquiera sea su objeto, que adopten la
forma de sociedad comercial en algunos de los "tipos" legales previstos, quedarn sometidas al rgimen de la
30 Otaegui, Julio C., Administracin Societaria, Abaco, Bs. As., 1979, pg.
80, sostiene que el objeto social no limita la capacidad del derecho de la sociedad
respecto de los actos jurdicos que sta puede realizar, ya que el objeto indica actividades y no actos.
31 HALPERIN, Curso..., pg. 287, nro 1.
a)
El nombre
1.
El nombre de una sociedad, no es solamente un atributo de la personalidad sino que debe ser considerado
como un bien inmaterial susceptible de valoracin pecuniaria sobre el que se ejerce un derecho de propiedad en el sentido del
artculo 17 de la Constitucin Nacional, del cual no puede privrsele arbitrariamente, ni ser utilizado por otra sociedad sin
conculcar adems, el principio de inconfundibilidad, pues por el solo motivo de ser el nombre el elemento que individualiza a la
persona jurdica que el ente societario importa, la ley le confiere el derecho a la tutela de su propia personalidad.
2. La libertad en la eleccin del nombre aparece restringida por el llamado principio de "novedad", que
Cm. Nac. Com., Sala A, 24-VIII-1990, Inspeccin General de Justicia, "Chanel Pars SA.",
L.L., 1991-A, pg. 127.
1. Aun reconociendo la diversa naturaleza de ambos institutos, cabe aceptar la posibilidad de
que un titular marcario solicite el cese de uso de un nombre comercial, por su parecido y proximidad
de los ramos qe podran prvocar casos de confusin en cuanto al origen de los productos; lo cual
debe ser juzgado con criterio realista y prudente, atendiendo a las peculiaridades de la causa y a las
caractersticas del pblico consumidor.
2.
A los fmes de proceder al cotejo de la marca y del nombre comercial, cuyo cese de uso solicita
el titular de la primera, deber procederse ms severamente si: a) existe absoluta identidad entre los elementos
protegidos; b) una empresa es desmembracin de la otra y c) se dirigen al mismo ramo de produccin, de
proveedores y de consumidores, lo cual puede generar en el pblico consumidor incertidumbre y confusin que
deben siempre evitarse en aras de intereses de superior jerarqua, como son el resguardo del pblico y las buenas
prcticas comerciales.
Cm. Nac. Civ. y Com., Sala III, 11-111-1994, "Moineaus SA.I.C. c. Moine Pumps SA. s/cese de uso
de nombre comercial", E.D., 24-111-1995.
1.
El nombre o designacin comercial, como elemento individualizante del fondo
de comercio, se vincula a un establecimiento comercial o industrial y procura individualizarlo
en la integridad de sus elementos, siendo su problemtica ajena a la normativa societaria; en
cambio, la denominacin de la persona jurdica es inherente a la sociedad y constituye una
estipulacin necesaria que debe expresar el instrumento constitutivo a los efectos de la
identificacin de la persona jurdica.
2.
En el caso de no perseguirse el cambio de una denominacin societaria sino la utilizacin de
un nombre, sin tipo social alguno, cabe concluir que se cuestiona tal utilizacin como denominacin comercial;
cobrando virtualidad lo previsto por la ley 22.362 en cuanto determina la competencia del fuero federal civil y
comercial para resolver las cuestiones que plantee la aplicacin de sus disposiciones.
3.
Si la actora - Dexter International, SA. - acciona contra la firma Dabra, SA. a fin de que se la
condene a cesar en el uso del nombre comercial "Dexter", cabe concluir de que en el caso no se encuentra
cuestionada la utilizacin del nombre comercial registrado por !a actQra como usurpacin de marca, sino el uso
de una denominacin social; por lo que resultan inaplicables las disposiciones del artculo 27 de la ley
22.362 que determina la competencia del fuero federal civil y comercial (del dictamen del fiscal de Cmara).
Cm. Nac. Com., Sala B, 21-11-1994, "Dexter International SA. c. Dabra, SA. s/ord.", E.D., 24-111-1995.
b)
Domicilio
Notificacin
1. El domicilio en el cual se curs la citacin para reconocer firmas prevista por el artculo 525, Cdigo Procesal,
y la intimacin de pago
- individualizado como legal - coincide con el social inscripto en la Inspeccin General de Justicia. En
consecuencia, son vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta (art. 11, inc. 2,
L.S.).
2. Es inaceptable la alegacin de que los emplazamientos a la sociedad se cursaron a un domicilio falso, pues resulta
irrelevante que se hubieren iniciado trmites tendientes a obtener la inscripcin de un nuevo domicilio social, ya que por no
haber sido concluidos carecen de oponibilidad ante terceros. Ms an cuando no se denunci ningn domicilio real al cual
debieran haberse cursado las notificaciones.
Cm. Nac. Com., Sala E, 27-111-1992, "Dar SA. en liq. por Banco Central c. Darom SA. y otro", L.L., 28-VIII-1992.
De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 11 de la ley 19.550, inciso 2, armonizado con lo preceptuado por el inciso
3 del artculo 90 del Cdigo Civil, el domicilio legal de la sociedad hace presumir que es all donde se domicilia la persona
jurdica, sin admitir prueba en contrario. Consecuentemente, ese es el domicilio donde debe ser citada a todos los efectos, por
los que se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en esa sede.
Cm. Nac. Trab., Sala 1, 16-11-1990, "Snchez, Lidia 1. c. Corman SA. y otros", L.L., 28-VIII-1992.
1. Desde que el domicilio constituido es el domicilio procesal o ad litenz, fijado a los efectos del proceso, no
corresponde asimilarlo al
domicilio social inscripto, sin que ello importe desconocer los efectos que el artculo 11, inciso 2 de la ley
19550 asigna a las comunicaciones que en l se cursen.
2.
en el domicilio social inscripto con la calificacin de constituido, ello no importa restar validez a
las notificaciones que pudieran efectivizarse en el domicilio inscripto en el registro pertinente.
Cm. Nac. Com., Sala E, 16-VIII-1988, "Muoz, Miguel c. Sociedad Minera Pirquitas Pichetti y
Compaa, SA. y otros", E.D., 15-IX-1989.
1. El artculo
La sociedad fue constituida segn uno de los tipos previstos por la ley 19.550, y debidamente inscripta,
la circunstancia de no haberse registrado una supuesta cesin de cuotas no tiene entidad para menoscabar la naturaleza
del ente, constituyndola en una sociedad irregular; eventualmente, tendr efectos respecto a la responsabilidad de sus
componentes respecto del incumplimiento de tal recaudo. Del dictamen del fiscal de Cmara 66.873.
Cm. Nac. Com., Sala A, 17-IX-1992, "Exchange Turismo de Oscar Juan Martnez y Germn
Daro Coronel Soc. de Hecho siPedido de quiebra por Arends Bernt", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara
Comercial
29.
FONDO COMUN
La inscripcin ante el registro pblico del acto societario por el cual se legitiman los aportes efectuados
por los socios que derivan en un supuesto de capital, no obsta a la eficacia de los derechos y obligaciones
contradas por las partes, y por ende, cabe considerarla una exigencia formal no esencial, que es susceptible de ser
cumplida con posterioridad al plazo fijado para tales efectos.
Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., Sala IV, 18-VI-1992, "Finatlantic SA.", L.L., Repertorio LIII-1993, pg. 1627.
Aportes. Reintegro
Las sumas pagadas por el acreedor, destinadas a solventar el valor de los bienes prometidos en aporte de una
futura sociedad, una vez resuelto el contrato, constituye una tpica deuda de valor y en consecuencia el reintegro debe
efectuarse segn el poder adquisitivo que aquella tena al tiempo de la entrega al deudor.
Cm. Nac. Com., Sala D, 12-111-1990, Ficha nro. 7869, "Stellino, Pedro c. Venturini, Guerrino s/sum.", Repertorio
de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL
1. El lea que caracteriza a toda empresa comercial, trae aparejada la necesidad de que quienes han contribuido a
formar el fondo social queden expuestos, ante un eventual quebranto del ente, a perder el valor de lo que al mismo han
aportado. Por ello la obligacin de soportar las prdidas que pudieren originarse como consecuencia de la actividad social. Ha
sido elevada por la ley al rango de requisito esencial del contrato de sociedad, y por ello tambin la pretensin de recuperar los
aportes sin una previa valoracin de la situacin patrimonial de la sociedad, no encuentra amparo en ninguna norma legal.
2. De ah que la posibilidad de obtener el reembolso de lo aportado slo puede ser admitida frente a una norma
expresa que lo autorice, como ocurre en el caso de exclusin de un socio o cuando se ejercita el derecho de receso.
Cm. Nac. Com., Sala E, 24-V-1990, Ficha nro. 8519, "Lpez Fernndez, Adolfo c. Vivero S.R.L. s/sum.",
Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL
1. La prueba del aporte a una sociedad puede no ser sencilla, pero indudablemente lo es menos cuando se trata de un
aporte no habitual en los usos comerciales.
2. Cuando se trata de trabajo personal, la prueba de haberlo dado como aporte a una sociedad - una suerte de
sociedad de hecho de capital e industria - parece particularmente dificultosa, porque la dacin de trabajo no es inequvocamente
indicativo de un aporte, desde que puede ser dado tambin a ttulo de relacin de trabajo o empleo, o bien a ttulo de locacin de
servicios, la prestacin - trabajo - es en s misma idntica, pero puede ser dada por causa y con efectos bien diferentes.
Cm. Nac. Com., Sala D, 19-VI-1990, Ficha nro. 9282, "Bodrone, Hctor c. Verdier, Adolfo s/ord.", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL
El compromiso de aporte de capital a una sociedad, es - aun luego de efectivizado- una suerte de negocio
jurdico ad referendum, en el sentido de que la voluntad de los sujetos intervinientes en el acto requiere ser integrada por otra
declaracin de voluntad emanada de los rganos societarios destinados a formar la voluntad de la sociedad, sin la
cual no existe obligacin emergente del contrato conforme a las preceptivas de los artculos 1161 y concordantes del
Cdigo Civil. A resultas de ello, es exacto tambin lo afirmado por el juez, que a falta de ratificacin de la sociedad
exteriorizada a travs de las formalidades legales exigidas (la cual debe incluir necesariamente la decisin de aumentar el
capital social>, el acto por el que se constituye e integra un aporte respecto de una sociedad que tiene la totalidad del capital
suscripto e integrado, ca-
rece de causa y por tanto, de virtualidad eficiente, no siendo susceptible de producir sus efectos
propios.
Cm. Nac. Com., Sala A, 5-VlI-1994, "Angelen Szabo, Marta Elena c. Szyszkowski, Elba H. y otros simodificacin
de cumplimiento con posterioridad a la firma del acto constitutivo (de la sentencia de primera
instancia).
Cm. Nac. Com., Sala C, 24-IX-1993, "Rozenblum, Horacio c.
Falak, Mario V.", L.L., 1994-E, pgs. 483/4.
31.
El actor se encuentra muy lejos de haber rendido una prueba con tal alcance. En primer lugar, no existe el
mentado principio de prueba por escrito. Pero aun con prescindencia de tal elemento no se ha aportado prueba de la
existencia de los elementos especficos de todo contrato de sociedad: los aportes efectuados por cada uno de los socios para la
formacin del capital social, participacin en los beneficios y soportacin de las prdidas y affectio societatis.
Cm. Nac. Com., Sala A, 13-X-1989, "Taverna de Antua, Rosa, M. A. c. Antua, Celestino V.", L.L., 1991-A, pg.
356.
Corresponde distinguir entre el derecho a participar en las utilidades, caracterizado como eventual, abstracto
o genrico durante el transcurso de toda la duracin de la actividad societaria; y el derecho concreto a un dividendo, que puede
desdoblarse en un derecho peridico a la participacin en las itilidades de los ejercicios y un derecho al dividendo ya aprobado.
Trib. Arbitraje Gral. de la Bolsa de Comercio, 6-11-1996, "Televisoras Provinciales SA.", L.L., 24-VI-1996, pg. 13,
fallo 94.410, DJ.,
1996-1-1273.
32.
EL OBJETO SOCIAL
e) La doctrina del "ultra vires"
Si una empresa, al margen de las actividades enmarcadas en su
objeto social, llev a cabo una actividad paralela y clandestina - no asentada en sus libros de comercio-, consistente
en la captacin de recursos financieros de terceros destinados a prestar auxilio crediticio a otras sociedades y a
sanear su propia situacin econmico-financiera, permitiendo que figure como representante suyo un empleado "de
hecho", de tal modo que los terceros pudieron inferir de ello la existencia de un poder o autorizacin plena de la sociedad para
la realizacin de tales actos en tanto conoci y toler tal actuacin, sta deber aceptar la responsabilidad que como
consecuencia de esa apariencia jurdica le corresponde frente a los terceros de buena fe (art. 929, Cd. Civ.).
Cm. Nac. Com., Sala A, 22-X-1992, Ficha nro. 15.119, "Meier de Clebsch, Mara c. Eros SA.C.I. y M. s/ord.",
2 DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Aramouni, Alberto, "Empresa individual de responsabilidad limitada", R.D.C.O., 1990-B, pg. 459.
Chiesa, Juan Jos, "En torno a la unificacin de homonimia de nombres societarios", E.D., 24-III-1995.
Halperin, Isaac, "El concepto de sociedad en el proyecto de Ley de Sociedades Comerciales", R.D.C.O., 1969, pg.
265.
Malagarriga, Juan, "En torno al concepto de sociedad comercial en el proyecto dc Ley de Sociedades
Comerciales", R.D.C.O., 1969, pg. 561.
Carlos, "Las relaciones externas en la S.R.L. unipersonal", R.D.C.O., 1990-B, pg. 575.
Nissen, Ricardo Augusto, "Nuevamente sobre el artculo 39 del Cdigo de Comercio (oposicin a la registracin
de actos societarios)",
L.L., 21-VI-1989.
Otaegui, Julio, "Tendencias reformistas del rgimen societario, su pro y su contra", F.D., Temas de
Derecho Societario, VI Congreso de
Derecho Societario, Mar del Plata, noviembre de 1995.
CAPTULO V CONSTITUCION
DE LA SOCIEDAD A) ACTO
CONSTITUTIVO
35. FORMA DEL ACTO CONSTITUTIVO (Art. 4)
Art. 4 - El contrato por el cual Se constituya o medifique una sociedad, se otorgar por instrumento pblico o privado.
Hemos visto que la sociedad comrcial requiere una "organizacin", esto es una ordenacin de
su gobierno, direccin y ejecucin de las actividades sociales. Debe preverse quines tendrn a su cargo las
decisiones (rgano deliberativo), la administracin y representacin de la sociedad frente a los terceros (rgano
de administracin y representacin) y quin tendr a su cargo la fiscalizacin interna de la sociedad (rgano de control).
Esa organizacin se debe establecer en el contrato social o estatuto societario. Este contrato es el
previsto en el artculo 4 L.S., que debe ser hecho por escrito, sea por instrumento pblico o privado.
Esta disposicin se debe entender con un agregado implcito: y de acuerdo al tipo social de que se trate,
porque para las sociedades por acciones la ley exige obligatoriamente su
constitucin por instrumento pblico (arts. 165 y 316, L.S.).
Instrumentos pblicos son los enunciados taxativamente en el artculo 979 del Cdigo Civil y
aqullos a los que una ley especial confiere tal carcter1. Instrumentos privados son aqullos
Artculo 979 del Codigo Civil: Son instrumentos pablicos respecto de los actos jundicos:
1 Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por otros funcionarios con las
mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley;
1
que, firmados por las partes intervinientes, tienen como finalidad hacer constar un acto jurdico2 (art. 1012, Cd. Civ.).
2 Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las leyes
hubieren determinado;
30 Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el Cdigo de Comercio;
40 Las actas judiciales, hechas en los expedientes por 105 respectivos escribanos, y firmadas por las partes, en los casos y en
las formas que determinen las leyes de procedimientos; y las copias que de esas actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron;
50 Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier ttulo de crdito emitido por el tesoro pblico, las
cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por el encargado de llevarlas;
60 Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresin o con la anotacin correspondiente de que
pertenecen al tesoro pblico
70 Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como provinciales;
80 Las acciones de las compaas autorizadas especialmente, emitidas en conformidad a sus estatutos;
9' Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos, autorizados para tales emisiones;
10 Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales, y las copias sacadas de esos libros o
registros".
La enumeracin hecha en esta norma es limitativa, en el sentido de que no hay otros instrumentos pblicos que los all
enumerados, salvo que alguna ley especial les atribuya ese carcter (ver SAIAS, Acdeel, Cdigo Civil Anotado, T. 1, Depalma, 1975, pg. 485,
nro. 1). LLAMBIAs, Jorge Joaqun, sostiene que la enumeracin es meramente ejemplificativa, por lo que cualquier documento que responda
a la nocin de instrumento pblico debe ser reputado tal: Tratado de Denecho Civil, Parte General, T. II, 9' Edicin, Perrot, pg.
corroborndolo en el libro de conocimiento (cfr. artculo 12, incs. al, b] e u, ley 12.990); por tanto, el instrumento que condensa
la copia del acta, as como la escritura que la transcribe a requerimiento del mandatario designado al efecto por los
asamblestas, tienen - en cuanto al valor intrnseco de los hechos relatados - el mismo alcance: en uno y otro caso, el escribano
no podra declarar como pasados ante silos actos y decisiones que se han consignado en el libro de actas de la sociedad.
2. Atento que el acta asamblearia pasada ante escribano a requerimiento de los socios designados y la copia privada
cuyas firmas y texto estn certificadas por ese oficial pblico, tienen la misma fuerza probatoria, las partes pueden hacer
libremente el uso de la opcin que asigna el artculo 40, ley 19.550 y que, por ser especficamente mercantil, tiene prioridad.
En el sentido que las modificaciones deben hacerse por instrumento pblico, ver ZAvALA RODRGUEz, Carlos
Juan, Co,nstitticin y Modificaciones de las Sociedades por Acciones, La Escritura Pblica, Buenos Aires, 1973.
3.
No hay obstculo para realizar la inscripcin del aumento del capital y emisin de acciones de una sociedad annima,
dispuesta por la asamblea, acompaando copia del acta certificada, por eceribano pblico.
Cm. Nac. Com., Sala A, 7-IX-78, "Cometarsa, Construcciones Metalrgicas Argentinas SA.", fallo nro. 27.865, J.A.,
1978, t. V, pg. 365.
36. CONTENIDO
(Art. 11)
Art. 11. - El instrumento de constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad:
1 El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los
socios;
2 La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad.
Si en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de la sede deber inscnbirse mediante peticin por
separado suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las
notificaciones efectuadas en la sede inscripta;
3 La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
4 El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del aporte de cada socio;
5 El plazo de duracin, que debe ser determinado;
6 La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin, y de las reuniones de socios;
7 Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev
slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa;
8, Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y obligaciones de los socios
entre s y respecto de terceros;
9 Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad.
La ley 22.903 modific el inciso 2), agregando el prrafo que permite que la direccin de su
sede pueda ser inscripta por separado, solucionando as el problema que se creaba con las
modificaciones o cambios de domicilio dentro de una misma jurisdiccin. Ahora ser suficiente
indicar la ciudad, localidad o pueblo donde tendr la sede la sociedad, sin necesidad de precisar la
direccin (calle y nmero, piso, oficina, etc.).
Respecto a los requisitos restantes, decimos:
Inciso 1): respecto de este inciso cabe decir que la autoridad de registro exige se haga constar
la fecha de nacimiento de cada uno de los socios.
Inciso 2): la diferencia entre "razn social" y "denominacin" la hemos explicado en el Captulo
IV, punto 27. a). En cuanto a la modificacin que introdujo la ley 22.903 sobre domicilio y sede social
remitimos al referido Captulo IV, punto 27. b).
Inciso 3): al respecto remitimos a lo expuesto en el Captulo IV, punto 32.
Inciso 4): en la sociedad annima la ley autoriza (art. 188) que el estatuto puede prever el
aumento del capital social hasta el quntuplo, sin requerirse nueva conformidad administrativa, pero
sin perjuicio de ello la resolucin asamblearia deber publicarse e inscribirse. Pero no constituye una
modificacin contractual que se deba hacer por instrumento pblico o privado.
Inciso 5): es una exigencia fundada en el principio de la seguridad jurdica, como garanta de
quienes contratan con la sociedad. Por ello la ley de facto 22.903 modific el artculo 62, exigiendo
que todas las sociedades deben hacer constar en sus balances de ejercicio lafecha en que se cumple el plazo de
duracin
Inciso 6): el contrato debe prever el funcionamiento de los rganos sociales: oportunidad de
reunin, qurum, forma de deliberacin, votaciones, mayoras, etctera. Salvo excepciones que
analizaremos en cada caso concreto, la ley establece normas supletorias de la voluntad de las partes en
esta materia.
Inciso 7): con relacin a este inciso se debe tener presente lo dispuesto en el artculo 13 L.S y
lo que expondremos sobre sociedad leonina (puntos 37 y 50).
Incisos 8) y 9): al analizar el funcionamiento de los distintos tipos sociales comentaremos las
diversas situaciones que la ley regula. Dada su importancia dedicamos un captulo especial a considerar la
situacin del "accionista" de la sociedad an nima (Cap. XVIII).
37.
Los casos previstos en los incisos 1), 2) y 3) configttran supuestos de sociedad leonina. El caso
referido en 1) es similar al previsto en el artculo 1652 del Cdigo Civil. Como seala Halperin7 la
doctrina ha extendido la sancin de nulidad a todos los supuestos en que la participacin en las
utilidades o la contribucin a las prdidas sea irrisoria, de tal manera que resulte un verdadero fraude a
la ley, que signifique una expoliacin del socio. Zavala Rodrguez8 expresa que la proporcin en que
se participa en las ganancias o en los quebrantos no debe guardar necesariamente relacin con la cuanta del
aporte, pero esa libertad no tolera las sociedades leoninas que siempre estn condenadas.
La garanta de una utilidad determinada (incs. 2 y 3) es nula, aunque dicha garanta fuera
prestada por un tercero ajeno a la sociedad, porque vendra a modificar la propia naturaleza
9
La ley exige la publicacin. de un aviso que debe contener un extracto del contrato social, exclusivamente para las
sociedades de capital: sociedades de responsabilidad limitada, annimas y en comandita por acciones.
De modo que las sociedades personales, colectiva, de capital e industria y en comandita simple no
tienen obligacin de publicidad.
Tal publicidad es condicin sine qua non para que se pueda aplicar la "limitacin" de la responsabUidad de
los socios.
Esta publicidad debe ser previa a la inscripcin del contrato en el Registro Pblico de Comercio y se debe
acreditar al solicitar la inscripcin. Debe efectuarse una sola publicacin en el Boletn Oficial.
Tambin esas sociedades deben publicar las modificaciones al contrato social, en igual forma y por igual tiempo.
En tal sentido dejamos expuesta nuestra opinin, resultado de un nuevo anlisis de la cuestin.
39. INSCRIPCION
(Art. 5Q)
Art. 5. - El contrato constitutivo o modificatorio Se inscribir en el Registro Pblico de Comercio del domicilio
social, en el trmino y condiciones de los artculos 36 y 39 del Cdigo de Comercio. La insccipcin Se har previa ratificacin
de los otorgantes ante el juez que la disponga, excepto cuando Se extienda por instrumento pblico, o las firmas sean autenticadas
por escribano pblico u otro funcionario competente.
Reglamento.
Si el contrato constitutivo previese un reglamento, ste Se inscribir con idnticos recaudos.
Las mismas inscripciones Se efectuarn en el Registro Pblico de Comercio correspondiente a la sucursal.
La inscripcin se debe efectuar dentro de los quince ditas de la fecha de otorgamiento del contrato
social o de sus modificaciones, en su caso, de conformidad con lo establecido en el artculo 39 del Cdigo de
Comercio.
Si el contrato se hace por escritura pblica, se debe presentar el testimonio de la misma otorgada por
el escribano pblico interviniente y acreditarse la publicacin en el Boletn Oficial por un da, en el caso de
sociedades de responsabilidad limitada, annimas y en comandita por acciones.
Si el contrato se hace por instrumento privado, los socios deben ratificar ante el juez de
Registro o la autoridad administrativa a cargo del Registro, las firmas puestas en el instrumento. Se
admite la autenticacin de las firmas efectuada por escribano pblico "u otro funcionario competente".
Este ltimo prrafo permite la actuacin del juez de Paz en caso de no existir en esa localidad
escribano pblico.
Es itnportante detenerse en el anlisis del contenido de este artculo de la ley, para advertir el
alcance de las facultades del juez de Registro o de la autoridad administrativa que tiene a su cargo el
Registro.
La regla dice que esa autoridad debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y
jiscales. De modo que tiene amplias facultades para examinar la legalidad del contrato que va a
inscribir, si bien la ley prev supuestos excepcionales de inscripcin irregular, como los referidos en
los artculos 17, 18 y
20, L.S.
Refirindose a las funciones a cargo del Registro Pblico de Comercio y criticando una
resolucin judicial, deca Halperin con anterioridad a la sancin de la ley 19.550: "Este contralor de la
legalidad es una de las funciones capitales que debe cumplir el Registro no slo por la exigencia legal
apuntada, sino como medio eficaz para la ejecucin de las tareas que le incumben y para llenar las
necesidades del comercio, que no puede dedicar sus esfuerzos - abogados y tiempo - en el contralor de
esa legalidad cada vez que debe contratar con sociedades, factores de comercio, etctera. Dejar librado
ese contralor de legalidad a lo que se decida en los litigios que pueden suscitarse, es haber perdido de
vista la esencia misma de la institucin del Registro Pblico de Comercio, justamente en una poca en
que la tendencia de la legislacin extranjera y la aspiracin de nuestra doctrina es ampliar ese
contralor de legalidad sobre el modelo de la ley alemana, para obtener la correccin de los vicios de
los actos inscriptos y hacer que la inscripcin ponga al acto a cubierto de cierta especie de
impugnacin"15.
De todos modos, nuestra Ley de Sociedades comerciales no consagr el criterio de la ley
alemana de 1937 que propugnaba Halperin en el artculo citado, ya que la inscripcin. no
HALPERIN, "El Registro Pblico de Comercio y el contralor de la legalidad", en L.L., t. 59, pg. 713.
tiene efectos saneatorios16. Lamentablemente, porque ello obliga a quien contrata con una
sociedad a realizar el estudio de su contrato social para poder advertir si a pesar de su inscripcin
registral subsisten vicios que puedan determinar su nulidad.
De todos modos, ciertos fallos han sostenido la facultad del juzgado de Registro de ejercer un
control sobre los actos que se inscriben, lo que consideramos correcto.
En tal sentido el fallo cuyo resumen transcribimos:
1.
Si bien la inscripcin de los actos previstos por las leyes en el Registro Pblico de Comercio
constituyen una garanta de legitinudad o de regularidad, ello no quita que la autoridad judicial de registro deba ejercer una
prudente policia de las peticiones de inscripcin para que stas se conformen a la ley y no desnaturalicen los fines del
instituto.
2.
Corresponde denegar la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de poderes generales de
administracin y de disposicin otorgados por una sociedad annima en tormacin porque producira una apariencia enganosa
de regularidad de la sociedad otorgante, y la publicidad buscada tendra como consecuencia una ilusin daosa para el buen
orden y la seguridad del trfico comercial al amparo del artculo 60 de la leey de Sociedades.
Cm. ia Civil y Com., Baha Blanca, 13-IX-77, "Girotti, Sociedad Annima", JA., 1978, t. IV, sntesis.
Ese registro est a cargo de la Inspeccin General de Justicia, segn lo dispuesto en el artculo
4, inciso d] de la ley 22.315.
Asimismo est a cargo de la Inspeccin el Registro Nacional de Sociedades Extranjeras (art.
4, inc. e], ley 22.315).
16 Cfr. HALPERIN, Curso..., pg. 282, nro. 9; Exposicin de Motivos de la ley 19.550, Seccin II, punto 1.
Las inscripciones registrales cumplen una finalidad de publicidad y de garanta para los
terceros que contratan con la sociedad. Por ello es obligacin de la autoridad que tiene a su cargo el
Registro Pblico de Comercio llevar un legajo por cada sociedad para que pueda ser consultado por
cualquier interesado.
46. TRAMITE DE
Art. 15. - Procedimiento: norrnaa general. Cuando en la ley se dispone o autoriza la promocin de accin judicial sta
se sustanciar por procedimiento sumario, salvo que se indique otro.
B) NULIDAD DE LA SOCIEDAD
47. EL REGIMEN DE LAS NULIDADES EN EL CODIGO CIVIL
Brevemente recordemos las caractersticas principales de las nulidades en el derecho comn:
a) Deben estar establecidas en forma expresa en la ley (art. 1037). En nuestro derecho hay autores
que aceptan la existencia de nulidades implcitas o virtuales1.
b) Importan el aniquilamiento de los efectos propios del acto (art. 1050), aunque, excepcionalmente,
pueda la ley detener ese efecto destructivo frente a terceros de buena fe adquirentes de derechos,
a ttulo oneroso (art. 1051).
c) La sancin acta en razn de una causa originaria, es decir que es contempornea con la
celebracin del acto. En este aspecto cabe tener presente que para algunos autores la nulidad no
es una sancin.
Las nulidades admiten varias clasificaciones. A efectos de este estudio, distinguiremos:
1) actos nulos, cuando el vicio se halla manifiesto, o cuando la imperfeccin es taxativa, rgida,
determinada, insusceptible de ms o de menos2; se trata de una nulidad de derecho;
2) actos anulables, cuando el vicio depende de la apreciacin judicial y requiere una labor
investigativa del juez; el acto es vlido mientras no sea anulado por el juez;
3) nulidad absoluta, obedece a una razn de orden pblico, puede ser pedida por cualquiera y el juez
debe declararla de oficio; es insusceptible de confirmacin e imprescriptible;
4) nulidad relativa, es la que afecta el inters de los particulares, no puede ser declarada de oficio
por el juez, ni por el ministerio pblico, es susceptible de confirmacin y prescriptible.
Asimismo en derecho comn se distingue entre nulidad e inexistencia del acto. Estos ltimos son
aquellos actos que de tales slo tienen apariencia, pero a los que les faltan elementos esenciales.
LLAMBIAS, Jorge Joaqun, Tratado de Derecho Civil Parte General, T. II, pgs. 565 y sigs.
Idem anterior.
3
RIPERT, citado por MNDEZ SARMIENTO, Emilio A., "De las nulidades en el Derecho Societario", en
JA., ao 1977, T. IV, pg. 679; donde este autor efecta un profundo estudio del tema.
2
49. VICIOS DEL VINCULO DEL SOCIO CON LA SOCIEDAD (Art. 16)
Art. 16. - Principio general. La nulidad o anulacin que afecte el vinculo de
alguno de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del
contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba
considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias.
Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad har
anulable el contrato. Si tuviera ms de dos socios, ser anulable cuando los
vicios afecten la voluntad de socios a los que pertenezca la mayora del capital.
Como vemos aqu la L.S. enfatiza la conclusin derivada del carcter de contrato plurilateral de la
sociedad. Por ello el vicio que afecte la vinculacin de un socio con la sociedad no produce, en
principio, la nulidad o anulacin o resolucin del acto constitutivo.
Ese principio general admite una excepcin: cuando la participacin de ese socio deba
considerarse esencial. Y a continuacin la norma nos suministra dos ejemplos:
1) caso de sociedad de dos socios, donde la existencia de un vicio invalidante har anulable el
contrato; y
2) cuando tratndose de sociedad de ms de dos socios, si el vicio afecta la voluntad de socios a los
que pertenezca la mayora del capital, en cuyo caso la sociedad ser tambin anulable. En igual
situacin se deber considerar el supuesto del socio que aporta un derecho, por ejemplo una
concesin o una licencia, cuya explotacin constituye el objeto de la sociedad.
La nulidad del vnculo del socio puede resultar de su incapacidad, o de la existencia de un vicio
en el consentimiento.
Respecto a su capacidad, ya nos referiremos ms adelante, en el captulo siguiente, respecto del
caso de los menores, cnyuges y sociedades, y su aptitud para poder integrar sociedades.
En cuanto a los vicios del consentimiento, digamos en principio que siendo una de las
caractersticas del contrato de sociedad el de ser un contrato consensual, se requiere que el
consentimiento, para ser vlido, debe haberse expresado con discernimiento, intencin y voluntad. Si
carece de algunos de estos elementos, el consentimiento se encontrar viciado. Tales vicios pueden ser
el error, dolo, violencia, intimidacin, simulacin o lesin.
El error para producir la nulidad del acto debe ser esencial y versar: 1) sobre la naturaleza del
acto (art. 924, Cd. Civ.; Mndez Sarmiento cita el ejemplo de alguien que cree constituir una
sociedad de responsabilidad limitada y, en cambio, se trata de una sociedad colectiva); 2) sobre el
objeto de la sociedad (art. 927, Cd. Civ.); 3) sobre la causa principal del acto jurdico (art. 926, Cd.
Civ.); 4) sobre las cualidades sustanciales de la cosa (art. 926, Cd. Civ.); y 5) sobre la persona con la
que se contrata (art. 925, Cd. Civ.), es el caso del error sobre la persona del socio.
El dolo que puede definirse como lo hace el artculo 931 del Cdigo Civil: "...es toda asercin
de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se
emplee con ese fin"
Para que el dolo pueda ser causa de anulacin del acto debe ser: 1) grave; 2) determinante del
consentimiento prestado por la vctima; 3) debe ocasionar un dao importante; 4) no debe ser
recproco.
La violencia consiste en el empleo de una fuerza irresistible contra el agente (art. 926, Cd.
Civ.) o cuando existe intimidacin, inspirando por injustas amenazas un temor fundado de sufrir un
mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, del agente o de su cnyuge,
descendientes, o ascendientes, legtimos o ilegtimos (art. 937, Cd. Civ.).
Hay simulacin cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o
cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras o fechas que no son verdaderas o cuando por l
se constituyen o transmiten derechos' a personas interpuestas, que no son aqullas a quienes en
realidad se constituyen o transmiten (art. 955, Cd. Civ.).
La simulacin puede ser lcita o ilcita; es lcita cuando no es reprobada por la ley, cuando a
nadie perjudica ni tiene un fin ilcito (art. 957, Cd. Civ.).
En materia societaria nos encontramos ante supuestos de simulacin en los casos de "socios
aparentes" y de "socios ocultos". Las reglas las vamos a analizar ms adelante, siendo diversas
conforme los distintos "tipos de sociedad". Tambin habr simulacin si el contrato de sociedad
disfraza un acto jurdico de distinta naturaleza, como puede ser, por ejemplo, un contrato de trabajo.
Tambin se debe analizar el supuesto de la existencia de lesin, o sea cuando una parte
explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de otra obtuviera por medio de ella una ventaja
patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin (art. 954, Cd. Civ.).
El efecto es la anulacin o el reajuste equitativo de las prestaciones, a opcin del damnificado,
pero la anulacin se excluye si se ofrece el reajuste al contestar la demanda.
Es el caso de la sociedad donde uno o varios socios concurren en las prdidas sin participar en
las ganancias; o cuando se da a un socio todos los beneficios, o se le libera de toda contribucin en las
prdidas (art. 1652, Cd. Civ.). Esta sociedad est fulminada de nulidad por esa norma del Cdigo
Civil.
En materia societaria es el caso del artculo 13, donde la L.S. prohbe ciertas clusulas que
tienen relacin con la "sociedad leonina".
El Cdigo Civil italiano sanciona con la nulidad la sociedad leonina, que es aqulla "por la
cual uno o varios socios son excluidos de toda participacin en las utilidades o en las prdidas".
En nuestro derecho, por imperio de lo prescripto en el artculo 13, L.S., es nula la clusula
leonina, pero no la sociedad.
Artculo 18. [OBJETO ILCITO] - Las sociedades que tengan objeto ilcito
son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los
socios la existencia de la sociedad, sin que stos puedan oponer la nulidad. Los
socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni an para demandar a
terceros o para reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o
la contribucin a las prdidas.
[LIQUIDACIN] - Declarada la nulidad, se proceder a la liquidacin por
quien designe el juez.
Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el
remanente ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin
comn de la jurisdiccin respectiva.
[RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES Y SOCIOS] - Los
socios, los administradores y quienes acten como tales en la gestin social
respondern ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios
causados. [ley 19.550, artculo 18]
Ya vimos que el objeto deba ser lcito y tal conclusin fue recogida ya por el Derecho Romano.
Nuestro Cdigo Civil lo recoge en los artculos 953 y 1655 en materia de sociedades civiles.
En la L.S. recepta este principio el artculo 18.
Si bien ser muy raro que se constituya una sociedad con objeto ilcito, es decir donde los socios
dejen expresa constancia que eligen como "actividad econmica concreta" de la sociedad una
actividad ilcita, y que ser ms raro an que tal sociedad pueda ser inscripta, debemos analizar tal
supuesto.
Tales seran los casos de una sociedad dedicada a la produccin, elaboracin, comercializacin o
trfico de estupefacientes; a la explotacin del contrabando; a la explotacin de la trata de blancas,
etctera.
El artculo 18 dice que en tales supuestos la sociedad es nula de nulidad absoluta. Esto significa
que el juez se limitar a constatar la existencia de una causal de nulidad de derecho, que ella no es
susceptible de confirmacin y est fundada en razones de "orden pblico". Que cualquiera puede
peticionar esa nulidad y que la accin es imprescriptible, conforme lo hemos analizado anteriormente.
Los socios carecen de accin para demandar a terceros y a los dems socios, o al administrador,
para alegar la existencia de la sociedad y tampoco pueden reclamar la restitucin de los aportes, la
divisin de ganancias o la contribucin en las prdidas.
Los terceros de buena fe pueden alegar la existencia de la sociedad contra los socios. Los terceros
de mala fe, es decir aqullos que conocan la existencia de la ilicitud, no pueden, en cambio, demandar
a los socios ni a la sociedad.
Declarada la nulidad por el juez, se proceder a su liquidacin por la persona que designe el
mismo juez.
En el supuesto que el activo social no sea suficiente para hacer frente al pasivo social, los socios,
los administradores y quienes hayan actuado como tales son responsables solidaria e ilimitadamente
por las deudas sociales y por los daos y perjuicios causados.
Si existiere un remanente en las operaciones de liquidacin, el mismo pasar al patrimonio
estatal, ya que los socios carecen de derecho a ese remanente.
Mndez Sarmiento, en el artculo que hemos referido, plantea una interesante hiptesis: la
posibilidad de que el objeto sea ilcito por causa sobreviniente, como fue el caso de la "ley seca" en los
Estados Unidos de Amrica, que afect a sociedades que se dedicaban a la fabricacin y expendio de
bebidas alcohlicas.
En tal supuesto el citado autor sostiene que se debe aplicar el principio de subsistencia y
conservacin de la empresa, y otorgarse a la sociedad un plazo de tres meses para modificar el objeto.
b) Sociedad de objeto lcito, con actividad ilcita (art. 19)
desarrolla, en forma total o parcial, es ilcita. Es decir que una sociedad comercial puede realizar actos
congruentes con su objeto social, lcitos, y, al mismo tiempo, actos continuados o aislados, ilcitos.
La norma sanciona la "actividad ilcita", y por actividad debemos entender una reiteracin de
actos similares. Sin embargo, en la Exposicin de Motivos de la ley 19.550 se seala que si el acto
ilcito fuese aislado, ser el juez el encargado de calificarlo as en razn de sus caractersticas, y dada
su trascendencia podra configurar "actividad ilcita".
En este supuesto la sociedad es nula, y su disolucin y liquidacin puede ser solicitada por un
socio o por tercero y aun declarada de oficio por el juez. Se aplican las reglas del caso anterior,
sociedad de objeto ilcito, salvo para aquellos socios que probaren su buena fe, que quedarn excluidos
de responsabildad personal y de la prdida del derecho al remanente social, es decir su parte en el
resultado de la liquidacin. Y ello es lgico porque puede ocurrir que quienes administran sean
quienes realizan esos actos ilcitos, al margen del conocimiento de los dems socios.
Un ejemplo tpico sera el caso de una entidad financiera que realiza su actividad normal,
perfectamente lcita, y al mismo tiempo efecta operaciones de "lavado de dinero", es decir recibe
depsitos de particulares provenientes de actividades ilcitas de stos, penalizadas en todo el mundo
(en nuestro pas por ley 23.737, artculo 25).
Recientemente se ha sabido que en los Estados Unidos se est investigando la actuacin de la
conocidsima compaa financiera Merril Lynch y otras, dedicadas a realizar operaciones en el
mercado de valores, que habran estado blanqueando dinero proveniente de narcotraficantes
colombianos.
Esos seran casos de sociedades de objeto lcito con actividad parcialmente ilcita.
c)
Sociedad de objeto prohibido en razn de su tipo (art. 20)
Art. 20. - Objeto prohibido. Liquidacin. Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razn del tipo, son
nulas de nulidad absoluta. se les aplicr el artculo 18, excepto en cuanto a la distribucin del remanente de la liquidacin, que
se ajustar a lo dispuesto en la seccin XIII.
Hay casos, por ejemplo en materia de entidades fmancieras y compaas de seguros, en que la
ley exige que las sociedades que se dediquen a esa actividad sean de un "tipo social" determinado. No
estamos en presencia de una sociedad de "objeto ilcito", sino de objeto prohibido en razn de su tipo
social.
Si por ejemplo una sociedad de responsabilidad limitada se constituyera para realizar la
actividad bancaria, la sociedad sera nula de nulidad absoluta, se disolvera y liquidara. Pero los
socios no perderan en este supuesto su derecho al remanente.
Halperin21 seala que se debe distinguir este supuesto de la prohibicin en razn de la
actividad, donde la ilicitud cae bajo la sancin del artculo 18. Asimismo que si la prohibicin es
sobreviniente, no se dara el supuesto de nulidad, sino el de disolucin por "imposibilidad
sobreviniente de lograr el objeto" (art. 94, mc. 4, L.S.). Mndez Sarmiento22 plantea para este
supuesto tambin la posibilidad de su subsanacin dentro del plazo de tres meses, por aplicacin
analgica de lo dispuesto en el artculo 94, inciso 8, L.S.
C) SOCIEDADES IRREGULARES
23 TONN, Antonio, "La evolucin de la sociedad irregular en el Derecho argentino", R.D,C.O., 1983, pgs. 97y sigs.
do, cuyas disposiciones, al decir de Zavala Rodnguez24, eran a veces incomprensibles,
contradictorias o absurdas.
Ello oblig a la doctrina nacional a construir una interpretacin de esas normas que paliara sus
defectos. Sobre la base de la doctrina italiana, nuestros autores llegaron a la conclusin que la sociedad
que no haba sido inscripta en el Registro Pblico de Comercio, o que estaba afectada por algn vicio
de forma, era una sociedad irregular que gozaba de personalidad jurdica. Personalidad precaria,
porque estaba expuesta a que cualquiera de los socios, en cualquier momento, pidiera su disolucin .
La jurisprudencia nacional se haba adelantado a esa construccin doctrinaria admitiendo en varios
casos una independencia entre la sociedad y los socios, entre el patrimonio de aqulla y la de stos.
Zavala Rodrguez, al sostener la existencia de esa personalidad, hace referencia a esa evolucin
jurisprudencial en cita a dos trabajos de Halperin donde ste haba defendido con anterioridad esa
tesis26. Deca Zavala Rodrguez que "si bien es cierto que el artculo 296 autoriza a cualquiera de sus
miembros a dar por terminada la sociedad en cualquier momento, eso no quita que darante su actuacin
la actividad y los negocios hayan correspondido a una entidad diversa a la de sus componentes, con patrimonio,
organizacin y voluntad independiente de la de los socios27
El artculo 296 del Cdigo de Comercio consagraba la "nulidad" de la sociedad irregular para
el futuro, pero la doctrina nacional mayoritaria sostuvo que no se trataba de una "nulidad" sino de la
disolucin de la sociedad. Zavala Rodrguez citando a Halperin expresa que la nulidad de la sociedad
no hara sino perjudicar a los acreedores sociales y permitira, por va indirecta, a los socios alegar la
nulidad de la sociedad, en violacin de otras reglas del cdigo (arts. 41, 296 y 297)28.
La doctrina y jurisprudencia mayoritaria admitieron tambin que la disolucin se produca
desde el momento en que el socio haba manifestado su voluntad de poner trmino a la so24
Comerrio Comentado, T.
1,
1de'm anterior.
contrato escrito, de actividad comercial, y a las de tipo autorizada "no regularmente constituidas", es decir a las
comnmente llamadas "irregulares";
31 TONN, artculo cit., pg. 105.
TONN, artculo cit., pgs. 107 y 108. Citando a Roger Houin destaca Tonn que "la sociedad no matriculada no es una nada
jurdica ni una socie( de fat: es un contrato que produce todos sus efectos en las relaciones entre los asociados" (art. cit., nota nro. 29).
32
2)
la sociedad tiene personalidad jurdica, pero ella es precaria y su existencia est
expuesta al pedido de disolucin de cualquier socio en cualquier momento;
3)
la existencia de la sociedad puede ser probada por cualquier medio de prueba;
4)
los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad asumen una
responsabilidad directa, Ilimitada y solidaria por las operaciones sociales;
5)
la sociedad puede ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados;
6)
7)
ni la sociedad ni los socios pueden invocar entre s ni respecto de terceros, derechos o
defensas nacidos del contrato social, lo que impide a la sociedad reclamar los aportes comprometidos
por los socios y a stos beneficios derivados de la actividad social. Consagra de esta forma la regla de
la inoponibilidad de la sociedad a terceros y en las relaciones entre los socios;
8)
las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios se juzgan
como si se tratse de una sociedad regular, aun en caso de quiebra, excepto respecto de los bienes cuyo dominio
requiere registracin.
Es muy importante destacar, dentro de este esquemtico repaso del rgimen de la ley 19.550,
una circunstancia: en las relaciones con los terceros la sociedad es representado por cualquiera de /05 socios y
qu( da obligado por cualquier operacin que ellos contraten a su nombre, aunque sean notoriamente extranas al
objeto social33.
Si bien la ley consagra el derecho preferente de los acreedores sociales sobre el patrimonio de la
sociedad irregular, ello no es as en el caso de bienes registrables y respecto de los bienes comprometidos en
aporte por los socios.
Un tema que suscit polmica en la doctrina fue el de la posibilidad de la regularizacin o saneamiento
de la sociedad irregular, habiendo sostenido algunos autores la posicin afirmativa y propiciado en tal sentido la
reforma
Y, en opinin que compartimos, agrega: "En efecto, creemos que nada explica el
mantenimiento del rgimen de inoponibilidad de las clusulas del contrato social por los socios que
integran estas sociedades. Esto viola incluso la norma del artculo 1197 del Cdigo Civil, que sienta el principio
general de que las convenciones hechas en los contratos conforman para las partes una regia a la cual
escrito, pero tal conceptualizacin no surge expresamente de la ley. La ley slo dice que quedan
sujetas a las disposiciones de esta seccin (Secc. IV, arts. 21 a 26) "las sociedades de hecho con un objeto
comercial".
36 Op. cit., pg. 16, para quien se trata de una sociedad "de hecho".
b)
Diferencias
Lo que s resulta evidente es que no son dos "especies" iguales de sociedades, sino que aluden
a situaciones distintas.
La ley les aplica un tratamiento nico, pero las diferencias entre ellas resultan evidentes.
Mientras la sociedad "irregular" es comercial por el "tipo" elegido y donde slo luce la
ausencia del requisito de la "inscripcin" en el Registro Pblico de Comercio, la sociedad "de hecho"
para quedar incluida en las normas de la ley societaria debe tener por objeto la realizacin de "actos de
comercio".
Adems surge otra diferencia notable, en la generalidad de los casos, en materia probatoria.
Mientras que en la sociedad "irregular" estamos en presencia de una sociedad con contrato escrito y
quizs solemne, en la "de hecho" estaremos en presencia de situaciones donde puede faltar el elemento
escrito y est en duda, precisamente, la existencia misma de una sociedad entre las partes.
c)
1)
Itas previstas en el artculo 12 del Cdigo de Comercio.
Se seala como un supuesto especial de sociedad "de hecho", el contemplado en el artculo 12 del
Cdigo de Comercio entre el padre y el hijo menor de edad y mayor de 18 aos: "El hijo mayor de 18
aos que fuese asociado al comercio del padre... ser reputado autorizado y mayor para todos los efectos legales
en las negociaciones mercantiles de la sociedad ...".
2)
Continuacin con los herederos de la empresa explotado por el causante, de los artculos 51
y53 de la ley 14.394
Sea el caso de imposicin de la indivisin a los herederos por un plazo no mayor de diez aos
de un establecimiento industrial, comercial, agrcola, minero, o de cualquier otra ndole que constituya
una unidad econmica; o el supuesto en que el cnyuge suprstite que hubiera adquirido o formado, en
todo o en parte, ese establecimiento, se oponga a la divisin del bien. A estos supuestos se refiere el
artculo 28 de la ley 19.550, que establece que cuando existan herederos menores de edad, stos
debern ser socios con responsabilidad limitada y que el con-trato respectivo deber ser aprobado por
el juez de la sucesin.
De todos modos, coincidimos con Nissen (op. cit, pg. 19) que alude al supuesto de que los
interesados no constituyan una sociedad regular, sino que decidan continuar la explotacin comn, "de
hecho".
Se ha planteado la discusin sobre tal solucin, habindose propuesto por parte de Farina, que
juzga aplicable la regla del socio oculto, del artculo 34, segundo prrafo de la ley; y la opinin de Drucaroff,
que menciona Nissen (op. cit., pgs. 21 y 22), que sostiene que la omisin de los nombres de los socios
comanditarios no implica la ausencia de un requisito esencial tipificante, sino simplemente la omisin de
un requisito no tipificante, lo que si bien torna anulable el contrato, autoriza a la subsanacin de ese vicio hasta
su impugnacin judicial (art. 17).
d)
tro Pblico de Comercio, con independencia del edicto, que no es nada ms que un modo
accesorio de publicidad37.
2)
La ley 19.550 dispone que las sociedades por acciones slo pueden formar parte de sociedades
que sean, a su vez, por acciones. Y el artculo 369, inciso h (art. 386, inc. h del texto ordenado por el
decreto 841/84) les impuso la obligacin de enajenar sus cuotas o partes de inters en el plazo de diez
aos a contar desde la vigencia de la ley; caso contrario quedaban sujetas al rgimen de las sociedades
irregulares.
3)
Veremos en el captulo referido a las sociedades extranjeras, que las que quieran realizar
actividad habitual en el pas, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin
permanente, deben cumplir las siguientes exigencias:
- acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas;
- fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas para las
sociedades locales; y
- justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar.
La doctrina ha considerado como irregular la sociedad extranjera que realiza actividad en el pas en
infraccin a los requisitos establecidos en el artculo 118 de la ley 19.550 (Nissen, op. cit., pg. 24). Sin
embargo, el mencionado autor juzga inaplicables a este supuesto los artculos 22 y 23 de la ley en cuanto prohbe
a los socios invocar las clusulas contractuales, porque ellas son cuestiones que se regirn por las leyes del lugar
de constitucin de la sociedad extranjera. Veremos al analizar estas sociedades en el captulo respectivo que,
efectivamente, estas sociedades se rigen, en cuanto a su existencia, forma y pactos entre los socios, por la ley del
pas de su constitucin.
4)
Especialmente las sociedades que no son por acciones, a las que la ley 22.903 ha dado un
rgimen particular en los artculos 183 y 184 de la ley.
En todos los dems "tipos" sociales que no hayan cumplido con el trmite de inscripcin,
mientras ello no ocurra, se planteaba la duda respecto del rgimen legal aplicable.
En ediciones anteriores enunciamos esta situacin como exhibiendo una sociedad "irregular", sin
precisar Si nos referamos a una sociedad todava en tiempo para su inscripcin de acuerdo con el plazo del
artculo 39 del Cdigo de Comercio.
Creemos oportuno ahora distinguir la situacin de aquella sociedad todava en plazo para efectuar
su inscripcin, de aquella otra a la que ya se le venci el aludido plazo. En el primer caso, adherimos a
la posicin de quienes sustentan la posicin diferenciadora, predicando la no aplicacin a ellas de las normas de
los artculos 21 y siguientes. Se trata de una situacin muy transitoria que no generar consecuencias,
aunque puedan realizarse actos de importancia, como la adquisicin de bienes inmuebles por la
sociedad.
Pero en el supuesto en que el aludido plazo hubiera vencido, no advertimos otra posibilidad
que la aplicacin de las reglas que examinamos en este captulo, sin perjuicio de estimar
- de lege ferenda - que se trata de una situacin digna de una regulacin diferente.
e)
Ante la posibilidad de que se presenten confusiones respecto de estas especies de sociedades, Nissen
analiza este tema
y seala las que, a su juicio, son las diferencias ms notables entre ambas.
La confusin podra sobrevenir porque en ambos casos no se cumplen las formalidades para la
constitucin de una sociedad y porque los socios tienen el derecho de exigir rendicin de cuentas al
administrador.
Sostiene Nissen que las diferencias son "claras y tajantes", y a continuacin menciona cinco
diferencias, que nos merecen alguna observacin.
La primera diferencia que menciona predica el carcter de "tipo social" legislado por la ley
19.550, respecto de la sociedad accidental o en participacin, a diferencia de las no constituidas
regularmente que no son un tipo social.
Nos parece desafortunada la diferenciacin sealada y la conceptualizacin de la sociedad
accidental como un "tipo social". La misma ley 19.550 se encarga de aclarar que no se trata de un
sujeto de derecho y que carece de denominacin y de patrimonio, elementos esenciales al concepto de
"sociedad" que nos da la ley 19.550, de modo que mal podra ser un "tipo". Es una "situacin" regulada
en la ley, como lo es el de estas sociedades que ahora consideramos. En esto hay otra semejanza y no
una dierenciacin.
Tampoco nos parece aceptable la diferencia referida al objeto, en cuanto las sociedades
accidentales o en participacin tendran por objeto la realizacin de una o ms operaciones
determinadas y transitorias. Porque tales operaciones pueden tener - y lo tienen a menudo - una
duracin en el tiempo mucho mayor que la de una sociedad no constituida regularmente.
Respecto de la "personalidad jurdica" que tienen las sociedades no constituidas regularmente
y de la que carece la sociedad accidental o en participacin, como diferenciacin resulta muy sutil,
dado el carcter de "precaria" y "limitada" de la personalidad reconocida a las primeras.
Nos parece clara la diferencia referida al "patrimonio", si bien ella no aparece "ostensible" en
la actuacin de la sociedad en participacin, que presupone la existencia de un "fondo comn" al que
aportan los participes.
f)
Sociedades incluidas
Art. 21.- Las sociedades de hecho con un objeto comercial y las sociedades de los tipos autorizados que no se
constituyan regularmente, quedan sujetas a las disposiciones de esta seccin.
Tanto las denominadas "sociedades de hecho" (sin contrato escrito), con objeto comercial,
como todas aqullas que teniendo contrato escrito no se han constituido regularmente (irregulares),
quedan comprendidas en este rgimen legal.
La aclaracin respecto a las sociedades de hecho tiene plena validez en atencin a que bien
puede tratarse de sociedades civiles de hecho (arts. 1662, 1663, 1664, 1665 y concs., Cd. Civ.). De
modo que para que estn incluidas en estas reglas legales deber tratarse de sociedades de hecho con
un objeto comercial, esto es una sociedad que tiene por objeto realizar alguno de los actos de comercio
referidos en el artculo 8 del Cdigo de Comercio.
Hemos citado en el punto anterior diversos casos de sociedades de hecho y de sociedades
irregulares.
Art. 22. - La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta Ley. No se disuelve la sociedad
irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en los derechos y obligaciones de aqulla; tampoco se modifica la responsabilidad
anterior de los socios.
Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en forma fehaciente. La resolucin se
adoptar por mayora de socios, debiendo otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la inscripcin
registral dentro de los sesenta (60) das de recibida la ltima comunicacin. No lograda la mayora o no solicitada en trmino la inscripcin,
cualquier socio puede provocar la disolucin desde la fecha de la resolucin social denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los
dems consocios puedan requerir nuevamente la regularizacin.
Disolucin.
Cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente puede exigir la disolucin. Esta se producir a la fecha en que el
socio notifique fehacientemente tal decisin a todos los consocios, salvo que la mayora de stos resuelva regularizara dentro del dcimo da y,
con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se solicite su inseripcin dentro de los sesenta (60) das, computndose ambos
plazos desde la ltima notificacin.
Retiro de los socios.
Los socios que votaron contra la regularizacin tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte a la fecha del
acuerdo social que la dispone, aplicndose el artculo 92 salvo su inciso 4), a menos que opten por continuar en la sociedad regularizada.
Liquidacin.
La liquidacin se rige por las normas del contrato y de esta ley.
g)
Regularizacin
Esta norma fue introducida por la reforma de la ley 22.903, que modific sustancialmente el
artculo 22 de la L.S., recogiendo la opinin de la doctrina nacional admitiendo la posibilidad de
regularizar la sociedad.
La reforma en tal sentido es positiva, si bien en su contra cabe sealar que no profundiz
algunos aspectos, por lo que subsisten agudos problemas y situaciones de gran peligrosidad en el
rgimen actual de estas sociedades irregulares.
Cabe distinguir en esta regla legal varios aspectos.
1)
Forma de regularizacin
Forma de peticionarla
Resolucin de regularizacin.
Se necesita el voto favorable de la mayora de los socios. No del capital que tenganenla
sociedadirregularni del que hayan comprometido, sino que el voto es personal y se computa por
persona y no por capital38.
Se debe suscribir el correspondiente contrato social y cumplir las formalidades del "tipo", lo
que requiere, en el caso de sociedades por acciones, la suscripcin de la correspondiente escritura
pblica. Adems, deber solicitarse la inscripcin registral. Todo ello dentro del plazo desesenta das
de que fuera recibida la ltima comunicacin o notificacin pidiendo la regularizacin.
El plazo ser de das corridos, a falta de aclaracin en contrario, y exige slo la solicitud de
inscripcin, no la fmalizacin de su trmite.
6) Improcedencia de la regularizacin
h)
Disolucin
Cualquiera de los socios puede pedir la disolucin, principio que, como ya vimos, era el
bsico en la ley 19.550.
La reforma de la ley 22.903 consagra una variante de gran importancia, cual es que aun
mediando el pedido de disolucin los dems socios tienen la posibilidad de regularizar la sociedad.
Para ello deben:
- uno de los socios podr pedir su regularizacin efectuando la comunicacin pertinente a los
dems socios, por medio fehaciente;
- dentro de los diez das siguientes a la ltima notificacin, los socios reunidos, por mayora de
personas, deben aprobar la regularizacin de la sociedad;
- deben instrumentar el contrato social y solicitar la mscripcin en el registro dentro de los
sesenta das corridos siguientes a la ltima notificacin.
Esta alternativa de regularizacin es realmente importante porque permitir a los socios que
puedan resultar "sorprendi
dos" por un pedido de disolucin de la sociedad, regularizar rpidamente la misma. Lgicamente
que el plazo de diez das aparece como sensiblemente breve, en un pas con las enormes distancias y
las grandes dificultades en las comunicaciones.
i)
vot en contra, como sujeto legitimado para exigir el reembolso, ello no significa que el socio ausente
carezca de tal derecho, 'p'ues la ausencia, cuando la ley exige mayoras de personas, implica siempre voto
negativo39
No tienen este derecho los socios que votaron en favor de la regularizacin ni aqullos que se
abstuvieron.
j)
Romero seala una serie de errores en que ha incurrido la reforma (Jos Ignacio Romero, "Las
sociedades irregulares y la reforma de la ley 22.903", RDCO, 1984, pgs. 109 y sigs.). Sintetizando sus
observaciones, diremos:
1)
El nuevo artculo 22, cuando dice que "la regularizacin se produce por la adopcin de uno de
los tipos previstos en esta ley", introduce una grave confusin de conceptos entre "tipicidad" y "regularidad". La
"tipicidad" es un requisito de existencia de la sociedad comercial, ya que sin tipo social no hay sociedad,
de acuerdo con la regla del artculo 1 de la ley. La "regularidad" parte de la existencia de una sociedad
tpica y legalmente constituida, e implica el cumplimiento de las reglas
Cfr. NISSEN, op. cit., pg. 138; y ROMERO, op. cit. En contra NAZAR EsPECHE, Comentarios a las Reformas a la Ley de Sociedades Comerciales, Ley 22.903. Anlisis Panormico de la
Refonna y sus Antecedentes, Depalma, 1984,
pg. 9.
sobre "publicidad" que impone la ley. Las sociedades "irregulares" son las que no han
cumplido con tales requisitos de publicidad, pero existen y, en consecuencia, han adoptad ya algn
"tipo social". Esta diferencia conceptual, que en la ley es perfecta-mente clara, aparece confundida por
la reforma, segn Romero.
2) Se debi tratar por separado la regularizacin de las sociedades "de hecho" de las
"irregulares", ya que su rgimen es diferente, como tambin tiene un rgimen distinto la sociedad
annima en formacin. Sostiene Romero que "Para las sociedades de hecho debi adoptarse el criterio de la
'transformacin' y para las irregulares el simple cumplimiento de las formalidades de publtcidiad omitidas".
3) Al reformarse slo el artculo 22 de la ley y mantenerse sin modificaciones el artculo 23, se
presentarn serias dificultades, ya que esta ltima regla consagra la "inoponibilidad" de la sociedad
entre los socios y frente a terceros. Romero se pregunta, cmo interpretar esa regia ante el socio que
requiera a los dems socios de una sociedad de hecho o irregular, su regularizacin? Porque quien
reclame la regularizacin lo har invocando una relacin cntractual previa.
4)
El reclamo de regularizacin ser fuente de problemas y mayores dificultades en las
sociedades de hecho, donde la misma calidad de socio puede estar en discusin. En este aspecto Romero plantea
una serie de interrogantes que exhiben lo difcil de compatibilizar la reforma del artculo 22 con la solucin de los
graves problemas que plantean las sociedades de hecho: cmo se acredita la calidad de socio?; cmo se
asegura que no se somete compulsivamente a regularizacin a quien no fue socio?; cmo se aprueban los
aportes comunes, su entidad, distribu cin y condiciones?, etctera.
5) En cuanto al mismo procedimiento de regularizacin caben tambin serios interrogantes:
cmo deliberan los socios?; cmo se asegura que sern citados todos los socios y que no se omite a alguien
deliberadamente o se incluya, tambin deliberadamente, a quien no es socio?
El nuevo artculo 22 establece que la resolucin de regularizacin ser tomada por mayora de socios,
prescindiendo de los aportes de capital, lo que tambin puede aparejar serios inconvenientes si se excluyera, por
ejemplo, al socio de mayor aporte.
k)
Art. 23. - Responsabilidad de los socios y quienes contratan por la sociedad. Los socios y quienes contrataron en nombre de la
sociedad quedarn solidariamente obligados por las operaciones sociales, sin poder invocar el beneficio del artculo 56 ni las limitaciones que se
funden en el contrato social.
Accin contra terceros y entre socios.
La sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero ni entre s derechos o defensas nacidos del contrato social,
pero la sociedad podr ejercer los derechos emergentes de tos contratos celebrados.
La norma consagra una responsabilidad directa y principal de quienes acten en nombre de la sociedad y
de todos los socios por las operaciones sociales. Responden con todo su patrimonio individual, en forma
ilimitada y solidaria. Con el agravante de que cualquiera de los socios representa a la sociedad frente a terceros y
de que puede tratarse de contratos u operaciones notoriamente extraos al objeto social, sin que la sociedad ni
ninguno de los dems socios pueda oponerle al tercero el contrato social como limitante de esa obligacin. Esto
es realmente peli40 Citado por NISSEN, op. cit., pg. 139.
groso y no ha sido advertido por el legislador de la ley 22.903 porque ello hubiera forzado una
reforma ms amplia41.
A lo dicho cabe agregar que, adems, el administrador social puede ser un tercero no socio. Un
empleado de la sociedad que acte por cuenta de sta, gerente, o bien un apoderado con poder
especial. Todas esas personas cargarn tambin con el estigrna de una responsabilidad directa,
principal, Ilimitada y solidaria. Ello como consecuencia de que la norma incluye expresamente a
"quienes contrataron en nombre de la sociedad".
La norma contiene en su segunda parte una dursima prohibicin, cual es la de que ni la
sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero, ni entre s, derechos o defensas
nacidos del contrato social.
Prohibicin y dureza que exhibe el claro contenido "sancionatorio" de esta regulacin, que no tiene
mucho sentido ni refleja la realidad. Porque cabe preguntarse, a quin se pretende defender con esta
prohibicin?, a quien contrat con la sociedad, que lo mismo debe responder frente a ella?
Porque, cabe decirlo finalmente, la ltima parte del segundo prrafo de esta norma que comentamos
deja a salvo la responsabilidad de los terceros que contrataron con la sociedad irregular, que no podrn
prevalerse de esta situacin.
1)
Representacin de la sociedad
Art. 24. - En las relaciones con los terceros, cualquiera de los socios re-presenta a la sociedad.
Esta regla es tambin clsica en la sociedad irregular, porque al no existir pacto o no poderse hacer
valer el existente, como vimos al considerar el artculo 23, se admite que cualquiera de los socios pueda
representar a la sociedad.
m)
Prueba de la sociedad
El artculo 296 del Cdigo de Comercio admita ya la prueba testimonial y todos los dems
medios de prueba aceptados en
41 Cfr. TONN, op. cit., pg. 110.
materia comercial. Y dicha norma se interpret, como sealaba Zavala Rodrguez, en forma liberal y
amplia42. Y el artculo 298 enunciaba una serie de situaciones que hacan presumir la existencia de la
sociedad.
Como siguen teniendo vigencia dada la amplitud de la regla que consagra el artculo 25, las
citamos a continuacin:
1)
negociacin promiscua y comn;
2) enajenacin, adquisicin o pago hecho en comn;
3) si uno de los asociados se declara socio y los otros no lo contradicen de un modo pblico;
4)
si dos o ms personas proponen un administrador o gerente comn;
5)
el uso del pronombre "nosotros" o "nuestro" en la correspondencia, libros, facturas,
cuentas u otros papeles comerciales;
6)
el hecho de recibir o responder a cartas dirigidas al nombre o firma social;
7)
8)
n)
de los socios
Art. 26. - Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, inclusive en caso de quiebra, se
juzgarn como si se tratare de una sociedad regular, excepto respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin.
Esta regla si bien contribuy a solucionar gran parte de uno de los problemas ms crticos que
plantean las sociedades irreguIares y su deficiente tratamiento legislativo, deja an situaciones sin
resolver correctamente.
En efecto, como dijimos antes, uno de los problemas ms importantes es la situacin en que
quedan los acreedores sociales ante la posibilidad de que los acreedores particulares de los
Cdigo..., T. 1, pg. 325.
42
socios puedan agredir los bienes sociales y reclamar sus acreencias sobre el patrimonio de la
sociedad irregular.
La regla del artculo 26 deja subsistente el problema respecto de los bienes ms importantes
que son todos los registrabIes: inmuebles; minas; barcos; aviones; automotores; patentes; marcas; nombres;
etctera. Todos estos bienes requieren para su transmisin, de su inscripcin en un registro. Sobre
todos esos bienes los acreedores sociales no tendrn preferencia respecto de los particulares de cada
socio.
Tampoco lo tienen en cuanto a las deudas por aportes de los socios, aportes por transmisin
que requieren inscripcin, aportes en trmite de transferencia y otras situaciones que puedan darse,
referidas a los aportes debidos por el socio, por cuanto la sociedad ni los dems socios podrn oponer
al tercero embargante de esos bienes la existencia de la sociedad, segn la regla del artculo 23,
segundo prrafo.
NOTASAIAOCTAVAEDICION
1. JURISPRUDENCIA
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un
mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
Reforma de estatuto
La reforma del estatuto por el aumento de capital de las sociedades anninias debe efectuarse
por escritura pblica ya que toda modificacin en el capital de las mismas constituye una reforma y
por tanto se la debe revestir de la mxima seguridad jurdica, que en el subexamen est dada por la
exigencia de la escritura pblica, que otorga una seguridad que nadie puede discutir.
Cm. Civ. y Com., Laboral Paz Letrada, Curuz Cuati, Corrientes, 5-V-1980, "Mecnica Rural
Correntina SA.", J.A., 981-11-217; L.L., Repertorio XLI-1981, pg. 3065.
Las sociedades irregulares son aquellas en las que el contrato social suscripto por los socios, si
bien ajustado a lo dispuesto por el artculo 11 de la ley 19.550, adolece de vicios de forma por la omisin de la
registracin prevista en el artculo 7Q de la citada ley o, en otros trminos, por la existencia de un vicio en la textura
publicitaria que la ley ha
estructurado para garanta de terceros.
Cm. Civ. y Com., Azul, 6V-1992, "Estancia Derpa y otro", L.L., 1993-A, pg. 115; DJ., 1993-1-788;
L.L., Repertorio LI 11-1993, pg. 1644.
42. FACULTADES DEL REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO (Art. 62)
imposibilidad de cumplir el objeto, que debe por esencia, ser fcticamente posible.
El problema radica pues en fundamentar las facultades de quien tenga a su cargo la registracin de sociedades, en
aquellos tipos sociales en los cuales la ley impone un capital mnimo, puesto que la ausencia de un tope legal dejara librado
a su discrecionalidad la determinacin del capital suficiente para el desarrollo de una actividad mercantil. Ello constituye
pues el meollo de la cuestin, pero no encuentra en ello obstculo insalvable para negar al funcionario citado dichas facultades,
que ya han tenido ratificacin jurisprudencial, pues ellas se encuentran insitas en el control de legalidad y que no se trata
en consecuencia de fijar ma-temticamente, en base a estadsticas, qu capital es necesario para afrontar tal o cual ramo
del comercio, sino simplemente de determinar cuando el capital social que aparece sealado en el contrato es sin
lugar a dudas desproporcionado en relacin con la actividad a desarrollarse (Nissen, Ley de Sociedades
Comerciales, T. 1, pgs. 101/102).
Cm. Civ. y Com., Gral Roca, 5-XII-1994, "Ambito S.R. 5/ms-cripcin contrato (expte.
l0.734-CA-94)".
econmico, debe verificar que el capital suscripto rena la mnima razonabilidad con relacin al objeto
social proyectado. Y en el marco de este control se comparte la apreciacin del a quo, que ha juzgado
la insuficiencia del capital convenido.
Cm. Ap. Civ. y Com., Circ. II, Ro Negro, Se. 27/93, 22-11-1993, "Konar S.R.L. s/inscripcin
contrato", Jurisprudencia Condensada de la Cmara de Apelaciones II-A, Circunscripcin Judicial,
Provincia de Ro
Negro, pg. 36.
Es por ello que la denominacin societaria ha sido considerada un instituto de polica comercial
destinado a proteger al pblico en general, contando la I.GI. con facultades suficientes para observar y
denegar, incluso de oficio, inscripciones que puedan inducir al pblico en general a confusin, como
es el caso de sociedades homnimas.
Cm. Nac. Com., 24-VIII-1990, Inspeccin General de Justicia:
"Chanel Pars SA.", L.L., 1991-A, pgs. 127a130.
56. REGIMEN
a) Concepto legal
Las sociedades irregulares son aquellas en las que el contrato social suscripto por los socios, si bien ajustado a
lo dispuesto por el artculo
11 de la ley 19.550, adolece de vicios de forma por la omisin de la registracin prevista en el artculo 7 de la
citada ley o, en otros trininos, por la existencia de un vicio en la textura publicitaria que la ley ha estructurado para garanta de
terceros.
Cin. Civ. y Com., Azul, 6-V-1992, "Estancia Derpa y otro", L.L., 1993-A, pgs. 114-115; DJ.,
1993-1-788.
b) Diferencias
Es posible, si extremamos nuestro rigor interpretativo, que extstan diferencias entre sociedad
de hecho y sociedad irregular, como que en el primer caso extste comunidad de intereses econmicos
gestados sin la vertebracin de un contrato escrito previo: una sociedad si se quiere emanada del
"modo que en comn se acta", vale decir, una situacin donde el contrato se infiere de la manera de
actuar, y no un modo de actuar derivado - y explicado - de un contrato expreso previo, como ocurre en
el segundo.
Sin embargo, y aun cuando recurriendo a tales sutilezas podra sostenerse que la sociedad de
hecho se prueba a travs precisamente "de hechos", yla sociedad irregular acreditando "el contrato" sin
importar
que no sea contrato inscripto, el legislador no formula esta especial diferenciacin, lo que supone que frente a la
imposibilidad, manifestada y probada de procurar el ejemplar, la parte pueda valerse de toda evidencia para
acreditar la existencia del ente con el fin de pedir su disolucin y liquidacin (art. 25, L.S., ya citado).
La veda que establece la ley, entonces, no alcanza a las partes sino
d) Sociedad en coman dita por acciones. Generalidades. Contrato social. Requisitos. Incumplimiento
Si una sociedad en comandita por acciones no regulariz su situacin en los trminos del artculo 370, L.S., vencido
el plazo fijado en ella, slo cabe considerarla como una sociedad irregular porque no subsanado el vicio del que adoleca (no
individualizacin de los socios comanditarios) la sociedad ser nula de nulidad absoluta, operando sta como causa de
disolucin, sin perjuicio de que los socios continuen la actividad
comercial como integrantes de una sociedad irregular cuyo capital ser el de la sociedad en
Cm. Nac. Com., Sala C, 24-II-1993, "Top Brands International SA. c. Hidalgo Carmona, Jos
Maria", LL., 1993-B, pg. 1438; L.L.,
Repertorio LIII-1993, pg. 1644.
h) Disolucin
1. En las sociedades irregulares no tiene aplicacin la resolucin parcial, esta solucin ha sido
consagrada por la ley de sociedades, a mrito del carcter intuitu personae de la sociedad; como sancin a la violacin
de los requisitos de forma de la constitucin y como el medio de hacer efectiva la determinacin de la parte
social del socio saliente.
2. Muerto uno de los socios, la sociedad irregular, al no poder resolverse parcialmente, queda disuelta ministerio
legis, entrando en liquidacin.
3. Los actores no como socios sino como herederos del socio fallecido han podido reclamar la disolucin de la
sociedad irregular, con el propsito de poder obtener mediante liquidacin y particin la porcin que su causante
posea en la sociedad.
4.
Los herederos del socio fallecido carecan de la posibilidad de solicitar judicialmente la parte social del
causante, sin provocar la disolucin, dada la naturaleza de la sociedad que integraba, ya que ello hubiera importado
tanto como ejercer el derecho a la resolucin parcial (arts. 3270, Cd. Civ., y 22, ley 19.550).
S.C.BA., 21-VI-1994, "Busilli de Villaloho, Adela R. y otros c.
Reggiardo, Ramn y otros", L.L., n 4, may(>1995.
1.
disociativa, que debe concretarse en la fecha en que el denunciado es notificado de la audiencia para
prestar declaracin indagatoria.
3.
Una vez disuelta la sociedad debe liquidarse, lo que sigrfica la detencin de las actividades
ordinarias, la conclusin de los negocios pendientes, el pago de las deudas, el cobro de los crditos, la divisin
social.
4.
El liquidador de una sociedad puede ser alguno de los socios o un tercero en caso de
discrepancia, quien tiene funciones predeterminadas legalmente.
5.
La etapa liquidatoria no se confunde con la rendicin de cuentas a que est obligado el
admistrador por todo el tiempo de su gestin.
6. La rendicin de cuentas no debe servir slo a la parte que la exige, sino tambin al juez para
dictar con justicia su fallo.
7. Si el juez, sin desvirtuar los hechos alegados por las partes, califica la relacin contractual
como sociedad, ello no importa no sustituirse a la actividad de los litigantes ni violar el principio de congruencia;
implica slo el ejercicio funcional de adecuar la normativa aplicable a la trama fctica presentada por aqullos.
Cm. Ap. Civ. y Com., Juiiit, 22-111-1989, "Di Domnico, Miguel A. c. Callone, Ricardo O.", L.L.,
1989-D, pgs. SM y 535.
En esas circunstancias, no cabe otra conclusin que la sentada en el decisorio de primera instancta,
puesto que por expresa disposicin legal en ese tipo de sociedades de existencia precaria, cualquiera de los socios puede exigir
su disolucin con slo comunicar en forma fehaciente su decisin a sus consocios sin necesidad de invocar causa alguna (art.
22, ley 19.550). P3r lo dems, el hecho de que exista instrumento escrito no priva a la sociedad no inscripta de su carcter
irregular (art. 7Q, ley cit.), motivo por el cual el rgimen aplicable no puede ser otro que el estatuido en la Seccin
IV del Captulo de la Ley de Sociedades Comerciales. En ese sentido cabe agregar que la aducida regulacin
convencional que, segn el quejoso, consagra el contrato respecto de la disolucin, resulta inequvocamente
inaplicable en tanto que en una sociedad irregular no es lcito que los socios entre si invoquen derechos o defensas
emergentes de las estipulaciones del contrato social (art. 23, ley cit.).
Cm. Nac. Com., Sala C, 15-111-1988, "Spak de Fink, Rosa B. c. Naftilsan, Ricardo H.", L.L., 1989-D, pg. 72.
1.
La sociedad de hecho, carece de la solidez propia de un contrato efectuado en la forma que demanda la ley,
ya que cualquier socio puede darle fin sin incurrir en responsabilidades.
La precariedad de la personalidad jurdica que este tipo de sociedad detenta, viene dada por su debilidad
constitucional y la consecuente posibilidad de cualquiera de sus miembros de reclamar la disolucin aunque no se haya
zada por el pedido de disolucin que los socios pueden ejercitar cuando les parezca oportuno.
Cm. Nac. Com., Sala C, 6-III-1990, "Estraviz, Roberto c. Pousa, Hctor 5/5um.", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
particularidades de conformacin.
Es necesario admitir el derecho de los socios a pedir cuentas y explicaciones de sus actos a sus consocios en tanto
stos acten en nombre de la sociedad.
Cm. Nac. Com., Sala C, 6-111-1990, "Estraviz, Roberto c. Pousa, Hctor s/sum.", Repertorio de
La demanda fue promovida contra la sociedad de hecho Luis Villada y Luis Cardozo, integrada por los
nombrados. La condena fue dictada en tales trminos, por lo que - ms all de la responsabilidad que impone el artculo
23 de la Ley de Sociedades al integrante de la sociedad de hecho- aqulla afecta primordialmente al ente y no a
las personas fsicas que lo componen (art. 26, ley 19.551).
No procede, en consecuencia, suspender la tramitacin del presente, sin perjuicio de las medidas que corresponda
adoptar en caso de intentarse la ejecucin de un eventual pronunciamiento favorable, contra el integrante de la sociedad que se
encuentra concursado.
Cm. Nac. Com., Sala E, 4-II-1988, "Saccani, Pedro O. c. Villada, Luis y otro", L.L., 1989-D, pg. 282.
1)
Si bien es cierto que el socio de una sociedad de hecho que concluye negociaciones en tal carcter no acta
como mandatario de sus consocios, no lo es menos que en tales casos se desempea como representante del ente societario que
integra con personalidad - si bien precaria - diferente de la que poseen los miembros que lo componen.
Cualquiera de los socios, al representar a la sociedad, y atento a la responsabilidad que la ley consagra, acta no en
sentido orgnico sino por cuenta e inters ajeno.
Cm. Nac. Com., Sala C, 6-111-1990, "Estraviz, Roberto c. Pousa, Hctor s/sum Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
por cada uno de los socios para la formacin del capital social, participacin en los heneficios y soporta. cin de
las prdidas y affectio sociefatis.
Tampoco se ha aportado prueba de los actos concretos que como pautas orientadoras y a ttulo
meramente enunciativo suministra el derogado artculo 298 del Cdigo de Comercio, que explicitaba que "se
presume que existe o ha existido sociedad siempre que alguien ejercite actos propios de sociedad y que regularmente
no hay costumbre de practicar sin que la misma exista". Es indudable que los ejemplos que da la norma citada como prueba
presuncional de la existencia del ente societario, tienen an plena aplicacin y validez a los casos que se someten
a decisin judicial (Radresa, Emilio, Sociedad de Hecho, pg. 27).
Llama la atencin que no se hubiera aportado prueba inequvoca de situaciones fcticas que importen gestin de
negocios en comn ante terceros, verbigracia facturas y remitos extendidos a nombre de la sociedad o por sta, publicidad de la
operatoria llevada a cabo, cuentas corrientes bancarias a la orden recproca o conjunta de amhos socios, recibos de
pago, correspondencia, operaciones bancarias para obtener recursos financieros, titularidad conjunta de la habilitacin
municipal del depsito de mercaderas, etctera. En tal sentido resulta inadmisible que no pudiera adjuntarse ningn
respaldo documental, especialmente cuando es dable presumir que una realizacin societaria que se prolonga en
el tiempo por un lapso de siete aos aproximadamente, se exterioriza frente a terceros y deja rastros documentales y contables,
que debieron ser de conocimiento de las actoras en tanto stas afirmaron haber colaborado en las tareas contables de la
sociedad.
Cm. Nac. Com., Sala A, 13-X-1989, "Taverna de Antua, Rosa, M. A. c. Antua, Celestino V.", L. L., 1991-A, pgs.
356 y 357.
1.
La rigurosidad en la apreciacin de la prueba de la existencia de la sociedad de hecho, que debe ser lo ms
completa posible y resultar concluyente, debe entenderse en el sentido de ser estrictamente fiel a las probanzas aportadas, pero
no en el de exigir mayor cantidad dc elementos de juicio o ms intensidad en su fuerza probatoria que las que reclama cada
situacin, segn su naturaleza y circunstancias.
2.
Si bien el artculo 25 de la Ley de Sociedades establece como principio general la viabilidad de todo
tipo de pruebas para demostrar la sociedad de hecho, alegar su existencia implica la necesidad de comprobar que hubo
contrato, lo que torna aplicable lo previsto en el artculo 209 del Cdigo de Comercio en cuanto a la exigibilidad de principio de
prueba por escrito cuando el convenio excede del valor all establecido.
3.
Si bien no puede atribuirse a la fotocopia de un contrato carcter de instrumento privado, ni de principio de
prueba por escrito del contrato que reproduce, por no cumplir las condiciones exigidas por los artculos 1192 del Cdigo Civil y
209 del Cdigo de Comercio, tampoco cabe descartar tal documento si en el escrito de inicio y en el memorial
se hizo especial mencin de su contenido, como un elemento de juicio esencial para dirimir
adecuadamente la litis.
Cam. Nac. Com., Sala A' 27-V1II-1992; "Barrientos, Benicio A.
Petta, Nidia E.", L.L., 1994-B, pgs. 592/93.
1.
Cuando es un tercero quien demanda el cumplimiento de la prestacin que le es debida por parte de la
sociedad irregular o de hecho, debe tenderse a atenuar el rigor probatorio que es dable exigir a
cunstancias probatorias. La prueba del contrato debe ser no slo convincente e idnea, sino inequvoca
y concluyente.
3. La exigencia e aportar una inequvoca prueba de la existencia de la sociedad irregular o de
hecho debe apreciarse con distinto rigor, segn quien sea el interesado en acreditar la misma, puesto que, por
definicin, el tercero que demanda a una sociedad respecto de la cual es extrao, no est en las mismas condiciones de munirse
de los elementos necesarios para acreditar su existencia que quien se mueve en el mbito interno de las relaciones
sociales. Respecto de aqul cobra mayor plenitud el principio de la amplitud probatoria, que sin variantes pas
del rgimen del Cdigo de Comercio al artculo 25 de la ley 19.550.
4.
Resulta insuficiente la negativa del socio del ente irregular de negar su calidad de tal, pues si se parte de la
base de que se presume que existe o ha existido sociedad cuando alguien ejercita actos propios de sociedad y que
regularmente no hay costumbre de practicarlos sin que la sociedad exista, el codemandado a quien le invocan el
carcter de socio debe aportar, al menos, algn elemento que desvirte la presuncin que, con su propia actitud
frente a terceros, haba contribuido a formar.
Cm. Nac. Com., Sala C, 4-V-1990, "Frigorfico de Aves Soych SA. c. Granja del Carmen, Sociedad
de hecho", L.L., 1992-D, pgs. 54/55.
Aunque una sociedad de hecho pueda ser acreditada por todos los medios de prueba (art. 25, L.S.) ello
no implica que, en concreto, cualquier probanza sea idnea para dar por acreditada esa situacin, ya que en cada
caso se impone analizar los elementos aportados a fin de apreciar si de su conjunto, surge un serio poder de
conviccin que autorice a admitir la existencia de la sociedad de hecho que se alega.
Cm. Nac. Com., Sala E, 19-IV-1990, "Sessa, Paolo Augusto c. Organizacin Toto Inmobiliaria y
otro s/ordinario", Repertorio de Jurisprudecia de la Cmara Comercial
1. Aun siendo correcto que la artculo 25, L.S., brinda amplias posibilidades probatorias, no pueden
perderse de vista que la circunstancia de que la existencia de la sociedad de hecho pueda ser acreditada por cualquier
medio de prueba, no implica que, en concreto, cualquier prueba sea idnea para dar por probada esta
situacin, ya que en cada caso se impone analizar las probanzas aportadas a fin de apreciar si de su
conjunto surge un serio poder de conviccin que autorice a admitir la existencia de la sociedad de hecho que se alega.
2. Que la existencia de la sociedad pueda ser demostrada por cualquier medio de prueba no implica
amplitud en el criterio de apreciacin de la misma. Lo expuesto encuentra fundamento racional en las gravosas
consecuencias que pueden derivar de su reconocimiento respecto de una relacin determinada.
3. Si no se prob que haya habido aportes para formar el fondo comn, ni exteriorizacin de un ente, no cabe tener
por justificada la existencia de la sociedad de hecho.
Cm. Nac. Com., Sala B, 30-IV-1990, "Ponti, Hugo c. Lpez, Leandro s/sum.", ReNrtorio de Jurisprudencia de la
Cmara Comercial
La apertura y posterior utilizacin de una cuenta corriente bancaria a la orden recproca puede constituir un
indicio de sociedad entre los cuentacorrentista, pero no lo suficientemente inequvoco.
Cm. Nac. Com., Sala D, 19-VI- 1990, "Bodrone, Hdor c. Verdier, Adolfo s/ord.", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial
Promovida que fue una demanda por reembolso de un seguro de caucin con su actualizacin
monetaria e intereses contra una sociedad irregular y sus socios gerentes, cabe destacar que deviene improcedente
excluir a estos ltimos de la condena pronunciada. Ello, pues siendo restringida la personalidad que se atribuye a este
tipo social, el socio no puede resistir una ejecucin directa que lo afecte, sosteniendo haber contratado por cuenta
de la sociedad, toda vez que tal personalidad no puede ser invocada por quien omiti las reglas de
Cm. Ap. Civ. y Com., San Isidro, Sala II, 29-IV-1994, "Compagnoni c. Vzquez", causa
Cm. Nac. Com., Sala D, 25-X-1988, "Tapicera Real Sociedad de Hecho de Mario E.
Erman, Mberto O. Cauio y Nstor A. Caulo sipedido de quiebra por Carabajal, Juan D. y otros", E.D., 15-
IX-1989.
2. DOCTR!NA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Etchebarne Bullrich, Conrado, "Sociedades de hecho (la fotocopia ruede ser un elemento de prueba)", L.L., 24V-1994.
Etcheverry, Ral A., "Empresa y objeto social", R.D.C.O., 1982, pg. 781.
"Evolucin del rgimen legal de las sociedades no constituidas regularmente", R.D.C.O., nros.
119/120, diciembre-1987, pgs. 751/55.
Fargosi, Alejandro E., "Sociedades de objeto prohibido y actividad prohibida", R.D.C.O., 1979, pg. 9.
Fargosi, Horacio P., "Sobre la naturaleza del acto constitutivo de las sociedades", R.D.C.O., 1968, pg.
249.
Kabas de Martorel, Mara E. - Martorel, Ernesto E., "El rgimen de responsabilidad del artculo 23 de
la ley 19.550 no implica negar la personalidad que poseen las sociedades de hecho", L.L., 31-VIII-1989.
Manvil, Rafael M., "Actos que exceden el objeto social en el derecho argentino", R.D.C.O., 1978, pg.
1041.
Otaegui, Julio C., "Acto social constitutivo", R.D.C.O., 1972, pg. 771.
Salerno, Marcelo Urbano, "La invalidez societaria ante la realidad econmica", R.D. C. O., 1988, pg. 749.
Wathelet, Jos Mara, "Naturaleza del acto constitutivo", en Estudios sobre Societardes Comerciales en
Homenaje a Carlos J. Zavala Rodrguez, Astrea, 1973, pg. 145.
CAPTULO VI
DE LOS SOCIOS
A) EL ESTADO DE SOC
57. CONCEPTO
El problema de la naturaleza jurdica de la posicin del socio de una sociedad comercial es
idntico en todos los tipos sociales y expresa el conjunto de derechos, deberes, funciones, facultades y
responsabilidades que corresponden al socio en la sociedad 1.
El concepto de status comprende una serie de relaciones jurdicas unidas e interdependientes.
Existe un status de socio, que comprende el conjunto de normas jurdicas referidas al socio, y que tiene efectos
diferentes segn los tipos sociales, especialmente entre sociedades personales y sociedades de capital, y dentro
de stas, especialmente la gran sociedad annima.
Principio general
Esa adquisicin puede derivar de una transmisin a ttulo universal (herencia o legado) o a ttulo
singular (venta, cesin, donacin o dacin en pago).
En las sociedades colectivas y en comandita simple se puede adquirir la calidad de socio por herencia,
si el contrato social lo previera expresamente (art. 90, L.S.).
c) Sociedades de capital
b) Sociedades personales
En estas sociedades, segn vimos, la parte de inters de un socio es transmisible por herencia si el
contrato social lo admite. En tal supuesto ese pacto es obligatorio para los herederos del socio fallecido sin
necesidad de nuevo contrato, pudiendo ellos slo peticionar la transformacin de su parte en comanditaria. (art.
90, L.S.).
Pero sealemos tambin que la parte de inters del socio se puede transmitir a otro socio, o a un
tercero, con acuerdo unnime de los dems socios o con la mayora que el contrato social determine (art. 131,
L.S.).
c)
Sociedades de capital
Concepto de capacidad
jurdica".
Cuando el derecho reconoce la calidad de "persona a un ente, le atribuye capacidad, es decir aptitud
para convertirse en centro de imputacin o de referencia de relaciones jurdicas.
Esa capacidad se reconoce o atribuye por "grados". La lucha de los pueblos por una mayor justicia, por
leyes cada vez ms justas, ha significado la disminucin y casi eliminacin de seres humanos a los que
no se le reconociera el carcter de "personas" ni se le atribuyera capacidad para ser titular de derechos
o para ejercerlos, ni para contraer obligaciones y asumir responsabilidades. De all que en los
ordenamientos jurdicos evolucionados desapareci la esclavitud que implicaba admitir la
existencia de seres humanos desprovistos de capacidad para adquirir derechos.
A partir de entonces las leyes establecen un grado de capacidad plena: para ser titular de derechos y para ejercerlos,
para contraer obligaciones y asumir responsabilidades; y grados decrecientes de capacidad, partiendo de la
persona por nacer, nacido con vida, y avanzando hacia esa capacidad plena en grados sucesivos. Esta regulacin
tiene por finalidad la proteccin del incapaz. Asimismo la ley disciplina situaciones especiales donde por razones
de proteccin general, de "sanidad" social, establece ciertas limitaciones o prohibiciones para adquirir derechos y contraer
obligaciones.
As la ley va a discriminar entre incapacidad de hecho, esto es para ejercer los derechos, consagrando
limitaciones en proteccin del sujeto; e incapacidad de derecho, que significa una prohibicin de la ley para ser titular de
derechos. Las incapacidades de hecho pueden implicar limitaciones absolutas (incapacidades de hecho
absolutas), esto es comprender la imposibilidad de ejercer todos los derechos; o bien limitaciones relativas
circunscriptas a ciertos y determinados derechos (incapacidades de hecho relativas).
2 Kelsen op. cit, pg. 125, nro. 4.
En cuanto a las prohibiciones para ser titular de derechos, son siempre relativas, pues de otro modo
implicara admitir la existencia de seres humanos sin derechos de ningn tipo (civiles, polticos, etc.).
En cuanto a las personas ideales la ley les va a reconocer calidad de "personas jurdicas", es decir la
posibilidad de ser centro de referencia diferenciada de normas jurdicas, cuando tienen una finalidad de bienestar
general o de "utIlidad general" o "bien comn" y cumplan los requisitos que ella establezca. Desde este
punto de vista, puede exigir o una "autorizacin" especial, caso por caso, o bien fijar pautas generales
para que aqullas que las cumplan puedan adquirir esa calidad de "persona" con un "registro" ante la autoridad.
b) Capacidad de las personas fsicas
El artculo 54 del Cdigo Civil prescribe que tienen incapacidad absoluta de hecho, en el sentido
que no pueden ejercer los derechos:
1) las personas por nacer;
2) los menores impberes (menores de 14 aos);
3) los dementes (declarados tales en juicio, segn el artculo
140, Cd. Civ.); y los inhabilitados por embriaguez habitual, uso de estupefacientes, disminuidos en
sus facultades y prdigos (art. 152 bis, Cd. Civ.); y
4)
los sordomudos que no saben darse a entender por escrito.
Tienen incapacidad relativa (art. 55, Cd. Civ.):
1) los menores adultos, esto es los menores de 14 aos cumplidos, hasta los 21 aos.
Estos incapaces pueden, sin embargo, adquirir derechos y contraer obligaciones por medio de sus
representantes necesarios, que son:
1) de los menores por nacer: sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les
nombre;
2) de los menores no emancipados, sus padres o tutores;
3) de los dementes o sordomudos: los curadores que se les nombre.
La capacidad plena para el ejercicio de todos los actos de la vida civil se adquiere a los veintin
aos de edad.
c)
Situaciones especiales
Sin perjuicio de estas normas generales, la ley regula ciertas situaciones especiales de un
modo particular:
1)
Los emancipados, son, en cierta medida, equiparados a los mayores de edad, pero, sin
embargo, subsisten para ellos ciertas limitaciones. La emancipacin puede lograrse:
por matnmonio: los menores que contrajeren matrimonio con autorizacin de sus
padres; y
por habilitacin de edad, a menores con 18 aos de edad cumplidos. Puede habilitarlos
quien ejerza la patria potestad y por escritura pblica que se inscribe en el Registro de Estado Civil y
de la Capacidad de las Personas. Si el menor se encuentra bajo tutela puede habilitarlo el juez a pedido
del tutor o del propio menor.
Los emancipados no adquieren una capacidad plena, ya que no pueden realizar ciertos actos,
sin autorizacin judicial, como ser:
aprobar cuentas de sus tutores y darle finiquito;
hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito; y
afianzar obligaciones.
Tienen la administracin y disposicin de sus bienes, pero no pueden disponer de los bienes
adquiridos a ttulo gratuito, salvo autorizacin judicial o del otro cnyuge, si fuere mayor de edad.
2)
Los menores con 18 aos cumplidos, pueden celebrar contrato de trabajo en actividad
honesta y pueden administrar y disponer libremente de los bienes que adquieran con el producto de su
trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones relativas a la relacin laboral.
3)
Los menores con 18 aos cumplidos que hubieren obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de
utia profesin, pueden administrar y disponer de los bienes adquiridos con el ejercicio de su profesin y
pueden estar en juicio civil o penal por causas referidas a esa actividad.
4)
Los menores con 18 aos cumplidos, autorizados para ejercer el comercio, con inscripcin en
el Registro Pblico de Comercio. Sern reputados mayores para todos los actos y obligaciones
comerciales (art. 11, Cd. Com.).
5)
El hijo mayor de 18 aos, asociado al comercio del padre, ser reputado mayor autorizado
para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad (art. 12, Cd. Com.).
Tienen incapacidod de derecho, es decir que no pueden ser "titulares" de derechos ni pueden
contraer obligaciones en materia comercial:
1)
las corporaciones religiosas;
2)
los clrigos de cualquier orden;
3)
los magistrados civiles y los jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y
jurisdiccin con ttulo permanente (art. 22, Cd. Com.).
4)
los interdictos;
5)
los quebrados que no hayan sido rehabilitados (art. 24, Cd. Com.); y
6)
los penados, condenados a ms de tres aos de prisin (art. 12, Cd. Pen.).
Principio general
Para constituir sociedad se requiere tener capacidad para ejercer el comercio, y es hbil para
ello quien segn las leyes comunes tiene la libre administracin de sus bienes (art. 9Q, Cd. Com.).
En igual situacin se encuentra el menor de edad, con 18 aos cumplidos, autorizado para
ejercer el comercio e inscripto en el Registro Pblico de Comercio (arts. 10 y 11, Cd. Com.).
b)
Menores de edad
Estos actan por intermedio de sus representantes necesarios que son los padres o tutores. Se
discute si stos pueden constituir sociedad por los menores o si pueden asociarse a una sociedad ya
constituida. Zavala Rodrguez3 sostiene que el menor de edad con 18 aos cumplidos puede constituir
cualquier clase (tipo) de sociedad; Halperin4 distingue segn el tipo social
y la responsabilidad que asume como socio, debiendo, adems, tener presente la naturaleza de
los bienes que se aportan. Sostiene que el menor no puede celebrar sociedad donde adquiera
responsabilidad solidaria, por lo que puede celebrar sociedad de responsabilidad limitada o adquirir
acciones. No puede, en cambio, fundar una sociedad por acciones, dado la responsabilidad solidaria
que asume el fundador.
En todos los casos debe requerirse autorizacin judicial, conforme las reglas de los artculos
293, 297 y 298 del Cdigo Civil para los hijos bajo patria potestad. Para los menores bajo tutela y
curatela rigen los artculos 443, inciso 12, 444 a 447, 475 y 488 del Cdigo Civil.
Dos situaciones tienen regulacin especial:
1)
Sociedad con el padre expresamente admitido en el artculo 12 del Cdigo de Comercio
cuando el menor tuviera 18 aos cumplidos. En el caso de ser menor de 18 aos rige la prohibicin del
artculo 279 del Cdigo Civil. Pero esta prohibicin no se aplica en el caso que analizaremos
seguidamente.
2)
Menor de edad heredero de un establecimiento comercial o empresa de su padre: la
prohibicin del artculo 279 del Cdigo Civil citado no se aplica en este supuesto. A su vez, los
artculos 443 a 447 del Cdigo Civil prescriben que el representante legal del menor debe requerir
autorizacin judicial para continuar o hacer cesar los establecimientos industriales o comerciales que
el menor hubiere heredado. Si se tratare de una sociedad, el tutor deber informar al juez si conviene o
no continuar, o disolver la misma. Si el juez resuelve continuar la sociedad autorizar al tutor a hacer
las veces del socio fallecido. Debe, de todos modos, tratarse de un tipo social que admita esta
posibilidad y siempre que existiere conformidad de los dems socios.
c)
d)
Menores emancipados
El menor emancipado carece de capacidad para disponer de los bienes adquiridos a ttulo
gratuito; pudiendo administrar y disponer de aquellos adquiridos con su trabajo. En tal situa
cin estimamos que carece de capacidad plena y, en consecuencia, coincidimos con Brunetti5
en el sentido que pueden constituir sociedad donde no asuman responsabilidad solidaria.
a)
b)
En la Exposicin de Motivos de la ley 19.550 los autores dicen con respecto al artculo 27 que
soluciona, slo para el m
bito mercantil, el problema de las sociedades entre esposos. Que "no escapa a la Comisin lo
delicado del problema y de la solucin adoptada. Prescindiendo de si la normativa de la sociedad
conyugal en el Cdigo Civil importa o no una prohibicin de que los esposos constituyan sociedad
comercial, la Comisin consider incompatible la existencia de dos regmenes econmicos entre
esposos cuando uno de ellos era el resultante de la constitucin de sociedades mercantiles de tipo
personalista (arts. 125, 134 y 144), en las que la responsabilidad de los socias luce llimitada y
solidaria, situacin sta que slo se da en la-sociedad civil si as se hubiere pactado (art. 1747, Cd.
Civ.). Por razona,miento inverso se consider que en las sociedades con responsabilidad limitada no
mediaban los inconvejuentes antes sealados, y que adems, en ellas, la estructuracin de los rganos
disminuye la posible incidencia de factores que puedan alterar el normal desarroHo de las relaciones
matrimoniales..."7.
La norma admite que los esposos puedan integrar entre s, y lgicamente que tambin con
terceros, sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Queda eliminada toda posibilidad de
que los esposos integren una sociedad personal, aunque no adquieran responsabilidad solidaria, como
sera el caso de la sociedad en comandita simple y en calidad de socios comanditarios - lgicamente
que en sociedad con terceros, pues alguien debe asumir calidad de sociosolidario-.
Pero queda por dilucidar un supuesto, que es el de la sociedad en comandita por acciones. Esta
sociedad, se dice comnmente, es sociedad por acciones. Entendemos que esa afirmacin es errnea:
esa sociedad es mixta, parte de inters y parte por acciones. Es sociedad por acciones en la parte del
socio o de los socios comanditarios. Con esta aclaracin quedan aventadas las dudas respecto de silos
espos9s pueden integrar esa sociedad: slo pueden integrar tal sociedad como socios Comanditarios8.
Exposicin de Motivos de la ley 19.550, seccin V, nro. 1.
8 Se plantean dos situaciones ms: 1) posibilidad de que uno de los esposos sea socio solidario y el otro socio
comanditario; y 2) ambos socios comanditados, compartiendo la sociedad con terceros, comanditarios. La doctrina est
dividida, pues mientras Ral Anibal Etcheverry acepta ambas posibilidades, Farina, las recbaza. La Cmara 1 Civil y
Comercial de San Isidro, Sala 2, acept la posibilidad 2.'J.A., 1973, t. 19, pg. 677.
La segunda parte de la norma es la que ofrece mayores dificultades. Dice que en caso de que
uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo (herencia, cesin, dacin en pago o por contraer
matrimonio) la calidad de socio del otro en sociedad de inters, la sociedad debe transformarse en el
plazo de seis meses o cualquiera de los socios debe ceder su parte a otro socio o a un tercero, en el
mismo plazo.
De modo que si dos socios de una sociedad colectiva, o en comandita simple, contraen
matrimonio; o si el esposo de un socio adquiere por herencia o cesin la parte de otro socio, la ley
impone dos soluciones:
1) transfonnacin de la sociedad, sea en sociedad de responsabilidad limitada, o annima, o
comandita por acciones, asumiendo los esposos la calidad de socios comanditarios; o
2) cesin de la parte de uno de los esposos, a otro socio o a un tercero.
Cualquiera de estas dos soluciones en un plazo de seis meses.
Pero aqu pueden plantearse varios problemas: porque la transformacin requiere el acuerdo
unnime de los socios (art. 77, inc. 1).
c)
Eduardo A. Zannoni9, en un interesante estudio sobre este tema, nos expresa que bien puede
ocurrir que alguno de los socios no estuviere de acuerdo con la transformacin. No sera posible
argumentar que los socios estn "obligados" a aceptar la transformacin, porque ello afectara el
consentimiento (art.
131, L.S.).
Quedara la posibilidad de ceder a uno de los esposos, y aqu vemos que rige la misma regla,
que requiere acuerdo de los dems socios (art. 131, L.S. de las sociedades colectivas, aplicable a las en
comandita simple), con lo que la oposicin de un socio hara fracasar tambin esta posibilidad.
De no obtenerse acuerdo, la sociedad ser fulminada con la sancin de nulidad del artculo 29,
L.S., y deber liquidarse.
9 ZANNONI, Eduardo A., El regimen legal de sociedades comerciales entre cnyuges: insuficiencia y contradicciones (ants. 27
y 29, primer prr., decreto-ley 19.550, Buenos Aires, 1976).
Zannoni critica esta norma porque contradice el sistema general de nulidades consagrado en el
artculo 16 L.S. y el principio de conservacin de la empresa, recogido en varias disposiciones de la
ley (y reforzado con la reforma de la ley 22.903). En efecto, recordemos que el artculo 16, L.S.,
aplicando el concepto de que la sociedad es un contrato piuIateral, establece que los vicios que slo
afecten el vnculo del socio no conllevan la nulidad de la sociedad, salvo que la participacin o aporte
de ese socio se considere esencial para la subsistencia de ella. Aqu, suponiendo la existencia de una
sociedad colectiva o en comandita simple con varios socios, si se da la situacin sobreviniente que los
esposos lleguen a ser socios de tal sociedad, y no hubiere acuerdo para la transformacin o cesin de
su parte social por uno de los esposos, vencido el plazo de seis meses, la sociedad se reputar nula, de
nulidad absoluta, es decir inconfirmable por las partes e Imprescriptible y adems podr ser resuelta a
pedido de cualquier socio o de un tercero o por declaracin de oficio del juez. Y, en consecuencia, la
sociedad deber ser liquidada. Esto contradice, indudablemente, el principio del artculo 16 y adems
el de conservacin de la empresa. No hay dudas del acierto de esta crtica y de la falta de atencin del
legislador de la reforma que no advirti la necesidad de corregir tal contradiccin.
Lo lgico sera imponer la resolucin parcial por exclusin del socio incapaz, es decir el
esposo incorporado con posterioridad a la sociedad, y aplicar el rgimen del artlo 16 de que el vicio
o incapacidad afecta solamente a ese socio y producir su exclusin (art. 91, segundo prr., L.S.). Pero
no anular la sociedad y liquidarla.
Las sociedades comerciales pueden ser socias de otras sociedades. La norma referida ha
establecido una incapacidad para las sociedades por acciones (es decir la annima y la en comandita
por acciones, que aqu necesariamente debe tomarse como una unidad). Estas sociedades no pueden
formar parte de sociedades de inters (colectivas, en comandha simple y de capital e industria) ni de
responsabilidad limitada. Pero las dems sociedades no tienen establecida ninguna limitacin, de
modo que pueden integrar cualquier tipo de sociedad.
La ley 19.550 dispuso en el artculo 369, inciso h) que las sociedades annimas y en
comandita por acciones que formaran parte de sociedad que no fuera por acciones, deban enajenar sus
cuotas o partes de inters en el plazo de diez aos a contar desde la vigencia de la ley. Recordemos
que la ley entr en vigencia a los ciento ochenta das de su publicacin y que fue publicada el 25 de
abril de 1972. De modo que ya ha vencido con exceso ese plazo para regularizar tal situacin. La
norma agregaba que en caso contrario, "quedarn sujetas al rgimen de las sociedades no constituidas
regularmente".
Las sociedades que se encuentren en infraccin a lo dispuesto en el artculo 30, estn actuando
cmo sociedades irregulares, sujetas al rgimen de los artculos 21 a 26 L.S.
Halperin10 expresa que el artculo 30 citado excluye la posibilidad que una sociedad annima
participe en sociedad de otro tipo, para impedir que por esta va escape al control estatal organizado
por el artculo 299 de la ley o los administradores expongan a la sociedad al riesgo de la quiebra si
integra una sociedad por inters.
Otros autores se oponen argumentando que una sociedad con responsabilidad limitada no
podra formar parte de otra con responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios. A tal argumento
Brunetti11 contesta que l descansa sobre la confusin entre responsabilidad limitada de los socios y
responsabilidad ilimitada de la sociedad. "En las annimas, los socios responden limitadamente, o
mejor, no responden de los dbitos sociales, mientras que la sociedad, como persona jurdica,
responde ilimitadamente de sus propios dbitos con todo el patrimonio. No existe, por lo tanto, ningn
obstculo para que sta pueda asu
10 HALPERIN, Curso..., pg. 241, nota nro. 16.
11 BRLNnll, op. cit., T. 1, pg. 251, nro. 82.
mir la condicin de socia de una sociedad colectiva". Este autor hace referencia a la
legislacin italiana donde no existe una prohibicin como la del artculo 30.
Socio aparente es el que presta su nombre para "aparecer" como socio en el contrato social,
pero que en la realidad no es tal (es decir, que los dems socios saben que no tiene esa calidad). Este
socio "aparente" es considerado tal frente a los terceros que contratan con la sociedad, con las
obligaciones y responsabilidades de un socio, conforme el tipo social. Y tal conclusin de la regia
legal es consecuencia de la seguridad jurdica que debe preservarse y del cumplimiento del requisito
de "publicidad" que deben cumplir las sociedades comerciales (arts. 5, 7 y 10, L.S.). Ello no obsta a
que en las relaciones intersocietarias, los dems socios estn obligados a reembolsar al socio aparente
lo que este pagare.
Socio oculto es aquel que frente a los terceros esconde o niega su condicin de tal y no figura
en el contrato social. La ley lo sanciona con la responsabilidad ilimitada y solidaria, cualquiera sea el
tipo social de la sociedad comercial de que se trate.
La jurisprudencia ha resuelto al respecto:
Tiene el carcter de socio oculto el socio cuyo nombre es negado al Registro Pblico de Comercio, de modo que la
sociedad aparece formada slo por los otros socios, o bien en el instrumento inserito en ese registro es reemplazado por un
testaferro.
El socio oculto tiene derecho a regularizar su situacin haciendo pblica su calidad de miembro de la sociedad.
Cap. Federal, Cm. Nac. Com., Sala B, 22-VIII-1%9, "Darebnicek de Westen c. Soto Falcn y otro", J.A., 1970, t. 5,
pg. 69.
67. SOCIO DEL SOCIO (Art. 35)
Art. 35.'- Cualquier socio puede dar participacin a terceros en lo que le corresponde en ese carcter. Los partcipes
carecern de la calidad de socio y de toda accin social; y se les aplicarn las reglas sobre sociedades accidentales o en
participacin.
El socio de una sociedad comercial puede darle participacin a otra persona en lo que le
corresponde en ese carcter. Es decir, puede, a su vez, tener uno o ms socios de l' asociados en su
parte social. Estos terceros no son considerados socios de la sociedad y carecen de todo derecho frente
a ella y de toda accin social.
En cuanto a las relaciones de esos terceros con el socio de la sociedad, con el cual comparten
tal calidad, sus relaciones se rigen por las normas que regulan la mal llamada sociedad accidental o en
participacin.
Art. 36. - Co mienso del derecho y obligaciones. Los derechos y obligaci( nes de los socios empiezan desde la fecha
fijada en el contrato de sociedad.
Actos anteriores.
Sin perjuicio de ello responden tambin de los actos realizados, en nombre o por cuenta de la sociedad, por quienes
hayan tenido hasta entonces su representacin y administracin, de acuerdo con lo que se dispone para cada tipo de sociedad.
Los socios tienen plena libertad para convenir el momento en que han de omenzar sus
derechos y obligaciones.
De todos modos, los socios responden por los actos y operaciones contratadas en nombre y
por cuenta de la sociedad, frente a terceros, por quienes hayan ejercido su representacin, de acuerdo
con lo que la ley dispone para cada tipo social.
Mientras la sociedad no est inscripta en el Registro Pblico de Comercio, acta como
sociedad irregular y se le aplican los artculos 21 a 26 L.S. Pero ese rgimen es diferente, por
ejemplo, para las annimas, a las que se les aplican los artculos 182y 183 LS.
Los socios deben cumplir con los aportes comprometidos en los plazos pactados en el contrato
social. La mora en su cumplimiento hace responsable al socio del pago de daos e intereses.
Si en el contrato social se ha fijado plazo para efectuar el aporte, su vencimiento es
automtico, por el mero transcurso del tiempo, sin requerirse intimacin judicial o extrajudicial
alguna, aplicndose en consecuencia la regia del artculo 509 del Cdigo Civil.
Si el contrato no fija plazo para realizar el aporte, ste se debe desde la inscripcin de la
sociedad en el Registro Pblico de Comercio.
La sociedad podr optar entre exigir el cumplimiento del aporte al socio moroso o excluirlo
por incumplimiento de sus obligaciones (art. 91, L.S.).
En las sociedades por acciones el contrato social puede prever la venta de las acciones
suscriptas en mora en su integracin. La venta se har en remate pblico, por un agente de bolsa si se
tratara de acciones cotizables. Asimismo podr pactarse la caducidad de los derechos del suscriptor
moroso, o bien optar por exigir el cumplimiento del contrato de suscripcin.
Art. 38. - Bienes aportables. Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los tipos de
sociedad en los que se exige que consistan en obligaciones de dar.
Forma del aporte.
El cumplimiento del aporte deber ajustarse a los requisitos dispuestos por las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza
de los bienes.
Inseripcin preventiva.
Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en un registro, sta se har preventivamente a
nombre de la sociedad en formacin.
Respecto de los bienes que pueden ser objeto de aporte en una sociedad comercial, remitimos
a lo expuesto en el Captulo IV, punto 29.
Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar y en obligaciones de hacer. Las
obligaciones de dar son aqullas que tienen por objeto la entrega de una cosa mueble o inmueble, con
el fin de constituir sobre ella algn derecho real, o de transferir solamente el uso o la tenencia o de
restituirla a su dueo (art. 574, Cd. Civ.), comprende las obligaciones de dar cosas ciertas,
perfectamente determinads; inciertas, a determinar; de dar cantidades de cosas, determinables por su
nmero, peso o medida; y de dar sumas de dinero.
Las obligaciones de hacer son aqullas que consisten en la prestacin de algn serviio (art,.
a)
Art. 39. - Determinacin del aporte. En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, el aporte debe ser
de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada.
b)
Art. 40. - Los derechos pueden aportarse cuando debidamente instrumentados se refieran a bienes susoeptibles de ser
aportados y no sean litigiosos.
c)
Art. 41. - En los aportes de crditos la sociedad es cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante
responde por la existencia y legitimidad del crdito. Si ste no puede ser cobrado a su vencimiento, la obligacin del socio se
convierte en la de aportar suma de dinero, que deber hacer efectiva en el plazo de treinta (30) das.
La transmisin del crdito debe hacerse conforme a la naturaleza del mismo. Si el crdito es
endosable, se transmite por en
12
BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 299, nro. 114.
doso; si no, se transmitir por cesin. La constancia de la transferencia en el contrato social es
instrumento suficiente, pero ello no excluye el cumplimiento de las reglas propias de cada crdito: la
cesin se deber notificar al deudor cedido (art. 1459, Cd. Civ.) y efectuarse ella por escrito (art.
1454, Cd. Civ.).
El aportante es garante del cobro del crdito respondiendo subsidiariamente por su importe.
Logicamente que su reemplazo por dinero debe comprender los intereses respectivos, ms los gastos
en que hubiera incurrido la sociedad.
Los ttulos vlores o ttulos de crdito son aportables: pagars, letras de cambio, acciones,
debentures, certificados de depsitos a plazo fijo, warrants, bonex y'otros ttulos pblicos, etctera.
La norma distingue respecto de su valuacin si se trata de ttulos cotizables o no. Y dentro de
los cotizables, si en los ltimos tres meses ha cotizado o no.
f)
Bienes gravados (art. 43)
Art. 43. - Los bienes gravados slo pueden ser aportados por su valor con deduccin del gravamen, el cual debe ser
especificado por el aportante.
Pueden aportarse bienes embargados, prendados, hipotecados, etctera. Lo que la ley exige es
que el gravamen sea denunciado en el acto constitutivo y que el valor del gravamen sea deducido del
valor del bien, como garanta de la realidad del capital social.
g)
Los bienes pueden ser aportados en propiedad, uso o goce. Si nada se dice, se presume que se
han aportado en propiedad. Ya dijimos que los aportes de uso o goce slo son autorizados en las
sociedades de inters. En las sociedades de capital se admiten como prestaciones accesorias, cuya
naturaleza, entidad y caracteres analizaremos ms adelante.
La diferencia entre la naturaleza de estos aportes es fundamental, pues en lugar de una
relacin de "intercambio" que se da en la transferencia en propiedad, en el caso de transferencia del
"uso" o "goce" de un bien se da una relacin. de duracin14.
Si se trata de derechos derivados de contratos, debe distinguirse la transferencia del derecho en
propiedad a la sociedad
14
de la transferencia de uso o goce; y para ello ser necesario conocer la naturaleza del bien o
derecho objeto del contrato, si el mismo es susceptible de dominio o no, o si el contratante adquiere
slo un derecho de uso o goce. Situaciones especiales pueden plantear dudas. El derecho a una
concesin o al "uso exclusivo" de una licencia sobre un invento industrial son derechos de mucho
valor, y a veces resultan esenciales y determinantes de la constitucin de una sociedad comercial. Si
ese derecho se transfiere en propiedad a Za sociedad - aunque sea un bien inmaterial- podr ser objeto
de aporte en cualquier tipo social. Pero si lo que se transfiere es slo el "uso" o "goce" de tal Ucencia o
del derecho de concesin, entonces habr que tener en cuenta.el po social, y podr ser objeto de
aporte en las sociedades de inters y como prestaciones accesorias en las de capital.
Cuando el aporte es de uso o goce, y estamos en presencia de una relacin de duracin, como
dijimos supra, ese aporte dehe durar lo que dura la sociedad. Disuelta la sociedad, el socio aportante
de tal derecho puede exigir la testitucin del bien en el estado en 4u se encuentre y, salvo pacto en
contrario, debe soportar su prdida totl o parcial.
El Cdigo Civil italiano en el artculo 2254 regula. sobre el aporte del goce de un bien y
prescribe que la garantla para el goce se regula por las normas sobre el arrendamiento. En nuestro
derecho se aplican las reglas sobre la eviccin que veremos seguidamente.
Art. 46. Eviccin. Consecuencias. La eviccin autoriza la exclusin del socio, sn perjuicio de su responsabilidad por los daos
ocasionados.- Si no es excluido, deber el valor del bien y la indemnizacin de los daos ocasionados.
Art. 47. - Eviccin: reemplazo del bien aportado. El socio responsable de la eviocin podr evitar la exclusin si
reemplaza el bien cuando fuere sustituible por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su obligacin de indemnizar los
daos ocasionados.
Art. 48. - Eviccin: usufructo. Si el aporte del socio fuere el usufructo del bien, en caso de eviccin se aplicar el
artculo 46.
2)
exigir el pago del valor del bien apor'ado, por el socio, con ms los daos y perjuicios
ocasionados a la sociedad; o
3) excluir al socio (art. 91, LS.), sin perjuicio del derecho a reclamar el pago de los daos y
perjuicios sufridos.
72. PRESTACIONES
Art. 50.- Prestaciones acoeeorias. Requintos. Puede pactarse que los s cios efecten prestaciones acoeeonas.
Estas prestaciones no integran el capital, y:
10 Tienen que resultar del contrato; se precisar su contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso
de incumplimiento;
Si no resultaren del contrato se considerara obligaciones de terceros;
2' Deben ser claramente diferenciadas de los aportes;
30 No pueden ser en dinero;
40 Slo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido o, en su defecto, con la conformidad de los obligados y de
la mayora requerida para la reforma del contrato.
Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, su transmisin requiere la conformidad de
la mayora necesaria para la modificacin del contrato, salvo pacto en contrario; y si fueran conexas a acciones, stas debern
ser nominativas y se requerir la conformidad del directorio.
Este artculo de la ley 19.550 fue tomado del artculo 2345 del Cdigo Civil italiano ubicado
en la seccin de las aportaciones del captulo sobre sociedades por acciones. La ley 22.903 modific
su ltimo prrafo, parcialmente.
En nuestra ley estn previstas para todos los tipos sociales, no obstante sern de utilidad en
cuanto a los tipos de sociedades de capital, y a fin de permitir las contribuciones de servicios
personales y los derivados del uso o goce de bienes, que no son susceptibles de aporte.
Halperin16 destaca su utilidad para las sociedades de productores. Nosotros sealamos su
conveniencia y utilidad en las sociedades de capital integradas por profesionales (mdicos, abogados,
contadores, etc.).
Como no son aportes, esas prestaciones deben ser retribuidas por la sociedad y su retribucin
fijarse en el contrato social.
Si no se hubieren pactado en el contrato social se considerarn obligaciones de terceros.
16 HALPERIN, Curso..., pg. 251, nro. 40.
Art. 53. - Sociedades por acciones. En las sociedades por acciones la valuacin, que deber ser aprobada por la autoridad de
contralor, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 169, se har:
1 Por el valor de plaza, cuando se tratare de bienes con valor corriente;
2' Por valuacin pericial, cuando a juicio de la autoridad de contralor no pueda ser reemplazada por informes de reparticiones
estatales o Bancos oficiales.
Se admitirn los aportes cuando se efecten por un valor inferior a la valuacin, pero se exigir la integracin de la
diferencia cuando fuere superior. El aportante tendr derecho de solicitar reduccin del aporte al valor resultante de la valuacin
siempre que socios que representen tres cuartos (3/4) del capital, no computado el del interesado, acepten esa reduccin.
a)
Principio general
b)
Sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple, para el aporte de los
socios comanditarios
Se exige que el contrato social indique los antecedentes justificativos de la valuacin, salvo
que se optare por el procedimiento sealado en el punto a] 3).
c)
d)
Los socios pueden impugnar las valuaciones de los aportes no dinerarios efectuados por sus
consocios. Deben hacerlo dentro del quinto da hbil de notificados, y el juez o autoridad
administrativa de inscripcin resolver con audiencia de los peritos intervinientes. La regla del artculo
52, L.S. prev la valuacin efectuada por peritos, porque la realizada por los socios requiere acuerdo
unnime de stos.
La impugnacin se resuelve en instancia nica, es decir sin derecho de apelacin.
a)
Principio general
El socio responde a la sociedad por los daos que sta su-fra como consecuencia de su dolo o
culpa. Esta regia no es sino la consagracin de un principio general del derecho y en razn del carcter
de "persona jurdica" que tiene la sociedad, diferente de la persona de cada socio (arts. 511, 512 y
sigs., Cd. Civ. y artculo 413, Cd. Com.).
b) Compensacin
El socio no puede alegar compensacin con el lucro o beneficio que su actuacin haya
producido a la sociedad.
c) Uso de fondos sociales
El socio que hubiere aplicado fondos sociales en sus propios negocios o de terceros est
obligado a traer a la sociedad los beneficios que esos negocios hubieran producido y est obligado a
soportar personalmente las prdidas. Esta norma reitera el artculo 415 del Cdigo de Comercio.
Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los socios no puede ser ejercido en las sociedades de responsabilidad
limitada incluidas en el segundo prrafo del artculo 158.
Tampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el supuesto del ltimo prrafo del artculo 284.
El Cdigo de Comercio contena una regla mucho ms amplia: "En ninguna sociedad se puede
negar a los socios el derecho de examinar los libros, correspondencia y dem's documentos que
comprueben el estado de la administracin social" (art. 284).
Esa regla no efectuaba discriminaciones entre los distintos tipos sociales, pero la
jurisprudencia haba declarado su inaplicabilidad en el caso de las sociedades annimas, salvo el libro
de registro de accionistas previsto en el artculo 329 de dicho cdigo.
Zavala Rodrguez17 defenda su aplicacin e interpretacin amplia, sin restricciones por el tipo
social, sosteniendo que tal restriccin no se ajustaba al texto de la ley y, adems, "porque sanciona una
injusticia y se presta a abusos contra el mero accionista que no interviene ni conoce la marcha de la
sociedad, pero que tiene derecho a ser protegido en sus intereses". Y agregaba:
"Debe terminar el absolutismo de los directores y de las mayo
17RODRGUEZ, Cdigo..., T. 1, pg. 303, nro. 568.
ras y mientras llegue la reforma que proteja mejor a las minoras, debemos interpretar sin
cortapisas el artculo 284...".
Lamentablemente, la reforma lleg pero la proteccin a las minoras no fue la necesaria.
El artculo 55 L.S. consagra como principio general el derecho del socio de examinar los
libros y papeles sociales, y a so-licitar a los administradores los informes que el socio juzgue
pertinentes.
Pero este derecho no puede ser ejercido por el socio si existe sindicatura o consejo de
vigilancia, salvo pacto expreso en contrario, previsto en el contrato o estatuto social.
El control individual debe ser sustituido en las sociedades de responsabilidad limitada del
artculo 299 y sociedades annimas que tienen rgano de fiscalizacin privada, por dicho rgano.
Respecto del derecho de los accionistas en la sociedad annima, remitimos al CAPTULO XVII.
Este derecho de informacin del socio que consagra el artculo 55 L.S. es fundamental para
que ste conozca el estado de los negocios sociales y su ejercicio debe ser resguardado y protegido
adecuadamente. La ley en otras disposiciones va a ampliar o completar este derecho: por ejemplo en
materia de balances y documentos sociales, obligando a poner copias de los mismos a disposicin de
los socios (art. 67, L.S.).
Cuando el socio es responsable en forma solidaria e ilimitada por las operaciones sociales
(sociedad colectiva, socio capitalista en la sociedad de capital e industria y socio comanditado en las
sociedades en comandita simple o por acciones), tiene el beneficio de excusin, es decir el derecho de
que previamente a responder con sus bienes sea agotado el patrimonio social.
Se trata de un beneficio que debe ser alegado por el socio perseguido en sus bienes20, pero en
ciertas situaciones se exime al acreedor social de la previa ejecucin de los bienes sociales:
por ejemplo en caso de quiebra de la sociedad o convocatoria de acreedores; y en general
cuando la sociedad es insolvente. Basta la demostracin de la insuficiencia del patrimonio social para
que el beneficio de excusin caiga.
Cabe tener presente que la quiebra de la sociedad importa la quiebra de los socios con
responsabilidad ilimitada, conforme lo prescripto en el artculo 164 de la Ley de Concursos (ley
19.551).
El socio perseguido en sus bienes tiene derecho a oponer al acreedor social demandante todas
las defensas que tena la sociedad y tambin las suyas personales.
En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones se pueden hacer vender las cuotas o acciones de
propiedad del deudor, con sujecin a las modalidades estipuladas.
El patrimonio social no puede ser agredido por los acreedores particulares de los socios. Pero
la parte del socio en la sociedad (sea parte de inters, cuota o accin) integra su patrimonio individual.
Aqu la ley regula la situacin que se presenta ante la accin judicial de ese acreedor particular, que
embarga y pretende rematar la parte social de su deudor.
La ley distingue segn se trate departes de inters, de cuotas o acciones. En el primer caso
(que se presenta en las sociedades colectivas, de capital e industria, en las en comandita simple y en la
parte del socio comanditado en la comandita por acciones) esos acreedores particulares no pueden
exigir la venta de la parte del socio, y slo tienen derecho a cobrarse sobre las utilidades anuales y
sobre el remanente que le corresponda al socio en caso de liquidacin. Pero embargada la parte de
inters, la sociedad no podr prorrogarse ni reactivarse (art. 95, L.S.) mientras no se pague a los
acreedores embargantes.
En cambio, la cuota del socio en la Sociedad de Responsabilidad Limitada o las acciones del
socio de la annima o del comanditario en la sociedad en comandita por acciones, pueden ser
embargadas y rematadas en pblica subasta. Si se trata de
acciones que cotizan en mercado de valores o bolsas, pueden venderse por intermedio de
stos.
E) INTERES DEL SOCIO E INTERES SOCIAL
23
personales del de las sociedades de capital; y aun, dentro de estas ltimas, es especialmente
diverso en el caso de la gran sociedad annima.
En la gran sociedad annima el inters del accionista est reflejado en el dividendo; pero en las
dems sociedades, generalmente pequeas, de familia, no es posible descartar la existencia de
objetivos y aspiraciones ms dignos.
Expresa la Dra. Roimiser que las doctrinas transpersonalistas incorporan como componentes
del inters social los intereses pblicos, subordinando y relativizando los intereses individuales de los
accionistas. La tesis institucionalista francesa, en cambio, se limita a atribuir a la sociedad un inters
social diferente y superior a los intereses de los socios, cuyos derechos sociales revisten significativa
importancia24. Destaca en su estudio la posicin de la ley brasilea, que ha adoptado la doctrina
institucionalista y que atribuye a la sociedad una fi'ncin social, destacando que el inters social
incluye el inters de quienes trabajan en la sociedad, el de la comunidad en general y el inters
nacional.
Segn la Dra. Roimiser la sociedad no es titular de ningn inters social; los socios lo son y
ellos son dispares y, a veces, irreconciliables. "Es el objeto social en sentido concreto fUado en el acto
constitutivo, o sucesivamente modificado, el que delimitar la actividad de la sociedad, as como la
competencia de los rga"25
nos societarios
24 ROIMISER, op. cit, pg. 19.
ROIMISER, op. cit, pgs. 58 y 59.
Nuestra legislacin comn consagr desde la sancin del Cdigo Civil que la persona jurdica
debe tener una finalidad de bien comn y es por ello que la ley le atribuye la condicin de "haz" de
imputacin diferenciada de normas. Las sociedades comerciales son "personas jurdicas", y tal
reconocimiento que efecta la ley, en forma general, sometida slo al cumplimiento de requisitos
comunes, se hace presuponiendo que tales entes deben perseguir, como fm ltimo, el bien comn.
Pero no debe perderse de vista que la sociedad es un medio tcnico que su ministra el derecho
y que sirve de envoltura a la "empresa". Y es la empresa contempornea la gran protagonista del
desarrollo pleno e integral del ser humano, y el legislador no puede desentenderse de tal realidad y
debe regular jurdicamente el fenmeno societario buscando contemplar los intereses de todas las
partes vinculadas en el desarrollo de la empresa.
La particular importancia que reviste la sociedad annima nos ha llevado a destinar un
captulo para considerar arn el tema del accionista (Cap. XVIII).
Nuestra ley tiene casos concretos de aplicacin del 'inters social" como un inters distinto al
del socio individual y al de los socios en conjunto: tales por ejemplo:
a)
el caso de la suspensin o limitacin del derecho de preferencia del accionista en la
suscripcin de nuevas emisiones de acciones, establecido en el artculo 197 L.S.;
b)
la obligacin del accionista de abstenerse de votar cuando tenga un inters contrario al
de la sociedad, consagrado en el artculo 248 L.S.;
c)
el director con inters contrario al de la sociedad que debe abstenerse de intervenir en
las deliberaciones y comunicar su inters a los dems miembros del directorio y a la sindicatura (art.
272, L.S.);
d)
la prohibicin del director de contratar con la sociedad fuera de los lmites autorizados
por el artculo 271 L.S.; y
e)
la prohibicin de realizar actividades en competencia, impuesta para los socios de las
sociedades personales (art. 133) y para los administradores de la annima (art. 273) aplicable a los
gerentes de la Sociedad de Responsabilidad Limitada.
NOTAS A LA OCI'AVA EDICION
25
1. JURSPRUDENCM
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos
de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
por otra causa (venta, cesin, donacin, o lo que fuera) de un suscriptor o de un accionista anterior.
4. Los caracteres de suscriptor y de accionista coinciden en el suscriptor que conserva la accin en su patrimonio;
pero si el suscriptor enajena su accin, deja de ser accionista, a la inversa, quien no fue suscriptor deviene accionista cuando adquiere una accin; en esa hiptesis, el no figurara en el registro de acciones pero
s - cuando acude a una asamblea- en el libro de depsito de acciones y asistencia a asambleas.
Cm. Nac. Com., 22-V-1991, "Fuentes de Durn, Delia c. Durn SA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la
Cmara Comercial.
Si bien la calidad de socio se acredita -en principio- con la cxliibicin de las acciones, sus certificados o resguardos
bancarios pudiendo acudirse en caso de que los documentos se pierdan o se destruyan al rgimen de la cancelacin, la
inobservancia de este procedimiento no obsta a que el accionante pueda demostrar tal calidad por otros medios.
Cm. Nac. Com., Sala A, 29-XI-1991, "Illescas, Hilda c. Grimaldi de Illescas, Josefina s/ord.", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
de capital
En materia de restricciones a la transmisin de acciones de sociedades annimas pueden diferenciarse las que derivan
de la ley, de convenciones y del estatuto. Pueden a su vez clasificarse estas ltimas en clusulas de tanteo, clusulas que
imponen determinadas calidades para ser socio y las denominadas clusulas de agrado o di gradimento. La validez de estas
ltimas clusulas en el derecho argentino aparece expresamente reconocida en la normativa del artculo 214, prrafo Y de la ley
19.550, reformada por lo establecido en el artculo 50 it' fli'e de esa misma ley. Estas son restricciones naturales en toda
sociedad de componentes, tiles tambin para vincular la titularidad de las acciones con la titularidad de los contratos de
explotacin de unidades. (Del fallo de primera instancia).
Cm. Nac. Com., Sala E, 6-XI-1991, "Garca, Isolino c. Transportes del Tejar", L.L., 1994-E, pg. 103.
De conformidad con el artculo 214 de la Ley de Sociedades, tratndose de acciones nominativas -tipo de acciones
con rasgos prximos al carcter i,'tuiti personae - el estatuto puede prever clusulas que limiten su transmisibilidad, pues stas
tienden a resguardar, cuando no a impedir, el ingreso a la sociedad de personas o grupos de personas que no respondan a los
mismos intereses, para de tal modo mantener la cohesin del grupo, la hegemona de la conduccin y evitar perturbaciones en la
marcha de la sociedad.
Cm. Nac. Com., Sala E, 27-X-1993, "El Chaar SA.", L. L., 1994-D, pg. 275; DJ., 1994-2-88; E.D., 157-424; L.L.,
Repertorio LIV-1994, pg. 2027.
En las sociedades de responsabilidad limitada - en caso de muerte de un socio - el principio es que los herederos se
incorporan a la sociedad si nada se dice, pareciendo razonable sostener la independencia del rgimen entre el especficamente
societario y el sucesorio, pero el contrato social puede disciplinar la cuestin en dos sentidos diametralmente opuestos: o
tornando obligatoria la incorporacin pero dejando a salvo la prohibicin de las limitaciones absolutas a la transmisibilidad
mediante el rgimen de inoponibilidades establecidas en el artculo 155, apartado Y, L.S.; o facultando el derecho de receso en
los trminos de anlogos pactos (art. 89, L.S.) es decir, reglando la posibilidad de que los sucesores del socio cedan sus inters
recibido hereditatis causa.
Cm. Civ. y Com., Baha Blanca, 24-XI-1992, "Zoilo, Osvaldo c. Zoilo Hnos. S.R.L.", L.L.,
1993-D, pg. 412; L.L., Repertorio LIII-1993, pgs. 1639/40.
65.
Las sociedades vinculadas tienen total independencia patrimonial por lo que es regla que en materia de extensin de
quiebra existe separacin de masas y la excepcin es la masa nica.
Sin embargo an partiendo del concepto de que el control es el poder efectivo de direccin para asegurar la constancia
y duracin del conjunto econmico, ello no es suficiente para atribuir la unidad patrimonial de las sociedades, en consecuencia
la quiebra de una de ellas no es extensiva a la otra.
Cm. Nac. Com., Sala A, 30-XII- 1993, "Exportadora Marly SA.", Peridico Econmico Tributario, 17-1-1995.
aporte de una futura sociedad, una vez resuelto el contrato, constituye una tpica deuda de valor y en
consecuencia el reintegro debe efectuarse segun el poder adquisitivo que aquella tena al tiempo de la
entrega al deudor.
Cm. Nac. Com., Sala D, 12-111-1990, "Stellino, Pedro c. Venturmi, Guerrino s/sum.",
ReNitorio de furspndencia de la Cmara Comercial
74.
El socio de una sociedad de responsabilidad limitada que sin detentar la calidad de gerente, ejerci
una funcin equivalente por mandato otorgado por la sociedad, y que en ejercicio de ella constituy una sociedad annima con
idntico objeto, detentando en sta la calidad de presidente, se encuentra incurso en las previsiones del artculo 54, L.S.,
debiendo incorporar a la sociedad de responsabilidad limitada los beneficios obtenidos por la actividad de competencia y pagar
los daos derivados de sta.
Cm. Nac. Com., Sala D, 24-IX-1992, "Birentzwaig, Alberto e. Amato, Alberto", Repertorio de Jurisprudencia
de la Cmara Comercial.
75.
Es que los derechos individuales de los socios son indisponibles por la mayora, y no pueden ser modificados por el
estatuto o la asamblea, por ms que este principio deba ceder en el supuesto del consentimiento del socio (cfr. Halperin, Isaac,
op. cit, pgs. 345/346), hiptesis que no es la del caso. De lo que sigue lgicamente que la decisin tomada no mereci crtica
ya que el planteo no pasa de constituir un mero disenso.
Adems (segn lo sostenido por De Gregorio, "Los balances", pg. 89, citado por Vern, Sociedades Comerciales, T.
1, Astrea, 1982, pg. 685), las formalidades previstas en el artculo 67, prrafo 1 de la Ley de Sociedades, han sido establecidas
por la ley no slo en proteccin del accionista, sino para que la discusin en la asamblea general sea lo ms sincera e ilustrada
posible, y este fin no se alcanza - segn lo entiende el legislador - cuando se violan dichas formalidades, pues un solo accionista
que hubiera tenido oportunidad de examinar el balance y el informe de los sndicos, habra podido, exponiendo sus dudas en la
asamblea y provocando una discusin ms amplia, determinar una resolucin distinta.
En sntesis, el plazo establecido por la ley para poner a disposicin de los socios la documentacin necesaria para la
aprobacin de los
balances, no apunta slo a la proteccin del socio sino tambin a mantener la coherencia del sistema de la ley de
sociedades en cuanto rige la vida de entes que para su direccin se manejan por el rgimen de mayo-ras, lo que implica la
necesaria deliberacin, la informacin resulta esencial, debe ser sincera y amplia (en tal sentido: Halperin, Isaac, op. cit., pg.
1
350), a fin de alcanzar un nivel de conocimiento adecuado que permita decidir acerca de Q5 puntos a exaaninar de
modo conjunto, enriquecindose con las reflexiones efectuadas por cada uno de los socios.
Can. Nac. Com., Sala B, 29-XI-1994, "Mourin Lpez, Jos Luis c. Editorial Molina SA. y otros s/sum.", E.D.,
30-V-1995.
administrador los informes que estimen pertinentes, as como el derecho de aprobar o impugnar los estados contables
y la gestin de los administradores, suplen el referido sistema genrico de los artculos 68 y siguientes, Cdigo de Comercio.
Ello no excluye la facultad del socio de recurrir a la justicia (previo agotamiento de los recursos
estatutarios) cuando la estructura de control e informacin individual de los socios funciona irregularmente.
Cm. Nac. Com., Sala C, 4-IV-1991, "Schleker, Delfino c. Korob, Mario s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de
la Cmara Comercial.
76.
DEBER DE LEALTAD
En materia societaria la lealtad recproca entre los accionistas o socios es un deber exigible, porque de otra manera
desaparece la perspectiva de convivencia dentro de la sociedad y sta se convertira simplemente en un haz de derechos
individuales en permanente conmutacin egosta. Ese deber de "consideracin" est impuesto por el artculo 1198 del Cdigo
Civil, en cuanto prescribe que las clusulas implcitas de todo contrato son las especificadas en los deberes de buena fe y en el
verosmil entendimiento de las cosas. Uno de esos deberes es la "consideracin" con el otro contratante, consideracin tanto
ms imperativa cuando, como sucede en este caso, el "otro" es un socio.
Cm. Nac. Com., Sala D, 23-XII-1981, "Sichel, Gerardo F. c. Massuh, SA.", L.L., 1983-B, pg. 493.
82.
EL INTERES SOCIAL
1. A los fines de determinar la existencia de conflicto de intereses en el voto a emitir por los accionistas en la
asamblea, la nocin de inters social puede interpretarse como el inters objetivo comn a los
socios conforme al fin social. Tal nocin hace al cumplimiento de las finalidades del contrato de realizacin
existente entre los socios, por lo
cual, cuando deba adoptarse una resolucin imputable a la organizacin, es razonable que el socio
deba supeditar su inters al inters general y, por tanto, deber abstenerse de votar favorablemente la aprobacin de
un compromiso de fusin el accionista - o su representante - que en la operacin tenga por cuenta propia o ajena un inters
contrario al de
la sociedad, siendo nulo el voto emitido
en conflicto de intereses.
2. El alcance y sentido del conflicto de intereses en materia societaria lleva a descartar el elemento
psicolgico para determinar su existencia, as como tambin la asimilacin de la prohibicin dispuesta para el mandatario en
conflicto de intereses con su mandante, debiendo igualmente desestimarse la aplicacin lisa y llana de la teora del abuso del
derecho conforme al artculo 1071 del Cdigo Civil.
3.
En los grupos de sociedades, el inters desempea el mismo papel que en el derecho societario.
De ah que, en los casos de conflicto de intereses a los fines del voto en la asamblea, el juez no deba
elegir entre el inters egosta de una mayora y de una minora, entre el inters social y el inters de otros grupos
mayoritarios o minoritarios en la sociedad, sino que debe hacerlo entre un inters interno - el inters social - y un
inters externo el inters del grupo de sociedades del que aqulla forma parte.
Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 353 a 439.
Los directores de una sociedad annima han obrado en oposicin al inters social al quebrantar el deber de
lealtad debido a la sociedad, cuando usando la informacin adquirida en el desempeo de sus cargos y la invalorable
colaboracin de los ex-dependientes - que tambin tuvieron acceso a informaciones confidenciales de uso interno-, se lanzan a
competir con ella a fin de obtener ganancias impropias, con lo cual le ocasionan un innegable perjuicio, que los hace pasibles de
la accin social de responsabilidad.
Cm. Nac. Com., Sala A, 31-X-1991, Ficha nro. 13.488, "Burmar SA. c. Marincovich, Rodolfo Carlos y otro
s/cobro de pesos", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
III. Que con respecto a lo afirmado a fs. 27 vta., en el sentido que "si el inters societario debe predominar sobre el
individual del accionista", cabe apuntar que no es lcito identificar "inters social" con "inters de la mayora", pues ambos
pueden no coincidir. Y, en todo caso, esto se ver al final del pleito.
IV.
Que en lo atinente a los eventuales perjuicios de la sociedad, cabe apuntar que nada obsta que el capital que
se necesite sea adelan
tado por sus socios como aporte a cuenta de una futura emisin y que, por otro lado, se
prestar l pertinente contracautela.
Cin. Ap. Civ. y Com., Rosario, Sala II, 5-V-1978, "Boglione, A. c.
Santa Clara, SA.", L. L., 1980-C, pgs. 318y319.
2. DOCTIUNA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Nissen, Ricardo Augusto, "La actividad del
CAPTULO VII
DE LA ADMINISTRACION Y REPRESENTACION DE LA SOCIEDAD
83. CARACTERIZACION DE SUS FUNCIONES
Debemos tener perfectamente en claro la diferencia existente entre "administracin" y
"representacin" de una sociedad comercial. La "administracin" hace referencia a la esfera "interna"
de la sociedad y a las relaciones de los socios entre s; en cambio la "representacin" se refiere a la
actuacin "externa" de la sociedad, en sus relaciones con los terceros.
El contrato social debe establecer, como vimos, cul es el rgano administrador, si es
unipersonal o colegiado, en este ltimo caso, cmo y cundo delibera, cmo toma sus decisiones (en
cuanto a qurum y mayoras requeridas para los distintos actos sociales); y dems circunstancias que
sea necesario prever.
Esto, como puede apreciarse, hace a la esfera de "actuacin interna" de la sociedad y, por lo
tanto, en principio, es un requisito ajeno a los terceros que contraten con la sociedad. Pero cabe sealar
que tales exigencias podrn ser opuestas por la sociedad al tercero que contrate con ella cuando ste
hubiera tenido conocimiento efectivo de dichas reglas. Tal sera, por ejemplo, el caso de un banco que
atiende financieramente a una sociedad comercial, donde es de rigor la exigencia de la previa
presentacin del contrato social. En tal supuesto la sociedad podr oponerle la invalidez de cualquier
acto donde se hayan violado las reglas internas (vgr. actos que requieran la "unanimidad" o "mayoras
especiales, del directorio de la sociedad annima).
La organizacin concreta de la administracin vara con cada tipo de sociedad.
Los administradores declaran y ejecutan la voluntad" de la sociedad, no son sus mandatarios,
sino la sociedad misma.
La representacin de la sociedad se vincula, como vimos, con la actuacin externa de la
sociedad. La ley designa a las personas investidas de la facultad de conducir negocios con efecto
vinculante para la sociedad. Normalmente la representacin est unid a la funcin administradora y la
ley presume que todo administrador es tambin representante de la sociedad, salvo disposicin expresa
en contrario.
La representacin se refiere a la actuacin externa y las atribuciones del directorio, rgano colegiado, a la
adrninistracin interna.
Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala C, 11-IX-1970, "Editorial Confort, Sociedad de Responsabilidad Limitada c.
Chyc. Sociedad Annima", JA., 1971, t. 10, pg. 573, sum. 314.
Otaegui distingue entre acto de administracin societaria y acto de disposicin. El primero es
competencia del. administrador, el segundo de incumbencia de la reunin de socios.
El acto de administracin societaria presenta diversas facetas:
a) actos de administracin que consisten en la realizacin de operaciones configurativas de las
actividades que integran el objeto social; esto es la funcin operativa del administrador;
b) actos de administracin que apuntan a la organizacin, conservacin y desarrollo de la
empresa anexa a la sociedad; esto es, la funcin de gestin empresaria del administrador societario;
c) actos dirigidos al cumplimiento del estatuto del comerciante y a la participacin en el
funcionamiento de la organizacin societaria; esto es, la funcin de cogestin societaria; y, finalmente;
d) la ejecucin ante terceros de los actos jurdicos necesanos para el cumplimiento de las
funciones de gestin operativa, gestin empresarial y cogestin societaria, es decir la funcin de
representacin1.
Brunetti expresa que los administradores son 'ganos de gestin y de representacin, que han
de cumplir sus funciones de conformidad con la ley, el acto constitutivo y los acuerdos de la
asamblea2.
1 OTAEGUI, op. cit, pg. 59, nro. 11.
2 BRUNETTI, op. cit, T. II, pg. 454, nro. 621.
Ferrara Jr., citado por Brunetti, expresa que "los administradores tienen la gestin de la
actividad social y pueden realizar todas las operaciones comprendidas en el objeto de la sociedad:
desde este punto de vista tienen poderes decisorios amplsimos, salvo los lmites que se les
hayan puesto por el acto constitutivo o por posteriores modificaciones del mismo, reservando ciertas
operaciones a la decisin de la asamblea. Pero si no se ha establecido nada, no hay ms limite que el
que se deriva del objeto de la sociedad. Se comprende que los administradores no se limitan a decidir,
sino que proceden, adems, a la ejecucin o hacen ejecutar lo que han decidido y en su gestin han de
respetar todos los limites y cumplir todas las obligaciones que les impone laley"3.
BRUNETTI, idem.
85. DESIGNACION
designacin puede recaer en socios y en no socios. Estos principios generales son de aplicacin a todas
las sociedades comerciales, desde las colectivas hasta las annimas, pasando por las sociedades en
comandita simple, de capital e industria, de responsabilidad limitada y en comandita por acciones.
Esa designacin la efectan los socios; consecuentemente ellos tienen tambin facultades para
"revocara", esto es, dejarla sin efecto. Y ello es as aun cuando la designacin se hubiera efectuado en
el contrato social.
La revocacin pueden hacerla los socios sin causa, es decir sin xpresar las razones que la
motivan; salvo que en el contrato social hubieran convenido expresamente que la remocin seria con
causa justificada, en cuyo caso deben expresar la causa que motiva la remocin del administrador.
8 BRUNETTI, op. cit., T. II, pg. 357, nro. 553.
9 OTAEGUI, Julio C., op. cit., pg. 44, nro. 7.
87. RENUNCIA
Los administradores y representantes sociales pueden re-nunciar a sus funciones, aunque sean socios,
en cualquier momento, salvo pacto expreso en contrario. Pero de todos modos son responsables ante la sociedad por
los perjuicios que pudiera causarle una renuncia dolosa o intempestiva.
salvo cuando el tercero tuviere oonocimiento efectivo de que el acto se celebra en infraccin de la representacin
plural.
Eficacia interna de las limitaciones.
Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la validez interna
de las restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccion.
91. RESPONSABILIDAD
La violacin de estas obligaciones hace responsables a los administradores y representantes,
en forma ilimitada y solidaria, por los daos y perjuicios que los actos irregulares o las omisiones
ocasionen a la sociedad o a terceros.
Son los socios, mediante la "reunin de socios" o "las asambleas" quienes juzgarn la
actuacin de sus administradores y representantes, pudiendo resolver la "revocacin" de sus
mandatos o cese en sus funciones y la promocin de acciones civiles o penales, en su caso.
Sin perjuicio de esas acciones de responsabilidad "de la sociedad" contra los administradores y
representantes, est tambin la accin "individual" que cada socio puede promover en tales casos.
93. EXTINCION
DE LA RESPONSABILIDAD
a)
LA SOCIEDAD
Concepto
En principio, los problemas entre los socios deben ser resueltos dentro de la misma sociedad,
con la intervencin de sus respectivos rganos".
Segn el tipo de sociedad de que se trate, el socio disc?nforme debe requerir la actuacin de
todos los dems socios (caso de las sociedades personales o de inters o sociedad de responsabilidad
limitada comn); o bien del sndico en las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada
especial.,
Despus de agotada esa va, recin se considera legtimo que el socio recurra a la va judicial a
plantear sus problemas o quejas contra la sociedad o sus rganos.
Cuando el socio o un grupo de socios cuestiona al rgano de administracin de la sociedad
(gerencia o directorio), tambin debe, primero, agotar la va societaria, recurriendo a la
11 Este principio bsico es uniforme para nuestra doctrina nacinal: PERROTA, Salvador R., Intervencin Judicial en
las Sociedades Comerciales, Abeledo-Perrot, 1965; FARGOSI, Horacio P., Suspensin de Admistradores de Sociedades Comerciales,
Abeledo Perrot; Couso, Juan Carlos, Intervencin y Administracin Judicial de Sociedades, Plus Ultra, 1983.
desaparezcan las causas que le dieron origen o bien cuando el juez resuelva en definitiva sobre el
pedido de remocin.
b)
Art. 113. - Cuando el o los administradores de la sociedad realicen actos o incurran en omisiones que la pongan en
peligro grave, proceder la intervencin judicial como medida cautelar con los recaudos establecidos en esta seccin, sin
perjuicio de aplicar las normas especficas para los distintos tipos de sociedad.
La intervencin judicial como medida "cautelar" es procedente cuando el administrador o los
administradores sociales realicen actos o incurran en omisiones que ponen en grave peligro la
subsistencia de la sociedad.
Dada esa situacin fctica, cualquiera de los socios puede demandar la remocin de esos
administradores y, como medida cautelar, dentro del juicio, puede solicitar la intervencin judicial.
c)
Art. 114.- Requisitos y prueba. El peticionante acreditar su condicin de socio, la existencia del peligro y su
gravedad, que agot los recursos acordados por el contrato social y se promovi accin de remocin.
Criterio restrictivo.
El juez aprociar la procedencia de la intervencin con criterio restrictivo.
Para que la peticin de intervencin pueda ser acogida por el juez, la ley exige que el socio
acredite los siguientes hechos y circunstancias:
1) su calidad de socio, la que emanar del contrato social, de la posesin de ttulos
representativos de acciones o de otra documentacin que obre en su poder. En caso que el peticionante
no disponga de medios en su poder para probar su calidad de socio, podr recurrir a la va de las
"medidas preliminares" que autorizan las leyes procesales como "exhibicin de libros", etctera;
2) que agot la vta societaria, recurriendo previamente a los rganos sociales pertinentes o a la
va prevista por el contrato social;
3)
que ha promovido la accin de remocin de los administradores, que es la va judicial
apta para hacer procedente esta medida cautelar, que puede haberse pedido previamente o promoverse
juntamente con el pedido de intervencin. Es decir que la intervencin en s misma no constituye el
centro de la accin judicial, sino que es slo un aspecto dentro del juicio de re-mocin de los
administradores; y, fundamentalmente, deber probar:
4)
la existencia de peligro y su grave&L(L Es decir peligro para la subsistencia de la
sociedad por existir hechos o circunstancias que la agreden y que hacen suponer que, de continuar,
repetirse o no ser impedidos, producirn como consecuencia la destruccin de la sociedad. La prueba
de este peligro y de su gravedad debe surgir de los elementos que acompae el peticionante o de los
qu emanen de la actividad jurisdiccional del juez.
Todas estas circunstancias deben ser analizadas por el juez, quien debe, por exigencia legal,
apreciar la procedencia de la intervencin con un criterio restrictivo.
d)
El juez fijar la misin que debern cumplir y las atribuciones que les asigne de acuerdo con sus
los administradores por esta ley o el contrato social. Precisar el trmino de la intervencin, el que slo puede ser
prorrogado mediante informacin sumara dc su necesidad.
En realidad se trata de diferentes "grados" de intervencin, desde un simple veedor que ve por el juez
la situacin existente en la sociedad, que analizar la documentacin y realizar un informe; hasta el interventor
administrador que sustituye a los administradores sociales en sus derechos y obligaciones, pasando por un coadministrador, es decir un delegado del juez que va a participar, juntamente con los administradores sociales
ysin destituirlos, de la administracin futura de la sociedad.
Estos son los tres "grados" de intervencin, y su misin ser especificamente determinada por el juez,
que deber sealarle sus atribuciones y deberes.
e)
Duracln de la Intervencin
La intervencin judicial debe ser dispuesta con una duracin determinada. No puede ser sine die. El juez
debe fijar su trmino atento las circunstancias que rodean el caso y el tiempo probable que requerir la
recomposicin de los rganos sociales o la finalizacin del trmite judicial de remocin de los administradores.
El plazo de duracin slo podr ser prorrogado mediante informacin sumaria de su necesidad. La ley no lo
expresa, pero es indudable que tambin puede ser dispuesta por el juez esa prrroga en atencin a los informes
que produzca el interventor designado, u otras circunstancias que la justifiquen.
f)
En principio, el interventor no puede tener mayores facultades que las propias de los administradores
sociales segun el contrato respectivo, o las que seala la ley, en su caso.
De todos modos, para evitar inconvenientes, la ley obliga al juez a que fije o determine con precisin la
"misin" del interventor y las facultades con que cuenta. Sealar tambin las obligaciones que debe cumplir,
especialmente en cuanto a la informacin que deber reunir y hacer llegar al juez.
g)
Aspectos procesales (arts. 116y 117)
Art. 116. - Contracautela. El peticionante deber prestar la contracautela que se fije, de acuerdo con las
circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la sociedad ylas costas causidicas.
Art. 117. - Apelacin. La resolucin que dispone la intervencin es apelable al solo efecto deyoluth,o.
La ley regula tambin aspectos eminentemente procesales como la "contracautela", esto es la garanta
que el juez debe exigir a quien solicite esta medida de intervencin judicial. Esa garanta se fijar teniendo
presente los daos y perjuicios que la medida puede causar a la sociedad y tambin las costas judiciales (gastos y
honorarios) que irrogar este trmite.
La resolucin judicial que ordena la intervencin es apelable por la sociedad, pero el recurso no
suspende la ejecutoriedad de la medida dispuesta. Esto es lo que significa "al solo efecto devolutivo".
h)
Criterios jurisprudenciales
En este captulo incorporamos loS siguientes fallos que es-timamos de importancia a los efectos de un
mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
83.
La administracin de la sociedad importa la deliberacin de la decisin del rgano de ella y pertenece a su esfera
interna. Por el contrario, la representacin se refiere a su vinculacin con terceros e importa determinar si el acto realizado por
el representante societario es imputable a la sociedad, es decir, se refiere a su esfera externa.
Cm. Nac. Civ., Sala D, 20-XI-1995, "Visin S.A. e. L. de F., E.", L.L., 24-VI-1996, pg. 7, fallo 96.408, con nota de
Jose Mara Cur.
La representacin se refiere a la actuacin externa y las atribuciones del directorio, rgano colegiado y a la
administracin interna.
Cm. Nac. Com., Sala C, 11-IX-1970, "Editorial Confort, Sociedad de Responsabilidad Limitada c. Chyc. Sociedad
Annima", J.A., 1971, t. 10, sum. 314, pg. 573.
84.
Conforme la adopcin de la teora organicista por la ley de sociedades, los administradores no son mandatarios sino
funcionarios de la sociedad, ergo no son terceros los que actan sino la sociedad misma y lo hacen con arreglo a las atribuciones
conferidas en el acto constitutivo.
La distincin precisa y absoluta entre la persona jurdica y sus miembros (art. 39, Cd. Civ. y artculo 2, L.S.),
determina que la actuacin de la persona jurdica compromete su propia responsabilidad y no la de los seres humanos, que con
sus actos configuran la actividad de aqulla.
Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea S.A. s/sum.",
Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
86. INSCRIPCION DE LA DESIGNACION Y CESACION (Art. 60)
La registracin prescripta por el artculo 60 de la ley 19i50 es de carcter declarativo por lo que el
directorio reviste tal carcter y se ex-presa a travs de su presidente con prescindencia de la citada registracin,
sin perjuicio desde luego de las consecuencias que la omistn de la inscripcin pueda producir respecto de
terceros perjudicados que la invoquen conforme con lo dispuesto por los artculos 12 y 60 de la ley 19950.
Cm. Nac. Com., Sala A, 3-VIII-1977, Trabajadores Transportistas Asociados c. Quinteros, Jos".
1. La sola cesin de cuotas no es suficiente para excluir al socio de su responsabilidad como
administrador. Para la oponibilidad de la ce-sin es menester su registracin.
2. La Ley de Sociedades exige la registracin como modo de liberarse - frente a terceros - de las
responsabil;dades que importa la direccin societaria.
Cm. Nac. Com., Sala D, 30-IV-1991, "Agrcola Ganadera La Marca S.R.L.", L.L., 13-11-1992.
La inscripcin requerida por el artculo 60 de la ley 19.550 es meramente declarativa, ya que la designacin
o cesacin de administradores tiene efecto como tal, desde la decisin asamblearia, y no, desde el acto de
inscripcin que slo cumple una funcin de publicidad.
Cm. Nac. Com., Sala B, 17-111-1981, "Banco Ro de la Plata, SA. c. Canto SA., Hilario L. y otro", L. L., 1981-C,
pg. 161.
87. RENUNCIA
No hay responsabilidad del director de una sociedad derivada de su renuncia, aun cuando ella haya sido intempestiva,
dejando a la misma sin el concurso de sus funciones como miembro del rgano de administracin, en tanto no afect el
mantenimiento del qurum, no impidiendo el normal funcionamiento del directorio.
En razn de la naturaleza del vnculo que une al director con la 59-ciedad, ste puede renunciar en cualquier momento
a su cargo y sin invocacin de justa causa, como contrapartida del derecho de revocacin ad nutum por la asamblea ordinaria
de accionistas, conforme lo prescribe el artculo 256, L.S.
Cm. Nac. Com., 31-X-1991, Ficha nro. 13.489, "Burmar SA. c. Marincovich Rodolfo Carlos y otro
s/cobro de pesos Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial
2. Si las limitaciones de facultades para obligarse cambiariamente surgieran del contrato social o de los
estatutos, la transgresin a aqulla ser inoponible por parte de la sociedad a los terceros.
Este rgimen se aplica aun en infraccin a la organizacin plural si de ttulos valores se trata, siempre y
cuando los actos no sean extraos al objeto social o que el tercero (uviera conocimiento efectivo de que el acto
se celebra en tales condiciones.
3. La carga de la prueba del conocimiento por el tercero de la transgresin sealada, reposa en cabeza
de la sociedad.
Cm. Nac. Com., 7-V-1990, "Tampoil SA. c. Uder de Alimentos SA. s/ejec.", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
La apariencia de representacin por parte de un ex representante, negligentemente tolerada por la
sociedad, obliga a sta y torna irrelevante la inscripein registral de la cesacin que se hubiera practicado (del
dictamen del fiscal de Cmara).
Cn'. Nac. Com., 24-IX-1990, Ficha nro. 10.708, "Puch SA. siqulebra 5/inc. de reposicin", Repertorio
de Jurisprudencia de la Cmara Comercial
Reconocida la facultad otorgada al mandatario para librar cheques contra la cuenta de su principal - y en
su nombre-, tal actuacin es imputable a la sociedad mandante aun en infraccin al rgimen del apoderamiento.
Cm. Nac. Com., 10-X-1990, "La Farola Norte S.R.L. siconcurso s/inc. de revisin del crdito de Gandulfo, Jorge",
libramiento, si tales antecedentes no fueron conocidos por el acreedor al recibir los ttulos de crdito.
2. La entidad deudora debe responder por los actos obrados por su ex-mandatario luego de la extincin
del vnculo - circunstancia desconocida por el acreedor-, mxime silos ttulos cartceos aparecen rodeados de un
conjunto de signos exteriores que les confieren una apariencia de regularidad, sellos, etctera, incluso la ftrma
del tesorero, que aut(> rizan prima facie a excluir la eventual mala fe del beneficiario.
Crn. Nac. Com., 19-X-1990, "Club Deportivo Espaol (Asoc. Civil) s/pedido de quiebra por Vera, 1.",
ReNflorio de Jurisprudencia de ja Cmara Comercial.
1. La suscripcin del empleado de una sociedad de un documento con membrete de esta ltima, crea una
situacin que puede generar vlidamente la apariencia jurdica de que dicho empleado era persona autorizada
para obligar al ente.
2. En el mbito societario se ha interpretado el artculo 58 de la ley 19.550 en favor de los terceros de buena fe
utilizandose la doctrina de la apariencia jurdica; en virtud de la cual se acepta como vlido el acto de un dependiente,
an luego de negado como autorizado por parte del principal.
3. La negativa genrica formulada en el responde referente a la documentacin acompaada por la
actora est desprovista de significacin a los efectos del artculo 356, inciso 1, CPCCN.
Cm. Nac. Com., Sala C, 22-11-1991, "Giacardi, Luca M. e. Veveloyanis Propiedades S.R.L.", E.D.,
12-111-1992.
tanto no haya sido invocado y probado que el compromiso de pagar ms, en el supuesto de pagarse tarde,
constituya una convencin francamente exorbitante y ajena a toda prctica. Una clusula penal que prevea solamente el
incremento de lo debido es propia de la administracin ordinaria.
Cm. Nac. Com., Sala D, 21-XII-1990, "Rius SA. c. El Peregrino SA.", L.L., 25-11-92, "IDEM Ecomad
Construcciones Portuarias SA.", L.L., 29-XI-1991.
Representacin plural
1. El artculo 58, L.S., admite la idoneidad en favor de terceros de los instrumentos vinculantes
suscriptos por el representante legal de la sociedad an cuando en ellos este ltimo infrinja la necesidad de una
representacin plural prevista en los estatutos; pero tal principio cede cuando el tercero conoce, al
tiempo de contratar, que el sujeto actuante carece de facultades representativas.
2. Quien concert un acto sabiendo que el mismo estaba viciado por violar la normativa sobre representacin
social de la aparente obligada principal, no puede invocar su personal infraccin para obtener un beneficio; pues
la ineficacia del falsus pmcura'or protege a la entidad mal representada, pero el exceso no es invocable por la
persona individual que lo cometi.
Cm. Nac. Com., Sala D, 6-VII-1991, "Banco de Crdito Rural Argentino SA. (en liq. B.C.RA.) c.
Estrella de Mar SA.", E.D., 12-111-1991.
Director nico: firma del director suplente
En el caso de director nico, puede ser asimilada la firma del director suplente a la del vicepresidente,
en el sentido de serle aplicable la jurisprudencia que seala que el ltimo tiene idnticas facultades que el
presidente y las puede ejercer indistintamente con ste.
Cm. Nac. Com., Sala B, 30-VlI-1990, "Lumiere Propaganda Soc. de hecho c. Chenay SA.", R.D.C.O.,
ao 23, 1990-B, pg. 794.
constituye suficiente "antefirma" y un modo de imputar la responsabilidad a un sujeto distinto del firmante, lo
que excluye la responsabilidad del suscriptor material.
3. La suspensin de la prescripein prevista en el artculo 3986 del Cdigo Civil, es de aplicacin
tambin en materia comercial.
4. La carta documento remitida a quien resultaba ser el presidente de la sociedad annima y suscriptor
del cheque que se ejecuta, no
obstante ser un sujeto de derecho distinto no puede escindirse del carcter de representante legal de la
sociedad comercial libradora, deviene apta para suspender la prescripcin que se encontraba corriendo en
relacin a su representada.
Cm. la., Civ. y Com., Mar del Plata, Sala II, 20-IX-1994, "Vizcay, Jorge A. c. Osmapa SA. y/u otra",
L.L, Buenos Aires, diciembre de 1994, pg. 945.
RESPONSABILIDAD
Acreditado el comportamiento doloso de los directores de una sociedad annima, stos responden por
los daos materiales que sean consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento de la obligacin, y
tambin por aquellos que sean consecuencia mediata del mismo (arts. 520 y 521, Cd. Civ.), entendindose por
"consecuencia mediata" aquellas que resultan de la conexin del incumplimiento con un aconteimiento distinto y
que han podido preverse (arts. 901 y 904, Cd. Civ.). Deben concurrir un factor subjetivo, el de su previsin o el
de su previsibilidad; y otro objetivo, el de su conexin con un acontecimiento distinto.
Cm. Nac. Com., Sala A, 31-X-1991, Ficha nro. 13.489, "Burmar SA. c. Marincovich, Rodolfo Carlos y
otro sicobro de pesos", ReNitorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL
La responsabilidad de los directores de las sociedades slo cabe cuando exista una relacin de dominio
sobre la causa del resultado, por lo que si en una empresa el dominlo material sobre las cosas se da
escalonadamente, cada co-titular de la custodia ser responsable segn la parte de dominio que mantenga sobre
ella.
Cm. Fed., San Martn, 26-VIII-1992, "Contaminacin Ro Reconquista", L.L., 1993-E, pg. 338; DJ.,
1993-1-195; E. D., 150-388.
Respecto a la alegada (aunque no acreditada) falta de intervencin en los negocios de la sociedad,
aparece negligente la conducta de aquel, cuya actuacin se denuncia como meramente formal, frente a actos
sociales constitutivos de causales de conducta culpable, consumando una suerte de culpa in vigilando (E.D., 121163, 29-220-250). La condicin de miembro del rgano administrativo importa la extensin de las calificantes
atribuibles a la conducta de la fallida, mientras el imputado no acredite una justificacin subjetiva (Cm. Nac. Com.,
Sala D, 29-XII-1978, L.L., 1979-B, pg. 336).
Cm. Ap. Civ. y Com., Circ. II, Ro Negro, Se. N 527/93, "Cerfrut SA. siquiebra suncidente de
calificacin de conducta", 14-X-1993.
94.
b)
La intervencin judicial de las sociedades slo procede cuando la situacin anormal de las mismas
impide el ejercicio de los derechos de los interesados, de acuerdo con el contrato social, los estatutos o la ley,
cuando habindose agotado todos los procedimientos y recursos establecidos por tales decisiones, el funcionamiento de la
sociedad subsiste en su estado de irregularidad. De lo contrario, la accin pblica de la justicia habra sustituido enteramente la
regularmente.
2. Si no se ha promovido la accin de remocin del administrador de la sociedad irregular, la
intervencin judicial prevista en los artculos 113 de la ley 19.550 y 222 del Cdigo Procesal carece de respaldo
instrumental que la justifique.
Cm. Nac. Com., Sala C, 28-XI-1994, "Russo, Alfredo c. Alvarez, Sergio", L.L., 27-VI-1995.
c)
Requisitos (art. 114)
La jurisprudencia uniformemente establece restricciones para intervenir sociedades annimas, puesto
que las cuestiones suscitadas de resultas de invocadas irregularidades deben ser sometidas a la decisin
de sus rganos naturales - asamblea - conforme a lo previsto en la ley y los estatutos.
Cm. 1 Civ. y Com., San Martn, 14-VIII-1973, "Osle Suc.", J.A., 1974, t. 21, pg. 580.
1. Acreditado por los accionistas que representan el 2% del capital social el incumplimiento de la
sindicatura en su deber legal de informar, deben ellos encontrar en el rgano jurisdiccional una decisin sobre la
exigibilidad de tal debeT.
2. El incumplimiento por parte de la sindicatura de su deber de informar implica un peligro grave para
la sociedad, por lo que habindose acreditado la calidad de socios, promovida la accin de remocin
correspondiente, y encontrndose agotados los recursos societarios, corresponde cceder a una medida cautelar, de
conformidad con lo establecido por el artculo 115, L.S., y con el criterio restrictivo con que cabe apreciar la procedencia de
este tipo de medidas.
Cm. Nac. Com., Sala A, 28-XI-1990, "Lucioni Natalio Francisco y otros clOniria SA. s/sum.", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
d)
Nombramiento de un veedor
Encontrndose en litigio la titularidad de cierta cantidad de acciones - en el caso, el 50% de las acciones emitidas por
una sociedad - procede hacer lugar al pedido de suspensin del derecho a voto de ellas y designacin de un veedor, solicitado
por el tenedor de las acciones que aun no figura como socio registrado a fin de que se lo mantenga informado sobre el
desarrollo de la actividad de la sociedad.
Disidencia parcial del doctor Cuartero:
Atento el carcter restrictivo con que debe apreciarse la procedencia de medidas de la especie de que aqu se trata (art.
114, L.S., in fine) resulta improcedente la intervencin solicitada aun cuando se trate de una mera veedura, bastando disponer
la suspensin del derecho de voto respecto de las acciones en litigio.
Cm. Nac. Com., 3-XI-1993, Ficha nro. 17.590, "Mackinlay, Carlos c. D.H.L. Internacional SA. s/sum. 5/ifle. de
apelacin", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
Nombramiento de un co-director
La intervencin judicial de una sociedad requiere que el perjuicio que se invoque a esos fines sea de
naturaleza tal que exista un verdadero peligro en la demora en su designacin, relativo al inters social, debiendo, por otro
lado, tenerse presente que la procedencia de dicha cautela
deber ser apreciada con criterio restrictivo, tanto ms si se trata de una sociedad annima, cuya
complejidad estructural exige que las vicisitudes que puedan comprometer dicho inters deban resolverse en las
issstancias internas. Por ende, en el sub indice, si bien Pri'ia facie se ha juggado como violatoria de lo dispuesto
en el artculo 273 de la Ley de Sociedades la actividad que estara desarrollando un director, ante la falta de
datos concretos que permitan evaluar el eventual dao que tales actos en competencia habran irrogado a la
sociedad, no ser procedente acceder a la intervencin solicitada, sino que se dispondr el nombramiento de un
co-director, sin desplazar al directorio vigente, quien deber informar al Tribunal de grado sobre los hechos
denunciados por el requlrente en forma quincenal y por el espacio de cuatro meses.
Cm. Nac. Com., Sala A, 8-111-1995, "Prez Cotapos Larrain, Julio c. Hinz, Pablo y otros simed.
precaut. s/inc. de apel.", E.D., 25-111-1996.
dimensin o alcance.
Cm. Nac. Com., Sala C, 13-11-1990, "Flouret, Teresa c. Irusta Cornet, Jos s/sum.", Repertorio de
1. A fin de declarar la nulidad de la asamblea debe acreditarse una verdadera situacin de riesgo que
imponga la necesidad de tal intervencin del Estado en los negocios de los particulares.
2.
Al ser la intervencin judicial una medida cautelar societaria de excepcin debe aplicarse con
criterio restrictivo, debiendo el rgano judddiccional tratar con prudencia todo lo que importe interferencia
societaria.
3.
Designado un interventor veedor puede peticionarse la transformacin de esa medida si
concurren, durante el desarrollo del juicio, elementos que as lo aconsejen.
Cn'. Nac. Com., Sala B, 11-IX-1995, "Arcondo, Ignacio G. c. Tambos del Comahue S.A.", L.L., 2-V1996.
2 DOCTRNA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Colombres, Gervasio R., "Extensin de las facultades del rgano de administracin", R.D.C.O., 1977,
pg. 625.
Falcn, Enrique M., "Intervencin y administracin provisoria judicial", R.D.C.O., 1971, pg. 715.
Gaibisso, Csar A. - Mariscotti, Ral E. P. P., "Consideraciones sobre la intervencin judicial en las
sociedades comerciales", L.L., 11-11-1993.
Halperin, Isaac, "En torno de la intervencin judicial de la sociedad annima", R.D.C.O., 1974, pg.
351.
Zaldvar, Enrique, "El sistema de administracin social, la intervencin judicial y el principio de
conservacin de la empresa", R.D. C. O., 1979, pg. 63.
Zannoni, Eduardo A., "Intervencin judicial de sociedades solicitada por terceros", R.D. CO., 1982, pg.
751.
CAPTULO VIII
DE LA DOCUMENTACION Y LA CONTABILIDAD
95. NOCIONES
GENERALES
Es sabido que desde antiguo los comerciantes acostumbran reflejar sus actos y operaciones comerciales
en libros de comercio y que el procedimiento de registracin de esos actos y operaciones es lo que denominamos
"contabilidad".
La contabilidd de un comerciante exhibe, entonces, todas sus operaciones: las de compr; las de venta;
los pagos; los cobros; los crditos; las deudas; las adquisiciones de bienes que ingresan a su patrimonio; las
ventas que disminuyen su patrimonio; etctera.
La contabilidad sirve pues para reflejar la situacin en la que se encuentra un comerciante o una
sociedad comercial: su patrimonio, sus crditos, sus obligaciones, sus disponibilidades. Por ello la ley obliga al
comerciante a llevar determinados "libros" de contabilidad (como nuestro Cdigo de Comercio que exige que el
comerciante lleve los libros "Diario", y el de "Inventarios y Balances"). Esos libros deben ser "rubricados" ante
el Registro Pblico de Comercio del domicilio social.
Una contabilidad regular presupone "asientos" contables pasados en forma diaria, correlativamente, sin
dejar blancos, sin enmiendas ni raspaduras sin salvar; y efectuados en los libros correspondientes.
Una contabilidad regular facilita al comerciante su tarea, le sirve de prueba en los juicios y le posibilita
una solucin preventiva en caso de concurso comercial y le evita una calificacin de fraudulenta o culposa de su
conducta en caso de quiebra.
96. MEDIOS
Art. 61.- Estado de resultados. Podr prescindirse del cumplimiento de las formalidades impuestas por el artculo 53
del Cdigo de Comercio para llevar los libros en la medida que la autoridad de control o el Registro Pblico de Comercio
autoricen la sustitucin de los mismos por ordenadores, medios mecnicos o magnticos u otros, salvo el de Inventarios y
Balances.
La peticin deber incluir una adecuada descripcin del sistema, con dictamen tcnico o antecedentes de su
utillzacin, la que, una vez autorizada, deber transcnbirse en el libro de Inventarios y Balances.
Las pedidos de autorizacin se considerarn automticamente aprotbados dentro de los treinta (30) dias de efectuados,
si no mediare observacin previa o rechazo fundado.
El libro Diario podr ser llevado con asientos globales que no coniprendan perodos mayores de un (1) mes.
El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las operaciones, las correspondientes cuentas
deudoras y acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo al artculo 43 del Cdigo de Comercio.
La Ley de Sociedades comerciales permite el empleo de libros tradicionales o de "medios mecnicos" o de otro
tipo (computacin, por ejemplo), en reemplazo de aqullos o como complemento de los libros. Deber solicitarse
El artculo 62 de la ley 19.550, modificado por la ley 22.903, prescribe que las sociedades deben hacer
constar en sus balances anuales la fecha en que se cumple el plazo de duracin de ellas.
Las sociedades deben dejar copias de sus balances en la sede social y de los dems documentos
contables anuales, a disposicin de los socios.
Como norma general, para todos los documentos contables, este artculo 62 precepta que cuando los
montos involucrados sean insignificantes, pueden ser incluidos en partidas o
Por ello deber exigirse en todos los casos que el sistema adoptado permita la individualizacin de las operaciones
y la de las correspondientes cuentas deudoras y acreedoras, como la debida rserva de la documentacin que respalda dichos
asientos contables.
rubros distintos y, con igual criterio, si existen partidas no de-terminadas especficamente pero de
significativa importancia, debern enunciarse por separado. De este modo se pretende otorgar la mxima
claridad y transparencia a la informacin que se debe suministrar a los socios y terceros que contraten con la
sociedad.
Las sociedades de responsabildad limitada especiales (las de mayor capital, sujetas al control estatal) y
tas sociedades por acciones tienen obligacin de presentar a sus socios estados contables anuales que consten de:
balance, estado de resultados (cuenta de ganancias y prdidas del ejercicio), las notas complementarias y cuadros
anexos al balance y confeccionar una Memoria, en ls trminos y con el contenido referido en el artculo 66.
La ley 22.903 incluy la obligacin de las sociedades controlantes del artculo 33, inciso l, de
presentar, como informacin complementaria, estados contables anuales consolidados que sern confeccionados
conforme las normas que dicte la autoridad de control y las prcticas y principios generalmente aceptados. Este
balance consolidado no debe ser sometido a la aprobacin de la asamblea, sino que s una informacin
complementaria para los socios 2.
La norma autoriza a la Comisin Nacional de Valores, bol-sas de comercio y autoridades de control, a
exigir a las sociedades incluidas en el artculo 299 una mayor informacin.
Los estados contables deben ser ajustados por la inflacin, de modo de exhibir en su confeccin una
moneda constante.
2 NAzAR ESPECHE, en la obra citada, destaca la importancia de esta reforma y su necesidad ha sido puesta de relieve en reiteradas
oportunidades con espocial referencia a las relaciones transnacionales; op. cit, pg. 20. Cabe sealar que el Consejo Profesional de Ciencias
Econmicas de la Capital Federal ha prescripto por resolucin C. 135/84 las normas que se consideran como "prncipis de contabilidad
generalmente aceptados", a efectos de la confeccin de los balances "consolidados" que deben elaborar las sociedades contrelantes.
1'> En el activo:
a)
El dinero en efectivo en caja y Bancos, otros valores caracterizados por similares principios de liquidez, certeza y
efectividad, y la moneda extranjera;
b)
Los crditos provenientes de las actividades sociales.
Por separado se indicarn los crditos con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los que sean litigiosos, y cualquier otro
crdito.
Cuando corresponda, se deslucrn las previsiones por crditos de dudoso cobro y por descuentos y
bonificaciones;
c)
Las bienes de cambio, agrupados de acuerdo con las actividades de la sociedad. Se indicarn
separadamente las eristencias de materias primas, prcductos en prOcesO de elaboracin y terminados, mercaderas de reventa o
los rubros requeridos por la naturaleza de la actividad social;
d)
Las inversiones en ttulos de la deuda pblica, en acciones y en debentures, con distincin de los que sean cotizados en
bolsa, las efectuadas en se ciedades controlantes, controladas o 'vinculadas, otras participaciones y cualquier otra inversin ajena a la
explotacin de la sociedad.
Cuando corresponda, se deducir la previsin para quebrantos o desvalorizaciones;
e)
Los bienes de uso, con indicacin de sus amortizaciones acumuladas;
f)
Los bienes inmateriales, por su costo, con indicacin de sus amortizaciones acumuladas;
g)
Los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a stos, deduciendo en este ltimo caso las
amortizaciones acumuladas que correspondan;
h)
Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como activo.
20 En el pasivo:
1.
a) Las deudas, indicndose separadamente las comerciales, las bancarias, las financieras, las existentes con sociedades
controlantes, controladas o vinculadas, los debentures emitidos por la sociedad, los dividendos a pagar y las deudas a organismos de previsin
social y de recaudacin fiscal.
Asimismo se mostrarn otros pasivos devengados que correspondan calcular;
b)
Las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de concretarse en obligaciones de la sociedad;
)
Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasIvo Icacia ter-ceros;
d)
Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realizacin corresponda a futuros ejercicios;
II.
a) El capital social, con distincin, en su caso, de las acciones ordinarias y de otras clases y los supuestos del artculo
220;
b)
Las reservas legales, contractuales o estatutaras voluntarias y las provenientes de revaluaciones y de primas de emisin;
c)
Las utilidades de ejercicios anteriores y en su caso, para deducir, las prdidas;
d) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de capital, reservas y resultados.
30 Los bienes en depsito, los avales y garantas, documentos descontados y toda otra cuenta de orden.
40 De la presentacin en general:
a) La informacin deber agruparse de modo que sea posible distinguir y totalizar el activo corriente del activo no
corriente, y el pasivo corriente del Pasivo no corriente. Se entiende por corriente todo activo o pasivo cuyo vencirniento o
realizacin, se producir dentro de los doce (12> meses a partir de la fecha del balance general, salvo que las circunstancias
aconsejen otra base para tal distincin;
b) Los derechos y obligaciones debern mostrarse indicndose si son dccumentados, con garanta real u otras;
c> El activo y el pasivo en moneda extranjera, debern mostrarse por se parado en los rubros que correspondan;
El balance se compone de dos grandes rubros: el activo y el pasivo. En el activo figuran todos los bienes
y todos los derechos de que es titular la sociedad. Asimismo todas las erogaciones que haya realizado y que son
aprovechadas en ejercicios futuros (por ejemplo todos los gastos y honorarios que demanda la constitucin y
organizacin de la sociedad, que constituyen una erogacin que va a ser aprovechada durante todo el tiempo de
su actuacin).
El pasivo refleja todo lo que la sociedad adeuda, a terceros y a los propios socios. Por eso el "patrimonio
neto", que es la diferencia entre el activo y el pasivo, forma parte integrante del pastvo.
El activo de una empresa es siempre igual a su pasivo ms el patrimonio neto.
La ley en el artculo 63 separa el "pasivo" hacia terceros, del patrimonio neto.
A su vez, tanto el activo como el pasivo deben dividirse segn se trate de bienes, derechos o crditos a
realizar dentro del plazo de doce meses de la fecha del balance general o posteriormente, y de deudas exigibles
dentro de ese mismo plazo o posteriormente, en activo corriente y activo no corriente y pasivo corriente y pasivo
no corriente.
Esta divtsion tiene por fundamento poner en evidencia el estado de "liquidez" que tiene una empresa,
contraponiendo los activos de inmediata realizacin contra las deudas y comprom
sos de inmediato pago. El plazo de doce meses coincide as con el vencimiento del ejercicio comercial
de la sociedad.
En el activo corriente se incluirn entonces todos los crditos y bienes que la sociedad realizar
(cobrar, percibir, har efectivo) y convertir en dinero durante el ejercicio econmico siguiente, con los que
har frente a todas las obligaciones de la sociedad que vencern en el curso del prximo ejercicio.
Los bienes y crditos a realizar con posterioridad a los doce meses irn a formar parte del "activo no
corriente" y similar discriminacin se realizar en el pasivo.
El balance es el reflejo de la situacin patrimonial de una empresa. De lo que tiene (activo) y de lo que
debe (pasivo), a un momento determinado. Es como una fotografa tomada sobre la empresa en un momento
dado, y debe reflejar con veracidad, seriedad y precisin los datos contables que permitan efectuar un anlisis
objetivo de la situacin patrimonial.
La Ley de Sociedades comerciales busca con estas reglas obtener esos fines.
El artculo 63 prescribe las normas que debern observarse en la confeccin de los balances,
consagrando reglas de cumplimiento obligatorio para dar veracidad y objetividad a este documento contable tan
importante.
a)
El activo
5) Los bienes de uso, son los bienes corpreos que se utilizan en la actividad social, sean en bienes
inmuebles, instalaciones, muebles, maquinarias, automotores, herramientas, etctera. En general bienes cuya
vida til estimada sea mayor de un ao y que no estn destinados a la venta.
6) Los bienes inmateriales, comprenden las patentes, marcas, derechos a franquicias o privilegios
determinados y el valor "llave del negocio". Estos bienes se incluirn en el activo por su valor de costo con
indicacin de sus amortizaciones acumuladas.
7) Los cargos diferidos, es decir los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten
a stos, debiendo deducirse en este ltimo supuesto las amortizaciones acumuladas que correspondan. Se trata de
"cuentas" que reflejan bienes intangibles que expresan un valor cuya existencia depende exclusivamente de la
posibilidad futura de producir ganancias. Deben excluirse los bienes inmateriales descriptos en el punto anterior.
8) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en el activo.
b)
El pasivo
ejercicios, pero que han sido percibidos ya por la sociedad. Por ejemplo alquileres de un inmueble de la sociedad
con contrato de locacin a dos aos, si se percibe toda la renta de contado: debern computarse en este rubro de pasivo
las sumas que correspondan al ejercicio futuro.
4) Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros.
5) El patmonio neto, como lo dijimos antes, forma parte del "pasivo" de la sociedad porque refleja la
deuda de sta para con los socios; o dicho de otro modo, la participacin de los socios en el capital social.
El patrimonio neto se compone de las siguientes cuentas:
- El capital social, con indicacin del capital suscripto; y separadamente, las acciones ordinarias y las
preferidas patrimonialmente; y las acciones que la sociedad haya adquirido a los socios (art. 220);
- las reservas, diferenciando las legales (las que la ley obliga a constituir en el caso de las sociedades de
responsabilidad limitada y por acciones artculo 70-); las estatutarias o contractuales (las que los socios se han
obligado a constituir por el contrato social); las voluntarias o facultativas (es decir aqullas que los socios
acuerdan voluntariamente constituir) y las provenientes de revaluaciones (el caso de los revalos contables y
extracontables que pueden realizar sobre sus bienes las empresas) y de primas de emisin (cuando se han
colocado acciones con un precio mayor que el del valor de emisin, por la sociedad). En estos dos ltimos casos
(revaluaciones y primas de emisin) la sociedad aparece obteniendo una ganancia que no es tal, porque en ambos
supuestos es producto de la devaluacin del dinero, esto es una diferencia meramente nominal, no real. Entonces
lo lgico es que por esas diferencias nominales constituya una reserva y no las tome como ganancias.
Las reservas son partidas de dinero que las empresas prevn en salvaguardia de la intangibiliadd de su
capital social. Es una parte de las ganancias que la sociedad "guarda" o "reserva" para algn gasto determinado o
simplemente para resguardar el capital. Por eso se contabilizan dentro del patrimonio neto;
- las utilidades o las praidas de ejercicios anteriores; que se suman o restan, respectivamente, del
patrimonio neto, porque lo aumentan, en el primer caso, o disminuyen, en el segundo;
- todo otro rubro, que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de capital, reservas y
resultados.
c)
Cuentas de orden
Finalmente, sin formar parte del activo ni del pasivo, se encuentran otras partidas contables que
representan bienes que la sociedad tiene pero que a la vez debe, esto es bienes ajenos; y
bienes o derechos de la sociedad pero que tiene otro. Por ejempo, bienes recibidos en depsito o en
prenda comn, estn en poder de la sociedad (son activo) pero no son de la sociedad sino de terceros (son
pasivo). Documentos descontados por la sociedad (son o representan acreencias de la empresa - activo -pero han
sido "descontados" en un banco, y ello implica que la sociedad ha endosado y es por lo tanto deudora de tales
documentos - es pasivo-).
Siendo el balance un fiel reflejo de la realidad econmica de la empresa, estas partidas deben,
necesariamente, figurar en el activo y en el pasivo al mismo tiempo, por ello se llaman "cuentas de orden".
Este documento, tambin llamado "Cuenta de ganancias y prdidas" del ejercicio, sintetiza los dineros
ingresados a la sociedad (por precio de las ventas realizadas; por comisiones; por intereses); y los egresos
transferidos por la sociedad a terceros (los pagos por compras, gastos generales, sueldos, comisiones, intereses,
etc.). Este documento, que es un complemento de la informacin que brinda el balance general, tiene la virtud de
discriminar e identificar los rubros por los cuales se han producido "ingresos" de fondos a la sociedad y aqullos
que han determinado "egresos", permitiendo saber en qu sectores de la empresa se han generado ganancias y en
cules se han operado prdidas. Por ello al lado de una partida de ingresos (ventas por ejemplo) debe consignarse
el costo de las mercaderas o productos vendidos, para conocer y reflejar el resultado de ese rubro.
a) Los ingresos deben constar agrupados por tipo de actividad, diferencindolos, porque bien pueden ser
consecuencia de la actividad normal (venta de mercaderas en la actividad comercial) o bien obedecer a otra
causa (el alquiler de locales de los cuales es propietario la sociedad; la venta de bienes no destinados
normalmente a la venta; etc.).
b) En cuanto a los egresos, debern comprender los gastos ordinarios de administracin, de
comercializacin, de financiacin y otros, debiendo indicarse especialmente:
1) las retribuciones de los directores, administradores y sndicos;
2) otros honorarios y retribuciones de servicios;
3) los sueldos y jornales y sus contribuciones sociales respectivas (aportes sindicales, aportes a obras
sociales, aportes sobre aguinaldos ylos aportes jubilatorios patronales);
4) gastos de estudios e investigaciones;
5) regalas y honorartos por servicios tecnicos y otros conceptos similares;
6) los gastos de publicidad y propaganda;
7) los impuestos, tasas y contribuciones, indicando por separado el tributo, las multas, los intereses,
recargos y reajustes;
8) los intereses pagados o devengados. Es decir que deben indicarse no solamente los que haya pagado
en el ejercicio la sociedad, sino tambin los que han vencido en el curso del ejercicio y no hayan sido pagados,
sea porque son pagaderos a mayor plazo o por otras razones. Se debe indicar por separado los que provienen de
deudas comerciales (a proveedores), de las bancarias y otras deudas financieras. Asimismo se debe separar los
que corresponden a sociedades, controlantes, controladas y vinculadas; y
9) las amortizaciones y previsiones. Ya vimos anteriormnte el concepto de "previsin". Veremos ahora
qu son las "amortizaciones". Se define la "amortizacin" como la prdida de valor que sufre un bien de uso por
cualquier causa, sea la duracin fsica del mismo, su duracin econmica o bien la duracin segn la
contabilidad. La finalidad de las amortizaciones es repartir los gastos relacionados con la adquisicin de esos
bienes de uso en los aos en que se usan los mismos. Como los bienes con el uso pierden valor, las
amortizaciones expresan contable-mente la reduccin del valor de esos bienes con la finalidad de reflejar la
exactitud del balance. Tambin son un medio de constituir una reserva para reponer esos bienes.
El artculo 64 L.S. expresa que si algunos de estos rubros no se incluyera en forma total o parcial por
formar parte del costo de los bienes de cambio o de los bienes de uso u otro rubros del activo, deber exponerse como
informacin del directorio o de los administradores en la "Memoria".
c)
Las ganancias extraordinarias y los gastos tambin extraordinarios habidos en el ejercicio, se deben
Se exige especialmente que este documento muestre por separado las ganancias o prdidas provenientes
de operaciones ordinarias y aqullas derivadas de operaciones extraordinarias de la sociedad, determinndose la
ganancia o prdida neta del ejercicio, a la que se debe adicionar o restar las derivadas de los ejercicios anteriores.
Tambin se exige que no se compensen las distintas partidas entre s, a efectos de no quitar claridad y
transparencia a este documento, y no privar de datos a los socios y terceros que les sirvan para formarse un
certero juicio sobre la situacin econmica, el desenvolvimiento y el futuro de la empresa de que se trate.
Este documento debe complementarse con el estado de evolucin del patrimonio neto, donde debe
informarse las causas de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los rubros que integran el
patrimonio neto (capital suscripto, reservas, y utilidades o prdidas de ejercicios anteriores). Esta informacin es
exigida por la ley 22.903, que modific as el prrafo final del artculo 64 de la ley 19.550, que prescriba, en
cambio, que la informacin del Estado de Resultados se complementara con el "estado de resultados
acumulados", siguiendo de este modo el criterio adoptado por la Comisin Nacional de Valores, respecto de las
exigencias establecidas en las normas tcnicas de presentacin de estados contables.
mencionados;
g) Resultado de operaciones con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, separadamente por sociedad;
h) Restricciones contnactu4es para la dsstnbucin de ganancias;
i) Monto de avales y garantlas a favor de terceros, documentos descontados y otras contingencias, acompanadas de
una breve explicacin cuando ello sea necesario;
j) Contratos celebrados con los directores que requieren aprobacin, conforme al artculo 271, y sus montos;
k) El monto no integrado del capital social, distinguiendo, en su caso, los correspondientes a las acciones ordinarias y
de otras clases y los supuestos del artculo 220.
2 Cuadros anexos:
a) De bienes de uso, detallando para cada cuenta principal los saldos al comienzo, los aumentos y las
disminuciones y los saldos al cierre del ejercicio.
Igual tratamiento corresponder a las amortizaciones y depreciaciones, indicndose las diversas alcuotas utilizadas para
cada clase de bienes. Se informar por nota al pie del anexo el destino contable de los aumentos y disminuciones
e) El costo de las mercaderas o productos vendidos, detallando las existencias de bienes de cambio al comienzo del
ejercicio, las compras o el costo de produccin del ejercicio, analizado por grandes rubros y la existencia de bienes de cambio al
cierre. Si se tratara de servicios vendidos se aportarn datos similares a los requeridos para la alternativa anterior que
permitan informar sobre el costo de prestacin de dichos servicios;
f) El activo y pasivo en moneda extranjera detallando: las cuentas del balance, el monto y la clase de moneda
extranjera, el cambio vigente o el contratado a la fecha de cierre, el monto resultante en moneda argentina, el importe
contabilizado y la diferencia si existiera, con indicacin del respectivo trata-miento contable.
La ley prescribe con carcter obligatorio una informacin por separado y descriptiva de ciertos aspectos
operativos o contractuales de la sociedad, de modo de completar la informacin resultante del balance y del
cuadro de resultados y para el caso que la misma no haya sido incluida en "notas" adjuntas a esos documentos o
no surjan de los mismos en forma especfica.
Discrimina entre "notas complementarias" y "cuadros anexos
a) Notas, referentes a los siguientes aspectos:
1)
bienes de disponibilidad restringida, explicndose brevemente la restriccin existente. Puede
trtarse de embargos u otras medidas cautelares trabadas judicialnaente sobre bienes de la sociedad, por ejemplo,
o restricciones pactadas contractual-mente o derivadas de situaciones provocadas por hechos o circunstancias
imprevisibles (indisponibilidad de retirar fondos del exterior, en razn de alguna medida oficial dispuesta en otro
pas, por ejemplo; etc.);
2) activos gravados con hipoteca, prendas u otro derecho real, como pueden ser preanotaciones
hipotecarias o anticresis, explicando en cada caso a qu operaciones u obligaciones son accesorias;
3)
valuacin de los bienes de cambio: se debe explicar el criterio que se ha utilizado para su
valuacin, con expresa indicacin del mtodo seguido para la determinacin de los valores de costo u otros que
se hayan aplicado;
4)
revaluacin o devaluacin de activos: indicar el procedimiento seguido en cada caso debiendo
explicarse el efecto que ello ha producido sobre los resultados del ejercicio;
5)
procedimientos o tcnicas contables: se deben explicar los cambios en las t&nicas o
procedimientos de confeccin de los estados contables, con relacin al ejercicio anterior, sealando los efectos
que ello ha producido sobre los resultados del ejercicio;
6)
acontecimientos u operaciones posteriores al balance que puedan modificar significativamente
la situacin financiera de la
sociedad. Puede tratarse del caso de una sentencia definitiva que resuelve un problema judicial sobre
bienes, crditos o deudas que tena pendiente la sociedad,' la sancin de una disposicin legal que otorga
facilidades para pagar ciertas deudas (fis-cales, previsionales o bancarias), por ejemplo. Tal fue el caso de la
sancin de la ley 22.510 que permiti refinanciar hasta un 40 o 50 % de las deudas bancarias existentes, hasta en
siete aos de plazo, con dos aos de gracia. Si la empresa ha computado en su "pasivo corriente" deudas que
vencan en el curso del prximo ejercicio y esas deudas resultan financiadas, se va a alterar, lgicamente, la
situacin financiera de la empresa que ahora tendr ms alivio derivada de una mayor liquidez ante la no
exigibilidad de obligaciones de inminente vencimiento;
7)
operaciones con sciedades controlantes, controladas o vinculadas, explicando el resultado de
ellas, separadamente por sociedad;
8) distribucin de ganancias: al respecto debe explicarse la existencia de restricciones contractuales que
impidan o limiten su distribucin. Expresamos que esas restricciones tambin debern informarse si provienen de
decisiones de la autoridad de control a la que est sometida la sociedad (caso del Banco Central de la Repblica
Argentina, para las entidades financieras del sistema institucionalizado y de conformidad con lo prescripto en el
artculo 34 de la ley 21.526 reformada por la ley 24.144; o silo dispone la Comisin Nacional de Valores para las
empresas sometidas a su control), o bien podran derivar de una resolucin judicial. De modo que la norma del artculo 65 en
este aspecto es insuficiente y debe interpretarse en el sentido descripto que es el que mejor se compadece con la "finalidad"
esclarecedora de la regla legal;
9)
garantias otorgadas a favor de terceros, documentos des-contados y otras contingencias o
responsabilidades eventuales que puede haber asumido la sociedad, acompaadas de una breve explicacin cuando sea
necesario. Aqu la ley prev el supuesto de fianzas y avales otorgados por la sociedad a favor de terceros, esto es "garantas
personales" que comprometen a la empresa, ya que las "garantas reales" quedan comprendidas en el punto b) de este
artculo. Los documentos "descontados" son aquellos ttulos de crdito (letras de cambio o pagars) recibidos de
clientes de la empresa que sta ha transferido a un banco u otra entidad financiera, a cambio de un anticipo de
fondos que
es igual al monto total de esos ttulos deducido el importe de los intereses por el tiempo que falta para
su vencimiento;
10)
contratos celebmdos con 'os directores que requieren aprobacin de la asamblea, conforme el
artculo 271 de la ley. Este prrafo fue incluido, al igual que el que se referir en el punto 11) siguiente, por la
ley 22.903. Aqu se hace referencia a aquellos contratos celebrados por los directores de sociedades annimas
con la sociedad en condiciones "diversas" de las comunes con clientes de la sociedad o terceros, o cuando el
director no comunic la celebracin de ese contrato al directorio y sndico; y para su validez se requiere entonces
de una asamblea extraordinaria que lo apruebe. La ley habla de "directores" y hace referencia expresa al artculo
271, norma que es aplicable tambin a los administradores de la sociedad en comandita por acciones conforme lo
prescripto en el artculo 316 y a los gerentes de las sociedades de responsabilidad limitada en atencin a lo que
dispone el artculo 157;
11)
monto no integrado del capital social, distinguiendo lo que corresponda a acciones ordinarias o
preferidas y, en su caso, si son acciones que hubieran sido adquiridas por la sociedad, conforme el artculo 220.
Esta nota complementaria permitir, sobre todo a los terceros, tener una correcta informacin sobre la realidad
del capital de la sociedad. En verdad esta exigencia debera requerirse junto con la informacin sobre el patrimonio
neto, donde debera precisarse al lado del capital suscripto (que es el que los socios se comprometieron a integrar) el
realmente integrado por los socios. Esto contribuira a aportar mayor claridad a la informacin.
12) La Inspeccin General de Justicia, por resolucin 2/84 estableci que tambin por "nota a los estados
contables" se dejar constancia, en forma resumida, del mecanismo de ajuste aplicado y de los criterios de valuacin
utilizados, para cumplir la norma que exige la confeccin de los estados contables en "moneda constante" (art. 62, prr.
final, L.S.).
Dicha resolucin determina que las sociedades que deben elevar sus estados contables a la Inspeccin,
deben cumplir con tal requisito. Especialmente incluye a las sociedades por acciones nacionales y las sociedades
constituidas en el extranjero que hagan en el pas ejercicio habitual de su objeto social, establezcan sucursal, asiento o cualquier
tipo de representacin permanente. Excluye expresamente a las entidades financieras com
anterior;
3)
de inversiones en ttulos valores y participaciones en otras sociedades: en este cuadro se debe
discriminar la denominacin del emisor del ttulo (puede ser el Estado Nacional por ejemplo si fueran ttulos
pblicos - bonex -, letras de tesorera, etc.), caracterstica de los ttulos, valor nominal, valor de costo, valor de
libros, valor de cotizacin, actividad principal de la sociedad emisora y capital. En el caso de "participacin" en
otras sociedades se deber indicar la denominacin de la sociedad en la que se participa, tipos de acciones,
cuotas o partes de inters, en su caso, valor de la participacin, indicando valor nominal, de costo, de libros y de
cotizacin, en su caso. Actividad principal y capital de la o las sociedades en las que se tiene participacin. Cuando la
participacin fuere del 50 % o ms del capital de la sociedad vinculada se debe acompaar los estados contables de sta, esto es
el balance y cuadro de resultados. Si la participa
cin no llega a ese porcentaje pero es superior al 5 % debe informarse (no acompaarse documento
alguno) sobre el resultado del ejercicio y el patrimonio neto de la sociedad en la que se tiene participacin, o en
la que se ha invertido capital.
Si se trata de otras inversiones deber suministrarse tambin informacin similar a la referida
anteriormente;
4) de previsiones y reservas, tambin con indicacin del monto de los saldos al comienzo, los aumentos
y disminuciones y el saldo al cierre del ejercicio. De modo que si se han utilizado esas "previsiones" o "reservas"
los socios y terceros puedan conocer en qu fueron utilizadas. Para ello al pie del cuadro debe indicarse el
destino contable dado a esos aumentos o disminuciones y la razn a que obedecen las disminuciones, esto es, en
qu fueron utilizadas;
5)
el costo de las mercaderias o productos vendidos, discriminando las existencias en bienes de
cambio al comienzo del ejercicio, las compras o el costo de produccin y las existencias al final del ejercicio.
Cuando se trata de una sociedad de "servicios" deber informarse sobre el costo de la prestacin de los mismos;
6)
el activo y pasivo en moneda extranlera, debiendo mdicarse el tipo de moneda, cambio vigente,
el monto resultante en moneda argentina, el importe contabilizado y la diferencia, si existiere, precisando el
tratamiento contable dado a tal diferencia.
Es un documento donde los administradores informan a los socios sobre la situacin de la sociedad, en
su conjunto y en las distintas actividades que desarrolla, las dificultades habidas durante el ejercicio
(inconvenientes en la provisin de materia prima o de stocks, huelgas, otras situaciones de conflicto con el
personal), sobre los xitos obtenidos (resultado de investigaciones o de la aplicacin de nueva
tecnologa) y sobre el futuro (perspectiyas en el corto y mediano plazo, en razn de nuevas inversiones o de la
aplicacin de nuevos procedimientos de fabricacin, de contratacin de tecnologa) y otros aspectos que sirvan
para ilustrar a los socios sobre la situacin presente y futura de la empresa. Especialmente este documento
deber contener una explicacin aclaratoria sobre los siguientes tpicos:
1)
las razones por variaciones significativas que se hubieran producido en las partidas del activo y
pasivo, comparadas con el ejercicio anterior;
2)
gastos y ganancias extraordinarias;
3)
razones para la constitucin de reservas;
4)
pago de dividendos o distribucin que no sea en efectivo;
5)
estimacin sobre las futuras operaciones de la sociedad;
6)
relaciones con las sociedades controlantes, controladas y vinculadas, variaciones en las
participaciones; crditos y deudas;
7)
informacin sobre los rubros y montos correspondientes a los conceptos expresados en el
artculo 64, 1, b) cuando los mismos to han sido xpuestos en el Estado de Resultados. En este sentido la Memoria
viene a complementar la informacin no contenida en el otro documento.
Los administradores sociales tienen la obligacin de poner a disposicin de los socios, con debida
antelacin, estos documentos contables que hemos analizado en los puntos anteriores. De esa forma los socios
podrn estudiarlos, analizarlos, requerir explicaciones adicionales, solicitar exhibicin de libros y documentos
(directamente o por intermedio del sndico, en su caso), de modo de poder formarse una idea cabal sobre ellos
antes de la reunin o asamblea donde sern considerados.
a) Infonnacin a los socios: los administradores sociales deben dejar en la sede social, por lo menos
quince das antes de la asamblea respectiva, copias del balance, estado de resultados y notas y cuadros anexos,
memoria e informes del sndico (cuando lo hubiere, por el tipo de sociedad y capital o actividad), a disposicin
de los socios.
Esta exigencia no obsta a que el respectivo contrato social ample la misma, estableciendo por ejemplo,
que tales documentos debern ser remitidos a los socios a sus domicilios.
b)
Infonnacin a las autondades de control: tanto las sociedades de responsabilidad limitada que
por su capital estn comprendidas en el artculo 299 de la ley, como las sociedades por acciones, deben remitir
un ejemplar de cada uno de los documentos contables referidos, a la autoridad de cQntrDl. Las sociedades
controlantes y controladas deben, adems, remitir un ejemplar del balance consolidado. Este punto b) fue
modificado por la ley 22.903. La reforma distingue la informacin de la sociedad de responsabilidad limitada
que ser suministrada al
Registro Pblico de Comercio; de las sociedades por acciones que informan a la autoridad de control.
En la Capital Federal como el Registro est a cargo de la Inspeccin General de Justicia, es a ste organismo a
quien se deben remitir los ejemplares referidos, en ambos casos.
103. GANANCIAS
Art. 68. - Dividendos. Los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos a los socios, sino por ganancias realizadas y
liquidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por el rgano social competente,
sarvo en el caso previsto en el artculo 224, segundo prrafo.
Las ganancias distribuidas en violacin a esta regla son repetibles, con exoepcin del supuesto previsto en el artculo
225.
Art. 71. - Ganancias: prdidas anteriores. Las ganancias no pueden distri-buirse hasta tanto no se cubran las prdidas
de ejercicios anteriores.
Cuando los administradores, directores o sindicos sean remunerados por un porcentaje de ganancias, la asamblea
podra disponer en cada caso su pago aun cuando no se cubran prdidas anteriores.
La ley 22.903 mantiene casi ntegramente el texto de la ley 19.550, que consagra un principio fundamental en materia
societaria: los dividendos no pueden ser aprobados ni menos an dtstribuidas si no son consecuencia de ganancias realizadas y
ILquidas que resulten de balances confeccionados de acuerde a las normas legales y estatutarias y aprobados por la asamblea o
reunin de socios, y mientras no se cubran las prdidas de 4ercicios anteriores.
Una excepcin a este principio lo constituyen los "anticipos de dividendos" que pueden hacerse en los casos de
sociedades comprendidas en el artculo 299 y que analizaremos al considerar el artculo 224.
Los dividendos distribuidos en violacin a lo expresado sern repetibles, salvo aqullos percibidos de buena fe.
Las ganancias no pueden distribuirse hasta tanto no se cubran las prdidas de los ejercicios anteriores. Esta
disposicin del artculo 71 complementa la del artculo 68 sobre dividendos.
Cuando los administradores, directores o sndicos sean remunerados con un porcentaje de las ganancias, la asamblea
podr disponer, en cada caso, su pago aun cuando no se cubran prdidas anteriores. Esta norma del segundo prrafo del artculo
71 viene a echar por tierra toda la construccin de los artculos 68 y 71, primer prrafo, permitiendo que esos mismos
administrado-
res y directores o el "grupo accionario" que controla la mayora en las asambleas, pueda vuinerar un
principio esencial en materia societaria: no pueden repartirse ganancias mientras no se hayan conjugado las
prdidas de los ejercicios anteriores.
Es lamentable que la reforma de la ley 22.903 haya omitido corregir este grave error de la ley.
las ganancias que la ley obliga a guardar, que no puede distribuirse; reservas estatutarias o contractuales son
aqullas que el contrato social obliga a constituir; facultativas o voluntarias son aqullas que los socios deciden
constituir.
a)
Reserva legal: tanto las sociedades de responsabilidad limitada como las sociedades por
acciones estn obligadas a constituir una reserva que no ser menor del 5 % de las ganancias realizadas y
liquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20 % del capital social. Es decir que
anualmente estas sociedades deben guardar de sus ganancias una porcin no menor de la referida, hasta que
cubran el veinte por ciento de su capital (el capital suscripto). Las dems sociedades no estn obligadas a
constituir esta reserva.
Cuando la reserva legal quede disminuida por cualquier razn no podrn distribuirse ganancias hasta
que ella sea reintegrada. Esta norma busca preservar la integridad de la reserva legal como un modo o medio de
preservar, a su vez, la intangibilidad del capital social.
b)
Otras reservas: en cualquier tipo de sociedad pueden
constituirse otras reservas, siempre que sean razonables y respondan a una prudente
administracin. No pueden ser el resultado de un capricho de las mayoras ni producto de su deseo de bloquear
ganancias o impedir su distribucin.
En las sociedades por acciones y en las de responsabilidad limitada habr que distinguir segn el monto
de las reservas. Si su importe no excede el del capital y reservas legales, las mayoras para aprobarlas sern las
comunes; si el monto excede esa cantidad, entonces se requerir el voto de la mayora de las acciones con
derecho de voto, sin aplicarse el voto plural, para las sociedades por acciones; en las sociedades de
responsabilidad limitada se requiere la mayora que el contrato exija para aprobar las modificciones del mismo.
De las deliberaciones de los rganos colegiados de la sociedad, sean de administracin (como una
gerencia colegiada o directorio plural) o de fiscalizacin (consejo de vigilancia o sindicatura plural, caso del
artculo 299) o de gobierno (reuniones de socios o asambleas), deber levantarse acta. Para ello se exige que se
lleve un libro de actas especial, con todas las formalidades de los libros de comercio: rubricacin, por fechas
sucesivas y sin raspaduras o enmiendas no salvadas.
l,as actas de las reuniones de directorios (y aunque no lo diga la ley, tambin las de gerencias
colegiadas, consejos de vigilancia o sindicatura plural) deben ser firmadas por todos los asistentes.
Las actas de las reuniones de socios en sociedades que no sean por acciones tambin deben ser firmadas
por todos los asistentes. En cambio en las asambleas de las sociedades por acciones se exige slo la firma del
presidente y de los socios designados por la asamblea para ello, en el acta que deber ser confeccionada y
firmada dentro de los cinco das posteriores a la reunin.
NOTAS A LA OCTAVA EDICION
1. JURISPRUDENCIA
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un
mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
ejercicio.
3. La regla de reparto de dividendos debe necesariamente referirse a las utilidades del ejercicio, cualquiera sea la
fecha en la cual sean declarados o puestos al pago despus de la clausura del ejercicio social. No es bice para ello la
circunstancia de que en el resultado se refleje la incidencia de anteriores ejercicios, sea por prdidas que deben absorberse, sea
por utilidades no distribuidas que pueden ser incluidas en los dividendos a pagar.
4. Si no existe regla estatutaria que disponga lo contrario, la asamblea puede decidir la participacin en los dividendos de quienes
cierre pero despus de iniciado el ejercicio respecto del cual se dispone el pago, dado que en nuestro derecho no existe solucin
normativa especifica, es materia abierta al mbito contractual. De tal modo, puede ser regulada en los estatutos o, en
su defecto, por resolucin de la asamblea, pues el tema de la participacin en los beneficios constituye la esencia
del contrato de sociedad y es precisamente aquel donde la libertad es mas amplia.
7. Si el estatuto de la sociedad contempla la proporcionalidad entre el pago de las utilidades y la integracin de las
acciones, pero nada dice respecto del derecho que se les reconoce teniendo en cuenta el lapso del ejercicio que ha
transcurrido hasta que comenz la integracin o hasta que se cumplieron las sucesivas integraciones, dicha
omisin debe ser interpretada en el sentido de la irrelevancia del factor temporal para la atribucin de los dividendos. En
efecto, si el estatuto consider la reduccin proporcional a que deban sujetarse las acciones parcialmente integradas, pero no
incluy una segunda reduccin en atencin a la proporcin del ejercicio transcurrido hasta que se produjo la integracin, cobra
su ntegro vigor el principio de la igualdad de las acciones que corresponden a la misma clase.
8. Si bien la reduccin en la participacin en los dividendos en proporcin al paso del ejercicio que ha transcurrido
hasta que comenz la integracin es lcita, pues no hay razn para que capitales usados diferentemente devenguen iguales
beneficios tal disparidad de trato debe estar incorporada al rgimen societario mediante consulta del estatuto. Por tanto, a falta
de pacto expreso en ese sentido, se aplicar el principio de igual participacin.
9. No tiene basamento jurdico reducir la participacin de ciertas acciones por el solo hecho de haberse incorporado a
la sociedad ya comenzado el ejercicio social, a menos que se admita paralelamente que, de cerrarse con prdidas el balance, la
participacin en las prdidas tambin ser menor, lo que conceptualmente es inaceptable y contable-mente impracticable.
10. La venta de las acciones despus del cierre del ejercicio en relacin al cual se distribuyen dividendos, o bien la
venta posterior a la asamblea que declar el dividendo, no altera la regla que reconoce el derecho a quien est legitimado como
accionista por la posesin del ttulo o la inscripcin pertinente en el caso de acciones nominativas o escriturales, pues el
2. DOCTR!NA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Cura, Jos Mara, "Rendicin de cuentas o presentacin de estados contables?", L.L., 28-VII-1995.
Garca Tejera, Norberto J., "Libros especiales y actas de sociedades annimas. Cuestiones generales", E.D.,
158-1089.
Santilln, Jorge Mario, "Alggnas consideraciones acerca del reparto de utilidades ficticias", en Estudios de
Sociedades Comerciales en Homenaje a Cados J. Zavala Rodri'guez, Astrea, 1973, pg. 131.
CAPTULO IX
TRANSFORMACION, FUSION Y ESCISION
A) DE LA TRANSFORM4CJON
108. CONCEPTO (Art. 74)
Art. 74. - Concepto, licitud y efectos. Hay transformacin cuando una
sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se
alteran sus derechos y obligaciones.
Hay transformacin de una sociedad cuando adopta otro de los "tipos sociales" regulados en la
ley. Esto es cuando "cambia" su "tipo" por otro. El caso de una sociedad comercial colectiva que se
transforma en sociedad annima, o en sociedad de responsabilidad limitada.
La sociedad que se transforma (la colectiva, en nuestro ejemplo), no se disuelve (y, por ende,
tampoco se liquida), ni se modifican los derechos y obligaciones de la sociedad para con terceros. As
por ejemplo el tercero que contrat con esa sociedad colectiva fundado en la responsabilidad
subsidiaria, personal, solidaria e ilimitada de los socios por las operaciones sociales, puede conservar
ese derecho, bastndole con no consentir que se modifique esa responsabilidad.
La nueva sociedad es "continuadora" legal de la anterior y asume por ello sus derechos y
obligaciones en el estado en que se encontraban.
Se requiere:
1) acuerdo unnime de los socios o las mayoras estatutarias previstas;
2)
confeccin de un balance especial que debe haber sido cerrado a no ms de un mes de la fecha en
que se tome la resolucin social de transformacin; debiendo estar a disposicin de
todos lOS socios por lo menos quince das antes de la reunin o asamblea que considere la
transformacin. Para la aprobacin de este balance se exige la misma mayora que para aprobar el
balance general. Se ha eliminado el requisito de poner ese balance a disposicin de los acreedores,
como prevea la ley 19.550, en razn de que la modificacin del tipo social no los perjudica;
3)
instrumentacin de la transformacin, concurriendo los representantes sociales de la
sociedad transformada y de los nuevos representantes. Debe dejarse constancia de los socios
recedentes que se retiran de la sociedad y del capital que representan. Deben cumplirse las
formalidades que correspondan de acuerdo al nuevo tipo social adoptado: por ejemplo si una sociedad
colectiva se transforma en annima, deber celebrarse el acto por escritura pblica;
4)
publicacin por un da en el Boletn Oficial o el diario respectivo de publicaciones
legales correspondientes a la sede social y sus sucursales. El plazo de publicacin se redujo a un solo
da en vez de los tres que prevea la ley 19.550. Esa publicacin deber contener:
fecha de la resolucin social que dispuso la transformaci n;
fecha del instrumento de transformacin, a que hace referencia el punto 3);
la razn social o denominacin social anterior y la nueva. Se exige que la nueva
denominacin o razn social no deje dudas de la identidad con la sociedad transformada, requisito o
previsin no contemplado en la ley 19.550;
los socios que se retiran de la sociedad y de los que se incomoran y el capital que
representan;
determinar las modificaciones del contrato social, en cuanto al capital, duracin,
111. DERECRO
Art. 78. - Receso. En los supuestos en que no se exija unanimidad, los S(> cios que han votado en contra y los ausentes tienen
derecho de receso, sin que ste afecte su responsabilidad hacia los terceros por las obligaciones contradas basta que la transformacin se
inscrba en el Registro Pblico de Comercio.
El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) das del acuerdo social, salvo que el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto
para algunos tipos societarios.
El reembolso de las partes de los socios recedentes se har sobre la base del balance de transformacin.
La sociedad, los socios con responsabilidad innntada y los administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios
recedentes por las obligaciones sociales contradas desde el ejercicio del receso hasta su inscripcin.
a)
Concepto
El derecho de receso es el derecho del socio a retirarse de la sociedad y obtener el reembolso
de su parte de capital.
La ley prev el derecho de los socios disconformes con la transformacin a retirarse de la
sociedad.
Lgicamente que ello ser procedente cuando no se requiere unanimidad para el cambio de
tipo social.
b)
Responsabilidad del recedente
Por las obligaciones anteriores o hasta que la transformacin sea inscripta en el Registro
Pblico de Comercio, el socio recedente mantiene su responsabilidad frente a terceros. La regla es
correcta pues la inscripcin es el trmite que otorga publicidad a la transformacin y eficacia frente a
terceros conforme las reglas generales de la inscripcin (arts. 5Q, 7Q y 12, L.S.). Por otra parte, el
tercero que contrat con la sociedad, por ejemplo una sociedad colectiva, donde su contrato social
permite las modificaciones contractuales y, especficamente, la transformacin sin necesidad de unanimidad
(arts. 131 y 77, inc. l, LS.), no tiene por qu ver afectada su situacin y disminuida su garanta (pues contaba
con la responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada de todos los socios, artculo 125, L.S.). Ello sin perjuicio
de la
garanta de los dems socios con responsabilidad ilimitada y solidaria, de la sociedad y de los
administradores sociales, a favor del recedente, por las operaciones posteriores al ejercicio del derecho de
En principio rige el plazo que se hubiera fijado en el contrato o estatuto social. Si nada se hubiera
previsto all,'el plazo ser de quince dlas corridos, contados desde la fecha de la reunin o asamblea que
resolvi la transformacin.
El artculo 245 L.S. sobre el receso en las sociedades annimas, aplicable a las sociedades en
comandita por acciones (art. 316), fija para los ausentes un plazo de quince das contados a partir de las
publicaciones que deben efectuarse; pero los accionistas que votaron en contra tienen slo un plazo de cinco
das.
e)
Dijimos al considerar en el punto b) sobre la responsabilidad del socio recedente, que el ejercicio
del derecho del receso no puede afectar a los terceros que han contratado con la sociedad. Pero una
vez que el socio ha ejercido el derecho de receder y manifestado su voluntad de retirarse de la sociedad,
resulta incuestionable su voluntad de no responsabilizarse por la conti
nuacin de la actividad societaria. Por elio, esta norma consagra la garanta de la sociedad, de los
administradores sociales y de los socios con responsabilidad ilimitada y solidaria, a favor del recedente, por las
operaciones que se realicen en el perodo de tiempo posterior al ejercicio del derecho de receso y hasta
su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
1)
Vimos ya que el artculo 77, inciso 2) exige la confeccin de un balance especial como
requisito de la transformacin. Es en base a este balance que se deber liquidar la parte del socio
recedente.
g)
del socio
de la ley 19.550 y suprime el segundo prrafo, que remita a la aplicacin del artculo 245 L.S.
Supresin justificada por cuanto la forma de reembolso de su parte al socio recedete se rige por la
norma del artculo 78, ya referido.
1
Ver el comentario al artculo 245, L.S. en el Captulo XVII, nro. 283. Ver adems: DASSO, Ariel A., "El derecho de receso, su
naturaleza y forma de ejercicio", L.L., 9-IX-1982, pgs. 1 a 4; en contra SCUTI, Ignacio A. (h.), "La ley 22.903 y el receso en las sociedades
annimas", R.D.C. O., 1983, pg. 810.
Los socios que permanecen en la sociedad mantienen su derecho de preferencia sobre las partes
de los recedentes, salvo pacto en contrario existente en el contrato social o estatuto. Es decir que los
socios que continan tienen preferencia para adquirir la parte social del recedente, sea su parte de
inters, cuotas o acciones.
La resolucin de transformacin puede ser dejada sin efecto por los mismos socios, mientras no haya
sido inscripta, determ;n la ley 22.903. La ley 19.550 autorizaba la rescisin siempre que no hubiera perjuicios
para los socios y los terceros y no hubiera mediado la publicacin referida en el artculo 77.
De todos modos, si hubiera mediado publicacin, habr que hacer una nueva publicacin comunicando
la rescisin.
La rescisin requiere la misma mayora que la votacin de la transformacin.
B) DE LA FUSION
115. CONCEPTO DE FUSION Y DISTINTAS FORMAS (Art. 82)
Art. 82. - Concepto. Hay fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva; o cuando una ya
existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas.
Efectos.
La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas producindose
la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de fusin y el
contrato o estatuto de la nueva sociedad o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar la incorporante.
La fusin implica "unin" de dos o ms sociedades. La fu-Sin puede ser "pura" o "por absorcin".
En la fusin pura dos o ms sociedades se unen para constituir una nueva. Por ello se disuelven, pero
no se liquidan. Por ejemplo las sociedades A y B se fusionan y dan nacimiento a la sociedad C, donde C = A +
B.
En la ftsin por absorcin una sociedad incorpora y absorbe a otra u otras sociedades, que tambin
se disuelven (las incorpo
radas) sin liquidarse. Este es el procedimiento clsico de crecimiento empresarial, de "concentracin",
por el cual una empresa crece absorbiendo a las ms pequeas de su ramo o actividad.
La nueva sociedad resultante de la fusin pura o "propia" asume la totalidad de los derechos y
obligaciones de las sociedades fusionadas.
En la fusin por absorcin, la sociedad "incorporante" asume esos derechos y obligaciones.
La ley 22.903 aclar en la refrma al artculo 82 que la transferencia de los respectivo patrimonios se
producir al mscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de fusin y el nuevo contrato
social o el aumento del capital de la incorporante.
Oposicin.
Dentro de los quince (15) das desde la ltima publicacin del aviso, los acreedores de fecha anterior pueden oponerse a la fusin.
Las oposiciones no impiden la prosecucin de las operaciones de fusin pero el acuerdo definitivo no podr otorgarse hasta veinte
(20) das despus del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados
por los fusionantes puedan obtener embargo judicial;
La ley 22.903 introdujo una profunda reforma en este tema, precisando con mayor claridad ciertos
aspectos como el momento inicial de la fusin, estableciendo la regla que esos balances deben cerrar en igual
fecha, confeccionarse sobre bases homogneas y adoptar iguales criterios de evaluacin; prev especficamente el proyecto de contrato de la nueva sociedad o las reformas a introducir al contrato social de la
incorporante, etctera2.
La ley trata con minuciosidad y precisin de reglar las distintas etapas por las que transitar la fusin,
trmite largo y engorroso, no exento de dificultades; pero a poco que analicemos el artculo 83 advertiremos que
ya el llamado "compromiso previo de fusin" presupone la existencia de un acuerdo anterior entre las sociedades
fusionantes. En efecto, ya en ese momento las partes han realizado los balances especiales necesarios para cuya
confeccin ha debido existir acuerdo previo. De modo que en la realidad de los hechos las etapas no seran cinco
como las des-cribe esa norma, sino seis; y el llamado "compromiso previo" sera posterior al acuerdo base sobre
el que se iniciaron las conversaciones.
a)
El acuerdo base: es, lgicamente, previo, y all se conviene sobre:
la conveniencia de la fusin, los motivos y las finalida'1es que persigue;
la forma de confeccionar los balances especiales: fecha de cierre, bases para su confeccin,
criterios de valuacin, etctera;
las bases sobre las que se calcular y establecer la relacin de cambio de las participaciones
sociales;
designacin de una comisin mixta que estudie las nuevas normas estatutarias o las reformas a
introducir en el contrato social de la incorporante, segn se trate de fusin pura o por absorcin; y
la forma en que se conducirn sus respectivas administraciones mientras transcurra el tiempo
de confeccin de los balances y hasta que se suscriba el llamado "compromiso previo de fusin".
Efectuada esta aclaracin previa, diremos que el artculo 83 prescribe las siguientes etapas y dentro de
cada una de ellas los requisitos a cumplir:
2 La doctrina nacional ya haba advertido la necesidad de llenar los vacos que dejaba la ley: ver VERGARA del
CARRIL, Angel, "Propuestas de interpretacin sobre algunas variantes del proceso de fusin", La Informacin, nro 628, t.
XLV, alio LIII, abril de 1982, pg. 885.
b)
Compromiso previo ae fusin: que debe ser suscripto por los representantes de las sociedades
que se fusionarn. Este documento debe contener:
1)
una exposicin sobre los motivos y finalidades de la fusin, expuestos con la mayor claridad,
para la debida ilustracin de los socios de las sociedades fusionantes;
2)
los balances especiales a que nos referimos anteriormente al analizar el "acuerdo base". Este
balance debe ser firmado por los administradores sociales (la ley 22.903 habla de balances "preparados" por los
administradores, cuando en realidad no interesa quines los han preparado sino quines los suscriben como
responsables) con informes de los sndicos, en su caso. Estos balances deben haber sido cerrados en igual fecha
y no anterior a los tres meses de la firma del "compromiso";
3)
la relacin de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones. Esta es una
incorporacin que hizo la ley 22.903 y tiene, indudablemente, enorme importancia. Pues no podr haber fusin
si las partes no se ponen de acuerdo respecto de la "paridad" de cambio que aplicarn a sus participaciones
sociales. Indudablemente que la exigencia sobre homogeneizacin de criterios para la confeccin de los
balances, la determinacin de una misma fecha de cierre y la adopcin de iguales pautas de valuacin facilitarn
la solucin de este problema;
4)
el proyecto de contrato social de la nueva sociedad (en caso de fusin propia) o las reformas a
introducir en el contrato de la sociedad incorporante (en caso de fusin por absorcin); y
5)
las limitaciones que las partes convengan respecto de las administraciones de los negocios
sociales y las garantas que estipulen para darse mutuas seguridades respecto de una actividad normal en las
respectivas sociedades hasta la terminacin del trmite de fusin con su respectiva inscripcin. Aqu puede
pactarse la actuacin de "veedores" o "auditoras externas" designadas de comn acuerdo, etctera.
c)
Consideracin y aprobacin por los rganos societarios dei compromiso previo de fusin: el
compromiso previo es firmado por los representantes sociales. Pero tal compromiso y los balances especiales
confeccionados por los rganos de administracin deben ser aprobados por las asambleas o reuniones de socios,
segn el tipo de sociedad de que se trate.
Por ello, quince das antes de la reunin de la asamblea social, deben ponerse a disposicin de los socios
en las respectivas sedes sociales, copias de ese compromiso previo que contiene los respectivos balances, y
tambin copias de los informes de los sndicos, en su caso.
Las asambleas deben aprobar el "compromiso previo con los requisitos de qurum y mayoras que
determinen sus respectivos contratos sociales para las modificaciones a los mismos.
d) Publicidad: la norma exige la publicacin de un aviso con contenido preciso, que deber efectuarse
en el Boletn qflcial de la jurisdiccin de cada sociedad y en un diario de mayor circulacin en el pas, por un
plazo de tres das.
El contenido minuciosamente referido cubre adecuadamente la informacin necesaria para la proteccin
de los derechos de terceros.
Esta publicacin que ordena la ley tiene por finalidad garantizar el debido ejercicio de sus derechos a
los acreedores sociales. La ley 22.903 elimin el criterio sustentado en la ley 19.550 de aplicacin del rgimen
de transferencias de fondos de comercio de la ley 11.867 para el trmite de fusin. Receptando las crticas a la
anterior normativa, ahora se establece un rgimen propio de publicidad.
Oposicin de los acreedores sociales: en el rgimen de la ley 19.550 la oposicin de los acreedores
impeda la fusin, salvo que fueran desinteresados o se les ofrecieran y constituyeran garantas adecuadas, y en
caso de discrepancias respecto de las garantas resolva el juez.
La ley 22.903 sent el principio de que la oposicin de los acreedores no impide la fusin, aunque no
hayan sido desinteresados ni garantizados. Slo cabe darles un plazo de veinte das para que obtengan embargo
judicial sobre bienes de sus respectivas deudoras. De esta forma no se interrumpe la prosecucin de los trmites
de la fusin y no se afectan tampoco los derechos de los acreedores sociales.
La oposicin deben formularla los acreedores dentro de los quince das desde la ltima publicacin del
aviso referido anteriormente.
e) Acuerdo definitivo de fitsin: terminadas las publicaciones, se celebrar el "acuerdo definitivo" que
ser suscripto por los representantes sociales y que deber contener:
1)
una transcripcin de las resoluciones de las asambleas sociales que aprobaron la fusin;
2)
nmina de los socios que ejer'zan el derecho de receso y capital que representan en cada
sociedad. Ya veremos que en caso de fusin, cualquiera sea la forma, los socios de las sociedades que se
disuelven tienen derecho a retirarse de la sociedad;
3)
situacin de los acreedores sociales, con indicacin de los que hubieran sido desinteresados, de
los que hubieran sido garantizados y de los que hayan trabado embargos. En el caso de acreedores
desinteresados (a los que se les ha pagado sus acreencias) deber sealarse la incidencia de esos pagos en los
balances respectivos; y en el caso de acreedores garantizados y embargantes, se detallar el ttulo o causa del
crdito, su monto y las medidas cautelares trabadas (y aunque lo omite la ley 22.903, tambin debern indicarse
las garantas constituidas); y
4)
deben agregarse los balances especiales y un "balance consolidado" de las sociedades que se
fusionan. Este balance "consolidado" es una exigencia de la reforma de la ley y recoge una experiencia prctica.
El reflejar la realidad econmica de la nueva sociedad resultante de la fusin, o bien la situacin de la sociedad
incorporante luego de la absorcin.
f)
Inscripcin registrak el acuerdo definitivo de fusin se debe inscribir en el Registro Pblico de
Comercio. Si las sociedades que se fusionan estuvieran inscriptas en diferentes jurisdicciones, debern inscribir
en cada jurisdiccin sus respectivas disoluciones, cumplimentando as el requisito del artculo 98 de la ley, que
prescribe que para que la disolucin tenga eficacia respecto de terceros se requiere su inscripcin, previa
publicacin en casos de sociedades de responsabilidad limitada y por acciones. Pero aqu la reforma de la ley
elimin tambin para el caso de la fusin el requisito de la publicacin previa para las sociedades referidas. Esa
inscripcin de la disolucin estar a cargo del rgano de administracin de la nueva sociedad o de la sociedad
absorbente, en su caso, segn lo prescribe el artculo 84.
En cuanto a las inscripciones registrales que correspondan por la naturaleza de los bienes que integran
el patrimonio transferido y sus gravmenes, ellas debern ser ordenadas por el juez o autoridad a cargo del
Registro Pblico de Comercio donde se inscriha la nueva sociedad o donde estaba inscripta la sociedad
absorbente, en su caso.
La ley 22.903 regul con mayor precisin este tpico, sentando en principio la regia que habr que
respetar lo convenido entre las partes. En defecto de pacto expreso, desde el acuerdo definitivo la administracin
y representacin de las sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de los administradores de la nueva
sociedad (sociedad fusionaria) o de la incorporante (en caso de fusin por absorcin), con suspensin en sus
funciones de quienes las administraban, con excepcin del caso de ejercitar la accin de rescisin, que luego
analizaremos.
Los socios de las sociedades que se disuelven (no los accionistas de la sociedad incorporante, segn el
artculo 245) pueden ejercer el derecho de "receso", aplicndose lo dispuesto al respecto en el artculo 78. A su
vez los socios conservan las "preferencias" que tuvieren, aplicndose el artculo 79 ya considerado.
119. REVOCACION
Art. 86. - Revocacin. El comprorniso previo de fusin puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no
se han obtenido todas las resolucicnes sociales aprobatorias en el trmino de tres (3) meses. A su vez las resoluciones sociales
pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para su
celebracin y siempre que no causen perjuicios a las sociedades, los socios ylos terceros.
Mientras no se haya celebrado el "acuerdo definitivo de fusin" las sociedades fusionantes pueden dejar
sin efecto su decisin de fusionarse.
Al respecto, la ley 22.903, modificando la ley 19.550, distingue dos momentos u oportunidades en que
puede revocarse tal decisin:
a) el compromiso puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes si no se han obtenido todas las
resoluciones sociales aprobatorias en el trmino de tres meses; en este caso sin condiciones; y
b) mientras no se haya celebrado el acuerdo definitivo, se pueden dejar sin efecto - revoca rse - las
decisiones asamblearias aprobatorias del compromiso previo, con iguales requisitos de qurum y mayoras que
las exigidas para la toma de la decisin aprobatoria de la fusin, pero siempre que no cause perjuicios a las
sociedades, los socios y los terceros. Existiendo perjuicios no podr revocarse ya la decisin asamblearia, de
modo que la fusin seguir su trmite, sin perjuicio, y para el caso de exigir justa causa, del derecho a demandar
la rescisin, que analizaremos seguidamente.
Mientras el acuerdo definitivo no haya sido inscripto, cual-quiera de las sociedades fusionantes puede,
existiendo justos motivos, demandar la rescicin del acuerdo de fusin. La reforma de la ley 22.903 toma el acto
de la inscripcin del acuerdo de fusin como el momento lmite para promover la demanda de rescisin,
modificando el criterio anterior que lo estableca en el del otorgamiento del acuerdo definitivo.
La demanda respectiva se deber interponer ante la jurisdiccin que corresponda al lugar donde se
celebr el acuerdo definitivo.
C) DE LA ESCISION
121. CONCEPTO (Art. 88)
Art. 88.- Escisin. Concepto. Rgimen. Hay escisin cuando:
I. una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse
con sociedades existentes o para participar con ellas en la creacin de una
nueva sociedad;
II. una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir
una o varias sociedades nuevas;
III. una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su
patrimonio nuevas sociedades.
Requisitos. La escisin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:
1) resolucin social aprobatoria de la escisin, del contrato o estatuto de la
escisionaria, de la reforma del contrato o estatuto de la escindente en su
caso, y del balance especial al efecto, con los requisitos necesarios para la
modificacin del contrato social o del estatuto en el caso de fusin. El receso
y las preferencias se rigen por lo dispuesto en los artculos 78 y 79;
2) el balance especial de escisin no ser anterior a tres (3) meses de la
resolucin social respectiva, y ser confeccionado como un estado de
situacin patrimonial;
122. REQUISITOS
La reforma de la Ley de Sociedades comerciales precis los requisitos que se deben cumplir para
la regularidad de la escisin, mejorando las simples remisiones que efectuaba la ley 19.550.
Se requiere:
a) resolucin social -por reunin o asamblea, segn el tipo social-, que apruebe la escisin; el
contrato social de la o las nuevas sociedades; la reforma del contrato social de la escindente, en su
caso; y del balance especial practicado a ese efecto; con las exigencias de qurum y mayoras
necesarias para la modificacin del contrato social en el caso de fusin;
b) el balance esNcial de escisin, que no ser anterior a tres meses de la resolucin social respectiva;
c) la atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria (la nueva) a los socios o
accionistas de la escindente, en proporcin a su participacin en esta ltima;
d) la publicacin de un aviso, por tres das, en el diario de publicaciones legales correspondient a la
jurisdiccin de la sociedad escindente y, adems, en uno de los de mayor circulacin general en la
Repblica. Esta exigencia adicional establecida en la ley 22.903 es igual a la preceptuada para el
caso de fusin, ya analizada.
Esta publicidad tiene por objeto proteger los derechos de los acreedores sociales, que tienen
tambin el derecho de oposicin, igual que en el caso de fusin. Tambin tienen el derecho de
embargar bienes si no fueran desinteresados ni garantizados en sus crditos;
e) constitucin de la sociedad escisionaria y modificacin del contrato social de la escindente:
vencidos los plazos correspondientes al ejercicio del derecho de receder que tienen los socios y el
plazo para que los acreedores sociales expresen su oposicin y puedan trabar embargo, en su
caso, se proceder a la suscripcin del contrato social de la nueva sociedad y a modificar el
contrato de la sociedad escindente, con las formalidades que correspondan conforme al tipo social
de cada una;
f)
1. JURISPRUDENCIA
A) DE LA TRANSFORMACION
108. CONCEPTO
En tal sentido, cabe rechaaar la accin de nulidad interpuesta por el socio de un Club de Campo contra la
decisin asamblearia por la cual se modific el estatuto de dicha entidad transformndola de sociedad annima en asociacin
civil sin fines de lucro, ya que tal modificacin no produjo ningn cambio sustancial en relacin al status originariamente
asumido por el pretensor; habida cuenta de que la adopcin del mencionado tipo societario mercantil encubri, desde el inicio,
una configuracin de carcter asociacional no societario, tal como resulta de la declaracin del objeto estatutario, relativo al
fomento del deporte, que excluye toda obtencin de posibles utilidades. Consecuentemente, la decisin asamblearia impugnada
es lcita, en tanto implica una mera continuidad del plexo involucrado en la causa contractual; pues, el vnculo plurilateral que
se ha configurado debe ser ubicado, en virtud de la aludida realidad subyacente, dentro del mbito de las asociaciones.
Cm. Nac. Com., Sala B, 2-V-1995, "Arce, Hugo c. Los Lagartos Country Club sinulidad de asamblea", E.D., 14Vll-1995.
resoluciones asamblearias, para retirarse de la sociedad mediante su manifestacin unilateral de voluntad, con
reembolso del valor de sus acciones.
5 Comunicada a la sociedad la voluntad de receder por parte de un socio, ste pierde inmediatamente su calidad de
tal, y adquiere por esa sola circunstancia la condicin de tercero ajeno a la sociedad y acreedor de ella por el valor de reembolso
de las acciones, sin perjuicio de la condicin resolutoria mencionada. El derecho de receso es, por tanto, una accin individual
que otorga la ley al accionista en defensa de sus intereses particulares.
Cm. Nac. Com., Sala D, 8-V-1992, "Tacchi, Carlos c. Peters Hnos.", L.L., 1994-A, pgs. 384 y sigs.
El artculo 245 in fine de la ley 19.550 san ciona de nulidad toda de-cisin societaria que dificulte el ejercicio o
excluya el derecho a receder del accionista. Lo preceptuado por el artculo 188 del mismo cuerpo legal debe interpretarse en
concordancia con ello.
Partiendo de esa premisa, debe tenerse en cuenta que la actual redaccin del mentado artculo 245 concluye con las
anteriores divergencias doctrinarias en torno a la facultad de recurrir al receso por parte del accionista ante un aumento del
capital societario. La comisin redactora de la reforma introducida por la ley 22.903 explicita en la Exposicin de Motivos la
intencin de agotar la polmica doctrinaria y la inseguridad jurdica existente en la materia (cap. II, sec. V, apart. 16).
No puede -entonces- caber duda que es requisito para el qercico de ese derecho que una asamblea extraordinaria haya
decidido el aumento del capital social y que debe recurrirse a una aplicacin armnica de las normas legales para un mejor
ensamble de lo dispuesto por los artculos 188 y 245. Consecuentemente, la validez de la facultad reconocida por el citado
artculo 188 debe ser interpretada a la luz de las particularidades de cada caso, tal como lo sostiene el a qio en la sentencia
impugnada. En efecto, la sociedad demandada utiliz y agot la facultad prevista por el artculo 188, pues su asamblea
extraordinaria del 28 de noviembre de 1985 reform la clusula 4ta. del estatuto aumentando el capital social, pero
manteniendo la facultad de elevarlo hasta el quntuplo por decisin de su asamblea. Este mecanismo intentado por la mayora
de los accionistas de Mandataria Rural SA. conleva, en la especial situacin en examen, que se soslayen aquellas vas que
aseguran
los derechos del accionista disidente porque se cercenara su facultad de receder ante una reforma estatutaria que no
cont con la aprobacin unnime de todos aquellos que tenan derecho a participar de la formacin de la voluntad societaria.
Esta postura me lleva a reiterar que la interpretacin y alcances de la posibilidad de aumentar hasta un quntuplo el
capital social que establece el artculo 188 de la ley de la materia debe hacerse en concordancia con el ya mentado artculo 245
que en su ltima parte sanciona de nulidad a toda decisin societaria que excluya el derecho de receso de los accionistas
disconformes o agrave las condiciones de su ejercicio.
Con respecto a ese derecho se puede decir que la ley lo caracteri7a, y con esa finalidad lo mantiene, como un remedio
contra el poder ilimitado de las asambleas sociales y que constituye un instituto de suma importancia para el accionista,
irrenunciable anticipadamente salvo que la modificacin est prevista en el acto constitutivo, insusceptible de ser desconocido
por los estatutos ni por decisin asamblearia.
Ms adelante, invocando el caso "Rutimor SA. c. Establecimientos Textiles Ituzaing SA." (Cm. Nac. Com., Sala A'
23-XII-1971, L.L., 153-403), la accionada manifiesta que su contrario debi ejercer el receso ante la decisin asamblearia en
lugar de impugnarla, insistiendo en la improcedencia de la nulidad pretendida.
Ese razonamiento desatiende dos circunstancias que, a mi entender, son de importancia. En primer trmino, la
normativa vigente al tiempo de sentenciarse el caso citado (art. 354, Cd. Com.) era distinta de la actual y, en segundo lugar,
que el derecho a receder que le asiste al socio, as como la posibilidad de impugnar las resoluciones del rgano de gobierno
social son dos alternativas cuya eleccin queda en cabeza del accionista. As el socio puede reclamar la invalidez de lo decidido
u optar por su retiro de la sociedad, pero no est obligado a esto ltimo, siendo ajeno a la cuestin el debate que pretende
incorporar la apelante sobre si le asiste o no al actor el derecho de receso en esa oportunidad.
Cm. Nac. Com., Sala C, 14-VI-1991, "Guelar, Juan c. Mandataria Rural SA.", L.L., 1991-E, pg 485 (del voto del
doctor Di Tella).
1. El derecho de receso est consagrado por el artculo 245 de la L.S. (t.o. 1984, Ada, XLIV-B, 1310). Cuando las
condiciones que dieron lugar a la formacin del contrato de sociedad son modificadas sustancialmente, el socio tiene derecho a
separarse de la misma.
2. El accionista de una sociedad annima puede requerir la extincin de la relacin jurdica contenida en la accin,
ante la modificacin de la causa relevante, no consentida, renunciando a su calidad de socio.
3. El derecho de receso es una garanta para el accionista, ya que l puede ejercer este derecho y no verse obligado a
soportar obligaciones que desconozca o que considere injustas.
4. El derecho de receso es uno de los derechos individuales del accionista, inderogable e irrenunciable por clusula
inserta en el contrato
social, en razn de que la funcin social que cumple es la de tutelar el inters del socio frente a las
decisiones de la mayora.
5. El derecho de receso es una institucin de orden pblico. La ley fulmina con la nulidad a toda
disposicin que excluya el derecho de receso o agrave las condiciones de su ejercicio.
6. Decidida la modificacin relevante por la asamblea, la ley reconoce al accionista el derecho de receso, pero
establece un plazo breve dentro del cual debe ejercerlo. Una vez practicado este ltimo, el acci<> nista deja de ser
tal, pierde su calidad de socio y se transforma respecto de la sociedad en un simple acreedor de la misma.
7. La declaracin que realiza el accionista al ejercer el derecho de receso es unilateral, recepticia y
vinculante, la cual no requiere aceptacin, ya que vale por s sola, bastando su "exteriorizacin" ante la
resolucin emanada de la asamblea.
Cm. Nac. Com., Sala B, 24-VIII-1992, "Tchomlekdjoglou, Elena y otra c. Stemos SA.", L.L., L, 1992-E, pg.
2386; L.L., Repertorio, 1992, pg. 1699.
Uno de los efectos del derecho de receso es el extinguir la calidad de socio de quien ejercit ese derecho.
S.C.BA., 2-IV-1991, "Crdova, Hctor M. c. Banco Crdito Provincial", D.J.B.A., 142-1520.
El valor de reembolso de las acciones recedidas debe calcularse de acuerdo con el balance correspondiente al ejercicio
social inmediatamente anterior a la asamblea cuya resolucin orden el receso. El mencionado estado contable es el que mejor
refleja la situacin patrimonial de la sociedad al momento de ejercer el derecho y se adecua a lo dispuesto por la normativa
legal en materia de sociedades comerciales, que establece que las acciones se reembolsarn por el valor resultante del ltimo
balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias (cfr. artculo 245, ley 19.550,
Ada, XLI V-B, 1319).
Si la sociedad ofreci el pago y los socios recedentes se negaron injustificadamente a percibirlo, se configura el
supuesto de mora accipiendi; consiguientemente, no necesita la deudora acudir al pago por consignacin judicial.
Cm. Nac. Com., Sala C, 4-VI-1993, "Fras Silva, Ernesto D. y otra c. Ibatn SA.", L.L., L, 1993-E, pg. 2201; L.L.,
Repertorio, 1993, pg. 1628.
1. Para la determinacin del valor de reembolso de sus acciones, el accionista recedente debe aceptar el ltimo
balance comn que realiz o debi realizar la sociedad, aun cuando contenga defectos, sin poder pretender la confeccin de un
balance especial. Como excepcin, el accionista puede impugnar ese balance y obtener su rectificacin cuando, adems de otras
hiptesis, exista irracionalidad o arbitrariedad manifiestas de las constancias del estado contable y enriquecimiento sin causa
de un tercero como consecuencia de algn negocio o acto reflejado en el balance.
2. Si por consecuencia del balance, o de los actos que refleja, se produjese un detrimento patrimonial en la
sociedad, lo que incidira negativamente en los derechos creditorios del socio recedente, y un correlativo enriquecimiento sin
causa de un tercero, la pretensin de la sociedad de estar a ese balance para determinar el valor de reembolso de las acciones
alcanzadas por el derecho de receso constituira un fraude, pues la sociedad estara abusando de su derecho de estar a ese
balance y desnaturalizando y contrariando el sentido y la finalidad que ha tenido la ley.
3. Debe ser rectificado el balance que refleja operaciones que enriquecieron sin causa a terceras sociedades con el
consiguiente perjuicio de la sociedad demandada y del socio separado de ella mediante el ejercicio del derecho de receso.
Cm. Nac. Com., Sala D, 8-V-1992, "Tacchi, Carls e. Peters Hnos.", L.L., 1994-A, pgs. 384 y sigs.
A los efectos de determinar el valor de reembolso de las acciones en caso de receso, debe estarse al resultante del
balance correspondiente al ejercicio en que el receso se produjo, debidamente actualizado desde la fecha de cierre de dicho
ejercicio hasta el 31-111-1991 con ms un inters del 6% anual desde la fecha en que ejerci el derecho de receso, y a partir del
1-IV-1991 se reponteciar dicha suma segn la tasa pasiva promedio mensual que publica el B.C.RA.
Cm. Nac. Com., 18-111-1992, "Nougus de Benvenuto, Mara e. Ibatin SA.E. s/sum.", Repertorio de
B) DE L4 FUSION
115. CONCEPTO DE FUSION Y DISTINTAS FORMAS
1. La fusin constituye el instrumento jurdico ms perfecto de la concentracin de empresas y, al
permitir el agrupamiento de los medios de produccin de, por lo menos, dos sociedades, puede ser utilizado tanto
para la concentracin horizontal como vertical. En tal sentido debe entenderse, tambin, el criterio de la ley 19.550 a
legislar la materia, en conjunto, para todas las sociedades cualesquiera sea su forma.
2. Existen dos procesos de fusin: por una parte, la fusin por combinacin, cuando dos o ms sociedades
existentes se renen en una nueva sociedad constituida al efecto, mientras que las otras desaparecen, lo que significa su
disolucin; y, por la otra, la fusin por absorcin, o aun por anexin cuando una sociedad existente absorbe una
o ms
sociedades, subsistiendo la primera y producindose la disolucin de la o las otras, sin liquidarse.
3. Un elemento caracterstico, esencial de la fusin, consiste en la transmisin del patrimonio de una
sociedad a otra. Se trata de una transmisin universal de la totalidad del patrimonio, activa y pasivamente. En la
fusin por absorcin, el aporte es hecho por la sociedad absorbida a la sociedad absorbente, que procede,
correlativamente, a un aumento de su capital.
4. Si la sociedad absorbente es una sociedad por acciones, en razn de que la fusin tiene como consecuencia
necesaria la disolucin de la sociedad absorbida, las acciones a emitirse por aqulla son atribuidas a los accionistas de sta, que
pierden su carcter de tales en la incorporada en razn de su desaparicin y lo adquieren en la sociedad absorbente, de manera
tal que la fusin implica la transferencia a la sociedad absorbente no slo del patrimonio sino tambin de los accionistas de la
sociedad absorbida, es decir, que produce un cambio de derechos sociales.
5. En cuanto a la naturaleza jurdica de la fusin por absorcin, se reconoce que es un contrato entre sociedades que
tiene por objeto la transferencia universal del patrimonio de la sociedad absorbida a la sociedad absorbente. Se produce una
transmisin patrimonial a ttulo universal, de personas morales a personas morales.
6. La fusin no exige que las sociedades que se fusionen tengan el mismo objeto.
7. A los fines de la fusin por absorcin, los patrimonios de las dos sociedades deben ser valuados con el mismo
criterio. La valuacin de las respectivas sociedades es indispensable para proceder luego a la relacin de canje de los derechos
sociales. El valor total atribuido a cada sociedad se divide por el nmero de acciones representativas del capital a fin de
determinar el valor unitario de cada ttulo, de manera tal que la paridad de cambio permitir fijar el nmero de nuevas acciones
a emitir por la sociedad absorbente a fin de atribuirlas a los accionistas de la sociedad absorbida.
8. La necesidad de la decisin de la asamblea general extraordinaria de la sociedad absorbida respecto del
compromiso de fusin, encuentra su fundamento en cuanto la fusin produce la disolucin de dicha sociedad, aplicndose al
respecto las reglas concernientes a convocatorias, composicin, orden del da y deliberacin correspondiente a tal tipo de
asambleas, debindose incorporar al orden del da un punto relativo a la fusin.
9. Todos los accionistas de la sociedad absorbida tienen derecho a participar y votar en la asamblea extraordinaria
que debe decidir sobre el compromiso de fusin, de manera tal que puede hacerlo la sociedad absorbente si es tenedora de
acciones de la sociedad absorbida, as como tambin quienes son accionistas de una y otra de las sociedades aun
cuando, adems, sean administradores o miembros del consejo de vigilancia de alguna o ambas
sociedades.
10. La resolucin a tomarse sobre el compromiso de fusin en la asamblea general extraordinaria de la sociedad
absorbida, recae sobre dicho compromiso y la documentacin adjunta al mismo, que debe aprobarse con los requisitos y
mayoras necesarias para resolver la reforma del contrato social, pero sin aplicarse la pluralidad del voto (art. 244, ltima
parte, ley 19.550).
11.
La asamblea general extraordinaria de la sociedad absorbida que aprueba el compromiso de
fusin debe otorgar al directorio los poderes necesarios para la efectivizacin de la fusin aprobada y decidir, por
una resolucin expresa y bajo condicin suspensiva de realizacin de la fusin, la disolucin anticipada de la sociedad.
La asamblea tambin puede decidir que su resolucin caduque en caso de que la operacin no se realice dentro de un plazo
determinado.
12. Los accionistas de la sociedad absorbente, en asamblea general extraordinaria, deben aprobar el compromiso de
fusin, quedando sujeta a las normas sobre aumento de capital (arts. 244 in fine, 235, inc. 1 y 244, la. parte, ley 19.550), aun
cuando la sociedad incorporante no se vea compelida a aumentar el capital si dicho aumento se encuentra comprendido dentro
del rgimen del artculo 188 o dispone de acciones emitidas no suscriptas.
13. Si la sociedad absorbida fuese accionista de la sociedad absorbente, puede votar en la asamblea extraordinaria de
sta que debe decidir sobre el compromiso de fusin, nicamente respecto del aumento de capital y modificacin de los
estatutos. El administrador de la sociedad absorbida que sea accionista de la absorbente puede votar, as como tambin pueden
hacerlo los accionistas que poseen tal calidad en una y otra sociedad.
14. En la fusin por absorcin, la asamblea de la sociedad absorbente puede decidir la aprobacin del aumento del
capital mediante la emisin de acciones de voto plural, sea por la totalidad del aumento dispuesto o por un monto parcial. No
obsta a ello el artculo 216, 2da. parte de la ley 19.550, ya que la prohibicin all contenida no puede tomarse en forma aislada
sino que debe concordarse con el artculo 85 de la misma ley, norma sta que -en lo relativo a las preferencias en materia de
fusin- remite al artculo 79, ira. parte, el que establece que la fusin no afecta las preferencias de los socios salvo pacto en
contrario o, por aplicacin del artculo 250, por decisin de la asamblea especial de la clase de acciones respectivas.
15. En la fusin por absorcin, la emisin de acciones desprovistas del privilegio que ostentan los ttulos de que eran
poseedores los accionistas de la sociedad absorbida, o su canje por otras de la sociedad absorbente sin tal privilegio o
preferencia, exigira un pacto en contrario, o sea el consentimiento anticipado de los socios o la decisin de la asamblea especial
de dicha clase de acciones. Si ello no es as, deben emitirse
por parte de la sociedad absorbente acciones de voto plural a fin de con-servar el derecho que posean
los socios en la sociedad absorbida y a fin de respetar el principio consagrado en el artcuio 79 de la ley 19.550.
Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XlI-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs.
401 y 402.
116. REQUISITOS
1.
La operacin de fusin exige un perodo previo a fin de determinar los elementos y las
modalidades segn las cuales se llevar a cabo. Las tratativas y estudios preparatorios pueden llegar a concretarse en lo
que se han denominado los "protocolos de ftisin", que no se encuentran previstos en la ley y que slo la prctica determinar
su concrecin entre las partes.
2. El compromiso o "proyecto" de fusin cuya celebracin prev la ley 19.550, participa del mismo carcter
contractual de la fusin propiamente dicha, aun cuando no llegue a concretarse en el acuerdo definitivo de fusin, y no obliga a
las sociedades a la concertacin de este ltimo. Es as que se lo ha calificado como un "antecontrato" o como un "contrato
preparatorio" o "preliminar" 'concluido por las sociedades que tienen intencin de fusionarse y celebrado por
intermedio de su rganos representativos.
4. El compromiso de fusin es un verdadero contrato celebrado entre los controlantes de las sociedades
a fusionarse, verdaderos promotores de la operacin, y no obliga a las sociedades pero s a los rganos de la
administracin. En efecto, siendo las sociedades personas de existencia ideal, slo resultan obligadas por la deliberacin que
ratifica el compromiso de fusin, pero desde la firma de este ltimo los controlantes se obligan a su ratificacin usando de su
dominio.
5. El compromiso de fusin es el acto fundamental de la misma, ya que en l se especifican sus condiciones y
efectos, se fija la fecha en que tomarn los activos y las modalidades del canje de acciones, se resuelven los problemas
producidos por la liquidacin y se tratan de resolver los que se derivan de la desaparicin de una de las sociedades y la
integracin de sta a la absorbente.
6. Si bien nuestro derecho contiene algunos de los elementos que deben integrar el compromiso de fusin,
como ser su otorgamiento por los representantes de las sociedades y la exigencia de un balance a la fecha del compromiso,
cabe establecer que dicho compromiso debe - en general - contener las siguientes indicaciones: 1) los motivos, finalidades
y condiciones de la fusin; 2) las fechas segn las cuales deben fijarse las cuentas de las sociedades interesadas a los
efectos de establecer las condiciones de la operacin; 3) la desiguacin y valuacin del activo y del pasivo a los efectos de la
transmisin de la sociedad absorbida; 4) la relacin de canje de los derechos sociales; 5) el monto previsto de la prima de
fusin; y 6) la indicacin de los mtodos de valuacin utilizados.
7. En lo relativo a las fechas en las cuales deben ser fijadas las cuentas de las sociedades interesadas en fusionarse, es
preciso tener presente que la vida de las sociedades subsiste, sin solucin de continuidad, y que su patrimonio cambia
diariamente, por lo cual, teniendo en cuenta que el proceso de fusin exige un cierto plazo, las condiciones de la operacin
deben determinarse en una fecha prefijada a los efectos de establecer la situacin patrimonial de las sociedades. Tal
fecha debe ser la misma para todas las sociedades y, si fueran distintas, slo resultaran vlidas bajo la condicin de que puedan
resultar comparables entre s; por ello se suele insertar la llamada "clusula de retroactividad", que generalmente toma en cuenta
la fecha del balance.
8. La designacin y valuacin del activo es un elemento fundamental del compromiso de fusin, ya que como la
operacin consiste en una transmisin del patrimonio de la sociedad o sociedades que desaparecen a la sociedad que subsiste, es
necesario precisar la importancia y el valor de aquello que se transmite dada la relacin de cambio de los derechos sociales a
tenerse en cuenta. As, para evitar los inconvenientes que puedan producirse en la utilizacin de distintos procedimientos a tal
efecto, lo ms conveniente es que la sociedad absorbente tome a su cargo todo el pasivo de la sociedad absorbida, existente a la
fecha previamente indicada, y aun aquellos elementos que no haban sido incluidos en el compromiso de fusin, ya sea por
olvido o por ignorarse su existencia. En contrapartida se le transmitir todo el activo, aun el no comprendido en el compromiso,
a la sociedad absorbente.
9. La relacin de canje de los derechos sociales constituye la base financiera sobre la cual ser realizada la operacin
de fusin y su determinacin debe efectuarse cuidadosamente en el compromiso de fusin, a fin de que los socios de la sociedad
o sociedades que desaparezcan encuentren en el seno de la sociedad absorbente, a la cual son transmitidos, derechos sociales
potencialmente equivalentes a los que ellos pierden.
10. Para calcular y fijar la relacin de canje de los derechos sociales en el proceso de fusin por absorcin,
corresponde valorar el "peso" de las respectivas sociedades. El valor del activo neto transmitido no es el nico elemento a tener
en cuenta para el clculo de la relacin de cambio, aun cuando su importancia no debe ser subestimada, pues permite corregir
un resultado que podra ser errneo si se establece por ejemplo teniendo en cuenta el movimiento de las acciones cotizadas en
bolsa; por ello, es conveniente tomar en consideracin otros elementos. El valor de liquidacin del activo y del pasivo de la
sociedad absorbida es uno de aquellos que tiende a corregir el valor venal atribuido a los bienes
transmitidos, pero tambin es necesario considerar el valor econmico y las perspectivas futuras de la empresa, sin
olvidar las incidencias fiscales de la operacin.
11. La relacin de cambios de los derechos sociales, si se fija en el compromiso de fusin, es definitiva, ya que las
valuaciones all efectuadas resultan vlidas en razn de que la operacin tiene en cuenta el resultado de los balances de fusin y
carecen de efecto las modificaciones sobrevinientes.
12. El monto de la prima de fusin, en caso de existir, debe mdicarse en el compromiso de fusin y calcularse sobre
la base de la fecha en que fueron cerradas las cuentas de ambas sociedades.
13.
El compromiso de fusin debe comprender una declaracin o exposicin de los mtodos de
valuacin utilizados, y precisar los motivos que llevaron a la relacin de cambio de los derechos sociales.
14.
El compromiso de fusin es acordado por el rgano de administracin de cada una de las
sociedades que participan en la fusin y es necesario que sea firmado, en nombre de cada sociedad, por su
representante legal o por un mandatario especial; y, ya que se trata de un contrato, por consiguiente debe ser
escrito.
15. Firnado el compromiso de fusin, ste obliga a quienes lo suscribieron - los representantes legales
de las sociedades a convocar a la asamblea de accionistas a fin de someterle la aprobacin del mismo, incurriendo en
responsabilidad personal si resulta un perjuicio para las sociedades o para cada una de ellas.
16.
El compromiso de fusin no les confiere a las sociedades el derecho a exigir el cumplimiento,
ni de reclamar daos y perjuicios en caso de falta de ejecucin, pudiendo aun establecerse una clusula que disponga la
caducidad de pleno derecho del compromiso si las asambleas no se renen dentro de una fecha predeterminada o si las mismas
no se pronuncian al respecto.
17. El compromiso de fusin debe ser sometido a la decisin de los socios o accionistas en forma obligatoria. Tal
intervencin se explica porque la fusin produce, sea la disolucin de la sociedad absorbida, sea el aumento de capital de la
sociedad absorbente, y la decisin debe tomarse - tal como lo seala la norma - con los requisitos y mayoras necesarias para
resolver la reforma del contrato social salvo lo dispuesto en el artculo 244. En las sociedades por acciones es competencia de la
asamblea general extraordinaria (art. 235, inc. 4, ley cit.).
18. La fusin es un contrato y en caso de fusin de sociedades annimas que tengan administradores comunes, no se
aplica el rgimen legal previsto para las convenciones entre la sociedad y los administrado-res sociales - oposicin de intereses-,
ya que, como la operacin slo puede ser decidida por la asamblea general extraordinaria, ello ya constituye una garanta
suficiente al respecto.
Cm. Nac. Com., Sala E, 6-XII-1982, De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-E, pgs. 401 y 402.
1. La publicidad del compromiso de fusin se produce en forma conjunta con la de los balances de fusin y
consolidado - los que deben depositarse en la sede social en la forma y en el plazo que determina el artculo 67 de la ley 19.550por la publicidad de la asamblea extraordinaria en la cual sern considerados. Para la sociedad absorbente, slo procede una
nueva publicidad posterior a la asamblea si en sta se aprob, adems, la modificacin del contrato social como consecuencia
de la fusin - aumento de capital-; ello as por exigencia propia y exclusiva de la reforma de los estatutos (art. 10, ley cit.),
publicacin que queda limitada -por ende- a la reforma referida a dicho aumento. Esto ltimo no resulta de aplicacin a la
sociedad absorbida, en tanto ella queda disuelta - sin liquidarse - por la fusin, disolucin que debe publicarse e
inscribirse conforme lo exige el artculo 98 de la ley 19.550.
2. En los balances de situacin patrimonial - carcter que revisten los balances de fusin, distintos de los balances de
ejercicio- influye la forma de valuar los bienes del activo, y tal valuacin no puede realizarse sobre la base de los criterios
utilizados en los balances de ejercicio de cada una de las sociedades fusionadas, por cuanto stas deben confeccionar dichos
balances de fusin sobre pautas uniformes.
3. Los balances de fusin deben realizarse no slo sobre la base de pautas uniformes sino tambin con valores reales
-tal como ocurre en los balances de situacin patrimonial-, pues de lo contrario los acreedores no podran ejercer con
fundamento adecuado su derecho de oposicin. No obstante ello, como la fusin suele representar la salvacin de una empresa
en peligro, en las valuaciones que antes deban inspirarse en las condiciones criticas de la empresa puede seguir ahora un
criterio ms optimista.
4. Los balances de fusin no pueden identificarse con los llamados balances de liquidacin, porque las ideas que
informan a uno y otro son por entero distintas. En el de liquidacin, se trata de realizar unos elementos del patrimonio para
entregar a los socios el activo neto despus de satisfacer las deudas y, por lo tanto, debe aproximarse a su valor de venta. Por el
contrario, el balance de fusin - que coincide con el de liquidacin en cuanto a la supresin de ciertas partidas- se proyecta
sobre una explotacin en marcha, si bien bajo otra titularidad en la que se integra econmica y jurdicamente. Por esta razn - y
desde un plano terico- la valoracin del activo en el balance de fusin debe ser mayor que en el de liquidacin, porque en
aqul contribuirn valores que integran el llamado "aviamento de la empresa", as como tambin la venta separada de los
elementos patrimoniales de la sociedad supone un menor valor que la transmisin global de un organismo industrial en pleno
funcionamiento.
5. Los balances de fusin no representan un dato imprescindible y absoluto para la fijacin del tipo de canje de
acciones en la fusin, aparte del escaso inters prctico que ofrece la cuestin por los subterfugios a que se prestara la
redaccin de estos balances si se exigiera
rigurosamente una adecuacin exacta entre las cifras segn balance y tipo de canje de las acciones.
6. La importancia de los balances de fusin se encuentra en la circunstancia de que la deliberacin amblearia acerca
de la fusin es susceptible de impugnacin cuando dicho balance no refleja la efectiva situacin patrimonial de la sociedad. En
esta hiptesis, los socios sufren un perjuicio por la determinacin equivocada de la relacin de canje en base a la cual se fija su
participacin en la sociedad incorporante. Igualmente, procede la impugnacin cuando se presenta un balance verdadero pero se
fija una relacin de cambio equivocada.
7. Tratndose de una fusin por absorcin, una vez curnplidos los requisitos previstos en los incisos 1 y 22 del
artculo 83 de la ley 19.550 y transcurridos los plazos establecidos por la ley 11.867 y, en su caso, el trmino del
artculo 245 de la ley de sociedades, se debe celebrar por los representantes legales de las sociedades fusionantes
el acuerdo definitivo de fusin, de cuyo contenido da cuenta el inciso 32 del citado artculo 83.
8. La ley 19.550 no determina la forma del acuerdo definitivo de fusin, por lo cual ha podido sostenerse que puede
otorgarse por instrumento pblico o privado. Sin embargo, la resolucin I.G.PI. 5/74, en su artculo 22, exiga que el acuerdo
definitivo de fusin se hiciera en la escritura en que se instrumenta el acto de fusin.
9. Aprobado el compromiso de fusin, vencido el plazo para ejercer el derecho de receso si procediere (art. 245, ley
19.550) y para formular las oposiciones de la ley 11.867, se formaliza el acuerdo definitivo de fusin siempre y cuando no
haya revocacin o rescisin (arts. 87 y 88, ley cit.), el que debe contener: a) las resoluciones aprobatorias de las sociedades
interesadas en la operacin; b) la nmina de socios recedentes y capital global que representan; c) nmina de los acreedores que
hayan formulado oposicin; d) las bases de la ejecucin del acuerdo con cumplimiento de las normas de disolucin de la
sociedad absorbida y la especificacin clara y concreta de las participaciones sociales que corresponden a los socios de la
sociedad que se disuelve y sus caractersticas; y e) la agregacin de los balances especiales previstos en el artculo 83, inciso 1
de la ley 19.550 y del balance consolidado de las sociedades fusionantes.
10. El compromiso definitivo de fusin no exige publicacin y, por tanto, la accin del artculo 251 de la ley 19.550
debe deducirse dentro del plazo de seis meses de la asamblea que aprob la fusin.
11. En los balances de situacin patrimonial -carcter que revisten los balances de fusin, distintos de los balances de
ejercicio- influye la forma de valuar los bienes del activo, y tal valuacin no puede realizarse sobre la base de los criterios
utilizados en los balances de ejercicio de cada una de las sociedades fusionadas, por cuanto stas deben confeccionar dichos
balances de fusin sobre pautas uniformes.
12. Los balances de fusin deben realizarse no slo sobre la base de pautas uniformes sino tambin con valores reales
- tal como ocurre en los balances dt situacin patrimonial-, pues de lo contrario los
acreedores no podran ejercer con fundamento adecuado su derecho de oposicin. No obstante ello, como la fusin
suele representar la salvacin de una empresa en peligro, en las valuaciones que antes deban inspirarse en las condiciones
crticas de la empresa puede seguir ahora un criterio ms optimista.
13. Suscripto el acuerdo definitivo de fusin, el ltimo requisito a cumplir es su inscripcin segn lo determina el
artculo 83, inciso 42 de la ley 19.550, la que debe efectuarse - por la remisin que se efecta - de acuerdo con el artculo 77,
inciso 52 de la ley citada. No obstante ello, no es aplicable - en funcin de lo que dispone ese inc. 52 - el inciso 32 de la misma
norma para sostener que previamente a la inscripein debe publicarse el acuerdo definitivo de fusin, ya que el rgimen de
publicidad de ese inciso es propio y exclusivo para la transformacin de sociedades, mientras que la fusin tiene un rgimen de
publicidad propio (la publicidad previa a la asamblea que aprueba el compromiso de fusin y, con posterioridad, las
publicaciones de la ley 11.867).
Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 401 y 40Z
2. DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Anaya, Jaime L., "La transformacin de sociedades en la ley 19.550", R.D.C.O., 1978, pg. 421.
Casero Mejas, Manuel, "Transformacin de SA. en S.R.L.", en Estudios sobre la Sociedad Annima,
varios autores, Civitas, Madrid,
1991.
Escuti, Ignacio A. (h.), "Transformacin de la sociedad comercial. Algunos aspectos", R.D.C.O., 1977, pg. 53.
Gardeazbal del Ro, Javier - Martnez Fernndez, Toms A., "Problemtica que plantea la fusin y el
aumento de capital en la sociedad annima", en Estudios sobre la Sociedad Annima' varios autores, Civitas,
Madrid, 1991.
Malagarriga, Juan Carlos, "Transformacin de sociedades", en Estudios de Sociedades Comerciales en
CAPTULO X
RESOLUCION PARCIAL, DISOLUCION Y LIQUIDACION
A) DE LA RESOLUCION PARCIAL DE LA SOCIEDAD
124. CONCEPTO
La sociedad es, como vimos, un contrato "plurilateral", que regula mltiples relaciones entre las
partes (de los socios entre s; de los socios para con la sociedad y de la sociedad para con los socios) y
en esos contratos, las causas de nulidad, de anulabilidad y de resolucin que afectan a uno solo de los
contratantes, no producen efecto frente a los dems.
De all entonces que causales de resolucin del contrato de sociedad como la muerte de un socio,
su receso y la exclusin del socio, no afectan a la totalidad, sino a la relacin parcial de ese socio con
la sociedad, y no son, por lo tanto, causales de disolucin de la sociedad toda.
Esas circunstancias referidas al socio en particular producen la resolucin parcial de la sociedad,
esto es la extincin del vnculo que une o liga a ese socio con la sociedad, sin disolver la sociedad
misma ni afectar el vnculo de la sociedad con los dems socios.
Nuestra ley trata de la "resolucin parcial" juntamente con la "disolucin" de la sociedad, cuando
en realidad son dos institutos que deben ser tratados separadamente, como seala con todo acierto
Ignacio A. Escuti (h).
"La resolucin parcial es el instituto jurdico que deja sin efecto para el futuro el contrato social
respecto de un socio; esto es, extingue los derechos y obligaciones del socio en lo referente a la
actividad futura de la sociedad, que subsiste como sujeto de derecho, en razn de que el contrato social
conserva plena vigencia en lo atinente a los dems soctos"1.
Las denominaciones a este instituto no son siempre coincidentes. As en el derecho italiano se
habla de "disolucin parcial o unilateral"; en nuestro derecho se han propuesto otras denominaciones
como "resolucin parcial"; "rescisin parcial", 2etcetera.
En nuestro derecho positivo, la exclusin de un socio no es una decisin que pueda ser adoptada
por los consocios que forman mayoria, en tanto comporta una moditicacin sustancial de los
trminos del contrato. La existencia de la justa causa de exclusin que eventualrnente pudiera
alegarse debe ser comprobada judicialmente y es al juez de comercio a quien compete
declararla.
La sociedad no queda disuelta -total o parcialrnente- sino por sentencia -arts. 1 y 207, Cd.
Com., y 1799, Cd. Civil,.- y el socio cuya exclsin se pretende no quedar separado hasta
tanto recaiga decisin judicial que as lo disponga.
Buenos Aires, Suprema Corte, Buenos Aires, 10-IV-1970, "Gutirrez c.Aguila Negra Sociedad
Col. y otros", J.A., 1970, t. 8, pg. 593.
En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lcito pactar que la sociedad contine con sus herederos. Dicho
pacto obliga a stos sin necesidad de un nuevo contrato, pero pueden ellos condicionar su incorporacin a la transformacin de
su parte en comanditaria.
En las sociedades colectivas, en comandita simple y de capital e industria, la muerte de un socio produce
la resolucin parcial del contrato social.
En las sociedades colectivas y en comandita simple se puede pactar que la sociedad continuar con los
herederos. Ese pacto es obligatorio para ellos, pero, sin embargo, pueden condicionar su incorporacin a la
transformacin de su parte en comanditaria.
Ya veremos que en el caso de ser dos los socios, la muerte de uno de ellos es causal de disolucin de la
sociedad.
127. EXCLUSION DE
Art. 91. - Cualquier socio en las sociedades mencionadas en el artculo anterior, en las de responsabilidad limitada y los
comanditados de las en coman-dita por acciones, puede ser excluido si mediare justa causa. Es nulo el pacto en contrarie.
Justa causa.
Habr justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones. Tambin existir en los
supuestos de incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad
limitada.
Extincin del derecho.
El derecho de exclusin se extingue si no es ejercido en el trmino de noventa (90) das siguientes a la fecha en la que se
129. EFECTOS DE
5Q El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la inscripcin de la modificacin del
contrato en el Registro Pblico de Comercio.
Art. 93. - Exclusin en sociedad de dos socios. En las sociedades de dos socios procede la exclusin de uno de ellos cuando
hubiere justa causa, con los efectos del artculo 92; el socio inocente asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicacin del artculo
94, inciso 8.
Por disolucin parcial el derecho a la cuota-parte se transforma en un crdito contra la sociedad que se concreta con la
valuacin de lo que corresponde al socio en el haber social y los restantes socios se enriquecerian con el aprovecha-miento del valor de la
cuota correspondiente al socio egresado, si se considerara ese valor al momento del retiro de ste. Por consiguiente slo habr
correspon
dencia de valores si se determinan los mismos no a la fecha del egreso del socio, sino de la efectiva liquidacin monetaria de
acuerdo con el estado patrimonial de la sociedad al momento de aquel egreso.
Si la cuota social contina integrando el capital social despus de la disolucin parcial, con beneficio para todos los socios, debe
actualizarse el crdito del socio egresado, como resarcimiento del perjuicio constituido por el mayor valor que la depreciacin monetaria asigna
a los bienes sociales de uso, segn es de pblico conocimiento, y por tanto, previsible para el deudor que con su incumplimiento origina ese
perjuicio, el cual debe ser reparado integralmente.
Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala A, l1-V-1970, "Ramos y otras c. Azevedo y Ca. SCA.", JA., 1970, t. 8, pg. 53.
2) respecto de las operaciones pendientes el socio excluido participa en los beneficios y soporta las prdidas,
proporcionalmente a lo convenido en el contrato social o de acuerdo a su participacin;
3)
la sociedad puede retener la parte del socio excluido, hasta que finalicen las operaciones
sociales que estn en curso de ejecucin, al momento de la exclusin;
4)
cuando el socio excluido ha efectuado aportes de uso o goce de un bien tiene derecho a exigir la
entrega del bien respectivo, salvo que el mismo fuera indispensable para el funcionamtento de la sociedad y se le pague ese
aporte en dinero; y
5)
la responsabilidad del excluido frente a los terceros subsiste hasta que se inscriba en el Registro Pblico
de Comercio la modificacin del contrato.
B) DE LA DISOLUCION DE LA SOCIEDAD
130. CONCEPTO
La disolucin no es el fin, la extincin, de la sociedad, sino que seala el principio de su etapa final.
Marca el momento en que se ha herido de muerte a la sociedad, pero sta todava vive y sobrevivir un perodo
ms o menos largo an, que es la etapa de "liquidacin".
Dice Cmara3 que la disolucin es el acto que detiene la existencia normal del comerciante colectivo; el
momento en que
3 CMAkA, Hctor, Disoluci,' y Liquidacin de Sociedades Merrantiles, Tea, Buenos Aires, 1959, pg. 206, nro. 97.
pierde la aptitud que le confirieron los socios al crearla. Y citando a Garrigues y Urja, expresa: "es el
acto jurdico., que previa la verificacin de alguna de las causales previstas en la ley o en los estatutos, abre el
proceso liquidatorio conducente a la etttincin de la sociedad como contrato y como petsona jur:iica" Y agrega
que la disolucin no implica el fin de la sociedad ni extincin de las relaciones jurdicas, aunque libera a los
socios de la obligacin de contribuir con la cooperacin personal y econmica a su objeto. "Ulteriormente
pervive la organizacin social al solo efecto de la liquidacin, satisfaciendo a sus acreedores y repartiendo el
saldo patrimonial entre los sodos...'; "La disolucin quita a la sociedad su dinamismo, transformando su actividad
de produccin en actividad de liquidacin; sta adquiere un nuevo ritmo, no aspirando a obtener ganancias para
distribuirlas entre los socios, sino comenzando una fincin introvertida de autoexamen y realizacin del fondo
social"4.
Sol Caizares en su conocida obra nos advierte que "la extincin de la sociedad es un fenmeno jurdico complejo,
porque no se trata exclusivamente de relaciones contractuales entre los socios, sino, adems, de una trama de vnculos jurdicos
con terceros que merecen ser protegidos". Y destaca que la extincin de la sociedad no puede ser realizada instantneamente,
sino que requiere de un proceso, donde se da en primer trmino la existencia de un determinado "estado" jurdico legal o
contractual, que es la causa de disolucin, que contina con la etapa de liquidacin por la cual se extinguen las
relaciones con terceros y que finaliza con la divisin del haber social entre los socios, lo que representa
Resaltamos el concepto del autor hispano, en el sentido de que la extincin de la sociedad es un fenmeno
complejo y que no atiende slo a las relaciones entre los socios sino tambin a las relaciones con terceros y a la
necesidad de su proteccin. Este es un aspecto que comnmente no se evala adecuadamente y merece ser destacado.
En el derecho continental europeo y latinoamericano, la disolucin precede a la liquidacin. Pero en el derecho ingls,
la liquidacin es anterior a la disolucin. La company primero se liquida y despus se disuelve. Sol Caizares dice que ste
es un sistema ms prctico pues evita el problema de la subsistencia de la personalidad jurdica6
Con referencia a la legislacin italiana que hemos citado, seala este autor que dio nueva fuerza a la
teoria de la identidad que haban sostenido autores como Vivante, fundada en que pese a la disolucin la
sociedad subsiste y conserva su personalidad aun cuando se modifique su fin y se altere su capacidad.
El principio de la continuidad de la personalidad jurdica ha sido receptado tambin en la ley espaola
de 1951, la ley alemana de 1965 y la ley francesa de 1966.
Sostiene Zaldvar que la disolucin no limita la capacidad del ente, sino que lo que ocurre es una
mutacin de su objeto que tiene como consecuencia una alteracin en la imputabilidad de la socieda, confornze
al principio del artculo 58. De donde la limitacin de la capacidad del ente es un efecto de la mutacin del
objeto. Nosotros coincidimos plenamente con esta tesis que en
a)
la sociedad disuelta mantiene su personalidad jurdica hasta su completa extincin, as
como sus atributos esenciales y la vigencia de su estatuto o contrato social en lo compatible con el
estado de liquidacin;
b)
la sociedad disuelta puede no entrar en liquidacin (vgr., en el caso de fusin);
c)
se modifica el objeto social, ya que slo puede realizar aquellas actividades que tiendan a la
realizacin del activo y cancelacin del pasivo (lo que viene a restringir la capacidad del ente, como
consecuencia);
9 Op. cit., pgs. 251 y 252.
Sociedades Con' enciales, Ley' 19.550, Comentada, Anotada y Concordada,
T.
d)
se altera el fitncionamiento y atribuciones de los rganos sociales, principalmente el de
administracin; y
e)
no modifica de ningn modo la posicin y los derechos de los acreedores sociales, respecto de
la sociedad.
Destaca Zaldvar11 que las normas de la ley en materia de disolucin presentan los siguientes
caracteres:
a)
son de orden pblico, de modo que los socios no pueden dejarlas sin efecto o alterar sus
consecuencias, sea en el acto constitutivo o posteriormente en otro documento, y ello con fundamento
tanto en el inters de los socios como en el de los terceros acreedores, lo que no impide que los socios puedan
incluir otras causales de disolucin en el contrato social, de acuerdo con lo previsto en el artculo 89, L.S.;
b) la enunciacin es tasativa -y no ejemplificativa -' ya que no puede pretenderse la disolucin
compulsiva por hechos o actos anlogos a los indicados en el artculo 94;
pio
De todos modos se trata de una causal que deber operar antes del vencimiento del plazo de duracin de
la sociedad como causal de vencimiento anticipado, pues de otra forma la disolucin se producir como
consecuencia del acaecimiento de ese vencimiento.
4) Por consecucin del objeto para el cual se form,
o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo
.4.1) Por la consecucin del objeto para el cual se form
El inciso 4 del artculo 94 lo analizaremos dividido en dos partes. En esta primera consideraremos la
disolucin por la consecucin del objeto para el cual se form la sociedad. Dijimos en las anteriores
ediciones que esta parte implicaba una desnaturalizacin de la sociedad, que debe tener una duracin
determinada y una actividad permanente.
Zaldvar13 expresa que para que se opere esta hiptesis es preciso que el logro del objeto -o la
imposibilidad de conseguirlo - sean absolutos, totales y definitivos y posteriores a la formacin de la sociedad
Vern14 diferencia dos clases de actividades sociales: 1) las susceptibles de realizacin
indefinida (desde el punto de vista temporal), donde resulta improbable que la sociedad paralice su
actividad en un momento determinado de modo que pueda operar la consecucin del objeto como
causal de disolucin; y 2) las susceptibles de tener un fin, o sea aquellas actividades transitorias cuya
finiquitacin comprende un perodo de tiempo, determinable o no con antelacin. Si ese tiempo es determinable
tendremos la causal de disolucion por expiracin del trmino por el cual se la haba constituido; y si no
es determinable, cuando parece de aplicacin la causal de disolucin que examinamos, la realidad
negocial nos seala que tal operatoria mercantil es propia de las sociedades accidentales o en participacin
y no de una sociedad regular cuya nota caracterstica es su perdurabilidad.
En efecto, no concebimos un supuesto donde pueda supeditarse la duracin de la sociedad o la
consecusin de un objeto determinado, salvo que ste sea transitorio o cuya terminacin tendr un cierto periodo de
tiempo, como puede ser la ejecucin
13
Op.
de una obra determinada. Pero resulta que en tal supuesto o similares - estaramos ante una
sociedad accidental que tiene por objeto la realizacin de una o ms opoeraciones determinadas y
transitorias (art. 361).
De todos modos deben ser los socios en reunin especial o en asamblea extraordinaria, los que declaren
que el objeto social se ha cumplido y que, en consecuencia, la sociedad se disuelve. O bien declararlo el juez
interviniente a pedido de uno de los socios, si no hubiera mediado acuerdo en la disolucin.
legal la prohibicin de una ley sobreviniente que prohbe una determinada actividad o la limita a un
determinado tipo social o dispone la expropiacin de la cantera o mina del ejemplo anterior.
La causa ha de ser posterior a la constitucin de la sociedad, pues como dice la norma, ha de
ser sobreviniente a ella. De otro modo, como observa Zaldvar15, si la imposibilidad sobreviniente
exista al momento de la constitucin de la sociedad, ella sera una causa de nulidad absoluta de la
sociedad, lo que hara aplicable el rgimen del artculo 19 de la ley.
Para que esta causal traiga aparejada la disolucin de la sociedad, ella ha de ser total y
definitiva.
Respecto de la discordia entre los socios como hecho confi gurativo de esta causal, cabe decir que la
jurisprudencia nacional la admite cuando ella es de tal relevancia que impide el cumplimiento del objeto
social16.
Asimismo, se ha declarado que la inactividad de la sociedad como causa de disolucin de la misma debe
encuadrarse en esta causal 17
Op.
cii., T. III, V. 4, pg. 265.
16 Ver las obras de VRN, pg. 216, y de ZAI.DIVAR, pg. 265.
17
E. D., 1.80, pg. 588.
sobreviniente de lograr el objeto social. Por ello coincidimos con Vern que expresa que esta
causal no opera ipso jure, e inclusive que los socios pueden remontar la disolucin resolviendo cambiar el objeto
de la sociedad'8.
5) Por prdida del capital social
El capital social constituye un elemento esencial para que exista una sociedad comercial (arts. 1 y 11,
inc. 4), de modo que su prdida implica la falta o ausencia del tal elemento esencial. Exhibe tambin la
T. 2, pg. 214.
19
ODR1ozola, Carlos, Estudias de
1971,
pg. 21.
Inspeccin General de Personas Jurdicas (hoy Inspeccin General de Justicia) haba sostenido que
"los efectos legales del artculo pueden surgir en cualquier momento aun antes del cierre del ejercicio
econmico "20.
Nos parece un criterio incompatible con los principios vigentes y totalmente inseguro. Por ello
coincidimos con Vern que sostiene que la forma adecuada es el balance del ejerckio, documento contable
idneo para evaluar, no slo el desequilibrio entre el capital y el patrimonio social, sino tambin para determinar
con certitud los guarismos y rubros inscriptos y predeterminados, siguiendo los principios contables
bsicos. Cualquier otro estado contable que no se ajuste a estas caractersticas fundamentales,
carecera de aptitud para servir como elemento jurdico suficiente para resolver la prdida del capital
social. Respecto del momento en que vlidamente puede declarar la prdida por causa del mencionado
desequilibrio econmico, habr de ser la fecha en que la reunin de socios o asamblea general as lo
resuelva.
Si vencido el ejercicio social no se confeccionase el balance o el mismo no se presentase a la
reunin de socios o a la asamblea, cualquier socio podr requerirlo judicialmente y de esa forma
verificar que se ha producido la prdida del capital y con ello operado esta causal de disolucin.
La ley actual no establece el porcentaje de prdida que produce la disolucin. Za d ivar
sostiene que se refiere a la prdida total del capital, fundamentando esta interpretacin en que la enumeracin del
artculo 94 es taxativa y los actos y hechos all mencionados deben considerarse, en principio, objetivamente. Y
agrega que, por otra parte, la disquisicin carece, en ltimo anlisis, de inters prctico ya que si la
prdida del capital aun sin ser completa es tan importante que enerva la actividad de la empresa, nos
encontraremos ante la causal del inciso 4 - imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto - y la disolucin
corresponder por e11o21. Posicin que compartimos totalmente, con el agregado, si cabe, respecto del
fundamento expuesto, de que tal interpretacin es la que mejor armoniza con la recepcin por nuestra
ley del principio de conservacin de la empresa, al que ya nos hemos referido.,
CARBONE y URIEN, ComNndio de Sociedades Annimas, T. II, pg. 964, citado por ODRIOzOLA, nota 6, pg. 20.
Op.
cii., T. III, V 4, pg. 267.
20
Como hemos dicho, esta caUsal no opera automticamente, sino que los socios tienen posibilidad
Mossa, Ferrara y Ferri entre otros, que defienden la subsistencia de la sociedad despus de la
declaracin de la falencia, y de Provinciali, quien sostiene que el problema de la disolucin no se
plantea al principio de la declaracin de quiebra sino a la clausura de la quiebra. Y al examinar la oportunidad en que
opera la disolucin de la sociedad en quiebra, expresa que en el sistema de la ley de sociedades no hay disolucin ipso iure,
'imponiendo el artculo 98 la publicidad en el registro mercantil para la disolucin socia4 cualquiera que fliere su
causa, cabe afirmar que no nay disolucin ipso iure en el sistema vigente" A continuacin agrega que el
Pensamos que la quiebra no opera como causal automtica de disolucin de la sociedad y la mejor
demostracin de ello es que la sociedad en quiebra puede continuar desarrollando normalmente sus actividades bajo
conduccin del sndico segn el rgimen previsto en los artculos 182 y siguientes de la ley 19.551. Si ello
es as quiere decir que la sociedad no ha mudado de objeto por el hecho de la declaracin de quiebra ya firme, de modo que no
se ha producido el efecto natural de la disolucin. Por ello sostenemos que la disolucin requerir de un
pronuncianuento expreso del juez de la quiebra que deber merituar las posibilidades de que la sociedad pueda
seguir operando.
En el punto 135 analizamos el avenimiento y el acuerdo resolutorio
Como vimos en el nmero 115 la fusin puede ser de dos tipos: a) pura, cuando dos o ms sociedades se
disuelven sin liquidarse para constituir una nueva; b) por absorcin, cuando una sociedad incorpora a otra u
otras que se disuelven sin liquidarse. En el primer caso se disuelven todas las sociedades preexistentes y en el segundo
supuesto se disuelven las sociedades absorbi25 CMARA, Hctor, FI Concurso Prevenuvo y la Quiebm, V. III, pgs.
1982y sigs., nro. 127.6.1 y pgs. 2001 y 2002, nro. 127.6.3.1.
sostenido que en tal situacin la sociedad se disolva, porque la pluralidad constitua condicin natural e
inexcusable en toda
- - 26
companla
Zaldvar expresa que con la inclusin expresa de esta causal de disolucin la ley ha clarificado la
situacin en beneficio de la seguridad jurdica y, adems, ha permitido que la entidad subsane la' falta de socios en el plazo
de noventa das. Con esto evita que ella quede irremisiblemente disuelta al producirse el evento que muchas veces
ser totalmente imprevisible. Agrega este autor que esta causal de disolucin est sometida a una condicin
suspensiva que es el transcurso del plazo indicado sin que se incorporen nuevos socios. Es decir, que el patrimonio social
se mantendr diferenciado del que pertenece a ttulo personal al socio nico y slo despus de los tres meses
quedar confundido al naberse operado la disolucin27.
La norma que comentamos hace aplicacin del principio de conservacin de la empresa, receptado en el
Cdigo italiano y en las legislaciones ms modernas.
La norma agrega que durante ese plazo de tres meses
- que es plazo mximo, de modo que puede ser menor-, el socio nico ser responsable ilimitada y
solidariamente por las obligaciones contradas. Obviamente, la ley hace referencia a los actos y operaciones
Responsabilidad Limitada
26
Disolucin y Liquidacin de Sociedades Mencan files, pg. 255, nro. 119. 27 Op. cit., pgs. 276 y 277.
y la Sociedad Annima unipersonal, recogiendo as una solucin que se acepta en la legislacin ms moderna.
firme como tambin la cancelacin de la autorizacin para cotizar acciones y otros ttulos valores
impuesta por la Bolsa a la que pertenezca el Mercado de Valores donde cotiza sus ttulos, producirn la
visto en el artculo 244, cuarto prrafo. Decisin que se deber tomar dentro de los sesenta das
siguientes a la fecha en que qued firme la decisin de la Comisin Nacional de Valores o de la Bolsa
respectiva.
Coincidimos con Zaldvar, que entiende que esta interpretacin es la que mejor se aviene con el
rgimen de disolucin adoptado por la ley tendiente a preservar la integridad y el funcionamiento de la
ella estaba incluida en la regla del inciso 40, segunda parte (imposibilidad sobreviniente
de lograr el objeto social), porque se trata realmente de un tpico caso de imposibilidad sobreviniente.
No obstante, la ley 22.903 de reformas a la ley 19.550 la incluy como causal especfica, mediante la
incorporacin de un inciso dcimo al artculo 94, quizs como un medio de aportar mayor seguridad a los
terceros, si bien su Exposicin de Motivos no alude a eHo.
Debe tratarse de una resolucin firme del organismo competente (Banco Central de la Repblica
Argentina en el caso de entidades financieras; de la Superintendencia de Seguros de la
29 Op. cit., pgs. 279 y 280.
30
Nacin en los supuestos de compaas de seguros; del COMFER en los casos de radios y
televisin; etc.), es decir no susceptible de recursos administrativos ni judiciales.
11)
Adems de las enunciadas en el artculo 94, existen otras causales de disolucin contenidas en otras
normas de la ley.
El artculo 140, segundo prrafo, prev la disolucin de la sociedad si producido algunos de los
hechos referidos no se regulariza la sociedad dentro del plazo de tres meses.
11.5) A pedido de la asamblea de debenturistas
El artculo 347 autoriza al fiduciario a convocar la asamblea de debenturistas, y stos pueden
resolver la disolucin y liquidacin de la sociedad.
132. OTRAS CAUSALES DE
Ya vimos al considerar en el nmero 125, el artculo 89, L.S., que los socios pueden pactar en el
contrato social otras causales de disolucin, adems de las previstas en el artculo 94, L.S.
133. PRORROGA
Art. 95. - Prrroga: requisitos. La prrroga de la sociedad requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en
contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones y las sociedades de responsabilldad Innitada.
La prrroga debe resolverse y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad.
Reconduccin.
Con sujecin a los requisitos del primer prrafo puede acordarse la reconduccin mientras no se haya inscripto el
nombramiento del liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las responsabilidades dispuestas por el artculo 99.
Todo ulterior acuerdo de reconduccin debe adoptarse por unanimidad sin distincin de tipos.
Como vemos la sociedad puede ser prorrogada en su duracin. Para ello se requiere acuerdo unnime de
los socios en los casos de sociedades personales. En las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada
se requiere acuerdo de las mayoras especiales previstas para cada tipo social.
La prrroga debe resolverse y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del plazo de duracin de
la sociedad.
En tal sentido, se ha resuelto:
La lev requiere no slo que la prrroga del contrato de sociedad se resuelva antes del vencimiento del plazo de duracin de la
misma, sino que tambin se solicite la inscripcin antes de ese vencimiento, aunque se decrete tiempo despus, cumplidos los requisitos
formales o fiscales necesarios ya que la inscrip cin, previa publicacin del edicto pertinente, retrotrae, respecto de terceros y de las partes, la
validex de la sociedad a la fecha de iniciacin de las actuaciones.
Buenos Aires, Cm. ia Mar del Plata, Sala la, 17-IV-1974, Industrias Frigorficas Marpatenses S.R.L.", J.A., 1975, t. 28, Sntesis,
Indice, F.D., t. 57, pg. 307.
Ahora la ley prev la "reconduccin" de la sociedad (modificacin introducida por la ley 22.903), esto es, la
posibilidad de
continuar actuando, siempre que cumpla los requisitos de la prrroga y mientras no se haya inscnpto el
nombramiento del liquidador y sin perjuicio de las responsabilidades que la ley impone a los
administradores sociales.
Si el nombramiento del liquidador se hubiera inscripto, se requerir para la reconduccin la
"unanimidad" de todos los socios, cualquiera sea el tipo social.
La doctrina ha denominado a esto "'eactivacin" de la sociedad31.
134. PERDIDA
Art. 96. - En el caso de prdida del capital social, la disolucin no se produce si los socios acuerdan su reintegro total
o parcial del mismo o su aumento.
La prdida del capital no produce la disolucin ipso iure de la sociedad, como era el caso del
artculo 369 del Cdigo de Comercio. La disolucin no se produce silos socios acuerdan el reintegro
total o parcial del capital o su aumento.
31 En tal sentido ver ZALDVAR, quien nos dice que este instituto permite que una sociedad disuelta recupere su plenitud
jurdica: Cuaden'os de Derecho Societario, T. IV, pg. 317. En igual sentido CMARA, Hctor, en Disolucin y Liquidacin de
Sociedades Comerciales, 2 Edicin, TEA, 1959, pg. 355 y sigs., nro. 171.
Producida una causal de disolucin de la sociedad, los administradores deben limitarse a atender los asuntos
urgentes y adoptar las medidas necesarias para que se inicie la "liquidacin" de la sociedad.
Cualquier operacin ajena a esos fines hace responsables a los administradores en forma ilimitada
y solidaria, tanto respecto de terceros corno de los socios y sin perjuicio de las propias responsabilidades que
puedan corresponderles a estos ltimos.
La norma prev el supuesto de disolucin resuelta por sentencia judicial, consagrando la naturaleza
"declarativa" de tal resolucin.
La ley nos suministra un criterio para aplicar cada vez que surjan dudas sobre la existencia o
no de una causal de disolucin:
habr que estar siempre por la subsistencia de la sociedad. Aplica as, una vez ms, el principio de
"conservacin de la empresa".
Al respecto nuestra jurisprudencia tiene resuelto casos concretos donde ha efectuado aplicacin de este
principio de conservacin de la empresa.
nro. 23.704; L.L., t. 155, pg. 335; F.D., t. 55, pg. 593.
C)
DE LA LIQUIDA ClON
140. CONCEPTO
La liquidacin es la ltima etapa en la vida de una sociedad. Producida una causal de disolucin la
sociedad no muere, no termina en ese momento, sino que contina viviendo a efectos de poder realizar
todo su activo y pagar su pasivo y distribuir el saldo final, silo hubiera, entre los socios.
Por ello, en esta etapa final, la sociedad conserva su
"personalidad" y se va a regir por las reglas legales correspondientes a su tipo social.
1.
Art. 101. - Personalidad. Normas aplicables. La sociedad en liquidacin conserva su personalidad a ese efecto, y se rige por las
normas correspondientes a su tipo en cuanto sean compatibles.
Sentado estos principios digamos tambin que la ley le concede a la sociedad esta "personalidad" y esta
"prolongacin de vida" al slo efecto ae cumplir los actos necesarios para realizar, el objeto propio de la
liquidacin: esto es todos los actos de venta de los bienes del activo y cobro de los crditos; y los actos tendientes
a cumplir con sus obligaciones (pago a los acreedores sociales); para, finalmente, distribuir el remanente entre
los socios conforme los pactos contractuales.
La liquidacin est a cargo del "liquidador" o "liquidadores" designados por los soctos.
Generalmente la liquidacin est a cargo de los mismos administradores sociales, salvo casos especiales
o estipulacin en contrario, y su designacin surge del mismo contrato social.
Si el contrato social no ha previsto nada al respecto, el liquidador o liquidadores sern designados por
mayora de votos de los socios, dentro de los treinta das desde que la sociedad
haya entrado en liquidacin. Si no lo designasen o silos designados no desempearan el cargo, cualquier
socio puede pedir al juez el nombramiento de liquidador, o su nueva eleccin.
143. FACULTADES
(Art. 105)
Art. 105. - Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad. Estn facultados para celebrar todos los actos necesarios para la
realizacin del activo y cancelacin del pasivo.
Instrucciones de los socios.
Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas segn el tipo de sociedad, so pena de incurrir en responsabilidad por
los daos y perjuicios causados por el incumplimiento.
Actuacin.
Actuarn empleando la razn social o denominacin de la sociedad con el aditamento "en liquidacin". Su omisin les har ilimitada
y solidariamente responsables por los daos y perjuicios.
Balance.
Si la liquidacin se prolongare, se confeccionarn adems balances anuales.
Art. 108. - Obligaciones y responsabilidades. Las obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se rigen por las disposiciones
establecidas para los administradores, en todo cuanto no est dispuesto en esta seccin.
Las obligaciones y responsabilidades del liquidador se rigen por las disposiciones establecidas para los
administradores sociales, en todo lo dems.
Deben confeccionar un inventario y balance dentro de los 30 das de asumido el cargo y ponerlo a
disposicin de los socios. Adems deben producir una informacin peridica, por lo menos trimestralmente.
Si la liquidacin se prolonga, debern confeccionarse balances anuales. Estas obligaciones no pueden
soslayarse.
En tal sentido es til recordar el siguiente fallo:
El cumplimiento de los artculos 98, 103, 106 y 100, ley 19.550 no puede soslayarse por ser reglas obligatorias para todo tipo de
sociedades, por no ser materia disponible por los socios por no encontrarse comprometido exclusivamente el inters de las partes, sino tambin
el inters de terceros.
Cm. Nac. Com., Sala C, 28-11-1979, "Medone, Hermanos Sociedad de responsabilidad limitada", J.A., 1980, T. II, sntesis.
Si la realizacin de los bienes que componen el activo social resulta insuficiente para pagar las deudas
que constituyen el pasivo de la sociedad, el liquidador est obligado a exigir a los soctos las contribuciones a que
se obligaron en el contrato social y de acuerdo al "tipo de sociedad" de que se trate.
As por ejemplo en la sociedad colectiva debe exigir a todos los socios las sumas faltantes para cancelar
pasivo, ya que todos ellos son responsables, conforme el tipo social elegido, en forma subsidiaria, personal,
solidaria e ilimitadamente. Si se trata de una sociedad de capital e industria, exigir a los socios capitalistas
nicamente, esa contribucin. Si se trata de una sociedad en comandita simple, lo exigir a los socios
"comanditados". En una sociedad de responsabilidad limitada podr exigir el saldo deudor de los socios por
cuotas suscriptas no integradas. En una sociedad annima podr exigirles a los socios los saldos deudores de
acciones suscriptas no integradas; y, finalmente, en las sociedades en comandita por acciones podr exigirles
esas contribuciones a los socios comanditados o colectivos; pudiendo exigir a los comanditarios solamente la
parte no integrada de acciones suscriptas.
Ocurre muchas veces que la sociedad tiene activos de diversa liquidez, pues mientras unos son
fcilmente convertibles en dinero, otros (inmuebles, instalaciones, etc.) son de ms difcil realizacin. Si con los
primeros ha podido cancelar el pasivo o ste se encuentra suficientemente garantizado, los socios pueden pedir la
particin parcial y la distribucin proporcional de lo que a cada uno le corresponde como "remanente". Esa
solicitud
la pueden hacer accionistas que representen la dcima parte del capital social en las sociedades por
acciones y cualquier socio en las dems sociedades.
La peticin debe formularse al liquidador y si ste se negare, la incidencia ser resuelta judicialmente.
El acuerdo de distribucin parcial se debe publicar.
Pagado el pasivo social, los liquidadores deben elaborar un balance final y preparar un proyecto de
distribucin.
Aprobado el proyecto de distribucin, se reembolsar la parte de capital de cada socio y se distribuir el
excedente en proporcin a la participacin de cada uno en las ganancias, salvo disposicin en contrario del
contrato social.
El balance final y el proyecto de distribucin deben ser comunicados a cada uno de los socios y estos
tienen derecho a impugnarlos. Si no hay acuerdo, el socio impugnante podr demandar judicialmente dentro de
los sesenta das siguientes, debiendo acumularse todas las impugnaciones que hubiera en un solo juicio.
En el caso de sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el fijado en el artculo 299 y
en las sociedades por acciones, esos documentos debern ser firmados por los sndicos y deben ser considerados
por la asamblea. Los socios disidentes y los ausentes, podrn impugnar judicialmente esas operaciones dentro de
los sesenta das contados desde la fecha de la asamblea que las hubiera aprobado.
El balance final y el proyecto de distribucin aprobados deben ser presentados al Registro Pblico de
Comercio para ser incomorados al legajo de la sociedad.
Recin entonces corresponder ejecutar la distribucin, en la forma referida en el artculo 109.
Los importes no reclamados por socios dentro de los noventa das de esa presentacin, debern ser
depositados en un banco oficial a disposicin de los titulares. El derecho a su cobro prescribe a los tres aos,
vencidos los cuales sern atribuidos a la autoridad escolar de la jurisdiccin que corresponda.
Terminadas las operaciones de liquidacin, los liquidado-res deben proceder a cancelar la inscripcin
del contrato social en el Registro Pblico de Comercio.
Los papeles y libros de la sociedad sern conservados por la persona que designen los socios y a falta de
acuerdo entre stos, ello ser resuelto por el juez o la autoridad administrativa que tiene a su cargo el Registro
Pblico de Comercio.
1. JURISPRUDENCM
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un
mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
Cm. Nac. Com., Sala A, 11-V-1970, "Ramos y otras c. Azevedo y Ca. S.C.A.", J.A., 1970, t. 8, pg. 53.
Siendo que el capital social es un elemento esencial para la existen-cia y subsistencia de la sociedad, el
retiro voluntario del socio fuera del supuesto establecido por el artculo 89, LS., implicara una disminucin de ese capital
que podra llegar a imposibilitar la consecucin del objeto para el cual se form, con prescindencia de la voluntad de
los restantes socios, por lo que es inadmisible acceder a una solicitud de tal naturaleza.
Cm. Nac. Com., Sala A, 31-VlI-1991, Ficha nro. 12.590, "Assumma, Demetrio c. Crivier S.R.L.
5/5UflI.", ReNitorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
126. MUERTE DE UN SOCIO (Art. 90)
La inclusin en el contrato social de un pacto que acuerda a los herederos del socio fallecido la opcin de
incorporarse a la sociedad o ejercer el derecho de receso, pero no determina el plazo para hacerlo, est indicando que
los socios sobrevivientes tienen en sus manos el mecanismo de la intimacin, instando en el plazo prudencial que fijen
una toma de decisin expresa, que despeje el estado de indefinicin que entorpece la continuidad societaria.
Ante la muerte de uno de los socios, el silencio de los herederos debe interpretarse como que han optado
por la resolucin parcial del contrato social, quedando en manos de la sociedad la comunicacin para que ejerzan
sus derechos econmicos - reclamacin de la cuota liquidatoria - y eventualmente la consignacin de su importe.
En todos los casos en que la ley confiere espacio a la autonoma de la voluntad -en el caso de autonoma
societaria de acuerdo con la economa del contrato social - la regla de la autonomaticidad sucesoria (art. 3410, Cd.
Civ.) cede.
Cm. la. Civ. y Com. Baha Blanca, Sala 1, 24-XI-1992, "Zoilo, Osvaldo P. y otra c. Zoilo Hnos S.R.L.
yotros", L.L., 1993-D, pg .412.
En nuestro derecho positivo, la exclusin de un socio no es una decisin que pueda ser adoptada por los
consocios que forman mayora, en tanto comporta una modificacin sustancial de los trminos del contrato. La
existencia de la justa causa de exclusin que eventualmente
pudiera alegarse debe ser comprobada judicialmente y es al juez de comercio a quien compete declararla.
La sociedad no queda disuelta - total o parcialmente - sino por sentencia - arts. 1 y 207, Cd. Com., y
1799, Cd. Civ. - y el socio cuya exclusin se pretende no quedar separado hasta tanto recaiga decisin judicial
que as lo disponga.
S.C.BA., 10-IV-1970, "Gutirrez c. Aguila Negra Sociedad Col. y otros", J.A., 1970, t. 8, pg. 593.
Si bien el mero vencimiento del plazo produce la disolucin de la sociedad (art. 94, inc. 2?, L.S.), ello
no siguifica que se transforme en una sociedad de hecho, ello slo podra ocurrir cuando se continue con los
negocios de la sociedad en lugar de procederse a su liquidacin.
Cm. Nac. Com., Sala A, 9-v'I-1991, Ficha nro. 12.445, "Krenz, Domingo c. Banco de la Ciudad de
Buenos Aires s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
Inciso 6: Por declaracin de quiebra
Siendo la quiebra tan slo una causal de disolucin de la sociedad (art. 94, inc. 6, L.S.) no produce su
extincin, sta conserva su personalidad y estructura orgnica y contina rigtndose por las normas
correspondientes a su tipo (art. 101, LS.), por lo que no procede que la convocatoria a asamblea la haga el juez
de la quiebra, sino que debe ser realizada de conformidad con los mecaiismos previstos en la ley de la materia.
Cm. Nac. Com., Sala E, 19-X-1991, Ficha nro. 13.462, "Banco Oddone SA. siquiebra", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
Aun dndose las causales de disolcin que enuncia el artculo 94, LS., no cabe negarle a los
administradores representacin para estar en juicio, ello en virtud de la facultad expresamente conferida por el
artculo 99, LS., de continuar con los asuntos urgentes.
Cm. Nac. Com., Sala A, 30-V-1991, Ficha nro. 12.209, "Producciones Internacionales SA. c. La
Buenos Aires Ca. de Seguros SA. s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
141. PERSONALIDAD (Art. 101)
La circunstancia de haberse dispuesto la liquidacin de una institucin bancaria no conleva a la
extincin de su personalidad jurdica, sino simplemente determina el comienzo de su etapa liquidatoria,
conservando su personalidad a esos efectos (art. 101, LS.).
Cm. Nac. Com., Sala C, 13-XII-1991, Ficha nro. 13.580, "Bco. Bs. As. Building c. Astilleros Ro
Bravo SA. y otro s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL
142. LIQUIDADOR (Art. 102)
Si por asamblea general ordinaria y extraordinaria, debidamente inscripta en el Registro Pblico de
Comercio, se decidi la liquidacin de una sociedad por agotamiento del objeto social, facultando al directorio
constituido en comisin liquidadora, a proceder a la concrecin de esa etapa mediante la venta de los inmuebles
integrantes de la sociedad, transcurridos cuarenta aos, sin que tal comisin cumpliera su cometido, es
procedente la convocatoria judicial de accionistas, solicitada por quien acredita ser socio y uno de los directores
que componan la comisin liquidadora (en el caso, eran siete directores, cuatro de los cuales ya fallecieron
segn constancias de autos, no sabindose nada de los otros dos), toda vez que es el remedio ms idneo a tal
fin, no es de aplicacin al caso el artculo 236, L.S., en cuanto a la exigencia del 5% del capital social, dado que
sta se refiere exclusivamente a la sociedad annima, sino el artculo 102, L.S., aplicable a todo fipo de
sociedad, y no hace alusin a un porcentaje determinado, facultando a cualquier socio "a hacer el pedido".
Cm. Nac. Com., Sala C, 5-111-1993, Ficha nro. 16.158, "Menndez Behety, Fernando s/sum
Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial
Teniendo en cuenta que una vez ingresada la sociedad al estado de liquidacin cesa el directorio y la
administracin y representacin queda a cargo de quien o quienes hayan sido designados liquidadores (arts. 105
y 108, L.S.), no se encuentra habilitado para ejercer las acciones de responsabilidad otorgadas por los artculos
279 y 277 de la Ley de Sociedades quien no ha acreditado carcter de socio o liquidador, ni ha probado la
existencia de dao personal susceptible de ser reparado.
Cm. Nac. Com., Sala E, 29-VII-1994, "Embom, Lidia E. y otro c. Benchoan, Moiss", L.L., 7-1111995.
Dado que no existe disposicin legal alguna que imponga a uno de los socios, contra su voluntad,
la obligacin de quedarse con alguno de los bienes que componen el acervo societario, la
extemporaneidad en proceder a la venta de las instalaciones que conforman el fondo de comercio de la
sociedad, slo puede circunscribir el dao sufrido por el actor a la imposibilidad de disponer en tiempo
oportuno de la suma resultante de esa venta; dao que slo es compensable mediante la condena al
pago de los intereses pertinentes.
Cm. Nac. Com., Sala A, 5-VTI-1994, "Jaunzaraz, Miguel A. c. Sales, Silvia E.",
L.L., 1994-E, pg. 337.
148. BALANCE FINAL Y DISTRIBUCION (Art. 109)
Los derechos patrimoniales que se derivan del status de socio se limitan en algn aspecto, a reconocerle
la facultad de participar en las utilidades y de percibir la cuota que pudiera eventualmente corresponderle en la
liquidacin de la sociedad. Aun en esta ltima hiptesis el derecho a la cuota ideal que sobre el patrimonio social
corresponde' al socio slo puede concretarse luego de que se haya cancelado el pasivo del ente. Slo entonces
puede admitirse la distribucin del remanente entre los miembros (art. 109, L.S.), lo cual muestra una vez ms
que el patrimonio de la sociedad no puede ser confundido con el de los socios.
Cm. Nac. Com., Sala E, 24-V-1990, Ficha nro. 8519, "Lpez Fernndez, Adolfo c. Vivero S.R.L.
s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial
Aun cuando los hechos iltcitos realizados por una sociedad hubiesen ocurrido con anterioridad a la
sancin de la ley 19.550, que establece que realizado el activo y cancelado el pasivo social el remanente se
destinar al fomento de la educacion, parece indudable, que los integrantes de las sociedades ilcitas no pueden
participar de los fondos obtenidos por la liquidacin, se trata de un principio general recibido por los artculos
1659 y 1660 del Cdigo Civil. Ello as, el artculo 18, L.S., en cuanto vino tan slo a reglamentar el destino de
esos importes, resulta de inmediata aplicacin el supuesto, sin que este criterio importe asignar a la norma un
efecto retroactivo.
Cm. Nac. Com., Sala A, 27-IV-1990, "Inspeccin General de Justicia. Solicitud de intervencin de las
sociedades Ferncola Radioelctrica y otras y su liquidacin", del dictamen del fiscal de Cmara, Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
2 DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Cceres, Gonzalo E., "La inactividad como causal de disolucin de las sociedades", E.D., t. 80.
Escuti, Ignacio A. (h.), "Resolucin parcial del contrato social", R.D.C.O., 1975, pg. 453.
Miguel, Jorge, "La extincin de los contratos y la llamada resolucin parcial del contrato de sociedad",
R.D.C.O., 1985, pg. 493.
Moglia Claps, Guillermo A. - Trevisn, J. C., "Sobre la exclusin incausada basada en la voluntad
contractual de una mayora social"
R.D.C.O., 1985, pg. 295.
Quintana Ferreyra, Francisco - Richard, Efran H., "La conservacin de la empresa en las leyes de
Sociedades 19.550 y de Concursos" R.D.C.O., 1978, pg. 1373.
CAPTULO XI
DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO
A) NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES
152. CONCEPTO
Nacionalidad es el trmino que designa, hasta por antonomasia, al sujeto que pertenece a la
entidad politica nacin; y en tal sentido expresa la idea de un VnCUlo jurdico que une a los miembros de
un Estado, segn el concepto que nos suministra Bielsa1. De modo que nacionalidad expresa el vnculo
de un individuo con su nacin de origen. En tal sentido, el concepto nacionalidad presupone una
vinculacin "poltica" entre sbdito y Estado2.
Tal concepto parte del presupuesto clsico de que el nico destinatarie del derech, es el
hombre y que las asociaciones y sociedades son meras "ficciones" legales, o creaciones jurdicas.
Planteadas las cosas desde un punto de vista exclusiva-mente "normativo", si admitimos que la
persona fsica es una nocin o un concepto jurdico, al igual que la persona jurdica, no hay
inconveniente ontlgico ni teleolgico alguno en que la nocin de "nacionalidad" pueda ser atribuida
por la ley a las personas", sean fisicas o jurdicas. Ser, en tal caso, un recurso tcnico de la ley para el
cumplimiento de determinados fmes3.
Si aceptamos la concepcin "ius naturalista" del derecho, el concepto de nacionalidad es un
concepto poltico aplicable a los seres humanos. Ergo, las sociedades comerciales, como cualquir otra
persona jurdica, no pueden tener nacionalidad.
1 BIELSA, Rafd, I,,'cho constitucional, 3a. cd., Depairna, 1959, pg. 200.
2
Cfr. HALPERIN, CuYO...., pgs. 295y sigs.
3
Este sistema, muy difundido en Europa en el siglo pasado y todava vigente, sostiene que la
nacionalidad de la sociedad es la que los socios le atribuyen en el acto constitutivo.
Se fundamenta en que las partes pueden elegir la ley internacional que rige el contrato
respectivo, en tanto no se vulneren principios de "orden jurdico" de otros pases.
b)
El sistema de la "incorporation"
Es el sistema aplicado en el Reino Unido y en los Estados Unidos, segn el cual el lugar en
que una sociedad se ha constituido es lo que determina su nacionalidad. Se ha observado que siendo
esos pases los que en materia de ley personal aplican el criterio de la ley del domicilio, resultaba
paradjico que en materia societaria adoptaran el criterio del lugar de constitucin, en vez del lugar de
la sede. A esta observacin, comenta Le Pera, los autores ingleses replican explicando que el lugar de
constitucin es a las personas jundicas lo que el "domicilio de origen" es a las personas fisicas (op. cit.,
pg. 187).
c)
A mediados del siglo pasado, se advirti en Francia que numerosas sociedades cuyos
integrantes no eran sbditos britnicos ni tenan mayor vinculacin econmica con ese pas,
constituan sociedades en el Reino Unido a fin de prevalerse de ciertas prerrogativas que les otorgaba
dicha localizacin. La reaccin en Francia no fue la de negar nacionalidad a la sociedad ni la
posibilidad de su proteccin diplomtica, como hiciera Irigoyen en el pas, sino que se aceptaron
ambas cosas, con la novedad de que la nacionalidad quedaba fijada no en funcin del lugar de
constitucin, sino en funcin de la "sede social" o sige.
Nos informa Le Pera que la gran dificultad de este sistema ha sido la vaguedad del concepto
de "sede social" o sige. Que en un principio se aplic como criterio definitorio el del "centro
principal de explotacin", como determinante de la siege, con el cual se cubra el fenmeno descripto
de sociedades constituidas en Inglaterra pero que realizaban su actuacin en Francia. Pero
a partir de un fallo de 1868 y decididamente desde 1890, la jurisprudencia francesa tom en
cuenta elementos ms difusos, como el lugar de reunin de la asamblea; el lugar del flncionamiento
del directorio; lugar donde estuvieran instaladas las oficinas administrativas; lugar de localizacin del
"cerebro" de la sociedad, etctera, asociados o contrapuestos al de "centro principal de explotacin".
Estos criterios exhiben la gran vaguedad del concepto siige y la dificultad de su aplicacin
cuando se trataba de sociedades con actividad en distintos pases.
Para ello, algunas tentativas doctrinarias de correccin exigen que la siege sea seria (no
fraudulenta) y real (es decir que no basta la simple declaracin en los estatutos).
Continuando la evolucin jurisprudencial, en 1941 un fallo decidi que silos rganos de la
sociedad y los otros datos relevantes para la determinacin de la siege no estaban concentrados en una
nica jurisdiccin, sino dispersos en varios pases, la siege se localizaba en el "lugar donde se ejercen
la direccin superiory el control de la sociedad".
En principio, nos dice Le Pera, se crey haber efectuado un verdadero hallazgo con dicha
frmula, pero con el tiempo se advirti que la consecuencia potencial era que todas las subsidiarias
extranjeras operantes en Francia, cuyas decisiones principales se toman seguramente fuera de Francia,
dejaban de ser sociedades francesas para adquirir la nacionalidad de la controlante, lo que constitua
un desastroso resultado totalmente opuesto a la intencin original de declarar francesas las sociedades
constituidas fuera de Francia para operar en ella (op. cit., pg. 189).
El criterio francs de la siege se expandi por el continente europeo, siendo adoptada por los
pases que integraron la Comunidad Europea, hasta 1978, con excepcin de Holanda.
voluntad, de dnde emanaban las "directivas" a la empresa, de donde provenan sus "recursos", o su
"asistencia tcnica", es decir, en ltima instancia, quin "controlaba" a la empresa, quin tena el poder
de imponerle la direccin poltica empresaria a seguir.
Esta tesis del "control" del poder econmico-jurdico de la empresa, apareca como la nica
que poda resolver con acierto los problemas sobre la direccin de la poltica econmica de los pases
en vas de desarrollo; y era, precisamente, la tesis que haban aplicado las grandes potencias cuando,
fundadas en razones de "seguridad", tuvieron que utilizar un criterio discriminatorio.
Fue tambin, como vemos, una doctrina "poltica".
en el extranjero
Tal reconocimiento es sin perjuicio de que todo Estado puede aplicar las disposiciones de su
legislacin nacional que considere imperativas, si la sociedad tiene su siege real en dicho pas.
b)
En general es un rgimen que los pases legislan de diversas formas. As por ejemplo en las
legislaciones italianas, belga y holandesa existe libertad para establecer sucursales o agencias, sin otro
requisito que los de la inscripcin en el Registro y la publicidad de los estatutos, balances, mandatos y
autoridades.
c)
la ley aplicable
Como tercera consecuencia a estudiar es el tema de la lex societatis, es decir qu ley aplicamos
para regir las "relaciones internas" entre los socios, las relaciones con terceros, y los distintos aspectos
del funcionamiento de la sociedad, que comprende, a su vez, temas tan variados como la formacin
del capital, contribucin de aportes, derechs y deberes de los socios, quines son los rganos, cmo
se designan, cmo actan, qu facultades tienen y responsabilidades asumen, etctera.
8 Op. Cit., pg.
194.
De gran inters prctico resulta el tema cuando se lo vincula a la determinacin de la ley que
ha de regir una transferencia accionaria, por ejemplo. Igualmente el caso de "robo o prdida" o de
"incautacin", "expropiacin" o "confiscacin" de acciones y otros bienes de sociedades que menciona
Le Pera, en su meduloso estudio.
e)
ochenta y ocho por ciento del capital perteneca a sbditos belgas o sociedades belgas. La sociedad
haba emitido debentures en libras esterlinas, a cuyo pago atenda con remesas de las subsidiarias
espaolas. Durante la guerra civil en Espaa, se suspendieron los pagos y finalmente en 1948 un
tribunal espaol le declar la quiebra. Esto gener reclamaciones diplomticas de Canad, Inglaterra,
Estados Unidos y Blgica, quienes alegaron la ilegitimidad de la declaracin de quiebra y posterior
desapoderamiento de la sociedad. Los tres primeros pases abandonaron el caso por falta de inters
nacional suficiente y slo Blgica lo continu ante la Corte Internacional.
El caso se resolvi recin en 1970, rechazando la Corte las pretensiones belgas, findado en
que no existia ninguna regla con10 LE PERA, op. cit., pg. 203.
suetudinaria, aceptado por la comunidad de los Estados, es decir ninguna regla del derecho
internacional pbilco que legitimara esa reclamacin. Es decir que la Corte realiz una 'interpretacin
restrictiva "del derecho a proteccin diplomtica.
Refiere Le Pera que el razonamiento del voto mayoritario fue que "la regla del derecho
internacional pblico autoriza a hacer la reclamacin al Estado del cual la sociedad es nacional. Que
tradicionalmente ello corresponde al Estado bajo cuya legislacin la sociedad fue constituida y en
cuyo territorio tiene oficinas registradas. Que algunos Estados exigen ciertos requisitos adicionales,
como, por ejemplo, que la siege est en su territorio, o que el control corresponda a sus sbditos, o que
pertenezca a stos una parte importante del capital. Pero que nrnguno de estos requisitos tiene
aceptacin universal".
Que los fallos arbitrales citados por la reclamante como ciertos acuerdos entre pases eran
"reglas especiales", pero no una norma consuetudinaria universal11.
Como podr deducirse, este fallo tuvo una enorme trascendencia y fue objeto de profundas
crticas en los pases exportadores de capital, especialmente en Estados Unidos de Amrica.
Y esto exhibe la ntima conexin de este problema de la "nacionalidad" de las sociedades con
el tema de la "inversin extranjera".
Esto llev a buscar soluciones distintas como las que procura la Foreign Assistance Act
norteamericana, de acuerdo con la cual Estados Unidos asegura a ciertas empresas que se proponen
realizar inversiones en el exterior, contra expropiaciones, intransferibilidad de fondos y prdidas
causadas por tumultos o guerras internas. Estos seguros van precedidos por un convenio que realiza
EE.UU. con el pas que recibe la inversin, por el cual, en caso de producirse el evento y tener EE.UU.
que pagar indemnizaciones, se subroga en los derechos del damnificado contra el pas receptor de la
inversin. De este modo, la reclamacin no tendr ya base en el derecho internacional pblico, sino en
la "regla especial" nacida del tratado entre EE.UU. y el otro pas.
Este procedimiento se ha generalizado y hoy los pases que aspiran a obtener inversiones
extranjeras proceden a suscribir tratados de inversiones con los pases exportadores de capital,
11 LE PERA, op. cit., pg. 205.
como base previa a la radicacin de inversiones por parte de inversores privados, sean
personas fsicas o sociedades.
pueden ser vinculadas ni con el Estado bajo cuya legislacin se constituyeron, ni con el Estado del cual
son nacionales sus accionistas, porque esta situacin puede fcilmente cambiar. Y como esta
vinculacin no es posible, ningn Estado tiene derecho a su proteccin.
12 Texto completo en FARINA, Juan M., Sociedades Comerciales, 4a. edicin, Zeus, Rosario, 1973, pg. 16, nota 21.
b)
La legislacin nacional
da, referido a qu ley debe aplicrsele en cuanto a su existencia, capacidad y forma (lex
societatis).
Este es un problema especfico del derecho internacional privado y al que las legislaciones y la
doctrina le dan solucin diversa.
a)
b)
Esta evolucin que hemos descripto requiere la aclaracin de las diferencias sustanciales
existentes entre los conceptos de "sucursal" y de "filial", especialmente ante la confusin en que
incurren algunas regulaciones que denominan impropiamente "filiales" a las sucursales.
La sucursal es una "dependencia", un "desprendimiento" de la sociedad matriz extranjera, con
capacidad para realizar actos comerciales, pero que carece de "personalidad jurdica", ya que no es un
centro diferenciado de imputacin de derechos y obligaciones. Por el contrario, sus actos son
imputados a la sociedad matriz.
La "filial" en cambi'o es una sociedad "jurdicamente diferente" de la matriz extranjera, con
personalidad jurdica propia, es decir que constituye un "centro diferenciado de imputacin de
14 Boggiano, Antonio, De""'cho Internacional Pnvado, T. II, 3a. Edicin, Abeledo-Perrot, pg. 5.
16
(Art. 118)
Art. 118.- La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y rorma por las leyes del lugar de constitucin.
Actos aislados.
Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio.
Ejercicio habitual.
Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de
representacin permanente, debe:
1 Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas;
16
La regla sentada por la ley argentina es que "la sociedad constituido en el extranjero se rige en
cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin"
a)
b)
El artculo 118 alude a que la ley del lugar de constitucin rige la forma y la existencia, y esto
plantea el problema del mbito
18 op. cit., pg. 220.
de validez material. Nada se dice respecto del mbito sustancial de validez del acto constitutivo
ni a la capacidad de la sociedad.
Boggiano recurre a las normas del Tmtado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de
Montevideo de 1940, y nos ensea que la capacidad de las sociedades comerciales extranjeras para
realizar "actos aislados" en el pas, se rige por el derecho de su sede en el exterior; mientras que la
caaatcidadpara ejercer en el pais el comercio habitual, establecer representacin, agencia o sucursal,
se rige por el derecho argentino para las operaciones vinculadas con el centro de explotacin local.
"Empero una sociedad no puede ser constituida sin ajustarla formal y sustancialmente a los
requerimientos del pas en que se perfecciona la constitucin mediante la registracin.
Consiguientemente, es necesario cumpllr con los recaudos de tal lugar para adquirir personalidad... la
duda radica en saber si, cumplida la ley del pas de constitucin, se ha de entender que los requisitos
de fondo del acto constitutivo y la capacidad de la sociedad deben regirse, adems, por otra ley
aplicable.
"En nuestro artculo 118, si la "existencia" social se rige por el derecho del lugar de
constitucin, todo el acto constitutivo en sus aspectos formales y sustanciales tiene que sujetarse a la
ley de la existencia. Por tanto, el objeto de la sociedad tambin, como requisito de fondo del acto. Pero
el objeto social es la medida de la capacidad societaria, por lo que sta debe gobernarse por el mismo
derecho que aqul. Y de all se sigue, por va de una interpretacin intrasistemtica de la norma del
artculo 118, que la forma y contenido del acto constitutivo, la existencia y la capacidad societaria se
rigen por el derecho del pais de constitucion
d)
Dice Boggiano que la ley del lugar de constitucin rige la forma del acto constitutivo de la
sociedac4 la prueba en contra de ese acto, sea entre los socios, o de los terceros contra el acto. Y rige
tambin los efectos del incumplimiento de las formas que ella impone. Asimismo que esa ley rige el
"contrato internacional de suscripcin de acciones"21
En el concepto de 'forma" queda comprendido tambin el problema de la publicidad e
inscriNin.
En cambio, Le Pera sostiene que cuando nuestra ley se refiere a "forma", quiere decir
"funcionamiento" o "relaciones internas" de la sociedad. Porque la expresin no puede referirse a las
"formalidades" que se deben cumplir para su constitucin, dado que previamente se seal que en
cuanto a su existencia (y
20 Op cit., T. II, pg.
21Op. cit., pg. 61.
17.
no slo a las formalidades de constitucin) se rigen ellas en un todo por la ley del lugar de
constitucin, y las formalidades de constitucin son generalmente consideradas por los distintos
rdenes jurdicos nacionales, como condicin para la existencia de la sociedad 22
b)
Las sociedades constituidas en el extranjero estn habilitadas para realizar en el pas "actos
aislados" atinentes a su objeto social y estar en juicio, como actora o demandada.
Qu debemos entender por "actos aislados"? Cabe recordar que esta expresin era usada ya
en el artculo 285 del Cdigo de Comercio, haciendo referencia a "actos de comercio", mientras que en
el artculo 118 se agrega "aislados" y se sup rime la referencia a "de comercio", lo que Le Pera estima
plausible.
Comprende esto la facultad de adquirir bienes, en particular inmuebles? se pregunta el citado
autor, agregando que para el caso de que se acepte una respuesta afirmativa, es razonable suponer que
la explotacin de un fundo rural ya no constituye
22 Op. cit., pg. 221.
c)
Para ejecutar en el pas actos con habitualidad, establecer sucursal, o cualquier especie de
representacin permanente, la sociedad fornea debe cumplir los requisitos referidos en el artculo
118.
Como primera conclusin cabe sealar que este tercer prrafo del artculo 118 alude a dos
situaciones diferentes:
1) el ejercicio habitual en el pas de actos comprendidos en el objeto social de la sociedad
constituida en el exterior; y
2) la instalacin en el pas de sucursal, agencia u otro tipo de representacin permanente.
Expresa Le Pera que esta segunda previsin no parece totalmente complementaria de la
anterior por lo menos en cuanto no cubre el ejercicio habitual de actos no comprendidos en el objeto
social, y para cuya realizacin no se establezca una representacin permanente. Y para evitar tal
"laguna", si la cuestin se planteara debiera resolvrsela mediante una interpretacin amplia de la
expresin "comprendido en el objeto social"24.
En cualquiera de estas dos situaciones, la sociedad fornea deber cumplir los siguientes
requisitos:
1) acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las reglas de su pas;
2) fijar un domicilio en el pas, y cumplir los requisitos de publicacin e inscripcin exigidos
para las sociedades locales; y
3) justificar la decisin de crear una representacin y de-signar la persona que estar a cargo
de ella.
23 Op. Cit., pg. 225.
24 Op. cit., pg. 225.
La norma prev el caso de una sociedad lcita en el pas donde ha sido constituida, pero cuyo
"tipo" social no es conocido en la Repblica.
En el caso de actuacin en el pas de una sociedad de "tipo social" no previsto en nuestra ley,
se aplicarn los principios contenidos en el artculo 118 analizados anteriormente.
El juez o autoridad de inscripcin determinar en cada caso, qu formalidades deber cumplir
para su actuacin en el pas, debiendo aplicar las mxlmas exigencias previstas en nuestra ley para
ello. Es decir que en este supuesto se le exigir cumplir los requisitos de las sociedades por acciones,
que es el "tipo social" cuya inscripcin es ms exigente.
El artculo 120 de la ley societaria expresa que "Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la
Repblica contabilidad separada y someterse al contralor que cor"espon"ia al tipo de sociedad".
Le Pera advierte sobre la expresin "dicha sociedad" que nosotros hemos subrayado, que
indudablemente es errnea y confusa, porque no puede referirse a la sociedad a que alude el artculo
anterior (119), es decir a la "sociedad de tipo desconocido". Y si se refiere a la sociedad del artculo
118, cabra la pregunta si es a la del segundo prrafo (la que realiza "actos aislados") o a la del tercer
prrafo (la que efecta "ejercicio habitual"), o si alude a las "sucursales", agencias o representaciones?
El mencionado autor interpreta que la referencia es a la sociedad constituida en el extranjero
que realiza en el pas ejercicio habitual o mantiene sucursal o representacin permanente.
Tambin destaca Le Pera que la norma no slo exige "llevar contabilidad", que sera lo menos
importante, sino que, adems, requiere que la sociedad constituida en el extranjero se someta al control
que corresponda al tipo de sociedad, lo que es sumamente grave25.
Nosotros creemos que estamos en presencia de un grave error de redaccin y que la norma se
debe interpretar en el sentido ce' que es la sucursa agencia o representacin permanente en el pais la
que debe someterse al control correspondiente, pero de ningn modo la "sociedad" constituida en el
extranjero.
Como conclusin, decimos que para el ejercicio habitual del comercio en el pas y para la
radicacin de sucursal, agencia o representacin permanente, la sociedad constituida en el extranjero
deber llevar una contabilidad separada por las operaciones que efecte en territorio nacional y,
adems, someterse al control de la Inspeccin General de Justicia (en la Capital Federal) o de la
autoridad que corresponda en las provincias.
226.
a)
Finalidad de la norma
En el caso de producirse un litigio nuestra ley determina expresamente a qu personas hay que
notificar el emplazamiento o citacin a juicio, distinguiendo segn se trate de sociedad constituida en
el extranjero que realiza actos aislados o que tiene instalada sucursal u otro tipo de representacin
permanente.
Debe advertirse que la expresin 'juicio" comprende tambin los sometidos a decisin de
rbitros o tribunales arbitrales.
De esta forma se evita que haya que realizar costosos trmites para notificar el emplazamiento
a juicio a la sociedad en su domicilio en el exterior.
b)
c)
De modo que no se contempla el supuesto del ejercicio habitual sin radicacin de sucursal,
agencia u otro tipo de representacin permanente. De todos modos, estimamos que a falta de un
"representante permanente" en el pas, se deber aplicar el criterio referido en el punto 11.2. para la
realizacin de "actos aislados" y notificar al "apoderado" que intervino en el (o en los) acto que da
motivo al juicio.
sociedad. Para constituir sociedad en la Repblica, debern previamente acreditar ante el juez
de registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus paises respectivos e inscribir su contrato social, reformas y dems
documentacin habilitante, as como la relativa a sus representantes legales, en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de
Sociedad por Acciones, en su caso.
a)
La regla legal
Respecto del tema reglado en el artculo 123 de la ley 19.550, cabe analizar si el concepto de
"constituir" sociedad en el pas debe ser interpretado en forma restrictiva o amplia y, en este ltimo caso,
con qu amplitud.
La doctrina interpret esta norma en el sentido de que ella no se refera solamente al "acto
fundacional" sino que comprenda la participacin de la sociedad extranjer en una sociedad nativa ya
en funcionamiento.
Ralperin enseaba al respecto:
"Qu debe entenderse por constituir sociedad? No es slo participar en el acto de flindacin
sino tambin adquirir posteriormente parte de sociedad de inters o de responsabilidad limitada,
porque esas adquisiciones integran el con trato constitutivo y exigen su modificacin. No sucede lo
mismo con la compra de acciones, siempre que no se incurra en la aplicacin de los artculos 31, 32 y 33
de la Ley de Sociedades, que se inspiran en el inters pblico, y as impedir que se burle el artculo 120.
Mas, si se controla la sociedad (art. 123), o es elegida para integrar el directorio o el consejo de
vigilancia, o participa en la asamblea, debe cumplir con el artculo 123 "28
Fargosi expresa que esta disposicin "debe ser interpretada en su espritu y finalidad como
comprendiendo el formar parte de' o 'participar en sociedad existente en la Repblica.... el objeto de
este artculo se encuentra en el comentario de la Exposicin de Motivos, fcilmente se advierte que la
finalidad buscado por la ley, de identificacin de las empresas extranjeras que actan en el pais, se
veria desvirtuado si se diese una interpretacin distinta. La determinacin de la capacidad de los
socios, su responsabilidad y de-ms cuestiones menciona:las en el prrafo anterior, serian irrelevantes
y se vulneraria toda la estructuracin legal de la materia si se siguiera otro criterio "29.
Le Pera30 expresa: "...si slo se refiere a la participacin en el acto constitutivo, es ella una
regla un poco ilusoria, por
28 HALPERIN, 1., Curso de Derecho Comercial Depalma, 6a. Edicin, pg. 300.
"Notas sobre el alcance e interpretacin del artculo 123 de la ley 19.550", en L.L., 1977-C-594.
30 Op. cit., pg. 228.
"...La limitacin del cumplimiento de los requisitos prescriptos en el artculo 123 de la ley
19.550 al solo supuesto de una constitucin fundacional, dejara con frecuencia sin aplicacin a la
norma en otros casos donde media la misma razn legal; pero adems, tal interpretacin permitira
eludir fcilmente, en la prctica, lo establecido por el artculo 124. Bastara soslayar la etapa
fundacional de una sociedad y recurrir a la llamada 'compra' de sociedades ya constituidas e, inclusive,
a veces, constituidas con la sola finalidad de ser puestas en venta. El 'precio' a pagar por estas
sociedades sera, al mismo tiempo, el precio pagado por sustraerse a la aplicacin de una norma en la
que est comprometido el inters pblico.
"...Las razones invocadas para fundar el artculo 123 de la ley 19.550, valen tanto para los
supuestos en que las sociedades constituidas en el extranjero concurren a crear una nueva sociedad
como cuando se hacen socias por la adquisicin de partes, cuotas o acciones de sociedades en
fitncionamiento. Se excluye de su mbito a las adquisiciones circunstanciales de acciones, como pueden
ser las inversiones a breve trmino de sobrantes financieros, pues es evidente que tal tipo de
operaciones no puede involucrarse en el concepto de c6nstitucin de sociedades ni razonablemente
puede reclamar la aplicacin del artculo 123".
Es de la mayor importancia la doctrina sentada en el caso
de "Hierro Patagnico de Sierra Grande S.A.", donde la Sala A
de la Cmara Comercial, despus de citar la doctrina que hemos
referido, dijo el 13 de febrero de 1980:
"...Igualmente como tambin lo dijo la Sala C del tribunal en el fallo ya citado de 'A.G.Mc
Kee Argentina S.A.' (L.L., 1978-B-342), en el caso de sociedades annimas el cumplimiento estricto de
los requisitos del artculo 123 de la Ley de Sociedades es necesario cuando la sociedad constituida en
el extranjero concurre a la jundacin o posteriormente adquiere acciones que le otorgan el control de
derecho o simplemente con sus acciones en el ejercicio de los derechos de conduccin, doto revelador
de que no es una jugaz u ocasional accionista" "En el caso de este expediente (sociedad annima con
participacin estatal mayoritaria), la posibilidad de conducir" a la sociedad por parte de la accionista
extranjera es jurdicamente inexistente (art. 308, ley 19.550, y argumentacin precedente). Por lo
expuesto y odo el fiscal de Cmara, se revoca la resolucin de fojas 13/16 en cuanto exige que se
acredite
la inscripcin de la accionista Windmarck & Platzer en los trminos del artculo 123 de la ley
19.550" 33.
En este caso es de gran importancia sen alar que el fiscal de Cmara Dr. Di lorio haba sostenido
una posicin contraria al tribunal, argumentando:
"...Las circunstancias apuntadas en el recurso para justificar un tratamiento distinto en este caso,
consistente en la naturaleza de la sociedad recurrente, es decir, sociedad annima con participacin
estatal mayoritaria, y la pequea proporcin accionaria de la que es titular la sociedad extranjera, no
resultan relevantes a dicho efecto, toda vez que la ley no distingue y por lo tanto el intrprete no se
encuentra habilitado para apartarse de la solucin legal..."34.
S l05Lo que no adverta el seor fiacal de Cmara y por suerte miembros del tribunal, es que la norma
legal nada dice de
las "adquisiciones de acciones o "participaciones posteriores al acto fundacional" y que toda esta
doctrina ha sido creacin de los intrpretes, que para ello si se sintieron autorizados a "distinguir" donde
la ley no distingua.
c) Nuestra interpretacin
Compartimos la doctrina referida, aunque con la precisin de que en materia de "participacin" o
"compra de acciones se deben excluir todas las transferencias, cualquiera sea su volumen, cuando ellas
no tengan por objeto la toma del "control" de la sociedad o, de una participacin "significativa" en el
capital social, que ponga en evidencia la intencin de involucrarse en la direccin o conduccin de la
sociedad y no slo en sus resultados econmicos. Debiendo descartarse ello, como en el caso citado de
Hierro Patagnico de Sierra Grande S.A., cuando la propia regulacin legal aplicable excluye toda
posibilidad de "control" o de intromisin en la "conduccin".
Por ejemplo, por ms reiteradas e importantes que sean las compras de acciones que realicen
los 'fondos de pensin" o los 'fondos de inversin ", tales transacciones no pueden aparejar la
consecuencia prevista en el artculo 123, porque tales sociedades tienen prohibido ejercer el derecho
de voto en las asambleas de
33 Fallo citado por BoGGIANo, op. di., T. II, pgs. 111 y 112.
34 Op. cit., pg. 108.
las sociedades cuyas acciones adquieren, por ms de un cierto porcentaje que siempre es
mnimo. Es decir son transferencias realizadas exclusivamente con 'fines de inversin". En tales casos y
en otros similares, no se debe aplicar la norma que comentamos.
sede en la Repblica o su principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del
cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionarniento.
a)
La "sociedad en
constituidas en el extranjero, pero con la sede social en nuestro pais o cuando su principal objeto est
destinado a cumplirse en elpais.
Le Pera seala el uso como sinnimos de las palabras "domicilio" en el ttulo y "sede social"
en el texto de la norma, lo que no ocurre en esta materia. E interpreta que la expresin "sede" debe
prevalecer sobre el "domicilio"; y que se alude a la "sede real" (no la estatutaria) y adems "seria" (no
ficticia).
En cuanto a la expresin "principal objeto" destinado a cumplirse en el pas, sostiene el
mencionado autor que la ley alude a la "actividad real" de la sociedad y no al "objeto estatutario".
Que para la aplicacin del artculo 424 no son necesarias las dos condiciones, sino que basta
con que se cumpla una de ellas.
Que este caso cubre aquellos supuestos de "westeFn hemisphere" y subsidiarias de base
extranjera organizadas por sociedades del exterior para desplegar una actividad en la Argentina. Y que
no son pocas las sucursales de sociedades de esta ndole que actan en el pas, ni insignificantes las
operaciones que ellas realizan, por lo que la norma adoptada importa - al menos potencialmente - una
conmocin en este campo que, a su juicio,
todava no ha sido comprendida cabalmente por los ambientes jurdicos y empresarios vinculados a esta
materia35.
Le Pera plantea varios problemas referidos a la interpretacin de esta norma. En primer lugar
advierte que la expresin ser considerada como "sociedad local", es slo una figura de lenguaje que
alude a "sociedad nacional". Es decir que se aplicar la ley nacional a los efectos de las "formalidades de
constitucin" y de "su reforma". Que formalidades de constitucin son una condicin de la constitucin y
existencia de la sociedad, bajo cualquier legislacin que se tome en cuenta. Tratndose de sociedades
"constituidas en el extranjero" - a las que se refiere el artculo 124-, se sabe de antemano que cumplieron con las
formalidades del lugar de constitucin y no con las nacionales. Y termina este razonamiento
sealando: "Lo que de este modo se regula no es un problema de ley aplicable, sino un problema de 'econocimiento' En rigor, la consecuencia es que se niega con ello la 'existencia' como tal de las
sociedades a que el artculo se refiere 37
Pero esta conclusin, no se compadece, segn el citado autor, con la ltima parte del artculo que
comentamos, que prescribe que se aplicar la ley nacional a los efectos del "contra
35
Op. cit, pgs. 222 y 223.
36HALpERIN, Ciuso..., pg. 2%, nro. 2.
37
"...Hay que distinguir la aplicacin del artculo 124 en casos de fraude a la ley, esto es, de
constitucin en el extranjero a fin de evadir la aplicacin del derecho societario argentino, del
funcionamiento de aquella norma en supuestos de cambio de sede o explotacin al pas. Tratndose de
una sociedad constituida seria y normalmente en el extranjero, con su sede y explotacin all, que decide
trasladar su sede o explotacin a la Argentina, el artculo 124 debe ser considerado como una norma especial de
cambio de estatuto e interpretado conforme a su fin de adapta
cit., pgs. 223 y 224.
cin societaria. En efecto, mientras la sociedad constituida en el extranjero no cumple con las
formalidades de constitucin en el pas, slo se le reconoce a los fines de estar en juicio y obrar actos aislados.
Op.
Se debe entender que tal capacidad (de estar en juicio) comprende las facultades de la sociedad
extranjera para cumplir las formalidades de la ley argentina. Entretanto, la sociedad extranjera conserva su
personalidad jurdica, que contina en el pas, bien que ajustndose y adaptndose a las exigencias formales y
sustanciales que la ley argentina impone. De modo que no es necesaria la reconstitucin, sino tan slo la
adaptacin.
"...En casos de fraude a la ley societaria argentina, la norma del artculo 124 funciona como norma de
policla, al considerar a la sociedad constituida en el extranjero que al momento de la constitucin tuviere sede o
explotacin exclusiva en la Repblica 'como sociedad local' argentina, a los efectos que la norma
con activo fsico, con propiedades inmuebles o simplemente adquirir paquetes accionarios de
importantes empresas nacionales en estado claudicante, cambiar sus directorios, vender sus inmuebles
y maquinarias, sustraer los documentos de su cartera crediticia y perseguir su cobro judicial o
extrajudicialmente, transferir la sociedad a terceros o absorberla por otro ente y luego por otro, fraguar
juicios laborales, efectuar falsas denuncias, valerse de personas extranjeras con poderes dados en el
extranjero para promover ejecuciones o denuncias, etctera, sin contar con una asociacin planificadora y
directriz de todas esas complicadas maniobras estafatorias.
"Por lo expuesto, habiendo eludido las sociedades uruguayas el rgimen de control del Cdigo de
Comercio, sern consideradas como sociedades locales, ya que, como claramente qued expuesto, su objeto
estuvo destinado a cumplirse en el pas y se disolvern y liquidarn conjuntamente con las locales.
"En igual sentido se ha pronunciado la jurisprudencia de nuestro tribunal (Cmara Comercial, Sala D, in
Curso..., pg.
mismo que su organizaci6n adquiere un carcter internacional, sin perjuicio de mantener su carcter de
nacional en cuanto a la direccin, al patrimonio y a la estructura administrativa.
La actuacin de estas grandes empresas en otros paises es fuente de importantes inversiones directas, en
equipos, maquinarias, instalaciones y capital de explotacin. Tambin fuente de transmisin de tecnologa, de
conocimientos empresarios, de tcnicas, etctera.
Pero tambin genera graves problemas, vinculados a los
objetivos de seguridad militar o defensa nacional de los pases receptores, de proteccin de las empresas
nacionales, de la "pureza" del mercado, de una leal competencia, de estabilidad econmica, en suma, que se ven
afectados cuando la multinacional incursiona y domina empresas vinculadas a la fabricacin de material
de guerra, o de la defensa, o cuando acta en sectores "claves" de la economa nacional, como puede ser la
referida a la "investigacin nuclear", etctera.
Roberto Christensen, que ha realizado una profunda investigacin sobre este tema y un completo
anlisis de los problemas que plantea la empresa multinacional, citando al profesor Permutter, nos seala la
distincin que dicho autor realiza entre empresas internacionales etnocntricas y empresas
internacionales policntricas. Las primeras, centralizadas en el pas de origen con establecimientos
rigurosamente subordinados a la empresa madre, donde la "central" impone su opinin a las empresas
locales y confa los puestos de direccin a individuos de la misma nacionalidad o cultura que los que
dirigen la matriz. Es generalmente el "modelo" de la multinacional "norteamericana
En la empresa internacional policntrica, las empresas locales tienen mayor independencia, las
posiciones dominantes son ocupadas por individuos del pas donde la empresa se encuentra establecida,
trata de identificarse, en cierto modo, al inters 1..ocal. Generalmente recurren a este segundo tipo las empresas
multinacionales europeas.
El proceso de "concentracin empresaria" llevado a cabo fundamentalmente en Estados Unidos de
Amrica y Europa, a travs de fusiones, absorciones, cartels, trusts, holdings, etctera, ha permitido el
crecimiento gigantesco de grandes corporaciones multinacionales que "son las que realizan la mayor parte de las
inversiones extranjeras directas y las que acumulan la mayor cantidad de bienes y servicios en el trfico
internacional, y que
trascendiendo los lmites nacionales crean drmaticos y urgentes problemas a los gobiernos de los
diferentes pases en los que
"40
actan...
simplemente "defensivos" o "discriminatorios" deben ceder paso a nuevas orientaciones con distintos
fundamentos.
En este nuevo mundo que hoy vivimos, los pases han dejado de ser islas y los criterios de
"autarqua" han quedado perimidos.
Sancin: 30-XI-1994
Promulgacin: 20-XII-1994
Publicacin: B. O., 28-XII-1994
Art. 1. - Aprubase la convencin sobre reconocimiento de la personeria jurdica de las sociedades,
asociaciones y fundaciones extranjeras, adoptada el 1 de junio de 1956 por la conferencia de La Haya de
derecho internacional privado, organizacin intergubernamental de carcter permanente a la que
pertenece la Repblica Argentina. La foto-copia autenticada del texto orginal traducido al idioma espaol que
consta de catorce (14) artculos forma parte de la presente ley.
Artculo 10
La personera jurdica adquirida por una sociedad, una asociacin o una fundacin, en virtud de
la legislacin del Estado contratane en el que han sido cumplidas las formalidades de registro o de publicidad y
en el que se encuentra su sede estatutaria, ser reconocida de pleno derecho en los otros pases contratantes,
siempre que implique, adems de la capacidad para promover accin judicial, por lo menos la capacidad
de poseer bienes y de concluir contratos y otros actos jurdicos.
La personerla jurdica adquirida sin las formalidades de registro o de publicidad, ser reconocida de
pleno derecho, bajo las mismas condiciones, si la sociedad, la asociacin o la fundacin hubiera sido constituida
de conformidad con la legislacin que la rige.
Artculo 2'
La personeria jurdica adquirida conforme a las disposiciones del artculo 1, podr no ser reconocida en
otro Estado contratante cuya legislacin tome en consideracin la sede real, si esa sede es considerada como
encontrndose en su territorio.
La personera podr no ser reconocida en otro Estado contratante cuya legislacin tome en
consideracin la sede real, si esa sede es considerada all como encontrndose en un Estado cuya legislacin la
toma igualmente en consideracin.
La sociedad, la asociacin o fundacin ser considerada como teniendo su sede real en el lugar en
Artculo 3'
La continuidad de la personera ser reconocida en todos los Estados contratantes, en caso de traslado
de la sede estatutaria de uno a otro Estado contratante, si esa personeria es reconocida en ambos Estados
interesados.
Las disposiciones de los apartados 1 y 2 del artculo 2 no sern aplicables si la sociedad, la asociacin
o la fundacin traslada su sede estatutaria al Estado de sede real dentro de un plazo razonable.
Artculo 4
La fusin entre sociedades, asociaciones o fundaciones, que hayan adquirido la personera en el mismo
Estado contratante, que se produzca en ese Estado, ser reconocida en los otros Estados contratantes.
La fusin de una sociedad, una asociacin o una fundacin que haya obtenido la personera en uno de
los Estados contratantes, con una sociedad, una asociacin o una fundacin que haya obtenido la personer;d- en
otro Estado contratante, ser reconocida en todos los Estados contratantes en caso de que sta sea reconocida en
los Estados interesados.
Artculo 50
El reconocimiento de la personera jurdica implica la capacidad que le atribuye la ley en virtud de la
cual sta ha sido adquirida.
No obstante, podrn ser denegados los derechos que la ley del Estado de reconocimiento no conceda a
las sociedades, a las asociaciones y a las fundaciones de tipo equivalente.
El Estado de reconocimiento podr tambin reglamentar el alcance de la capacidad de poseer bienes en
su territorio.
La personera implicar en todos los casos, capacidad para la accin judicial, tanto en calidad de
demandante como de demandado, de conformidad con la legislacin del territorio.
Artculo 60
Las sociedades, las asociaciones y las fundaciones a las que la ley que las rige no concede la personera,
tendrn, en el territorio de los otros Estados contratantes, la situacin jurdica que les reconoce esta ley,
especialmente en lo que se refiere a la capacidad para promover accin judicial y la relacin con los acreedores.
Estas no podrn pretender tener un tratamiento jurdico ms favorable en los otros Estados contratantes,
aun cuando renan todas las condiciones que garantizan en esos Estados el beneficio de la personera.
Sin embargo, les podrn ser denegados los derechos que la legislacin de esos Estados no concede a las
sociedades, a las asociaciones y a ld5 fundaciones de tipo equivalente.
Estos Estados podrn tambin reglamentar el alcance de la capacidad de poseer bienes en su territorio.
Artculo 70
La aprobacin para el establecimiento, el funcionamiento y en general el ejercicio permanente de la
actividad social, se regirn en el territorio del Estado de reconocimiento por la ley de ese Estado.
En cada uno de los Estados contratantes, la aplicacin de las disposiciones de la presente convencin
podr ser rechazada por motivos de orden pblico.
Artculo 9'
Al firmar o ratificar la presente convencin, o al adherir a la misma, cada Estado contratante podr
reservarse el derecho de limitar el alcance de su aplicacin, tal como resulta del artculo 1.
El Estado que haya hecho uso del derecho previsto en el apartado precedente, no podr pretender la
aplicacin de la presente convencin por parte de los otros Estados contratantes a las categoras que l haya
excluido.
Artculo 10
La presente convencin queda abierta a la firma de los Estados representados ante la sptima sesin
Artculo 11
La presente convencin entrar en vigencia sesenta das despus del depsito del quinto instrumento de
ratificacin previsto en el artculo 10, apartado Y.
Para cada Estado signatario que ratifique posteriormente la convencin, sta entrar en
vigencia sesenta das despus de la fecha del Jeposito de su instrumento de ratificacin.
Artculo 12
La presente convencin se aplicar de pleno derecho a los territorios metropolitanos de los Estados
contratantes.
un Estado contratante deseara su puesta en vigencia en todos los otros territorios, o en alguno de los
otros territorios en los que l garantiza las relaciones internacionales, deber notificar su intencin a este efecto
mediante un acta que ser depositada en el Ministerio de Relaciones Exteriores de los Pases Bajos. Este ltimo
enviar por va diplomtica una copia certificada conforme, a cada uno de los Estados contratantes. La presente convencin entrar en vigencia para esos territorios sesenta das despus de la fecha
del depsito del acta de notificacin indicada precedentemente.
Queda entendido que la notificacin prevista en el apartado 2 del presente artculo slo podr tener
efecto con posterioridad a la entrada en vigencia de la presente convencin, en virtud de su artculo 11, apartado
1.
Artculo 13
Todo Estado no representado ante la sptima sesin de la conferencia de La Haya sobre derecho
internacional privado, podr adherir a la presente convencin.
Los instrumentos de adhesin sern depositados ante el Ministerio de Relaciones Exteriores de los
Pases Bajos.
Este enviar por va diplomtica una copia certificada conforme a cada uno de los Estados contratantes.
La adhesin slo tendr efecto en las relaciones entre el Estado adherente ylos Estados que no presenten
objecin, durante los seis meses subsiguientes a esta comunicacin.
Queda entendido que el depsito del acta de adhesin slo podr hacerse despus de la entrada en
vigencia de la presente convencin, en virtud del artculo 11, apartado 1.
Artculo 14
La presente convencin tendr vigencia por un perodo de cinco aos a partir de la fecha indicada
en el artculo 11, apartado 1 de la presente convencin. Este periodo comenzar a correr a partir de esa fecha,
aun para los Estados que lo hayan ratificado o que hayan adherido al mismo con posterioridad.
La convencin ser renovada tcitamente cada cinco aos, salvo denuncia.
La denuncia deber ser notificada, por lo menos seis meses antes de la expiracin del perodo, al
Ministerio de Relaciones Exteriores de los Pases Bajos, el que lo comunicar a todos los otros Estados
contratantes.
La denuncia podr limitarse a los territorios o algunos de los territorios indicados en una
notificacin hecha en virtud del artculo 12, apartado 2'.
La denuncia slo tendr efecto para el Estado que la haya notificado. La convencin seguir en
vigencia para los otros Estados contratantes.
En fe de lo cual, los abajo firmantes, debidamente autorizados por
sus respectivos Gobiernos, firmaron la presente convencin.
Hecho en La Haya el 1 de junio de 1956, en un solo ejemplar que ser depositado en los archivos del
Gobierno de los Paises Bajos y del cual una copia certificada conforme ser enviada a cada uno de los Esta-dos
representados ante la sptima sesin de la conferencia de La Haya sobre derecho internacional privado.
(28-X-1981, Anales de Legislacin Argentin<1, L.L., n 1, 1995).
2. JURSPRUDENCM
En este captulo incorporamos el siguiente fallo que estimamos de importancia a los efectos de un
mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
3. DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este CAPTULO, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Alconada Arambur, Carlos R., "El rgimen legal de las sociedades extranjeras en su realidad
econmica", R.D.C.O., 1976, pg. 133.
Solidaridad y sustitucin respecto de las sociedades y sus socios del exterior", Peridico
Econmico Tributario, 31-VlI-19%.
Polak, Federico, "En torno al rgimen de las sociedades constituidas en el extranjero", R.D.C.
O., 1970, pg. 37.
Rovira, Mfredo L., "Los artculos 30, 31, 32 y 33 de la Ley de Sociedades Comerciales y su aplicacin
a las sociedades consti(uidas en el extranjero", R.D.C. O., 1982, pg. 581.
Zaldvar, Enrique, "El artculo 123 de la ley 19.550. La polmica concluida en torno de su alcance",
R.D.C.O., 1979, pg. 731.
CAPTULO XII
DE LAS SOCIEDADES EN PARTICULAR
SOCIEDADES PERSONALES
capital e industria;
sociedades INTUITU rei", con prevalencia del elemento capital", o sociedades de capital,
donde el "tipo puro" es la sociedad annima (y parcialmente, la sociedad en comandita por acciones, respecto de
la parte "comanditaria").
Esta distincin se dio tambin en casi todas las legislaciones. Despus aparecieron las sociedades
de responsabilidad limitada, como un "tipo medio" o "mixto".
En nuestro pas y algunas otras legislaciones latinoamericanas, se conoce la "sociedad de capital e
industria", como sociedad de tipo "personal".
Otra clasificacin fundada en la diferente responsabilidad que asumen los socios, distingue:
de responsabilidad ilimitada (donde la sociedad "colecti va" es el tipo puro); y
de responsabilidad limitada (sociedades annimas y de responsabilidad limitada);
- de responsabilidad "mixta" (sociedades de capital e industria, en comandita simple y en comandita
por acciones).
B) LA SOCIEDAD COLECTIVA
170. CONCEPTO
La Ley de Sociedades comerciales no nos da el concepto de la sociedad colectiva, sino que nos
suministra los elementos caracterizantes de la misma. El Cdigo de Comercio, en cambio, defina esta sociedad'.
La responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria que contraen los socios por las obligaciones
sociales, constituye una caracterstica fundamental que distingue este tipo social de los dems,
regulados en nuestra legislacin. Sealamos tambin que es la nota diferencial consagrada en las
legislaciones extranjeras.
Brunetti nos da la siguiente definicin: "es aquella sociedod de personas que ejerce una
actividad comercial bajo una razn socia, en la que todos los socios son responsables ilimitada y
Cfr. FARINA, Juan M., Estudio de Sociedades Comerciales, Zeus, Rosa-rio, 1974, pg. 12.
4
BRUNETTI, op. cit., T. 1, pgs. 529 y sigs., nro. 244.
una vez ejecutado el patrimonio social, los acreedores sociales pueden ejecutar el patrimonio
individual o personal de cada socio o de todos los socios5. Es 'ilimitada", porque los socios responden
con "todo" su patrimonio sin posibilidades de limitacin. Y es "solitlari" porque cada socio
responder por el "total" adeudado y no "pro cuota".
Como natural consecuencia de lo expuesto, la quiebra de la sociedad importa la quiebra de los
socios.
La denominacin6 social se debe integrar con las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura.
En caso de actuar bajo una razn social, todos los socios pueden figurar en ella. Si no figurasen
todos, se agregar la palabra "y compaa" o su abreviatura.
De modificarse la razn social se deber aclarar esta circunstancia, al usarse la nueva razn social, de
modo que resulte indudable la identidad de la sociedad.
La norma citada contiene un prrafo final referido a la sancin por la violacin de estas reglas que
aplica la pena al firmante de hacerlo responsable solidariamente con la sociedad para las operaciones as
contratadas.
Ver punto 181.
6 La "denominacin" se refiere al uso de un nombre "de fantasa". "Los cedros", Sociedad colectiva, por ejemplo. Razn social
hace referencia al uso del nombre de algn socio "Juan Garcia y Ca. Soc. Col.", por ejemplo.
Art. 128. - Admirsistracin indistinta. Si se encargara la administracin a varios socios sin determinar sus funciones, ni expresar que
el uno no podr obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de la administracin.
Administracin conjunta.
Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin el otro, ninguno puede obrar individualmente, aun en el caso de que el
coadministrador se hallare en la imposibilidad de actuar, sin peijuicio de la aplicacin del artculo 58.
Cuando el contrato exige para la remocin la existencia de 'justa causa" y el administrador niega
su existencia, se necesitar sentencia judicial de remocin y el administrador permanecer en su cargo hasta
entonces. Salvo que los dems socios o alguno de ellos hubiera peticionado la designacin de un "interventor
judicial". Los socios disconformes tienen derecho de receso7.
La accin judicial de remocin la puede promover cualquier socio, invocando una causal
justificada.
7
Respecto del derecho del receso, ver punto 182.
reuniones sociales.
Este tema debe ser materia de regulacin en el contrato social. La ley slo establece reglas
supletorias de la voluntad de las partes para cubrir la omisin de pacto expreso en este aspecto trascendente del
funcionamiento de la sociedad. La ley distingue entre "modificaciones" al contrato social y otras resoluciones.
Respecto de las primeras exige la unanimidad, salvo que el contrato previera otra cosa.
En este tipo de sociedad donde la importancia del factor humano es fundamental, la regla
lgica es la que consagra el artculo 131, LS.
Pero si por la naturaleza de la sociedad fuera posible admitir una menor relevancia de la persona de los
socios, en el contrato social podra estipularse una regla diferente.
El artculo 30 L.S. prescribe que las sociedades annimas y en comandita por acciones slo
pueden formar parte de sociedades por acciones. De modo que para las dems sociedades no hay
ninguna limitacin, por lo que cabe sostener que la sociedad colectiva puede formar parte de cualquier
otra sociedad comercial.
Inclusive puede formar parte de una sociedad cooperativa, de conformidad con lo prescripto
en el artculo 17 de la ley 20.337.
En cuanto a la participacin en otra sociedad comercial, deber tenerse presente las
limitaciones y prohibiciones establecidas en los artculos 31 y 32 L.S. que consideraremos en el
Captulo XX.
181. CARACTER
SUBSIDIARIO DE LA RESPONSABILIDAD
DE LOS SOCJOS
Vimos ya que una de las caractersticas de este tipo social es que la responsabilidad de los
socios es "subsidiaria", con el alcance que el acreedor de la sociedad debe ejecutar a la sociedad y
recin despus podr ejecutar el patrimonio personal de los socios. La importancia del tema y las
183. CONCEPTO
La L.S. no define a esta sociedad sino que expresa sus caractersticas. Digamos desde ya que
esta sociedad, de antiqusima data, tiene sus orgenes en la commenda, un contrato utilizado ya en la
Edad Media, preferentemente en el mbito martimo, donde un capitalista se asociaba con un
comerciante para una determinada empresa, generalmente para un viaje.
Se trata de una sociedad de las que hemos clasificado como "de inters", intuitupersonae, que
no es de "tipo puro", sino que es "mixta", con socios con responsabilidad ilimitada y socios con
responsabilidad limitada. Es decir, con dos categonas' de socios diferentes. Hay socios llamados por la
ley "comanditados" que tienen la misma situacin que los socios de la sociedad colectiva
8 NAZAR ESPECHE, op. Cit., pg. 55
y otros que limitan su responsabilidad pero tienen, tambin limitada su intervencin en la
sociedad.
El Cdigo de Comercio de 1862 ya las regul, como sociedades "en comandita", sin el
agregado que hoy llevan.
La L.S. las ha denominado "en comandita simple" para distinguirlas de las "en comandita por
acciones".
"ilimitada" y "solidaria"; y
b) los socios comanditanos" que limitan su responsabilidad al capital aportado o que se han
obligado a aportar. Es decir que el socio - debe haber por lo menos un socio de cada categora - o los
socios comanditarios, son socios con responsabilidad limitada.
Por ello decimos que es una "sociedad mixta", que combina elementos de los dos "tipos puros"
en cuanto a responsabilidad, porque hay socios con responsabilidad "ilimitada" y socios con
responsabilidad "limitada" al aporte comprometido.
Como consecuencia de ello, la quiebra de la sociedad slo producir la quiebra de los socios
"comanditados" que asumen una responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria.
9 Cfr. FARINA, Juan M., Estudio de Sociedades Comerciales, Zeus, Rosario, 1974, pg 176, nro. 246
187. ADMINISTRACION
Art. 136. - La administracin y representacin de la sociedad es ejercida por los socios comanditados o terceros que
Se desiguen, y se aplicarn las normas sobre administracin de las sociedades colectivas.
Sancin.
La violacin de este artculo y del artculo 134, segando y tercer prrafos, har responsable solidariamente al farmante
con la sociedad por las obligaciones as contradas.
188. RESOLUCIONES
Art. 139. - Para la adopcin de resoluciones sociales se aplicarn los artculos 131 y 132.
Los socios comanditarios tienen voto en la consideracin de los estados contables y para la designacin de
administrador.
Las resoluciones sociales se adoptan por mayora absoluta de capital. Los socios
"comanditarios" tienen voto cuando se considera el balance y resultados del ejercicio y para la
designacin del administrador (cuando ste no estuviere designado en el contrato social o hubiera
renunciado o hubiera sido removido).
Como la ley no establece limites a la participacin del socio o socios comanditarios, bien
puede ocurrir que ste o stos tengan la mayora del capital, por lo que podran designar al admi
nistrador social, posibilidad no reprobada por el artculo 136 y
que crea el peligro de que se pueda violar la prohibicin que
consagra el artculo 137.
capital y trabajo"11 porque la palabra "industria" no est usada en su exacta acepcin sino en la
del trabajo humano.
Se trata de un "tipo mixto", pues la sociedad se integra con dos categoras de socios: a) los
socios capitalistas que aportan el capital y responden por las operaciones sociales como los socios de
la sociedad colectiva; y b) los socios "industriales" que aportan nicamente su trabajo y no responden
con sus bienes propios.
Diremos entonces que se trata de una sociedad "de inters", "intuitu personae", de tipo mixto,
con dos categoras de socios.
194. CARACTERSTICAS
(Art. 141)
Art. 141. Caracterizacin. Responsabilidad de los socios. El o los socios capitalistas responden de 105 resultados de
las obligaciones sociales como 105 so cios de la sociedad colectiva; quienes aportan exclusivamente su industria responden
hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas.
Existen dos categoras de socios: los socios capitalistas que responden por las obligaciones
sociales en forma subsidiaria, ilimitada y solidariamente; y lOS socios que aportan exclusivamente su
trabajo que limitan su respon8abilidad hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas.
De modo que los socios capitalistas estn en la misma situacin que los socios de la sociedad
colectiva, en tanto que los socios industriales limitan su responsabilidad a los resultados de los
negocios sociales y slo comprometen utilidades que no se hubieran distribuido.
Como consecuencia de lo expuesto, la quiebra de la sociedad producir la quiebra slo de los
socios "capitalistas", que asumen responsabilidad subsidiaria.
industria" o su abreviatura.
Si la sociedad acta bajo una razn social, se prohbe que el socio o los socios industriales,
puedan figurar en ella. Unicamente pueden figurar en la razn social los socios "capitalistas" o
"solidarios".
La violacin de esta norma impondr al socio industrial firmante una responsabilidad solidaria
con la sociedad por las obligaciones as contradas.
1%. ADMINISTRACION
Art. 143. - La representacin y administracin de la sociedad podr ejercerse por cualquiera de los socios, conforme a
lo dispuesto en la Seecin I del presente captulo.
El contrato social debe establecer la parte que le corresponder al socio industrial en los
beneficios. Si callara al respecto, el artculo 144 L.S. consagra el derecho del socio trabajador a
solicitar su fijacin judicial.
Las decisiones de la sociedad se tomarn por mayora absoluta de capital: pero si se tratara de
la modificacin del contrato social, se requiere unanimidad; salvo pacto expreso en contrario previsto
en el contrato. Estas reglas de la sociedad en comandita simple son aplicables a este tipo social. Dada
la particular naturaleza de este tipo social, donde el socio "industrial" no aporta bienes "cuantificables"
en dinero, la ley consagra una presuncin legal que es aplicable en tanto los socios no hayan
estipulado otra cosa en el contrato social.
La regla legal supletoria de la voluntad de las partes, establece que a los efectos de las
votaciones, al socio industrial se le debe fijar un capital y para ello el artculo 145 L.S. prescribe que al
socio industrial le corresponder como capital el del capitalista con menor aporte. Es decir que si el
capital fuera integrado por tres socios capitalistas, con aportes del: socio A, un 25%; socio B, un 45% y
socio C, un 30%; en las votaciones, al socio industrial se le deber adjudicar un capital del 25% que es
el menor que corresponde a los socios capitalistas.
En cambio, si fueran solamente dos socios, uno capitalista y otro industrial, en las votaciones
tendr cada uno igual peso, ya que al socio industrial le adjudicaremos un capital del 100% igual que
al socio solidario.
La ley no prev el caso de que sean varios los socios industriales. Supongamos el caso de una
sociedad donde haya tres socios capitalistas, con aportes como los del ejemplo anterior y cinco socios
industriales. Cmo se aplica la regla del artculo 145? A cada socio industrial se le conferir un
derecho de voto equivalente al 25% del capital? o ese porcentaje es para toda la categora de socios
industriales?
Reiteramos que la regla del artculo 145 es supletoria de lo que las partes establezcan en el contrato
social y que es in:tulable que los socios pueden apartarse de ella y convenir otra cosa. Pero si nada han
previsto en el acto constitutivo, entonces se aplica esa regla y la interpretacin ms lgica ser que si
fueranmsdeunolossocios industriales, a cadauno de ellos le corresponder en las votaciones un
capital quivalente al del socio capitaltsta con menor aporte. Esto evitar que uno o vanos socios capitalistas disimulen una relacin laboral con sus
empleados bajo la forma de una sociedad de este tipo. Varios socios industriales tendran, casi
seguramente, la mayora. Tambin porque de alguna manera tal interpretacin establece un criterio de
justicia ausente de la norma, que posibilita a un socio capitalista que har todo el anorte, advertido del
contenido de esa regla del artculo 145, buscar un socio "de paja" al que adjudique el 5% o menos del
capital social. Con lo que el socio o socios industriales casi careceran de peso en las votaciones para
decidir sobre la conduccin de la sociedad.
Este tema se conecta con el de las "relaciones de trabajo disimuladas bajo forma de sociedad"
que luego analizaremos con las limitaciones propias de este trabajo.
200. TRANSFERENCIA
DE LA PARTE SOCIAL
Para la transferencia de la parte social del socio capitalista o de uno de los socios capitalistas,
se requerir la unanimidad
de todos los socios (de ambas categoras), conforme la regla del artculo 131 L.S., salvo que el
contrato social previera otra solucin. El contrato podra, por ejemplo, requerir la unanimidad
nicamente de los socios capitalistas; o bien una mayora determinada.
Distinta es la situacin de los socios industriales, respecto a la posibilidad de poder transferir
su "condicin de socio". Dado que estamos en presencia de una sociedad donde el elemento "personal"
es decisivo, la regla tiene que ser tambin la de exigir la "unanimidad" de todos los socios, de ambas
categoras, salvo pacto expreso en contrario.
204. CONCEPTO
La Exposicin de Motivos de la ley 19.550, expresa respecto de esta "sociedad", que no
obstante que parte importante de la doctrina contempornea niega a este vnculo el carcter de
sociedad, la Comisin decidi regularlo como sociedad anmala (porque carece de personalidad
jurdica). Para ello se funda en lo siguiente:
a) crea entre los integrantes, esto es, en las relaciones internas, un vnculo social; y
b) se diferencia por ello, sustancialmente, de los dems negocios parciarios.
Expresa que, en esencia, mantiene el rgirnen del Cdigo de Comercio y destaca los siguientes
caracteres "esenciales" de esta sociedad:
a) es una sociedad oculta;
b) transitoria; y
c) para una o ms operaciones determinadas.
Y finaliza expresando que "la mayora" de la Comisin seala que la ausencia de cualquiera
de estos requisitos traer como consecuencia que no se trate de una sociedad accidental o en
participacin (expresiones stas que se utilizan como sinnimos o equivalentes)"13.
Farina que realiza un completo estudio sobre el tema, expresa que los trminos "accidental" y
"participacin" no son sinnimos, ni equivalentes. Sostiene este autor que hay sociedad en
'pa'riicipadn" cuando dos o ms personas mediante aportes destinados a constituir un fondo comn, en
virtud de un acuerdo privado que no trasciende a terceros, encomiendan a uno de ellos, llamado socio
gestor, la aplicacin de ese fondo comn a una actividad econmica para dividirse entre s las
ganancias o soportar las prdidas.
En cambio, agrega, "sociedad accidental" es aquella que se constituye para una o ms
operaciones determinadas y transitorias, de modo que concluidas dichas operaciones la sociedad se
13
Exposicin de Motivos, ley de facto 19.550, Seccin IX, pgs. 1 y 2.
Creemos con De Sol Caizares que decir que es una sociedad pero sui gneris o "anmala"
como dicen los autores de nuestra ley; o "interna" como dice Halperin o decir que no es una sociedad,
pero regulara como tal, no tiene importancia prctica.
De todos modos, dentro de nuestro rgimen normativo, no es una sociedad comercial, porque le
faltan elementos esenciales para considerarla tal, de conformidad con la precisa definicin
14 FARINA, op. cit., pg. 517, nro. 789.
15 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 4, nro.
16 HALPERIN, Curso..., pg. 309, nro. 9.
13.
17 SOL CAIZAREs, Felipe de, en "Comentarios y notas del traductor", en la obra de BRUNETTI, T. 1, pgs. 63 y 64.
dada en el artculo 1, L.S., y los requisitos de Publicidad e mscripcin que establecen los
artculos 5, 7 y 12. 18
Adems, coincidimos con Brunetti, en el sentido de que hablar de "sociedad interna" o
"sociedad secreta" (u "oculta", agregamos) es una contradiccin. No se puede sostener que es una
sociedad, pero que es anmala. Digamos ms bien, que es un contrato bilatem4 asociativo,que no da
origen a una sociedad comercial, sino a una asociacin, que ser comercial o civil, segn sea su objeto,
como lo expresa Anaya, con quien coincidimos
Cfr. ANAYA, Jaime Luis, "Las sociedades accidentales o en participacin en la ley 19.550", en Estudios de
206. OBJETO
El artculo 361 establece que "su objeto" es la realizacin de una o ms operaciones
determinadas y transitorias. El contrato debe expresar la operacin o las operaciones precisas a
realizar, lo que diferencia este contrato de la "sociedad comercial" que en su objeto social enunciar
"la actividad" a la que se dedicar la sociedad, que debe ser preciso y determinado (art. 11, inc. 3).
Aqu no se enunciar una "actividad" determinada, sino una "operacin" o un negocio'
determinado. O ms de uno, pero siempre que sean precisos y determinados.
Creemos que ese elemento "transitoriedad" interpretado literalmente le quita toda eficacia y
trascendencia a esta asociacin y le priva de la posibilidad de ser til para obras de envergadura
(construccin de edificios, puentes, diques, etc.), que son casos que podran justificar su regulacin
jurdica particularizada.
Por ello estimamos que el vocablo lmnsitorias usado en el artculo 361 no debe interpretarse en
el sentido que expresa Fa-rina, sino que compartimos la opinin de Otaegui de que esta asociacin
puede ser til para rezar obras de gran evergadura y que precisamente una de sus fmalidades es la
instrumentacin adecuada de la coordinacin entre sociedades a fin de afrontar en conjunto
operaciones que exceden las posibilidades de cada una de ellas, como, por ejemplo, una obra pblica.
Con toda precisin agrega Otaegui que "la determinacin de la operacin u operaciones constitutivas
del objeto de la sociedad no significa que las mismas no requieran de mltiples operaciones
integrativasy la transitoriedad no implica brevedad"21.
Otra cuestin a resolver es si la operacin u operaciones que constituyen "su objeto" debe ser
comercial. Nuestra ley adopta como hemos visto ya, el sistema de "tipicidad", esto es, el criterio de la
"forma" y no el de la "actividad" para determinar el carcter de la sociedad. Pero ese criterio no resulta
aplicable a esta asociacin, porque no se trata precisamente de una sociedad comercial ni de un "tipo
social" determinado, como natural consecuencia.
Farina, que afirma que se trata de una "sociedad comercial", sostiene, no obstante, al
considerar este tema, que depender del objeto que estemos en presencia de una sociedad "civil" o
"comercial". Si el objeto es civil, expresa, tal sociedad deber sujetarse a las disposiciones del Cdigo
Civil22.
ste debe rendir cuentas de su resultado a los socios no gestores, como reza el artculo 366,
modificado por la ley 22.903.
La referencia a aportaciones comunes dara la idea que se trata de un "fondo comn" del cual los
socios son "copropietanos". Pero a poco que se observe con atencin la regulacin de esta particular
asociacin se advertir que los aportes se transfieren en "propiedad" al socio gestor y esta
interpretacin, que adopta Anaya en el artculo citado y que compartimos, ha sido consagrada
explcitamente en la Ley de Concursos, en su artculo 151 (conforme la nueva ley 24.522). Esta
solucin es la que mejor protege los intereses de los terceros 'que contratan con esta asociacin.
Los socios no gestores adquieren un crdito contra el gestor, por el aporte efectuado, y en caso
de quiebra de ste, concurrirn como tales integrando la masa de acreedores del fallido.
208. ADMINISTRACION
La administracin de esta asociacin est a cargo del socio "gestor", que puede ser uno o ms.
El es el representante y el que contrata con terceros, pero a diferencia de los dems representantes
sociales no acta en nombre y representacin de una sociedad, sino que lo hace en nombre propio,
asumiendo las obligaciones. Por eso su responsabilidad es ilimitada. Si los gestores son ms de uno,
son responsables solidariamente.
Pero eso no significa que en el contrato los dems socios no puedan prever un mecanismo de
control de la actuacin del socio gestor o que se obligue a ste a dar cuenta peridicamente de su
gestin.
Con acierto seala Otaegui que la administracin de esta sociedad no puede estar a cargo de
un "tercero", ya que la ley habla de "socio gestor" y sta es una caracterstica de esta asociacin.
Adems dicho socio gestor debe tener capacidad suficiente para efectuar los contratos y operaciones
necesarios para cumplir el objeto de su constitucin.
Logicamente que la tarea del socio gestor debe ser remunerada y ella ser fijada en el contrato,
o posteriormente por los dems socios.
En cuanto a la renuncia y remocin del socio gestor requieren justa causa, porque su actuacin
es un elemento "esencial" del contrato.
Finalmente, coincidimos otra vez con Otaegui cuando expresa que la actuacin del
administrador de esta "sociedad" no se debe juzgar como la del administrador de la sociedad colectiva,
y aplicrsele las reglas del mandato, sino que se debe apreciar que el gestor acta a nombre propio y
por cuenta ajena, como el comisionista, por lo que deben aplicrsele las reglas de la comisin23.
Sin perjuicio de ello, el gestor tiene las obligaciones de lealtad y diligencia que impone el
artculo 59, L.S.
De modo que los socios partcipes o no gestores, podrn examinar los libros y documentos,
contratos e instrumentos que suscriba el gestor. Pueden solicitar informacin, dar opinin y consejo y
vigilar la administracin de conformidad con lo prescripto en el artculo 138 L.S. Los socios no
gestores tienen siempre derecho a la rendicin de cuentas del gestor.
Art. 363. - Conocimiento de la existencia de los socios. Cuando el socio gestor hace conocer los nombres
de los socios con su consentimiento, stos quedan obligados Ilimitada y solidariamente hacia los terceros.
Art. 365. - Contribucin a las perdidas. Las prdidas que afectaren al socio no gestor no pueden superar el valor de su
aprte.
La regla es que frente a loS terceros se obliga el "gestor", pero ste puede repetir, lgicamente,
contra sus socios, lo pagado por el grupo. Para ello el gestor cuenta con los aportes efectuados por los
socios y que l administra.
El gestor responde, como vimos ya, ilimitadamente. Los dems socios slo hasta el limite de
sus aportes.
Un caso particular es el previsto en el artculo 363, cuando el gestor hace conocer a terceros la
existencia de otros socios, con consentimiento de stos. Entonces los socios no gestores quedan
tambin obligados como aqul, en forma ilimitada y solidariamente hacia los terceros.
212. DISOLUCION
El artculo 90, L.S., expresa que en las "sociedades" en participacin la muerte de un socio
resuelve parcialmente el contrato, sin efectuar distincin en cuanto a la "categora" de socios. Como lo
seala Anaya24 citando a Garrigues, la muerte del gestor produce la disolucin, indiscutiblemente. Pero
parece distinta la solucin en el caso de la muerte de alguno de los asociados. La doctrina extranjera
coincide en sealar que la muerte del asociado o socio no gestor no produce la disolucin de la
sociedad.
El artculo 91 otorga el derecho a cualquiera de los socios de esta asociacin a peticionar la
exclusin de otro si mediara
24 ANAYA, Jaime Luis, op.
"justa causa". Anaya plantea otra vez la diferencia entre las categoras de socios y sostiene la
interpretacin anterior, en el sentido de que la exclusin del socio gestor producir la disolucin, no
as la de los no gestores.
Y tal es la regla expresa del artculo 155 de la Ley de Concursos que consagra la referida
solucin, al disponer que la quiebra del gestor produce la disolucin de la "sociedad en participacin".
Luego, la quiebra de alguno de los socios no gestores, no produce la disolucin de la asociacin.
En cuanto a las dems causales enunciadas en el artculo 94, L.S., cabe efectuar las siguientes
precisiones:
Inc. 1 por decisin de los socios: es plenamente aplicable a estas asociaciones que se han
constituido por 'voluntad" de esos socios;
Inc. 2 por expiracin del trmino por el cual se constituy: no corresponde por cuanto esas
asociaciones no tienen duracin determinada;
Inc. 30 por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su eristencia: aqu la asociacin no
est sometida a condicin alguna, de modo que esta causal no es de aplicacin;
Inc. 40 por consecusin del objeto para el cual se fonn, o por la imposibilidad sobreviniente de
lograrlo: el cumplimiento de la operacin u operaciones que motivaron la constitucin de esta
asociacin es la causa natural y lgica de su disolucin. De igual modo, si se diera la situacin de
imposibilidad sobreviniente de lograrlo, tambin estaramos en presencia de otra causal de disolucin;
Inc. 50 por prdida del capital social: no es aplicable en este caso pues la asociacin no tiene
capital social;
Inc. 60 por declaracin de quiebra: ya vimos que la quiebra del socio gestor produce la
disolucin. No as el supuesto de quiebra de los socios no gestores;
Inc. 70 por su jusin: no se trata de un supuesto aplicable a estas asociaciones que no tienen
personalidad ni patrimonio;
Inc. 8 por reduccin a uno del nmero de socios: No es aplicable a estas asociaciones el supuesto
de subsistencia de la sociedad previsto en el inc. 8 por cuanto no resulta posible la continuidad bajo
responsabilidad "ilimitada" del socio nico. Sin perjuicio de lo expuesto precedentemente respecto al
supuesto de "muerte", exclusin o quiebra del gestor;
Inc. 9 por sancin firme de cancelacin de oferta pblka o de la conracin de sus acciones: tampoco
es aplicable a esta asociacin;
Inc. 10 por retiro de la autonzacin pam fiuzcionar: causal tambin inaplicable a esas
asociaciones en participacin.
disolucin en tanto esas reglas no contraren las especficas que regulan esta asociacin.
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos
de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
Caractersticas. Transitoriedad
1. Se denomina sociedad accidental o en participacin no slo a la que constituyen dos o ms personas para acometer
algn negocio de-
terminado, pero sin trascender en la ejecucin del negocio la existencia de una firma o razn
soal particularmente referida a tal sociedad; sino tambin a la constituida entre una o varias
sociedades, o entre stas, y otra u otra spersonas que actan con la firma social de alguna de esas
sociedades, pero sin firma social que caracterice u ostente la participacin aludida.
La titularidad estar en cabeza de una sola persona (individuo o sociedad) que es la que
interviene, bajo su propio nombre, en la negociacin que es el objeto de la partipacin.
El hecho que la participacin deba versar sobre una o ms operaciones determinadas y
transitorias, no quita que el proceso pueda, en volumen, en espacio y en tiempo, ser ms importante
que cualquiera de los procesos de una sociedad o de una empresa de otro tipo.
2. El concepto de transitoriedad es clsico y resulta poco menos que indeterminable en la
inteligencia jurdica del mismo. Si la participacin no versa sobre un negocio que se perpeta en otros
negocios poco importar que el negocio sea complejo o complejsimo, lo que se quiere es que sea la
solucin inmediata en orden al comn proceso de los negocios. La apreciacin de esta circunstancia,
en la imposibilidad de prefijar reglas para concretarla debe quedar librada al arbitrio prudente de los
jueces.
Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea
SA. s/sum Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial
Caracterizacin
El contrato celebrado con el objeto de construir un edificio que sera afectado al rgimen de propiedad horizontal,
adjudicndose entre los suscriptores departamentos y locales, por el que uno de ello asume el carcter de gestor en tanto los
otros efectuaran aportes que aquel recaudar y administrar a fin de llevar a cabo el objeto propuesto, es un contrato plurilateral
que si bien da nacimiento a un ente de particulares
varias sociedades, o entre stas, y otra u otras personas que acten con la firma social de
alguna de esas sociedades; pero sin firma social que caracterice o detente la participacin aludida.
2. La titularidad estar en cabeza de una sola persona (individuo o sociedad) que es la que
interviene, bajo su propio nombre, en la negociacin que es el objeto de la partipacin.
El hecho que la participacin deba versar sobre una o ms operaciones determinadas y
transitorias, no quita que el proceso pueda, en volumen, en espacio y en tiempo, ser ms importante
que cualquiera de los procesos de una sociedad o de una empresa de otro tipo.
3. El criterio de transitoriedad es clsico y resulta poco menos que indeterminable en la
inteligencia jurdica. Pero es indudable que lo que se quiere destacar con ello, es que la participacin
no versa sobre un negocio que se perpeta en otros negocios; peco importar que el negocio sea
complejo o complejsimo, lo que se quiere es que sea la solucin inmediata en orden al comn proceso
206. OBJETO
Forma modificacin. Objeto
1. La economa con que se perfila la sociedad accidental o en participacin en la normativa, deja un amplio margen a
la autonoma de la voluntad (art. 3%, Cd. Com.) y contribuye a consolidar la falsa ima:
gen que acerca de su sencillez predica la informalidad de su acto constitutivo (art. 397, Cd. Com.), aunque se trata de
una impresin que se desvanece no bien se comienza a indagar la estructura del negocio y la complejidad de las relaciones a la
que da origen.
2. Al igual que las otras figuras societarias - en la ley vigente -sta nace de un contrato aunque su constitucin no se
encuentra necesariamente sometida a condiciones de fondo, comunes a las dems. Tal carencia de formalidad, facilita
considerablemente su constitucin, mas no afecta su regularidad. Es decir, se constituye tan slo mediante el acuerdo de
voluntades de los partcipes, y conforme lo dispone el artculo 361, L.S., no est sometida a los requisitos de forma; si ello es
as para su constitucin, tambin lo ser para su modificacin, a cuyo respecto no rige el artculo 4, L.S.
(En el caso, la modificacin del objeto social acaeci, o bien se defini ante la original imprecisin, maguer
no hubiera quedado tal extremo expresamente plasmado mediante escritura pblica, como aconte
ciera en oportunidad de la concrecin de la relacin negocial original y aunque la
moclilicacin tuviera expresin escritural).
Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea
SA. 5/5UflI.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL
207. PROPIEDAD DE LOS APORTES
1.
Resultan elementos fundarnentales para la constitucin de una sociedad accidental: la
formacin de un fondo comn mediante aportes comunes y el reconocimiento recproco de la
condicin de socio.
2.
Considerando que la actora era la titular del contrato celebrado para realizar la obra,
los demandados se asociaron a ella para ese contrato y realizaron contribuciones (provisin de
materiales, administracin y financiacin de la obra), la actora aport el USO de sus mquinas y
herramientas, se convino la distribucin de las utilidades y las prdidas en cierto porcentaje y no se
emple denominacin social, alguna, tal vinculacin debe ser considerada una sociedad accidental o
en participacin (del voto en disidencia del doctor Arecha).
3. Descartada la existencia de una sociedad en participacin, resulta inaplicable a la accin por rendicin de cuentas
el plazo de prescripcin trienal previsto por el artculo 848, inciso 1 del Cdigo de Comercio.
4. Tratndose de un contrato mercantil innominado, la accin por rendicin de cuentas se encuentra sujeta al plazo de
prescripcin ordinaria de diez aos dispuesto por el artculo 846 del Cdigo de Comercio.
5. Si la relacin entre la actora y los demandados es de naturaleza societaria, la prescripcin aplicable a la accin de
rendicin de cuentas es la trienal prevista en el artculo 848, inciso 1 del Cdigo de Comercio (del voto en disidencia del doctor
Arecha).
6. Si el rechazo de la demanda se funda en el progreso de la prescripcin, la distribucin de las costas debe
imponerse en el orden causado (del voto en disidencia del doctor Arecha).
Cm. Nac. Com., Sala E, 16-VI-1995, "Asa S.R.L. quiebra c. Etchegoin, Juan B. y otro", L.L., 8-IV-19%.
208. ADMINISTRACION
En la sociedad accidental o en participacin, contrariamente a lo que ocurre con las restantes, la administracin
corresponde siempre al socio gestor, quien permanece en sus funciones hasta la conclusin del objeto de la sociedad,
no procediendo la remocin ad-nutuin; ni tampoco la renuncia del gestor, tales situaciones importaran en la prctica el in
210.
RESPONSABILIDAD DE LA "SOCIEDAD" Y DE LOS SOCIOS POR LAS DEUDAS
SOCIALES (Arts. 362,363 y 365)
Derechos y obligaciones. ley aplicable
Las prestaciones de las partes en los contratos plurilaterales, de
Reqilisitos
Los socios ocultos poseen derecho a reclamar rendicin de cuentas al gestor en cualquier
momento, sin embargo, tal derecho no puede ser ejercido indiscriminadamente, sino slo bajo ciertas
condiciones: el pedido no podr entorpecer el normal desenvolvimiento de la sociedad; los gastos que
demande dicha tarea sern a cargo de quien la peticione y los
saldos no sern ejecutables.
Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "1. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA.
s/5UIfl.", ReN'iorio de Junspndencia de la Cmam ComerciaL
Rendicin de cuentas. Deitecho de socios no gestores
1.
El derecho de los socios participantes no gestores a la rendicin de cuentas de la
gestin (art. 364, Y prr.) torna necesaria una contabilidad que razonablemente exteriorice la marcha del
negocio social.
Pero de ello no se deduce que necesariamente deba llevar libros exclusivos de la gestin
particionaria, ya que si bien la sociedad gestora se encuentra facultada para hacerlo, no necesita poseer
libros diversificados.
2.
Si en los balances y dems elementos contables, se distinguen con absoluta claridad
las operaciones de la sociedad accidental o en participacin de las propias de la sociedad gestora, el
deber de informacin como sociedad gestora se encuentra cumplido.
Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea
SA. s/sum Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
Resolucin y disolucin. Resolucin parcial. Exclusin de socios
1.
Toda vez que el rgimen de resolucin por causa de incumplimiento para los contratos
societarios - en el caso de resolucin parcial -es distinto que el adoptado para los de prestaciones recprocas, el socio gestor
en una sociedad accidental o en participacin no puede en caso de incumplimiento parcial de sus
cocontratantes que no efectuaron la totalidad de los aportes comprometidos, pretender perfeccionar mediante la
consignacin judicial de lo que haban aportado oportunamente, la exclusin de los socios
incumplidores, que habra concretado extrajudicialmente mediante el procedimiento previsto por el artculo
216, Cdigo de Comercio, coincidente con el artculo 1204, Cdigo Civil.
2. Sin perjuicio del tenor literal de una clusula del convenio vinculante que establece la posibilidad de disolver
parcialmente el ente por incumplimiento de los aportes, tal clusula debe conciliarse con los principios contenidos en la ley de
sociedades, debiendo efectuarse la exclusin de los socios de conformidad con lo previsto por el artculo 91, L.S.
Cm. Nac. Com., Sala C, 30-X-1990, "Guida, Alfredo c. Rojas, Angel s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de
la Cmara Comercial
213. LIQUIDACION (Art. 366)
mediante la percepcin por parte de la gestora del reintegro de las prdidas en la medida que en cada caso
corresponda.
cuentas fmal arrojase ganancias, conforme la consecuencia natural que dimana del saldo
positivo de la rendicin de cuentas - cual es la ejecutabilidad, artculo 655, CPCCN -, el asociado tendr
derecho a su percepcin, aun coactiva.
2.
Cuando de saldo de cuentas parciales se trate, ello no ser as en la sociedad
accidental o en participacin, por sus peculiaridades, hasta el momento en que su objeto se encuentre
finiquitado, o la sociedad sea liquidada, o se trate de un supuesto de excepcin, no podr ejecutarse el saldo que
eventualmente arroje la rendicin parcial, pues de lo contrario ello podra dificultar o impedir el normal desenvolvimiento del
objeto fijado.
(En el caso la mayora decidi: el cumplimiento del objeto social resultar de las propias cuentas a rendir por el socio
gestor, circunstancia por la cual el carcter parcial o definitivo de la rendicin resultar de sta y, consecuentemente, el
derecho del socio accionante a ejecutar los saldos, oportunidad en que tambin se determinar la carga de los gastos de esa
rendicin).
Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA. s/sum.",
Las mencionadas disposiciones si bien son todas concordantes, pueden ser sobreabundantes
mas nunca incompatibles.
Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea
SA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial
Liquidacin. Rendicin de cilentas
Disuelta una sociedad accidental, la misma entra en liquidacin, la
que incluye la rendicin de cuentas por parte del socio gestor, quien aprobadas stas podr
alcanzar la liberacin de sus obligaciones sociales.
En consecuencia, no resulta idnea la pretensin del gestor de liberarse de sus obligaciones sociales
mediante la consignacin judicial de los aportes efectuados por los socios.
Cam. Nac. Com., Sala C, 30-X-1990, "Guida, Alfredo c. Rojas, Angel s/ord.", ReNflorio de
Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL
Uqilidacin
Si el objeto societario se encuentra cumplido, puesto que el edificio cuya construccin se ha terminado, y
siendo la esencia de la sociedad accidental la transitoriedad, el ente entra en estado de liquidacin,
como consecuencia de haberse producido la causal de disolucin contemplada por el artculo 94, apartado 4, LS. Esto es, la
consecucin del objeto social, resultando extempornea, en consecuencia, la invocacin de una causal de resolucin parcial.
Cm. Nac. Com., Sala C, 30-X-1990, "Guida, Alfredo e. Rojas, Angel s/ord.", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
2. DOCTR!NA
Sobre los temas tratados en este captulo, se puede consultar el siguiente trabajo:
Anaya, Jaime Luis, "Las sociedades accidentales o en participacin en la ley 19.550", en Estudios
de Sociedades Comerciales en Homenaje a Carlos J. Zavala Rodriguer> Astrea, 1973, pg. 15.
CAPTULO XIII
DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
215. ANTECEDENTES
Este tipo social acogido en nuestra legislacin por la ley 11.645 de 1932 tiene sus
antecedentes en la legislacin alemana donde fue implantada en 1892 y en Inglaterra, a partir de 1907.
Viene a llenar una sentida necesidad y a ocupar el amplio espacio que queda entre las
sociedades colectivas, con responsabilidad subsidiaria, personal ilimitada y solidaria de los socios, y la
annima, cuyo funcionamiento es de por s ms complicado y oneroso.
Estas sociedades limitan la responsabilidad personal del socio y permiten una administracin,
control y gobierno ms sencillo, de intervencin directa de los socios. Estas caractersticas fueron
mejoradas por la ley 22.903 de reformas a la ley 19.550.
La ley 19.550 previ una sociedad de responsabilidad limitada "especial", que se rega por
normas diferentes: la sociedad de responsabilidad limitada de veinte o ms socios (hasta cincuenta).
La reforma (ley 22.903) modific ese criterio puramente numrico, para fijar uno mucho ms tcnico,
cual es el del capital de la sociedad. Si la sociedad de responsabilidad limitada tiene un capital igual o
mayor que el fijado en el artculo 299, inciso 2, quedar sometida a reglas especiales, similares a las
de la sociedad annima "abierta" en cuanto a la fiscalizacin y a las asambleas.
De esta forma se mantiene para esta sociedad la existencia de dos "subtipos", la sociedad de
responsabilidad limitada "comn" con sus propias normas y la sociedad de responsabilidad limitada
"especial" con normas similares a las de la sociedad annima abierta, en los aspectos referidos.
A su vez cabe recordar que dentro de la sociedad de responsabilidad limitada que llamamos
"comn", la ley 19.550 dis
tingua entre sociedades de hasta cinco socios y de ms de cinco socios, en cuanto al rgimen de
mayoras, exigiendo unanimidad para las resoluciones a adoptar en el primer caso.
La reforma modific el artculo 160 fijando una regia uniforme para todos los casos, por lo
que ha desaparecido ese "subtipo" que algunos autores sealaban1.
Art. 147. - Denominacin. La denominacin social puede incluir el nombre de uno o ms socios y debe contener la indicacin
"sociedad de responsabilidad limitada", su abreviatura o la sigla S.R.L.
Omisin: sancin.
Su omisin har responsable ilimitada y s'olidariamente al gerente por los actos que celebre en esas condiciones.
b)
c)
d)
1 ZALDVAR, Enrique y otros, Cuadernos de Derecho Societario, Macchi, Buenos Aires, 1973, T. 1, pg. 42.
Aportes en dinero.
Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento (25%), como mnimo y completarse en un plazo de dos (2) anos.
Su cumplimiento se acreditar al tiempo de ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de su depsito en
un banco oficial.
Aportes en especie.
Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificar conforme al artculo 51. Si los socios optan por realizar
valuacin por pericia judicial, cesa la responsabilidad por la valuacin que les impone el artculo 150.
El capital social se divide en "cuotas" de igual valor, de diez pesos o mltiplo de diez, no
inmovilizacin de fondos.
la inscripcin.
El cedente que no haya completado la integracin de las cuotas, est obligado solidariamente con el cesionario por las
integraciones todavia debidas. La sociedad no puede demandarle el pago sin previa interpelacin al socio moroso.
Pacto en contrario.
Cualquier pacto en contrario es ineficaz respecto de terceros.
Vimos ya que los socios limitan su responsabllidad al capital que suscriben (es decir, el que se
han comprometido a "integrar").
Sin perjuicio de ello, los socios garantizan en forma ilimitada y solidaria, frente a los terceros, la
integracin de los capitales comprometidos por todos los socios.
Tambin los socios garantizan frente a terceros por la sobrevaluacin de los aportes en especie,
por el plazo de cinco aos, salvo que hubieren optado por la valuacin judicial (art. 149, infine).
La ley 22.903 modific en el artculo 150 el rgimen de la garanta frente a terceros en caso de
"cesin o transferencia de cuotas" sociales. Los autores de la reforma sealan que ahora los terceros
cuentan con la garanta de los socios por la integracin de los aportes y por sobrevaluacin de las
aportaciones no dinerarias. Pero si media una cesin o transferencia de la cuota, en esa garanta
ingresa el nuevo socio y se mantiene la del cedente, aunque ste slo por las obligaciones contradas
hasta la inscripcin registral de la cesin o transferencia. Una regla particular merece el caso del socio
que cede su cuota o cuotas y no haba completado su integracin. Aqu subsiste su obligacin, sin
distincin entre la exigibilidad por terceros o por la sociedad, salvo que sta no puede demandarla sino
despus de haber interpelado al cesionario moroso.
El pacto en contrario que elimine estas garantas carece de todo valor respecto de terceros.
La garanta que consagra esta norma es un elemento diferenciador, fundamental, respecto de la
responsabilidad de los accionistas de la annima.
En la annima, cada accionista responde nicamente por la parte no integrada del capital que ha
suscripto, pero no responde por las deudas de los dems accionistas.
Y esta diferencia sustancial tiene su explicacin y justificacin en la idea de que mientras la
sociedad de responsabilidad limitada mantiene rasgos de la sociedad de personas, ello se descarta en la
annima.
Este aspecto debe ser particularmente mentado cuando se requiere asesoramiento respecto del
tipo social ms conveniente para una empresa. Se debe tener presente que si los socios integran el total
de sus aportes en dinero al constituir la sociedad, es decir cuando no haya ninguna posibilidad de
aplicar este rgimen de garanta, podr preferirse la sociedad de responsabilidad limitada sobre la
annima cerrada. De otra forma, es decir si hay deudas por aportes en dinero o se aportan bienes, es
preferible la sociedad annima.
trato prevea otras reglas para la solucin del diferendo, la determinacin del precio resultar de una pericia judicial;
pero los impugnantes no estarn obligados a pagar uno mayor que el de la cesin propuesta, ni el cedente a cobrar uno menor
que el ofrecido por los que ejercitaron la opcin. Las costas del proced-miento estarn a cargo de la parte que pretendi el
precio ms distante del fijado por la tasacin judicial.
Denegada la confonmidad para la cesin de cuotas que tienen limitada su transmisibilidad, el que se propone ceder
podr ocurrir ante el juez quien, con audiencia de la sociedad, autorizar la cesin si no existe justa causa de oposicin. Esta
declaracin judicial importar tambin la caducidad del derecho de preferencia de la sociedad y de los socios que se opusieron
resecto de la cuota de este cedente.
Con fundamento en la doctrina italiana y alemana ha modificado 105 artculos 152, 153,154 y
155 de la Ley de Sociedades Comerciales, destacando las siguientes innovaciones:
1) Principio bsico: se consagra la regla de la libre transmisibilidad, morigerada por las
limitaciones que los socios puedan pactar expresamente en el contrato social, donde podrn "limitar"
ese derecho del socio, pero de ninguna manera "prohibirlo".
2) Se consagra el derecho de la sociedad y de los socios de excluir al socio incorporado, si media
justa causa.
3) Se regula especficamente el supuesto de transferencia por ejecucin forzada de cuotas
sociales.
4) Se mantiene el rgimen sobre la clusula de continuacin con los herederos del socio, en caso
de fallecimiento de ste, pero con la importante novedad que los herederos tienen derecho a transferir
sus cuotas dentro de los tres meses de su incorporacin, sindoles inoponibles las clsulas limitativas a
la transferencia.
5) Finalmente se introduce una reforma de "tipo procesal" en el trmite judicial de oposicin
por impugnacin del precio, castigando con la costas del trmite referido a quien haya pretendido un
precio ms alejado del que en defmitiva se fije, con el objeto de evitar cuestionamientos infundados o
maliciosos, como lo sealan los autores de la reforma.
b) Cesin de cuotas: la transmisin se puede hacer por instrumento pblico o privado. En este
ltimo caso se debern autenticar las firmas por escribano pblico. La transmisin tendr efecto frente
a la sociedad desde que cualquiera de las partes (cedente o adquirente) entregue un ejemplar del
contrato de transferencia a la gerencia; y es oponible a terceros desde su inscripcin registral, que
puede ser requerida tanto por las partes como por la sociedad.
c) Limitaciones a la transmisin de cuotas: el contrato social puede limitar la transmisin de
cuotas, pero no puede prohibirlo. Puede requerir mayoras especiales y aun la unanimidad de los
socios; tambin puede consagrarse un derecho preferencial de los socios para adquirir las cuotas en
venta y tambin pueden ser adquiridas por la sociedad, siempre que las adquiera con utilidades o
reservas disponibles o reduzca su capital.
d) Procedimiento para el otorgamiento de la conformidad o ejercicio del derecho de preferencia:
lo fija el contrato social, pero el plazo para notificar la decisin al socio vendedor no podr exceder de
treinta das desde que ste comunic a la gerencia el nombre del interesado y el precio. Vencido ese
plazo se tendr por acordada la conformidad o no ejercitada la preferencia.
Es decir que el procedimiento ser el siguiente:
- el socio debe comunicar a la gerencia su decisin de transferir la cuota o cuotas sociales, el
nombre del adquirente y el precio de venta;
- la gerencia debe comunicar todo eso a los dems socios, en forma inmediata en caso de que el
contrato contemple el derecho de preferencia a favor de los socios;
- si el contrato social no prev el derecho de preferencia, pero exige la aprobacin de mayoras
especiales u otorga el derecho de preferencia a la sociedad, la gerencia debe citar a reunin o
asamblea, en su caso;
- los socios deben contestar a la gerencia de inmediato si ejercen o no el derecho de preferencia;
- la resolucin de los socios debe ser comunicada al socio vendedor, todo en un plazo no mayor
de treinta das contados desde que l notific a la gerencia su decisin de vender;
- si la sociedad o los socios, impugnan el precio de las cuotas, deben contestar ofreciendo el
precio que consideren correcto;
- en tal supuesto corresponder aplicar el procedimiento previsto en el contrato y en caso de que
no existiera previsin contractual, se deber ocurrir a la va judicial y establecer el real valor de la
cuota por medio de una pericia. Las costas del juicio sern a cargo de la parte (cedente o sociedad, o
socios, en su caso), que haya pretendido un precio ms distante del fijado en la tasacin judicial;
- fijado el precio por el trmite judicial, se aplicarn las siguientes reglas: 1) el vendedor no est
obligado a vender por menos de lo ofrecido por la sociedad o los socios aunque el precio determinado
judicialmente fuera menor an; y 2) los socios, ni la sociedad, en su caso, estn obligados a pagar ms
de lo requerido por el vendedor, si el precio fijado judicialmente fuera mayor an;
- si los socios por va de reunin o asamblea se oponen a la transmisin, no reunindose la
mayora establecida en el contrato social, el vendedor podr ocurrir ante el juez, quien citar a la
sociedad y si no existiera justa causa de oposicin, autorizar la transmisin. Si la sociedad ha
notificado al vendedor su oposicin sin ejercer el derecho de preferencia que tuviere o sin que lo
hayan ejercido al mismo tiempo los socios, en su caso, la sentencia judicial que admita la transmisin
tendr el alcance de hacer caducar esos derechos de preferencia. De esta forma se evitarn dilaciones
innecesarias y la posible especulacin de los socios y la sociedad que pretenda primero oponerse y
luego, en una segunda etapa, ejercer el derecho de preferencia.
e) Transmisin por ejecucin forzada: en caso de ejecucin judicial de cuotas sociales, cabe
distinguir si el contrato social establece limitaciones a la transferencia de cuotas o no. Si no hay
limitaciones las cuotas sern subastadas sin problema alguno. En cambio, si el contrato social prev
limitaciones - como el derecho de preferencia de los socios o de la sociedad, o mayoras especiales-, se
deber seguir un trmite especial, que es el siguiente:
- la resolucin que ordena el remate judicial debe ser notificada a la sociedad por lo menos
quince das antes de la subasta;
- en ese plazo de quince das el acreedor demandante de la ejecucin de las cuotas sociales, su
titular (el socio ejecutado) y la sociedad, pueden llegar a un acuerdo sobre la venta de las cuotas
embargadas: si lo hacen deber cumplirse ese pacto;
si no llegan a un acuerdo, se proceder a la subasta judicial de las cuotas;
pero aun despus del remate, hasta los diez das siguientes, tanto la sociedad como los
socios, podrn ejercer su derecho de preferencia o bien proponer al juez un adquirente, por igual
precio que el obtenido en la subasta. De esta forma la sociedad y los socios podrn evitar el ingreso de
algn adquirente que no tenga ningn vnculo con los dems socios.
f) Incorporacin de los herederos: si para el caso de muerte de uno de los socios el contrato social
prev la incorporacin de sus herederos, tal pacto ser obligatorio para stos y para los socios. Su
incorporacin se har efectiva cuando el heredero o los herederos acrediten debidamente su condicin.
Desde el fallecimiento del socio y hasta ese momento de la incorporacin, la representacin estar a
cargo del administrador de la sucesin.
Pero los herederos podrn transferir sus cuotas dentro del plazo de tres meses de su
incorporacin resultando inoponibles las limitaciones que pudiera establecer el contrato social, sin
perjuicio que la sociedad o los socios puedan adquirir esas cuotas en iguales condiciones.
En este supuesto el trmite debe ser el siguiente:
- los herederos deben comunicar al gerente de la sociedad su decisin de vender las cuotas,
nombre del adquirente y precio de venta;
- la gerencia debe comunicarlo de inmediato a los socios, en forma fehaciente (esto es por un
medio que pueda acreditarse debidamente);
- los socios deben contestar ejerciendo su derecho de preferencia de inmediato;
- el plazo total en este trmite, contado desde que el heredero notific al gerente de la
sociedad, no podr exceder de quince das.
Esta disposicin legal nos remite a la aplicacin, para el caso de copropiedad de una cuota
social, del artculo 209 dentro de la seccin que regula a las sociedades annimas.
El artculo 209 consagra la regla que las acciones son indivisibles y que en caso de
copropiedad de una accin, se aplicarn las reglas del condominio. La sociedad podr exigir la
unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales.
De modo que transplantando esas reglas a la sociedad de responsabilidad limitada, diremos
que en caso de "copropiedad" de cuotas, se aplicarn las reglas del "condominio" (arts. 2673 al 2755
del Cd. Civ.), y que, para el ejercicio de derechos y cumplimiento de las obligaciones sociales, la
sociedad podr exigirles a los condminos que unifiquen la representacin.
Sobre una cuota social se puede constituir un derecho real de usufructo o de prenda. El
usufructo es, segn el artculo 2807 del Cdigo Civil, el derecho real de usar y gozar de una cosa
(mueble o inmueble), cuya propiedad pertenece a otro, con tal que no se altere su sustancia. Las cuotas
sociales son partes representativas del capital de una sociedad de responsabilidad limitada y, al igual
que las acciones de sociedades annimas, se deben considerar bienes muebles. Sobre ellas puede, en
consecuencia, constituirse un derecho de usufructo.
En cuanto a la prenda comn, para distinguirla de la "con registro", es el derecho real de
garanta que se constituye sobre un bien mueble o sobre un crdito, que se entrega al acreedor en
garanta del pago de una deuda (art. 3204, Cd. Civ.). Sobre
las cuotas sociales se puede constituir tambin, un derecho real de prenda.
Esta norma de la ley expresa que la constitucin y cancelacin de estos derechos reales y de
embargos u otras medidas precautorias sobre cuotas sociales, se debe inscribir en el Registro Pblico
de Comercio; y agreg que se aplicarn los artculos 218 y 219, tambin de la Seccin de las
Sociedades Annimas.
En este caso se aplicar el artculo 129, segunda parte, ylos socios disconformes tendrn derecho del receso.
a) Criterio de la refoma
En esta parte la ley
19.550 tambin fue modificada por la ley 22.903 que introdujo las siguientes reformas:
1) gerencia plural. no se limita a la aplicacin de las normas existentes sobre el directorio de la
sociedad annima, sino que facilita la reglamentacin al pacto social; sentando como regla de interpretacin,
en caso de silencio del contrato, la administracin indistinta;
2) derechos y obligaciones: precisa mejor las prohibiciones; y
3) responsabilidades: prescribe que para su determinacin deber estarse a la actuacin personal
de cada uno de los gerentes en los actos generadores de responsabilidad, especialmente en el caso de gerencia plural o
colegiada.
En consecuencia las reglas que rigen la administracin y representacin son las que
analizamos a continuacin.
b)
Designacin
c) Gerencia plural
En este supuesto el contrato puede establecer diversas funciones para cada gerente o bien
consagrar una administracin conjunta o colegiada. En caso de que el contrato nada disponga sobre el
particular, se entender que la administracin es indistinta y que cualquiera de los gerentes puede
realizar actos de administracin y representar a la sociedad.
d)
Derechos y obligaciones
Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que
los directores de sociedades annimas. Lo subrayado es un agregado de la ley 22.903, que dispone que
los gerentes no pueden realizar por cuenta propia o ajena, actos en competencia con la sociedad, salvo
autorizacin expresa y unnime de los socios.
e)
Responsabilidad
Este prrafo del artculo 157 fue tambin una incorporacin de la ley 22.903. Prescribe que los gerentes
son responsables, en forma personal y solidaria, segn sea la gerencia unipersonal o plural, y segn la
reglamentacin de las funciones establecidas en el contrato social. Si varios gerentes participaron de
un mismo acto generador de responsabilidad para la determinacin de la misma se podr tener en
cuenta la actuacin personal que a cada uno le cupo en ese acto. En realidad aqu la reforma se qued
a medio camino, pues debi consagrar la regla que Corresponde fijar la responsabilidad en relacin a
la actuacin personal de cada uno, como criterio obligatorio para el juez y no meramente facultativo
(la norma dice que el juez "puede" fijar...).
Finalmente establece que cuando la gerencia fuera colegiada, sern de aplicacin las normas relativas a
la responsabilidad de los directores.
1) Revocabilidad
En este tema no se ha innovado mantenindose la regla que el contrato social no puede limitar
la revocabilidad del nombramiento de gerentes, excepto cuando la designacin fuera la condicin expresa
de la constitucin de la sociedad. En este supuesto slo podr ser removido el gerente existiendo "justa
causa" y mediante accin judicial. En tal supuesto, los socios disconformes con la remocin tienen
derecho de receso. De esta forma la ley ha zanjado el conflicto que podra suscitarse, facilitando el
retiro de aquellos socios que no aceptaran la remocin del gerente. Ya analizamos anteriormente este
tema del receso (art. 78, Cap. IX, A. De la transformacin) y a lo all expuesto nos remitimos.
Vimos ya que la ley 22.903 modific el criterio respecto de la sociedad de responsabilidad limitada
"especial" que no depende del nmero de socios, sino del capital social.
El principio en materia de fiscalizacin sigue siendo el mismo de la ley 19.550: la designacin de un
rgano de fiscalizacin es optativo en la sociedad de responsabilidad limitada comn y es obligatorio en
la sociedad de responsabilidad limitada especial.
El rgano de fiscalizacin puede ser la sindicatura, unipersonal o plural, o el consejo de
vigilancia (sobre estos rganos nos extendemos al analizar la sociedad annima).
En ambos casos se aplicarn supletoriamente las reglas existentes para la sociedad annima.
La ley 22.903 agreg un prrafo que merece especial atencin: "las agribuciones y deberes de estos
'ganos no podin ser menores que los establecidos pam tal sociedad (la annima) cuando es obligatona". Sin
perjuicio de los errores de redaccin que se advierten a poco que se preste atencin al prrafo (debi
decir "rgano" en singular, porque el rgano de fiscalizacin es uno, que podr ser ejercido por
sindicos o por un consejo de vigilancia, pero la funcin es la misma, aunque difieran las facultades; y
en vez de "obligatoria" debi decir "obligatorio"), es indudable su importancia, que tiende a equiparar
imperativamente los derechos y obligaciones del rgano de fiscalizacin con el de la sociedad
annima. De modo que contractualmente no se podrn disminuir sus atribuciones ni sus deberes.
La ley guarda silencio respecto del caso de optar por el consejo de vigilancia si ste nombrar
al o los gerentes, as como puede designar el directorio en la annima (arts. 255 y 281, d). Tambin si,
como en el caso de la annima, sus miembros deben ser socios (art. 280). Entendemos que se deben
aplicar las mismas reglas referidas para la sociedad annima, de modo que si el contrato en la sociedad
de responsabilidad limitada prev un consejo de vigilancia, podr ser ste el que designe al o a los
gerentes y asimismo que los miembros del consejo debern ser socios.
dentro de los diez (10) das de habrseles cursado consulta simultnea a travs de un medio fehaciente; o las que resultan de declaracin escrita
en la que todos los socios expresan el sentido de su voto.
Asambleas.
En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2) los socios reunidos en asamblea resolvern
sobre los estados contables de ejercicio, para cuya consideracin sern convocados dentro de los cuatro (4) meses de su cierre.
Esta asamblea se sujetar a las normas previstas para la sociedad annima, reemplazndose el medio de convocaras
por la citacin notificada personalmente o por otro medio fehaciente.
Domicilio de los socios.
Toda comunicacin o citacin a los socios debe dirigirte al domicilio expresado en el instrumento de constitucin, salvo que se haya
notificado su cambio a la gerencia.
Tanto la ley 11.645, como la ley 19.550 establecieron el requisito de la "unanimidad" para
aquellas resoluciones que importaban una mayor responsabilidad para los socios, con excepcin del
caso de la sociedad de responsabilidad limitada especial. Al mismo tiempo se otorgaba al socio
disconforme el derecho de receso.
Al respecto la ley 22.903 introdujo una profunda reforma, adoptando el criterio general de
exigir la mayora de tres cuartas partes del capital si no se hubiera previsto mayora especial en el
contrato, para cualquier modificacin contractual. Al mismo tiempo se otorga a los socios disidentes el
derecho de receso. Se aclara que si un solo socio representara el voto mayoritario, se necesitar,
adems, el voto de otro socio. De esa forma se evita que en la sociedad de responsabilidad limitada,
donde un socio tenga gran parte de su capital social, pueda, por s solo, imponer modificaciones
contractuales a los dems socios.
Tambin se ha previsto que los socios ausentes o que votaron en contra del aumento de
capital, tienen derecho a suscribir cuotas proporcionales a su participacin social, si no optaren por
ejercer el derecho de receso. En caso de que no incrementen su capital, tendrn derecho a acrecer los
otros socios y si stos no suscribieran las nuevas cuotas, podrn incorporarse nuevos socios.
Las dems resoluciones sociales que no impliquen la modificacin del contrato, como la
designacin o revocacin de gerentes o sndicos, se adoptarn por mayora de capital presente en la
asamblea o partcipe en el acuerdo, salvo que el contrato social exija una mayora superior.
Dado que en esta sociedad el capital se representa en "cuotas", la ley consagra la regia de que
cada cuota social da derecho a un voto.
El socio que en una operacin determinada tenga un inters contrario al de la sociedad (caso
del socio que pretende venderle un bien a la sociedad o alquilarle un inmueble y en general celebrar
cualquier contrato con la sociedad; o si se trata de un contrato entre sus parientes y la sociedad o entre
otra sociedad a la que est vinculado y la sociedad de responsabilidad limitada), por cuenta propia o
ajena, debe abstenerse de votar.
Si contraviniese esa regia, ser responsable por los daos y perjuicios si su voto sirvi para
adoptar una decisin vlida, es decir para integrar la mayora contractualmente exigida.
Estas son las reglas que consagra el artculo 248 y que son aplicables a la sociedad de
responsabilidad limitada de acuerdo con la norma que comentamos.
Como dijimos antes, la ley 22.903 introdujo una forma ms sencilla de adopcin de las
resoluciones sociales. Pero cualquiera sea la forma utilizada se debe dejar constancia en el libro de
actas respectivo (libro de actas de asambleas) de las respuestas dadas por los socios y el sentido de sus
votos. Dichas actas deben ser firmadas por los gerentes dentro del quinto da de la fecha del acuerdo.
Asimismo, los documentos donde consten las respuestas o votos de los socios, se deben conservar por
tres aos.
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos
de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
Cin. la. Civ. y Com., Baha Blanca, Sala 1, 24-XI-1922, "Zoilo, Osvaldo P. y otra c. Zoilo
Hnos. S.R.L. y otros", L.L., 1993-D, pg. 412.
e)
Responsabilidad
3. Es condicin lglca de la calificacin de conducta fundada en lo previsto por el artculo 235, inciso
1 de la ley 19.551, la indicacin precisa de los valores faltantes que conformaban el activo de la sociedad.
Cm. Nac. Com., Sala C, 28-X1-1994, "Constructora Spinillo S.R.L. siquiebra", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
Existiendo en la sociedad de responsabilidad limitada una gerencia constituida por dos miembros, cuya
actuacin es siempre conjunta, el balance debe tambin practicarse en la misma forma, sin que ninguno de los
integrantes se encuentre obligado respecto del otro a rendir cuentas de su gestin, en razn al carcter
compartido de la gerencia.
La aprobacin del balance confeccionado por los gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada no
importa revelacin implcita de la responsabilidad de stos por los actos de gestin, pues no se trata de una
rendicin de cuentas detallada y documentada de toda la actuacin de la gerencia, pudiendo la sociedad - si
fuere necesario - intentar la accin de responsabilidad prevista en el artculo 59, L.S.
Cm. Nac. Com., 27-11-1992, Ficha nro. 1350, "Future Computacin S.R.L. c. Colodro, Jorge
s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
2. DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Miguel, Jorge, "La subasta de cuotas de una sociedad de responsabilidad limitada por motivo de la
ejecucin seguida por un acreedor particular del socio titular", R.D.C.O., 1%9, pg. 99.
Morello, Augusto Mario - Trccoli, Antonio, "La adquisicin de la cuota social. Realismo", R.D.C.O.,
1978, pg. 1187.
Odriozola, Carlos, "Los derechos de los socios en la venta forzada de cuotas de una sociedad de
responsabilidad limitada", R.D.C.O., 1974, pg. 643.
Richard, Efrafn H., "Notas en torno a las sociedades de responsabilidad limitada conforme a su
regulacin en el Anteproyecto de la Lay General de Sociedades", R.D.C.O., 1970, pg. 467.
CAPTULO XIV
LA SOCIEDAD ANONIMA
229. EVOLUCION RISTORICA
a)
Origen
La sociedad annima naci como una prolongacin de la actuacin de la Casa Real Inglesa. La
utilizaron los reyes de la Casa de Anjou, los Tudores y los Estuardos, en parte como el mejor modo de hacer que
las cosas se hicieran y en parte con el objeto de alargar los brazos del poder real1. La nocin de la sociedad
annima est bien fijada en la ley inglesa, tan antiguamente que es necesario remontarse por lo menos
al siglo XIV.
Su personalidad jurdica se defini y acentu en los siglos XV y XVI: adquiri capacidad para
poseer bienes, entablar demanda y ser demandada, de modo que all se diferencia de sus miembros y los
sobrevive. En esta evolucin finalmente se le confiri el privilegio de la limitacin de la responsabilidad de los
miembros a sus respectivos aportes2.
El status societario lo adquira merced a una concesin real. Por eso se ha dicho que el otorgamiento de
la personalidad jurdica era uno de los recursos principales en virtud del cual el poder real se administraba y
expanda al mismo tiempo 3.
BERLE Jr., Adol' A., La Sociedad Annima en a Sociedad Moderna, de MAsoN, EDWARD, 5. y otros, Prlogo, pg. 2.
2 DE SOL CAIZAREs, Felipe, Tnatado de Sociedades por Acciones en el
De'echo Comparado, T. 1, pg. 9.
3 CtIAYES, Abram, "La sociedad annima moderna y el imperio de la ley", en La Sociedad An,'ima en la Sociedad Moderna, de
MASON, EDWARD y otros, pg. 52.
Los Tudores encararon con decisin la colonizacin, el corso, la promocin del comercio exterior,
y se valieron de la sociedad annima para eHo, con lo que la idea de la unidad legal de un grupo
determinado se asocia con la finalidad de la financiacin colectiva de negocios. Las cdulas reales de
reconocimiento de las sociedades incluan generalmente la concesin de monopolios del comercio en ciertos
lugares o de determinados artculos, exenciones de ciertas cargas y otros privilegios. Dichas empresas
demandaban sumas cuantiosas y grandes riesgos, y esa fue la tarea que se encomend a estas sociedades
annimas que pasaron as no a administrar esos privilegios sino a ejercerlos 4. As es como la sociedad annima
del siglo XVII pas a ser el instrumento ideal de la poltica econmica mercantil.
En esa poca el control de las sociedades annimas lo ejercan las cortes del rey, actuando
como rgano nacional de control y fiscalizacin administrativa. De esa poca son las normas legales
que determinan que al concederse la autorizacin real se evaluara polticamente tal acto; que en la cdula
de reconocimiento se establecieran las limitaciones al volumen; determinacin de las actividades que
desarrollar la nueva sociedad annima; y mantenimiento riguroso de sus limitaciones 5.
Brunetti al comentar la evolucin histrica de la sociedad annima seala que su verdadero origen
no debe buscarse en Italia, pero que estudiando las sociedades romanas pueden advertirse ciertas
caractersticas similares en las societates publicanomm. Estas sociedades de publicanos a que ya hicimos
referencia en el Captulo 1, punto 2, fueron organizaciones formadas para la realizacin y recaudacin de
ingresos del Estado, el aprovisionamiento y suministro del pueblo y de los ejrcitos, y la construccin de
obras pblicas. Su actuacin ligada a las funciones pblicas les dio carcter de "personas pblicas",
adquiriendo una personalidad diferente de los socios que las integraban. Por ello, dice este autor
italiano, pertenencen a la categora de "corporaciones" dotadas de personalidad6.
Tambin expresa Brunetti que otros autores italianos citan en la evolucin histrica de las
sociedades annimas, a la
4 CHAYES, op. cit., pg. 52.
5 CHAYES, op. ci(., pg. 53.
6 BRUNETTI, op. cit., T. II, pgs. 1 y 2.
unificada en los monti, que era considerada una cosa mueble, transferible y que produca rentas.
Como organizacin autnoma, que desarrollaba negocios en su propio provecho, en base a los
compere, se cre la Banca di San Giorgio en Gnova, en 1407 y consolidado en 1547, al que Besta,
citado por Brunetti, considera que es el ms antiguo ejemplo de sociedad por acciones.
Tambin se citan como antecedentes la maona genovesa de Chio y de Focea, llamada tambin
maona di Giustiniani (1346-1566), la que para algunos autores era una sociedad annima colonial 7.
b)
Entre las primeras companies, que adoptaron la forma de joint stock company, est la "Rusia
Company", incorporada por la reina Elizabeth en 1555. Estas companies eran convertidas incorporations,
por concesin de la Corona o por ley del Parlamento Special Act of Parliament -, pudiendo cita rse la East
Indian Company (1600), la New River Company (1606), la Hudson's Bay Company (1670), el Bank of England
(1694), la South Sea Company (1711) y la London Assurance Corporation (1720)8.
Desde 1600 a 1720 la historia de las companies es en realidad la historia de unas cuantas compaas
que ejercen verdaderos monopolios.
Esta forma de sociedades "incorporadas" dio lugar a abusos, y fueron prcticamente prohibidas
por el legislador con la Buble Act de 1720 9.
En Italia se cita como un antecedente de las sociedades por acciones a la Casa di San Giorgio,
luego convertida en Banca di
7 BRUNNETI, Op. cit., T. II, pg. 5, nota nro. 8.
8 SOLA CAIZARES, op. cit., T. II, pg. 15.
9 SOL CAIZARES, Op. cit., T. 1, pg. 15.
San Giorgio en Gnova. En Siena, tambin se cita al Monte de Paschi. El capital estaba
dividido en cuotas sociales, que daban derecho de participar en las entradas del Estado, cedidas en
garanta. Esos participantes designaban delegados. Las participaciones eran negociables.
La Compaa holandesa de las Indias Orientales, creada en 1602, suele sealarse como el primer
ejemplo de sociedad annima en la Europa continental. Posteriormente se crearon las Compaas francesas de
las Indias Orientales y Occidentales, las Compaas de Santo Domingo, del Canad10.
c) Su desarrollo
Luego viene la transformacin de este ente a fin de adecuarlo a la poltica liberal que se expande por el
mundo, o mejor dicho, que Inglaterra expande. Entonces poco a poco la sociedad annima se libera del
"paternalismo" de la Corona.
El desarrollo del capitalismo que tiene como base la empresa privada y el principio de la
libertad de contratacin, requiri la transformacin de aquellas empresas de carcter pblico creadas
por concesin individual, en otras empresas de carcter privado creadas libremente por voluntad de sus
miembros 11.
La evolucin hacia la forma moderna en Europa continental, se inici, como lo senala el destacado
profesor espaol Dr. Rodrigo Ura12, a partir de la Revolucin Francesa, bajo la presin de los postulados del
capitalismo liberal. En el Cdigo napolenico la sociedad no naca ya gracias a la autorizacin o accin de la
Corona, sino en virtud de la voluntad de los socios, si bien el Estado se reservaba el derecho de la autorizacin
previa para su funcionamiento.
sancionaron modificaciones que deaban en plena libertad a estos entes, sin ningn control
estatal3.
enormemente a la sociedad annima, a punto tal que por casi cien aos a partir de entonces no se habla
de este tipo societario en Inglaterra y sus colonias'6. A comienzos del siglo XIX, "si bien de mala gana y
con cierta aversin", como seala Berle, se comenz a recurrir nuevamente a ellA, tanto en Gran Bretaa
como en la naciente Estados Unidos, y a pesar de las primeras limitaciones que se le impusieron, ello
no impidi que se abriese paso y floreciera ampliamente a mediados del siglo.
La "corporacin" contina siendo considerada en teora como una creacin del Estado que le
confiere la personalidad jurdica concediendo un chaFler, vocablo vinculado a la antigua idea de
concesin, que hoy en todas las legislaciones de los Estados Unidos se obtiene en virtud de leyes generales a las
que se pueden acoger los particulares. En los Estados Unidos la sociedad annima no tiene carcter de
un contrato entre particulares, pues la incorporacin se considera como un contrato entre el Estado y la
corporacin, aunque tambin se ha considerado que se trata de un triple contrato entre el Estado y la
corporacin, entre los accionistas y el Estado y entre los propios accionistas22
As es como toda la legislacin contempornea, especialmente con posterioridad a la Primera
Guerra Mundial, se va incunando hacia una mayor reglamentacin de esta forma societaria, a fin de
evitar que sea instrumento de maniobras en perjuicio de las "minoras" de accionistas y de los intereses
generales23.
e)
Sol Caizares nos dice al respecto que este diferente origen explica lo que pueden parecer
contrasentidos e incluso absurdos, y no son ms que consecuencias lgicas de las concepciones
distintas al surgir la sociedad por acciones moderna. Parece extra-o, dice, que en pases "campeones"
de la democracia y la libertad admitan realmente intervenciones del Estado en la sociedad por acciones, y que
no se admita en pases de la Europa continental, incluso cuando estn regidos por un rgimen autoritario. Ni en
la Alemania nacional-socialista, ni en la Italia fascista, se produjo la intervencin administrativa que existe
en Inglaterra y en Estados Unidos. En Espaa con un rgimen poltico de tipo autoritario, se dict en
1951 una ley de sociedades annimas que es ms liberal y alejada de todo intervencionismo estatal
que en Inglaterra y Estados Unidos24.
La incapacidad de la teora contractual para solucionar los problemas que crea la moderna
sociedad annima determin la necesidad de recurrir a otra concepcin ms idnea. As, en el derecho
germnico, plasmada legislativamente en la ley de 1937, y que ha seguido la legislacin francesa en la reforma
de 1966, se abandona la concepcin contractualista, adoptando la teora "institucionalista".
Conviene detenerse, en este estudio de la evolucin de estas sociedades, en la ley alemana de
1937, ya que marca un hito fundamental en la evolucin de la legislacin contempornea sobre
sociedades annimas. Partiendo del concepto jurdico del "rgano", modifica sustancialmente el enfoque
de la organizacin, administracin y control de ellas.
Esta ley tiende fundamentalmente a independizar y fortalecer los rganos de control y a proteger los
intereses de las minoras. Crea un rgano de control independiente designado por la asamblea que a su vez
designa a los administradores. La direccin, Vorstand, elegida por el consejo de vigilancia (Aufsichtstrat), que a
su vez, es elegido por la asamblea (Hauptversamnlung). El Vorstand dura cinco aos como mximo en el
cargo y viene a ser un empleado de la sociedad25.
24SOLA
25
Cfr., SCIIILLING, Wolfgang, "La proteccin de las minoras en el derecho alemn de las sociedades
por acciones" (L.L., t. 105, pg. 1087); SEMN, Juan M., Nuevo den'cho accionario y de "Konzem" de Alemania. Ley de J%5,
pgs. 41 y sigs.
Esta ley ha sido el modelo de la ley francesa de 1966, cdigo de sociedades que es obra de los ms
notables juristas franceses y que llev varios aos de estudio y consultas para su elaboracin.
Adoptando la teora germnica, el organismo de control es designado por la asamblea, y slo puede
estar integrado por accionistas. Este cuerpo designa a su vez al consejo de administracin, separando as
claramente ambas funciones. Ello implica, como se ha sealado 26, un cambio fundamental, ya que el organismo
de control pasa a ser el cuerpo que en representacin de la asamblea, no slo designa a los directores o
miembros del consejo de administracin, sino que tambin propone la destitucin de ellos, adems del control
que por s o por peritos o expertos realice con toda amplitud.
En cambio, la ley espaola de 1951, dictada entre ambas leyes comentadas precedentemente,
sigue la teora contractualista, excluye toda intervencin del Estado y es de orientacin francamente liberal. Esta
ley ha sido inspiradora de muchas normas de nuestra ley.
Mantiene la antigua concepcin de que los administradores son designados por la asamblea, quien
a)
La sociedad
annima y el capitalismo
La sociedad annima es la gran empresa comercial que adopta esta forma jurdica. Son, como
dice Abram Chayes, los mayores centros de poder no gubernamentales existentes en nuestra
comunidad" 28.
26 RIPA ALBERDI, Vicente 1., Revisia de Leg. Argentina, nro.
37, octubre
1, pg. 338.
William T. Gossett, ex vicepresidente y asesor general de la Ford Motor Co., dice refirindose a la
sociedad annima: "...es una institucin econmica y social que toca todos los aspectos de nuestra vida; en
muchos sentidos constituye una expresin institucionalizada de nuestro propi modo de ser. En los ltimos
instrumento de la sociedad por acciones, y se ha hablado de la era de estas sociedades como una de las
pocas de la
historia
econmica30.
b)
La sociedad annima: Centro de poder
La sociedad annima es un centro de poder, econmico-financiero y tambin poltico y social.
En los Estados Unidos de Norteamrica, cinco grandes corporaciones manejan ms dinero que
cualquiera de los Estados de la Unin31.
Este poder se ha debido fundamentalmente al proceso de concentracin de sociedades ocurrido desde
fines del siglo XIX y especialmente en este siglo XX.
sino tambin de un considerable poder poltico y social de ndole ms amplia. Parte del poder poltico
de las grandes empresas es por supuesto fruto de la accin de determinados grupos por defender sus
propios intereses...".
"Una relacin ms especial con la posicin de la gran empresa tiene el poder de que disponen
las grandes fffmas petrolferas tanto en los asuntos internos como en los externos, en virtud de la
especial situacin en que se hallan en su carcter de concesionarias - frecuentemente sobre la base de
un monopolio en un pas determinado - para la explotacin del petrleo del Oriente Medio y el Caribe.
Aqu las grandes firmas ejercen poderes casi soberanos, tienen gran influencia en ciertos aspectos de la
poltica exterior de los Estados Unidos y la Alianza del Atlntico, y operan en una forma que no corresponde ni a
la de un gobierno pblico ni a la de una empresa privada...32
pases.
32 KAYSEN, Karl, "La sociedad annima: cunto poder? qu alcance?", en Ii' Sociedad Annima en la Sociedad Moderna, por
MASON, EDWARD, y
otros, pg. 145.
Ejercen considerable influencia en la prensa mundial y en todos los medios de difusin. El "cuarto
poder" est muchas veces a su servicio. A travs de los modernos medios de comunicacin masivos su accin
se expande en el mundo y su poder se ejerce rpidamente.
c)
un siglo con la fundacin de la primera fbrica en el extranjero por Singer Sewing Machines, y que ya
en 1914 muchas firmas como General Electric, Ford y Unilever, contaban con plantas en diversos
paises.33
33
StJLZBERGER, 6. L., "El aumento de empresas mu1tinacionales", en La Nacin del 14 de noviembre de 1972, pg. 4.
a)
Antecedentes del derecho comparado
Remos visto, al estudiar la evolucin histrica de esa forma societaria, que naci como una
"prolongacin del poder de la Corona" y que su personalidad jurdica se adquira mediante la real
cdula.
Luego, en el derecho francs, imbuido de las doctrinas liberales, se adopta la tesis
"contractualista" de la sociedad annima, y sta se libera de esa tutela estatal, existiendo slo un
control judicial del acto fundacional.
Es decir que existen histricamente dos sistemas generales en la materia: el de la autorizacin
gubernativa previa y el sistema contractualista, donde los organismos administrativos y judiciales
(ueces de registro) limitan su intervencin a un control de legalidad del acto fundacional.
Sol Caiza res34 ca sifica las lgislaciones sobre esta materia de la siguiente forma: 1) Rgimen de
autorizacin gubemativaprevia: an mantenido por muchas legislaciones e introducido por algunas nuevas
leyes: sistema del Cdigo de Comercio argentino; Bolivia; Canad; Chile; Colombia; Finlandia; Grecia;
Guatemala; Hait; Holanda; Lbano; Mnaco; Paraguay; Siria; Turqua y Uruguay. 2) Rgimen de
autorizacin gubernativa previa limitado a determinadas sociedades: cuando la sociedad por acciones tiene un
capital importante: Francia, Italia; cuando se emiten acciones al portador: Suecia. 3) Rgimen de
autorizacin por el poder legislativo: Egipto, donde se requiere una ley para constituir una sociedad annima,
cuando tiene lugar la suscripcin pblica. 5) Rgimen de control por la autoridad encargada del registro de
sociedades: las sociedades se constituyen mediante la inscripcin en un registro pblico donde la autoridad
fiscaliza la regularidad de la constituin de la sociedad. El sistema alemn es un ejempo. 6) Ausencia
de control de la regularidad de la constitucin:
b)
El sistema del Cdigo de Comercio
El Cdigo de Comercio, en su artculo 318, exiga la "autorizacin gubernativa previa" para
que la sociedad annima pudiera funcionar, y la otorgaba siempre que su objeto no fuera contrario al
inters pblico. La personalidad jurdica es otorgada por el Estado de conformidad con lo dispuesto en
el artculo 45 del Cdigo Civil (antes de la reforma de la ley 17.711).
El Poder Ejecutivo nacional o provincial "autorizaba" el funcionamiento de la sociedad y le
otorgaba por ese acto capacidad jurdica para actuar como tal. Se trataba del "ejercicio de una fcultad
discrecional" no reglada, por el cual el poder ejecutivo efectuaba un acto de evaluacin poltica, de
conveniencia.
c)
Y el artculo 169 establece el recurso judicial contra las decisiones administrativas. Dice:
"ReCurso contra las decisiones administrativas. Las resoluciones administrativas del artculo 167, as
como las que se dicten en la constitucin por suscripcin pblica, son recurribles ante el tribunal de
apelacin que conoce de los recursos contra las decisiones del juez de registro. La apelacin se
interpondr fundada...
En la exposicin de motivos se destaca esta sustancial modificacin. As, se dice: "La facultad
discrecional del poder ejecutivo resultante del artculo 318 del Cdigo de Comercio y la apreciacin
de que "su objeto no sea contrario al inters pblico", desaparece. Si bien mantiene la intervencin
administrativa, sta cambia radicalmente de naturaleza y trascendencia".
d)
La Ley de Sociedades, en sus artculos 118 a 124, regula las sociedades constituidas en el
extranjero. La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las
leyes del lugar de constitucin, estando habilitada para realizar en el pas actos aislados de comercio y
estar en juicio.
Para el ejercicio habitual del comercio en el pas, para establecer sucursales, filial o cualquier
especie de representacin permanente, debe: acreditar su existencia conforme a las leyes de su pas;
fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscnpcin exigidos por la ley para las
que
sociedades
se constituyan en el pas. Debe, adems, "justificar la decisin de crear dicha
representacin" y designar a la persona a
cuyo cargo estar ella.
Para la instalacin de sucursales deber, adems, determinarse el "capital" que se le asigne.
En el artculo 123 se regla la constitucin de sociedades en la Repblica, debiendo previamente
acreditarse ante el juez de registro que la sociedad se ha constituido conforme a la ley de su pas respectivo e
inscribir su contrato social, reformas y dems documentos habilitantes, as como la relativa a sus representantes
legales en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedades por Acciones, en su caso.
CAPTULO XV
LA SOCIEDAD ANONIMA (Continuacin)
232. CARACTERIZACION
Las caractersticas que definen a este tipo social son las siguientes:
a) Preponderancia del "capital" sobre el elemento humano
Bsicamente esta sociedad suele definirse como "una asociacin de capitales", lo que pone de
relieve el elemento econmico y subalterniza el elemento humano. Aqu el vinculo societario no est
fundado en la afecctio societatis ni siquiera en las razones de inters personal que pueden llevar a una
persona a unirse a otras para emprender una empresa econmica, sino que la relacin social se
establece por la posesin de "acciones'; esto es por porciones de capital. Es la posesin de acciones la
que determina el vnculo, otorga derechos patrimoniales (al dividendo y al resultado de la liquidacin
final) y polticos (derecho de votar, de elegir y ser elegido, de participar en las asambleas, de formar la
voluntad social, de impugnar esos acuerdos, de integrar los diversos rganos societarios, etc.).
Inclusive en la annima moderna y en las grandes corporaciones esa participacin poltica no se da, ya
que los accionistas no intervienen mayormente, y se limitan a otorgar poder a los grupos
administradores para que los representen en las asambleas; y la integracin de los rganos sociales de
administracin y fiscalizacin, est en manos de tcnicos, que no son titulares de acciones; existiendo
ya una total separacin entre los "dueos" del capital social y quienes gobiernan la sociedad.
b)
Limitacin de la responsabilidad del socio al capital suscripto
Como natural consecuencia de la caracterstica primera sealada surge esta otra: el socio no adquiere
ninguna suerte de responsabilidad subsidiaria por las operaciones sociales; su responsabilidad patrimonial
comprometida est vinculada directamente a la "porcin del capital" que adquiere de la sociedad. De all que
sus obllgaciones sociales se limitan exclusivamente al aporte del capital comprometido, esto es la
integracin del capital suscripto; y la derivada de esa integracin (eviccin de bienes aportados;
perjuicios por mora; etc.).
c)
Estas sociedades requieren, por lo general, una mayor intervencin del Estado en la etapa
constitutiva y en su posterior actuacin y funcionamiento. Las diversas legislaciones varan en cuanto
al grado de dicha intervencin, pero en una forma u otra, ella est presente.
Cabe sealar tambin respecto de estas caractersticas que las legislaciones prescriben una
diferencia de la actuacin estatal segn el tamao o la trascendencia econmica de la sociedad,
acentuando esa intervencin para las de mayor importancia econmica. De all ha surgido la diferenciacin, que
recoge nuestra ley, entre "sociedades cerradas o familiares" y "sociedades abiertas".
d)
Gobierno por "rganos sociales" con competencia especfica y a cargo de
tcnicos no accionistas
Este tipo social requiere para su gobierno de la consagracin de la actuacin de diversos rganos a los
cuales la ley otorga facultades especficas:
- un rgano deliberativo, que toma las resoluciones fundamentales del gobierno de la sociedad,
denominado asamblea, a la que se le otorga una competencia determinada y que est iutegrada, en principio, por
los accionistas de la sociedad. Hoy, esta ltima caracterstica tiende a desaparecer o, al menos, va
que tiene por funciones fiscalizar la correcta actuacin del rgano de administracin, el respeto de los
derechos de los accionistas, la no transgresin a las normas sociales y legales y la correcta
contabilizacin de las operaciones sociales, tambin designado por la asamblea.
Este esquema tradicional de gobierno ha sido modificado en la legislacin alemana y tal
criterio innovador se ha introducido en nuestra legislacin, creando la posibilldad de optar por la
eleccin de un "Consejo de Vigilancia", y, en tal supuesto, el esquema de gobierno ser el siguiente:
un rgano deliberativo, la asamblea, que elige al Consejo d Vigilancia;
- el conselo de vigilancia, con facultades de fiscalizacin similares a la sindicatura, pero que tiene,
La existencia de estas acciones de voto plural implica una gravsima injusticia que permite a
una minora del capital gobernar la sociedad annima, en evidente perjuicio de los titulares de la
mayora del capital, contradiciendo la propia naturaleza de esta sociedad que determina una regla de
absoluta proporcionalidad entre el capital integrado y los derechos consiguientes.
d)
Se autoriza la emisin de "bonos de goce" que slo dan derecho a participar
exclusivamente en las utilidades sociales.
e)
Se Nrmite la eleccin de un Consejo de Vigilancia, con facultades de fiscalizacin y control
y la posibilidad de designar al rgano de administracin, el directorio.
f)
Se permite la designacin de un rgano de administracin unipersona4 en las sociedades
"cerradas".
g)
Se permite la eleccin de directores por clases de acciones y se admite el sistema de "voto
acumulativo'; posibilitando que en la integracin del rgano de administracin colegiado participen tambin
los sectores minoritarios, si bien ello con las lgicas limitaciones que se desprenden de la aceptacin del sistema
de "voto plural".
h)
Se han consagrado causales de inhabilidad e incompatibilidad, para desempearse como
directores y sndicos, propendiendo al saneamiento de estas sociedades.
i)
Se establece la sindicatura "idnea" a cargo de profesionales (ahogados, contadores pblicos o
doctores en ciencias econmicas); y obligatoriamente colegiada en las sociedades 'abiertas" La ley consagr
la obligatoriedad de este rgano de fiscalizacin, pero la reforma lo hizo optativo para las sociedades
"cerradas
j)
Se regula sobre el control estatal en elfincionamiento, sometienao al control 'permanente" a
las sociedades 'abiertas" que son aquellas que recurren al ahorro pblico o que por el objeto o actividad que
desarrollan tienen previsto ya ese control estatal por otras leyes (casos de bancos, compaas financieras y
sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda en la ley 21.526; las
compaas de seguros, las de ahorro para fines determinados o cuando por su capital exhiben una
importancia e influencia econmica en la comunidad que requiere de ese control).
k)
Se mantiene el doble procedimiento de constitucin, por "acto nico" y "por oferta pblica" o
procedimiento de constitucin "sucesivo", consagrando normas especficas para regular las obligaciones y
responsabilidades que los "promotores", fundadores y suscriptores, adquieren.
1)
Se consagra la obligatoriedad de constitucin por instrttmento pblico, cualquiera sea el
procedimiento de constitucin.
m)
Se mantiene el requisito general de la existencia de dos socios, como mnimo, para que haya
sociedad. Se modific en la L.S. el criterio del Cdigo de Comercio que requera de diez socios como mnimo y
se ha adoptado el principio general, consagrado en el artculo 1 de la ley.
n)
Se incluye en el rgimen de las annimas a las sociedades con participacin estatal
mayoritaria, como un subtipo, hacindole aplicable todas sus normas.
Art. 163. - Caraacterizacin. El capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las
acciones suscriptas.
b)
Art. 164. - La denominacin social puede incluir el nombre de una o ms personas de existencia visible y debe contener la expresin
"sociedad annima", su abreviatura o la sigla SA.
Omisin. Sancin.
La omisin de esta mencin har responsables ilimitada y solidariamente a los representantes de la sociedad conjuntamente con esta,
por los actos que celebren en esas condiciones.
La denominacin social puede incluir el nombre de una o ms personas fsicas y la expresin "sociedad
annima" o su abreviatura S.A. La omisin de esta mencin hace responsables a los representantes sociales en
forma personal, solidaria e ilimitada, junto con la sociedad, por las operaciones realizadas en esas condiciones.
c)
Art. 165. - Constitucin y forma. La sociedad se constituye por instrumento pblico y por acto nico o por
suscripcin pblica.
La sociedad se debe constituir por instrumento pblico, exigindose que el acto constitutivo (sea
por el procedimiento de acto nico o por suscripcin pblica) se instrumente por escritura pblica) se
instrumente por escritura pblica pasada ante Escribano Pblico. Debe recordarse que la Comisin
redactora de la L.S. propuso una opcin entre instrumento pblico o privado (Exposicin de Motivos,
punto 2), pero fue desestimada por el Ministerio de Justicia quien consagr el criterio de la exigencia
del instrumento pblico (ver Nota de Elevacin). Se ha resuelto que las modificaciones tambin deben
hacerse por escritura pblica.
"Si bien el artculo 165, decreto ley 19.550, en cuanto exige instrumento pblico, parece circunscribirse al acto constitutivo de la
sociedad, debe tambin entenderse incluyendo las modificaciones, pues aquel, que da vida a un sujeto de derecho, no se agota en dicho
momento sino que se transmite y proyecta al futuro y toda reforma se incorpora al mismo y deviene en verdadera columna vertebral que
sostiene el contrato de organizacin".
Buenos Aires, Cm. 1 La Plata, Sala 1, 8-X-74, "Ingeniero Oscar A. Diez Soci edad Annima", J.A., 1975, t. 27, sec. prov. n'
4643.
d)
Art. 167. - Trmite administrativo. El contrato constitutivo ser presen tado a la autoridad de contralor para verificar el
cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Juez de Registro. Facultades.
Conformada la constitucin, el expediente pasar al juez de registro, quien dispondr la inscripcin, si la juzgara procedente.
Reglamento.
Si el estatuto previese un reglamento, ste se inscribir con idnticos requisitos.
Autorizados para la constitucin.
Si no hubiere mandatarios especiales designados para realilar los trmites integrantes
sociedad, se entiende que los representantes estatutarios se encuentran autorizados para realizarlos.
de la constitucin de la
Constituida por acto nico debe presentarse el instrumento a la autoridad de control que verificar
nicamente el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Esto consagra la adopcin del llamado criterio
normativo de la constitucin. Verificado esos requisitos, la autoridad debe ordenar la inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio.
Si la constitucin es por suscripcin pblica, el "programa" de fundacin se presenta a la autoridad
235. LA
CONSTITUCION
Vimos que la ley mantiene el doble sistema:
a)
por acto nico; y
b)
por suscripcin pblica o actos "sucesivos".
a)
Art. 166.- Si se constituye por acto nico, el instrumento de constitucin contendr los requisitos del artculo 11 y los siguientes:
1)
Capital.
Respecto del capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisin y dems caractersticas de las acciones, y en su caso, su
rgimen de aumento.
2)
Suscripcin e integracin del capital.
La suscripcin del capital, el monto y forma de integracin, y, si corresponde, el plazo para el pago del saldo adeudado, el que no
puede ezceder de dos anos.
3)
Eleccin de directores y sindico.
La eleccin de los integrantes de los rganos de administracin y de fiscalizacin, fijndose el trmino de duracin en los cargos.
Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores.
un plazo no mayor de dos aos; los aportes en especie deben consistir nicamente en obligaciones de
dar y deben integrarse totalmente (reglas de los arts. 186 y 187);
3)
Eleccin de directores y SmdL''cos: en el mismo acto deben figurar la eleccin de los
miembros del rgano de administracin y del de fiscalizacin, cuando correspondiera. Esta ltima aclaracin es
vlida ante la reforma a la L.S. que ya hemos sealado.
Todos los firmantes del acto constitutivo se consideran "fundadores". En este acto se autoriza a las
personas que van a ntervenir en el trmite administrativo de inscripcin.
b)
Art. 168. - Programa. Aprobacin. En la constitucin por suscripcin pblica los promotores redactarn un programa de fundacin
por instrumento pblico o privado, que se someter a la aprobacin de la autoridad de contralor. Esta lo aprobar cuando cumpla las
condiciones legales y reglamentarias. Se pronunciar en el trmino de quince das hbiles; su demora autoriza el recurso previsto en el artculo
169.
lnscripcin.
Aprobado el programa,deber presentarse para su inscripcin en el Regstro Pblico de Comercio en el plazo de quince das.
Omitida dicha presentacin en este plazo, caducar automticamente la autorizacin administrativa.
Promotores.
Todos los firmantes del programa se consideran promotores.
Art. 169. - Recurso contra las decisiones administrativas. Las resoluciones administrativas del artculo 167, as como las que se
dicten en la constitucin por suscripcin pblica, son recurribles ante el tribunal de apelacin que conoce de los recursos contra las decisiones
del juez de registro. La apelacin se interpondr fundada, dentro del quinto da de notificada la resolucin administrativa y las actuaciones se
elevarn en los cinco das posteriores.
Art. 170. - Contenido del programa. El programa de fundacin debe contener:
1) Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, nmero de documento de identidad y domicilio de los promotores.
2)
Bases del estatuto.
3)
Naturaleza de las acciones;monto de las emisiones programadas; condiciones del contrato de suscripcin y anticipos de
pago a que obligan.
4)
Determinacin de un banco con el cual los promotores debern celebrar un contrato a fm de que el mismo asuma las
funciones que se le otorguen como representante de los futuros suscriptores.
A estos fmes el banco tomar a su cuidado la preparacin de la documentacin correspondiente, la recepcin de las suscripciones y
de los anticipos de integracin en efectivo, el primero de los cuales no Podr ser inferior al veinticinco por ciento del valor nominal de las
acciones suscriptas.
Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos
en que para la determinacin del aporte sea necesario un inventario,ste se depositar en el banco. En todos los casos, el valor
deftnitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del artculo 53.
5)Ventajas o beneficios eventuales que los promotores prcyecten re servarse.
Las firmas de los otorgantes deben ser autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente.
Art. 171.- Plazo de suscripcin. El plazo de suscripcin no exceder de tres meses computados desde la inscripcin a que se refiere
el artculo 168.
Art. 172.- Contrato de suscripcin. El c.ntrato de suscripcin debe ser preparado en doble ejemplar por el banco y debe contener
transcripto el programa que el suscriptor declarar conocer y aceptar, suscribindolo, y adems:
1)
El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio del suscriptor, y nmero del documento de identidad.
2)
El nmero de las acciones suscriptas.
3)
El anticipo de integracin en efectivo cumplido en ese acto. En los supuestos de aportes no dinerarios, se establecern los
antecedentes a que se refiere el inc. 4 del artculo 170.
4)
Las constancias de la inscripcin del programa.
5)
La convocatoria de la asamblea constitutiva, la que debe realizarse en plazo no mayor de dos meses de la fecha de
vencimiento del perodo de suscripcin, y su orden del da.
El segundo ejemplar del contrato con el recibo del pago efectuado,cuando corresponda, se entregar al interesado por el banco.
Art. 173. - Fracaso de la suscripcin. Reembolso. No cubierta la suscripcin en el trmino establecido, los contratos se resolvern de
pleno derecho y el banco restituir de inmediato a cada interesado el total entregado, sin descuento alguno.
Art. 174. - Suscripcin en exceso. Cuando las suscripciones excedan del monto previsto, la asamblea constitutiva decidir su
reduccin a prorrata o aumentar el capital hasta el monto de las suscripciones.
Art. 175. - Obligacin de los promotores. Los promotores debern cumplir todas las gestiones y trmites necesarios para la
constitucin de la sociedad,
hasta la realizacin de la asamblea constitutiva, de acuerdo con el procedimiento que se establece en los artculos que siguen.
Ejercicio de acciones.
Las acciones para el cumplirniento de estas obligaciones solo podrn ser ejercidas por el banco en representacin del conjunto de
suscriptores.Estos slo tendrn accin indivdual en lo referente a cuestiones especiales atinentes a sus contratos.
Aplicacin subsidiaria de las reglas sobre debentures.
En lo dems, se aplicar a las relaciones entre promotores, banco intet'viniente y suscriptores, la reglamentacin sobre emisin de
debentures, en cuanto sea compatible con su naturaleza y ftnatidad.
Art. 176. - Asamblea constitutiva: celebracin. La asamblea constitutiva debe celebrarse con presencia del banco interviniente y ser
presidida por un funcionario de la autoridad de contralor; quedar constituida con la mitad ms una de las acciones suscriptas.
Fracaso de la convocatoria.
Si fracasara, se dar por terminada la promocin de la sociedad y se restituir lo abonado conforme al artculo 173, sin perjuicio de
las acciones del artculo 175.
Art. 177. - Votacin. Mayorias. Cada suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones haya suscripto e integrado en la medida
rijada.
Las decisiones se adoptarn por la mayora de los suscriptores presentes que representen no menos de la tercera parte del capital
La asamblea resolver si se constituye la sociedad y, en caso afirmativo, sobre los dems puntos
del orden del da. Esos temas sern los siguientes: actuacin de los promotores; aprobacin del estatuto social;
determinacin provisional del valor de los aportes en especie, silos hubiera; designacin de directores y
sndicos o consejo de vigilancia, en su caso; determinacin del plazo en que debe integrarse el saldo de los
aportes dineranos; y cualquier otro asunto que el banco interviniente considere necesario; adems se designarn
dos suscriptores que firmen el acta de la asamblea, junto con el presidente y los representantes del banco. El acta
es confeccionada por el organismo de control.
4) Jnscripcin registral: aprobada la constitucin de la sociedad deber presentarse el acta de la
asamblea de constitucin a la autojidad de control. Debe publicarse por un da el extracto del contrato o
estatuto social en el Boletn oficial o diario de publicaciones legales de la jurisdiccin (art. 10, ley 21.357); y
luego se proceder a la inscripcin registral.
c)
Obligaciones y responsabilidad de los pmmotores (Aris. 181 y 182)
Art. 181. - Documentacin del perodo en formacin. Las promotores deben entregar al directorio la documentacin
relativa a la constitucin de la so ciedad y dems actos celebrados durante su formacin. El directorio debe exigir el
cumplimiento de esta obligacin y devolver la documentacin relativa a los actos no ratificados por la asamblea.
Art. 182. - Responsablidad de los promotores. En la constitucin sucesiva los promotores responden ilmtada y
solidariamente por las obligaciones contradas para la constitucin de la sociedad, inclusive por los gastos y comisiones del
banco interviniente.
Responsabilidad de la sociedad.
Una vez inscripta, la sociedad asumlr las obligaciones contradas legtimamente por los promotores y les
reembolsar los gastos realizados, si su gestin ha sido aprobada por la asamblea constitutiva o silos gastos han sido necesarios
para la constitucin.
Responsabilidad de los suscriptores.
En ningn caso los suscriptQres sern responsables por las obligaciones mencionadas.
Vimos ya que los promotores estn obligados a realizar todos los trmites necesarios para la
constitucin de la sociedad, hasta la asamblea constitutiva. Realizada sta y designado el directorio, deben
hacer entrega a ese rgano de la documentacin sobre la formacin de la sociedad.
Los promotores son responsables en forma personal, solidaria e ilimitada, por los actos
realizados tendientes a constituir la sociedad, inclusive frente al banco, por su comisin y gastos.
Constituida la sociedad, ella asume las obligaciones que hubieran contrado los promotores.
Aprobada su actuacin por la asamblea, se les reembolsar los gastos abonados, y los promotores
quedan liberados frente a terceros.
Pero, por las obligaciones contraidas por los promotores en exceso de la finalidad de constitucin,
aunque los asuma la sociedad, no quedan liberados frente a terceros, de acuerdo a lo prescripto en el
artculo 184, in fine.
d)
Art. 183. - Actos cumplidos durante el periodo fundacional. Responsabilidades. Los directores slo tienen facultades para obligar a
la sociedad respecto
de los actos nesesarios para su constitucin y los relativos al objeto social cuya ejecucin durante el periodo fundacional haya
sido expresasnente autorizada en el acto constitutivo. Los directores, los fundadores y la suciedad en formacin son solidaria e
limitadarnente responsables por estos actos mientras la sociedad no est inscripta.
Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin sern responsables ilimitada y solidariamente, las personas que
los hubieren reatizado y los directores y fundadores que los hubieren consentido.
Art. 184. - Asuncin de las obligaciones por la sociedad. Efectos. Inscripto el contrato constitutivo, los actos
necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrn como
originariamente cumplidos por la sociedad. Los promotores, fundadores y directores quedan liberados frente a terceros de las
obligaciones emergentes de estos actos.
El directorio podr resoiver, dentro de los tres meses de realizada la inscripcin, la asuncin por la sociedad de las
obligaciones resultantes de los dems
actos cumplidos antes de la insrripcin, dando cuenta a la asamblea ordinaria. Si sta desaprobase lo actuado, los
directores sern responsables de los daos y perjuicios aplicndose el artculo 274. La asuncin de estas obligaciones por la
sociedad, no libera de responsabilidad a quienes las contrajeron, ni a los directores y fundadores que los consintieron.
Estas normas rigen las obligaciones de los intervinientes y la responsabilidad por los actos
cumplidos durante el periodo fundacional de la sociedad. La ley 22.903 introduce reformas tendientes
a precisar con toda claridad las facultades de los administradores durante ese periodo y limita la
legitimidad de su gestin a los actos fundacionales y dems comprendidos en el objeto social, cuando
hayan sido expresamente autorizados en el acto constitutivo. Tambin se excluye de responsabilidad a
los socios por los actos realizados por los administradores en exceso de esas facultades,
responsabilizando de los mismos a las personas que los hubieran realizado y directores y fundadores
que los hubieran consentido.
Los actos ejecutados dentro de sus facultades por los directores y fundadores, son asumidos
por la sociedad, al inscribirse sta.
Las actos "en exceso" pueden ser asumidos por la sociedad sin que por ello queden liberados
quienes los contrajeron, ni los directores y fundadores que los consintieron.
Esos actos en exceso pueden ser asumidos por la sociedad si el directorio dentro de los tres meses
de inscripta la sociedad, resolviera la asuncin de los mismos, dando cuenta de ello a la
asamblea ordinaria. Si la asamblea desaprueba lo actuado los directores sern responsables de
los daos y perjuicios y se configura una causal de "mal desempeo del cargo" que faculta su remocin.
e)
Benericios de promotores y fundadores (Art. 185)
Art. 185. - Los promotores y los fundadores no pueden recibir ningn beneficio que menoscabe el capital social. Todo pacto en
contrario es nulo.
Su retribucin podr consistir en la participacin hasta el diez por ciento de las ganancias, por el trmino mximo de
diez ejercicios en los que se distribuyan.
Los promotores y fundadores pueden obtener como retribu cin la participacin referida en las
ganancias, y por no ms de diez ejercicios en los que se distribuyan utilidades.
Tienen prohibicin de recibir beneficios que afecten la intangibilidad del capital social y la ley
sanciona con la nulidad todo pacto en contrario.
Art. 186. - Suscripcin total. Capital mnimo. El capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebracin del contrato
constitutido. No podr ser inferior a dos millones quinientos mil australes. Este monto podr ser actualizado por el Poder
Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario. ($12.000)
Terminologa.
En esta seccin "capital social" y "capital suscripto" se emplean indistintamente.
Contrato de suscripcin.
En los casos de aumento de capital por suscripcin, el contrato deber extenderse en doble ejemplar y contener:
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad del
suscriptor o datos de individualizacin y de registro o autorizacin tratndose de personas jurdicas.
2) La cantidad, valor nominal, clase y caractersticas de las acciones suscriptas.
3) El precio de cada accin y del total suscripto; la forma y las condiciones de pago.
4) Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos en que para la determinacin del aporte sea necesario
un inventario, ste quedar depositado en la sede social para su consulta por los accionistas. En todos los casos el valor definitivo debe resultar
de la oportuna aplicacin del artculo 53.
La ley 22.182 de reformas a la ley 19.550 estableci un capital mnimo para las sociedades
annimas. La ley 22.903 lo fij en la suma de australes tres mil (A 3.000) (Monto conforme Decreto
N 1940/85, B. O., 8-X-85), suma que podr ser actualizada por el Poder Ejecutivo Nacional cada vez
que 10 juzgue necesario.
b)
c)
Contrato de suscripcin
La ley 22.903 introdujo la regulacin del "contrato de, suscripcin" en los casos de aumento
de capital por suscripcin.
El capital social puede ser aumentado por varios medios o vas: por capitalizacin de
ganancias; como consecuencia del revalo contable o extracontable de los bienes que integran el
activo; por donacin o legado; o por nuevas suscripciones de acciones que emita la sociedad.
La L.S. no contemplaba la regulacin del "contrato de suscripcin" que incorpor la reforma.
Ese contrato deber extenderse en doble ejemplar y puede ser confeccionado en instrumento
privado. Deber contener:
1) los datos personales del suscriptor si fuera persona fsica o datos de individualizacin e
inscripcin en el registro o autorizacin, si fuera persona jurdica;
2)
la cantidad de acciones suscriptas, valor nominal, clase y caractersticas;
3) el precio de cada accin y del total suscripto, forma de pago y dems condiciones;
4) individualizacin de los aportes en especie, aplicndose las normas generales al respecto. Si se tratara
de mercaderas o
bienes que constan en un inventario, debe ponerse ste a disposicin de los dems accionistas,
en la sede social.
d)
Art. 187.- Integracin mnima en efectivo. La integracin en dinero efectivo no podr ser menor al veinticinco por ciento de la
suscripcin; su cumplimiento se justificar al tiempo de ordenarse la inscripcin con el comprobante de su depsito en un banco oficial,
cumplida la cual, queda liberado.
Aportes no dinerarios.
Los aportes no dinerarios deben integrarse totalmente. Slo pueden consistir en obligaciones de dar y su cumplimiento se justificar
al tiempo de solicitar la conformidad del artculo 167.
Respecto de la integracin del capital, se aplican las mismas reglas que en la sociedad de
responsabilidad limitada. Los aportes en especie deben ser integrados totalmente y en cuanto a los
aportes dinerarios debe integrarse no menos del 25% y el resto completarse en un plazo no mayor de dos
aos. La ley 22.903, prev aqu tambin, la forma de acreditar los aportes en dinero al inscribirse la sociedad por depsito en banco oficial- y su inmediata liberacin y disponibilidad por la sociedad.
Respecto de los aportes no dinerarios, ya vimos anteriormente, que esos aportes deben consistir en
obligaciones de dar y su cumplimiento debe acreditarse al momento de solicitar la autorizacin administrativa.
e)
Art. 188.- El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quntuplo. Se decidir por la asamblea sin requerirse nueva
conformidad administrativa. Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 202, la asamblea slo podr delegar en el directorio la poca de la
emisin, forma y condiciones de pago. La resolucin de la asamblea se publicar e inscribir.
En las sociedades annimas autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones, la asamblea puede aumentar el capital sin lmite
alguno ni necesidad de modificar el estatuto. El directorio podr efectuar la emisin por delegacin de la asamblea, en una o ms veces, dentro
de los dos aos a contar desde la fecha de su celebracin.
f)
Art. 190. - Suscripcin previa de las emisiones anteriores. Las nuevas acciones slo pueden emitirse
cuando las anteriores hayan sido suscriptas.
La L.S. vari el criterio anterior en el sentido que no podrn emitirse nuevas acciones mientras no
estuvieren totalmente "integradas" las anteriores, permitiendo la nueva emisin y exigiendo nicamente la
g)
Art. 191.- Aumento de capital. Suscripcin insuficiente. Aun cuando el aumento de capital no sea suscripto en su totalidad en el
trmino previsto en las condiciones de emisin, los suscriptores y la sociedad no se liberarn de las obligacienes asumidas, salvo disposicin en
contrario de las condiciones de emisin.
La mora se produce por el mero transcurso del plazo fijado para la integracin, sin necesidad de
requerimiento o intimacin alguna.
El estatuto puede prever el procedimiento a apliar en caso de mora del suscriptor. M respecto puede
establecerse la venta en remate pblico o por un agente de bolsa, si fueran acciones cotizables, de los derechos
de suscripcin. Tambin puede preverse la caducidad de los derechos en cuyo caso es obligatorio intimar la
integracin y otorgar un nuevo plazo de treinta das al suscriptor.
Adems, la sociedad puede optar por exigir el cumplimiento de los contratos de suscripcin y
demandar judicialmente la integracin.
i) Derecho de suscripcin preferente (Arts. 194, 189, 195, 196y 197)
Art. 194. Las acciones ordinarias, sean de voto simple o plural, otorgan a su titular el dereclio preferente a la suscripcin de nuevas
acciones de la misma clase en proporcin a lis que posean, excepto en el caso del artculo 216, ltimo prrafo; tambin otorgan derecho de
acrecer en proporcin a las acciones que
hayan suscripto en cada oportunidad.
Cuando con la conformidad de las distintas clases de acciones expresada en la forma establecida en el artculo 250, no se mantenga
la proporcionalidad entre ellas, sus titulares se considerarn integrantes de una sola clase para el ejercicio
del derecho de preferencia.
Ofrecimiento a los Accionistas.
La sociedad har el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por tres das en el diario de publicaciones legales y adems en
uno de los diarios de mayor circulacin general en toda la Repblica cuando se tratare de sociedades comprendidas en el artculo 299.
Plazo de ejercicio.
Los accionistas podrn ejercer su derecho de opcin dentro de los treinta das siguientes al de la ltima publicacin, si los estatutos
no establecieran un plazo mayor.
Debentures convertibles en acciones.
Los accionistas tendrn tembin derecho preferente a la suscripcin de debentures convertibles en acciones.
Limitacin. Extensin.
Los derechos que este artculo reconoce no pueden ser suprimidos o condicionados, salvo lo dispuesto en el artculo 197, y
pueden ser extendidos por el estatuto o resolucin de la asamblea que disponga la emisin a las acciones preferidas.
Art. 189. - Capitalizacin de reservas y otras situaciones. Debe respetarse la proporcin de cada accionista en la capitalizacin de
reservas y otros fondos
acciones, aumentar sin lmite su capital y sin necesidad de modificar el estatuto. El directorio tiene un
plazo de dos aos para efectuar la emisin.
Para el resto de las annimas se mantiene la posibilidad de aumentar su capital hasta el quntuplo.
f)
Art. 190. - Suscripcin previa de las emisiones anteriores. Las nuevas acciones slo pueden emitirse
cuando las anteriores hayan sido suscriptas.
La L.S. vari el criterio anterior en el sentido que no podrn emitirse nuevas acciones mientras no
estuvieren totalmente "integradas" las anteriores, permitiendo la nueva emisin y exigiendo nicamente la
"suscripcin" total de aqullas.
g)
Art. 191.- Aumento de capital. Suscripcin insuficiente. Aun cuando el aumento de capital no sea suscripto en su totalidad en el
trmino previsto en las condiciones de emisin, los suscriptores y la sociedad no se liberarn de las obligacienes asumidas, salvo disposicin en
contrario de las condiciones de emisin.
La mora se produce por el mero transcurso del plazo fijado para la integracin, sin necesidad de
requerimiento o intimacin alguna.
El estatuto puede prever el procedimiento a apliar en caso de mora del suscriptor. M respecto puede
establecerse la venta en remate pblico o por un agente de bolsa, si fueran acciones cotizables, de los derechos
de suscripcin. Tambin puede preverse la caducidad de los derechos en cuyo caso es obligatorio intimar
la integracin y otorgar un nuevo plazo de treinta das al suscriptor.
Adems, la sociedad puede optar por exigir el cumplimiento de los contratos de suscripcin y
demandar judicialmente la integracin.
i)
Art. 194. - Las acciones ordinarias, sean de voto simple o plural, otorgan a su titular el derecho preferente a la suscripcin de nuevas
acciones de la misma clase en proporcion a las que posean, excepto en el caso del artculo 216, ltimo prrafo; tambin otorgan derecho de
acrecer en proporcin a las acciones que hayan suscripto en cada oportunidad.
Cuando con la conformidad de las distintas clases de acciones expresada en la forma establecida en el artculo 250, no se mantenga
la proporcionalidad entre ellas, sus titulares se considerarn integrantes de una sola clase para el ejercicio del derecho de preferencia.
Ofrecimiento a los Accionistas.
La sociedad har el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por tres das en el diario de publicaciones legales y adems en
uno de los diarios de mayor circulacin general en toda la Repblica cuando se tratare de sociedades comprendidas en el artculo 299.
Plazo de ejercicio.
Los accionistas podrn ejercer su derecho de opcin dentro de los treinta das siguientes al de la ltima publicacin, silos estatutos
no establecieran un plazo mayor.
Debentures convertibles en acciones.
Los accionistas tendrn tembin derecho preferente a la suscripcin de debentures convertibles en acciones.
Limitacin. Extensin.
Los derechos que este artculo reconoce no pueden ser suprimidos o condicionados, salvo lo dispuesto en el artculo 197, y pueden
ser extendidos por el estatuto o resolucin de la asamblea que disponga la emisin a las acciones preferidas.
Art. 189. - Capitalizacin de reservas y otras situaciones. Debe respetarse la proporcin de cada accionista en la capitalizacin de
reservas y otros fondos
especiales inscriptos en el balance, en el pago de dividendos con acciones y en procedimientos similares por los que
deban entregasse acciones integradas.
Art. 195. - Accin judicial del accionista perjudicado. El accionista a quien la sociedad prive del derecho de suscripcin preferente,
puede exigir judicial-mente que sta cancele las suscripciones que le hubieren correspondido.
Resarcimiento.
Si por tratarse de acciones entregadas no puede procederse a la cancelacin prevista, el accionista perjudicado tendr derecho a que
la suciedad y lOS directores solidariamente le indemnicen los daos causados. La indemnizacin en ningn caso ser inferior al triple del valor
nominal de las acciones que bubiera podido suscribir conforme al artculo 194 computndose el monto de la misma en moneda constane desde
la emisin.
Art. 1%. - Plazo para ejercerla. Las acciones del artculo anterior deben ser promovidas en el trmino de seis meses a partir del
vencimiento del plazo de suscripcin.
Titulares.
Las acciones pueden ser intentadas por el acciortista perjudicado o cualquiera de los directores o sndicos.
Art. 197. - Limitacin al derecho de preferencia. Condiciones. La asamblea extraordinaria, con las mayorias del ltimo prrafo del
artculo 244, puede resolver en casos particulares y excepcionales, cuando el inters de la sociedad lo exija, la limitacin o suspensin del
derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones, bajo las condiciones siguientes:
1) Que su consideracin se incluya en el orden del da.
2) Que se trate de accciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligaciones preexistentes.
La L.S. introdujo la regulacin de este derecho de los accionistas a suscribir las nuevas
emisiones en proporcin a las acciones que posean, que no contemplaba el Cdigo de Comer-ci9 pero
era prctica consagrar en los contratos sociales.
1)
Furulamento: este derecho tiene como fundamento la proteccin de la integridad del
"status" del accionista de la annima, garantizando a los mismos la posibilidad de mantener su
participacin dentro de la sociedad e inclusive acrecerla, en la medida que se ample el capital social.
Se trata de un derecho esencial del accionista que no puede ser suprimido por el estatuto social ni
limitado en su ejercicio.
2)
Titulares: los accionistas de la sociedad que posean acciones ordinarias, sean de voto
simple o plural. El Estatuto, y tambin la asamblea, pueden extender este derecho a los titulares de
acciones preferidas patrimonialmente.
3)
Alcance: este derecho comprende dos aspectos:
derecho de suscripcin de nuevas emisiones;
derecho de acrecer cuando otros accionistas no ejerzan el derecho de suscripcin
preferente.
4)
Extensin de esos derechos: el derecho de suscripcin est en relacin proporcional a
las acciones de la misma clase que el accionista ya posee. As por ejemplo si se emiten acciones
ordinarias de un voto por un mrnn de pesos: si el accionista A posee acciones de esa clase que
representan el 10% del capital social a ese momento, tiene derecho a suscribir el diez por ciento de esa
nueva emisin, esto es la suma de pesos cien mil en acciones. Si en cambio se emiten acciones
ordinarias de cinco votos por igual valor al referido anteriormente, los accionistas titulares de esa clase
de acciones, tendrn derecho de suscripcin en proporcin a sus respectivas tenencias: aqul
accionista B que tiene el 20% de las acciones de esa clase emitidas anteriormente, tendr derecho a
suscribir el 20% de la nueva emisin.
En cambio el derecho de acrecer no est dado por la proporcin de acciones que el accionista
ya posee con anterioridad a esa nueva emisin, sino que est dado en relacin a la cantidad que
efectivamente el accionista suscriba de las nuevas acciones emiti:as. Siguiendo con el primer ejemplo
anterior. El accionista A tiene derecho a suscribir el 10% de la nueva emisin, pero puede ocurrir que
efectivamente haaa suscnpto slo el 5% de la misma. En tal caso si existen accionistas que no ejercen
su derecho de suscripcin preferente, y quedan acciones sin suscribir de la nueva emisin, el derecho
de acrecer del accionista A ser el 5% del total de las acciones no suscriptas. Es decir que est en
proporcin a su suscripcin en esa oportunidad.
5)
Situaciones en las que se aplka: este derecho debe aplicarse:
- en las nuevas emisiones de acciones dispuestas para aumentar el capital social, sea dentro del
lmite del quntuplo o excediendo ese lmite. En cada emisin debe mantenerse la proporcin entre las
distintas clases de acciones. As por ejempo si existen acciones ordinarias clase A de cinco votos que
representan el 20% del capitai social y acciones ordinarias clase B de un voto que representan el 80%
del capital; en cada emisin posterior debe mantenerse esa proporcin. Ello sin perjuicio que los
accionistas titulares de una clase determinada (la clase A de nuestro ejemplo), puedan admitir que en
un caso determi
nado no se mantenga esa proporcin y que las nuevas acciones ordinarias a emitirse sean todas
de la clase B de un voto por accin. Para ello debern resolverlo los accionistas de la clase A reunidos
en asamblea especial conforme lo dispuesto en el artculo 250, L.S.;
en el caso de que la sociedad enajene acciones adquiridas y no canceladas (art. 221,
L.S.): tales acciones deben ofrecerse en venta a los accionistas quienes tendrn derecho de preferencia
y de acrecer;
aumentos de capital por capitatizacin de reservas: en tal caso las acciones que se
emitan para cubrir esa capitalizacin debe respetar la tenencia accionaria de cada accionista y
entregarse la nueva emisin en proporcin a las acciones que cada accionista posee;
pago de dividendos en acciones: tambin debe procederse entregando esas acciones
guardando la proporcin referida anteriormente;
entrega de acciones por capitalizaci6n proveniente de revalos contables: debe
procederse de la misma forma;
entrega de bonos por amortizacin de acciones: cuando se amortizan acciones se
entregan los llamados "bonos de goce" (art. 228, L.S.) y en tal supuesto tambin debe mantenerse la
proporcin referida ;1
emisin de debentures convertibles en acciones: el artculo 334, L.S., otorga tambin
este derecho de preferencia cuando se emitan este tipo de debentures y consagra, asimismo, el derecho
de acrecer; y
emisin de obligaciones negociables convertibles en acciones: para las sociedades
annimas, el artculo 5 de la ley 23.576 les autoriza a emitir bonos de obligacin, convertibles en
acciones. En este supuesto corresponde tambin otorgar el de-
Precio: la ley nada dice al respecto por lo que ser la asamblea en caso de nueva
emisin la que fijar el precio de colocacin de las acciones, que puede ser superior al valor nominal
(sobre la par).
Transmisin de este derecho: este derecho forma parte del status del accionista y es
inherente a la calidad de socio de la annima. Es un derecho "accesorio" a la tenencia de acciones
ordinarias y se transmite con ellas de modo tal, que este derecho se transfiere junto con las acciones
ordinarias y no puede transmitirse separadamente, porque ello contrara el concepto de
"indivisibilidad", consagrado en el artculo 209, L.S.
8)
Obligaciones del accionista: primero comunicar a la sociedad el ejercicio del derecho;
y en segundo trmino integrar las acciones suscriptas le acuerdo a las condiciones fijadas por la
asamblea extraordinaria que resolvi su emisin, o por el directorio en su caso (art. 235, inc. 1, L.S.).
9)
Casos en que la asamblea puede suspender o limitar este derecho: la asamblea
extraordinaria, con el voto de la mayora de acciones con derecho de voto, sin aplicarse la pluralidad
de votos, reunida con el qurum legal del artculo 244, puede limitar o suspender este derecho, cuando
el inters de la sociedad lo exija (aqu la ley alude al "inters social" como inters diferente al de los
socios) y siempre que la consideracin expresa del tema haya sido incluida en el orden del da de la
asamblea, slo en los siguientes supuestos:
cuando se trata de emitir acciones para darlas en pago de deudas de la sociedad; y
cuando se trate de acciones a integrarse con aportes en especie.
En ambos supuestos, esta excepcin deber hacerse en casos particulares y en inters de la
sociedad. Esta referencia del artculo 197, L.S., a casos particulares, pone en evidencia que en la
misma asamblea deber expresarse quines sern los suscriptores de esas acciones. Esto puede
permitir a la sociedad cancelar una deuda importante sin afectar sus disponibilidades y evitarse el pago
de fuertes intereses; o bien obtener el aporte de bienes importantes necesarios para su
desenvolvimiento empresario (por ej. en el caso de una empresa de transporte el ingreso de accionistas
que aporten nuevas unidades de transporte). En estos casos estara plenamente justificada en "inters
de la sociedad" la suspensin del derecho de preferencia o su limita
cin. Pero deben ser supuestos "particulares" y "excepcionales", por lo que no correspondera
asimilar otras situaciones, por ms beneficio que pueda resultar para la sociedad. La interpretacin de
esta excepcin debe ser restrictiva.
10)
Violacin del derecho del accionista: la ley consagra una accin judicial para hacer
j)
Aumento de capital por oferta pblica (Arts. 198, 199, 200y 201)
Art. 198.- El aumento del capital podr realizarse por oferta pblica de acciones.
Art. 190. - Sancin de nulidad. Las emisiones de acciones realizadas en violacin del rgimen de oferta pblica son nulas.
Inoponibilidad de derechos.
Los ttulos o certificados emitidos en consecuencia y los derechos emergentes de los mismos son inoponibles a la sociedad, sucios y
terceros.
Art. 200. - Accin de nulidad. Ejercicio. Los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos son solidaria e ilimitadamente
responsables por los daos que se originaren a la suciedad y a los accionistas por las emisiones hechas en violacin del rgimen de la oferta
pblica.
El suscriptor podr demandar la nulidad de la suscripcin y exigir solidariamente a la suciedad, los directores, miembros del consejo
de vigilancia y sndicos el resarcimiento de los daos.
Art. 201.- Informacin. La suciedad comunicar a la autoridad de contralor y al Registro Pblico de Comercio, la suscripcin del
aumento de capital, a efectos de su registro.
La L.S. prev el aumento del capital por suscripcin pblica con disposiciones adecuadas a la
ley 17.811 de oferta pblica de valores. Lgicamente que debe tratarse de sociedades autorizadas a
efectuar esa oferta pblica o que soliciten esa autorizacin, conforme la aludida ley, y en cuanto a la
emisin deben cumplirse los requisitos legales all prescriptos.
Las emisiones que se hagan en violacin de esas normas, sern nulas. La ley 22.903 agreg
que los ttulos o certificados emitidos en tales casos y los derechos de ellos emergentes, son
inoponibles a la sociedad, a los socios y a terceros, completando as el alcance de la sancin de
nulidad.
Los directores, miembros del consejo de vigilancia o sndicos, en su caso, son solidaria e
ilimitadamente responsables de los daos que se ocasionen a la sociedad y a los accionistas por la
emisin nula.
La accin de nulidad puede intentarla el suscriptor, exigiendo la indemnizacin del dao
causado a la sociedad,directores y sndicos.
La sociedad debe informar sobre el cumplimiento del aumento de capital por oferta pblica, a
la autoridad de contrQl y al Registro Pblico de Comercio.
El rgimen de las sociedades que hacen oferta pblica lo analizamos en el CAPTULO XXIII
sobre Sociedades Especiales.
k)
Art. 202. - Emisin bajo la par. Prohibicin. Emisin con prima. Es nula la emisin de acciones bajo la par, excepto en el supuesto
de la ley 19.060.
Se podr emitir con prima, que fijar la asamblea extraordinaria, conservando la igualdad en cada emisin. En las suciedades
autorizadas para hacer oferta pblica de sus acciones la decisin ser adoptada por asamblea ordinaria la que podr delegar en el directorio la
facultad de fijar la prima, dentro de los limites que deber establecer.
El saldo que arroje el irnporte de la prima, descontados los gastos de emisin, integra una reserva especial. Es distribuible con los
requisitos de los arts. 203y204.
Est prohibido emitir acciones bajo la par, esto es por debajo de su valor nominal, porque ello
afectara la integridad del capital en perjuicio de terceros. Su emisin es nula, dice la ley.
Se puede, en cambio, emitir acciones "con prima" (es decir, por sobre su valor nominal). En
tal caso el excedente, descontados los gastos de emisin, debe integrar una reserva especial. La ley
22.686 autoriz a las annimas que hacen oferta pblica de sus acciones a que la decisin de emitir
con prima sea tomada por la asamblea ordinaria.
El primer prrafo del artculo 202 excepta los supuestos de la ley 19.060. Pero las
disposiciones de esa ley sobre bonos convertibles en acciones (arts. 10 al 20), fueron derogadas por el
artculo 44 de la ley 23.576 de Obligaciones Negociables.
1)
Art. 203. - Reduccin voluntaria del capital. La reduccin voluntaria del capital deber ser resuelta por asamblea extraordinaria con
informe fundado del sndico, en su caso.
Art. 204. - Requisitos para su ejecucin. La resolucin sobre reduccin da a los acreedores el derecho regulado en el artculo 83, inc.
2, y deber inseribirse pre'ia la publicacin que el mismo requiere.
Esta disposicin no regir cuando se opere por amortizacin de acciones integradas y se realice con ganancias o reservas libres.
Art. 205. - Reduccin por prdidas: requisitos. La asamblea extraordinaria puede resolver la reduccin del capital en razn de
prdidas sufridas por la sociedad para restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio sociales.
Art. 206. - Reduccin obligatoria. La reduccin es obligatoria cuando las prdidas insumen las reservas y el cincuenta por ciento del
capital.
La reduccin del capital puede ser resuelta por los accionistas, en asamblea extraordinaria, con la
opinin fundada del sndico, en su caso, y debe cumplirse con la publicacin.
Los acreedores pueden oponerse a la reduccin del capital y pueden exigir ser desinteresados
o debidamente garantizados en sus acreencias. Con la reforma de la ley 22.903 al artculo 83, pueden,
en tercer lugar, obtener un embargo sobre los bienes sociales.
Si no hay oposicin, o cumplidos los pasos referidos, la reduccin debe ser inscripta. Se har a
prorrata, respetando la igualdad de los accionistas.
Los acreedores no podrn oponerse si la reduccin tiene lugar por amortizacin de acciones
integradas y se realiza con ganancias o reservas libres.
Si la reduccin es forzosa, provocada por prdidas, la asamblea puede disponerla para
restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio social. La reduccin ser obligatoria cuando
las prdidas insuman las reservas y el cincuenta por ciento del capital.
Art. 207. - Valor igual. Las acciones sern siempre de. igual valor, expresa-do en moneda argentina.
Diversas clases.
El estatuto puede prever diversas clases con derechos diferentes; dentro de cada clase conferirn los mismos derechos. Es nula toda
disposicin en contrario.
Art. 226. - Ttulos valores: principios. Las normas sobre ttulos valores se aplican en cuanto no son modificados por esta ley.
La regla es que las acciones deben ser siempre de igual valor y expresadas en moneda
nacional. Ahora en "pesos". El contrato social puede establecer o prever varias clases de acciones con
diferentes derechos, pero dentro de la misma clase los derechos que confieren deben ser iguales. Es
nulo todo pacto social en contrario.
La comisin que redact la ley 19.550 rechaz la admisin de "acciones sin valor nominal" de
uso en los Estados Unidos de Amrica y tambin la posibilidad de emitir acciones en moneda
extranjera.
La ley consagra el principio general de que las acciones "son ttulos de crdito" o "ttulos
valores" y que se le aplicarn supletoriamente esas disposiciones, fijando as una solucin para casos
especiales, como 105 de extravo o destruccin.
Halperin5 seala que las caractersticas de este ttulo son:
1)
que es de participacin, es decir no exclusivo ni excluyente, ya que da derechos a
ejercerse con otros, titulares de derechos anlogos en razn de la posesin de ttulos similares de la
misma sociedad;
2)
de ejercicie continuado, porque el derecho que confiere no se agota con su ejercicio
por una vez (derecho de voto, a los dividendos, etc.);
3)
no formal, porque la omisin de los requisitos fUados por la ley no los vicia de
nulidad (salvo cuando hacen a su existencia misma: autenticidad; firmas requeridas);
4)
incompleto, porque sus constancias deben integrarse con los estatutos y sus reformas;
5)
causal, por su vinculacin al estatuto social;
6)
indivisible como expresa el artculo 209;
7)
en serie, esto es fungible, dentro de la categora que le corresponde; y
8)
esencialmente comercial.
Seala Brunetti6 que la caracterstica de ser un "ttulo de participacin" hace que no incorporan
un derecho de crdito propiamente dicho, sino aquel complejo de derechos, de facultades y de
obligaciones que son inherentes a la condicin de socio. El ttulo, certifica en su poseedor el status de
socio. Ello no le quita el carcter de literal y autnomo a estos ttulos, agrega dicho autor.
b)
Art. 208. - Fonna de los ttulos. Los ttulos pueden representar una o ms acciones y ser al portador o nominativos; en este ltimo
caso, endosables o no.
Certificados globales.
Las sociedades autorizadas a la oferta publica podrn emitir certificados globales de sus acciones integradas, con los requisitos de
los arts. 211 y 212, para
5
HALPERIN, Sociedades Annimas, Depalma, 1975, pg. 274, nro. 8.
6 BRUNETTI, op. cit., T. II, pg. 108, nro. 411.
Ver el Captulo XXIV sobre nominatividad.
su inscripcin en regmenes de depsito colectivo. A tal fm, se considerarn definitivos, negociables y divisibles.
Ttulos cotizables.
Las sociedades debern emitir ttulos representativos de sus acciones en las cantidades y proporciones que fijen los reglarnentos de
las bolsas donde coticen.
Certificados provisionales.
Mientras las acciones no estn integradas totalmente, slo pueden emitirse certificados provisionales nominativos.
Cumplida la integracin, los interesados pueden eegtr la insccipcin en las cuentas de las acciones escriturales o la entrega de los
ttulos definitivos que sern al portador silos estatutos no disponen lo contraro.
Hasta tanto se cumpla con esta entrega, el certificado provisorio ser considerado definitivo, negociable y divisible.
Acciones eseriturales.
El estatuto puede autorizar que todas las acciones o algunas de sus clases no se representen en ttulos. En tal caso deben inscnbirse
en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la sociedad emisora en un registro de acciones escrturales al que se aplica el artculo 213 en lo
pertinente o por bancos comerciales o de inversin o cajas de valores autorizados.
La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el registro de acciones escriturales. En todos los
casos la sociedad es responsable ante los accionistas por los errores o irregularidades de las cuentas, sin perjuicio de la responsabilidad del
banco o caja de valores ante la sociedad, en su caso.
La sociedad, la entidad bancaria o la caja de valores deben otorgar al accionista comprobante de la apertura de su cuenta y de todo
movimiento que inscriban en ella. Todo accionista tiene adems derecho a que se le entregue, en todo tiempo, constancia del saldo de su cuenta,
a su costa.
El artculo 208 de la ley 19.550 que regulaba sobre la "forma de los ttulos", es decir sobre la
representacin de las acciones, sufri una profunda modificacin por la ley 22.903, que incorpor las
denominadas "acciones escriturales".
La legislacin italiana consagr en 1923 la posibilidad de las sociedades por acciones de no
emitir ttulos accionarios, probndose la calidad de socio por la inscripcin en el libro respectivo,
disposicin incorporada en la legislacin de 1942 que prev que "las sociedades por acciones tienen la
facultad de acordar en asamblea extraordinaria que no se distribuyan a los socios los ttulos de las
acciones. En este caso, la calidad de socio queda probada por la inscripcin en el libro de socios y los
vnculos reales sobre las acciones se constituyen mediante anotacin en el mismo libro".8
La ley 22.903 modific el artculo 208 y normas complementarias, admitiendo que todas las
acciones o algunas clases de ellas no se representen en ttulos. Para ello deber llevarse un libro
especial para registrar este tipo de acciones, donde se abrirn cuentas a nombre de cada suscriptor.
Con la apertura de la cuenta se otorgar al accionista un comprobante que lo individualiza. Ese libro
especial al que se le aplican las normas sobre el libro de registro de acciones reglado en el artculo
213, puede ser llevado por la sociedad, por una entidad bancaria (banco comercial o de inversin) o
por una caja de valores autorizada. En todos los casos la sociedad es la responsable ante los
accionistas por los errores o irregularidades de las "cuentas", sin perjuicio de la responsabilidad del
banco o caja de valores ante la sociedad, en el caso que lleven ese libro.
El banco, la caja de valores o la sociedad, segn el caso, deben entregar al accionista
comprobante de la apertura de la cuenta y de todo movimiento que se registre en ella. Los accionistas
tienen derecho, en cualquier momento, que se les entregue constancia del saldo de la cuenta, a su
costa.
c)
Ttulos y certificados
en el libro especial de las acciones escriturales. Los ttulos sern al portador silos estatutos no
disponen lo contrario.
Mientras no se entreguen los ttulos o constancias referidos, los certificados provisorios se
consideran definitivos, negociables y divisibles.
Las sociedades que hacen oferta pblica de acciones pueden emitir certificados globales de sus
acciones integradas con los requisitos establecidos para los ttulos (arts. 211 y 212) para su inscripcin
en cajas de valores u otros regirnenes de depsitos colectivos, en reemplazo de ttulos. Esta previsin
fue incorporada por la ley 22.903.
d)
Art. 211. - Formalidades. Menciones esenciales. El estatuto social establecer las formalidades de las acciones y de los
certificados provisionales.
Son esenciales las siguientes menciones:
1) Denominacin de la sociedad, domicilio, fecha y lugar de constitucin, duracin e inscripcion.
2> El capital social.
3) El nmero, valor nominal y clase de acciones que representa el ttulo y derechos que comporta.
4) En los certificados provisionales, la anotacin de las integraciones que se efecten.
Las variaciones de las menciones precedentes, excepto las relativas al capital, debern hacerse constar en los ttulos.
Art. 212. - Numeracin. Los ttulos y las acciones que representan se ordenarn en numeracin correlativa.
Firma.. su reemplazo.
Sern suscriptas con firma autgrafa por no menos de un director y un sndico. La autoridad de contralor podr autorizar, en cada
caso, su reemplazo por impresin que garantice la autenticidad de los ttulos y la sociedad inscribir en su legajo un facsmil de stos.
Cupones.
Los cupones pueden ser al portador aun en las acciones nominativas. Esta disposicin es aplicable a los certificados.
Los ttulos y los certificados globales, en su caso y los certificados provisionales, deben
contener las menciones que establezca el estatuto social. Son esenciales las menciones referidas en el
artculo 211. Los ttulos deben ser numerados correlativamente y firmados por no menos de un
director y un sndico. La
firma debe ser autgrafa, pero con la autorizacin de la autoridad de control puede ser
impresa.
En los certificados provisionales se debe hacer constar las integraciones que se efecten.
e)
Libro de Registro de Acciones (Art. 213)
Art. 213. - Se llevar un hbro de registro de acciones con las formalidades de los libros de comercio, de hbre consulta por los
accionistas, en el que se asentar:
1) Clases de acciones,derechos y obligaciones que comporten;
2) Estado de integracin, con indicacin del nombre del suscriptor;
3) Si son al portador, los nmeros; si son nominativas, las sucesivas transferencias con detalle de fechas e individualizacin de los
adquirentes;
4) Los derechos reales que gravan las acciones nominativas;
5) La conversin de los ttulos, con los datos que correspondan a los nuevos;
6) Cualquier otra mencin que derive de la situacin jurdica de las acciones y de sus modificaciones.
f)
transmisin de acciones (Alis. 214y 215)
Art. 214. - Transmisibilidad. La transmisin de las acciones es libre.
El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones nominativas o escriturales, sin que pueda importar la prohibicin de su
transferencia.
La limitacin deber constar en el ttulo o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados respectivos.
Art. 215.- Acciones nominativas y escriturales. Transmisin. La transmisin de las acciones nominativas o escriturales y de los
derechos reales que las graven debe notificarse por escrito a la sociedad emisora o entidad que lleve el registro e inscribirse en el libro o cuenta
pertinente. Surte efecto contra la sociedad y los terceros desde su inscripcin.
En el caso de acciones escriturales, la sociedad emisora o entidad que lleve el registro cursar aviso al titular de la cuenta en que se
efecte un dbito
por transmisin de acciones, dentro de los diez das de haberse inscripto, en el domicilio que se haya constituido; en las sociedades
sujetas al rgimen de la oferta pblica, la autoridad de contralor poddi reglamentar otros medios de informacin a los socios.
Las acciones endosables se transmiten por una cadena ninterrumpida de endoso y para el ejercicio de sus derechos el endosatario
solicitar el registro.
Art. 216. - Acciones ordinarias: derecho de voto. Incompatibilidad. Cada accin ordinaria da derecho a un voto. El estatuto puede
crear clases que reconozcan hasta cinco votos por accin ordinaria. El privilegio en el voto es incompatible con preferencias patrimoniales.
No pueden emitirse acciones de voto privilegiado despues que la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta pblica de sus
acciones.
Art. 217. - Acciones preferidas: derecho de voto. Las acciones con preferencia patrimonial pueden carecer de voto, excepo para las
materias incluidas en el cuarto prrafo del artculo 244, sin perjuicio de su derecho de asistir a las asambleas con voz.
Tendrn derecho de voto durante el tiempo en que se encuentren en mora en recibir los beneficios que constituyen su preferencia.
Tambin lo tendrn si cotizaren en bolsa y se suspendiere o retirare dicha cotizacin por cualquier causa, mientras subsista esta
situacin.
carecer de derecho de voto, si bien esta limitacin no puede ser absoluta. As por ejemplo tendrn
derecho a voto en materias que hacen a la modificacin sustancial del contrato social (cambio de
objeto, transformacin, fusin, escisin, disolucin anticipada, etc.); o cuando sus preferencias
patrimoniales no son efectivas (caso de mora de la sociedad en el pago de los beneficios; en el
caso de sociedad que cotiza en bolsa, si se le suspende o retira dicha cotizacin).
Las acciones que no tienen preferencias patrimoniales, son acciones ordinarias. En principio
cada accin ordinaria tiene derecho a un voto, pero se admite en nuestra legislacin que se creen
acciones que otorguen un derecho de voto mltiple, de hasta cinco votos por accin. Se prohibe la
emisin de acciones con este privilegio una vez que la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta
pblica de sus acciones, esto es a cotizar acciones en bolsa o mercado de valores.
h)
1)
Concept
Las acciones privilegiadas en el derecho de voto son denominadas "acciones de voto plural o
mltiples". Zavala Rodrguez dice que son las que confieren al accionista un voto ms fuerte que el
que se reconoce al accionista ordinario o comn, sin invertir mayores capitales y sin desembolso
proporcional9.
Winizky las denomina acciones de "voto privilegiado", y las define, siguiendo a Garrigues,
diciendo que "la accin privilegiada es la que concede una participacin en la suma de votos de la
sociedad, mayor que la participacin que concede en el capital social" 10
Halperin dice que la funcin que tiene la creacin de acciones de voto plural "es asegurar a
determinadas categoras una influencia preponderante o mayor en el gobierno de la sociedad, en
desproporcin al capital que representa" 11
Se trata de un privilegio que generalmente se adjudica el "grupo fundador" para mantener el
control en la direccin de la sociedad, es decir, el "control poltico" de ella, y para evitar el cambio de
mayoras a pesar de sucesivas ampliaciones de capital u otras modificaciones del contrato social
original.
2)
El Cdigo de Comercio
Su lustificacin
Las acciones de voto plural han sido prohibidas en casi todas las legislaciones ms modernas,
por los abusos a que han dado lugar.
Sin embargo, una prctica constante las ha admitido en nuestro pas, y segn seala Zavala
Rodrguez, sin que se hayan producido perturbaciones que aconsejen su derogacin.
Winizky justifica la existencia de estas acciones fundado en necesidades econmicas. Sostiene
que si bien tienen el peligro de crear una aristocracia econmica, presentan diversas ventajas. Por
ejemplo: facilitan la concentracin de empresas; mantienen la influencia de los fundadores; permiten
la continuidad de la administracin; evitan los peligros del desinters de las minoras; coadyuvan a
mantener el control nacional sobre las sociedades annimas y evitar la injerencia extranjera.
4)
Crtica
Todos estos argumentos nos parecen de poca relevancia frente al grave mal de introducir una
relacin de injusticia en el seno de la sociedad. Mxime en un tipo societario donde los derechos
tienen como nica contrapartida el aporte efectuado por el socio.
Adems, los grupos tenedores de estas "acciones de gobierno" no ejercen la conduccin de la
sociedad para el efectivo cumplimiento del objetivo social mediante una adecuada direccin, sino que
ejercen esa direccin en beneficio personal o de "su grupo", en detrimento de la sociedad y de todos
los dems
Accionistas12
12
RIChARD. Rugo Efran, "Acciones de voto diferencial", en J.A., serie contempornea, seccin doctrina, 1972, pgs. 846 y sigs.
Los argumentos fundados en razones de defensa del inters nacional son slo histricos. La
realidad ha demostrado el fracaso de estas acciones para cumplir tal cometido. Por el contrario, han
servido como elemento de subyugacin de las empresas nacionales por las grandes corporaciones
financieras internacionales. Han facilitado a stas un medio de opresin de las empresas nacionales
dbiles, convirtindose en un elemento aliado de los grandes trusts.
Ha facilitado la creacin de filiales de estos tnsts, que en cada pas controlan las acciones
privilegiadas, y con ello las empresas nativas.
Precisamente la desvalorizacin monetaria y las condiciones de crisis permanente en que se
desenvuelve la economa de los pases subdesarrollados coloca a las grandes corporaciones
internacionales en inmejorables condiciones para adquirir por pocos dlares las acciones de dominio
de las empresas nacionales.
Debe restablecerse la regia de la "proporcionalidad" hoy vigente en casi todas las
legislaciones. Precisamente en el principio "a igual capital aportado, iguales derechos", se fundamenta
la abolicin del sistema de acciones de voto mltiple, porque los derechos en las sociedades por
acciones, sociedad de capitales, deben tener por nica medida el aporte de capital efectuado por el
accionista, porque ya no se admiten ni las acciones sin voto, ni los privilegios en este derecho.
Estos nuevos principios tienden, precisamente, a la "popularizacin" de la sociedad annima,
reaccionando contra los abusos que en el pasado se han cometido, en todo el mundo, al amparo de esta
forma societaria.
La necesidad de introducir "igualdad" en los derechos, equidad en las contraprestaciones,
justicia en las relaciones internas, aconsejaban la derogacin del sistema o bien su reglamentacin.
As vemos que en Francia, donde despus de estar prohibidas se las admiti,
reglamentndolas, por ley de 1966, se establece la nominatividad de ellas y se otorgan a accionistas
que acrediten su titularidad por el trmino de dos aos.
El poder poltico que confieren estas accciones, que facilitan el dominio de sociedades con
pequeos capitales, permite que a travs de esa sociedad se controlen otras, con el procedimiento de
las sociedades hoidings o similares. Por ello es impres
cindible por lo menos la identificacin de sus titulares, criterio dominante en la legislacin que
las admite, y su regiamentacin, limitando el nmero de estas acciones y otorgando el privilegio
13
Acciones de participacin
La ley 23.697 de Emergencia Econmica, en su artculo 40, otorg a las sociedades de capital
y cooperativas, total libertad para emitir ttulos valores en serie para ser objeto de oferta pblica, en los
tipos y condiciones a fijar por las emisoras.
Con fundamento en dicha norma, la Comisin Nacional de Valores, que es el rgano de
superintendencia de la oferta pblica de ttulos valores en el pas, autoriz la emisin de acciones sin
voto, es decir un ttulo valor representativo del capital que no otorga derecho de voto a su tenedor,
destinados a inversores no interesados en influir en la marcha de los negocios sociales, a las que
denomino "acciones de participacin".
Para ello tuvo en cuenta la utilidad que ttulos de este tipo han prestado como instrumentos del
mercado de capitales en diversos pases, tales como los Estados Unidos, Brasil y Mxico; sin advertir
incompatibilidad con los principios de nuestra legislacin societaria.
En tal sentido la Comisin Nacional de Valores dict la Resolucin General Nro. 208 con
fecha 26 de mayo de 1992.
Son acciones que no reconocen derecho de voto ni privilegios patrimoniales y que deben
otorgr a sus tenedores derechos econmicos de igual proporcin a su participacin en el capital
social. Pueden ser rescatables por La sociedad; y si no fueran rescatables deben ser convertibles en
acciones ordinarias en un mximo de veinte aos.
Estas acciones no pueden representar una participacin en el capital social que exceda el
treinta por ciento del mismo.
Deben tener una preferencia patrimonial sobre las acciones ordinarias consistente en una
antelacin para el reintegro de su valor nominal en el caso de liquidacin de la sociedad emisora. Sin
perjuicio de este derecho, deben otorgar a sus tenedo
13 Ver un estudio completo sobre este tema en mi obra Acciones de VotoPlural, Depalma, 1973.
res derechos econmicos de igual proporcin a su participacin en el capital social.
El retiro voluntario del rgimen de la oferta pblica de la sociedad emisora, deber contar con
la aprobacin de la asamblea especial de los tenedores de este tipo de acciones. Los accionistas
disconformes gozan del derecho de receso y de reembolso.
En los casos de desistimiento, denegatoria o cancelacin de la oferta pblica o cotizacin, los
tenedores tambin tendrn esos derechos.
El usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo. Este derecho no incluye las ganancias pasadas
a reserva o capitalizadas, pero comprende las correspondientes a las acciones entregadas por la capitalizacin.
Usufructuarios sucesivos.
El dividendo se percibir por el tenedor del tftulo en el momento del pago; si hubiere distintos usufructuarios
se distribuir a proranta de la duracin de sus derechos.
Derechos del nudo propietario.
El ejercido de les demas derechos derivados de la calidad de socio, inclusive la participacin en os resultados de la
liquidacin, corresponde al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal.
Acciones no integradas.
Cuando las acciones no estuvieren totalmente integradas, el usulructuario para conservar sus derechos debe efectuar
les pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlos del nudo prepietario.
Art. 219. - En caso de constitucin de prenda o de embargo judicial, los derechos corresponden al propietario de las
acciones.
Obligacin del acreedor.
En tales situaciones, el titular del derecho real o embargo queda obligado a facilitar el ejercicio de los derechos del
propietario mediante el depsito de las acciones o por otro procedimiento que garantice sus derechos. El propietario soportar
los gastos consiguientes.
Al respecto rigen las reglas que analizamos en la sociedad de responsabilidad limitada (art.
156) que remite, precisamente a las normas de los artculos 218y 219.
Como regla excepcional se autoriza a que la sociedad pueda adquirir sus propias acciones. Se
trata de excepciones a una prohibicin de la ley, de modo que son de interpretacin restrictiva.
La ley ha consagrado una verdadera incapacidad de derecho a la sociedad para adquirir sus
acciones, con las excepciones referidas en el artculo 220, L.S.
En tal sentido se resolvi:
"La oferta provocada por el Banco Nacional de Desarrollo y Caja de Ahorro y Seguro reviste el carcter excepcional
que justifica el inters social y, por ende, la aplicacin de lo dispuesto por el artfculo 220, inciso Z ley 19.550.
Las acciones adquiridas por la sociedad lo fueron con garandas realizadas y liquidas, por ende, deben ocupar
el mismo lugar que ellas, induyndolas contablemente como una reservas Mas si las mismas fueron adquiridas con dinero, no
es
14
AGUINIS, Ana M. y IL"5 DE SAR, Elida, "La amortizacin de acciones", en R.D.C.o., 1977, pgs.1 y sigs.
En tods estos casos los directores, los miembros del consejo de vigilancia y sndicos son responsables ilimitada y
solidariamente por tales pagos y distribuciones.
Art. 225. - Repeticin de dividendos. No son repetibles los dividendos percibidos de buena fe.
o)
Esta regla impide que los derechos que concede la accin puedan ser ejercidos por personas
diferentes y si hubiere copropiedad de.una accin, la sociedad podr exigir que se unifique la
representacin para ejercer los derechos derivados de la condicin de accionista: derecho de voto,
derecho de preferencia, derecho al dividendo; etctera.
p)
Art. 210. - Cesin: Garanta de los oedentes sucesivos. Efectos del pago por el codente. El oedente que no completado la integracin de las acciones, responde ilimitada y solidariamente por los pagos debidos por los cesionaros. El
oedente que realioe algn pago, ser copropietario de las acciones oedidas en proporcin de lo pagado.
Aqu en realidad la L.S. usa la palabra "cesin" pero se trata de una venta. El vendedor que no
ha completado la integracin de las acciones es deudor de la sociedad y por ello responde en forma
Ilimitada y solidariamente por los pagos que deba el adquirente de tales acciones.
16
Existen sociedades que contratan con el Estado y que prestan un servicio por un perodo
determinado bajo un contrato de "concesin", cuyo activo va a pasar a poder del Estado al
vencimiento del trmino de la concesin. Dichas sociedades deben "amortizar" el capital previo a la
distribucin de utilidades y en reemplazo de las acciones que se van amortizando, entregan al accionista
"bonos de goce" que le confieren derecho de participar en las ganancias y, en el reparto final, en caso de
liquidacin, una vez que sea reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas.
En otros pases se les llama "acciones de goce" (acnons de joussance en Francia donde estn
muy difundidas). No las admite el derecho alemn porque la amortizacin de las acciones lleva
Dado que en la sociedad annima slo se admiten como aportes las obligaciones de "dar" y que
muchas veces es conveniente y necesario recibir bienes que no puedan constituir aportes de capital (el
trabajo de un tcnico; el goce de un invento o de una licencia), se admite la emisin de estos bonos,
que no confieren calidad de accionista, como ya dijimos, smo tan slo derecho a participar en las
utilidades (dividendos del ejercicio).
Adems estos bonos pueden ser adjudicados al personal de la sociedad y, con la finalidad de
alentar su prctica, la ley prev que en tales supuestos "las ganancias qe les corresponda se
computarn como gastos". Estn directamente vinculados a la relacin laboral, de modo que se
extinguen con sta, cualquiera sea su causa.
Plazo de ejercicio
ARTCULO 1.- Modiftcase parcialmente el artculo 194 de la Ley 19.550 (t.o. 1984) en lo
atinente al "Plazo de ejercicio", el cual queda redactado como sigue:
Los accionistas podrn ejercer su derecho de opcin dentro de los treinta das siguientes al de la itinta publicacin,
silos estatutos no establecieran un plazo mayor. Tratndose de sociedades que hagan oferta pblica, la
asamblea extraordinaria, podr reducir este plazo hasta un mnimo de diez das, tanto para sus
acciones como para debentures convertibles en acciones (B. O., 11-1-1995).
2 JUR!SPRUDENCIA
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia
235. LA CONSTITUCION
Sin perjuicio de la ulterior pcsibilidad de ejecutarse la sentencia de remate contra los fundadores, en
razn de la responsabilidad que pueda incumbirles conforme al rgimen de los artculos 183 y 184 de
la ley 19.550, la ejecucin cambiana debe dirigirse contra la sociedad annima en formacin que se
oblig como libradora-aceptante.
Cm. Nac. Com., Sala C, 26-XII-1978, "Roson, Benjamn J.c. Barak, SA. y otros", L.L., 1981-A,
pg. 560 (35.749-5), L.L., Repertorio XLI-1981; f-z, pg. 3066.
Sndico designado en el acto constilutivo
Si el apelante en el acto constitutivo de la sociedad fae designado sindico de la misma aunque no surge que
al mismo tiempo 6ste hubiera asumido la calidad de socio, siendo ello as, e independientemente de la
efectiva suscripcin del instrumento que pueda atribuirsele en el acto constitutivo al solo efecto de aceptar el
cargo conferido, para ser fundador no basta firmar el acto constitutivo, sino tambin suscribir alguna
accin.
Cm. Nac. Com., Sala C, 26-XII-1978, "Roson, Benjamn J.c. Barak, SA. y otros", L.L., 1981A, pg. 560 (35.749-S), L.L., Repertorio XLI-1981; f-Z, pg. 3066.
es susceptible de ser cumplida con posterioridad al plazo fijado para tales efectos.
Cm. Nac. Fed. Cont.-adm., Sala IV, 18-VI-1992, "Finatiantic SA.", L.L., Repertorio LIII1993, p& 1627.
El aumento de capital de la sociedad annima debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio
de importar o no reforma del estatuto, como lo demuestra la
circunstancia de que el acordado dentro del quntuplo previsto en el acto constitutivo, est sujeto
igualmente a registracin (art. 188, in fine, ley
19.550).
la. Instancia Comercial de Registro Capital, firme, 19-XI-1980, "Azucarera Argentina SA.",
E.D., 92-108.
en tanto que el aumento de capital, al margen
49.
237. DE LAS ACCIONES
Certificados lirovisioneles nominativos (art. 208)
Aun cuando se admita que la omisin de algunos de los recaudos que mencionan los artculos
211 y 212, ley 19550, no acarrea fatalmente la nulidad del tftulo, lo cierto es que en los acompaados
con el escrito de responde se han obviado requisitos esenciales, tales como la numeracin, valor
nominal, clase de acciones que representa, derechos que
comporta y la firma con el alcance que exige el artculo 212 del recordado ordenamiento legal, la
actitud de la demandada luce desprovista de seria justificacin, en orden a los peligros a que podrla verse
expuesta en la hiptesis de que el actor se hubiera desprendido de los ttulos provisorios, pues sus actuales
tenedores carecerian de derecho frente a la sociedad, en tanto lo ftmden exclusivamente en las constanclas
emergentes de esos instrumentos.
Cm. Nac. Com., Sala C, 12-111-1979, "Nieto Rivera, Eduardo c. Termoquar, S.A.", J.A., 980-IV,
pg. 575.
Clusulas de 'esicdn
En materia de restricciones a la transmisin de acciones de sociedades annimas pueden diferenciarse
las que derivan de la ley, de convenciones y del estatuto. Pueden a su vez clasificarse estas ltimas en clusulas
de tanteo, clusulas que imponen determinadas calidades para ser socio y las denominadas clusulas de agrado o
di gradimento. La validez de estas ltimas clusulas en el derecho argentino aparece expresa-mente reconocida
en la normativa del artculo 214, prrafo 2 de la ley 19.550, reformada por lo establecido en el artculo 50 in fine
de esa misma ley. Estas son restricciones naturales en toda sociedad de componentes, tiles tambin para
vincular la titularidad de las acciones con la titularidad de los contratos de explotacin de unidades (del fallo de
primera instancia).
Cm. Nac. Com., Sala E, 6-XI-1991, "Garca, Isolino c. Transportes del Tejar", L.L., 1994-B, pg. 247.
Dictamen del fiscal de Cniara:
La clusula cuestionada establece que producido el fallecimiento de cualquier accionista, los socios
restantes o la sociedad podrn ejercer el derecho de preferencia para la adquisicin de las acciones de las que era
titular el socio fallecido. La Inspeccin ha considerado que esta frmula atenta contra las disposiciones del
derecho sucesorio pues lleva a prescindir de l al establecer que los accionistas suprstites podran adquirir las
acciones de que era titular el socio fallecido, mientras que slo cabe reconocer como nuevo tenedor a los
herederos declarados judicialmente. Se sostiene que esta disposicin atenta contra la libre transmisibilidad que es
el presupuesto del artculo 214 de la Ley de Sociedades, puesto que prohbe al legitimado, que es heredero del
accionista, disponer de sus acciones contra reglas de orden pblico. Se indica que existen otros tipos sociales que
autorizaran clusulas como la que se pretende introducir en este caso.
Encuentro dirimente para establecer el criterio a adoptar recurrir a lo dispuesto por el artculo 1195 del
Cdigo Civil, cuando establece que
los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales, a
no ser que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la persona o que resultase lo contrario de
una expresa clusula del contrato.
Sentado ello, sealo tambin que la disposicin del artculo 214 de la ley de sociedades establece como
principio la libre tranferibilidad de las acciones, en su segundo prrafo autoriza expresaaaente que, tratndose
de acciones nominativas, el estatuto puede limitar la transmisibilidad, sin que ello pueda importar prohibicin de
transferencia y a condicin. de que tal limitacin conste en el titulo. Observo, tambin, que clusulas de este tipo
son contrarias a la esencia de la accin al portador, dado su rasgo caracteristico, intuitu pecuniae, mas que,
tratndose de acciones nominativas, tales disposiciones se autorizan pues tienden a res-guardar, cuando no a
impedir, el ingreso a la sociedad de personas o grupos de personas, ya sea porque no responden a los mismos
intereses, para mantener la cohesin del grupo, la hegemona de la conduccin, evitar perturbaciones en la
marcha normal de la sociedad o por otros motivos. Es claro pues, que este tipo de acciones presenta rasgos en
este sentido, ms prximosalcarctermiwuNrsonae(confr. Zaldvar, E.y otros, Cudenios de Derecho
Societario, Vol. III, pg. 229; Halperin, 1., Sociedades Annimas, pg. 287).
Considero que en el caso, en que se trata de acciones nominativas no endosables, cabe recordar aquella
afirmacin de Brunetti en el sentido de qu "la accin no incorpora ni un derecho de crdito ni un derecho real,
sino un italus al que van unidos derechos de especial naturaleza y especiales obligaciones" (vase: Tratado..., cit.,
T. III, pg. 525) y si bien el artculo 3417 del Cdigo Civil establece que los sucesores universales se encuentran,
en principio, en la misma situacin que las partes a las cuales suceden, tambin dispone como excepcin a esa
regla, "aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin", entre los cuales estn previstos, como apunt
supra, los derechos intransmisibles en razn de una clusula contractual (art. 1195, Cd. Civ.). Es decir, que
obligaciones que son transmibles por naturaleza, pueden ser convertidas en mtransmisibles por tratarse de
cuestiones sometidas a la libre determinacin de los particulares (confr. Llambas, J. J., Tmtado de Derecho
Civil. Parte Genem4 T. II, pgs. 334/5). Desde este ngulo, no encuentro reparos que oponer a la clusula en
anlisis, siendo vlido agregar como reflexin que el artculo 214 ya citado se refiere a la transmisibilidad de las
acciones sin especificacin algua, lo que permite considerar comprendidas ambas formas o modos de
transmisin. Presumiblemente, si el legislador hubiera querido referirse a las normas voluntarias y no a las
mandatario, pues, el artculo 112 del Cdigo Procesal le impone ese proceder.
Cm. Nac. Com., Sala D, 6-IX-1993, "Rodiguez, Esterlinda c. Banco de la Pcia. del Chaco
s/incumplimiento de contrato", E.D., 1994-158, pg. 153.
Cm. Nac. Com., Sala C, 17-IX-1993, "Serviddio, Ana M. y otra c. Clnica San Michele SA. y otros",
3. DOCTRNA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Aguinis, Ana Mara de - Lamer, Arnoldo, "Las sociedades annimas y los programas de propiedad
E.D., 2(>-V-1995.
Prez Hualde, Fernando, "Las acciones derivadas y por representacin (Anlisis de su incorporacin en
el Proyecto de Reforma de la Ley de Sociedades Comerciales)", E.D., 21-11-1995.
Richard, Efran Hugo, "Los aportes para futuros aumentos de capital y las obligaciones subordinadas en
el proyecto de reformas a la Ley de Sociedades", Revisia Estudios de Derecho Comercial, nro. 10, San Isidro.
"Acciones escriturales", R.D.C.O., 1984, pg. 67.
Villanueva de Jurado, Julia, "Sociedad annima: Aumento de capital (Aportes a cuenta de futuras
suscripciones)", L.L., 4X-1994.
CAPTULO XVI
LA SOCIEDAD ANONIMA (Continuacin)
A) DE LAS ASAMBLEAS
239. CARACTERIZACION
Conforme la teora dominante, la sociedad es un "organismo" donde existe una distribucin de
funciones, en lo interno, a cargo de distintas personas (una o varias), que constituyen "los rganos".
Los rganos tienen entonces diversas funciones, distinta competencia y pueden definirse,
repitiendo a Brunetti como aquellas personas o gnpos de personas fiskas que, por disposicin de la
ley, estn autorizadas a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la actividad jurillica necesaria
para la consecucin de sus fines'.
En la sociedad annima esos rganos son mltiples y tienen asignadas distintas competencias
y constituyen "el ordenamiento constitucional de la sociedad".
Sentados estos conceptos, diremos que la asamblea es el rgano mayor - rgano soberano-, que
"acuerda sobre la estructura jurdica de la sociedad y sobre las directivas econmicas de la empresa";
es el instrumento primario de manifestacin de la voluntad de la sociedad-persona jurdica. "Es
rgano corporativo, en el sentido de que los acuerdos de los accionistas reunidos del modo y en las
formas exigidas, sirven como manifestaciones de la voluntad de la sociedad" 2
1 BRUNETTI, op. cit, T. II, pg. 355, nro. 552.
2 BRUNETTI, Idem, T. 1, pg. 358, nro. 554.
disponer solamente con el consentimiento de stos, expresado en las asambleas especiales (acciones
preferidas patrimonialmente, por ejemplo).
8)
Asambleas ordinarias
Tiene por competencia analizar y resolver todos los temas inherentes a la marcha normal de la
sociedad annima. Sobre su gestin empresarial, sus resultados, su evolucin, sus perspectivas.
Por ello es de su competencia el anlisis y resolucin sobre los documentos contables que el
directorio debe elevarle dando cuenta de tal gestin.
Asimismo son de su competencia la desigracin de los rganos de administracin y control,
su revocacin y determinacin de su retribucin.
b) Asambleas extraordinarias
Tienen por competencia resolver sobre asuntos especiales, no comunes a la marcha de los
negocios sociales.
Adems, todo lo que implique una modificacin al estatuto social, que no est prevista como
materia de la competencia de la asamblea ordinaria. En general todo aquilo que pueda afectar los
derechos de los accionistas, conforme se pactaron en el acto constitutivo.
C) Asambleas especlaies
No son asambleas "generales" de todos los accionistas sino de accionistas de una "clase
determinada".
Se renen cuando deben resolver sobre derechos y deberes de esa clase de accionistas, como
paso previo a una deliberacin de la asamblea general para considerar medidas que puedan afectar a
esa clase. Como cuando los titulares de acciones privilegiadas en el voto prestan conformidad para que
en una nueva emisin de acciones no se mantengan las proporciones entre dichas acciones y las
comunes de un solo voto.
Asamblea unnime.
La asamblea podr celebrarse sin publicacin de la convocatoria cuando se renan accionistas que
representen la totalidad del capital social y las decisiones se adopten por unanimidad de las acciones con derecho a voto.
a) Orgino convocinte
Vimos ya que la asamblea no puede "autoconvocarse" sino que debe ser convocada por los
otros rganos sociales. Generalmente convoca el rgano de administracin, el directorio y en modo
excepcional el rgano de flscacaacin, la sindicatura.
Nuestra ley prev la convocatoria por el directorio o el consejo de vigilancia, cuando se
establece este rgano (art. 281, b) - o la sindicatura "cuando lo juzgue necesario". En realidad se
convoca a la asamblea cuando debe resolver sobre una materia que es de su competencia, segn la ley
o el estatuto. Tambin pueden ser convocadas por el sndico las asambleas ordinarias y especiales,
cuando omita hacerlo el directorio (art. 294, inc. 7).
Los accionistas pueden peticionar al directorio o sindico su citacin para tratar temas
especificamente determinados. Se requiere que sean solicitadas por accionistas que representen por lo
menos el cinco por ciento del capital social, silos estatutos no fijaran un tope menor.
Si el directorio y sndico omiten convocarla, la autoridad de control puede hacerlo y, en ltimo
caso, puede hacerse judicialmente.
El artculo 236 no distingue qu asambleas pueden ser convocadas en el ltimo supuesto, pero,
en principio deber tratarse de la asamblea ordinaria y cuando haya vencido el plazo de cuatro meses
del cierre del ejercicio que establece el artculo 234, ltimo prrafo. Pero ello no excluye que debiendo
resolverse sobre materias de competencia de la asamblea extraordinaria o c'ando se requiere de una
asamblea especial, la omisin de convocatoria por los rganos societarios, facultara que un accionista
d) Asamblea unnime
Se autoriza la asamblea sin convocatoria cuando se renan accionistas que representen la
totalidad del capital social y las decisiones se tomen por ''unanimidad'' de las acciones con derecho a
voto. Esto facilita el desenvolvimiento y actuacin de las pequeas sociedades annimas.
dejar constancia de sus domicilios, documentos de identidad y nmero de votos que les corresponda.
Certificados.
No se podr disponer de las acciones hasta despus de realizada la asamblea, excepto en el
caso de cancelacin del dteeato. Quien sin ser accionista invoque los derechos que confiere un
certificado o constancia que le atribuye tal calidad, responder por los dalios y perjuicios que se
irroguen a la sociedad Cmisora, socios y terceros; la indemnizacin en niogun caso ser inferior al
valor real de las acciones que haya invocado, al momento de la convocatoria de la asambIen. El banco
o la institucin autorizada responder por la existencia de las acciones ante la sociedad emisora' socios
o terceros, en la medida de los perjuicios efectivamente irrogados.
Cuando los certificados de depsito o las constancias de las cuentas de acciones escriturales
no especifiquen su numeracin y la de los ttulos, en su caso, la autoridad de contralor podr, a
poticin fundada de cualquier accionista, requerir del depositario o institucin encargada de llevar el
registro la compr( bacin de la existencia de las acciones.
Art. 239. - Actuacin por mandatario. Los accionistas pueden hacerse representar en las
asambleas. No pueden ser mandatarios los directores, los sndicos, los integrantes del consejo de
vigilancia, los gerentes y dems empleados de la sociedad.
Es suficiente el otorgamiento del mandato en instrumento privado, con la firma certificada en
forma judicial, notarial o bancaria, salvo disposicin en contrario del estatuto.
Art. 240. - Intervencin de los directores, sndicos y gerentes. Los directores, los sndicos y los
gerentes generales tienen derecho y obligacin de asistir con voz a todas las asambleas. slo tendrn
voto en la medida que les corresponda como accionistas, con las limitaciones establecidas en esta
seccin. Es nula cualquier clusula en contrario.
Art. 242.- Presidencia de las asambleas. Las asambleas sern presididas por el presidente del
directorio o su reemplazante, salvo disposicin contraria del estatuto; y en su defecto, por la persona
que designe la asamblea.
Estas personas no slo tienen derecho a participar en las asambleas, sino que nuestra ley los
obliga a ello.
Participan con voz y voto si son accionistas o slo con voz si no lo son.
e) Qurum
Es el nmero mnimo de personas o de capital que se requiere para que pueda entrar en
funciones un rgano colegiado, el que est fijado por el estatuto o la ley.
La asamblea requiere un mnimo de capital presente o de votos, segn la clase de asamblea,
Ya vimos que el "orden del da" fija el lmite de competencia para los acuerdos que ha de adoptar
la asamblea. Pero esa limitacin admite excepciones cuando estuviese presente la totalidad del capital
y la decisin se adopte por unanimidad de las acciones con derecho a voto, excepcin que se justifica,
por no existir la posibilidad de inters en contrario; tambin cuando se trate de algunos de los casos
excepcionales previstos en la ley o cuando se trate de elegir a quines deben suscribir el acta de la
asamblea.
Vimos tambin que en la deliberacin pueden intervenir los directores, sindicos y gerentes.
Lgicamente, participarn todos los accionistas, an los que tengan un inters contrario al social.
Determinada la existencia del qurum mnimo, comenzarn las deliberaciones, atenindose al
orden de temas fijados en
la convocatoria, salvo que la asamblea resolviera alterarlo, como cuestin previa.
Comenzada la deliberacin la asamblea puede interrumpirse y pasar a cuarto intermedio por
una sola vez, a fin de continuar dentro de los treinta das siguientes. De lo deliberado en la asamblea
interrumpida debe labrarse acta.
En la reanudacin de la asamblea, luego del cuarto intermedio, slo pueden participar los
accionistas presentes en la anterior reunin, que fffmaron el libro de asistencia.
En principio pueden votar todos los accionistas cuyas acciones otorguen ese derecho. Ya
vimos anteriormente que las "acciones preferidas" patrimonialmente pueden carecer de voto, pero aun
as en determinadas circunstancias pueden votar. Quienes no pueden votar son los accionistas con
derecho contrario al social, cuando se va a resolver sobre un tema determinado, que los involucra.
Tampoco pueden hacerlo los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes
generales en decisiones vinculadas con la aprobacin de su gestin, responsabilidado remocin.
la ley 19.550, en el artculo 241, prohiba a los administradores, sndicos, consejeros y
gerentes generales, votar sobre la aprobacin de los estados ontables, prohibicin que ha suprimido la
ley 22.903. Se argumenta que si esas personas son accionistas con tenencias accionarias definitorias
para la aprobacin de dichos estados, tienen un legtimo inters en el tema que no es posible
desconocer. Por otra parte la aprobacin de
De las deliberaciones y resoluciones sociales debe levantarse acta, con las formalidades que
hemos referido al analizar el artculo 73.
El acta es un resumen de las manifestaciones vertidas durante la deliberacin, las propuestas
que hubieren existido respecto de los distintos temas, la forma en que fueron votadas esas propuestas y
la transcripcin completa de las decisiones aprobadas.
El acta de la asamblea debe ser firmada por el presidente y los socios designados para ello por
la asamblea, debiendo confeccionarse dentro de los cinco das de su realizacin.
Debe hacerse entrega de copia del acta al accionista que lo solicitare, a su costa.
dentro del rgano de administracin, esa decisin debe ser inscripta en el Registro (art.
274).
Lugar de reunin.
Deben reunirse en la sede o en el lugar que corresponda a jurisdiccin del domicilio social.
Obligatoriedad de sus decisiones. Cumplimiento.
Sus resoluciones conformes con la ley y el estatuto, son obligatorias para todos los accionistas salvo lo dispuesto en el
artculo 245 y deben ser cumplidas por el directorio.
Representacin.
Cuando la accin sea intentada por la mayora de los directores o de miembros del consejo de
vigilancia, los accionistas que votaron favorablemente designarn por mayoria un representante ad hoc, en asamblea especial
convocada al efecto conforme al artculo 250. Si no se alcanzare esa mayoria, el representante ser designado de entre ellos por
el juez.
Art. 254. - Responsabilidad de los accionistas. Los accionistas que votaran favorablemente las resoluciones que se
declaren nulas, responden ilimitada y solidariamente de las consecuencias de las mismas, sin perjuicio de la responsabilidad que
corresponda a los directores, sndicos e integrantes del consejo de vigilancia.
Revocacin del acuerdo impugnado.
Una asamblea posterior podr revocar el acuerdo impugnado. Esta resolucin surtir efecto desde entonces y no
proceder la iniciacin o la continuacn del proceso de impugnacin. Subsistir la responsabilidad por los efectos producidos o
que sean su consecuencia directa.
que resultan conculcados por una mayora que se aparta de la ley y, por ende, viola el estatuto social;
3) los accionistas que votaron favorablemente, si medi vicio de su voluntad (por error, dolo o
violencia). La ley 19.550 prevea el caso de que la norma violada fuera "de orden pblico" supuesto en
el que tambin se conceda la accin a todos los accionistas. La ley 22.903 elimin esta posibilidad sin
explicacin alguna, tal vez por considerar que no es posible tal supuesto; y
4)
la autoridad de control, que ha sido establecida, precisamente, para efectuar un control
de "legalidad" en el funcionamiento de las sociedades.
b)
Promocin de la accin: la accin judicial debe ser promovida dentro de los tres
meses de la fecha de la asamblea, contra la sociedad, por ante el juez de comercio de la jurisdiccin
del domicilio de la sociedad.
La ley 22.903 disminuy el plazo de seis meses que prescrlba la L.S. por el de tres meses a
contar desde la fecha de realizacin de la asamblea y no desde la publicacin, como preveta antes.
c)
Suspensin preventiva en la ejecucin de la decisin impugnadz: si existieren motivos
graves y no se causare perjuicios a terceros, el juez puede, a peticin del promoviente, ordenar la
suspensin en la ejecucin de la resolucin asamblearia impugnada. Se trata de una tpica "medida
cautelar o precautoria" dentro del juicio de impugnacin, que, como tal, debe otorgarse previa
contracautela a dar por el peticionante, para responder a los daos y perjuicios que pudiera ocasionar
esa suspensin.
d) Acumulacin de acciones: todas las impugnaciones que se deduzcan tramitarn en un solo
juicio, por lo cual habr que
esperar que venza el plazo de tres meses, antes referido, para disponer su trmite,
acumulndolas.
e) Representacin: si la accin la promueven accionistas, sindicos o la autoridad de control, la
sociedad ser representa-da por los directores, o mejor dicho por su presidente, o ste y los dems
directores a los que el estatuto confiera la representacin de la sociedad. Lo mismo si quien la
promueve es un director o directores que sean minora dentro del rgano de administracin.
Pero si la accin es promovida por el directorio, como rgano, o por la mayora de sus
miembros, -lo mismo si se tratara del consejo de vigilancia-, la sociedad debe ser representada por una
persona ad hoc, es decir, designada para esa oportunidad. La ley prev que los accionistas que votaron
favorablemente la decisin impugnada reunidos nuevamente en asamblea especial, convocada al
efecto, designarn ese representante ad hoc, por mayora. Si no se logra mayora, lo designar el juez
nombrando a uno de esos accionistas que vot favorablemente la decision impugnada.
f)
Responsabilidiad de los accionistas que votaron javora blemente la decisin que se
declare nula: la ley consagra una responsabilidad personal, ilimitada y solidaria, por los perjuicios
ocasionados a la sociedad, a los dems accionistas y a terceros. Entre esos perjuicios estarn,
lgicamente, las costas del juicio de impugnacin.
g)
Revocacin de la resolucin impugnada por oma asamblea: Una asamblea posterior
puede revocar el acuerdo impugnado. La revocacin surtir efectos desde entonces. Tal medida impide
la iniciacin de juicios de impugnacin y la prosecucin de los que ya estuvieran en trmite. No
obstante, la responsabilidad referida en el punto anterior subsiste por los efectos ya producidos y en
tanto sean consecuencia directa de la decisin asamblearia revocada.
h) Jurspntdencla: Al respecto resultan tiles los siguientes fallos:
1.
"Precisado que la de la ley de socicdades, artculo 251, es una accin "social-particular" o "mixta" y que
no es admisible en la hiptesis de lesin referida exclusivamente a un derecho particular del socio, y presado -de otro lado- que
la generada a partir del derecho de reoeso es una aoci6n "individual" concedida al recedente "en defensa de sus intereses
particulares", resulta claro que esta accin del redente no es la prevista en la ley de sociedades, artculo 251.
Ello as, deben distinguirse dos acciones: a) la accin so-articular dc impugnacin dc las decisiones
asamblearias -incluida la decisin dc aprobar un balance-, accin autnoma y prevista por el artculo 251 dc la ley de
sociedades, y b) la accin particular, por respondcr exclusiamente al inters particular de quien la ejerce, no prevista en norma
expresa alguna, dc impugnacin al balance a adoptar como base dc la liquidacin del valor dc las acciones reoolentes, accin
que se presenta como subsidiaria y vinculada a la accin de cobro del valor de las acciones recedentes".
2. "El rgimen legal concebido para la accin prevista en el artculo 251 de la ley de sociedades no puede ser
derechamente aplicado a una accin distinta de la all regulada, por cuanto las normas sobre caducidades no son aplicables por
extensin. Por tanto, no pesa sobre el socio recedente la carga dc impugnar el balance por la va dcl artculo 251".
"De todo lo anterior, surge que en la accin dcl artculo 251 dc la ley dc sociedadcs confluyen el inters dcl 'rgano de
dcfensa social' y el inters propio y porsonal dcl accionante, en tanto que socio dc la entidad dc que se trate. Desde este punto
de vista, la accin en anlisis seria 'mixta', en el sentido de comprendcr esas dos especies de inters; ciertamente, no es
necesario duterminar cul de ellos es el ms relevante, ni cul el secundario: en el caso es suficiente sealar que ambos deben
estar presentes, de modo que no seria viable la accin ejercida en el solo beneficio del inters particular del socio - en palabras
de Williams, 'dicha accin no procede en las hiptesis en las cuales la violacin de la norma hubiera lesionado un derecho
particular del socio' -".
"En sntesis: la de la ley de sociedades, artculo 251, es una accin 'socialmente particular', en el sentido de que por
ella se intenta la proteccin tanto de intereses sociales, cuanto particulares del socio en tanto que socio. Constituye, pues, una
accin "mixta", en la que necesariamente confluyen ambas espocies de intereses, lo cual excluye de la ley de sociedades,
artculo 251, la accin deducida en el exclusivo inters propio y particular del sujeto accionante".
CNCom., Sala D, 8v-1992, "Tacchi, Carlos c. Peters Hnos. Del voto del Dr. Cuartero, en los autos citados (L.L.,
1994-A, pgs. 384 y sigs.).
"La medida precautoria - suspensin prOvisOria de una resolucin asamblearia - interpuesta como accesoria de la
accin de nulidad articulada contra dicha asamblea, resulta ajena al mbito de inters particular de los accionistas, en tanto el
carcter accesorio sealado le otorga el carcter de social ut singul y por tanto slo justificable en tanto la demora en la
resolucin definitiva implique peligro relativo al inters objetivo de la sociedad".
Cam. Nac. Com., Sala A' 17-IX-1991, "Miserocchi, Mejandro c. Sacreu Soc. en Com. por Aces.", LL, 992-C-82, con
nota de Mariano Gagliardo, DJ, 1992-2-104.
"La aprobacin o desaprobacin dcl balance por la asamblea no tiene otros efectos que los de poner en conocimiento
de los socios la situacin patrimonial del ente y permitirles tomar posicin respecto de la gestin ernpresaria, la marcha dc los
negocios y la actuacin del rgano de adnsinistracin; en conse
cuencia, estas decisiones asamblearias no son, en principio, suceptbles de ser suspendidas, en tanto su virtualidad se
ha agotado en la resolucin misina".
CNCom., Sala B, 13-Vl-l991, "Ncel, Carlos M. y otra c. Ncel y Ca. SA.", LL, l992-c, 420; D, 992-2-332;
EDICIN, 145-702.
FAROOS, Horacio P., "Apostillas en torno a la capacidad de las personas juridicas", en RDCO, 1977, pag. 733.
cit., pg. 192.
OrAEGUI, op.
b) Es un rgano necesario, sin el cual la sociedad annima no puede subsistir. De all que su
acefala debe ser inmediatamente cubierta, sin esperar la reunin de la asamblea que ha de nombrar
nuevos administradores, porque se le otorga esa facultad excepcional al sndico. La sociedad realiza
actos, contratos, operaciones, gestiones, trmites, permanentemente. Y ellos requieren de una
actividad "interna" (la administracin) y "externa" (la representacin) permanentes. De all deriva la
condicin de rgano necesario que es una de sus caractersticas.
c) Es un rgano permanente: en razn de sus propias funciones, se trata de un rgano que debe
existir permanentemente. A diferencia de la asamblea que se rene para deliberar en forma anual o
cuando la consideracin de un tema extraordinario - lo requiere, el rgano de administracin y
representacin es permanente, sin solucin de continuidad y no puede sufrir parntesis.
d)
Sus miembros pueden o no ser socios: esta caracterstica que lo diferencia de la
asamblea que rene exclusivamente a los accionistas, est admitida en casi todas las legislaciones
modernas y ha sido expresamente prevista en nuestra ley, para facilitar el acceso a la direccin de
estas sociedades de personas tcnicas, con capacidad especfica para estas tareas.
e)
Sus miembros son peridicamente nombrados por la asamblea ordinaria, que debe
reunirse anualmente. Es la asamblea la que nombra a los directores, y los remueve, en su caso.
Tienen duracin limitada en el cargo. En nuestra ley no pueden exceder de ms de tres
ejercicios, pero pueden ser reelegidos.
f)
Su ftmcin es realiziar todos las actos de administracin, ordinaria y extraordinaria,
de la sociedad: este rgano tiene la gestin de la actividad social y puede realizar todos los actos
comprendidos en el objeto de la sociedad; desde tal punto de vista tiene poderes decisorios
amplsimos, salvo los lmites pues-tos en el contrato social reservando ciertas cuestiones a la
competencia de la asamblea. Pero en todas las dems materias no tiene ms lmites que el fijado por el
objeto social. El administrador no slo decide, sino que procede a la ejecucin de actos o los hace
ejecutar por empleados de la sociedad, y en su gestin debe respetar los lmites que le sealan la ley y
el estatuto8, no
op. cit., T. II, pag. 454, nro. 621.
correspondiendo distinguir, al respecto, entre administracin "ordinaria" o "extraordinaria".
g) Representea a la sociedad: este rgano es quien ejerce la "representacin" de la sociedad
frente a terceros, por lo que se dice que es un rgano de voluntad "externa". Nuestra ley asigna esa
representacin al presidente de la sociedad, sin perjuicio de que el estatuto pueda prever una
representacin plural.
h)
Sus miembros asumen responsabilidad solidaria e ilimitada por las infracciones a los
deberes que les impone la leyy el estatuto: tal sancin que les impone la ley deriva del incumplimiento
de los deberes que les ha sen alado y como contrapartida a las amplsimas facultades otorgadas y que
la administracin de la sociedad requiere.
BRUNEITI, citando a FERRARA JUNIOR,
Art. 255. - Directorio: composicin; eleccin. La administracin est a cargo de un directorio compuesto de uno o
ms directores designados por la asamblea de accionistas o el consejo de vigilancia, en su caso. En las sociedades annimas del
artculo 299 se integrar por lo menos con tres directores.
Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el nmero de directores, el estatuto especificar el nmero
mnimo y mximo permitido.
Ya dUimos que ste es un rgano naturalmente colegiado, pluripersonal, pero que admite en
ciertos supuestos, que sea "unipersonal". Nuestra ley lo admite para las annimas "cerradas". En
cambio las "abiertas" (esto es, las comprendidas en el artculo 299) requieren obligatoriamente de la
colegialidad, por ello se exige que estn integrados por no menos de tres directores. El estatuto puede
limitarse a establecer un nmero mnimo y un mximo, en tal supuesto la asamblea debe determinar su
nmero.
Los directores son elegidos por la asamblea ordinaria. Si el estatuto adoptara el sistema de
designacin de consejo de vigilancia, puede ste elegir al directorio, conforme las facultades que le
haya determinado el estatuto. Pueden elegirse, conjuntamente, directores suplentes (art. 258).
253 BIS.
REMOCION
Los directores son designados por el trmino establecido en el estatuto social, que no puede
exceder de tres ejercicios. Si son designados por el consejo de vigilancia pueden durar cinco aos (art.
281, inc. d).
Cabe recordar que el artculo 256 permite la reeleccin de los directores, sin fijar plazos
mximos por lo que se admite su reelegibIlidad indefinida.
No obstante la duracin establecida, el director no puede hacer abandono de sus funciones por
el slo hecho del vencimiento del trmino para el cual fue designado, y debe permanecer,
obligatoriamente, en su cargo hasta ser reemplazado.
En caso de silencio del estatuto sobre la duracin en el cargo, la ley consagra la presuncin de
que el trmino previsto es el mximo autorizado, es decir de tres ejercicios.
256. REEMPLAZO
(Art. 258)
Art. 258.- Reemplazo de los directores. El estatuto pedr establecer la eleocin dc suplentes para subsanar la falta dc
los directores por cualquier causa. Esta previsin es obligatoria en las sociedadcs que prescinden de sindicatura.
En caso dc vacancia, los sindioos designarn el reemplazante hasta la reunin de la prxima asamblea, si el estatuto
no prev otra forma de nombramiento.
La ley 22.903 permite que las sociedades annimas no comprendidas en el artculo 299,
puedan prescindir de la sindicatura. En consecuencia, deba modificar el artculo 258 para prever el
caso de que no exista sindicatura y no hubiese, en consecuencia, rgano que cubra las vacancias en un
directorio. Por ello consagra la obligatoriedad de que el estatuto social prevea la eleccin de directores
suplentes, cuando se prescinda de la sindicatura. De esta forma no habr inconvenientes en suplir la
ausencia por renuncia o remocin de directores.
Existiendo sindicatura, son los sndicos los que cubren las vacancias hasta la reunin de la
prxima asamblea ordinaria, salvo que el estatuto social previera otra forma de nombramiento.
El director suplente reemplaza al titular en caso de renuncia o remocin de ste, es decir
cuando es separado o se separa dli cargo en forma defmitiva. No corresponde su reemplazo por una
ausencia temporaria.
Los directores no deben estar alcanzados por ninguna de las causales de inhabilitacin o
incompatibilidad previstas en la ley (art. 264).
La inhabilidad afecta la capacidad de la persona para desempearse en determinados actos,
actividades o funciones. Se trata en realidad de una prohibicin que la ley impone a determinadas
personas.
La incompatibilidad, que tambin afecta la capacidad de una persona para realizar
determinada actividad o funcin, tiene, en cambio, un fundamento tico, y la ley la consagra en vista
de la existencia de relaciones inconciliables o que puedan afectar la libertad en el desempeo de un
cargo o funcin, en razn de la existencia de una vinculacin con otra persona o actividad. De all
derivan las incompatibilidades entre parientes (art. 286, inc. 3), o entre funciones o actividades.
El artculo 264 determina esas causales de inhabilidad e incompatibilidad, que comprende a
las siguientes personas:
a)
a quienes no pueden elercer el comercio, es decir aquellas personas a las que la ley ha
prohibido ejercerlo, esto es los clrigos, los magistrados judiciales o civiles en la jurisdiccin donde
actan; los interdictos; los fallidos y concursados civiles (arts. 22, 23 y 24, Cd. de Comercio);
b) los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez aos despus de su rehabilitacin;
los fallidos por quiebra casual o los concursados hasta cinco aos despus de su rehabilitacin; los
a) Qumm
La ley 19.550 consagr en el artculo 260 un criterio que produjo serios trastornos en el
funcionamiento de las sociedades. Exiga un qurum para el funcionamiento del directorio de la mitad
ms uno de sus integrantes. En el caso que el cuerPO estuviera integrado por 5 miembros, por ejemplo,
se requera un qurum de 4 personas (2 y 1/2 ms 1). Esta expresin matemtica resultaba
inconciliable con la realidad y determinaba, en la prctica, un qurum sumamente exigente (4 en 5; 5
en 7; etc.).
La ley 22.903, con buen criterio, modific esa formulacin por el mayora absoluta de sus
integrantes (se requerir la presencia de tres miembros si el cuerpo lo integran cinco personas; de
cuatro si el cuerpo lo integran siete; etc.).
b) Remiones
Deben ser fijadas por el estatuto social, pero el directorio debe reunirse por lo menos una vez
cada tres meses. Adems se reunirn cada vez que lo solicite uno de sus miembros. Efectuado el
pedido, el presidente debe citar a reunin dentro del quinto da.
De las deliberaciones y resoluciones que adopte el directorio se debe dejar constancia en el
Libro de Actas previsto en el artculo 73.
c) Convocatoria
estatuto social en su poder, o copia del mismo, como elemento bsico de la vinculacin con un
cliente).
Respecto del ejercicio de la representacin por el vicepresidente de la sociedad, se ha resuelto:
"Si el vioepresidente de la sociedad se halla facultado para reemplazar al titular en caso de ausencia o impedimento, corresponde, si la
sociedad niega las obligaciones contradas por aqul al suscribir pagars, que desconozca la configuracin de los extremos que autoraaan tal
actuacin y lo demuestre siguiera indiciariamente, mxime cuano la ausencia fue prevista como extremo puro y sim-pe no sujeto a motivo o
modalidad alguna, de modo tal que no puede ser estimado hecho extraordinario".
Cm. Nac. Com., Sala D, 30-IV-990, "Americana de Televisin SA. c. Cable Visin Corrientes SA.", L.L., 1992C-182, con nota de
Pablo Carlos Barbieri; JA., 1990-111-327; EDICIN, 140-529.
Para el despacho y atencin de los negocios "ordinarios", (es decir comunes a la marcha de la
sociedad, "normales" con-forme el objeto social) el estatuto puede organizar un comit ejecutivo
compuesto por algunos de los directores. Este cuerpo acta bajo la vigilancia y supervisin del
"directorio" y es en realidad una emanacin de l, y su creacin tiene por finalidad agilizar el
funcionamiento del rgano de administracin y representacin.
La designacin de este comit no libera de responsabilidad al resto del directorio y esto acenta el
caracter de cuerpo dependiente del "rgano de administracin".
Art. 272. - Inters contrario. Cuando el director tuviere un inters contrario al de la sociedad, deber hacerlo
saber al directorio y a los sndicos y abste nerse de intervenir en la deliberacin, so pena de incurrir en la
La ley prescribe algunas prohibiciones especiales para los directores en el desempeo de sus funciones o bien,
somete determinados actos o contratos a requisitos especiales.
a)
El principio vigente es que el director puede contratar con la sociedad contratos que sean de la
actividad en que sta opera, pero debe hacerlo en las condiciones comunes del "mercado", como dice
el artculo 271, modificado por la ley 22.903.
Anteriormente la ley 19.550 aluda "a las mismas condiciones que la sociedad hubiere contratado con terceros" y exiga que
se hiciera conocer tal acto al directorio y sndico, debiendo el director involucrado abstenerse de intervenir en la deliberacin
del cuerpo, que deba considerar esa operacin, acto o contrato.
Los autores de la reforma sealan, con acierto, que las exigencias referidas eran excestvas y muchas veces, de difcil
cumplimiento (casos de contratos de transporte, de seguros, con entidades financieras o de compra de mercaderas en
condiciones corrientes). En efecto, un director de una compaa de aviacin, por ejemplo, si quera viajar por "su" lnea area,
tena que comunicarlo al directorio, reunirlo y esperar sus deliberaciones
y resolucin; igual el caso de un director de un supermercado que quisiera hacer compras en l; y otros
casos similares.
Es ms que suficiente la doble exigencia contenida en la norma reformulada:
1) que se trate de actos o contratos que sean de su actividad normal; y
2) que se realice en las condiciones del mercado, esto es, en las "comunes" u "ordinarias" vigentes
para todo pblico.
Cumplidos esos requisitos, no tiene sentido tener que comunicarlo al directorio, al sndico, reunir al
directorio, etctera.
Los contratos que no renan ambos requisitos, s requerirn la aprobacin del directorio, o de la
sindicatura, si no existiese qurum para reunir al rgano de administracin. Estas operaciones deben,
adems, ser comunicadas a la asamblea, que debe convalidaras.
Los contratos no aprobados por la asamblea, son nulos; y generan responsabilidad personal y solidaria
para los directores o sndicos que los autorizaron, por los daos y perjuicios irrogados a la sociedad.
b)
gro no se determina en relacin con las consecuencias patrimoniales del acto por s mismas, sino con
referencia a la ilegitimidad del ejercicio del poder" 11
En esa situacin de conflicto, el director debe pues, proceder de la siguiente manera:
1) abstenerse de actuar directamente en su calidad de administrador y representante social;
2) comunicar su inters "personal" en esa operacin o contrato al resto del directorio y a la sindicatura;
3) abstenerse de intervenir en la deliberacin del directo-rio, cuando se resuelva sobre el contrato, acto
u operacin conflictiva.
En caso de transgresin a estas normas, el director es responsable en forma personal, llimitada y
solidariamente por los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad. Se sanciona as el incumplimiento
de los deberes impuestos al administrador social y, fundamentalmente, el deber de lealtad consagrado,
con carcter general para todas las sociedades, en el artculo 59.
c)
Actividades en competencia
El director no puede participar, por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia con la
sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea.
Esta regla, comn tambin a todos los administradores sociales, como hemos visto, reafirma la
obligacin de '4lealtad" que hemos destacado. Su transgresin, es tambin sancionada con la aplicacin
de responsabilidad por los daos y perjuicios que se deriven a la sociedad.
d)
Prohibicin de votar la aprobacin de los estados contables, responsabilidad o
remocin
El artculo 241 de la ley prohibe a los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y
gerentes generales, votar en las decisiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de gestin.
Tampoco lo pueden hacer en aquellas resoluciones vinculadas con su responsabilidad o remocin.
11 BRUNETTI, ob. cit., T. II, pgs. 476y 477, nro. 639.
encontrado que puede existir entre el director y la sociedad y procura evitar el ejercicio
abusivo
del poder de la mayoria".
CNCom., Sala B, 13-VI-991, "NoeI, Carlos M. y otra c. Noel y Ca. SA.", L.L, 1992-C420; DJ, 1992-2-332; E.D., 145-702.
La decisin de la asamblea y la designacin de las personas que han de desempear las funciones deben ser
inscriptas en el Registro Pblico de Comercio como requisito para la aplicacin de lo dispuesto en este prrafo.
Exencin de responsabilidad.
Queda exento de responsabilidad el director que particip en la deliberacin o resolucin o que la conoci, si deja constancia escrita de
su protesta y diere noticia al sndico antes de que su responsabilidad se denuncie al directorio, al sndico, a la asamblea, a la
autoridad competente, o se ejerxa la accin judicial.
violndolos directamente, se puede actuar en forma dolosa o culposa contra los intereses comunes. La
accin dolosa requiere la "intencin" de causar dao, de modo que ello importar la ms de las veces
una accin tipificada penalmente.
La "culpa grave" consistir en la omisin de la diligencia "del buen hombre de negocios" que exige el
artculo 59. El "abuso de facultades" exhibir una flagrante transgresin a las reglas otorgadoras del
"poder" o esfera de "competencia" que tiene el administrador y representante social, fijadas en el
estatuto o contrato social. Implicar un claro caso de "alzamiento" contra el orden jurdico social.
ciales y reflexionar ante la teniacin de postergar los intereses sociales en beneficio de los propios14.
a)
Responsabilidad civil
Es importante la distincin de ambos tipos de responsabilidad, por cuanto es diferente en uno y otro
caso la atribucin de la carga de la prueba. Si la responsabilidad es contractual, acreditado el dao, la
culpa se presume e incumbe al director probar lo contrario; en cambio, cuando la responsabilidad es
delictual o cuasidelictual, debe probrsele la culpa para hacerlo responsable.
Como vimos, el artculo 274, L.S., establece adems, como un principio complementario de los
enunciados, que los directores responden "por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de
facultades o culpa grave".
El dolo consiste en la deliberada inejecucin de una obligacin; en este caso, cuando el director,
gerente o sndico, incumple maliciosamente sus obligaciones en la administracin o fiscalizacin de la
entidad.
Habr "abuso de facultades" cuando el director excede los poderes que la ley (ley general o particular:
estatutos) le otorga para el regular desempeo de sus funciones.
En cuanto a la culpa, reiterando el concepto legal, diremos que "consiste en la omisin de aquellas
diligencias que exigiere
15 ZALDVAR, Enrique, Cuadernos... Sociedades por Acciones, T. 11, 2'
parle, pg. 526, nro. 46.1.21.
la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y
del lugar" (art. 512, Cd. Civil). Requiere dos elementos, ambos de contenido negativo: 1) la omisin
de diligencias apropiadas; aqu seran las que correspondera adoptar a "un buen hombre de negocios"
segn la frmula del artculo 59, L.S. y 2) la ausencia de mala fe o mala voluntad. Pues si la hubiera
estaramos en presencia del dolo16.
Nuestro ordenamiento positivo no adopta la clasificacin tripartita ni bipartita de la culpa (culpa
levsima, leve y grave; o leve y grave), de los romanos, sino que ha superado dicha concepcin
adoptando un sistema mucho ms elstico, permitiendo comprender todas las situaciones, segn las
particularidades de cada caso y las circunstancias de cada obligado. As es como la ley exige mayor
cuidado, mayor obligacin de obrar con diligencia, cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia
y pleno conocimiento de las cosas (art. 902, Cd. Civil).
De all que la referencia que hace el artculo 274, L.S., a la "culpa grave" implica una hereja dentro de
nuestro sistema jurdico, que deber interpretarse como un apartamiento del legislador de la ley 19.550
al sistema de los artculos 512 y 902 del Cdigo Civil, y como una "limitacin" a la esfera de
imputacin al director, administrador o sndicos, obligados. Solamente la grave "negligencia", la
omisin de aquellas diligencias que cualquier buen hombre de negocios hubiere puesto, harn
responsables a aqullos por el dao producido. Se trata indudablemente de un desacierto de la ley
19.550, que se aparta as, sin ninguna razn valedera, del rgimen general de nuestro Cdigo Civil.
De todas maneras, los directores responden siempre que desempeen mal sus cargos, que violen la ley, los
estatutos o los reglamentos, y adems, cuando produzcan un dao a la sociedad o a terceros, por dolo, abuso de
facultades o culpa grave. Quedando solo exceptuados de responsabilidad en los casos de
fuerza mayor, caso fortuito y culpa no grave.
Dicha responsabilidad es ilimitada, esto es, que el director, administrador, gerente y sindicos, responden con
todos sus bienes, y no slo con los que hubiesen dado en garanta (directores:
art. 256, LS.), y es solidaria con los dems directores responsables y eventualmente con los gerentes, sndicos y
miembros del
16
LLAMBIAS, Jorge Joaqun, Tratado de Derecho Civil. Obligaciones, T. 1, pg. 191, nro. 158.
consejo de vigilancia, que no estuviesen exentos conforme a las normas que ms adelante
estudiaremos, y se resuelve en el pago de una indemnizacin por daos y perjuicios.
En cuanto al perodo que comprende la responsabilidad, es el del ejercicio de sus funciones. Pero si el
director, administrador o gerente, en el ejercicio de sus cargos, tomasen conocimiento de actos
manifiestamente violatorios del inters social, realizados con anterioridad a sus mandatos, deben
denunciarlo al sndico o a la asamblea en su caso.
b)
Alcance de la responsabilidad
Y, en este caso, la sancin es "pecuniaria", sin perjuicio de que al mismo tiempo pueda existir sancin
penal.
Esa responsabilidad civil es "individual" del director, que deber enfrentar "con su patrimonio"
particular. Es, al mismo tiempo ilimitada, de modo que el responsable responde con "todo su
patrimonio" sin lmite alguno. Y es solidaria si hubiere ms de un director responsable, de modo
que en tal supuesto los dos o tres o cuatro directores estn obligados a responder con su
patrimonio individual por el total del dao causado, como obligados solidarios, es decir
"..cuando la totalidad del objeto de ella (la obligacin, en este caso la de pagar los daos y
perjuicios), puede en virtud del ttulo constitutivo o de una disposicin de la ley (en este caso la
solidaridad deriva de la ley), ser demandada por cualauiera de los acreedores (solidaridad activa,
de los acreedo
17 KELSEN Hans, op. cit., pg. 93.
res, que no es este caso) o a cualquiera de los deudores" (solidaridad pasiva, que es este caso), segn
reza el artculo 699 del Cdigo Civil. Tal es, entonces, el alcance de la responsabilidad pecuniaria que
la Ley de Sociedades comerciales pone en cabeza del director infractor.
c)
Imputacin de responsabIlidad
Con el ms puro lenguaje kelseniano, la ley 22.903, ha introducido en el artculo 274 un prrafo a que alude el
subttulo, expresando que la relacin entre infraccin-sancin (o dicho ms tcnicamente, entre la
por aqul]o que es el "cuerpo", "el rgano" el que tiene el deber de administrar y representar la sociedad y que la
actuacin de "de-legados" como los comits ejecutivos o gerentes, no importan, como hemos visto, exencin de
la responsabilidad para los dems directores (reglas de los arts. 269 y 270). Pero esa regla servir para
d)
Prohibicin de votar
Los directores, sndicos, miembrc del consejo de vigilancia y gerentes generales, tienen prohibido votar sobre su
responsabilidad o remocin, de conformidad con lo prescripto en el artculo 241 de la ley.
267. EXTINCION
Art. 275. - Extincin de la responsabilidad. La responsabilidad de los directores y gerentes respecto de la sociedad, se extingue por
aprobacin de su gestin o por renuncia expresa o transacccin, resuelta por la asamblea, si esa responsabilidad no es por violacin de la ley,
del estatuto o reglamento y si no media oposicin del cinco por ciento del capital social,por lo menos. La extincin es ineficaz en caso de
liquidacin coactiva o concursal.
como consecuencia, renuncia tambin a ejercer la accin de responsabilidad pertinente (art. 276).
Debe tratarse de una infraccin extinguible y no mediar causales que lo impidan (oposicin del 5% del
capital por lo menos o en el supuesto de liquidacin coactiva o concursal).
3) Por transaccin convenida entre la sociedad y el o los di-rectores responsables (el "quitus"):
la ley autoriza a que la sociedad pueda arribar a una transaccin con el o los directores responsables, respecto
de su responsabilidad. Es decir la sociedad podr convenir con esos directores una determinada indemniza
cin por los daos y perjuicios sufridos por infracciones cometidas por stos. La transaccin debe ser
resuelta y aprobada por la asamblea ordinaria. A' igual que el caso anterior debe tratarse de
infracciones susceptibles de extincin y no darse ninguno de los supuestos que tornan ineficaz la
misma18.
b) Infracciones extitnguibles: pueden extinguirse las infracciones menores, que no impliquen una
violacin a la ley general o particular. La ley no ha precisado qu infracciones pueden ser extinguidas,
sino cules no pueden extinguirse, sealando entre estas ltimas las que provienen de violacin de la
tey, estatuto o reglamento. De modo que pueden ser extinguidas todas aquellas infracciones que no
constituyan una transgresin a la ley o al estatuto, o reglamento en su caso. Infracciones que
constituyan una violacin a una decisin asamblearia, por ejemplo, podran extinguirse porque la
voluntad de la misma asamblea puede convalidar su incumplimiento. La existencia de "culpa grave"
que no llegare a constituir la violacin de una norma legal o contractual, podra extinguirse. Aqu
tienen cabida innumerables actos generadores de responsabilidad por "negligencia" (no adoptar los
cuidados debidos, por ejemplo en el traslado de caudales, cuando se pagan sueldos, cuando se envan
fondos o una documentacin confidencial, etc.), por culpa in vigilando (caso del director que
encomienda la ejecucin de un acto a un empleado nuevo, inexperto o incompetente, o simplemente
indolente; o no controla el cumplimiento de algn trmite o acto importante que es de su
responsabilidad). Un mismo hecho o acto culposo puede constituir "violacin de la ley" en un caso y
no en otro, depender por ejemplo de la "actividad" de la sociedad. Una sociedad que ejerce la
actividad bancaria, tiene la obligacin legal de adoptar determinadas medidas de seguridad, en cambio
otra sociedad de actividad industrial, no la tiene. En el primer caso un asalto al banco facilitado por el
incumplimiento de las medidas de seguridad, generar una responsabilidad inextinguible de los
directores con funcin en el rea administrativa; en cambio puede constituir solamente un caso de
culpa grave, ex18 El artculo 2393 del Cdigo Civil italiano prev en su ltimo prrafo la posibilidad de renuncia o transaccin de la accin de
responsabilidad social, siempre que no mediara oposicin que represente la quinta parte del capital s<> cial y ha sido criticada por la doctrina
italiana por considerar ese porcentaje excesivo (Ver: BRUNETTI, op. ci'., T. II, pg. 495, nota nro. 24).
tinguible, si se trata de sociedad con actividad industrial, donde ese hecho no est previsto normativamente.
Distinta sera la conclusin si en esa ltima sociedad existieran normas reglamentarias de seguridad
violadas o incumplidas por negligencia del director responsable de esa rea.
c) Ineficacia de la erncin: la extincin no surtir efectos, es decir no ser eficaz, en los siguientes
casos: 1) si media oposcin de accionistas (que representen un cinco por ciento del capital social, o
ms. Esa oposicin debe haberse manifestado en la asamblea ordinaria respectiva, en la que se vot la
aprobacin de la gestin, o la renuncia a la accin de responsabilidad o su transaccin; y 2) en caso de
liquidacin coactiva o concursa4 esto es en caso de liquidacin administrativa (caso de bancos y
entidades financieras, compaas de seguros, etc.) o derivada de quiebra. En tales supuestos la
extincin dispuesta por la sociedad mediante la resolucin de la asamblea cede, frente a la necesidad
de tutelar los intereses de los terceros acreedores de la sociedad; por ello ser el sndico de la quiebra
el encargado de interponer la accin de responsabilidad.
obligar a su reemplazo.
Esta accin tambin podr ser ejercida por los accionistas que hubieren efectuado la oposicin prevista en el artculo 275.
Art. 277. Accin de responsabilidad: facultades del accionista. Si la accin prevista en el primer prrafo del artculo 276 no fuera iniciada
dentro del plazo de tres (3) meses, contados desde la fecha del acuerdo, cualquier accionista puede promoverla, sin perjuicio de la
responsabilidad que resulte del incumplimiento de la medida ordenada.
Art. 278. - Accin de responsabilidad. Quiebra. En caso de quiebra de la sociedad, la accin de responsabilidad puede ser ejercida por el
representante del concurso, y en su defecto se ejercer por los acreedores individualmente.
Art. 279. - Accin individual de responsabilidad. Los accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los
directores.
La ley consagra la va judicial para concretar la reparacin patrimonial debida por el director infractor,
otorgando una "accin" para demandar la aplicacin de la sancin pecuniaria contra el responsable. A'
respecto cabe distinguir y nuestra ley lo hace, entre la accin soci'd, es decir la otorgada la sociedad
para obtener la reparacin de los perjuicios a ella causados, de la accin 'individual" concedida al
tercero y al accionista para reclamar por los peTjuicios causados al patrimonio individual de ellos.
a) Accin social: esta accin puede ser promovida, en principio, por la sociedad, mediante la actuacin
de sus representantes estatutarios. Debe resolverla la asamblea ordinaria y puede ser adoptada an
cuando no figure en el orden del da ese tema en forma especifica, siempre que sea consecuencia
directa de la resolucin de otro asunto incluido en el temario del rgano deliberativo. Esta es una de
las excepciones a que aludimos al considerar el tema de la "limitacin de los poderes" de la asamblea
y que est implcitamente previsto en el artculo 246, pero se explica porque es consecuencia de la
forma en que la asamblea ha tomado otra decisin. Por ejemplo, si la asamblea considera actos de los
referidos en el artculo 271 y los desaprueba, surgir la responsabilidad del director que ha realizado el
contrato prohibido. Como directa consecuencia de esa resolucin, debe la asamblea inmediatamente,
proceder a resolver la instau racin de la accin judicial de responsabilidad contra el infractor. Y como se
trata de violacin de la ley (art. 271) no podr la asamblea renunciar la accin ni transigir sobre ella.
Tambin puede ser ejercida esta accin social, por los accionistas que se hubieran opuesto a la
extincin de la responsabilidad por renuncia o transaccin (caso del artculo 275). Y, finalmente puede
ser ejercida por cualquier accionista si no fuera promovida por el directorio dentro de los tres meses
desde la fecha de la asamblea que resolvi demandar.
En caso de quiebra de la sociedad, la accin puede ser ejercida por el sndico y, en defecto de l, por
cualquiera de los acreedores.
b) Accin individual es la que tiene el tercero que contrat con la sociedad y cualquier accionista, por los
perjuicios ocasionados a su patrimonio particular. Lo que diferencia esta accin de la otra, es que en la primera el
patrimonio perjudicado y cuya reparacin se persigue, es el de la sociedad; en
cambio en la segunda, se reclama por el dao al patrimonio "personal" del accionista o tercero. Como
se seala en la doctrina y jurisprudencia italiana, ese es el criterio discriminatorio que permite
distinguir una accin de la otra.19 Puede ocurrir que un mismo hecho d lugar a ambas acciones, por
ejemplo si se ha disminuido el patrimonio social producto de ingresos no contabilizados, que
producirn, como natural consecuencia, una disminucin en las ganancias y afectarn el derecho
individual del accionista al dividendo. El caso que relata Brunetti en su obra, referido a una falsedad
de balances (que afect el patrimonio social) y determin la venta de acciones de la sociedad a mayor
precio, perjudicando al adquirente de ellas.
c) PrescriNin de la accin: para determinar la prescripcin de la accin de responsabilidad debemos
distinguir segn se trate de la accin socud o de la accin individual La accin social prescribe a los
tres aos, por aplicacin de lo dispuesto en el artculo 848, inciso 1, del Cdigo de Comercio.
La accin individual prescribir a los dos o diez aos, segn se trate de responsabilidad delictual (o
cuasidelictual) o contractual.
Halperin sostiene que la duracin del plazo depende del titular y de la causa de la accin. Si fuere la
sociedad la que promueva la accin resulta inaplicable el artculo 848, del Cdigo de Comercio porque
la vinculacin del director no es en la L.S. una relacin social, sino un contrato independiente, por lo
que ante la falta de norma especfica, debe aplicarse el plazo previsto en el artculo 846 del Cdigo de
Comercio, es decir diez aos. Igual plazo si quien ejerce la accin social es un accionista o el sndico
de la quiebra. En cambio, la accin individual del accionista tendra un plazo de prescripcin de tres
aos, pues el caso se regira por el artculo 848 del Cdigo de Comercio, porque la accin tendra una
causa social, aunque resultara de la violacin de la ley o del estatuto20.
Creemos que se ha equivocado el gran jurista. Que de ningn modo puede sostenerse coherentemente
que los administradores son un "rgano" de la sociedad y al mismo tiempo que la relacin de stos con
la sociedad obedece a un contrato independiente (mandato?). Para quienes aceptamos la llamada
'9 Cfr. BRUNETTI, op. cit., T. II, pg. 498, nro. 654.
20 HALPERIN, Sociedades..., cit., pg. 462, nro. 55.
doctrina de la "organicidad" no resulta difcil deducir que la relacin que une a los administradores
(rganos de la sociedad) con la sociedad es una relacin derivada del contrato constitutivo. Es decir
una "relacin social", regida, en consecuencia por el artculo 848 del Cdigo de Comercio.
Otro es el problema del cmputo de ese plazo, es decir del momento de la iniciacin del curso de la
prescripcin. Entendemos que el plazo de prescripcin de la accin social comienza, en todos los
casos, desde la resolucin de la asamblea que determin la responsabilidad del director.
Que no cabe distinguir en quin ejerza la referida accin, puesto que el plazo de prescripcin no est
establecido por la ley a favor de sus titulares, sino de los directores. No pueden quedar stos a merced
de la voluntad de los titulares de la accin social o al azar de situaciones impredecibles. De otra forma
estaramos desnaturalizando este instituto jurdico que tiene por finalidad la "conveniencia general de
liquidar situaciones inestables y de mantener la paz de las familias, que no debe ser alterada por la
repercusin de hechos ocurridos con mucha antelacin"21.
Por ello discrepamos una vez ms con Halperin, para quien cabe distinguir cuando la accin la ejerza el
sndico de la quiebra. Nos parece inaceptable dividir el comienzo del plazo de prescripcin. Lo que
ocurrir es que si la quiebra se produce antes del vencimiento del plazo de tres aos y no se ha
promovido dicha accin, deber promoverla el sndico. Y si ya ha transcurrido el plazo de tres aos,
sern los directores los responsables de no haber promovido dicha accin, pero la accin no podr
renacer para ser ejercida por el sndico si ya hubiera prescripto.
En cuanto a la accin individual, el plazo de prescripcin comenzar a correr a partir del hecho que
produjo el dao.
d) Jurisprudencia: un interesante fallo sobre el tema sienta la siguiente doctrina:
"La procedencia de la accin individual de responsabilidad contra el director de una sociedad annima est condicionada a que
el accionista sufra un perjuicio directo en su patrimonio".
"Es improcedente la accin social de responsabilidad contra un director de una sociedad annima cuando ella no ha sido tratada
previamente en asam
21 LLAMBIAS, Jorge Joaqun, Tmtado de Derecho Civil, Pwie Genem, T.
II, pg. 672, nro. 2100.
blea o ha existido inaccin de los rganos convoaantes, no siendo bice para ello la circunstancia de que el accionante -como presidente del
directorio- carecia de facultades para convocar a asamblea, ya que en tal carcter poda reunir al directorio para decidir la convocatoria o
requerir en su calidad de accionista y titular del 50% la reunin de los socios al sindico".
Cm. Nac. Com., Sala E, 31-X-991, "Salguero, Len A. y otro c. brio, Roberto A.", 1, 1992-B, 1583. Repertorio L.L., LII-1992-J-Z, pg.
1701.
Dicho monto mximo se limitar al cinco por ciento cuando no se distribuyan dividendos a los accionistas, y se
incrementar proporcionalmente a la distribucin, hasta alcanzar aquel lmite cuando se reparta el total de las ganancias. A los fines
de la aplicacin de esta disposicin, no se tendr en cuenta la reduccin en la distribucin de dividendos resultante de deducir las retribuciones
del directorio y del consejo de vigilancia.
Cuando el ejercicio de comisiones especiales o de funciones tcnico-administrativas por parte de uno o ms directores frente a lo reducido o la
inexisten-cia de ganancias imponga la necesidad de exceder los lmites prefijados, slo podrn hacerse efectivas tales remuneraciones en exceso
si fuesen expresamente acordadas por la asamblea de accionistas, a cuyo efecto deber incluirse el asunto como uno de los puntos del orden del
da.
Respecto de la retribucin a los directores hay que distinguir dos situaciones: 1) su remuneracin
referida a la participacin en las ganancias de la sociedad, fijada normalmente en un porcentual de las
utilidades lquidas y realizadas, derivadas de un balance de ejercicio aprobado. O sea la retribucin por el desempeo de
su "funcin" de administrador y representante social; y 2) la retribucin por el desempeo de algn cargo
especial, dentro de la sociedad. Es decir lo que nuestra ley denomina "desempeo de funciones tcnicoadministrativas de carcter permanente", que el director realiza, adems de su propia funcin de administrador y
representante social, como parte inte
grante del rgano respectivo, y que se retribuye con un sueldo o estipendio mensual fijo o variable.
La primera remuneracin debe ser fijada por el estatuto social o, en su defecto, ser fijada por la
asamblea y estar referida a un porcentual de las ganancias.
La segunda retribucin puede ser fijada por el directorio si no la ha determinado la asamblea, aunque
nada diga nuestra ley.
Especial situacin deriva de la adopcin por la sociedad del consejo de vigilancia, cuando
estatutariamente est autorizado a nombrar al directorio. En tal supuesto la remuneracin ser fija (art.
281, inc. d).
Nuestra ley prescribe que el total de las remuneraciones que por todo concepto puedan percibir los
miembros del directorio o consejo de vigilancia, en su caso, incluyendo los sueldos y retribuciones por
cargos especiales, no podr exceder del veinticinco por ciento de las ganancias. Utilidades que deben
resultar de un balance de ejercicio aprobado por la asamblea.
El problema se suscita cuando la escasez de las utilidades hace que ese porcentual resulte insuficiente
para cubrir las retribuciones fijas ya recibidas por los directores que realizan tareas especficas. Aqu la
ley autoriza a exceder ese porcentual para que esas remuneraciones "puedan hacerse efectivas" (hasta ese
momento constituyen una suma entregada por la sociedad y recibida por los directores), pero sometiendo esa
autorizacin a las siguientes condiciones: 1) que sea resuelta por la asamblea ordinaria; y 2) que se incluya como
tema especial del orden del da.
El artculo 261 de la ley 19.550 fue modificado por la ley 20.468 del 23 de mayo de 1973 y tal es el texto
transcripto.
Art. 262.
Eleccin por categora. Cuando existan diversas clases de acciones el estatuto puede prever que
cada una de ellas elija uno o ms directores, a cuyo efecto reglamentar la eleccin.
Remocin. La remocin se har por la asamblea de accionistas de la clase, salvo los casos de los
arts. 264 y 276.
Art. 263.
Eleccin por acumulacin de votos. Los accionistas tienen derecho a elegir hasta un tercio de
las vacantes a llenar en el directorio por el sistema de voto acumulativo.
El estatuto no puede derogar este derecho, ni reglamentarlo de manera que dificulte su ejercicio;
pero se excluye en el supuesto previsto en el artculo 262.
El directorio no podr renovarse en forma parcial o esaalonada, si de tal manera se impide el
ejercicio del voto acumulativo.
6)
Ningn accionista podr votar dividiendo al efecto sus acciones - en parte
acumulativamente y en parte en forma ordinaria o plural.
7) Todos los accionistas pueden variar el procedimiento o sistema de votacin, antes de la
emisin del voto, inclusive los que notificaron su voluntad de votar acumulativamente y
cumplieron los recaudos al efecto.
8)
El resultado de la votacin ser computado por persona. Slo se considerarn electos los
candidatos votados por el sistema ordinario o plural si renen la mayora absoluta de los votos
presentes; y los candidatos votados acumulativamente que obtengan mayor nmero de votos,
superando a los obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar la tercera parte de las
vacantes.
9)
En caso de empate entre dos o ms candidatos votados por el mismo sistema, se
proceder a una nueva votacin en la que participarn solamente los accionistas que optaron por
dicho sistema. En caso de empate entre candidatos votados acumulativamente, en la nueva
eleccin no votarn los accionistas que
-dentro del sistema- ya obtuvieron la eleccin de sus postulados.
En caso de empate entre dos o ms candidatos votados por el mismo sistema, se procede a una
nueva votacin entre los accionistas que votaron por ese sistema. Si empatan candidatos
votados por el sistema comn, nicamente los accionistas que votaron as, tienen derecho a
intervenir en el desempate.
se debati en la asamblea".
Cm. Nac. Com., Sala B, 13-VI-1991, "NoeI, Carlos M. y otra c. NoeI y Ca. S.A.", L.L., 1992-C, 420; Df, 1992-2-332; E. D., 145-702.
271.
INSCRIPCION Y PUBLICACION DEL NOMBRAMIENTO Y DE LA
REMOCION DE LOS DIRECTORES
El nombramiento o remocin de los miembros del directo-rio debe ser publicada (una publicacin en
el diario de publicaciones legales, segn el artculo 10) y luego inscripta en el Registro Pblico de
Comercio.
La falta de inscripcin har inoponible a los terceros su designacin o remocin.
Esto evidencia el grave riesgo en que puede caer una sociedad annima que no inscribiera - previa
publicacin - la remocin de un director, posibilitando que ste pueda seguir asumiendo compromisos
en nombre de la sociedad, sin que ella pueda oponerle la remocin.
Concepto
El consejo de vigilancia es un instituto que proviene de las legislaciones alemana y francesa de 1966. Es un rgano de
control - no de administracin ni representacin-, colegiado, ele-
gido por la asamblea, integrado exclusivamente por accionistas, que puede reservarse la aprobacin de
determinados actos o contratos y que tambin puede designar al directorio.
b)
forme a los artculos 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de vigilancia, los artculos
262y 263 no se aplicarn en la eleccin de directores si stos deben ser elegidos por aqul.
Normas aplicables.
Se aplicarn los artculos 234, inc. 2'; 241, 257, 258, prr. 1; 259, 260, 261, 264, 265, 266, 267, 272, 273, 274, 275, 276, 277, 278, 279, 286 y
305. Tambin se
aplicar el artculo 60. Cuando en estas disposiciones se hace referencia a director o directorio se entender
consejero o consejo de vigilancia.
Art. 281. - Organizacin. El estatuto reglamentar la organizacin y funcionamiento del consejo de vigilancia.
Atribuciones y deberes.
Son funciones del consejo de vigilancia.
a) Fiscalizar la gestin del directorio. Puede examinar la contabilidad social, los bienes sociales, realizar arqueos de caja, sea directamente o por
peritos que designe; recabar informes sobre contratos celebrados o en trmite de celebracin, aun cuando no excedan de las atribuciones
del directorio. Por lo menos trimestralmente, el directorio presentar al consejo informe escrito acerca
de la gestin social.
b)
Convocar la asamblea cuando estime conveniente o lo requieran accionistas conforme al artculo 236.
c)
Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 58, el estatuto puede prever que determinadas clases de actos o contratos no podrn
celebrarse sin su aprobacin. Denegada sta, el directorio podr someterlo a la decisin de la asamblea.
d) La eleccin de los integrantes del directorio, cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio de su revocabilidad por la asamblea. En este caso
la remuneracin ser fija y la duracin en el cargo podr extenderse a cinco alios.
e)
Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los estados contables sometidos a consideracin de la
misma.
f)
Designar una o ms comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de accionistas o para vigilar la ejecucin de sus
decisiones.
g)
c)
Facultades y deberes
La ley seala con precisin las funciones adjudicadas a este rgano. Son funciones propias de este
rgano y obligatorias:
1)
examinar la contabilidad social, los bienes sociales, papeles y documentos, y realizar arqueos
de caja; verificando disponibilidades, ttulos de crdito, obligaciones;
2)
recabar informes al directorio sobre contratos celebrados o en curso de celebracin;
3)
exigir del directorio el envo de un informe trimestral, como mnimo, respecto de su gestin
social;
4)
convocar a la asamblea, cuando lo juzgue conveniente o lo requieran accionistas en la
proporcin referida en el artculo 236;
5)
presentar a la asamblea sus observaciones sobre los estados contables y la memoria presentada
por el directorio para su consideracin por ella;
6)
investigar o examinar denuncias de accionistas.
A su vez, son junciones optativas, que el estatuto socialpuede
o no contener, las siguientes:
7)
la eleccin de los miembros del directorio; y
8)
reservarse la aprobacin de determinados actos o contratos.
del consejo, siempre que su nmero alcance un tercio de los miembros, podr convocar a la
asamblea de accionistas para que sta considere y resuelva en definitiva, sobre la cuestin que motiva
la disidencia. Esta es una clara demostracin de la total dependencia de este rgano respecto de la
asamblea y sobre el carcter de los miembros del consejo, de accionistas representantes de la voluntad
general de "todos" los socios.
e)
Art. 283.- Cuando el estatuto organice el consejo de vigilancia, podr prescindir de la sindicatura prevista en los artculos 284 y siguientes. En
tal caso, la sindicatura ser reemplazada por auditoria anual, contratada por el consejo de vigilancia, y su informe sobre los estados contables se
someter a la asamblea, sin perjuicio de las medidas que pueda adoptar el consejo.
Nuestra ley introduce en esta norma una enorme confusin sobre la naturaleza y alcance de este
rgano. Porque expresa que si el estatuto organiza el consejo de vigilancia podr prescindir de la
sindicatura, cuando lo lgico y natural es que prescinda de ella porque carece de objeto, pues de otra
forma existir una superposicin de rganos con similares junciones.
1) Auditora anual
Si, como es lgico, el estatuto prescinde de la sindicatura, deber prever una auditora anual externa,
contratada por el consejo de vigilancia, cuyo informe deber ser sometido a conocimiento de la
asamblea.
g) Duracin del cargo
El artculo 280 declara aplicable, entre otros, el artculo 257 que establece la duracin de los directores
en sus funciones, la que no puede exceder de tres ejercicios, salvo que el estatuto fije un trmino
menor. De modo que si 0pta por este rgano, el estatuto debe determinar su duracin que no podr
exceder de tres ejercicios.
h) Renuncia
Se aplica la norma sobre directores.
Funcionamiento
i)
j)
Remuneracin
k)
Inhabilidades e incompatibilidades
1)
Prohibiciones
Se aplican a los consejeros las normas de los artculos 272 y 273, no as la regla del artculo 271
porque este rgano no ejerce la administracin y representacin social y no puede darse la situacin de
"conflicto" a que aludimos al considerar esta disposicin.
m) Responsabilidad
Lo expuesto sobre responsabilidad para los directores es tambin aplicable a los miembros del consejo
de vigilancia.
273. DE LA SINDICATURA
a)
Concepto
Prescindencia.
Las sociedades que no estn comprendidas en ninguno de los supuestos a que se refiere el artculo 299, podrn prescindir de la sindicatura
cuando as est previsto en el estatuto. En tal caso los socios poseen el derecho de contralor que confiere el artculo 55. Cuando por aumento de
capital resultare excedido el monto indicado la asamblea que as lo resolviere debe designar sndico, sin que sea necesaria reforma de estatuto.
Art. 285. - Requisitos. Para ser sindico se requiere:
1)
Ser abogado o contador pblico, con ttulo habilitante, o sociedad civil con responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por
estos profesionales.
2) Tener domicilio real en el pas.
Art. 290. - Sindicatura colegiada. Cuando la sindicatura fuere plural, actuar como cuerpo colegiado, y se denominar "comisin fiscalizadora".
El estatuto reglamentar su constitucin y funcionamiento. Llevar un libro de actas. El sndico disidente tendr los derechos, atribuciones y
deberes del artculo 294.
1)
Es rgano obhgatorio para las annimas abiertas pero optativo en las annimas cerradas: la
sindicatura ha sido en nuestra legislacin, hasta la sancin de la ley 22.903, un rgano necesario.
Ahora la reforma admite que se pueda prescindir de l en las annimas "cerradas" cuando el estatuto
as lo prevea. Lgicamente que esta norma alentar la modificacin de los estatutos de la gran mayora
de las annimas cerradas existentes en el pas, con grave detrimento de los derechos de los accionistas
c)
Art. 294. - Son atribuciones y deberes del sndico, sin perjuicio de los dems que esta ley determina y los que le confiera el estatuto.
1)
Fiscalizar la administracin de la sociedad, a cuyo efecto examinar los libros y documentacin siempre que lo juzgue
conveniente y, por lo menos, una vez cada tres meses.
2)
Verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y ttulos valores, as como las obligaciones y su cumplimiento;
igualmente puede solicitar la confeccin de balances de comprobacin.
3)
Asistir con voz, pero sin voto, a las reuniones del directorio, del comit ejecutivo y de la asamblea, a todas las cuales debe ser
citado.
4)
Controlar la constitucin y subsistencia de la garanta de los directores y recabar las medidas necesarias para corregir cualquier
irregularidad.
5) Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre
la memoria, inventario, balance y estado de resultados.
6) Suministrar a accionistas que representen no menos del dos por ciento del capital, en cualquier momento que estos se lo
requieran, informacin sobre las materias que son de su competencia.
7) Convocar a asamblea extraordinaria, cuando lo juzgue necesario y a asamblea ordinaria o asambleas especiales, cuando omitiere
hacerlo el directorio.
8) Hacer incluir en el orden del da de la asamblea los puntos que considere procedentes.
9) Vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias.
10) Fiscalizar la liquidacin de la sociedad.
11) Investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que representen no menos del dos por ciento del capital, mencionarlas en
informe verbal a la asamblea y expresar acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que correspondan. Convocar de inmediato a
asamblea para que resuelva al respecto, cuando la situacin investigada no reciba del directorio el tratamiento que concepte
adecuado y juzgue necesario actuar con urgencia.
Dijimos que estamos en presencia de un "rgano de control", por ello sus facultades y deberes son de
control de gestin y de legalidad de la actuacin del "rgano de administracin y representacin. Sus
funciones pueden sintetizarse as:
1)
fiscalizar la administracin de la sociedad, pudiendo examinar los libros y documentos,
verificar disponibilidades y ttulos de crdito, obligaciones, etctera;
2)
convocar a la asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesario y a la asamblea ordinaria o
asambleas especiales cuando omitiere hacerlo el directorio; hacer incluir en el orden del da de la
asamblea los puntos que considere procedentes;
3)
presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situacin econmica y
financiera de la sociedad y que contendr adems, su opinin sobre los estados contables y la
memoria;
4)
vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatutos, reglamentos y
decisiones asamblearias;
5) investigar las denuncias que le formulen los accionistas que representen por lo menos el dos por
ciento del capital social. En tal caso comunicar al directorio y requerir el tratamiento que juzgue
pertinente, pudiendo convocar a la asamblea de inmediato para que resuelva al respecto. Asimismo
informar a los accionistas que lo pidan, en nmero no inferior al indicado, sobre las materias que stos
lo requieran y sean de su competencia.
d) Eleccin (Arts. 288y 289)
Art. 288. Eleccin por clases. Si existieran diversas clases de acciones, el estatuto puede autorizar que a cada una de ellas corresponda la
eleccin de uno o ms sndicos titulares e igual nmero de suplentes y reglamentar la eleccin.
La remocin se decidir por la asamblea de accionistas de la clase, excepto los casos de los artculos 286y 296.
Art. 289. - Eleccin por voto acumulativo. Los accionistas pueden ejercer el derecho reconocido por el artculo 263, en las condiciones
fijadas por ste.
Dijimos que la sindicatura es elegida por la asamblea ordinaria, por el procedimiento de eleccin por
clases de acciones, o por el sistema de voto acumulativo.
Como una garanta a los accionistas minoritarios la ley excluye en la eleccin de los sndicos las
acciones de voto plural.
Si existen diversas clases de acciones el estatuto puede establecer la eleccin por clases de acciones,
de modo que haya representantes de las diversas clases en la sindicatura. Cuando son elegidos por
clase, su nombramiento es tambin revocable por la asamblea de la misma clase, salvo los casos de
e)
Art. 287. - Plazo. El estatuto precisar el trmino por el cual son elegidos para el cargo, que no puede exceder de tres ejercicios; no
obstante, permanecern en el mismo hasta ser reemplazados. Podrn ser reelegidos.
Revocabilidad.
Su designacin es revocable solamente por la asamblea de accionistas que podr disponerla sin causa siempre que no medie oposicin del
cinco por ciento del capital social.
Es nula cualquier clusula contraria a las disposiciones de este artculo.
El trmino de duracin no podr exceder de tres ejercicios y pueden ser reelegidos. Sin perjuicio de
ello, el estatuto puede prever un trmino menor.
f) Revocabilidad
Su nombramiento es revocable por la asamblea de accionistas que puede disponerla an sin causa,
pero siempre que no medie oposicin de accionistas que representen el cinco por ciento del capital
social. Esta parte es un agregado dispuesto por la ley 22.903 y tiende a evitar la remocin de sndicos
designados por los accionistas minoritarios.
g)
La funcin que desempean los sindicos debe ser remunerada. El estipendio 10 fija el estatuto y, en
ausencia de previsin, lo determina la asamblea. No rige al respecto el tope mximo referido en el
artculo 261 que comprende a los directores y miembros de consejos de vigilancia, exclusivamente.
i)
es personal e indelegable.
El cargo de sndico es personal e indelegable, ejercido por profesionales (abogado o contador pblico,
con ttulo habilitante). Ya adelantamos que nuestra ley admite la actuacin de una sociedad civil
constituida exclusivamente por esos profesionales, con responsabilidad solidaria. La actuacin de una
"persona jurdica" para desempear este cargo es una novedad que introdujo la ley 19.550 pues no
estaba previsto en nuestro Cdigo de Comercio. En la legislacin extranjera los sistemas varan.
La ley alemana ha adoptado el sistema del consejo de vigilancia; en la ley italiana el "colegio de
censores" como se le llama es siempre un cuerpo colegiado elegido libremente en las sociedades
menores; pero en las de mayor capital deben estar integrados obligatoriamente, al menos en una parte,
por censores inscriptos en la lista de revisores oficiales de cuentas.
j)
Art. 291.- Vacancia: reemplazo. En caso de vacancia, temporal o definitiva, o de sobrevenir una causal de inhabilitacin para el cargo, el
sndico ser reemplazado por el suplente que corresponda.
De no ser posible la actuacin del suplente, el directorio convocar de inmediato a una asamblea general o de la clase en su caso, a fin de hacer
las designaciones basta completar el perodo.
Producida una causal de impedimento durante el desempeio del cargo, el sndico debe cesar de inmediato en su funciones e informar al
directorio dentro del trmino de diez (10) das.
En caso de sobrevenir una causal de inhabilidad o incompatibilidad o por otras razones que le impidan
ejercer el cargo, el sndico debe ser reemplazado por el suplente que haya elegido la asamblea
oportunamente. De no haberse designado suplente o no poder ste ejercer el cargo, debe convocarse de
inmediato a la asamblea para su designacin hasta completar el perodo. Si la designacin del sindico
lo fue por una clase de accionistas, ser esa clase la que reunida en asamblea especial, elija el
reemplazante. En cambio silo eligi la asamblea general, ser sta la que nombre el nuevo sindico.
k)
Art. 295. Extensin de sus funciones a ejercicios anteriores. Los derechos de informacin e investigacin adzliaistrativa del sndico incluyen
El sindico puede extender las investigaciones que realice y las informaciones que requiera an a los
ejercicios anteriores a su actuacin. Esta facultad es consecuencia natural de la funcin, que no podra
establecer divisiones insuperables en el tiempo, ya que es muy frecuente que determinadas anomalas
e irregularidades advertidas por un nuevo sndico, arranquen de aos anteriores; o bien que
denunciado por accionistas una transgresin a la ley o estatutos ella tenga sus orgenes en ejercicios
anteriores.
Lgicamente que tal facultad, obliga al sndico a profundizar una investigacin o denuncia,
recurriendo a sus orgenes.
l)
Art. 298. - Aplicacin de otras normas. Se aplica a los sndicos lo dispuesto en los arts. 271 a 279.
Rigen para los sndicos las prohibiciones prescriptas en los artculos 271, 272 y 273, sobre
"contratacin con la sociedad"; "inters contrario y actividades en competencia", que ya hemos
analizado anteriormente.
Art. 297. -
stos, cuando el dao no se hubiera producido si hubieren actuado de conformidad con lo establecido en la ley, estatuto, reglamento o
decisiones asamblearias.
La ley establece en cabeza de los sndicos la misma grave responsabilidad que adjudica a los
directores, es decir que responden con su patrimonio personal, en forma solidaria con los dems
sndicos e inclusive con los directores, y, adems, ilimitadamente con todos sus bienes particulares,
cuando incumplen sus obligaciones y sobreviene un perjuicio a la sociedad o terceros.
Es la asamblea, al igual que para el caso de los directores, la que declara esa responsabilidad y puede,
al mismo tiempo, disponer la iniciacin de la accin judicial respectiva.
La resolucin de la asamblea declarando la responsabilidad del sndico importa su remocin.
El artculo 297, modificado por la ley 22.903, impone la responsabilidad solidaria con los directores
por hechos u omisiones de stos, cuando el sndico ha incumplido sus obligaciones legales y con su
inaccin no ha impedido un perjuicio ocasionado a la sociedad o terceros. El incumplimiento del
sndico deriva en este caso de no haber respetado la ley, el estatuto o una disposicin de la asamblea y
la responsabilidad deviene de la circunstancia de que ese incumplimiento ha posibilitado que el dao
se produzca, cuando actuando correctamente pudo ser evitado.
Se aplican a los sndicos todas las normas sobre responsabilidad de los directores contempladas en los
artculos 274, 275,
276, 277, 278 y 279.
sobre las annimas "abiertas", consideradas las ms importantes, sea por su "actividad", sea por su
"capital". En cuanto a las "cerradas" ese control se limitar normalmente al acto constitutivo, sus
reformas y variaciones de capital: slo excepcionalmente ese control ser ampliado.
La autoridad de control tiene facultades para vigilar el funcionamiento de las sociedades annimas,
estime necesario.
3) Sean de economa mixta ose encuentren comprendidas en la seccin VI.
4) Realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requieran dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones o
heneficios futuros.
5) Exploten concesiones o servicios pblicos.
En el Dicciona'io de la Lengua Espaola, ed. 1970, existe la voz "control", con el significado de "inspeccin, fiscalizacin, intervencin",
y la voz "contralor" con el significado sustantivo ya referido.
6) Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalizacin, conforme a uno de los incisos anteriores.
Cuando lo considere necesario, segn resolucin fundada, en resguardo del inters pblico.
Todas las dems sociedades annimas no comprendidas en el artculo 299, tendrn slo una
fiscalizacin "limitada", que comprender el contrato constitutivo, sus reformas y los aumentos de
capital.
Ese control limitado tendr por finalidad exclusiva:
1)
verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fis-cales (art. 167); y
2)
aprobar las valuaciones de los aportes en especie (art. 53).
Excepcionalmente esa fiscalizacin limitada puede amplia rse con el ejercicio de finciones de vigilancia,
en los siguientes casos:
3)
cuando as lo resuelva, por resolucin fundada, el propio organismo de control estatal;
4)
cuando lo soliciten accionistas que representen el diez por ciento del capital social, como
mnimo; y
5)
cuando lo requiera un sndico.
En el caso 3) la resolucin determinar el alcance de la fiscalizacin; y en los casos 4) y 5) se limitar
a los aspectos denunciados que han motivado el pedido de actuacin del organismo fiscalizador.
e)
Art. 304. Fiscalizacin especial. La fiscalizacin prevista en esta ley es sin perjuicio de la que establezcan leyes especiales.
Hay sociedades que en razn de su actividad estn sometidas a un control estatal especffico. Tal es el
caso de las annimas que son bancos, compaas f'mancieras, sociedades de ahorro y prstamo para la
vivienda o cajas de crdito, comprendidas en la ley 21.526. Tales sociedades estn sometidas al
control permanente del Banco Central de la Repblica Argentina.
Adems, las compaas de seguros lo estn al control de la Superintendencia de Seguros de la Nacin;
las sociedades que cotizan en bolsa y mercados de valores, a la Comisin Nacional de Valores.
La norma del artculo 304 aclara que en tales supuestos, la fiscalizacin prevista en esta ley es con
total independencia de la dispuesta en otras leyes especiales. De modo que para esas sociedades se
dar un caso de doble control y an de triple control estatal.
1)
Art. 302. Sanciones. La autoridad de contralor, en caso de violacin de la ley, del estatuto o del reglamento, puede aplicar sanciones de:
1) Apercibimiento.
2) Apercibimiento con publicacin.
La autoridad
de control tiene facultades para aplicar sanciones a las sociedades, directores y sndico,
cuando compruebe la comisin de actos que importen graves transgresiones a las normas legales,
estatutarias o del reglamento, silo hubiera.
Esas sanciones deben aplicarse previo sumario, en el que se le haya dado a los imputados oportunidad
de hacer sus descargos y ofrecer pruebas, como requisitos ineludibles para que puedan tener validez,
conforme a nuestro ordenamiento constitucional y la reiterada jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin (art. 18 de la Constitucin Nacional; Fallos, C.S.J.N., t. 183, pgs. 100 y sigs., t.
191, pgs. 85 y sigs., t. 208, pgs. 71 y sigs., etc.).
Esas sanciones pueden ser:
1) apercibimiento;
2) apercibimiento con publicacin;
3) multas, a la sociedad, sus directores y sindicos. Se gradan segn la infraccin y el capital de la
sociedad y cuando se apliquen a directores y sndicos la sociedad no podr hacerse cargo de las
mismas. Estas sanciones son apelables ante la Cmara de Apelaciones en lo Comercial.
g)
Art. 303. - Facultad de la autoridad de contralor para solicitar determinadas medidas. La autoridad de contralor est facultada
para solicitar al juez del domicilio de la sociedad competente en materia comercial:
1)
La suspensin de las resoluciones de sus rganos, si las mismas fueren contrarias a la ley, el estatuto o el reglamento.
2) La intervencin de su administracin en los casos del inciso anterior cuando ella haga oferta pblica de sus acciones o debentures, o
realice operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requiera dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones
La intervencin tendr por objeto remediar las causas que la motivaron y si no fuere ello posible, disolucin y liquidacin.
3) La disolucin y liquidacin en los casos a que se refieren los incs. 3,
4, 5, 8 y 9 del artculo 94 y la liquidacin en el caso del inc. 2 de dicho artculo.
La autoridad de control puede, adems, presentarse ante la justicia y requerir medidas de suma
gravedad para la sociedad. Aqu la ley, con estricto respeto al ordenamiento constitucional, dispone
que dicha autoridad no puede resolver directamente la intervencin de una sociedad, sino que debe
solicitarla a la justicia.
El artculo 303 faculta a la autoridad de control societario para presentarse ante el juez comercial con
jurisdiccin en el lugar del domicilio de la sociedad, para peticionar:
1)
la suspensin de las resoluciones de sus rganos, si ellas fueran contrarias a la ley, el estatuto o
reglamento. Puede objetarse tanto una decisin de la asamblea como una resolucin del rgano de
administracin;
2) la intervencin de su administracin cuando se hayan adoptado resoluciones ilegales por annimas que
requieren dinero o valores del pblico, o cuando tratndose de annimas cerradas o comprendidas en
el artculo 299 por su capital, esa medida sea necesaria en resguardo del inters pblico;
3) la disolucin y liquidacin de la sociedad. La disolucin, si se trata de algunos de los casos
contemplados en los incisos 3, 4, 5, 8 y 9 del artculo 94 y la liquidacin en el caso de vencimiento
del trmino de duracin de la sociedad.
i)
Art. 306. - Recursos. Las resoluciones de la autoridad de contralor son apelables ante el tribunal de apelaciones competente en
materia comercial.
Art. 307.- Plazo de apelacin. La apelacin se interpondr ante la autoridad de contralor, dentro de los cinco das de notificada la resolucin. Se
sustanciar de acuerdo con el artculo 169.
La apelacin contra las sanciones de apercibimiento con publicacin y multa ser concedida con efecto suspensivo.
c) Competencia judicial
Son de competencia judicial el conocimiento y decisin de las oposiciones a las inscripciones (art. 39,
Cd. de Comercio), los que versen sobre inscripcin de autorizaciones para ejercer el comercio a
menores de edad (art. 12, Cd. de Comercio) y las cuestiones relativas a inscripcin de corredores de
comercio (art. 110, Cd. de Comercio).
Asimismo son de competencia judicial las cuestiones que versen sobre derechos subjetivos de los
socios con respecto a la sociedad comercial.
d) Facultades
La Inspeccin tiene las facultades siguientes:
1) requerir informacin y documentacin a las sociedades;
2) realizar investigaciones e inspecciones, revisar libros y documentos y pedir informes a las
autoridades responsables de las sociedades, su personal y a terceros;
3) recibir y sustanciar denuncias de los interesados que reclamen el ejercicio de las funciones de
fiscalizacin;
4) formular denuncias ante la justicia y autoridades administrativas y policiales, cuando los hechos de
que tomara conocimiento pudieran dar lugar a la accin pblica;
5) solicitar directamente a los Agentes Fiscales el ejercicio de las acciones pertinentes en casos de
a) Aplicacin de la ley
La Comisin Nacional de Valores tiene competencia en forma exclusiva y excluyente respecto de las
sociedades por acciones que hagan oferta pblica de sus ttulos valores.
b) Exclusin
Se excluyen de su competencia los trmites referidos a la constitucin de esas sociedades que
continuarn siendo de competencia de la Inspeccin General de Justicia.
c) Alcance de la fiscalizacin
La Comisin tiene facultades exclusivas y excluyentes respecto a:
1) prestar conformidad administrativa con relacin a las reformas estatutarias que realicen las
sociedades bajo su control;
2) fiscalizar toda variacin de capital, disolucin y liquidacin de dichas sociedades; y
3) fiscalizar permanentemente el funcionamiento de las sociedades.
La ley 19.550 establece que estas sociedades, que luego precisaremos, no quedan comprendidas en el
rgimen comn de las annimas que hemos analizado, sino que les sern aplicables estas normas
especiales.
b) Sociedades comprendidas
Quedan comprendidas en este supuesto las sociedades annimas cuando el Estado, nacional,
provincial o municipal, posea el cincuenta y uno por ciento, por lo menos, del capital social y siempre
que con esa tenencia accionaria pueda prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias.
Tambin si ese capital lo posee otra sociedad de capital estatal mayoritario.
c)
Art. 310. - Incompatibilidades. Se aplican las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el artculo 264, excepto el inc. 40
Cuando se ejerza por la minora el derecho del artculo 311 no podrn ser directores, sndicos o integrantes del consejo de vigilancia por el
capital privado los funcionarios de la Administracin Pblica.
Art. 311. - Remuneracin. Lo dispuesto en los prrafos segundo y siguientes del artculo 261 no se aplica a la remuneracin del directorio y del
consejo de vigilancia.
Directores y sndicos por la minoria.
El estatuto podr prever la designacin por la minora de uno o ms directores y de uno o ms sndicos. Cuando las acciones del capital privado
alcancen el veinte por ciento del capital social tendrn representacin proporcional en el directorio y elegirn por lo menos uno de los sndicos.
No se aplica el artculo 263.
Una sociedad puede nacer como annima con participacin estatal mayoritaria o bien puede producirse dicha
situacin con posterioridad a la constitucin. Puede ocurrir tambin que nazca as y despus disminuyera la
participacin estatal en el capital. Todas estas situaciones estn previstas en las normas referidas.
Si la sociedad nacida con capital estatal mayoritario cambiara de carcter (por venta de las acciones por parte del
Estado o por no haber ste suscripto aumentos de capital autorizados) dejarn de aplicarse estas normas
especiales y la sociedad se regir por las normas comunes.
A la inversa si el Estado adquiere con posterioridad a la constitucin de la sociedad, el paquete de acciones
mayoritario, la sociedad pasar a ser regida por estas normas especiales.
Finalmente se contempla el caso especial que el contrato de constitucin contenga la declaracin que el estado
mantendr la mayora del capital. En tal supuesto cualquier enajenacin de acciones que importe la prdida de la
situacin mayoritaria requerir la sancin de una ley.
e) Liquidacin y quiebra de la sociedad (Art. 314)
Art. 314.- Liquidacin. Esta sociedad no puede ser declarada en quiebra. La liquidacin ser cumplida por la autoridad
administrativa que designe el Estado.
Estas sociedades no pueden ser declaradas en quiebra, y tampoco pueden pedir su concurso preventivo.
La liquidacin, en su caso, estar a cargo de la autoridad administrativa que designe el Estado.
c)
Caracterizacin
El artculo 1 del D.L. 15.349/46 establece que se denomina sociedad de economa mixta la que forma el Estado
nacional, provincial o municipal o las entidades administrativas autrquicas, por una parte, y los "capitales
privados" por la otra. Indudablemente que se ha incurrido en un grave error jurdico como lo sealara
oportunamente Cmara24. El derecho no regula contratos entre personas por un lado y cosas por la otra. La
sociedad es un contrato y por ende una relacin jurdica entre personas. Por lo tanto esa referencia a "capitales
privados" debe sustituirse por la de personas privadas.
La sociedad tendr por objeto la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la implantacin, el fomento o
el desarrollo de actividades econmicas.
d)
Foma jurdica
La sociedad puede adoptar la forma de persona de derecho pblico o privado, segn la finalidad que se proponga
al constituirse.
El desarrollo de una actividad donde predomine el "bien pblico" como objetivo central, o el fomento, la
investigacin vinculada a actividades econmicas, determinar la adopcin de una forma de derecho pblico;
pero el ejercicio de una actividad comercial deber conducir a Ia formacin de una empresa comn y la adopcin
de una forma jurdica de derecho privado.
Se plantea en esta segunda situacin si en tales supuestos la sociedad puede adoptar un "tipo social"
distinto a los regu24 CMARA, Hctor, Sociedades de Economa Mista, Buenos Aires, 1954,
pg. 6.
lados en la Ley de Sociedades comerciales 25. Estimamos que no corresponder sino adoptar uno de los
"tipos sociales" regulados por la ley, y tal conclusin se desprende, precisamente, de lo prescripto en el artculo
389, L.S.
Existen en el pas varios "bancos provinciales" que son sociedades de economa mixta: casos de los Bancos de
Mendoza, Banco de Entre Ros; antes fue el Banco de la Provincia de Buenos Aires; empresas como Somisa
(Sociedad Mixta Siderrgica Argentina); etctera.
e)
El aporte estatal
El aporte del Estado puede consistir, segn la ley, en dinero, ttulos pblicos, en especie; pero tambin puede
estar representado por la concesin de un pvilegio de exclusividad o monopolio; exencin imposiliva;
proteccin fiscal; compensacin de riesgos; garantas de inters al capital invertido por los particulares: primas y
1)
Nmero de SOcOS
La ley declara que la sociedad se constituir con cualquier nmero de socios. De modo que ser aplicable lo
dispuesto en el artculo 1, L.S. siendo suficiente la existencia de dos socios. El Estado y una persona jurdica
privada (sea fsica o colectiva).
La ley no excluye la sociedad con personas fsicas.
g)
El presidente de la sociedad, el sndico (o los sndicos si fuera una sociedad del artculo 299) y por lo menos un
tercio de los miembros del directorio deben ser nombrados por el Estado y lo
25 Ponencia del Dr. KESELMAN, en el Tercer Congreso sobre "Aspectos Jurdicos de las Entidades Financieras", Rosario,
1984.
representarn en la sociedad. Tales nombramientos deben recaer en argentinos nativos (art. 7Q). La ley
otorga al presidente o al representante estatal que lo reemplace, facultad de vetar las resoluciones del directorio y
an de la asamblea de accionistas, cuando ellas fueran contrarias a la ley o al estatuto de creacin de la sociedad,
o puedan comprometer "las convenienclas" del Estado vinculadas a la sociedad. En tal caso la ley prev que la
resolucin vetada debe ser remitida a la autoridad administrativa superior de la administracin pblica asociada
para que se pronuncie en definitiva sobre la confirmacin o revocacin del veto, quedando entretanto en
suspenso la resolucin de que se trate. La autoridad tiene veinte das para pronunciarse y si el veto no fuera
confirmado en ese plazo, se tendr por revocado el mismo y por vlida la resolucin impugnada. Si el veto se
fundara en violacin de la ley, las personas privadas pueden recurrir a la justicia para una decisin definitiva (art.
8Q).
Esta norma otorga una caracterstica fundamental a estas sociedades y confiere un fuerte privilegio al Estado
como socio en ellas.
Los representantes estatales tienen la responsabilidad que la Ley de Sociedades comerciales confiere a los
administradores y representantes sociales. El Estado no responde por los actos de ellos.
i)
Quiebra y disolucin
Otra caracterstica de estas sociedades es que no pueden ser declaradas en quiebra (art. 11). Pueden ser disueltas,
conforme las reglas comunes (art. 94, L.S.).
b)
Caractersticas
1) Pueden ser unipersonales (del Estado nacional exclusivamente; del Estado provincial exclusivamente; o
admitir la participacin de ms de una persona jurdica pblica estatal);
2) respecto a su constitucin y funcionamiento se rigen por las normas de las sociedades annimas, en cuanto
resultaran compatibles con la ley 20.705 y sin admitir la aplicacin del artculo 31, ley 19.550, sobre
limitaciones en las participaciones en otra sociedad;
3) no pueden transformarse en sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, ni admiten la
incorporacin de capital privado;
4) el capital se representa por certificados nominativos, negociables slo entre las personas pblicas estatales;
5) no pueden ser declaradas en quiebra. Para resolver la liquidacin se requerir de una ley que la autorice;
6) no son de aplicacin a estas sociedades las leyes de contabilidad, de obras pblicas ni de procedimiento administrativo.
Ello en razn de regirse, en principio, por las normas de las sociedades annimas;
7) los directores estn sometidos al rgimen de incompatibilidades regulado en el artculo 310, primera parte, de la
L.S. referido a los directores de las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria.
1. JUR!SPRUDENCM
En este captulo incorporamos los siguientes faHos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de
los temas en l desarrollados.
A) DE LAS ASAMBLEAS
239. CARACTERIZACION
Las asambleas de las sociedades son las reuniones de accionistas convocados conforme la ley y a los estatutos para
resolver las cuestiones previstas por aquellos o los asuntos indicados en la convocatoria.
Cin. Civ. y Com., San Isidro, Sala 1, 16-III-1993, "Zanardi, R. N.y otro c. Independencia SA.", DJ., 1994-2-39;
L.L., Repertorio LIV-1994, pg. 2028.
1. Compete a la asamblea societaria distribuir las utilidades, y aun es entendido generalmente - o al menos as es
practicado - que le compete "capitalizaras" y entregar como sustitutivo del medio legal de pago (que es el
dinero), acciones cuya integracin se supone cancelada mediante aquella capitalizacin.
Cm. Nac. Com., Sala D, 23-XII-1981, "Sichel, Gerardo F. c. Massuh, SA.", L.L., 1983-B, pg. 493.
242. CONVOCATORIA (Arts. 236 y 237)
Vicios de la convocatoria
1. Si el accionista, a pesar de los defectos de la convocatoria, tuvo conocimiento de la asamblea y asisti a la
misma, en la que no se adopt ninguna medida contraria a la ley, al regiamento o a los estatutos, resulta
irrelevante discurrir acerca de la entidad del vicio de la convocatoria.
Z La omisin en la publicacin en el Boletn Oficial de un punto del orden del da no acarrea la nulidad absoluta
de la asamblea, si a pesar de tal deficiencia los accionistas concurrieron al acto, pues en tal caso los vicios han
quedado purgados y protegidos los intereses tutelados con las formalidades legales, lo cual constituye una simple
aplicacin del artculo 1047 del Cdigo Civil.
Cm. Civ. y Com., Rosario, Sala 1, 17-11-1994, "Malpiedi, Edemondo B. c. Ferraris y Ca. SA.", L.L., 16-III1995.
Convocatoria judicial
Los recaudos formales para la procedencia de un pedido de convocatoria judicial a asamblea son: a) que quien la
solicita revista la calidad de accionista; b) que su tenencia accionaria alcance un mnimo del 5% del capital
social; y c) que se haya requerido infructuosamente al directorio la convocatoria y que haya transcurrido el plazo
previsto en el artculo 236 de la ley societaria, sin que dicho rgano atendiera la peticin.
La eventual existencia de inter6s contrario en cabeza de un socio, en alguna o algunas de las cuestiones incluidas
directa o indirectamente en el orden del da que debe considerar la asamblea no constituye un impedimento para
ej ejercicio de la facultad que la ley de sociedades acuerda al socio en su artculo 236. El socio que tiene
intereses contrarios en las aludidas cuestiones no podr votar en la mencionada asamblea respecto de dichos
aspectos, pero nada le impide solicitar la convocatoria a reunin de socios para que esas materias sean tratadas.
Cm. Nac. Com., Sala C, 25-VI-1993, "Mazzini, Gustavo y otros c. Industrias Elastom SA.", L.L., 1994-A, pg.
337; E. D., 158-646.
comisin liquidadora, a proceder a la concrecin de esa etapa mediante la venta de los iiimuebles integrantes de
la sociedad, transcurridos 40 aos, sin que tal comisin cumpliera su cometido, es procedente la convocatoria
judicial de accionistas, solicitada por quien acredita ser socio y uno de l?s directores que componan la comisin
liquidadora (en el caso, eran siete directores, cuatro de los cuales ya fallecieron segn constancias de autos, no
sabindose nada de los otros dos), toda vez que es el remedio ms idneo a tal fin, no es de aplicacin al caso el
artculo 236, L.S., en cuanto a la exigencia del 5% del capital social, dado que sta se refiere exclusivamente a la
sociedad annima, sino el artculo 102, L.S., aplicable a todo tipo de sociedad, y no hace alusin a un porcentaje
determinado, facultando a cualquier socio "a hacer el pedido".
Cm. Nac. Com., Sala C, 5-111-1993, Ficha nro. 16.158, "Menndez Behety, Fernando s/sum.", ReNrtoo de
Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL
Publicaciones
La publicacin de edictos.es la forma legal de convocatoria para los accionistas, insustituible y obligatoria para
la sociedad, sin que pueda suplirse por otra forma de notificacin. Ello as, no puede pretenderse que se aplique
un rgimen de notificacin diferenciado para la convocatoria a asambleas de las sociedades annimas, por el
solo hecho de que sta sea a su vez una sociedad de familia.
La sociedad o sus administradores y sndico no se hallan obligados a citar especial y personalmente a sus
accionistas para anoticiarlos del funcionamiento de la asamblea, por el solo hecho de que se encuentre abierto el
sucesorio de uno de ellos, ni menos an estn obligados a comparecer ante el juez de la sucesin a tales electos,
pues ninguna norma o mandato jurdico les impone semejante precaucin, por lo que su omisin no puede
considerarse ilcita.
El hecho de que uno o varios de los directores de la sociedad demandada sean coherederos de las actoras, no
implica que, en tanto administradores de la sociedad, les incumba la denuncia de las asambleas a celebrarse en el
juicio sucesorio del causante, ni tampoco el depsito de las acciones de que ste era titular, pues estas gestiones
resultan ajenas a sus obligaciones como integrantes del rgano de administracin y ciertamente extraas a la
actividad y objeto social de la demandada.
Cm. Nac. Com., Sala C, 29-X-1990, "Schillaci, Irene M. y otra c. Establecimiento Textil San Marcos SA.", L.
L., 1991-E, pg. 109, con nota de Graciela Medina; E.D., 141-305.
243. FORMACION DE LA ASAMBLEA (Arts. 238,239,240,242 y 243)
documento se pierde o se destruye la ley ha previsto un rgimen de cancelacin en los artculos 746 a 765
del Cdigo de Comercio, la inobservancia de este especial procedimiento (por ejemplo, las acciones depositadas
en la sociedad emisora se encuentran retenidas indebidamente), no obsta a que el accionante puede demostrar tal
calidad por otros medios.
Cm. Nac. Com., Sala A, 28-XII-1990, Ficha nro. 11.523, "Cristiani, Norma Nen, c. Cristiani SA.I.C. e 1. y otros
sinulidad de asamblea, restitucin de acciones, cancelacin de suscripciones y remocin del directorio",
Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial; R.D. C. O., ao 23, 1990, pg. 788.
Si bien la calidad de socio se acredita - en principio - con la exhibicin de las acciones, sus certificados o
resguardos bancarios pudiendo acudirse en caso de que los documentos se pierdan o se destruyan al rgimen de
la cancelacin, la inobservancia de este procedimiento no obsta a que el accionante pueda demostrar tal calidad
por otros medios.
Cm. Nac. Com., Sala A, 29-XI-1991, Ficha nro. 13.507, "Illescas, Hilda c. Grimaldi de Illescas, Josefina s/ord.",
Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
Suspensin de la celebracin
No procede suspender la celebracin de las asambleas de las sociedades annimas porque implicara privar a estas
ltimas de formar voluntad sobre los puntos del orden del da establecido. Si la mencionada voluntad fuese
formada irregularmente o decidiese en forma contraria a la ley, los reglamentos y el estatuto, de ello se seguirn
las consecuencias que en derecho correspondan, pero no puede impedirse esa actuacin de toma de decisiones,
paralizando la gestin social.
Cm. Nac. Com., Sala D, 3-VIII-1992, "Col, Bernardo A. c. Gmez, Carlos A.", L.L., L, 1994-900; L.L., Repertorio
LIV-1994, pg. 2028.
Carn. Nac. Com., Sala B, 2-XI-1992, Ficha nro. 15.148, "Bado, Roberto F. c. Barraca Luna S.R.L. s/sum. y Bado,
Roberto F. c. Pereira, Gustavo C. y otros s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
1. No existe transgresin a la norma del artculo 241, L.S., en el supuesto de que los votos favorables a la
ratificacin de la gestin del directorio hayan sido emitidos por los directores actuantes en el ejercicio en
consideracin - ex-directores al tiempo de la asamblea-, si fueron efectuados en su carcter de mandatarios de los
acciomstas, socios no directores en el periodo considerado.
2. Si bien tales votos son materialmente dados por los mandatarios ex-directores, jurdicarnente los mismos
provienen de sus mandantes, siendo que la diferenciacin puede parecer un tanto ficticia, jurdicamente es vlida
pues constituye una derivacin de la previsin del artculo 1946 del Cdigo Civil.
Cm. Nac. Com., Sala D, 19-IX-1990, "Inchauspe, Arnaldo G. c. Atar SA. (Criadero de semillas> 5/sumario",
Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
Lo dispuesto por el artculo 248 de la ley 19.550 est referido a la proteccin del 'interes
social", sea el de la minora, sea el de la mayora. Y con referencia a lo decidido por la
asamblea de la sociedad absorbente, en el caso de fusin, dicha proteccin est dirigida a la
concentracin horizontal o vertical de las empresas que se fusionan en beneficio de la
incorporante, salvo que se demuestre la existencia de un inters extra-social en quienes con su
voto aprueban el compromiso de fusin. No acreditado dicho inters extrasocial, queda
descartada la impugnacin por conflicto de intereses, aun cuando los impuguantes no exhiban ellos tambin un inters
1.
extrasocial (cotizacin bolsa, especulacin), por cuanto priva la decisin de la mayora que aprob la fusin.
2. El anlisis del artculo 248 de la ley 19.550 lleva a concluir que no existe en dicha norma
una sancin de nulidad fundada en el conflicto de intereses que invalide la decisin asamblearia. La falta
de abstencin de voto del accionista que se encuentra en tal situacin de conflicto tiene como sancin, propia y
especfica, la responsabilidad del socio por los daos y perjuicios cuando sin su voto no se hubiera logrado la
mayora necesaria para una decisin vlida, debiendo descartarse la aplicacin del artculo 251 de la ley citada.
Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 353 a 493.
246. RESOLUCIONES
O ACUERDOS DE LA ASAMBLEA:
MAYORIAS (Art. 244)
1. El concepto de abuso de derecho se identifica, en materia societaria y con relacin a las
asambleas, con el abuso de mayora; ms precisamente, tratndose de decisiones asamblearias
en las sociedades, el abuso de mayora es lo que constituye abuso de derecho.
2. El abuso de mayora - configurativo de abuso de derecho en materia de decisiones asaanblearias en
las sociedades - existe cuando se produce la ruptura de la igualdad entre todos los accionistas,
pero es necesario adems que haya sido provocada intencionalmente, y la intencin culpable
existir cuando se tenga conciencia de obtener una ventaja personal en forma directa o por
persona interpuesta.
3. Existe abuso de derecho en materia de decisiones asamblearias en las sociedades, cuando la
mayora responde a un inters personal y, como consecuencia de su voto, la decisin concreta
dicho inters en perjuicio del inters social o del de los dems socios.
Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabasaa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983B, pgs. 352 a 493.
247. ACTA DE LA ASAMBLEA (Art. 249)
Las deficiencias formales que se imputan a las actas de asamblea extraordinaria no obstan a que las mismas sean
valoradas como instrumentos idneos de comprobacin de la existencia de decisin social sobre la revocacin
del mandato oportunamente conferido.
Cm. Nac. Com., Sala C, 29-IV-1991, "Beraja, Salomn y otra c. Beraja, David y otros", L.L., L, 1991-B, pg.
1583; L.L., Repertorio LI-1991, pg. 1617.
El acta de la asamblea debe reflejar lo acontecido en el acto, el sndico la suscribe no certificando que todo lo ocurrido
resulta adecuado a la ley y al estatuto, ni tampoco importa una renuncia a sus propios derechos, la cual como es
conocido no puede presumirse.
La suscripcin del acta por el sndico da cuenta de haber concurrido a la asamblea y que su
contenido reflej adecuadamente lo tratado y resuelto en su transcurso.
Cm. Nac. Com., Sala E, 23-XI-1992, "Cruz Serrano, Jos c. Viatalca SA.", L.L., L, 1993-A, pg.
757; L.L., Repertorio LIII-1993, pg. 1627.
249. OBLIGATORIEDAD DE SUS DECISIONES (Art. 233)
Por ineficaces que resulten los actos asamblearios no es razonable entender que el mandatario al
que le han sido revocados los poderes,
pueda esgrimir la representacin societaria para obrar en nombre de la persona ideal y contra aquellos que
deben decidir la subsistencia del vnculo.
Crn. Nac. Com., Sala C, 29-IV-1991, "Beraja, Salomn y otra c Beraja, David y otros", L.L., L, 1991-B, pg.
1583; L.L., Repertorio LI-1991, pg. 1617.
La obligatoriedad de las decisiones asamblearias que impone el artculo 233, prrafo 3 de la Ley de Sociedades
encuentra su lmite cuando son violatorias de la ley, el estatuto o el reglamento y son ataca-dos por las acciones
de impugnacin previstas en ese plexo legal.
Cn'. Nac. Com., Sala B, 5-x'-1993, "Paramio, Juan M. c. Para-mio, Pascual E. y otros", L.L., L, 1994-A, pg.
1327; DJ., 1994-2-541; JA., 1994-I, pg. 423; E.D., 15&121.
250. IMPUGNACION DE LAS DECISIONES DE LA ASAMBLEA (Arts. 251, 252, 253 y 254)
1.
El artculo 251 de la ley 19.550, al otorgar a los accionistas ausentes o disidentes el derecho a impugnar
las decisiones de la asamblea, lo hace fundndose en que dicho derecho corresponde al socio impugnante en
ejercicio de un derecho subjetivo propio, a fin de que las deliberaciones se tomen conforme a la ley y al acto
constitutivo, por lo cual cuando dicho derecho subjetivo resulte lesionado nace para el accionista un derecho
subjetivo de carcter subrogatorio para la anulacin de la deliberacin.
2.
Si bien la ley 19.550 slo otorga la accin del artculo 251 a los socios ausentes o disidentes, la misma
tambin puede ser deducida por el socio presente en la asamblea pero que se abstiene de votar por cuanto no
existe voto acumulativo.
3.
La accin de impugnacin de decisiones de la asamblea promovida por el socio en los trminos del
artculo 251 de la ley 19.550, debe considerarse tambin como accin social, en el sentido que tutelando su
inters personal, a los efectos del funcionamiento de la sociedad en la cual est interesado, ejerce un poder de
vigilancia que resulta, en definitiva, en beneficio de la persona jurdica.
4.
A los fines de la legitimacin para deducir la accin autori7ada por el artculo 251 de la ley 19.550 la
calidad de socio del impugnante debe existir al momento de la celebracin de la asamblea que se impugna y
quedar ello debidamente acreditado.
5.
El derecho de impugnacin de las decisiones de la asamblea, conferido a los accionistas en los trminos
del artculo 251 de la ley 19.550 no es un derecho incorporado al ttulo de crdito sino que, por el contrario, es
un derecho que surge en el accionista por la lesin de uno o
ms de sus derechos y compete al socio sin que tenga influencia el nmero de acciones por l posedas.
6. En cuanto a la legitimacin pasiva respecto de la accin de impugnacin de decisiones de la asamblea, si bien
el artculo 251 de la ley 19.550 determina que se promover contra la sociedad, cabe tener presente que en el
supuesto especial del artculo 248 de la ley citada
- conflicto de intereses - tambin debe demandarse a los accionistas a los que se impute colisin de
intereses a fm de evitar una situacin de indefensin.
Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 353 a
493.
Siendo que el artculo 251, L.S., confiere legitimacin a los accionistas que no hubieran votado favorablemente
y a los ausentes, la abstencin no es un voto favorable a la decisin aprobada por la mayora necesaria, y es
precisamente esa circunstancia la que torna admisible que el socio que se abstuvo pueda ejercer la accin de
impugnacin.
Cm. Nac. Com., Sala E, 26-VII-1991, Ficha nro. 12.592, "Imbrosciano, Rugo c. Imbrosciano Hnos. SA.
5/5um.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
El artculo 251 de la Ley de Sociedades, regula acciones que estn ordenadas al inters de la sociedad;
consiguientemente, cuando la norma alude al sndico como sujeto legitimado para promover la impugnacin, se
refiere a las decisiones en que se afecten derechos societarios y no los personales o individuales del sndico.
Cm. Nac. Com., Sala E, 23-XI-1992, "Cruz Serrano, Jos c. Viatalca SA.", L.L., 1993-A, pg. 757, Repertorio
de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
La impugnacin de decisiones asamblearias es una accin social ut singuli por lo que, las alegaciones de orden
del inters personal de los socios slo sern audibles en la medida en que las decisiones atacadas comprometan
el plano de la legalidad sustancial, estatutaria o reglamentaria. En tal sentido, cabe rechazar la accin de nulidad
interpuesta por el socio dc un Club de Campo contra la decisin asamblearia por la cual se modific el estatuto
de dicha entidad transformndola de sociedad annima en asociacin civil sin fines de lucro, ya que tal
modificacin no produjo ningn cambio sustancial en relacin al status orginariamente asumido por el pretensor;
habida cuenta de que la adopcin del mencionado tipo societario mercantil encubri, desde el inicio, una configuracin de carcter asociacional no societario, tal como resulta de la declaracin dcl objeto estatutario,
relativo al fomento del deporte, que excluye toda obtencin de posibles utilidades. Consecuentemente, la decisin asamblearia impugnada es lcita, en tanto implica una mera continuidad del plexo involucrado en la causa
contractual; pues, el vnculo
plurilateral que se ha configurado debe ser ubicado, en virtud de la aludida realidad subyacene, dentro del
mbito de las asociaciones.
Cm. Nac. Com., Sala B, 4-V-1995, "Arce, Hugo c. Los Lagartos Country Club sinulidad de asamblea", E.D.,
14-VII-1995.
Si del peritaje contable efectuado sobre los libros contables de una sociedad annima surge que sta los lleva en
legal forma, y de stos se desprende que no se integr el aumento de capital que corresponda al accionista que
promueve la declaracin de nulidad de una asamblea, COrresponde rechazar la impugnacin deducida.
Cm. Nac. Com., Sala C, 20-XI-1992, "Moia, Enrique c. Impelco SA.", E.D., 156-100; L.L, Repertorio UV1994, pg. 2027.
El ejercicio del derecho de receso le quita al recedente la calidad de accionista y lo ilegitima para impugnar las
resoluciones asamblearias, en razn de la incompatibilidad lgica entre el receso y la accin de nulidad de las
Contracautela
1. La cuanta de la contracautela debe ser fijada en atencin al importe de los perjuicios posibles que pueda
ocasionar la medida cautelar, para el caso de haber sido solicitada sin derecho.
2. La suspensin de ejccucin de la resolucin de la asamblea, prevista en el artculo 252 de la ley 19550 es una
va para la proteccin de los derechos de los accionistas minoritarios, por lo cual la contracantela, en razn de la
debida garanta a la sociedad, no puede ser tan gravosa que, de hecho, impida la suspensin, si el juez considera
que concurren motivos graves que justifican la medida.
Cm. Nac. Com., Sala C, 25-X-1978, "Gonzlez Carrera, Luciano c. Cafs, Chocolates Aguila y Productos Saint
Hnos. SA.", L.L., 1981-A, pg. 575.
Responsabilidad de los accionistas que votaron favorablemente la decisin que se declare nula (art 254)
Para hacer efectiva la responsabilidad de los accionistas que votaron favorablemente en cierta asamblea, es
menester que las resoluciones asamblearias hayan sido declaradas nulas.
Cm. Nac. Com., Sala B, 11-111-1991, "Lpez Goizlez, Manuel c. Beigrano 602 SA. s/ord.", L.L., Repertorio
LI-1991, pg. 1618.
del voto y la consiguiente resolucin alcairzada se hallaran entre los actos anulables (art. 1046, Cod. Civ.). Por
ello es necesario analizar si ha habido un perjulcio real y tangible para la sociedad a fm de determinar si el acto
padece de un defecto o vicio constitutivo con entidad suficiente como para determinar su nulidad.
Cm. Nac. Com., Sala C, 12-111-1993, "Comisin Nac. de Valores c. Laboratorios Mex SA.C.", L.L., 20-VII1993.
Toda vez que la prohibicin que pesa sobre los directores para votar la aprobacin de los estados contables no es
absoluta, contempla el inters encontrado que puede existir entre el director y la sociedad y procura evitar el
ejercicio abusivo del poder de la mayora.
Pero en el sub eramine no fue mayora qulen as obr: y, la nulidad incoada por violacin de la norma citada no
puede prosperar por ausencia de demostracin de los perjulcios que para la sociedad - y la minora - se derivaron
de tal situacin (ver esta Sala in n' "Milrud, Mario c. The American Rubbers Co. S.R.L.", 15-V-1987). Ni la pieza
introductora de la litis, ni la expresin de agravios, referencia el o los perjuicios sufridos por los actores o por
ente, por lo que se pretendera la nulificacin del acto por la nulidad misma, y ello es improcedente.
Cm. Nac. Com., Sala B, 13-VI-1991, "NoeI, Carlos M. y otra c. NoeI y Ca. SA.", L.L., 1992-C, pg. 420; DJ.,
1992-2-332; E. D., 145-702.
Calificacin dc conducta
Respecto a la alegada (aunque no acreditada) falta de intervencin en los negocios de la sociedad, aparece
negligente la conducta de aqul cuya actuacin se denuncia como meramente formal, frente a actos sociales
constitutivos de causales de conducta culpable, consumando una suerte de culpa in vigilando (E.D., 121-163, 29220-250). La condicin de miembro del rgano administrativo importa la extensin de las calificantes atribuibles
a la conducta de la fallida, mientras el imputado no acredite una justificacin subjetiva (Cm. Nac. Com., Sala D,
29-XII-1978, L.L., 1979-B, pg. 336).
Cm. Ap. Civ. y Com., Cir. II, Ro Negro, Se. nro. 527/93, 14-X-1993, "Cerfrut SA. slquiebra s/incidente de
calificacin de conducta", Colegio de Abogados de la la. Circunscripcin Judicial "General Roca",
Jurisprudencia Condensada, pg. 31.
sea resuelta por la asamblea mediante transaccin, no lo es menos que dado que la Ley de Sociedades
Comerciales excluye de la extincin de la responsabilidad por acuerdo de la asamblea los actos de los directores
que entraen una violacin de la ley, los estatutos o el reglamento, va de suyo que la transaccin slo cabe en
aquellos casos de gestin cuyo incumplimiento puede resolverse a travs de una accin resarcitoria de los
perjulcios causados.
La extincin de responsabilidad de los directores y gerentes de una sociedad es procedente, fundamentalmente,
cuando se trate de actos no violatorios de la ley, estatuto o reglamento, lo cual se explica porque la asamblea
misma no puede aprobar retroactivamente tales actos que escapan a sus atribuciones.
La aprobacin del balance es un acto interno con funcin cognoscitiva sobre la situacin expuesta por los
administradores, lo que no implica una asuncin propiamente ni una ratificacin por parte de la asamblea de su
resultado, y no vincula ni impide el ejercicio eventual de la accin de responsabilidad contra los administradores.
De la resolucin asamblearia que aprueba dos partidas del balance no puede deducirse la voluntad de la
asamblea de convalidar la gestin de los administradores. El balance, en definitiva, no es equiparable a una
rendicin de cuentas, la que aceptada, importa la liberacin de los administradores.
S.C.BA., 20-IX-1994, "Cooperativa Agropecuaria Alberdi Ltda. c. Maraviglia, Luis 5.", DJ.B.A., 147-7080;
L.L., Repertorio LIV- 1994, pgs. 2019/20.
de justificar la impugnacin de la decisin asamblearia, de aprobar el balance y los estados contables; pues, el
mismo no apunta slo a la proteccin del socio, sino, tambin, a mantener la coherencia del sistema de la Ley de
Sociedades, en cuanto rige la vida de entes que, para su direccin, se manejan por el rgimen de mayoras, lo
cual implica la necesaria deliberacin al adoptar decisiones. Por tanto, dado que para esta deliberacin la
informacin resulta esencial, de no respetarse el plazo referido, no se permitir a los socios alcanzar el
conocimiento necesario e indispensable para que se verifique el debate pleno en el que se consideren todas las
posiciones existentes en el rgano deliberativo, lo cual constituye una causa de impugnacin de la asamblea.
5.
La doctrina del precedente "Pereda" - la cual establece que las decisiones asamblearias que no sean
violatorias de la ley, el estatuto o el reglamento quedan estrictamente reservadas a los rganos societarios
competentes, salvo casos de arbitrariedad extrema o irracionalidad daosas, en los cuales dichas decisiones sern
revisables judicialmente - no puede ser aplicada al supuesto en el cual se impugn una decisin asamblearia
porque no se haba cumplido con lo dispuesto con el artculo 67 de la Ley de Sociedades. En efecto, tal
menoscabo al sistema de informacin societaria, con agravio al principio deliberativo al que la asamblea est
sujeta como rgano colegiado, compromete el plano de la
legalidad; colocando la cuestin en el campo del artculo 251 de la ley citada, de lo cual se deriva la
impugnabilidad de la decisin de marras.
Cm. Nac. Com., Sala B, 29-x'-1994, "Mourn Lpez, Jos Luis c. Editorial Molina SA. y otros sisumario",
E.D., 30-V-1995.
uno o dos directores, obviamente no podr invocarse el artculo 263 para atacar la eleecin. Se trata de casos
limites y no funcionan dentro de la dinmica habitual de la sociedad que es lo que la ley ha regulado. Una
vacancia por muerte o incapacidad se cubrir en la asamblea por eleccin ordinaria, sin posibilidad de votacin
acumulativa (Zamenfeld, Vctor, "Eleccin de directores de sociedades annimas por voto acumulativo y por
clases o categora de acciones , Revista Fides, nros. 38 y 39, pg. 161).
El artculo 263 de la ley 19.550 constituye una norma imperativa de fuente legal referida a un derecho intangible
y por ende inderogable de los socios, que no puede ser sustituida ni modificada por el contrato constitutivo o su
reforma. Este carcter imperativo que establece la norma citada concierne solamente a ataques "directos" contra
el sistema, tal como se encuentra regulado en dicho artculo y en los casos establecidos por el mismo (conf. Le
Pera, op. cit., pg. 91), lo que no obsta por cierto a que tal disciplina se ofrezca como una mera facultad del
accionista que no se pierde por la falta de ejercicio, sino tan slo en relacin a cada oportunidad en que se deja
voluntariamente de ejercitar, pese a tener el camino expedito jurdicamente para hacerlo. Por ello se ha
sostenido, con fundamentos que comparto, que el artculo 263 constituye una norma cuya aplicacin es de orden
pblico, con lo que se elimina la posibilidad de burlar el sistema (Negri, Carlos Mara, Cuademos de Derecho
Societario, T. II, 2, parte, pg. 433, punto 45.1.1. y Surez Anzorena, Carlos, La Vacancia del Director y la
Reintegracin del Directorio, pg. 105, nro. 30). As tambin lo ha entendido la Comisin de Valores (res.
7344, 3-X-1985, expte. nro. 400/85) en autos "Sociedad Annima Azucarera Argentina Comercial e Industrial".
Voto de la mayora:
Las nulidades - ha sido reiteradamente declarado por la jurisprudencia - no pueden ser pedidas en el solo inters
de la ley; por otra parte, la invalidez de las resoluciones asamblearias debe acordarse con carcter restrictivo,
tanto por la magultud de tal declaracin (Cm. Nac. Com., Sala A, E.D., t. 87, pg. 505; L.L., t. XL-J-Z, pgs.
2432 y 2433, sums. 71 y 75), como por la aplicacin del principio de conservacin de los actos jurdicos de
acuerdo con el cual en caso de duda debe preferirse la interpretacin que bonifica el acto y la validez y no la que
lo tiene por nulo (art. 218, inc. 32, Cd. Com.).
Por ello, resulta ahora necesario precisar si el artculo 263 relativo al voto acumulativo es una norma de orden
pblico instituida en miras del beneficio y organizacin de la comunidad, de los derechos y garantas de los
habitantes de la Repblica, de las buenas costumbres y de los intereses superiores del Estado, o bien
simplemente se trata de una disposicin incluida en la Ley de Sociedades comerciales en inters particular de los
accionistas.
Como dice la a quo "el orden pblico implica por esencia considerar el inters general o comunitario sobre el
particular". Citando a Colombres manifiesta que "las normas aceptadas generalmente como de orden pblico
desde que las partes pueden o no hacer uso de la misma, renunciaras, etctera. El voto acumulativo es un
derecho disponible y negociable, que puede o no ejercitarse por los particulares interesados cando se dan ciertas
condiciones de las cuales, la ms notoria, es la necesidad de ostentar una tenencia mnima de acciones.
Carecindose de
este mnimo, deviene una cuestin abstracta, como sucede en el presente caso.
De lo expuesto se desprende que nos encontramos ante un caso de anulabilidad, donde la norma (art. 263) tutela
a una categora de accionistas, aunque mediante ella se satisfaga de modo mediato el inters general. Mas no
puede dejar de advertirse que el mentado artculo 263 contiene no una obligacin para el minoritario sino una
simple facultad de votar acumulativamente, la cual, dadas las condiciones legales (aviso, legitimacin, etc.) no le
puede ser coartada.
En cuanto a este particular es oportuno recordar que la jurisprudencia tiene establecido que la impugnacin de
las decisiones asamblearias previstas por artculo 251 de la ley 19550 procede cuando exista lesin al inters de
la sociedad.
Cm. Nac. Com., Sala B, in re: "Carabassa c. Cauale sinulidad asamblearia", L.L., t. 1983-B, pg. 362.
Por ello voto: por la confirmacin de la sentencia apelada. Sin costas en la alzada por no haber sido evacuado el
traslado de fs. 2752 vta.
Cm. Nac. Com., Sala A, 11-M-1986, "Vistalba, SA. c. Banco de
Galicia y Buenos Aires, SA. y otro sinulidad decisiones asamblearias y
Yinot, SA. c. Banco de Galicia y Buenos Aires sumpugnacin de asamblea", E. D., 122-140; L.L., 1987-B, pg.
333.
realmente, ni perjudic la normal expectativa de la representacin numrica de la o las minoras, puesto que es
evidente que tal derecho no se ejercitara en la mencionada asamblea, por propia disposicin de los accionistas,
que no efectuaron notificacin alguna a la sociedad; no puede entonces caerse en la suspicacia de estimar que la
variante, que fuera anunciada como punto de la orden del da, estaba destinada a "perjudicar" los derechos de la
minora.
Cm. Ap. Civ. y Com., Santa Fe, Sala II, 4-IX-1979, "Roberts, Ernesto c. Friar, SA.", Zeus, 19-37; L.L.,
Repertorio XLI- 1981, pg 3072.
El sistema de voto acumulativo no es una mecnica de mayoras o minoras, sino una frmula de representacin
proporcional, por la que se da participacin a accionistas o grupo de accionistas cuya tenencia de acciones es
suficiente para ello, en virtud de las vacantes totales a cubrir y de otra serie de variables concretas. (Cfr. Le Pera,
Voto Acumulativo, Astrea, 1973, pg. 73).
En el sub iudice el nmero de acciones de la que es titular el actor no basta remotamente para alcanzar una
cantidad de votos representativa a los efectos de la integracin de los rganos sociales. Las disconformidades del
accionista minoritario no constituyen una crtica frontal y razonada de los fundamentos del fallo de la primera
instancia, razn por la cual voto por declarar desierto el recurso interpuesto a fs. 105 y con-firmar el fallo de fs.
99/101 en todas sus partes. Las costas de alzada se impondrn al vencido (art. 68, CPCCN).
Cm. Nac. Com., Sala E, 24-IV-1987, "Murphy, Toms M. c. Navigas SA.", L.L., 1987-E, pg. 265; J.A., 1987IV-3M.
1. El artculo 263 de la ley 19.550 asegura a la minora eventual participacin en el directorio; por ello puede
sostenerse que es un derecho y por lo tanto su libre disposicin depende de la voluntad de su titular, y si bien
nadie puede obligar a que el mismo sea ejercido, tampoco puede privarse la posibilidad de ejercerlo a quien
decidi hacer uso de l.
2. Toda clusula limitativa que directa o indirectamente dificulte la aplicacin del sistema de voto acumulativo
se tendr por inexistente y no se aplicar. Ninguna limitacin al derecho de votar que no imponga la ley puede
ser invocado. La norma del artculo 263 de la ley 19.550 es de las imperativas y no admite se soslaye su
aplicacin.
3. Si bien es claro que la asamblea es el rgano soberano de la sociedad, sus poderes no son ilimitados, sino
cuando se ejerce dentro de la ley y del estatuo. Si exceden dichos lmites, las decisiones son nulas,
careciendo de obligatoriedad. En consecuencia, la decisin de reducir el nmero de los integrantes del directorio
de tres a uno ecede tal lmite, ya que, como es obvio, el instituto del voto acumulativo funciona con los
directorios plurales de ms de tres miembros.
4.
Notificada la sociedad del ejercicio del voto acumulativo por un accionista, toda reduccin o aumento
del nmero de integrantes del directorio que perjudique la expectativa normal de representacin numrica de la o
las minoras, debe considerarse contraria a la letra y espfritu de la institucin.
5.
Puede ser titular de la accin de nulidad de la asamblea quien se haya abstenido de votar, ya que
abstenerse no es dar conformidad y debe interpretarse entonces con derecho a promover la impugnacin.
Cm. Nac. Com., Sala B, 6111-1989, "Diez, Jorge e. 2 H SA.", L.L., 1990-C, pg. 357.
273. DE LA SINDICATURA
g) Inhabilidad e incompatibilidades (ait 286)
1.
En tanto la sociedad est habilitada para prescindir de la sindicatura (art. 284, ley 19.550) resulta un
proceder ocioso y lesivo del mnimo de civilidad en la convivencia propia de las relaciones societarias, que los
partcipes mayoritarios se empeen en mantener la funcin sindical y asignen tal calidad al mismo contador
certificante de los estados contables.
2.
Mantener la funcin sindical y asignar tal calidad al mismo contador certificante de los estados
contables, provoca una opinable situacin, en la cual la misma persona individual que ha producido los estados
contables, o los ha "auditado" o "certificado", luego revisa su propia labor para dictaminar sobre ella como
sndico. Tal situacin origina un formulismo que, adems de tal, es "insensato", en el sentido de carente de
sentido final til.
3.
Dada la incompatibilidad del ejercicio de la sindicatura de la sociedad y certificacin de estados
contables por una misma persona, sta ha de cesar en su funcin como sndico societario, porque no cabe
imponer la cesacin del otro vnculo, en tanto ste podra consistir en una relacin laboral, cuya anulacin
requiere de participacin personal en el pleito del prestador del servicio.
4.
La inexistencia de acciones cuya distribucin en concepto de dividendos aprob la asamblea, torna
inadmisible tal procedimiento, si dicha asamblea no elev el capital social para permitir la emisin de las
acciones, ni lo hizo ninguna otra asamblea de la sociedad. Tal situacin configura, ms que un supuesto de acto
invlido en razn de ser lesivo de un derecho ajeno, una situacin de acto imposible legalmente.
5. Debe invalidarse la decisin asamblearia, que aprob la distribucin de dividendos mediante la entrega de
acciones inexistentes por no
existir aumentos de capital que permita su emisin, pues resulta aplicable el artculo 953 in fine del Cdigo Civil,
relativo a los actos sin objeto.
Cm. Nac. Com., Sala D, 25-IV-1995, "Benavent, Oscar L. c. Benavent Hnos. SA.", LL., 21-11-1996.
38.713-S.
La labor del sndico debe caracterizarse como locacin de servicios, es por ello tarea que debe ser remunerada, y
la que as se le asigne
- o bien cuando se le deniegue - habilita la apertura de la va judicial para su fijacin.
Cm. Nac. Com., Sala E, 23-Xl-1992, "Cruz Serrano, Jos c. Viatalca SA.", L.L., Repertorio LIII-1993, pg.
1628.
El sndico puede reclamar retribucin por el ejercicio de sus funciones aun cuando hubiera suscripto el acta de la
asamblea que decidi no pagrsele, dado que dicha suscripcin no certifica que todo lo ocurrido resulte
adecuado a la ley y al estatuto, ni tampoco importa una renuncia a sus propios derechos, la cual como es
conocida no puede presumirse (art. 874, Cd. Civ.), sino que da cuenta de haber concurrido a la asamblea (art.
294, inc. 3, L.S.) y que su contenido refleja adecuadamente lo tratado y resuelto en su transcurso.
Cm. Nac. Com., 23-XI-1992, "Cruz Serrano, Jos c. Viatalca SA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la
Cmara Comercial.
2. No basta para eximir de responsabilidad a los integrantes de los rganos de control de las entidades
financieras la mera alegacin de ignorancia. Por ello, resultan sancionables quienes, por omisin y an sin actuar
materialmente en los hechos, no desempearon su cometido de dirigir y fiscalizar la actividad desarrollada por
los administradores, y coadyuvaron de ese modo a que se configuraran los comportamientos irregulares.
Adems, la responsabilidad disciplinaria no requiere la existencia de un dao concreto derivado de ese
comportamiento irregular, pues el inters pblico se ve afectado an por el perjuicio potencial que aqul puede
ocasionar.
3. La graduacin de las sanciones impuestas a los integrantes de los rganos de control de las entidades
financieras pertenece, en principio, al mbito de las facultades discrecionales del Banco Central, y slo son
revisables por la justicia en los supuestos de ilegitimidad o arbitrariedad manifiesta.
Cm. Nac. Fed. Cont.-adm., Sala III, 1-VII-1993, "Caja de Crdito Daz Vlez Coop. Ltda. (liq.) c. Banco
Central", L.L., 4-1-1995.
2. DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Aguinis, Ana Maria M. de - KIeidermacher, Arnoldo, "El abuso del poder a las mayoras", Temas de
Derecho Comercial, Revista Co'iflictos Societarios, pgs. 163 y 185.
Aranguren Urriza, Francisco J. - Fernndez-Tresguerres Garca, Ana,
"La representacin de la sociedad annima", en Estudios sobre la Sociedad Anninia, varios autores,
Civitas, Madrid, 1991.
Bendersky, Mario J., "Impugnacin judicial de asambleas de sociedades annimas", R.D.C. O., pg. 15.
Blaquier, Rodoifo, "Voto acumulativo. Improcedencia de declaracin de nulidad de una resolucin
asamblearia. (Impugnacin de una minora no suficiente)", L.L., 19-IX-1995.
Callejo, Alfredo Victorino, "Acerca de la sindicatura de las cooperativas", L.L., 4-I-1995.
Conil Paz, Alberto A., "Responsabilidad de representantes sociales y quiebra", L.L., 12-VI-19%, pg. 4.
Couso, Juan Carlos, "Acciones de responsabilidad contra directores de sociedades por acciones, en el
ordenamiento societario y concursal vigente", Estudios de Derecho Comercial, abril, 1985, San Isidro.
Cur, Jos Mara, "Breve historia de las desventuras de una sociedad (o el caso del director que falt a los
deberes del buen hombre de negocios)", L.L., 12-IV-1996.
- "El olvidado artculo 266 de la Ley de Sociedades Comerciales (sobre la vulneracin del sistema de
representacin de las sociedades annimas)", L.L., 24-VI-1996, pg. 7.
- "Presidente o vicepresidente Quin representa a la sociedad annima cuando el vicepresidente asume de
hecho el ejercicio de la funcin?", L.L., 4-XII-1995.
Garca Tejera, Norberto, "Derechos y obligaciones de los directores", E.D., Temas de Derecho Societario, VI
Congreso de Derecho Societario, Mar del Plata, noviembre-1995.
Kleidermacher, Arnoldo, "Acerca del voto acumulativo", R.D. C. O., 1974, pg. 549.
Luchinsky, Rubn O., "Impugnacin de los actos del directorio", R.D.C.O., 1989, pg. 703.
Martorel, Ernesto Eduardo, "El concursado preventivamente: puede ser director de una sociedad
annima?", L.L., 13-XI-1990.
- "Responden solidariamente todos los miembros de un gran estudio contable, por la gestin cuestionable
de alguno de sus integrantes como sndicos societarios?", L.L., 17-IX-1992.
Michelson Irusta, Guillermo, "El sistema de eleccin por voto acumulativo", R.D.C.O., 1981, pg. 415.
Nissen, Ricardo Augusto, "Dos cuestiones vinculadas con la suspensin provisoria de la ejecucin de
decisiones asamblearias", L.L., 6-1V-1995.
- "Incompatibilidad entre las funciones de sndico y contador certificante de los balances", L.L., 21-111996.
- "Naturaleza del plazo previsto en el artculo 251 de la ley 19.550 para promover la accin de
impugnacin de decisiones asamblearias", R.D.C.O., 1988, pg. 541.
Olivera Garca, Ricardo, "Responsabilidad de las mayoras por retencin de dividendos", R.D.C.O., 1986,
pg. 841.
Otaegui, Julio C., "Justiciabilidad de las decisiones asamblearias y su invalidez", Estudios de Derecho
Comercial, nro. 6, 1990, San Isidro.
- "Un decisorio de la Corte Suprema y el artculo 271 de la Ley de Sociedades", E. D., 7-IV-1995.
- "Sobre la legitimacin de los accionistas y la impugnacin de las resoluciones directoriales", E.D., 14VIII-1996.
Roitman, Horacio, "Impugnaciones a las decisiones asamblearias (Estudio sobre la reforma)", R.D.C.O.,
1984, pg. 99.
Santilin, Jorge Mario, "Responsabilidad civil de los directores y sndicos de la sociedad annima", R.D. C.
O., 1990-A, pg. 227.
Silberstein, Isidoro, "Invalidez de las deliberaciones que designa directores de la sociedad annima",
R.D.C.O., 1968, pg. 341.
Solan Acosta, Osvaldo, "Conveniencia de replantear los lmites de la representacin societaria", L.L.,
diciembre-94.
Verly, Hernn, "Voto acumulativo: otra vuelta de tuerca", L.L., 9-11-1993.
CAPTULO XVII
DE LOS ACCIONISTAS: DERECHOS Y OBLIGACIONES
280. EL "STATUS" DE SOCIO
Se ha dicho que la accin no incorpora ni un derecho de crdito ni un derecho real, sino un status al que
van unidos derechos de especial naturaleza y especiales obligaciones.
Ese status abraza el conjunto de derechos, cargas, funciones y facultades correspondientes al socio, o frente a la
sociedad.
El contenido de ese status est reglado de diversa manera en cada sociedad, modificable en parte por las
convenciones sociales que pueden suprimirlo o disminuirlo, restringirlo o ampliarlo. Esto permite concluir que
no existe un status de socio tpico y uniforme, sino que ese conjunto de derechos y obligaciones que lo
integran queda determinado concretamente segn el conjunto de las normas legales y estatutarias que rigen
toda sociedad (situacin objetiva) y segn las circunstancias externas individuales relativas a cada socio
(situacin subjetiva)1.
La propiedad de la "accin" es la que atribuye el referido "status".
281. DERECHOS
DEL ACCIONISTA
1)
Ramn 5. Castillo, clasificaba esos derechos en funda-mentales, esenciales y de orden secundario.
Fundamentales o intangibles son aqullos que no pueden ser modificados en forma alguna ni an por la
asamblea de accionistas, que mantienen la identidad de la sociedad y cuya modificacin alterara las bases
fundamentales; como si se exigiera mayor responsabilidad a los accionistas o se cambiara la nacionalidad de la
sociedad a fin de someterla a leyes y jurisdicciones distintas a las de su creacin.
Derechos esenciales son aqullos que tampoco se pueden privar a los accionistas pero cuyo ejercicio puede ser
reglamentado. Tales el derecho al dividendo, al voto, a la particin y a examinar las cuentas.
Derechos de orden secundario seran los que se reconocen y reglamentan en los estatutos y que responden al
deseo de una mejor organizacin y administracin de los negocios sociales.
2) Ren De Sola, jurista venezolano, clasifica los derechos de los accionistas en derechos subjetivos y derechos
objetivos. Subjetivos son aqullos que repercuten directamente en su patrimonio (percepcin de dividendos,
copropiedad de las reservas, participacin en la liquidacin del activo, cesibilidad del ttulo, etc.).
Objetivos son aquellos derechos que son los medios de que los provee la ley para mantener inclumes y hacer
efectivos los primeros (derecho al voto, a asistir a las asambleas, de informacin y fiscalizacin de las
actuaciones del directorio, de impugnacin de los acuerdos de las asambleas, etc.)2.
3) La doctrina italiana (Vighi, Ferri, Brunetti), distingue entre derechos individuales y derechos sociales. Son
individuales aqullos que estn contenidos en la ordenacin jurdica de la sociedad y de la que los rganos de
sta no tienen la facultad de disponer. Ferri dice que el derecho individual nace del contrato social y no puede
ser suprimido por la mayoria. La imposibilidad de la supresin descansa en el hecho de que el derecho individual
afecta a la esencia y a la estructura del contrato social. El citado autor italiano seala que esos derechos son
esenciales en el contrato de sociedad, porque son en inters de la sociedad y que no solamente no pueden ser
suprimidos por un acuerdo de' la asamblea sino que tampoco pueden ser renunciados por el titular.
2 GREGORINI CLUSELLAS, Eduardo L., La Pmteccin de las Minoras en las Sociedades Annimas, Abeledo-Perrot, 1959, pg. 16.
Sociales, son todos los derechos que, derivados de la voluntad de los socios, esto es, del acto constitutivo o de
posteriores acuerdos de la asamblea, son susceptibles de modificaciones o de limitaciones por parte del mismo
rgano.
b) Derechos individuales
Brunetti enuncia los siguientes:
1)
derecho a la conservacin del status de accionista hasta el fin de la sociedad;
2)
derecho a la limitacin de la responsabilulad, hasta el importe de la aportacin prometida, es decir
5)
derecho de receso;
6)
derecho al dividendo acordado;
7)
derecho de impugnacin de los acuerdos ilegales;
derecho de opcin o de preferencia en los aumentos de capital; y
8)
9)
derecho al reparto de liquidacin3.
A estos derechos individuales, insusceptibles de supresin o limitacin por los acuerdos sociales, cabra agregar,
en nuestra legislacin, los siguientes:
10)
derecho departicipar en las asambleas, con voz, por s o por medio de representante;
11)
derecho de votar acumulativamente en las asambleas;
12)
derecho de ejercer la accin social de responsabiluiad, si no fuese ejercida dentro del plazo de tres
meses del acuerdo impugnado;
13)
derecho a negociar sus acciones; y
14)
derecho de intervenir en la administracin y fiscalizar la sociedad, pudiendo ser elegido para
integrar el directorio o consejo de vigilancia, en su caso; derecho de examinar balances, libro de socios y
Este es un carcter "esencial" a este tipo social, que lo distingue de los dems (art. 163). Los socios limitan su
responsabilidad al capital suscripto, esto es, a las aportaciones prometidas a la sociedad.
Resultar imposible por acuerdo o resolucin de asamblea modificar esto porque ello importara una
clara violacin de la ley y una desnaturalizacin de este tipo social.
c)
El derecho del accionista a obtener que la sociedad le entregue un documento que pruebe su calidad y
su participacin
accionaria, es un derecho sustancial. Por otro lado surgiendo tal calidad de la posesin del ttulo o comprobante
respectivo, resulta obligacin insoslayable de la sociedad, su entrega.
Hemos visto que mientras no se encuentren totalmente integradas las acciones slo pueden emitirse
certificados provisionales y que cumplida la integracin los titulares pueden exigir la inscripcin en las cuentas
de las acciones escriturales o la entrega de los ttulos definitivos. La sociedad, o en su caso, el banco o la caja de
valores, debe hacer entrega al accionista del comprobante que acredite la apertura de su cuenta en el
libro de las acciones escriturales (art. 208, modificado por ley 22.903).
d)
Derecho de voto
Si bien algunas legislaciones admiten la existencia de acciones que no confieren derecho de voto (caso
de las acciones preferidas, con preferencia patrimonial, en nuestro derecho, artculo 217), es este
derecho uno de los "esenciales" del accionista, que le confiere la posibilidad de participar en el
"gobierno" de la sociedad, integrando los acuerdos que adopta la asamblea; posibilitndole elegir los
rganos de administracin y representacin y fiscalizacin; aprobar la actuacin de los administradores y
fiscalizadores; pudiendo modificar el contrato social; y, finalmente, disolver y liquidar la sociedad.
El carcter que hemos sealado es admitido as por nuestra legislacin, cuando otorga este derecho de voto
a las acciones preferidas que no la tienen, en los casos de modificaciones al contrato social, fusin, escisin,
Tal derecho no desaparece por la constitucin del derecho de usufructo (art. 218) o prenda (art. 219).
Slo sufre una suspensin en su ejercicio en el caso de mora (art. 192); o una limitacin en el caso de
mediar un "inters contrario" del accionista con el social (art. 248).
Es un derecho poltico, se ha dicho, por el cual el socio contribuye a la elaboracin de la "voluntad
social" a travs de las
deliberaciones en las asambleas o juntas4, que debe ser ejercido en inters de la sociedad, de all su
prohibicin en caso de inters contrario del accionista.
Ha seguido un proceso en la evolucin histrica de la sociedad annima que ha sido explicado por el
autor espaol Antonio Pedrol5. Este autor seala una prmera etapa, que l denomina "aristocrtica",
donde la sociedad era conducida dictatorialmente por el grupo fundador, allegado a la Corona, donde
el derecho de voto sufra las mismas desigualdades que los dems derechos conferidos a los socios;
diferenciados entre ese grupo fundador y los socios ingresados posteriormente.
Modificada esa conduccin dictatorial, con la difusin de la teora contractualista de la sociedad
annima, los dems accionistas pasaron a influir en la marcha de la sociedad mediante las reuniones
denominadas juntas o asambleas. Los cuerpos directivos deban rendir peridicamente cuenta a esas juntas
de su labor y stas eran las que aprobaban su gestin. El gobierno pas entonces a ese rgano deliberativo. El
derecho de voto se convirti en un derecho fundamental del accionista.
Pero esta concepcin "democrtica" de la sociedad annima se conserva, dice este autor, en estos tiempos, slo
en la annima familiar. En la gran empresa el poder es de los grupos directivos. El accionista, generalmente
poseedor de un pequeo paquete accionario ya no participa en la vida de la sociedad, que queda en manos de los
"grupos gerenciales". Son estos grupos los que se encargan de recoger esas partculas de poder abandonadas, y
obtienen el envo de "poderes" para la actuacin en las asambleas. Se ha producido, dice Pedrol, la degradacin
de la junta.
determinacin de un beneficio susceptible de ser repartido referente a un determinado ejercicio social (crdito al
dividendo). El primero es un derecho potencial, el segundo un derecho actual. Porque con anterioridad a la
asamblea que acuerda este derecho existe slo una expectativa no tutelada; despus del acuerdo hay un
derecho incondicional que no puede ser mohficado o limitado por futuras prdidas.
Nuestra ley prescribe que los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos, sino por ganancias realizadas
y lquidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por la
SANTILLAN, Jorge Mario, en Estudios de Sociedades Comerciales en Ijomenaje a Caslos J. Zavala Rodn'guez, T. 1, pgs.
131 y sigs. (Algunas Considenaclones acerca del Repasto de Utilidades Ficticias).
prohibidos, pues son ilcitos. Los segundos pueden ser admitidos (art. 224, segundo prrafo).
Tampoco hay que confundir dividendos ficticios con dividendos "imprudentes". Los primeros surgen de una
alteracin de la contabilidad mientras que los segundos en principio son lcitos, lo que ocurre es que derivan de
la aplicacin de criterios contables que desdean la constitucin de previsiones y reservas o del cmputo de
acreencias dudosas, que constituyen un riesgo potencial para la sociedad.
La distribucin de dividendos ficticios constituye una grave responsabilidad de los directores y administradores
que han elaborado y aprobado los balances y estados contables falsos.
Tambin, por lgica consecuencia, habr responsabilidad de los rganos de fiscalizacin.
g)
Este derecho es tambin esencial para nuestra ley donde expresamente se ha establecido la regla que este
derecho no puede ser suprimido ni condicionado (art. 194), salvo el supuesto excepcional del artculo 197. Es
otorgado al accionista titular de acciones ordinarias, de voto simple o plural, y puede ser extendido por
disposicin estatutaria o de asamblea a los accionistas titulares de acciones preferidas patrimonialmente.
De igual forma se considera este derecho en la legislacin italiana para los accionistas titulares de acciones
ordinarias. Este derecho "de opcin" a la adquisicin de las nuevas suscripciones de acciones, en proporcin a
las tenencias de cada accionista, y por cada clase de accin, es un derecho "propio" del socio.
Nos remitimos a lo expresado respecto del artculo 194, en pginas anteriores.
mayora.
Este derecho del que hicimos ya su anlisis al comentar el artculo 263, ha sido consagrado en nuestra
ley como inderogable e ilimitable por disposicin estatutaria o asamblearia. Slo se excluye si se 0pta
por el sistema de eleccin de directores o miembros de consejo de vigilancia, por clase o categora de
acciones (art. 262).
k)
Ya vimos que cualquier accionista puede ejercer la accin social de responsabilidad contra el
director o miembro del con8 BRUNETTI, op. cit., T. II, pg. 538, nro. 681.
sejo de vigilancia o sndico (arts. 274 y 296), si la misma no es ejercida dentro de los tres meses contados desde
la fecha de la asamblea que resolvi su instauracin (art. 277). Este es tambin un derecho individual, propio, del
accionista.
1)
El accionista tiene el derecho de transferir a otra persona la "participacin" representada por la accin,
colocando al cesionario en la misma posicin del socio. Este derecho puede ser sometido a condiciones,
fijadas estatutariamente, para las acciones que no sean al portador (nominativas y escriturales).
Nuestra legislacin reafirma el concepto de la libre transmisibilidad que consagra en el artculo 214; admite s
que el estatuto pueda limitar la transmisibilidad de las acciones nominativas y escriturales sin que pueda
importar la prohibicin de su transferencia. La limitacin debe constar en el ttulo o en las inscripciones en
y fiscalizacin. Si bien
nuestra legislacin admite que el directorio y sindicatura puedan estar integrados por personas "no
accionistas", no hay duda que ni el estatuto ni la asamblea podran impedir que los accionistas accedan a
esos cargos; es ms, podran exigir tal condicin por va estatutaria.
M regular el consejo de vigilancia (arts. 280 al 283) nuestra ley exige para integrar dicho rgano la calidad de
n)
Derecho de resarcimiento
El accionista tiene accin de resarcimiento contra los administradores y sndicos, cuando haya resultado
directamente perjudicado por actos violatorios de la ley, los estatutos y reglamentos, dolo y culpa grave (arts.
274 y sigs., 297 y 298). Tambin contra los miembros del consejo de vigilancia si se hubiese optado por este
hay sindicatura (caso del artculo 284, ltimo prrafo) podr ejercerlo directamente.
En las sociedades que hacen ofertas pblicas de sus acciones o se hallan autorizadas para la cotizacin de las riismas, los accionistas no
podrn ejercitar el derecho de receso en los casos de fusin, o de escisin, si las acciones, que de-ben recibir en su consecuencia estuviesen
admitidas a la oferta pblica o para la cotizacin, segn el caso. Podrn ejercerlo s la inscripcin bajo dichos regmenes fuese desistida o
denegada.
Titulares
Sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 244 para la determinacin de la mayoria, el derecho de receso slo podr ser ejercido por
los accionistas pre
sentes que votaron en contra de la decisin dentro del quinto da y por los ausentes que acrediten la calidad de
accionistas al tiempo de la asamblea, dentro de los quince (15) das de su clausura. En los supuestos a que se refiere el prrafo
anterior, el plazo se contar desde que la sociedad oomunique la denegatoria o el desistimiento mediante avisos por tres (3) das en el
diario de publicaciones legales y en uno de los que tenga mayor circulacin en la Repblica.
Caducidad.
El derecho de receso y las acciones emergentes caducan si la resolucin que los origina es revocada por asarnblea celebrada dentro de los
sesenta (60) das de expirado el plazo para su ejercicio por los ausentes; en este caso los recedentes readquieren sin ms el ejercicio
de sus derechos retrotrayndose los de naturaleza patrinionial al momento en que notificaron el receso.
orign el receso, salvo los casos de retiro voluntario, desistimento o denegatoria de la oferta pblica o cotizacin o
de continuacin de la sociedad en el supuesto del artculo 94, inciso 90, en los que deber pagarse dentro de los sesenta
(60) das desde la clausura de la asamblea o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobacin del retiro
voluntario.
El valor de la deuda se ajustar a la fecha del efectivo pago.
Nulidad
Es nula toda disposicin que excluya el derecho de receso o agrave las condiciones de su ejercicio.
a)
Concepto
Vimos, al considerar la transformacin de las sociedades, que la palabra "receso" tiene un significado
equivalente a "retiro, alejamiento o separacin". Es, entonces, "la facultad que tienen los accionistas
disidentes y ausentes para separarse de la sociedad cuando el rgano de gobierno (la asamblea) decide
una cuestin que altera profundamente la situacin de ellos". Es el punto de conciliacin, como se ha
sealado con todo acierto9, entre el derecho social de modificar los estatutos y el derecho individual
que tiene el accionista de no aceptar modificaciones sustanciales.
Est regulado en nuestro derecho en el artculo 245, modificado por la ley 22.903 que ha mantenido
esencialmente la
Escun (h.), Ignacio A., en Receso, Sxclusin y Muene del Socio, Depalma, 1978, pgs. 103 y sigs.
normativa anterior, "partiendo de la base que ms all de la discutibilidad y falta de consenso que existe en
torno a la conveniencia en el derecho de receso, se trata de un principio tradicional en nuestra legislacin y que
puede operar como factor disuasorio en ciertas situaciones de destutelamiento de mino-ras" (expresan los
autores de la reforma de la ley 22.903).
b)
Antecedentes
Cabe recordar entre estos antecedentes la discusin sobre el momento en que quedaban firmes los derechos
del socio re-cedente en el caso de modificacin del contrato social. Por la importancia de la cuestin debatida y
la trascendencia que tiene como antecedente, reproducimos a continuacin el resumen de las posiciones en el
caso "Riello, Manuel y otros c/ A. Grimaldi S.A.", resuelto por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de
la Capital Federal, Sala B, el 9-IV-80 (JA., 198011-282):
1 La declaracin de receso constituye un negocio unilateral consistente en la manifestacin de la voluntad del socio disidente de querer
liberarse del vinculo social mediante la liquidacin o reembolso de su cuota. No es necesario que la declaracin sea aceptada por la sociedad,
bastando que haya llegado a su conocimiento en las formas y trminos establecidos por la ley. El derecho ha nacido desde el momento de la
declaracin pero su ejercicio est subordinado a la eficacia de la deliberacin que le ha dado lugar. - Voto de la mayona 2. Conforme lo dispuesto por los artculos 12 y 245, ley 19.550, la declaracin asamblearia mediante la cual se aprueba la modificacin de
los estatutos sociales de una sociedad annima, constituye causa suficiente para la declaracin de separacin efectuada por los socios
disidentes o que se hayan abstenido, aunque presentes en la asamblea, sea por los socios ausentes, pero la eficiencia de tal declaracin est
sujeta a la conditio iuris de la insccipein, ya que slo despus de cumplido este acto las modificaciones estatutarias, oportunamente apr(
badas y no impugnadas, quedan incorporadas al estatuto social de manera definitiva y producen efecto respecto a los socios y terceros. - Voto
de la mayora-.
3. La publicacin slo suspende la eficacia de la modificacin del estatuto, no afectando la esencia del acto, el que es valido aunque
ineficaz estando sus efectos sujetos a un acontecimiento futuro e incierto, de donde la deficiencia de esta condicin no ataca la existencia
del negocio sino su ejecucin. - Voto de la mayora -.
4.
Como la deliberacin que modifica los estatutos slo adquiere eficacia con la publicacin, el receso no adquiere
eficacia hasta tanto esa publicacin no se cumplimente y, por ende, resulta invlido si la socieclad mediante una nueva
deliberacin asamblearia revoca a la anterior. - Voto de la mayora-.
5.
El derecho de receso ejercido de conformidad con lo dispuesto por el artculo 245, ley 19.550, crea en el recedente un
derecho individual y patrimonial al pago del valor de las acciones, conforme al ltimo balance aprobado, independientemente
de la aceptacin de aqul por parte de la sociedad, y por tanto una vez ftttrne a travs de la respectiva notificacin en tiempo
propio no puede ser modificado por sta, sin la conformidad del recedente. - Voto de la ininora -.
6.
Si el derecho de receso correctamente ejercido quedara pendiente hasta la inscripein de la reforma en el Registro
pblico de comercio, o bien, hasta que las causales que le dieron lugar quedaran eliminadas por otra asamblea de la entidad, los
recedentes mientras tanto, no podran ejercer su derechos polticos, ni aspirar al gobierno de la entidad, ni tendran el derecho
patrimonial al cobro del dividendo, ni podrn ejercer el derecho patrimonial al cobro de los futuros dividendos. - Voto de la minora-.
c)
Las reformas introducidas en la ley 22.903 buscan una clarificacin de la norma y una mayor precisin de ciertas
situaciones.
1)
Se otorga el derecho de receso: en caso de aumentos de capital que requieran asamblea extraordinaria
(que exceden el quntuplo), poniendo fin de ese modo a la discusin doctrinaria y jurisprudencial sobre ese
tema'0, porque ello importa un mayor esfuerzo pecuniario exigido al accionista;
2) en caso de transjomzadn de la sociedad, es decir cuando se cambia un tipo por otro. No hay dudas que el
cambio de una S.A. por una sociedad colectiva, por ejemplo, produce una variacin fundamental en cuanto a
la responsabilidad del socio agravndola considerablemente
3) en caso de prrroga d'e la sociedad se explica por el diferimiento que sufre el derecho al reparto de la
liquidacin;
4)
implica una modificacin sustancial al contrato social' al sacarlo de la jurisdiccin y de la ley que el
accionista tuvo en cuenta al incorporarse a la sociedad;
5) en caso de cambio p,:darnenIal del objeto: el receso est autorizado si el cambio es "fundamental",
no en aspectos accesorios o complementarios. El objeto social determina el contenido de la actividad
de la sociedad y, desde ese punto de vista es una garanta para la propia sociedad, (en cuanto a que los
actos de sus administradores y representantes que le son imputables son aqullos que no sean
notoriamente extraos a ese objeto); para los socios (por cuanto aquella garanta es para ellos tambin
seguridad de que el patrimonio social no se expone a negocios ajenos al objeto y que ellos no han
tenido en cuenta realizar) y en cuanto a los terceros que contratan con la sociedad (porque les otorga
tranquilidad al conocer de antemano los actos y operaciones que son imputables al patrimonio social);
6)
en caso de reintegracin total o parcial del capita4 porque esa reintegracin implica un esfuerzo
que se requiere del socio, al exigirle nuevas aportaciones de capital sin siquiera tener el derecho a
recibir acciones. Porque cabe recordar que ese "reintegro" lo pueden decidir los accionistas para evitar
la disolucin de la sociedad (art. 96);
7)
en caso de fisin, pero con ciertas limitaciones. As se acuerda este derecho a las sociedades que
se disuelven (a todas las sociedades en caso de fusin "pura o propia" y a la sociedad "incorporada" en
el caso de fusin por absorcin). No se otorga al accionista de la sociedad "incorporante" porque sta no se
disuelve y el accionista no sufre ningn desmedro en sus derechos. Una excepcin se contempla para
el caso de sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones o se hallan autorizadas a cotizar en
bolsa;
8) en caso de escisin, expresamente comprendido en la enumeracin efectuada en el cuarto prrafo del
reformado artculo 244, con la excepcin del primer prrafo del artculo 245 para los accionistas de la
sociedad incorporante en la fusin y en la escisin;
9)
en caso de retiro voluntario de la oferta pblica o de la cotizacin de las acciones, para aquelas
sociedades "abiertas" del
artculo 299. La reforma ha modificado el prrafo de la ley 19.550 haciendo expresa aclaracin que se refiere al
retiro voluntario y no cuando el retiro o la no cotizacin derivan de una sancin; y
10)
en caso de continuacin de la sociedad en el supuesto del artculo 94, inciso 9 (es decir sancin
firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones). En el supuesto referido, se produce
la disolucin de la sociedad si los socios no resuelven su continuacin dentro de los 60 das. De modo que
decidida la continuacin de la sociedad, los socios disidentes tienen derecho al receso.
No cor-esponde este derecho en los siguientes supuestos:
1)
en caso de disolucin anticipada de la sociedad, porque lgicamente ello conlleva la liquidacin
de la sociedad y all obtendr el socio, conforme o disconforme con tal resolucin, su parte en el
remanente de la liquidacin;
2)
en caso de jusin y escisin, para los accionistas de la sociedad incorporante, porque dicha sociedad
no se disuelve, como ya dijimos; y el accionista de la misma nada pierde;
3)
en el caso de sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones o estn autorizalas para su cotizacin,
para los accionistas de las sociedades que se fusionan o escinden si las acciones que deben recibir como consecuencia
de la fusin o escisin, estn admitidas a la oferta pblica o cotizacin. La exclusin es
lgica porque en tales supuestos en nada se perjudican los accionistas de esas sociedades. Salvo que al inscribirse la sociedad
dicho rgimen fuera desistido o denegado, porque aH s hay derecho de receso.
Son titulares de la accin los accionistas que votaron en contra y los que estuvieron ausentes de la asamblea
respectiva. Aqu la ley 22.903 modific el criterio de la ley 19.550 que permita ejercer este derecho a
los accionistas que se "abstenan de votar" ("quienes no votaron favorablemente", deca el artculo
245).
Deben ejercer este derecho dentro del plazo que ha fijado el artculo 245: de cinco das, los primeros, y
quince das los segundos, desde la fecha de clausura de la asamblea. Si se tratara del caso de desistimiento o denegatoria
del rgimen de cotizacin de acciones en bolsa, el plazo se contar desde que se publica el desistimiento o denegatoria.
El derecho de receso caduca si la resolucin que lo origina es revocada por otra asamblea celebrada dentro de los
sesenta
das a contar desde el vencimiento del plazo para ejercer este derecho por los accionistas ausentes.
Las acciones se reemboisa'n por el valor resultante del ltimo balance realizado o que deba realizarse en
d)
IA jurisprudencia
lev
1.
A partir de la vigencia de la
22.903 el denecho del socio necedente es un de,,'cho pleno, pen'ecto y adquirido aunque sujeto a
una modalidad, a una condicin resolutoria, dada por la revocacin por parte de la asamblea de la decisin que dio causa y justific el ejercicio
del receso, revocacin que resuelve o hace caducar ese derecho de receder.
2.
El n'ceso, aunque es un acto unilateral del accionista, esta sujeto a un rgimen similar al de los actos condicionales. El recedente
ab initio es titular de un derecho subjetivo, aunque ste se halla condicionado a que dentro del trmino legal no se produzca la revocacin de la
decisin que le dio origen: si vence el trmino para que surja el acto extintivo y ste no se produce, el receso se reputa perfecto desde el
momento de la notiflcacin.
3.
Como consecuencia del eierciclo del derecho de r'ceso, una vez not,flcada la sociedad, el accionista queda sepanzdo de la misma y
se convierte j"'nte a sta en un terceno titular de un der'cho cn'ditorio al rt'embolso, por parte de la sociedad, del valor de sus acciones.
4. El derecho de receso es la atribucin acordada por la ley a los accionistas disconformes con determinadas resoluciones asamblearias, para
retirarse de la sociedad mediante su manifestacin unilateral de voluntad, con reembolso del valor de sus acciones.
5.
Comunicada a la sociedad la "oluntad de receder por parte de un socio, ste piertle inmediatamente su calidad de tal, y adquiere
por esa sola circunstancia la condicin de tercero ajeno a la sociedad y acreedor de ella por el valor de reembolso de las acciones sin perjuicio
de la condicin resolutoria mencionada. El derecho de receso es, por tanto, una accin individual que otorga la ley al accionista en defensa de
sus intereses particulares.
6. La accin prevista en el artculo 251 de la ley de sociedades es una accion social particular", en el sentido de que por ella se intenta la
proteccin tanto de intereses sociales cuanto particulares del socio, en tanto socio. Constituye, pues, una accin mixta en la que necesariamente
confluyen ambas especies de intereses, por lo que se excluye de ella la accin deducida en el exclusivo inters propio y particular del sujeto
accionante.
7. Precisado que la de la ley de sociedades, artcula 251 es una accin "social-particular" o "mixta" y que no es admisible en la hiptesis de
lesin referida exclusivamente a un derecho particular del socio, y precisado - de otro lado- que la generada a partir del derecho de receso
es una accin "individual" concedida al recedente "en defensa de sus intereses particulares", resulta claro que esta accin del
recedente no es la previna en la ley de sociedades, artculo 251. Ello as, deben distinguirse dos acciones: a) la accin social-particular de
impugnacin. de las decisiones asamblearias -incluida la decisin de aprobar un balance-, accin autnoma y prevista por el artculo 251 de la
ley de sociedades, y b) la accin particular, por responder exclusivamente al inters particular de quien la ejerce, no prevista en norma expresa
alguna, de impugnacin al balance a adoptar como base de la liquidacin del valor de las acciones recedentes, accin que se presenta como
subsidiaria y vinculada a la accin de cobro del valor de las acciones recedentes.
8. El rgimen legal concebido para la accin prevista en el artculo 251 de la ley de sociedades no puede ser derechamente aplicado a una
accin distinta de la all regulada, por cuanto las normas sobre caducidades no son aplicables por extensin. Por tanto, no pesa sobre el socio
recedente la carga de impugnar el balance por la va del artculo 251.
9.
Pan,' la determinacin del valor de reembulso de sus acciones, el accionista recedente debe aceptar el ultimo balance comtin que
realiz o debi realizar la sociedad, aun cuando contenga defectos, sIn poder peetender la confeccin de
un balance especial. Como excepcin, el aecimista puede impugnar ese balance y obtener su rectificacin cuando, adems de otras
hiptesis, exista i"acionalidad o arbitrariedad manifiestas de las constancias del estado contatile y enriquecimiento sin causa de un tercera
como consecuencia de algn negocio o acto reflejado en el balance.
10.
Si por consecuencia del balance, o de los actos que refleja, se piodujese un detrimento patrimonial en la sociedad, lo que incidi"a
negativamente en los derechos creditorios del socio recedente, y un cont'la'ivo enriquecimiento sin causa de un tercera, la pretensin de la
sociedad de estar a ese balance pam determinar el valor de reembolso de las acciones alcanzadas por el derecho de receso constiadra un
fraude, pues la sociedad estara abusando de su derecho de estar a
ese balance y desnaturalizando y contrariando el sentido y la finalidad que ha
tenido la ley.
11.
Debe ser rectificado el balance que refleja operaciones que enriquecienon sin causa a terceras sociedades con el consiguiente
pejuicio de la sociedad de-mandada y del socio separado de ella mediante el ejercicio del derecho de receso.
12. El uso por parte del cuentacorrentista deudor de fondos anticipados debe ser compensado a la cuentacorrentista acreedora y
proveedora de los mismos, de modo tal que los fondos sean monetariamente actualizados y generen intereses, dado que el lucro es de la
naturaleza de la operatoria comercial y la presunta gratuidad exigida por la colaboracin interempresaria no puede afectar el derecho creditorio
del socio recedente de la sociedad benefactora. Por ello, debe procederse a la rectificacin del balance impugnado, mediante la adicin de los
montos correspondientes.
cumplir desde el punto de vista del "inters social" y que las leyes prescriben con mayor o menor
precisin y detalle.
Nuestra ley consagra tres obligaciones bien tipificadas, a saber:
a) Deber de lealtad
El accionista tiene este deber primario desde el punto de vista de la obligacin general de obrar con
buena fe en los negocios jurdicos y en las relaciones comerciales. Debe lealtad hacia la sociedad y
lealtad hacia los dems accionistas.
Nuestro Cdigo de Comercio no contena norma expresa sobre esta obligacin del accionista; pero el
mismo fue incluido expresamente por la ley 19.550. En la Exposicin de Motivos que acompaa esa ley, sus
autores destacan: "La doctrina contempornea, en una plausible elaboracin del cmputo de intereses y del deber
de lealtad del accionista, coincide en sostener la nulidad del voto de ste cuando sus intereses particulares
entran en conflicto con la sociedad. De ah la regulacin del artculo 248, que da una solucin legal,
generalmente aceptada, as como fija las consecuencias de la nulidad de ese voto" (Seccin
V, VIII, 6).
La existencia de un conflicto de intereses, de una contraposicin entre los intereses particulares del accionista
y los generales de la sociedad, fundamenta la prohibicin de votar consagrada en el artculo 248.
El accionista que contraviniendo esa prohibicin vota, viola su deber de lealtad y es responsable por
los daos y perjuicios ocasionados cuando sin ese voto no se hubiera logrado la mayora necesaria para el
acuerdo irregular.
debe surgir la accin de impugnacin del acuerdo social como procedimiento idneo para el resguardo de
esos derechos"11.
De modo que el conflicto de intereses no se circunscribe al enfrentamiento de los derechos particulares
del accionista con los de la sociedad, sino tambin con el de los dems socios.
Ante ese conflicto el accionista tiene el deber de lealtad de abstenerse, de no votar, sin perjuicio del
derecho de opinar en la asamblea, si bien haciendo conocer a los dems presentes su situacin de
b)
El accionista debe efectuar sus aportaciones en los plazos pactados en el contrato de suscripcin y en la
forma convenida. Ni la sociedad ni sus rganos pueden relevarlo de esta obligacin porque el capital
social es la garanta fundamental que tienen los terceros.
La mora en el cumplimiento de su obligacin se produce por el mero vencimiento de los plazos
pactados (art. 37) y produce el efecto inmediato de suspender el ejercicio de los derechos inherentes a las
acciones en mora (todos los derechos que hemos comentado precedentemente).
Ya analizamos anteriormente, al considerar los artculos 192 y 193 las vas de resarcimiento que tiene
la sociedad ante la mora del accionista, y a lo all expuesto nos remitimos.
los accionistas pueden obligarse a "prestaciones accesorias" no dinerarias contempladas en el artculo
50 de la ley, en cuyo caso esas prestaciones deben ser conexas a las acciones y stas deben ser nominativas. Tal
el caso de obligaciones de prestar ciertos servicios o realizar tareas personales en las sociedades "annimas
familiares" o sociedades de profesionales. El accionista debe all cumplir estas obligaciones las que podrn ser
demandadas por la sociedad si as no lo hiciere, respondiendo tambin por los daos y perjuicios.
c)
Antecedentes extranjeros
La necesidad de que el gobierno de la annima cuente con el respaldo de las grandes mayoras de
accionistas ha llevado a la doctrina a auspiciar los convenios de votos y la sindicacin de
acciones. Posicin adoptada por algunas legislaciones y varios proyectos.
Sobre la ilicitud de tales convenios existen las ms variadas posiciones, si bien su ilicitud, en
principio, es hoy opinin dominante12.
En el derecho angloamericano se admite plena libertad sobre el voto, convenios de votos y, en general.
acuerdos sobre su ejercicio. En los Estados Unidos de Amrica estn muy popularizados los acuerdos
llamados voting tvust y voting or pooling agreemenL
Con mayor o menor alcance tambin son admitidos en Suiza, Austria, Holanda, Luxemburgo,
Alemania y Brasil. En este ltimo pas se consagra la eficacia vinculatoria de estos pactos respecto de
la sociedad (art. 110, ley de 1976). En igual sentido a esta ltima, el Proyecto de Sociedad Annima
Europea, artculo 93 (ANAYA, su voto en autos "Snchez, Carlos J. c/ Banco de Avellaneda S.A. y
otros", cm. Nac. Com., Sala C, 22/Ix/1982, L.L., 1983-B, pgs. 257 y sigs.).
En Francia despus de una legislacin restrictiva de 1933, se consagr la prohibicin de los acuerdos
de voto por decreto-ley de 1937 (que estableci la nulidad de las clusulas o contra-tos que tuvieran
por objeto restringir el ejercicio del derecho de voto en las asambleas generales). No obstante tales
normas la jurisprudencia fue ampliamente receptiva a los acuerdos de voto, convalidando su validez
(ver voto del Dr. Anaya antes citado).
En Italia, la evolucin del derecho societario ha sido ms favorable a la validez de los pactos de
sindicacin. En la doctrina hay opinin mayoritaria en tal sentido, habiendo existido una posicin ms
hostil en la jurisprudencia.
b)
Antecedentes nacionales
Nuestro Cdigo de Comercio contena dos disposiciones (arts. 358 y 359) que.constituyen para
algunos autores un verdadero anticipo de estos sindicatos de acciones. As el artculo 358 prescriba
que "cuando una sociedad annima tenga accionistas residentes en pas extranjero, que representen por
los menos un veinticinco por ciento del capital suscripto, tendrn la facultad
12 PEDROL, op. cit., pg. 194.
de reunirse para examinar las cuentas y memorias de los directores y sndicos y nombrar uno o
ms que los representen en la asamblea general ordinaria, en la cual tendrn tantos votos cuantos por
los estatutos pertenezcan a los accionistas reunidos. En tal caso nombrarn un presidente que reciba
los respectivos ejemplares de las memorias y cuentas que deber remitirles la administracin central
con la debida anticipacin: los convoque a las conferencias y se corresponda con sta...".
El anteproyecto de Ley General de Sociedades de 1958, de los Dres. Malagarriga y Aztira, admita los
convenios de acciones, con la previsin que los mismos no producan efectos frente a la sociedad.
d)
la doctrina nacional
En nuestra doctrina, mientras autores como Halperin'3 sealan que estos acurdos son vlidos entre los
socios, pero ajenos a la sociedad, otros, como Zavala Rodrguez14 se pronuncian decididamente por su
ilicitud.
Flix Santiago Fares15 que ha dedicado un estudio especial sobre el tema, analiza ambas posiciones
sin defmir una posicin propia; y en la doctrina extranjera el profundo trabajo de Antonio Pedrol'6 que
ya hemos citado, comprende una exposicin completa sobre el tema.
e) Distintas modalidades
Las modalidades que en la prctica presentan los sindicatos de accionistas son variadas, pero pueden
reducirse a dos criterios generales, dentro de cada uno de los cuales caben innumerables variantes:
1) el accionista conserva la posesin de las acciones y se somete a votar en las asambleas o en
determinada asamblea en el sentido previamente acordado en el seno del sindicato; o
2) el accionista entrega sus acciones al sindicato y otorga poder a la persona que el sindicato determine
para que en su nombre y representacin, concurra a la asamblea o ejerza el derecho de voto.
1) Su impugnacin
Las impugnaciones a la validez de las "convenciones de votos", se fundaron en principios
"dogmticos" como el que "la voluntad del accionista no puede formarse fuera del mbito de la
La posibilidad de que los accionistas puedan hacerse representar en la asamblea por "mandatarios",
viabiliza tales acuerdos de voto, ya que ese mandatario debe cumplir en la asamblea las instrucciones
que le da el "grupo" mandante.
Resulta claro que la 'voluntad" de ese grupo no se ha formado durante la deliberacin y en el
"intercambio" de opiniones surgida de ella, sino "fuera" de la asamblea y con anterioridad a ella.
g) la refutacin
Como bien seala Anaya en ilustrado voto sobre el tema, refutando el primer argumento (autos
"Snchez, Carlos J. c/ Banco de Avellaneda S.A. y otros", Cm. Nac. Com., Sala C, 22-IX1982, L.L., 1983-B, pgs. 257 y sigs.), igual situacin se da en el caso de un condominio de
acciones, donde el representante trasladar al seno de la asamblea las decisiones de la mayora de los
condminos; y en el caso de que el accionista sea otra sociedad annima, es decir una "persona
jurdica", donde su voluntad se deber adoptar mediante una deliberacin de sus propios rganos,
fuera de deliberacin asamblearia y con anterioridad a ella.
De todos modos y como respuesta a la impugnacin principista o dogmtica realizada contra la validez
de estos acuerdos, cabe sealar que en ella luce un error bsico, cual es que el hecho de que algunos
accionistas "acuerden" el sentido de sus votos "fuera" de la asamblea, no significa de modo alguno,
que la voluntad social se forme fuera del seno del rgano deliberativo. Ya que, precisamente, tales
acuerdos sern "manifestados" dentro de la deliberacin asamblearia.
La circunstancia de que la voluntad de un grupo de accionistas llegue "predeterminada" a la asamblea
no significa que la voluntad social se forme fuera de ella, porque finalmente debern manifestarse
dentro de la asamblea y tal voluntad contribuir o no a formar la decisin mayoritaria de ella. Pero la
"voluntad social" ser expresada siempre "dentro" del seno de la asamblea.
Respecto del segundo argumento, cabe sealar que el hecho de que accionistas minoritarios puedan
conformar un "sindicato" que imponga su voluntad en los acuerdos sociales y en la designacin de los
administradores y representantes, y rgano de fiscalizacin, no puede descalificarse por s mismo.
Lo que s debe tenerse en cuenta es si tales acuerdos y decisiones contraviniesen la ley general o social
o el "inters de la sociedad". Si ello ocurre sern impugnables. Y si tales resoluciones fueran
declaradas "nulas", existir "responsabilidad ilimitada y solidaria" de los accionistas del grupo,
conforme la regla del artculo 254 de la Ley de Sociedades Comerciales.
Tambin podr existir responsabilidad de los directores que respondan al sindicato, en tanto su
actuacin importe una "delegacin" de sus facultades al "grupo parasocial".
h)
Los "acuerdos de votos" peden ser transitorios, para una asamblea determinada, o bien tener mayor
duracin, mediante convenios con cierta permanencia.
Los convenios de "sindicacin" de acciones persiguen, comnmente, mayor estabilidad.
El grupo parasocial puede convenir y normalmente lo hace, unificar su voluntad a efectos de "tomar la
direccin" de una sociedad, mediante la eleccin de la mayora de los directores o consejeros.
En tal caso, los directores o consejeros as designados, son el "resultado" de tales acuerdos. Y
comnmente sern los encargados de "aplicar" dentro de la sociedad los acuerdos para-sociales del
grupo.
ejercicio o excluya el derecho a receder del accionista. Lo preceptuado por el artculo 188 del mismo
cuerpo legal debe interpretarse en concordancia con ello.
Partiendo de esa premisa, debe tenerse en cuenta que la actual redaccin del mentado artculo 245
conduye con las anteriores divergencias doctrinarias en torno a la tacultad de recuirir al receso por
parte del accionista ante un aumento del capital societario. la comisin redactora de la reforma
introducida por la ley 22.903 explicita en la Exposicin de Motivos la intencin de agotar la polmica
doctrinaria y la inseguridad
jurdica existente en la materia (Cap. II, Sec. V, apart. 16).
No puede - entonces - caber duda que es requisito para el ejercicio de ese derecho que una asamblea
extraordinaria haya decidido el aumento del capital social y que debe recurrirse a una aplicacin armnica de las normas legales para un mejor ensamble de lo dispuesto por los artculos 188 y 245.
Consecuentemente, la validez de la facultad reconocida por el citado artculo 188 debe ser interpretada
a la luz de las particularidades de cada caso, tal como lo sostiene el a quo en la sentencia impugnada.
En efecto, la sociedad demandada utiliz y agot la facultad prevista por el artculo 188, pues su
asamblea extraordinaria del 28 de noviembre de 1985 reform la clusula 4ta. del estatuto aumentando el
capital social, pero manteniendo la facultad de elevarlo hasta el quntuplo por decisin de su asamblea. Este
mecanismo intentado por la mayora de los accionistas de Mandataria Rural SA. conleva, en la especial
situacin en examen, que se soslaye aquellas vas que aseguran los derechos del accionista disidente porque se
cercenara su facultad de receder ante una reforma estatutaria que no cont con la aprobacin unnime de todos
aquellos que tenan derecho a participar de la formacin de la voluntad societaria.
Esta postura me lleva a reiterar que la interpretacin y alcances de la posibilidad de aumentar hasta un quntuplo
el capital social que establece el artculo 188 de la ley de la materia debe hacerse en concordancia con el ya
mentado artculo 245 que en su ltima parte sanciona de nulidad a toda decisin societaria que excluya el
derecho de receso de los accionistas disconformes o agrave las condiciones de su ejercicio.
Con respecto a ese derecho se puede decir que la ley lo caracteriza, y con esa finalidad lo mantiene, como
un remedio contra el poder ilimitado de las asambleas sociales y que constituye un instituto de suma importancia
para el accionista, irrenunciable anticipadamente salvo que la modificacin est prevista en el acto constitutivo,
insusceptible de ser desconocido por los estatutos ni por decisin asamblearia.
Ms adelante, invocando el caso "Rutimor SA. c. Establecimientos Textiles Ituzaing SA." (Cm. Nac. Com.,
Sala A, 23-XII-1971, ver
153-403), la accionada manifiesta que su contrario debi ejercer el receso ante la decisin asamblearia en lugar
de impugnarla, insistiendo en la improcedencia de la nulidad pretendida.
Ese razonamiento desatiende dos circunstancias que, a mi entender, son de importancia. En primer
trmino, la normativa vigente al tiempo de sentenciarse el caso citado (art. 354, Cd. Com.) era distinta de la
socio, as como la posibilidad de impugnar las resoluciones del rgano de gobierno social son dos
alternativas cuya eleccin queda en cabeza del accionista. As el socio puede reclamar la invalidez de
lo decidido u optar por su retiro de la sociedad, pero no est obligado a esto ltimo, siendo ajeno a la cuestin
el debate que pretende incorporar la apelante sobre
2. DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Escuti, Ignacio A. (h.), "En torno del derecho de receso en las sociedades annimas", R.D.C. O., 1976,
pg. 321.
- "La ley 22.903 y el receso en las sociedades annimas", R.D.C.O., 1983, pg. 785.
Fernndez, Juan Esteban, "El derecho de receso de los accionistas en la
Ley de Sociedades Comerciales", en Estudios de Sociedades Cc
merciales en Homenaje a Carlos L Zavala Rodriguez; Astrea, 1973,
pg. 189.
Gagliardo, Mariano, "Nuevas tendencias relativas a la posicin jurdica del accionista", E. D., Temas de
Derecho Societario, VI Congreso de Derecho Societario, Mar del Plata, noviembre-1995.
Garca, Marta E., "Algunas consideraciones acerca de la 'sindicacin de acciones' ", R.D.C. O.,
1972, pg. 699.
Manvil, Rafael M., "El derecho de suscripein preferente del accio nista: revalorizacin de sus
fundamentos", E.D., Temas de Derecho Societario, VI Congreso de Derecho Societario, Mar del
Plata, noviembre-1995.
Snchez Gonzlez, Jos Carlos, "Los convenios y sindicatos de voto. Su instrumentacin
jurdica en la SA.", en Estudios sobre la Sociedad Annima, varios autores, Civitas, Madrid, 1991.
Vergara del Carril, Angel D., "El aumento de capital y el derecho de receso", R.D.C. O., 1973, pg.
239.
CAPTULO XVIII
DE LAS OBLIGACIONES O DEBENTURES
287. LA EMISION DE OBLIGACIONES
a) Concepto
Vivante, citado por Brunetti1, nos dice que la emisin de obligaciones implica asumir una deuda por
parte de la sociedad, representada por ttulos de crdito, con o sin garanta real sobre bienes de la
sociedad o con la garanta personal de otros entes. El negocio acordado por la sociedad con
observancia de determinadas formas no es ms que "un mutuo de relevante importe, a largo
vencimiento, que la sociedad contrae con los portadores de los tftulos a los que se obliga a abonar un
cierto inters anual pro-metiendo el reembolso de las sumas mutuadas segn las moaalidades fUadas en
el plan de emisin".
obligaciones implica asumir una deuda. Ello permite obtener un prstamo de dinero, un mutuo, a largo
plazo, de acreedores innominados (los titulares de esas obligaciones o debentures).
En cuanto al ttulo que emite la sociedad (debenture u obligacin negociable) es un dtulo de
crdito, dotado en consecuen1 BRUNETTI, op. dt., T. II, pg. 548, nro. 685.
cia de las caractersticas de "necesidad", "literalidad", "autonoma" y "circulacin", que los tipifican.
c)
Legislaciones
En todos los pases se admite que las sociedades por accio nes puedan emitir obligaciones. En Inglaterra
estos ttulos se denominan debentures, vocablo que tambin usamos en Argentina, Brasil y Uruguay.
En los Estados Unidos de Amrica se llama bondS y tambin debentures cuando se trata de obligaciones a corto plazo y sin garantas especiales. En Chile estas obligaciones se denominan bonos.
En muchos pases se legisla especiaimente sobre estas obligaciones, como lo haca nuestra ley de
1912, igual que en Italia, Blgica, Brasil, Canad, Colombia, Chile, Espaa, Egipto, Francia, Mxico,
Per, etctera.
En otros pases se legisla sobre ellas al reglar sobre las sociedades annimas, como en Inglaterra y en
nuestro pas, en la ley 19.550.
Finalmente, en otros pases no existe reglamentacin especial y la emisin de obligaciones se rige por las
normas del derecho comn, como en Alemania, Cuba, Uruguay, etctera.
d) Finalidad
La emisin de obligaciones no es sino una de las formas de financiacin que puede adoptar una sociedad. De
otro modo debe recurrir a aumentar su capital o a solicitar prstamos a los bancos o entidades financieras. Esa
necesidad de financiacin puede responder tanto a nuevos emprendimientos empresariales a iniciar por la
sociedad, como tambin a requerimientos emanados de deudas anteriores.
Se recurre a este medio de financiacin cuando las necesidades de financiacin son temporales o transitorias; y
cuando los accionistas prefieren no recurrir a nuevas emisiones de acciones de capital a fin de no hacer participar
de los beneficios de la sociedad a nuevos inversores o capitalistas.
SOL CAIZARES, Felipe de, en "Comentarios y notas del traductor", en la obra de BRUNETTI, citada, T. II, pgs. 599y sigs.
288. DEBENTURES:
(Art. 325)
Art. 325. - Las sociedades annimas, incluidas las de la seccin VI y en comandita por acciones podrn, si sus estatutos lo autorizan,
contraer emprstitos en forma pblica o privada, mediante la emisin de debentures3.
Nuestra ley autoriza a las sociedades por acciones, tanto annimas como a las comanditas por
acciones, a emitir debentures u obligaciones negociables, cuando sus estatutos lo autoricen.
No distingue entre las annimas "abiertas" y las "cerradas", de modo que todas pueden establecer en sus
estatutos previsiones que autoricen su posterior emisin.
"U obligaciones negociables", eliminado por el artculo 45 de la ley 23.576 de Obligaciones Negociables.
Art. 332. - Con garanta comn. Los debentures con garanta comn cobrarn sus crditos pa'i passu con los acreedores quirografanos, sin
perjuicio de las dems disposiciones de esta seccin.
Art. 333. - Con garanta especial. La emisin de debentu res con garanta especial afecta a su pago bienes deterrninados de la sociedad
suseeptibles de hipoteca.
La garanta especial debe especificarse en el acta de emisin con todos los requisitos exigidos para la constitucin de hipoteca y se tomar razn
de ella en
el registro correspondiente. La sern aplicables todas las disposiciones que se refieren a la hipoteca, con la
excepcin de que esta garanta puede constituirse por el trmino de cuarenta (40) anos. La inscripcin que se
haga en el registro pertinente surte sus efectos por igual trmino.
3)
Debentures con ga'tntia comn: son los emitidos sin garanta flotante o especial. Los
debenturistas en este caso cobrarn sus crditos pa'i patssu con los acreedores quirografarios de la
sociedad.
4)
Emisin sin determinacin de garanta: cuando la emisin no limite el privilegio de los
debenturistas a determinados bienes inmuebles, se considerar realizada con "garanta flotante".
290. EL FIDUCIARIO
a) Concepto
El fiduciario es el banco con el que la sociedad emisora debe celebrar un contrato de fideicomiso para poder
emitir los debentures. La ley no aclara ni precisa qu tipo de banco puede ser, si "comercial", "de inversin" o
"hipotecario", si pblico o privado. Pero la ley 21.526 que rige la actividad de las entidades financieras autoriza
a los bancos comerciales y a los de inversin a realizar estas operaciones (arts. 21 y 22, inc. g), sean personas
privadas o pblicas (oriciales o mixtas, de la Nacin, de las provincias o municipalidades).
Esta exigencia de que el "fiduciario" sea un banco rige slo durante el perodo de emisin y suscripcin de los
debentures. Posteriormente, la asamblea de debenturistas puede designar a cualquier persona, siempre que no
est afectada por las causales de inhabilidad e incompatibilidad previstas en la ley (arts. 341 y 342). Pueden ser
uno o varios los fiduciarios.
b) Naturaleza y funciones
La naturaleza jurdica del fiduciario se deriva de las "funciones" que le adjudica la ley. De all se
desprende que el fiduciario que es siempre el facultado a realizar un encargo de confianza, es en este caso
un mandatario, representante legal de los debenturistas, que tiene todas las facultades y deberes de los mandata
nos generales y de loS especiales de los incisos 1 y 3 del artculo 1881 del Cdigo Civil4 (art. 344, L.S.).
La ley adjudica las siguientes funciones:
1) gestionar las suscripciones, esto es la colocacin de los debentures;
2) controlar las integraciones de las suscripciones y sus depsito, cuando corresponda;
3) representar a los suscriptores y futuros debenturistas;
4) defender los derechos e intereses de los debenturistas hasta su cancelacin total; (art. 338);
5) Examinar los estados contables de los dos ltimos ejercicios de la sociedad emisora, las deudas con privilegio
que tiene la emisora, monto de debentures emitidos con anterioridad, caractersticas y cumplimiento (art. 339) y
los datos contenidos en el "prospecto" en caso de suscripcin pblica (art. 340);
6) revisar la documentacin y contabilidad de la sociedad deudora, asistir a las reuniones de directorio y a
las asambleas con voz y sin voto y pedir la suspensin del directorio, en los casos de debentures con
garanta flotante o comn (art. 345);
7) ejecutar la garanta en el caso de debentures con garanta especial (art. 345, infine);
8) administrar con la ms amplias facultades la sociedad deudora, inclusive de enajenar bienes (art.
347);
9) asumir la liquidacin de la sociedad deudora, silos debenturistas lo hubieran resuelto (art. 347); y
10) actuar como liquidador en caso de quiebra de la sociedad deudora, en caso de garanta comn o
flotante, junto al sindico designado (art. 351).
c)
Es, entonces, el resultado de un contrato que la sociedad celebra libremente, de modo que es ella la
que ha "elegido" al banco con el que va a contratar la emisin de debentures, y con el que
ha celebrado el 'contrato de fideicomiso"; y
d)
emisin y suscripcin. Posteriormente, la asamblea de debenturistas puede designar a cualquier persona no afectada por las prohibiciones
del art iculo siguiente.
Art. 342. - Inhabilidades e incompatibilidades. No pueden ser fiduciarios los directores, integrantes del consejo de vigilancia, sindicos o
empleados de la sociedad emisora, ni quienes no puedan ser directores, integrantes del consejo de vigilancia o sndicos de sociedades annimas.
Tampoco podrn serlo los accionistas que posean la vigsima parte o ms del capital social.
Ya vimos que fiduciario debe ser un banco en la primera etapa y que despus de la suscripcin la asamblea de
debenturistas puede nombrar cualquier persona. Pero la ley ha establecido inhabilidades e incompatibilidades
para desempearse como fiduciario.
No pueden serlo los directores, miembros del consejo de vigilancia, sndicos o empleados de la sociedad
emisora. Tampoco aquellas personas que tienen prohibido desempearse como "directores" o sndicos de
sociedades annimas, es decir los comprendidos en las causales de inhabilidad e incompatibilidad prescriptas
en los artculos 264 y 286 de la Ley de Sociedades comerciales. La ley prohbe ser fiduciario tambin a los
accionistas que posean la vigsima parte o ms del capital social de la sociedad emisora.
e)
Las obligaciones del fiduciario pueden tambin dividirse en dos partes, en cuanto a las que contrae frente a
la sociedad emi
La asamblea de debenturistas puede disponer la disolucin de la sociedad deudora cuando haya perdido el
capital social y, en tal supuesto, el fiduciario debe asumir la liquidacin.
Coadyuvar en la liquidacin, en caso de quiebra
En caso de quiebra de la sociedad deudora, el fiduciario ser liquidador coadyuvante necesario de la misma.
3)
4)
Impugnar los acuerdos de la asamblea de debenturistas
El fiduciario est facultado a impugnar los acuerdos de la asamblea de debenturistas cuado ellos hayan sido
adoptados en violacin de la ley o el contrato. Se aplicarn las normas referidas a las impugnaciones de las
asambleas de la annima prescriptas en los artculo 251 y siguientes. Es juez competente para conocer en la
impugnacin el del domicilio de la sociedad
deudora.
g) Responsabilidad del fiduciario (Art. 359)
Art. 359. - El fiduciario no contrae responsabilidad personal, salvo dolo o culpa grave en el desempeo de sus funciones.
El fiduciario asume responsabilidades emergentes de sus importantes funciones, si acta con dolo o
culpa grave.
Es responsable de la exactitud de los datos contenidos en el prospecto que debe elaborarse en caso de
suscripcin pblica.
h)
Art. 353. - El fiduciario puede ser removido sin causa por resolucin de la asamblea de debenturistas. Tambin
puede serlo judicialmente, por justa causa, a pedido de un debenturista.
La norma de referencia determina que a estos ttulos se les aplican las disposiciones relativas al rgimen
de las acciones, y hemos visto ya que el artculo 226 prescribe que "las normas sobre ttulos valores se
aplican..." a ellas. De modo que los debentures son ttulos valores, a los que cabe aplicarles, supletoriamente, las reglas del Decreto Ley 5965/63.
b) Ttulos (Arts. 335 y 336)
Art. 335 - Ttulos de igual valor. Los ttulos de debentures deben ser de igual
Forma.
Pueden ser al portador o nominativos; en este caso endosables o no. La transmisin de los ttulos nomiriativos y
de los derechos reales que lo graven debe notificarse a la sociedad por escrito e inscnbirse en un hbro de
rqgistro que deber llevar al efecto la sociedad deudora. Surte efecto contra la sociedad y los terceros desde su
notificacin. Tratndose de ttulos endosables se notificar el ltimo endoso.
Art. 336. Contenido. Los ttulos deben contener:
1 La denominacin y domicilio de la sociedad y los datos de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio;
:10 El nmero de la serie y de orden de cada ttulo y su valor nominal;
30 El monto de la emisin;
40 La naturaleza de la garanta, y si son convertibles en acciones;
50 El nombre de la institucin o instituciones fiduciarias;
60 La fecha del acta de emisin y de su inanpcin en el Registro Pblico de Comercio;
7 El inters estipulado, la poca y lugar de pago, y la forma y poca de su amortizacin.
Cupones.
Pueden llevar adheridos cupones para el cobro de los intereses o el ejercicio de otros derechos vinculados a los
mismos. Los cupones sern al portador.
Los ttulos de debentures deben ser de igual valor y pueden representar ms de una obligacin.
Pueden ser al portador o nominativos y, en este ltimo caso, endosables o no.
c) Transmisin
Los debentures al portador se transmiten por la simple entrega. Los nominativos endosables, por
endoso, que se notificar a la sociedad emisora. Los nominativos no endosables, por comunicacin
escrita que debe hacerse a la sociedad emisora, y su posterior inscripcin en un libro especial que debe
llevar la misma.
d) Emisin
Los debentures pueden emitirse divididos en series. Dentro de cada serie los derechos que
confieren los debentures deben ser iguales. No pueden emitir nuevas series mientras las
anteriores no estn totalmente suscriptas.
e) Debentures convertibles (Art. 334)
Art. 334. - Cuando los debentures sean convertibles en acciones:
1 Los accionistas, cualquiera sea su clase o categora, gozarn de preferencia para su suscripcin en proporcin a las acciones que posean, con
derecho de acrecer;
20 Si la emisin fuere bajo la par la conversin no podr ejecutarse en desmedro de la integridad del capital social;
Pendiente la conversin, est prohibido: amortizar o reducir el capital, aumentarlo por incorporacin de
reservas o ganancias, distribuir las reservas o modificar el estatuto en cuanto a la distribucin de ganancias.
30
b)
Art. 331. - Emisin de otros debentures. Emitidos debentures con garanta flotante, no pueden emitirse otros que
tengan prioridad, o deban pagarse pari passu con los primeros, sin consentimiento de la asamblea de
debenturistas.
Art. 352. - Caducidad de plazo por disolucin de la deudora. En todos los casos en que ocurra la disolucin de la
sociedad deudora, antes de vencidos los plazos convenidos para el pago de los debentures, stos sern exigibles
desde el da que se hubiere resuelto la disolucin y tendrn derecho a su reembolso inmediato y al pago de los
intereses vencidos.
El debenturista tiene una serie de derechos que nacen de su condicin y cuyo ejercicio puede ser
individual o bien en asamblea, es decir en el conjunto de los debenturistas, o en su caso por intermedio
de su mandatario legal, el fiduciario.
Jndiviuualmente los debenturistas tienen derecho a:
1)
pedir la nulidad de la nueva emisin de debentures hecha sin que se hayan suscripto
ntegramente las series anteriores (art. 337);
2)
peair judicialmente la remocin del fiduciario, con justa causa (art. 353); y
3)
impugnar las resoluciones de la asamblea de debenturistas, cuando ellas sean violatorias de la ley
o el contrato de emisin, aplicndose las reglas de los artculos 251 a 254; (art. 355).
El cinco por ciento de los debenturistas, o ms, pueden peticionar a la autoridad de control o al juez, la
convocatoria de la asamblea de debenturistas (art. 354, tercer prr.).
El derecho patrimonial ms importante es el pago del capital y de sus intereses, en el tiempo
correspondiente pactado.
En caso de disolucin de la sociedad deudora, el debenturista tiene derecho a su pago desde el da en
que se resolvi la disolucin, caducando los plazos previstos. Igualmente le deben ser pagados hasta
esa fecha los intereses vencidos.
c)
Art. 354. - Normas para el funcionamiento y resolucin de la asamblea. La asamblea de debenturistas es presidida por un fiduciario y se
regir en cuanto a su constitucin, funcionamiento y mayoras por las normas de la asamblea ordinaria de la
sociedad annima.
Competencia.
Corresponde a la asamblea remover, aceptar renuncias, designar fiduciarios y dems asuntos que le competa
decidir de acuerdo con lo dispuesto en esta seccin.
Convocacin.
Ser convocada por la atttoridad de contralor o en su defecto por el juex, a solicitud de algunos de los fiduciarios
o de un nmero de tenedores que representen por lo menos el cinco por ciento (5%) de los debentures
adeudados.
Modificaciones de la emisin.
La asamblea puede aceptar modificaciones de las condiciones del emprstito, con las mayoras exigidas para las asambleas extraordinarias en la
sociedad annima.
No se podrn alterar las condiciones fundamentales de la emisin, salvo que hubiere unanimidad.
Art. 355. - Obligatoriedad de las deliberaciones. Las resoluciones de la asamblea de debenturistas son obligatorias para los ausentes o
disidentes.
Impugnacin.
Cualquier debenturista o fiduciario puede impugnar los acuerdos que no se tomen conforme a la ley o el contrato aplicndose lo dispuesto en los
artculos 251 a 254.
Competencia.
Conocer en la impugnacin el juex competente del domicilio de la so ciedad.
La asamblea es convocada por la autoridad de control o por el juez, a pedido de un fiduciario o de un grupo
de debenturistas, como se expresa anteriormente.
La asamblea es presidt:la por un fiduciario y se rige en cuanto a su constitucin, funcionamiento y
mayoras por las reglas de la asamblea ordinaria de la annima.
La asamblea tiene competencia para resolver sobre los siguientes puntos:
1)
la remocin sin causa del fiduciario;
2) aceptar la renuncia de un fiduciario;
3) designar fiduciarios;
4) aceptar modtflcaciones de las condiciones del prstamo, exigindose en este caso la aprobacin de las
mayoras requeridas para las asambleas extraordinarias en la sociedad annima (mayora absoluta de votos
presentes). La modificacin de las "condiciones fundamentales" requiere unanimidad;
otros acreedores;
6)
pedir la quiebra de la sociedad deudora, si se dieran las causales previstas en la Ley de
Art. 338. - Contrato de fideicomiso. La sociedad que decida emitir deben-tures debe celebrar con un banco un fideicomiso por el que ste tome
a su cargo:
1 La gestin de las suscripciones;
2C El contralor de las integraciones y su depsito, cuando corresponda;
3 La representacin necesaria de los futuros debenturistas, y
4 La defensa conjunta de sus derechos e intereses durante la vigencia del emprstito hasta sus cancelacin total de acuerdo con las
disposiciones de esta seccin.
La sociedad que decida emitir debentures debe, obligato riamente, celebrar este contrato con un banco, en el
que se establecen las condiciones de la emisin. Se denomina tambin
"contrato de emisin".
b) Partes
Son partes del contrato, la sociedad emisora y un banco. La presencia de un banco es condicin indispensable en
la primera etapa.
c)
Art. 339. - Forma y contenido del contrato de fideicomiso. El contrato que se otorgar por instrumento pblico, se inscribir en el Registro
Pblico de Comercio y contendr:
1 La denominacin y domicilio de la sociedad emisora, y los datos de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio;
2 El monto del capital suscripto e integrado a la fecha del contrato;
3 El importe de la emisin, naturaleza de la garanta, tipo de inters, lugar de pago y dems condiciones generales del emprstito, as como los
derechos y obligaciones de los suscriptores;
4 La designacin del banco fiduciario, la aceptacin de ste y su declaracin;
a) De haber examinado los estados contables de los dos ltimos ejercicios; las deudas con privilegio que la sociedad reconoce; del monto de los
debentures emitidos con anterioridad, sus caractersticas y las amortizaciones cumplidas;
b) De tomar a su cargo la realizacin de la suscripcin pblica, en su caso en la forma prevista en los artculos 172 y siguientes;
5Q La retribucin que corresponda al fiduciario, la que estar a cargo de la sociedad emisora.
Cuando se recurra a la suscripcin pblica el contrato se someter a la autoridad de contralor de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 168.
d) Inscripcin
Debe ser inscripto en el Registro Pblico de Comercio.
e)
Contenido
1)
Art. 340. Suscripcin pblica: prospecto. En los casos en que el emprstito se ofrezca a la suscripcin pblica, la sociedad confeccionar un
prospecto que debe contener:
1 Las especificaciones del artculo 336 y la inscripcn del contrato de fideicomiso en el Registro Pblico de Comercio;
2 La actividad de la sociedad y su evolucin;
3 Los nombres de los directores y sndicos;
4 El resultado de los dos ltimos ejercicios, si no tienen antigiledad menor, y la transcripcin del balance especial a la fecha de autorizacin de
la emisin.
Responsabilidad
Los directores, sndicos y fiduciarios son solidariamente responsables por la exactitud de los datos contenidos en el prospecto.
Si se va a recurrir a la suscripcin pblica el banco fiduciario debe preparar los contratos de suscripcin en la
forma prescripta para la suscripcin pblica de acciones (art. 172).
La sociedad emisora deber preparar un prospecto que contendr los datos referidos en el contenido de los
ttulos, actividad de la sociedad emisora y su evolucin, nombre de los directores y sndicos, el resultado de los
dos ltimos ejercicios, salvo que la sociedad tuviere una antiguedad menor; y la transcripcin del balance
especial a la fecha de autorizacin de la emisin (por la asamblea extraordinaria de la sociedad emisora).
El contrato de fideicomiso, o de emisin, deber ser sometido a la aprobacin de la autoridad de control y luego
inscripto en el Registro Pblico de Comercio.
a)
Art. 329.
En principio la sociedad conserva la disposicin y administracin de sus bienes. El contrato de emisin puede
limitar o excluir esas facultades respecto de ciertos bienes.
Pero, en el caso de incumplimiento de la sociedad deudora en cuanto al pago de los intereses o amortizaciones;
prdida de la cuarta parte del activo; cese de su actividad; liquidacin forzosa o quiebra; el fiduciario puede pedir
la suspensin del directorio, como ya hemos visto.
Vimos que el contrato de emisin puede limitar la disposicin de determinados bienes en tal supuesto dicha
limitacin debe inscribirse en el registro correspondiente.
Si los debentures son con garanta especial, se habrn afectado entonces determinados bienes susceptibles de ser
hipotecados y debe inscribirse la garanta en el registro respectivo.
c)
En el caso de emitirse debentures "convertibles" debe otorgarse a los accionistas el derecho de suscripcin
preferente.
Pero, adems, cabe tener presente las mltiples situaciones que ya hemos descripto y de las que se desprenden
serias restricciones a los derechos del accionista en caso de incumplimiento de la sociedad deudora.
e)
Art. 357. - La sociedad emisora no podr recibir sus propios debentures en garantia.
La sociedad que emite debentures no puede recibirlos en garanta, porque de hecho estara recibiendo
documentos que prueban deudas de la sociedad. La prohibicin es similar y tiene igual fundamento que la
consagrada en el artculo 222 respecto a la de recibir sus propias acciones en garanta.
Los directores de la sociedad emisora de debentures asumen una responsabilidad personal, ilimitada y
solidaria, por los daos y perjuicios que se irroguen a los debenturistas por violacin de las disposiciones de
estas normas legales de la L.S.
Esta disposicin regula los debentures emitidos por sociedades constituidas en el extranjero con garantas sobre
bienes situados en el pas. Exige como condicin de validez la inscripcin del contrato de emisin de debentures
en los registros que correspondan conforme la naturaleza de los bienes gravados. No cumplida esta exigencia,
las garantas no surtirn efecto alguno en el pas.
Concepto
Las obligaciones negociables son ttulos valores emitidos en serie, por una compaa o ente autorizado,
representativos de un emprstito a corto, mediano o largo plazo, comnmente al
5 Ver ley 19.551.
6 Un estudio completo sobre este
b) Caracteres
Las caractersticas ms importantes de estos papeles,son:
1) Son ttulos valores, en el sentido que los hemos definido precedentemente, es decir documentos que
llevan incorporados un derecho de crdito contra la emisora y otorgan en favor de su tenedor un derecho
literal (porque los derechos reconocidos son los expresados en el mismo documento) y autnomo (en el
sentido que tal derecho es independiente de la causa que dio origen a su adquisicin).
2) Son ttulos emitidos en serie o en masa, es decir en cantidades, que pueden dividirse en clases y a su
vez cada clase en series.
3) Generalmente se emiten al portador de modo de facilitar su transferibilidad y de no individualizar a los
distintos tenedores. Con ello se facilita su negociacin y se le confiere mayor liquidez.
4) Confieren el derecho a una renta a su tenedor, en moneda nacional o extranjera, fija o variable. Por eso se les
denomina ttulos de renta, para distinguirlos de otros, como las acciones, que confieren un derecho a dividendos,
siempre que haya utilidades sociales a distribuir.
5) Pueden otorgar, adems, el derecho a su conversin en acciones, lo que resultar de las condiciones de cada
emisin.
6) Pueden llevar garantas adicionales, como ser hipotecarias o flotantes (sobre todos los derechos y bienes de la
emisora) o de terceros, comnmente de bancos u otras entidades financieras.
7) Son representativas de un prstamo a mediano o largo plazo, sin perjuicio de que tambin puedan
emitirse al corto plazo (commercial papers).
8) Se trata de un prstamo con pluralidad de prestamistas, que son los tenedores de las obligaciones.
d) Emisores
Pueden emitir obligaciones negociables (ON) las sociedades que se indican en los puntos siguientes (art. 1, Jey
3) Las asociaciones civiles, es decir las asociaciones sin fines de lucro que tienen por objeto realizar
actividades religiosas, polticas, sociales, cientficas, deportivas,etc.
4) Las sucursales de las sociedades por acciones constituidas en el extranjero que hayan cumplido las exigencias
del artculo 118 de la ley 19.550. Nada impide que sociedades constituidas en el extranjero puedan emitir estos
ttulos y cotizarlos en el pas ya que as lo admiten las Normas de la Comisin Nacional de Valores (art. 5Q de
las Normas; Resolucin General 214 de la Comisin Nacional de Valores).
5) Cuando los ttulos sean obligaciones negociables convertibles, los entes autorizados son slo las sociedades
por acciones.
El lmite es que no se pueden emitir nuevas series mientras las anteriores no estn totalmente
suscriptas.
Por lo general, la asamblea decidir el total de la emisin de ttulos por un monto determinado y el rgano de
administracin ir resolviendo en concreto por cada serie, para lo cual la Asamblea deber haber delegado en su
momento al directorio la facultad para ofrecer el monto aprobado en ms de una etapa (art. 9Q, ley 23.576). De
esta forma el rgano de administracin puede regular la oferta de papeles de acuerdo a las condiciones del
mercado.
f)
Garantas
Adems de comprometer su responsabilidad patrimonial para el pago del emprstito contrado, el emisor
puede otorgar al tenedor de los ttulos seguridades adicionales por medio de la constitucin de garantas reales
que otorgan privilegios especiales sobre ciertos bienes (garanta flotante o especial) o que suman al propio
patrimonio la responsabilidad de un tercero constituyendo garantas personales - aval o fianza - (art. 3, ley
23.576, modif. por ley 23.962).
La calidad de la garanta, es importante para facilitar la colocacin del ttulo y disminuir su riesgo crediticio (tasa
de inters). Es entonces un elemento esencial que debe considerar el inversor, y por ello debe ser adecuadamente
explicitado en las condiciones de emisin (art. 10 de la ley), en el mismo ttulo (art. 7Q de la ley); y en el
documento bsico a travs del cual se realiza la oferta pblica : el "prospecto" (Anexo II, A , inc. g, de las
Normas de la CNV, segn Res. Gral. 131/89).
Pueden consistir en hipotecas sobre bienes inmuebles determinados (garantas especiales); garanta de todos los
bienes y derechos de la emisora (garanta flotante); avales o fianzas de entidades financieras comprendidas en la
ley 21.526 o de otros terceros.
La garanta flotante es la que se constituye sobre todos o parte de los derechos y bienes muebles o inmuebles,
presentes o futuros, de la emisora (art. 327, ley 19.550).
g)
En las sociedades por acciones y cooperativas, la emisin de obligaciones negociables no requiere autorizacin
de los estatutos y puede decidirse por asamblea ordinaria.
Cuando se trate de obligaciones convertibles en acciones, la emisin compete a la asamblea extraordinaria, salvo
en las sociedades autorizadas a la oferta pblica de sus acciones, que pueden decidirla en todos los casos por
asamblea ordinaria.
En las asociaciones civiles, la emisin requiere expresa autorizacin de los estatutos y debe resolverla la
asamblea.
Pueden delegarse en el rgano de administracin:
1) Si se trata de obligaciones simples: la determinacin de todas o algunas de sus condiciones de emisin dentro
del monto autorizado, incluyendo poca, precio, forma y condiciones de pago;
h) Publicacin de un aviso
En los casos de emisin de obligaciones negociables la emisora deber elaborar un aviso y cumplir los recaudos
que se
enuncian seguidamente (art. 10, ley 23.576, modif. por ley 23.962, artculo IQ).
Se publicar en el Boletn Oficial por un (1) da. Quedar constancia del contenido del mismo en el organismo
de control respectivo y se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio.
i) Obligaciones convertibles
La sociedad emisora al conferir ese derecho a los tenedores de obligaciones negociables, contrae el compromiso
irrevocable de entregar acciones a cambio de obligaciones a los tenedores que ejerciten el derecho de opcin, en
la proporcin resultante del "valor de conversin" fijado.
Para los obligacionistas se trata de un derecho, de una facultad que les concede el emisor, que podrn
utilizar o no, de acuerdo a su conveniencia y dentro del plazo fijado para eHo o
en cualquier momento antes de su vencimiento, si no se hubiera fijado plazo.
La conversin otorga a estos ttulos de renta la posibilidad de transformarse en ttulos de participacin en las
ganancias de la empresa. De este modo se confiere contractualmente al inversor la posibilidad de transformar
este ttulo de renta en acciones de la emisora y modificar as su status jurdico, que de obligacionista se
convertir en accionista con todos los derechos y las facultades que caracterizan esta nueva situacin.
La conversin tiene por objeto hacer an ms interesantes las obligaciones negociables al otorgar al inversor el
derecho de poder optar en el futuro por transformar las mismas en acciones de la sociedad emisora. De modo que
si por efecto de las sumas ingresadas y su correcta inversin la sociedad mejora sus perspectivas futuras puede
ocurrir que el obligacionista se sienta tentado a obtener ganancias an ms importantes que la renta que confiere
la obligacin.
El obligacionista aspira a que el valor de mercado de las acciones sea superior al que resulta del "valor de
conversin" de sus obligaciones.
Los obligacionistas tienen derecho a ejercer la conversin anticipada en ciertos casos contemplados en la ley
23.576 y que se enuncian en los puntos siguientes:
1)
Cuando la sociedad emisora prorrogue el contrato social o lo reconduzca, salvo si la emisora hace oferta
pblica de sus acciones (art. 15, ltimo prr., ley 23.576);
2) Cuando la sociedad emisora mude su domicilio al exterior o cambie de modo fundamental su objeto
social (art. 15, ltimo prr., ley 23.576);
3)
Cuando la sociedad emisora se transformara en otra (cambie su tipo social); y
4)
En todos los casos en que ocurra la disolucin de la sociedad deudora antes de vencidos los plazos
convenidos para la conversin de las obligaciones (art. 19, ley 23.576).
j)
Contrato de fideicomiso
Es el convenio entre la emtsora y una entidad financiera o firma intermediadora en la oferta pblica de ttulos
valores por el cual dicha entidad asume la representacin de todos los obligacionistas (art. 13, ley 23.576).
La emisora puede celebrar con una institucin financiera o firma intermediaria en la oferta pblica de
valores mobiliarios un convenio por el que sta tome a su cargo la defensa de los derechos e intereses
que colectivamente correspondan a los obligacionistas durante la vigencia del emprstito y hasta su
cancelacin total (art. 13, ler. prr., ley 23.576).
El contrato se puede instrumentar por escritura pblica o por instrumento privado. En este ltimo caso es
recomendable que las firmas sean certificadas por Escribano Pblico.
El contrato deber contener:
1) Las menciones del artculo 10;
2) Las facultades y obligaciones del representante;
3) Su declaracin de haber verificado la exactitud de los datos mencionados en el acto de emisin;
4) Su retribucin, que estar a cargo de la emisora.
El banco o entidad intermediadora acta como representante de los obligacionistas (inversores) y toma a su
cargo la defensa de sus derechos e intereses colectivos hasta la cancelacin del prstamo.
Por ello le incumbe verificar la exactitud de los datos que contiene el aviso de emisin de obligaciones y todos
aquellos donde se afecte un inters colectivo y se requiera la decisin de la asamblea de obligacionistas, como
por ejemplo: retiro de la oferta pblica o cotizacin (art. 15 de la ley ); suspensin o limitacin del derecho de
suscripcin preferente de los tenedores de obligaciones convertibles (art. 24); los actos societarios que afecten el
derecho de conversin (arts. 26 y 27), etctera.
k) Asamblea de obligacionistas
Los obligacionistas se reunirn en asamblea para tratar asuntos que requieren de su conformidad en los casos que
se mencionan en el artculo 14 de la ley 23.576.
La asamblea de obligacionistas ser convocada por el rgano de administracin o, en su defecto, por la
sindicatura o consejo de vigilancia de la sociedad, cuando lo juzguen necesario o fuera requerida por el
representante de los obligacionistas o por un nmero de stos que represente, por lo menos, el cinco por ciento
(5%) del monto de la emisin.
En este ltimo supuesto, la peticin indicar los temas a tratar y la asamblea deber ser convocada para que se
celebre
dentro de los cuarenta (40) das de recibida la solicitud de los obligacionistas.
Si el rgano de administracin, sindicatura o consejo de vigilancia omitieran hacerla, la convocatoria podr ser
efectuada por la autoridad de control o por el juez.
La asamblea de obligacionistas puede reunirse para tratar temas de inters comn de los inversionistas. Por
ejemplo:
nombrar y remover el fiduciario y aceptar su renuncia;
recibir informes del fiduciario;
tratar aspectos vinculados con el cumplimiento de las obligaciones de la emisora;
el retiro de la oferta pblica de las obligaciones, o de su cotizacin, o de las acciones, cuando fueren
convertibles;
considerar propuestas de modificaciones en las condiciones del prstamo; etctera.
1)
Transmisin
La transmisin de las obligaciones negociables nominativas o escriturales y de los derechos reales que las graven
se debe
notificar por escrito a la emisora o entidad que lleve el registro e inscribirse en el libro o cuenta
pertinente. Surte efecto contra la
emisora y los terceros desde su inscripcin.
En el caso de obligaciones negociables escriturales, la emisora o entidad que lleve el registro cursar
aviso al titular de la cuenta en la que efecte un dbito por transmisin de obligaciones o constitucin de
gravmenes sobre ellas, dentro de los diez (10) das de haberse inscrito, en el domicilio que se haya constituido.
En las sociedades cooperativas o asociaciones sujetas al rgimen de la oferta pblica, la autoridad de control podr
regl amentar otros medios de informacin a los obligacionistas (ley 23.576, artculo 32).
n) Rgimen impositivo
Las obligaciones negociables tienen establecido un tratamiento impositivo especial.
1) Impuesto de sellos: estn exentos de este impuesto los actos, contratos y operaciones, incluyendo las
entregas y las recepciones de dinero, relacionados con la emisin, suscripcin, colocacin y transferencia de las
obligaciones negociables (art. 35, ley 23.576, modif. ley 23.962).
Esta exencin alcanza adems a todo tipo de garantas personales o reales, constituidas a favor de los inversores
o de terceros que garanticen la emisin, sean anteriores, simultneos o posteriores a la misma.
Asimismo estn exentos del impuesto de sellos los aumentos de capital que correspondan por las
emisiones de acciones a entregar por conversin de las obligaciones a que alude el prrafo precedente.
El Poder Ejecutivo invitar a las provincias a otorgar iguales exenciones en el mbito de sus
jurisdicciones.
2) Otros impuestos: Son objeto de tratamiento impositivo especial las obligaciones negociables que
cumplan los requisitos que se enuncian seguidamente (arts. 36 y 36 bis, ley 23.576, modif. por ley 23.962).
- Se trate de emisiones de obligaciones negociables que sean colocadas por oferta pblica, contando para
ello con la respectiva autorizacin de la Comisin Nacional de Valores.
- La emisora garantice la aplicacin de los fondos a obtener mediante la colocacin de las obligaciones
negociables, a inversiones en activos fsicos situados en el pas, integracin de capital de trabajo en el pas o
refinanciacin de pasivos, a la integracin de aportes de capital en sociedades controladas o vinculadas
a la sociedad emisora.
- La emisora debe acreditar ante la Comisin Nacional de Valores, en el tiempo, forma y condiciones que
sta determine, que los fondos obtenidos fueron invertidos de acuerdo al plan aprobado.
- Cuando la emisora sea una entidad financiera regida por la ley 21.526 y sus modificaciones, podr
adems destinar dichos fondos al otorgamiento de prstamos, conforme las reglamentaciones que a ese efecto
dicte el Banco Central de la Repblica Argentina.
2.1. Impuesto al valor agregado: quedan exentos del impuesto las operaciones financieras y prestaciones
relativas a la emisin, suscripcin, colocacin, transferencia, amortizacin, intereses y cancelaciones de las
obligaciones negociables y sus garantias.
2.2. Impuesto a la transferencia de tftulos: La transferencia de obligaciones negociables est exenta del impuesto
sobre la transferencia de ttulos valores, siempre que la misma se efecte en los mercados abierto y/O burstil.
2.3.
Impuesto a las ganancias: Los resultados provenientes de la compraventa, cambio, permuta, conversin
y disposicin de obligaciones negociables quedan exentos del impuesto a las ganancias. Si se tratara de
beneficiarios del exterior comprendidos en su ttulo V, no regir lo dispuesto en el artculo 21 de la misma ley, y
en el artculo 104 de la ley 11.683 (texto ordenado en 1979).
Quedan excluidas de la exencin anterior las sociedades de capital, otras sociedades y las empresas
unipersonales (art. 4, decreto 1076 del 30-VI-92).
Quedan exentos del impuesto a las ganancias los intereses, actualizaciones y ajustes de capital que perciban los
obligacionistas.
Quedan excluidas de la exencin anterior las sociedades de capital, otras sociedades y las empresas
unipersonales (art. 4, decreto 1076-92) a partir de la publicacin en el Boletn Oficial de dicho decreto (2-VII92).
Si se tratara de beneficiarios del exterior, comprendidos en su ttulo V, no regir lo dispuesto en el artculo 21 de
la misma ley, y en el artculo 104 de la ley 11.683 (texto ordenado en 1978). En el caso de emisiones que no
cumplen con algunos de los requisitos del artculo 36 y sean colocadas en el exterior, corresponder retener
sobre los intereses pagados a los beneficiarios del exterior (el 30% sobre la renta neta presunta que es
del 40%, lo que hace una tasa efectiva del 12% sobre los intereses).
3) &encin para la sociedad emisora: La sociedad emisora podr deducir en el impuesto a las ganancias
en cada ejercicio la totalidad de intereses y actualizaciones devengados por la obtencin de los fondos
provenientes de la colocacin de las obligaciones negociables que cuenten con autorizacin de la Comisin
Nacional de Valores para su oferta pblica. Asimismo, sern deducibles los gastos y descuentos de emisin y
colocacin.
296 TER.
COMMERCIAL PAPERS"
Los commercial papeis son ttulos de corto plazo emitidos por sociedades que requieren financiar sus actividades
comerciales. Se rigen por las normas de la Resolucin General 188 de la Comisin Nacional de Valores.
En los mercados de capitales desarrollados los emisores son por lo general industrias y corporaciones de primer
nivel, que libran estos ttulos en la forma de papeles al portador y que generalmente son vendidos a descuento a
los inversores institucionales u otras corporaciones, en forma directa o a travs de dealers especializados en
commercial papers.
El plazo de maduracin de estos ttulos es de treinta a doscientos setenta das, siendo la mayora de ellos un
papel de entre treinta y cuarenta y cinco das. Si bien no todos prevn una clusula automtica de rollove,; es
decir de renovacin, donde nuevos ttulos pueden ser emitidos para remplazar a aquellos ya emitidos.
Por lo general, los commercial papers son usados para financiar capital de trabajo. Las compaas los emiten
como una
alternativa de menor costo que el del endeudamiento bancario o como forma complementaria de
aqul. Las corporaciones financieras tambin consideran a esta alternativa como una forma de
diversificar sus fuentes de recursos.
La ventaja principal de estos papeles es que sus costos financieros asociados pueden llegar a ser
sustancialmente menores al costo del financiamiento bancario.
El proceso de emisin de estos ttulos es tambin mucho ms simple que el de un bono de mediano o
largo plazo.
Para dotar a estos instrumentos de una mayor liquidez y seguridad, las compaas que lo emiten lo
hacen a travs de un banco, quin se encarga de comercializarlo en forma primaria y luego trata de
darle liquidez en el mercado secundario. Para esto, el banco suele obligarse por medio de una clusula de recompra, para el caso de que el tenedor no est dispuesto a mantener el ttulo hasta el vencimiento del
plazo de amortizacin.
Con la sancin del Decreto 2284/91, que introdujo en su artculo 79, segundo prrafo, la eliminacin de las
exigencias de plazos mnimos de amortizacin fijadas en el artculo 36 de la ley 23.576 (modificado por la ley
23.962), se abri la posibilidad de emitir estos ttulos como obligaciones negociables de corto plazo con costos
impositivos adecuados.
La CNV reglament por Resolucin General 188/91 la emisin de estos ttulos de deuda de corto plazo,
estableciendo los requisitos aplicables.
El procedimiento de autorizacin es similar al establecido para las obligaciones negociables en las Normas
(Res. Gral. 110, 131 y 215, y artculo 19, ley 17.811), teniendo las sociedades sujetas al rgimen de
oferta pblica la opcin del procedimiento abreviado de la Resolucin General 184. Tambin es similar para las
sociedades que ingresan al rgimen, las que deben cumplir los requisitos establecidos en el artculo 8 y
concordantes de las Normas de la CNV. En el caso de ttulos a cotizar en la Bolsa de Comercio de Buenos Aires,
se aplica el Convenio aprobado por Resolucin General 215.
La norma sin embargo prevee la posibilidad de emisin de estos ttulos como un instrumento distinto al regulado
por la ley de obligaciones negociables. En estos casos, la emisin no requiere de una decisin asamblearia,
aunque tampoco contarn con los beneficios impositivos previstos en la ley. Todo esto nos
sugiere que slo sern emitidas obligaciones negociables de corto plazo.
Los ttulos deben en todos los casos tener un plazo mnimo de amortizacin de 90 das (art. 1, Res. Gral. 188,
3er. prr.).
La autorizacin puede solicitarse por un monto global y emitirse en distintas series parciales, comunicando a la
C.N.V. la modalidad a adoptarse en la colocacin de los ttulos valores.
Las emisiones parciales debern tener la misma naturaleza de los autorizados, teniendo plazos de
vencimiento y tasas de inters acordes a los lmites fijados por la decisin societaria correspondiente.
En caso de optarse por la emisin y colocacin de las series parciales, stas deben realizarse dentro de los doce
meses de otorgada la autorizacin de oferta pblica.
CAPTULO XIX
DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES
297. ANTECEDENTES
Esta sociedad representa una evolucin de la sociedad en comandita simple que hemos estudiado, con el
complemento, subyugante para muchos, del "anonimato" en la participacin accionaria. Como en
aquella sociedad, predomina la figura de los socios colectivos, dirigentes de la empresa, representantes de la
sociedad y responsables sin limitacin por las obligaciones sociales, pero su organizacin es predominantemente
capitalista, contando con rganos similares a los de la sociedad annima.
Seala Brunetti que la discusin sobre la naturaleza jurdica de esta sociedad tuvo gran inters en Alemania,
donde se ha afirmado que la sociedad es un producto de la mezcla de la comandita simple y la annima y que
por ello constituye una figura jurdica propia que no es un subtipo de una ni de otra1.
Esa concepcin es plenamente vlida entre nosotros, en especial teniendo en cuenta la adopcin por nuestra Ley
de Sociedades comerciales del principio de "tipicidad".
Se cita como antecedente de este tipo social a la commenda pues exista all un socio representante, responsable
en forma ilimitada y otros socios ocultos" que participaban en el capital con "cuotas" que podan transferirse2.
En Francia se permiti en 1807 la constitucin de estas sociedades con toda libertad sin necesidad de
autorizacin gubernamental. Esto determin su proliferacin. Pero al modificarse
1BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 728, nro. 851.
2 BRUNETTI, Op. cit., T. II, pg. 3, nro. 373, ZAvALA RODRGUEZ, Cdigo...,
T.
el rgimen para las annimas en 1867, consagrando un sistema de total libertad, la sociedad en comandita por
acciones fue dejada de lado en las preferencias, suplida por la annima.
En nuestra pas el Cdigo de Comercio la regul en los artculos 380 y 381 distinguiendo dos "tipos" o
"subtipos" de en comandita por acciones, a los que nos referimos ms adelante al considerar el tema de la
entre la sociedad annima y la sociedad en comandita simple. Que en el derecho espaol es una modificacin de
la sociedad en comandita producida por el hecho de estar dividido en acciones el capital de los socios
comanditarios. Que en todo lo dems, rigen las disposiciones sobre la sociedad en comandita simple, porque
el Cdigo de Comercio se abstiene de dictar disposiciones especiales para esta forma de sociedad ya que
solamente se limita a reconocer la posibilidad de su existencia. Que como en la comandita simple, en la
comandita por acciones ha de haber por lo menos un socio que responda ilimitadamente (socio colectivo).
Que los otros socios (comanditarios accionistas) no responden inmediatamente frente a los acreedores
sociales, limitando su deber de aportacin al importe de las acciones sus-criptas, como en la sociedad
annima.
Como este tema de la naturaleza jurdica de este tipo social nos servir para resolver una serie de
problemas que se presentan en ella, consideramos de gravitante importancia analizarlo acabadamente.
La L.S. no dice en ninguna parte que este tipo social sea una "sociedad por acciones". Cuando la caracteriza en
el artculo 315 destaca en forma bien precisa que se trata de un tipo social, con dos categorias de socios
cuya responsabilidad es diferente y cuyos derechos de administracin y de figurar en la razn social, son
tambin distintos, como se completa en los artculos 317 y 318. Y si bien el artculo 316 prescribe que "estn
sujetas a las normas de la sociedad annima..." ello es en tanto no contradiga una disposicin contraria de esta
seccin... Y en el artculo 324 se dice que, "supletoriamente, y sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 315 y
316, se aplican a esta seccin las normas de la seccin II", es decir las reglas de la sociedad en comandita
simple.
De modo que concluimos que en la L.S. este tipo social es claramente un "tipo mixto" y no poda ser de otra
forma. Es "de capital" solamente en la parte correspondiente al socio o a los socios comanditarios, por lo que
todas las referencias y remisiones que efecta la ley a las sociedades "por acciones" deben intemretarse con este
criterio. Lo que no est en dudas es que a los efectos de su constitucin y fincionamiento y especialmente a todo
lo que se refiere a la fiscalizacin y control estatal la sociedad est obligada a cumplir las reglas de la
annima, por ser las ms exigentes y para evitar los "abusos" a que haba dado lugar
una deficiente regulacin de este tipo social en el Cdigo de Comercio, como se seala en la
Exposicin de Motivos (seccin VII, punto 1, segundo prrafo).
Pero en cuanto a las relaciones "internas", a la aplicacin de las reglas sobre socios,
aportes, acefala en la administracin, y otras, son aplicables supletoriamente las normas
de la sociedad en comandita simple y debe tenerse muy en cuenta la doble categora de
socios existentes.
Esta sociedad
comandita simple:
se
a)
socios comanditados o colectivos, cuyo nombre puede figurar en la razn social, que pueden
administrar y responden subsidiariamente por las obligaciones sociales en forma personal, solidaria e
ilimitada; y
b) socios comanditarios, que tienen prohibicin de figurar en la razn social y de
administrar y que slo responden por el capital suscripto.
Pero, la caracterstica distintiva respecto de la comandita simple es que el capital
comanditario se divide en acciones.
a) Sociedad del aflculo 380: que no requera un mnimo de diez socios, sino que eran
suficiente dos; donde el capital comanditario se divida en acciones nominativas o al
portador, transmisibles en la forma dispuesta en los estatutos. No se rega por las normas
de la annima, y por lo tanto no requera tle la autorizacin estatal previa para funcionar.
b) Sociedad del artculo 381: cuando los accionistas fueran diez por lo menos y
representaren mayor capital en acciones que el de los socios solidarios, se le aplicaban las
reglas de la annima. Por lo tanto, requeran de la autorizacin estatal previa para
funcionar que prescriba el artculo 318 del Cdigo de Comercio.
Este sistema dual fue eliminado por ley 19.550, regulando a este tipo social en forma
uniforme. Ahora no se exige que sean diez por lo menos los accionistas ni que el capital
comanditario sea mayor que el comanditado. Ahora todas las comanditas por acciones
estn sometidas en cuanto a su constitucin y funcionamiento a las reglas de la annima.
De modo que para su constitucin deben observar los mismos recaudos, especialmente los
formales: 1) escritura pblica; 2) publicacin del extracto del contrato social en el Boletn
oficial por un da (ley 21.357) y 3) mscrzpcin de la sociedad en el Registro Pblico de
Comercio y en el Registro Nacional de Sociedades por Acciones.
La L.S. nada dice respecto si la sociedad debe constituir-se en "acto nico" o puede,
como la annima, constituirse por el procedimiento de suscripcin pblica, como lo prev
el artculo 165.
La Inspeccin General de Personas Jurdicas, en 1973, por Resolucin 32/73, dispuso
que era obligatorio la constitucin por acto nico y por escritura pblica.
Para la remocin del administrador se aplican las reglas comunes que ya vimos para
la sociedad colectiva (art. 129).
El socio comanditario puede pedir la remocin, mediando justa causa y cuando
represente por lo menos el cinco por ciento del capital social.
El socio comanditado removido de la administracin puede retirarse de la sociedad
ejerciendo el derecho de receso o bien convertirse en socio comanditario.
Administrador provisorio
El sindico nombrar para este perodo provisorio para el cumplimiento de los actos ordinarios de administracin, quien actuar con los terceros con
aclaracin de su calidad. En estas condiciones, el administrador provisorio no asume la responsabilidad del socio comanditado.
Cuando la administracin quedara acfala, debe ser reorganizada dentro del plazo de
tres meses.
En tal supuesto el sindico debe nombrar un administrador provisorio por ese plazo.
Este administrador provisorio debe aclarar su condicin frente a la actuacin con terceros
y en tales supuestos no asumir responsabilidades subsidiarias como el so5
cio comanditado.
OTAEGUI destaca la innecesariedad de la obligacin de "aclarar" su condicin por parte del administrador provisorio, dado que su
nombramiento debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (art. 60, L.S.). Seala adems la imperfeccin de la redaccin de la norma:
op. cit., pg. 362, nro. 79.
estuviese fraccionada en acciones, dividindola por el valor dado a cada una de stas.
En las asambleas el socio administrador tiene voz pero no voto cuando se considere algunos de estos
asuntos:
a) eleccin y remocin del sndico;
b) aprobacin de su gestin o de la del sndico o cuando se delibere sobre su responsabilidad; y
c) si se considera su remocin.
306. SINDCATURA
La ley declara aplicables a esta sociedad las normas de la sociedad annima, de modo que, en
principio, cuenta con un rgano de control, que es la sindicatura.
Pero ante la reforma producida por la ley 22.903 que introdujo la posibilidad que la annima "cerrada"
carezca de sindicatura, habra de concluir afirmando que similares razones a las expuestas para
justificar tal cambio se aplican, y con creces, en este tipo social, generalmente familiar. De modo que
estimamos que en esta sociedad tambin la sindicatura ser optativa, salvo que por su capital o
actividad deba considerrsela incluida en el artculo 299. De esta forma entendemos armonizar el
criterio de la reforma con razones prcticas que militan coincidentemente.
De todos modos en las sociedades que ya funcionaban bajo ese tipo social, con anterioridad a la
sancin de la ley 22.903, deben contar con este rgano de control al que le son aplicables todas las
disposiciones que ya analizamos para la annima.
La parte
del socio o de los socios comanditados es una parte de inters. La cesin de la parte social del
socio comanditado debe ser aprobada por la asamblea de socios, aplicndose las reglas del artculo
244 sobre modificaciones sociales, en cuanto a qurum y mayoras.
La regia
es que se aplican a este tipo social las normas sobre la annima; pero, sin perjuicio de ello,
supletoriamente se aplicarn las reglas de la sociedad en comandita simple. De esta forma la ley pone
en evidencia el carcter mixto de esta sociedad que ya sealamos anteriormente.
Aplicando esas normas cabe tener presente las siguientes posibilidades:
a) Sociedad entre cnyuges: El artculo 27 L.S. expresa en su primer prrafo que "Los esposos pueden
integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada". A' fundar esta norma, la
Exposicin de Motivos dice en la seccin V, punto 1:
"...El artculo 27 soluciona, por supuesto que slo para el mbito mercantil, el problema de las
sociedades entre esposos permitiendo entre ellos solamente la constitucin de sociedades de responsabilidad limitada y por acciones. No escapa a la Comisin lo delicado el problema y de la solucin
adoptada. Prescindiendo de si la normativa de la sociedad conyugal en el Cdigo Civil importa o no
una prohibicin de que los esposos constituyan sociedad comercial, la Comisin consider
incompatible la existencia de dos regmenes econmicos entre esposos cuando uno de ellos era el
resultante de la constitucin de sociedades mercantiles de tipo personalista (arts. 125, 134 y 144), en la
que la responsabilidad de los socios luce ilimitada y solidaria, situacin sta que slo se da en la
sociedad civil si as se hubiera pactado (art. 1747, Cd. Civ.). Por razonamiento inverso se consider
que en las sociedades con responsabilidad limitada no mediaban los inconvenientes antes sealados, y
que adems, en ellas, la estructuracin de los rganos disminuye la posible incidencia de factores que
puedan alterar el normal desarrollo de las relaciones matrimoniales..." (la bastardilla es nuestra).
De lo expuesto surge evidente que lo que llev a consagrar la solucin del artculo 27 es el tema de la
responsabilidad y que la sociedad entre esposos es viable en sociedades con responsabilidad limitada
de los socios, es decir cuando ella no afectar el resto del "patrimonio familiar y personal" de los
cnyuges.
La sociedad en comandita por acciones es una sociedad mixta, no es una sociedad de "capitales pura",
o sociedad por
"acciones pura". De modo que en este tipo social que venimos analizando, resulta a nuestro modo
de entender muy claro que los esposos slo pueden revestir el carac ter de socios comanditarios, no
pudiendo asumir el rol de socios solidarios. No empece a tal conclusin la letra del artculo 27 L.S.
autorizando la integracin entre s de sociedades por acciones, porque la comandita por acciones es tal
solamente en la parte correspondiente a la categora de los socios comanditarios6.
b)
Sociedad constituida por otras sociedades: Cualquier sociedad comercial, e inclusive una civil,
puede ser socia de una sociedad de este tipo social. A' respecto recordamos que el artculo 30 L.S.
limita a estas sociedades y a las annimas su derecho a formar parte de otras sociedades, disponiendo
que slo pueden formar parte de "sociedades por acciones . De modo que una annima u otra en
comandita por acciones podra formar parte de esta sociedad, pero slo en el carcter de socia comanditaria. La conclusin es obvia, porque esta sociedad es "por acciones" slo en la parte
comanditaria, como lo hemos seala7
por acciones integrada entre los esposos, nicamente, asumiendo uno de ellos el rol de socio "comanditado", si bien advierte que la mtio legis
del artculo 27, L.S. expuesta por sus autores en la Exposicin de Motivos, resulta claramente contraria (FAItINA, op. cit., pg. 444, nro. 661).
7 CIr. FARINA, op. cit., pg. 445, nro. 662; en contra ARECHA y GARCIA CUERvA, Sociedades Comerciales, Depalma, Buenos
Aires, 1973, pg. 35.
8 En contra FARINA, op. cit., pg. 451, nro. 668.
CAPTULO XX
LAS AGRUPACIONES ENTRE SOCIEDADES Y EMPRESAS
A) IA FENOMENOLOGIA DE LOS GRUPOS DE SOCIEDADES YDE EMPRESAS
309.ANTECEDENTES Y EVOLUCION DEL FENOMENO AGRUPACIONAL
El gran desarrollo econmico del capitalismo ha sido el factor determinante del proceso de
concentracin de empresas. Mediante fusiones y absorciones (que son tambin una forma de fusin,
pero la ms "tpicamente" concentracionista) han crecido "verticalmente" las grandes empresas y
desaparecido las ms pequeas. Pero las grandes empresas que siempre tienen la forma jurdica de
socieddes annimas, amplan su accin hacia otras empresas tomando participacin accionaria de
ellas, y conforme sea el grado de tal participacin ser tambin la influencia que dicha sociedad ejerza
sobre la otra. Cuando adquieren participacin decisiva ejercen una influencia dominante o directamente el control de la otra sociedad.
Cuando a travs de participaciones se obtiene el dominio de una industria, estamos en presencia de un
trust
Otras veces, el dominio de sectores de la economa se logra mediante acuerdos o ententes entre
empresas no subordinadas, y tienen por finalidad "eliminar" o "reducir" la competencia:
son los cartels.
Estas agrupaciones son una consecuencia del desenvolvimiento de la economa contempornea y
existen en todos los pases desarrollados.
ldem.
zado por medio del derecho, que transfiere a los detentadores del control prerrogativas sobre los bienes
del patrimonio controlado que, por su naturaleza, son poderes del propietario" De modo que el
"control" es un medio de ejercer o conservar la unidad de decisin.
El mencionado autor distingue entre: 1) agrupaciones con estructura societaria; y II) agrupaciones con
estructura contractual.
1) En las agrupaciones con estructura societaria, a su vez, distingue: A) los grupos de sociedades,
donde la unidad de decisin se funda sobre la dependencia; y B) la sociedad de sociedades, donde la
unidad de decisin se funda en la colaboracin.
A) Dentro de los grupos de sociedades incluye:
1.
El grupo industrial, compuesto por empresas con actividades econmicas idnticas, conexas o
complementarias, sometidas a una direccin econmica nica;
2.
Los grupos financieros, aparecen dirigidos por una sociedad cuyo objeto es puramente financiero
y que gracias a sus participaciones, controla a las sociedades que componen el grupo. Esa sociedad que
"comanda" el grupo puede ser un banco de inversin o una sociedad holding, cuya actividad est
concentrada ntegramente en el ejercicio del control del grupo; y
3.
El grupo personal que es un conjunto de sociedades cuya unidad de decisin resulta de una
comunidad de dirigentes. Carece de consistencia jurdica.
B)
Sociedad de sociedades: tambin conocidas como filial comn, que se aplica a las sociedades
cuyas acciones son pose-das en su mayora por sociedades que pertenecen al mismo grupo, y estn
sometidas a la autoridad econmica de una sola sociedad directriz.
Otra variante sera una sociedad cuyas acciones estn en su mayora en poder de sociedades
independientes entre s y cuyo control se ejerce colectivamente por las sociedades participantes.
Este segundo grupo tiene por finalidad organizar una colaboracin entre las sociedades participantes,
permitindoles elaborar en su seno una poltica econmica comn e imponrsela recprocamente por su
intermedio.
Champaud analiza los problemas jurdicos que resultan de la actividad de las agrupaciones de estructura
societaria, distinguiendo entre los probemas que afectan a quienes tienen derechos sobre el patrimonio de
cualquiera de las sociedades del
grupo; y los problemas que hacen a la proteccin de los intereses pblicos.
En cuanto a la proteccin de los intereses privadas, ellos estn referidos a los intereses de los
suministradores de fondos (accionistas de las sociedades integrantes del grupo); los acreedores
sociales y los empleados de las empresas agrupadas.
Los accionistas enfrentan como principal problema el del "deslizamiento" de beneficios o del activo
social de una sociedad a otra. Los beneficios o prdidas se imputarn a la sociedad que elija la
sociedad directriz a voluntad, y las ganancias se acumularn en aquella sociedad que prosperar
gracias al aporte de los capitales creados por sus "sociedades hermanas".
Frente a estos problemas la legislacin y jurisprudencia francesa, dice el autor citado, han opuesto
como remedios:
- una mayor informacin del accionista de la sociedad integrante de un grupo;
- obligacin de presentar balances consolidados;
- la publicidad de los contratos entre sociedades del grupo, que es resistida por chocar con el "secreto de
los negocios".
Se trata de remedios parciales e insuficientes.
Los acreedores de las sociedades agrupadas corren similares riesgos que los accionistas. Pero aqu la
jurisprudencia francesa ha aplicado la extensin de la quiebra a la controlante o bien ha hecho
responsable pecuniariamente al socio mayoritario, o quien controlaba de hecho la sociedad.
Tambin tienen inters jurdico en establecer judicialmente la unidad econmica del grupo los
trabajadores de las sociedades agrupadas.
En cuanto a la proteccin de los intereses generales y del orden pblico, expresa dicho autor que
mientras en algunos casos el Estado alienta esas agrupaciones, en cuanto puedan favorecer su
competitividad internacional; tambin desconfa de ellas en cuanto puedan resultar un vehculo de
penetracin de capitales extranjeros y de empresas extranjeras.
Esta dicotoma en la actitud del Estado se advierte por ejemplo en la legislacin fiscal, pues mientras
se alientan las fusiones no se olvidan los peligros de fraude.
II)
Las agrupaciones con estructura contractual regulan relaciones de colaboracin entre
sociedades independientes, distinguindose:
A)
Los contratos de unin, entre los que destaca 1) las agrupaciones temporarias; 2) los acuerdos
de colaboracin y 3) los ententes y acuerdos de no-concurrencia.
B)
Los contratos de integracin, que crean situaciones de desigualdad jurdica, situaciones de
subordinacin y dependencia.
Dentro de este grupo distingue:
1) los contratos de subempresa integrada; y
2) los contratos de distribucin integrada.
DE CONTROL
Se ha dicho que la nocin de "control" es una de las ms difciles de precisar. Ferro AstraY en
recordada monografa expresaba al respecto que en trminos generales y en el sentido que a nosotros
interesa, una empresa debe reputarse sometida a control cuando alguien (persona fisica, sociedaD
grupo, consorcio, sindicato, etc.) est en condiciones de determina,; con caracteres de cierta
continuidad o permanencia, su propia voluntad e imponerle las normas directrices de su gestin.
Brunetti nos expresa que la palabra "control" tiene el significado, preferentemente econmico, de seoro, de
dominio de
.4
una empresa de la que otro dispone como de cosa propia.
Se trata entonces de una situacin de "dominio" de una empresa sobre otra u otras; o, a la inversa, de
"dependencia" de una empresa respecto de otra u otras.
Pero las formas de control son tan sutiles que a veces no se manifiestan en una situacin de "dominio"
o "dependencia" de una empresa respecto de otra. A veces se recurre a personas "intermedias" sociedades o personas fsicas-; o se ejerce por intermedio de "administradores" comunes; u otros
medios. De all que se hable de control interno, cuando el dominio se ejerce desde "adentro" de la
misma sociedad, generalmente por medio
3
FERRO ASTRAY, Jos A., Ermpresas Controladas, Monogmifas fundicas, Abeledo-Perrot, 1%1, pg. 13.
4 BRUNETTI, op. cit., T. JI, pg. 182, nro. 451.
del poder que otorga una mayora accionaria o una mayora de 'votos" que permite imponer la
voluntad en las asambleas sociales. El control externo en cambio es el que se ejerce "desde afuera" de
la sociedad y los medios de dominio pueden ser de lo ms variado. Tambin se habla de control de
hecho, cuando mediante relaciones contractuales entre empresas una est en condiciones de imponer
su voluntad a la otra. Y control de derecho cuando se puede imponer la voluntad en las asambleas,
coincidiendo con el concepto de control "interno" antes citado.
Estas situaciones generan problemas jurdicos como el de responsabilidad o comunicacin de
responsabihdad entre sociedades dependientes y dominantes; entre "filiales" y "matrices", por lo que
las obligaciones de las empresas subordinadas pueden transferirse a la sociedad dominante, ya que
aqulla es una mera ficcin, una prolongacin de sta.
Los autores y las legislaciones han tratado de precisar el concepto de control y su alcance, las distintas
formas o medios que puede revestir, la forma en que se ejerce, para concluir reglamentando las
relaciones entre las distintas empresas del grupo
Las ms modernas legislaciones se han ocupado de regular este fenmeno, habiendo comenzado tal
movimiento con la ley alemana de 1937 mejorada y completada en 1965; la ley italiana de 1942; la ley
brasilea de 1976; etctera.
Pero tal movimiento legislativo haba comenzado mucho antes.
dependientes y dominantes (art. 17); empresas de Konzern (art. 18); y empresas de participacin mutua
(art. 19). Y en cuanto a los "contratos de empresa", enumera las posibles formas contractuales de tal
vinculacin, que ya hemos citado anteriormente. El control puede ejercerse para esta ley, no slo por
el sistema de participacin, sino de cualquier "otro modo", que produzca la consecuencia referida y
que revele la influencia dominante de una sociedad por otra ejercida en forma directa o indirecta.
Es de sealar que la legislacin alemana ha tenido presente una situacin de hecho existente, cual es
que por lo menos el 70% de las sociedades annimas alemanas est ligada entre s
6
3)
El contrato debe ser aprobado por la asamblea general de la sociedad dominada (art. 293).
4)
El contrato debe ser inscripto en el Registro de Comercio, y tiene validez desde su inscripcin
(art. 294). El Registro dispone luego su publicacin. Su modificacin requiere tambin el
consentimiento de la junta general (art. 295). El contrato de unin de empresas slo podr ser
denunciado al trmino del ejercicio social, y en todo caso al vencer el plazo convenido. La
terminacin se formalizar por escrito, y no puede drsele fecha retroactiva (art. 296).
5)
El contrato de unin de empresas puede ser resuelto por jsta causa, sin esperar el vencimiento
del plazo de duracin. Existir justa causa cuando se presuma que la otra parte no podr cumplir sus
obligaciones.
Los administradores de la sociedad podrn resolver un contrato sin justa causa solamente cuando los
accionistas a quienes se hubiese prometido una retribucin o la adquisicin de sus acciones, lo
consientan. La resolucin deber formalizarse por escrito (art. 297).
6)
La sociedad dirigente no podr, sobre la base de un contrato de unin de empresas, dar
instrucciones que conduzcan a la modificacin, subsistencia o terminacin del contrato (art. 299).
7)
Una sociedad puede entregar como mximo por beneficios, el supervit resultante del balance
anual anterior al reparto, deducidas las prdidas del ao anterior y las sumas que haya que pagar por
reservas legales (art. 301).
8) En los contratos de predominio y de entrega total de beneficios, la sociedad dominante estar obligada a
compensar todas las prdidas de la otra sociedad, producidas durante la vigencia del contrato y no saldadas con
cargo a las reservas libres constituidas durante la duracin del contrato (art. 302).
9)
Los accionistas disidentes tienen derecho de exigir una justa compensacin por todo lo que
dejen de percibir como participantes en el reparto de utilidades de la sociedad dependiente (art. 304).
La compensacin puede consistir en pagos peridicos o en dividendos garantidos.
Tambin puede el accionista disidente ejercer el derecho de receso. La contraprestacin consistir en
dinero efectivo o en la entrega de acciones de la sociedad dominante. La ley prev minuciosamente
cmo se determinar esa contraprestacin. En caso de litigio, resuelve la autoridad judicial competente (art.
305).
10)
La sociedad dominante, sus rganos y representantes legales, son responsables por la gestin y
por las directivas impartidas a la sociedad dependiente (art. 310). Esta responsabilidad es mayor
cuando no exista un contrato de dominacin, y comprende entonces todo el perjuicio sufrido por la
sociedad dominada (art. 317). Tambin en caso de no existir contrato el accionista tiene derecho de
pedir el nombramiento judicial de revisores especiales (art. 315).
11)
Los acreedores comunes de cada sociedad tienen derecho a ser garantidos por la otra parte
contratante respecto a los crditos anteriores a la fecha de inscripcin de la terminacin del contrato en
el Registro. No estn asistidos de este derecho los acreedores con privilegio especial. La parte
obligada a prestar la garanta podr salir fiadora de la otra. Pero en este caso no gozar del beneficio
de excusin (art. 303)8.
Como lo seala Juan M. Semn en su obra ya referida, el objeto principal de esta legislacin sobre
vinculacin de empresas es la proteccin de los accionistas minoritarios y de los acreedores9.
b)
La legislacin italiana (art. 2359, Cd. Civ.), al considerar a la sociedad controlada, establece
que es una sociedad de la cual otra posee un nmero tal de acciones que le aseguran la mayora de los
votos en la asamblea ordinaria, o que en virtud de determinados vnculos contractuales se halla bajo la
influencia dominante de otra sociedad. Es decir que prev no slo la vinculacin por participacin
accionaria, sino tambin aquella derivada de relaciones contractuales.
c)
La ley francesa de 1966, en su artculo 354, establece que cuando una sociedad posee ms de
la mitad del capital de otra, sta ser considerada como filial de la primera. El artculo 355 prescribe que
cuando una sociedad posee en otra una fraccin de capital comprendida entre el 10 y 20%, la primera se
(respecto de la fusin) no
8 Para esta sntesis hemos seguido el trabajo dc Semn, citado, pgs. 60 y
61, y la traduccin de los artculos pertinentes en VELAsco ALONSO, La Ley de Sociedades Annimas, Anotaciones y Conconlandas,
Barcelona, 1%9, pgs. 542y sigs.
9 SEMN, op. cit., pg. 61.
afectar a los convenios de sindicacin u otras formas de unin de sociedades, en los que stas continen
existiendo sin alteracin de su personalidad jurdica". Velasco Monso sostiene que la amplitud del trmino
"unin de sociedades" autoriza a interpretar que se ha querido abarcar todas las posibles formas de
concentracin de empresas, lo mismo la concentracin "vertical" que la "horizontal"; y tanto la
concentracin de base esencialmente "contractual", como la derivada de la participacin de una
sociedad en el capital de las otras; y hasta las uniones personales consistentes en la actuacin de
administradores comunes10.
e)
En Inglaterra, el prrafo 154 de la Companies Act de 1948, que reproduce el 127 de la
Compunies Act de 1929, fija dos criterios para individualizar la existencia de control; o bien la
posibilidad para la presunta controlante de controlar por s o por sociedad intermediaria la
composicin del consejo de administracin de otra sociedad, unida a la posesin de por lo menos una
accin de esta ltima; o bien la posesin por la controlante de la mayora absoluta de las acciones
ordinarias (equity share) de la otra sociedad11.
f)
La legislacin brasilea de 1976: de neto corte institucionalista trae una minuciosa regulacin
de los grupos de sociedades, relaciones de "control", empresas vinculadas y sobre los consorcios
Se considera sociedad controlada a aqulla en la cual la controlante, en forma directa o mediante otras
sociedades controladas, es titular de los derechos de socio que le aseguren en forma preponderante la
mayora en las deliberaciones sociales y el poder de elegir la mayora de los administradores.
Sociedades vinculadas son aqullas en que una participa en el diez por ciento o ms del capital de otra.
Se establece la obligatoriedad de los administradores de la controlante de informar sobre las
inversiones de la sociedad en otras vinculadas y controladas, con especial mencin de las modificaciones en las participaciones ocurridas durante el ejercicio.
Se considera accionista controlante a la persona fsica o jurdica o al grupo de personas ligadas por
acuerdos de voto o
'10 VELASCO ALONSO, op. cit., pg. 533.
11 DE BENEDEI'ri, Carolina, PERA MARTNEZ de, "La concentracin de
empresas en la ley de sociedades comerciales", en El accionista, 6-VI-1972.
sujetas a su vez a control comn, que es titular de derechos que le aseguren en forma permanente la
mayora de votos en las deliberaciones de la asamblea general y el poder de elegir la mayora de los
miembros del rgano de administracin, siempre que use efectivamente tal poder.
Definido el concepto de "accionista controlante" la ley le pone en cabeza la obligacin de usar su
poder para hacer cumplir a la sociedad su objeto y tambin su fincin social y tiene deberes y
responsabilidades para con los dems accionistas, para con los que trabajan en la empresa y para con
la comunidad toda. Responden por los daos causados por actos practicados con abuso de poder. A tal
fin se considera ejercicio abusivo de poder una serie de situaciones como cuando se promueve la liquidacin
de una sociedad prspera, o su fusin, escisin, transformacin, con el fin de obtener para s o para
terceros, ventajas indebidas en perjuicio de los dems accionistas, de los inversores o de quienes
trabajan en la empresa; si induce a administradores o sndicos a realizar actos ilegales violando sus
propios deberes; contratar con la sociedad cuando exista inters contrario; aprobar o hacer aprobar
estados contables irregulares. En general, orientar a la sociedad para fines extraos al objeto socia4 o
contrarios al inters nacional, o favorecer a otra sociedad en perjuicio de la participacin de los
accionistas minoritarios en las ganancias de la sociedad.
La sociedad controlante est obligada a reparar los daos que causare a la sociedad por los actos practicados en
infraccin a las reglas precedentes.
La sociedad abierta, que es la que cotiza acciones en bolsa, que tuviera ms del treinta por ciento de su
patrimonio representado por inversiones en sociedades controladas debe elaborar y publicar estados contables
consolidados.
La sociedad controlante y sus controladas pueden constituir grupo de sociedades mediante contrato, en el que se
obliguen a aportar recursos y esfuerzos para la realizacin de sus respectivos objetos sociales, o participar en
empresas o actividades comunes.
En tal caso la sociedad cabeza de grupo debe ser brasilea y ejercer de modo permanente, en forma
directa o indirecta, el control de las empresas agrupadas.
La ley prohbe las participaciones recprocas entre una sociedad y sus vinculadas o subordinadas12.
Konder Comparato seala la no inclusin en esta ley de los grupos compuestos por sociedades
sometidas al control de una misma persona fsica o jurdica no societaria (una fundacin o empresa
pblica, por ej.), destacando que la ley brasilea regula "grupos de sociedades" y no "grupos
econmicos"13.
313. LA LEGISLACION
NACIONAL
Hasta la sancin de la Ley de Sociedades comerciales de 1972 no se haba regulado en el pas sobre
Este artculo de la ley 19.550, no modificado por la ley 22.903, contiene tres partes bien diferenciadas:
a)
en la primera parte establece la regla general con una importante excepcin, del limite de las
participaciones que puede tener una sociedad en otra;
b)
la segunda parte consagra otra excepcin a la regla primera en cuanto al limite de
participaciones y confiere una facultad discrecional al Poder Ejecutivo Nacional; y
c)
la tercera parte determina la obligacin de enajenar las participaciones en exceso y la sancin
por su incumplimiento.
Descompuesta en esas partes y separados los distintos tpicos que comprende la regla legal aludida,
podemos sintetizara as:
a)
Sociedades no comprendidas
1)
las sociedades con objeto flnanciem o de inversin: estas sociedades quedan excluidas del lmite
fijado por la norma en las participaciones entre sociedades. Permite pues la existencia de la tpica sociedad
holding, segn la hemos conceptualizado anteriormente, siguiendo a Champaud. Estas sociedades pueden tener
todo su capital y reservas invertido en participaciones en otras sociedades;
2)
las sociedades compreizdidas en la ley 1&O6J, es decir las entidades reguladas por la Ley de
Entidades Financieras, hoy ley 21.526, esto es, bancos, compaas financieras, sociedades de ahorro y prstamo
para la vivienda y otros inmuebles y cajas de crdito. Esta exclusin tiene como explicacin la circunstancia de
que sobre esas entidades existe un control especfico en razn de su actividad financiera, a cargo del Banco
Central de la Repblica Argentina con facultades para dictar normas reglamentarias sobre inversiones,
participaciones, inmovilizaciones, etctera, y su rgimen legal est determinado en la Ley de Entidades
Financieras referido; y
3)
las sociedades cuya exclusin autorice el Poder Ejecutivo Nacional. esta excepcin, totalmente
injustificada, fue criticada por nosotros oportunamentet5 y fue tambin sealada por el Dr. Halperin, uno de
los autores de la ley'6. Implica conceder al Po15 VILLEGAS, C. G., ,4cciones de Voto Plum, cit., pg. 119.
16
HAI.PERIN, Sociedades Annimas, cit. pg. 673, nota 27.
der Ejecutivo nacional una facultad discrecional inaceptable en un rgimen jurdico republicano.
4)
la ley 20.705, sobre sociedades del Estado, ha consagrado en su artculo 2 la no aplicacin a
esas sociedades de la regla del artculo 31 citado.
b)
La regla sobre las limitaciones nos debe llevar necesariamente, a precisar el concepto de
"participacin". Una sociedad "participa" en otra cuando adquiere parte de su capital, sea en parte de
inters (sociedades colectivas, de capital e industria y en comandita simple), sea en cuotas (sociedades
de responsabilidad limitada) o en acciones (sociedades annimas y en coman-dita por acciones - parte
comanditaria-).
La norma que comentamos regula el limite de la participacin que una sociedad puede tomar o
mantener en otra.
Este lmite debe computarse de la siguiente forma:
1) las reservas libres, es decir todas las no afectadas a un destino especfico, fijado por la ley (legal) o
estatuto o asamblea (reservas constituidas para una finalidad determinada); ms
2) la mitad del capital, haciendo referencia a la "cifra inamovible del pasivo nominal" 17. Recordamos que el
artculo 186, L.S., expresa en su segundo prrafo que "en esta seccin - es decir en la seccin sobre sociedades
annimas - capital social y capital suscripto se emplean indistintamente"... Recordemos tambin que al regular
sobre el balance, el artculo 63 L.S., punto 2), en el pasivo, punto II, se refiere "al capital social". Es a este
"capital" que se refiere el cmputo que venimos analizando; ms
3) la mitad de las reservas legales, es decir las reservas que la ley obliga a constituir sobre las utilidades
c)
Debe enajenar, dentro de los seis meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance general del
que resulte que el lmite ha sido superado, el excedente en su participacin. La
17 HALPERlN, idem, pg. 672, nota nro. 26.
regia legal que analizamos expresa que dentro de los diez das de la aprobacin de ese balance general
debe ser comunicada a la sociedad en la que se tiene participacin. Si existiera ms de una sociedad
participada, deben enajenarse las participaciones ms recientes, sucesivamente, hasta agotar el
excedente18. Esto debe hacerse dentro del plazo mxmo de seis meses, que hemos referido. No se
computar el exceso que resulte del pago de dividendos en acciones o por la capitalizacin de
reservas.
d)
La pena es la prdida del derecho de voto y del derecho a las utilidades que correspondan a la
participacin excedente, hasta que se cumpla la regia.
Tratndose de sociedades que integran un "grupo" resulta totalmente ineficaz la sancin, que no
consagra responsabilidad de los administradores sociales frente a los accionistas minoritarios de la
sociedad participante y de los acreedores de ella. Porque una participacin excesiva puede no
perseguir o constituir una relacin de control, siendo inaplicable la regia del artculo 54 y ser consecuencia,
simplemente, de una conduccin arbitraria y discrecional.
En este sentido la falta de un control estatal generalizado en las sociedades annimas, limitado
solamente a un pequeo grupo de stas (art. 299), y la admisin de la posibilidad de prescindir del
rgano de fiscalizacin interna (art. 284, ltimo parrafo), torna an ms peligrosa la falta de sanciones
adecuadas.
315. PARTICIPACIONES
Art. 32. - Es nula la constitucin de sociedades o el aumento de su capital mediante participaciones recprocas, aun por persona interpuesta. La
infraccin a esta prohibicin har responsables en forma ilimitada y solidaria a los fundadores, administradores, directores y sndicos. Dentro
del trmino de tres meses deber procederse a la reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la sociedad, en caso contrario,
disuelta de pleno derecho.
Tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad controlada por sta por un monto superior, segn balance, al
de sus reservas, excluida la legal.
Las participaciones recprocas llevan a la confusin de los patrimonios de las sociedades, y permiten
la multiplicacin en varias sociedades de un mismo capital, lo que representa un fraude a quienes
contraten con esas sociedades con patrimonios ficticios o aguados. Es por ello que las legislaciones que han
regulado sobre los "grupos de sociedades" las prohben de modo expreso.
a)
Nuestra ley declara nula la constitucin de una sociedad por medio de participaciones
recprocas, aun si para disimular esa participacin se utilizara la intervencin de una persona interpuesta, sea
1)
's,ica o jurdica.
El ejemplo sera el siguiente: se constituye una sociedad "ALFA", recibiendo aportes de una sociedad ya
existente llamada "BETA"; y, a su vez, ALFA toma participacin en BETA. Puede ocurrir que adems, se
constituye una tercera sociedad llamada "GAMA", por el mismo procedimiento y as sucesivamente, de modo
que una ulterior sociedad resultara constituida por capitales que en su mayor parte perteneceran a otras sociedades y, a su vez, los capitales de stas, estaran totalmente confundidos.
2) Tambin el artculo 32 declara nulo el aumento de capital de una sociedad obtenido por medio de
participaciones recprocas; es decir mediante el aporte de una sociedad en la cual la receptora ya tena anterior
participacin. Aqu es nulo ese aumento, no la sociedad, y debe procederse a la reduccin de ese capital
indebidamente integrado. Tambin la prohibicin se extiende al supuesto de intervencin de una persona
interpuesta.
3) La sancin debe ser la misma si esas participaciones recprocas no obedecieran a un aporte para
la constitucin de nueva sociedad o si no significaran integracin de un "aumento" de capital, sino
simplemente una adquisicin de parte del capital de una sociedad a otra, que con anterioridad, ya tena participa
b)
Sancin legal
1)
En el caso de constitucin de una nueva sociedad, la sancin es la nulidad de la misma.
Tratndose de una prohibicin legal expresa que afecta la propia naturaleza de la sociedad que debe
contar con un "fondo propio" y tambin teniendo presente, el objeto de preservacin de la
"intangibilidad del capital" que persigue la norma, cabe interpretar, que tal nulidad es absoluta,
inconfirmable e imprescriptible, y cuya declaracin puede ser pedida por cualquiera e inclusive
decretada por el juez de oficio. La ley no fija un lmite a esas participaciones recprocas, de modo que
cualquiera sea su porcentaje en el capital de las sociedades y su monto, producir como consecuencia
la nulidad referida.
2)
En el caso del aumento de capital, si no se procede a reducirlo dentro del plazo de tres meses,
la sociedad quedar di-suelta de pleno derecho y deber ser liquidada.
c)
y sndicos
Los fundadores, administradores, directores y sndicos de las sociedades que toman o mantienen
participaciones reciprocas son responsables en forma ilimitada y solidaria por las operaciones sociales de la
sociedad nula y de la que deba entrar en disolucin ipso iure.
Asimismo adquieren responsabilidad por los perjuicios que puedan ocasionar a accionistas minoritarios y a
acreedores sociales.
Deber tenerse presente, adems, la tipificacin, en su caso, del delito previsto en el artculo 301 del
Cdigo Penal.
d)
Las sociedades controladas, que se definen en el artculo 33, no pueden mantener participacin en la sociedad
controlante
19 Cfr. HAIPERIN, Sociedades Annimas, cit., pg. 575, nro. 9.
ni en otra sociedad controlado por sta por monto superior al de sus reservas excluida la legal.
Esta prohibicin es independiente de la establecida en el prrafo primero, de modo que si el control se
ejerciera por me-dio de participacin en el capital, estaramos en presencia de participaciones
recprocas absolutamente prohibidas.
La prohibicin para la sociedad controlada se da tanto con
relacin a su sociedad madre como respecto a sus "hermanas" igualmente subordinadas al control de la
matriz. Esto tiene por finalidad evitar aguamientos de capital dentro de un "agrupamiento de
subordinacin".
Por razones obvias, la participacin prohibida es aqu mucho menor que la fijada en el artculo 31. El
excedente de participacin debe ser enajenado dentro de los seis meses de la fecha de aprobacin del
balance del que resulte el exceso en infraccin. Su incumplimiento se sancionar igual que en el caso
previsto en el citado artculo 31, es decir con prdida del derecho de voto y de utilidades.
a) Sociedades controladas
Este artculo fue modificado por la ley 22.903, que incluy el inciso 2) de la primera
parte;completando adecuadamente el concepto legal de "control".
1) Concepto de controL en la forma que ha quedado ahora redactado el artculo 33 comprende tanto la
nocin de control interno como la de control externo, a que hicimos referencia en el punto 311, es
decir el ejercicio mediante participaciones accionarias, de cuotas o partes de inters, que otorgue a una
sociedad los votos necesarios para formar la voluntad social de la otra sociedad; como al supuesto de existir
una influencia dominante de una sociedad respecto de otra, sea derivada esa influencia de la posesin de
participacin de capital, o de otros vnculos existentes entre ellas. De esta forma se ha completado el
concepto de control, que en su anterior redaccin (limitada al caso de control "interno"), resultaba
insuficiente.
Precisamente, en anterior trabajo habamos criticado la frmula utilizada para definir el control que
comprenda solamente el caso de participacin en el capital20. La ley 22.903 siguiendo el criterio del
rgimen legal alemn, alude a influencia dominante y a especiales vnculos existentes, formula ms
amplia que la contenida en el artculo 2359 del Cdigo Civil italiano que hace referencia slo a vnculos
contractuales particulares. De modo que tienen cabida en tan amplia expresin no slo los vnculos derivados
de contratos, sino tambin de relaciones de hecho, permitiendo comprender a todos los mtodos de control
(internos-externos, de derecho-de hecho, jurdicos y econmicos).
Lamentablemente se insiste en prever la relacin de control ejercida exclusivamente por sociedades, dejando de
lado la que pueda ser ejercida por "persona fsica" interpuesta. Feliz-mente la frmula del artculo 54 cuando
consagra la responsabilidad de la controlante por dolo o culpa, alude s a las personas fsicas yjurdicas, aunque
no sean sociedades.
2) Concepto de "''oluntad social"' la ley 19.550 haba utilizado la expresin "votos necesarios para
formar la voluntad social" y uno de sus autores21 haba sostenido que la frmula era similar al artculo 2359
del Cdigo Civil italiano, lo que es totalmente equivocado, como se refiere en el punto 312, b). La
frmula fue perfeccionada por la reforma, al precisarse que la participacin debe ser suficiente
para obtener los votos necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales o asambleas
ordi20 VII.LEGAS, Carlos G., Acciones de Voto Plum, cit., pgs. 115 y sigs.
21 HALPERIN, Sociedades Ann imas..., cit., pg. 668, nro. 6.
Sociedades vinculadas
1) Concepto: a los efectos de la informacin contable, se consideran sociedades vinculadas, cuando una
participa en ms del diez por ciento del capital de la otra.
De este modo, existiendo relacin de "sociedad vinculada"
existe la obligacin impuesta en el artculo 63, inciso 1) b)
Art. 54. - Dolo o culpa del socio o del controlante. El dao ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no sindolo la
controlen, constituye a sus autores en la obligacin solidaria de indemnizar, sin que puedan alegar compensacin con el lucro que su actuacin
haya proporcionado en otros negocios.
El socio o controlante que aplicare los fondos o efectos de la sociedad a uso o negocio de cuenta propia o de tercero est obligado a traer a la
sociedad las ganancias resultantes, siendo las prdidas de su cuenta exclusiva.
Inoponibilidad de la personalidad jurdica.
La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico
o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes
respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.
El artculo 54 que haca referencia a la responsabilidad del socio en la ley 19.550, sufri una profunda
reforma por la ley
22.903, que comentaremos.
a)
La controlante responde por el dao ocurrido a la sociedad controlada, por su culpa o dolo, con obligacin de
indemnizar.
Advirtase que aqu la ley habla "del controlante", de "quines la controlen", "el controlante", con lo que admite
el control ejercido no slo por sociedad sino por cualquier persona, sea fsica o jurdica, lo que es correcto.
b)
Utilizacin de fondos
El controlante que utilice fondos de su controlada, o controladas, est obligado a traer a sta las
ganancias resultantes y a soportar las prdidas.
c)
Dijimos en el captulo III, punto 21, que la personalidad jurdica la atribuye el Estado persiguiendo fines
superiores: "el bien comn", o bienestar general. Por lo que cada vez que esa personalidad sea utilizada con
fines contrarios, que desnaturalicen su ratio, ella debe ser desestimada.
El artculo 54 ha contemplado en su segunda parte esta situacin, declarando inoponible esa personalidad, en los
siguientes casos:
1) cuando se encubren fines extrasocietarios;
2) cuando la sociedad constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe; y
3) cuando la actuacin de la sociedad tiene por fin frustrar derechos de terceros.
Esto permitir imputar a la controlante la responsabilidad por los daos y perjuicios que se deriven de
una actuacin ilegtima de la controlada, "comunicando esa responsabilidad" o transfiriendo esa
responsabilidad a la dominante que es quien, en definitiva, le ha impuesto la conducta contraria a la ley, el orden
pblico o la buena fe.
Al comenzar el estudio de este tema cabe reiterar que las distintas relaciones y combinaciones entre
sociedades pueden conducir a dos tipos diferentes de vinculaciones:
a)
vinculaciones con relaciones de control o de dominacin entre ellas, consagrando situaciones de
subordinacin o dependencia, a las que se refieren los artculos 31, 32 y 33, L.S., que acabamos de analizar; y
b)
vinculaciones creadas con fines de cooperacin entre las sociedades ausentes de nuestra ley 19.550
De modo que es correcto legislar teniendo presente esta distincin y regulando, como lo hace nuestra Ley
de Sociedades comerciales sobre contratos de colaboracin empresana.
Esto posibilita no slo la existencia de una "agrupacin de sociedades" sino una "agrupacin de empresas".
Para ello debe tenerse presente la finalidad de esta legislacin que es la de facilitar la "cooperacin interempresaria" sin nimo de lucro, de contenido "mutualista" para el grupo, lo
que les permitir "facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus
miembros y de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades".
De esta forma la legislacin argentina recoge este tipo de contratos y los incorpora a su regulacin,
siguiendo el ejemplo de otros pases que ya lo han hecho, como Espaa, Italia, Francia y Brasil, lo que
fuera recibido con beneplcito por autorizada
22
doctrina
La rpida evolucin de las actividades industriales y comerciales y la incorporacin de la tecnologa
como componente imprescindible del desarrollo de las empresas econmicas, otorga a favor de las
grandes "corporaciones" multinacionales y sus filiales nativas, una enorme ventaja en el uso y disfrute
de tan preciado bien. Los grandes "grupos econmicos" cuentan as con un fcil acceso a los ms
sofisticados y costosos procedimientos y tcnicas que hoy brinda el avance tecnolgico.
Esto torna ms grande an la brecha entre esas empresas y las "medianas" y "pequeas" casi
imposibilitadas de hacer frente a las cuantiosas erogaciones que demanda la "investigacin" y el uso
de nuevas y revolucionarias tcnicas industriales.
Estos contratos de "colaboracin empresaria" pueden ser, desde el punto de vista jurdico, un elemento
para favorecer el fortalecimiento empresario de estos entes, tan necesarios para lograr un desarrollo
uniforme e integrado en nuestro pas. Lgicamente que con esta legislacin no basta, ser necesario
completarla con la adopcin de normas impositivas que alienten su utilizacin y no que la combatan
como bien lo sealan los autores de la reforma en la Exposicin de Motivos.
De esta forma se legisl en Italia por ley del 10 de mayo de 1976 (ley 377), de modificacin al rgimen
anterior, tendiente a "promover el crecimiento y la racionalizacin de la produccin y de la
comercializacin de los productos por parte de las empresas pequeas y medianas" para el ejercicio de
una o ms de las siguientes actividades: a) la adquisicin en comn de materias primas o semielaboradas; b)
la creacin de una red distributiva comn; c) la promocin de las ventas mediante la organizacin y la
participacin en ferias, la difusin publicitaria, la realizacin
22 CMARA, Hctor, en R.D.C.O., nro. 95, octubre de 1983, pg. 672.
de estudios de mercado, la preparacin de catlogos, etctera; d) la participacin en licitaciones
nacionales y extranjeras; e) el desarrollo de programas de investigacin tecnolgica, de experimentacin tcnica y de actualizacin en el campo de las tcnicas de gestin; f) la prestacin de
asistencia tcnica; g) la construccin y el mejoramiento de las plantas industriales de los asociados; h)
el control de calidad y la prestacin de la correspondiente garanta por los productos de las empresas
asociadas; i) la creacin de marcas de calidad y la coordinacin de la produccin de los asociados; j) el
establecimiento de centros mecanogrficos y contables comunes; k) la asistencia a las empresas participantes en
materia crediticia, mediante la prestacin de garantas de carcter mutual; 1) toda otra actividad
compatible con la finalidad de la ley23.
Hemos efectuado la cita que antecede para destacar la importancia que puede tener una agrupacin de
empresas y la gran utilidad que puede brindar a los integrantes del grupo.
Con la finalidad de esclarecer algunos aspectos de esta peculiar legislacin, haremos una breve referencia a las
legislaciones italiana y francesa sobre este tema de las agrupaciones empresarias, que unos llaman
"consorcios" y otros "grupos de inters econmico".
Pero antes sealemos con Messineo que esta tendencia a la agrupacin de empresas que parece una
constante de la economa contempornea, es la que ha merecido del legislador estas particulares
regulaciones, lo que exhibe, una vez ms, la gran importancia del legislador de nuesta poca que debe
aprehender el fenmeno econmico y regularlo. Y que tal regulacin debe poner, cada ms
efectivamente, el acento en el bien comn, buscando consagrar relaciones cada vez ms justas, evitando facilitar por
este medio que se lesione o se agreda al consumidor, que debe ser el destinatario final de nuestras
preocupaciones. Dice Guyenot que la economa liberal se ha transformado en una eco23
Artculo 1, ley 374 del 30 de abril de 1976, citado por ROIMISER, La moderna regulacin..., pgs. 34 y 35.
noma contractual, llamada concertada. Debemos por o tanto fijar reglas adecuadas para que esa
"concertacin" sea justa.
b)
legislacin italiana
Existe en la economa contempornea una propensin a la concentracin de empresas del mismo ramo
industrial o comercial o financiero, o de ramos afines y conexos entre s. Es una tendencia hacia la "gran
Es preciso sealar que el Cdigo Civil italiano haba previsto estos "consorcios" con la finalidad de regular
la competencia, de all la inclusin de sus normas dentro del Ttulo X denominado "De la regulacin de
la competencia y de los consorcios", y por ello se prescriba la necesidad de la aprobacin de esos
contratos por parte de la autoridad gubernativa (art. 2619) y la aplicacin de sanciones penales por la
violacin de esas reglas (Ttulo XI, Disposiciones penales en materia de sociedades y de consorcios).
Y Messineo se refiere en el comentario que citamos a estas normas.
Esta regulacin fue modificada por ley 377 del 10 de mayo de 1976, previendo ahora a los consorcios
como una organiza-cin comn entre varios empresarios para la discL4>lina y el desa'Tollo de
determinadas reas de las respectivas empresas, segun reza el artculo 2602, modificado. Dice Ferri,
citado por la Dra. Roimiser en el trabajo que anotamos, que para desentraar el sentido de esa frase del
artculo 2602, hay que remitirse a la ley del 30 de abril de 1976, N 374 que favorece la constitucin
de consorcios y sociedades consorcistas en el caso de empresas pequeas y medianas. De all surge,
entonces, que se trata de la creacin de una organizacin comn a los fines de promover el
crecimiento y la racionalizacin de la produccin y de la comercializacin de los productos por parte
de las empresas pequeas y medianas.
De modo que por imperio de esa reforma, el consorcio en la legislacin italiana puede constituirse bajo forma
societaria o no, habindose previsto en el segundo caso una estructura organizativa con responsabilidad
limitada, sin respetar, expresa Ferri, los principios de seguridad del ordenamiento juridico
C)
legislacin francesa
Jean Guyenot26 nos dice respecto de este fenmeno que los grupos de inters econmico llevan la marca de
una poca que oscila entre la coaccin estatal y la tica liberal. Atrada por sta sin poder mantenerse en ella,
sufre la otra, perturbada por las duras leyes de la vida econmica que no dejan a las empresas otra op25
FERRI, 6., citado por ROIMISER, artculo citado, pgs. 34 y 35.
26 GUYENOT, Jean, en "Los grupos de inters econmico y el derecho de
las sociedades comerciales", en R.D.C.O., 1975, pg. 189.
cin que actuar agrupadas o desaparecer absorbidos, salvo desafiar los tormentos de una lenta agona
solitaria y ruinosa.
La ordenanza 67.821 del 23 de setiembre de 1967, crea, en Francia, los grupos de inters econmico, y
propone, como dice el citado autor galo, un marco legal a las empresas obligadas a agruparse para
progresar y sobrevivir. Esta legislacin forma parte del movimiento que tiende a permitir a las
empresas unirse, "formando diversas combinaciones, adecuadas a su medida y adaptadas a sus
actividades, para suscitar su desarrollo por la cooperacin y la concentracin". I-as pequeas y medianas empresas que se han mantenido ajenas a este movimiento, son incitadas por el legislador francs
para induciras a entrar en la va comn ofrecindoles una forma atractiva de agrupacin.
La legislacin francesa crea un slo tipo de grupo de inters, si bien con un marco legal gil y
maleable, segn expresa Guyenot.
Esa legislacin establece que las personas jurdicas, miembros del grupo, no pueden ser
administradores. Esta posicin que, recepta nuestra legislacin, es criticada por el autor galo, que
seala que esta exclusin carece de motivos y que ello es el fruto de un error evidente, de
consecuencias enojosas en los numerosos grupos constituidos exclusivamente por personas jurdicas,
obligndolos a recurrir a "personas extraas" para el ejercicio de la gestin del grupo, "gestin que
habran podido asegurar por s mismas
Los miembros del grupo estn obligadas por las deudas de ste con su patrimonio propio, caracterstica
que acerca los grupos de inters a las sociedades de personas. Pero aqu el grupo goza de personalidad
juridica la que adquiere con la inscripcin en el registro de comercio, y como consecuencia, tiene un
patrimonio separado del de sus miembros, lo que est sealando una diferencia sustancial con la
organizacin adoptada por nuestra ley.
La comercialidad o no del grupo no depende de su inscripcin en el registro, sino de su objeto, estando
permitido la actuacin de grupos de inters civil.
Los grupos pueden constituirse sin capital y no dan lugar, por s mismos, a la realizacin y
distribucin de beneficios ya que persiguen, fundamentalmente, ser instrumentos de cooperacin
interempresana.
El objeto del grupo, definido en el artculo 1 de la ley, debe ser aplicar todos los medios idneos para
facilitar o desarrollar
la actividad econmica de los miembros, para mejorar o aumentar los resultadas de esta actividad
d)
Legislacin brasilea
La ley brasilena de sociedades por acciones N0 6404 del 15 de diciembre de 1976 incluye un captulo
referente a los "grupos de sociedades", regulando por una parte los "grupos de control" y por otra los
consorcios (Cap. XXII).
La ley autoriza a constituir consorcios a las sociedades annimas y a las otras sociedades, independientes o
no.
320. LA LEGISLACION
NACIONAL
Art. 367. - Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de
agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus
miembros o perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades.
No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados con su actividad se rigen por lo
dispuesto en los arts. 371 y 373.
Las sociedades constituidas en el extranjero podrn integrar agrupaciones previo cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 118, tercer prrafo.
Digamos desde ya que la vinculacin entre las empresas debe hacerse por va contractual. De este
El contrato debe tener por objeto la constitucin de una oranizacin comn; no de una "sociedad"
distinta ni de una "persona jurdica" diferente a sus miembros.
La finalidad de esa organizacin comn es la de "facilitar o desarrollar determinadas fases de la
actividad empresarial de sus miembros", perfeccionar o incrementar el resultado de las actividades
econmicas que realice cada uno de los adherentes.
Este concepto de fases de la actividad empresarial es explicado por la Comisin en
la Exposicin de Motivos, sealando que "si bien traduce una concepcin de
relativa amplitud guarda relacin con la circunstancia que cualquier actividad
empresaria, industrial o comercial, es idealmente divisible en operaciones que
conserven en el contexto giobal de la empresa una cierta individualidad y que
tcnicamente podran resolverse en organiza,,29
ciones autonomas . Quizs hubiera sido de mayor utilidad una ejemplificacin de las distintas
actividades que puede cumplir la
"agrupacin", como lo hacen otras legislaciones.
El artculo 367 enfatiza que la "agrupacin de
colaboracin" no es una sociedad ni es sujeto de derecho.
A' respecto explican los autores que "El objetivo
perseguido por la Comisin y la coherencia con la
estructura contractual atribuida a la agrupacin,
exigieron que para evitar ddas en cuanto al encuadramiento de la relacin, se declarara concretamente que
no consti"30
tuyen sociedades ni son sujetos de derecho...
31 Lo que permite incluir tambin a las "cooperativas" que si bien no son sociedades comerciales, constituyen una forma jurdica que puede
revestir la empresa. No pueden, en cambio, constituir estas agrupaciones, las "organizaciones" pblicas, sean estatales o no (entes estatales o
autrquicas, las universidades pblicas o privadas), las asociaciones civiles, fundaciones y asociaciones mutuales.
b)
Finalidad (Art. 368)
Art. 368. - La agrupacin, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro. Las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer
directa-mente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas.
La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros.
La norma precisa expresamente que "la agrupacin no puede perseguir fines de lucro", conteste con la
naturaleza de estos grupos que ya hemos precisado. La finalidad ser la de ayudarse mutuamente. Si
de su actividad derivan beneficios econmicos, lo que es obvio, ello no modifica tal conclusin ni
disposicin legal y recibirn el tratamiento que ms adelante sealamos.
c)
Beneficios econmicos
Dado que la "agrupacin" no constituye una sociedad ni una persona jurdica, es lgica la
consecuencia que prescribe la norma de referencia, en el sentido que las ventajas econmicas que se
deriven de su actividad recaigan directamente en el patrimonio de las empresas consorciadas.
d)
e)
Art. 369. - Forma y contenido del contrato. El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado y se inscribir aplicndose lo dispuesto
por los arts. 4 y 5. Una copia, con los da,os de su correspondiente inscripcin ser remitida por el Registro Pblico de Comercio a la Direccin
La ley prescribe la forma escrita para estos contratos, sea por instrumento privado o pblico. Pero, adems
impone su mscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
Una preocupacin de los autores ha sido la de preservar la eficacia de la ley 22.262 denominada de "Defensa
de la Competencia" la que se busca asegurar, obligando a remitir una copia del contrato de agrupacin, con
los datos de la correspondiente lnscripcin, a la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia.
1)
mismo.
La organizacin de la administracin y representacin de la agrupacin, as como la regulacin de
la fiscalizacin interna, forma de deliberar, de adoptar resoluciones, mayoras, etc.
8)
Las nornias sobre la confeccin de estados contables del grupo, que la ley denomina "estados de
situacin".
9)
Adems el contrato debe contener normas sobre la admsin de nuevos miembros; sobre exc' lusin; y
sobre sanciones por incumplimiento de obligaciones.
g)
Art. 370. - Las resoluciones relativas a la realizacin del objeto de la agrupacin se adoptarn por el voto de la mayora de los participantes,
salvo disposicin contraria del contrato
Su impugnacin slo puede fundarse en la violacin de disposiciones legales o contractuales y debe demandarse ante el juez del domicilio
lijado en el contrato dentro de los treinta dias de haberse notilicado fehacientemente la decisin de la agrupacin, mediante accin dirigida
contra cada uno de los integrantes de la agrupacin.
Las reuniones o consultas a los participantes debern efectuarse cada vez que lo requiera un administrador o cualquiera de los miembros de la
agrupacin.
No puede introducirse ninguna modilicacin del contrato sin el consentimiento unnime de los participantes.
El gobierno de la agrupacin debe ser ejercido por todos los miembros, quines pueden establecer en
el contrato reglas sobre qurum y mayoras con total libertad. Si nada disponen, las decisiones se tomarn
h)
Modificaciones al contrato
Las modificaciones al contrato slo podrn efectuarse con el consentimiento unnime de los miembros
de la agrupacin de colaboracin. Esta regla, por la forma como ha sido establecida, impide otra
regulacin por el contrato de contitucin del consorcio, lo que es congruente con la finalidad de
creacin de estas agrupaciones.
i)
Forma de deliberacin
La forma en que deliberar la agrupacin, la periodicidad de las reuniones, la forma de las convocatorias y
el modo en que se expresarn sus miembros, debe preverse en el contrato. Puede fijarse un mecanismo
similar al que la reforma ha introducido para las sociedades de responsabilidad limitada, por ejemplo.
Esto es, la consulta escrita a los miembros.
La reunin o consulta, dispone este artculo 370 se debe hacer cada vez que lo solicite cualquiera de los
miembros o lo requiera el administrador de la agrupacin.
j)
Las resoluciones que adopte el consorcio pueden ser impugnadas judicialmente por cualquiera de los
miembros, prescribiendo la ley el juez competente, el plazo y fundamento que hacen viable la accin.
1) Titular de la accin: cualquier miembro de la agrupacin podr cuestionar una resolucin y es, por
lo tanto, titular de la accin de impugnacin. Nada dice la ley sobre la posibilidad que sea titular
tambin el o los administradores, pero dada la forma en que se ha regulado sobre su responsabilidad,
es congruente interpretar que stos no pueden ejercer esta accin.
2) Fundamento de la accin: la accin podr fundarse en:
violacin de disposiciones legales, sean de sta o de otra ley. Por ejemplo si el acuerdo violara la ley de
regulacin de la competencia. O si implicara una transgresin a las normas de la Ley de Sociedades
comerciales que regulan la agrupacin. O en violacin del contrato. La violacin puede ser de la falta
de reunin o consulta sobre el tema: o falta de la mayora prevista en el contrato, etctera.
3) Juez competente: es el del domicilio especial de la agrupacin constituido en el contrato, con
competencia en materia comercial.
4)
Plazo para interponer la accin: debe demandarse dentro de los treinta das de haberse notificado
fehacientemente la resolucin impugnada. La falta de debida notificacin a algn miembro lo
autorizara a interponer la accin con posterioridad a dicho plazo, el que comenzara a correr desde
que el miembro tome conocimiento de la decisin irregular.
5)
Contra quin se interpone la accin: la demanda de impugnacin debe interponerse contra
cada uno de los miembros, ya que la agrupacin no es sujeto de derecho. De todos modos la situacin
planteada impondr la necesidad de un "litis consorcio pasivo". Se podr demandar a los dems
miembros de la agrupacin en un escrito comn, debiendo notificarse a cada uno de ellos en su propio
domicilio.
k)
Art. 371. - La direccin y administracin debe estar a cargo de una o ms personas tsicas designadas en el contrato o posteriormente por
resolucin de los participantes, siendo de aplicacin el artculo 221 del Cdigo de Comercio.
En caso de ser varios los administradores y si nada se duera en el contrato, se entiende que pueden actuar indistintamente.
1)
Naturaleza de sus junciones: Cabe, en primer trmino, tener presente que la agrupacin de
colaboracin empresaria no
es una persona jurdica distinta de los miembros partcipes que la integran. En consecuencia ella no
tiene 'ganos de administracin y representacin, ni de fiscalizacin.
Pero, sin perjuicio de ello, los miembros necesitan alguien que los represente frente a terceros, que
suscriba los actos y contratos que han de concretar la colaboracin entre las empresas consorciadas.
Como solucin se ha recurrido a la figura contractual del mandato, de all la remisin que hace el
artculo 371 de la L.S. al artculo 221 del Cdigo de Comercio.
Uno o varios mandatarios ejercern entonces la direccin y administracin de la agrupacin actuando
en nombre y representacin de la "agrupacin "pero por cuenta de los miembrs participantes.
Siendo mandatarios de los miembros partcipes, obligan directamente a ellos y de all que el artculo
373 consagre la responsabilidad solidaria e ilimitada de los miembros frente a terceros por las
operaciones y negocios realizados por el representante comn.
El administrador de la agrupacin es, en consecuencia, un mandatario comn de los miembros
partcipes.
2) Aptitud para la designacin: El artculo 371 expresa que los administradores deben ser personas fisicas y
que puede designarse uno o ms. Como consecuencia no pueden ser administradores de la agrupacin, las
sociedades ni ninguna otra persona jurdica.
Deber, por lo tanto, ser una persona fsica con capacidad suficiente para ser mandatario comercial. Se
requiere tener la libre administracin de sus bienes, segn la regla del artculo 9 del Cdigo de Comercio.
Puede tambin desempearse como tal un menor de edad, con dieciocho aos cumplidos, autorizado
para ejercer el comercio y debidamente inscripto en el Registro Pblico de Comercio (art. 10, Cd. de
Com.).
3) Designacin: su nombramiento lo efectan los participantes, en el mismo contrato de constitucin de
la agrupacin o posteriormente. Si fuera designado posteriormente, para su nombramiento deber
contarse con la mayora prevista en el contrato. En ausencia de regla contractual, se aplicar el artculo
370 que exige mayora de los miembros.
La calidad de "mandatario" de todos y cada uno de los miembros que tiene el administrador,
exhibe la importancia del mismo, por lo que es de suponer que su nombramiento se efec
te en el contrato de constitucin de la agrupacin y requiera del acuerdo unnime de todos los
consorciados.
4)
Administracin ndistinta: silos administradores fueran dos o ms personas fsicas, el contrato
puede establecer la forma en que deben actuar. Pero en ausencia de regla contractual, se entender que
pueden hacerlo en forma indistinta.
1)
Art. 373. - Por las obligaciones que sus representantes asuman en nombre de la attrunacin. los Darticipantes responden ilimitaday
solidariamente respecto
de terceros. Queda expedita la accin contra stos, slo despus de haberse interpelado infructuosamente al administrador de la agrupacin;
aqul contra quien se demanda el cumplimiento de la obligacin puede hacer valer sus defensas y excepciones que hubieren correspondido a la
agrupacin.
Por las obligaciones que los representantes hayan asumido por cuenta de un participante hacindolo saber al tiempo de obligarse, responde ste
solidariamente con el fondo comn operativo.
n)
Art. 372. Las contribuciones de los participantes y los bienes que con ellas se adquieran, constituyen el fondo comn operativo de la
agrupacin. Durante el trmino establecido para su duracin, se mantendr indiviso este patrimonio sobre el que no pueden hacer valer su
derecho los acreedores particulares de los participantes.
Este fondo es el que resulta de las contribuciones de los miembros participantes (art. 369, inc. 6) y de
32
La ley consagra, de modo expreso, la exclusin de ese fondo y de la parte indivisa que sobre l
correspondera a cada miembro, del patrimonio individual de las personas fsicas participantes y del
patrimonio "social" de las sociedades integrantes del consorcio. Por ello los acreedores particulares de
los miembros no podrn hacer valer sus derechos contra el aludido fondo.
El legislador nacional ha seguido as la solucin consagrada en el artculo 2614 del Cdigo Civil
italiano, que denomina este fondo como "fondo consorcial".
Se trata pues de un a indivisin "forzosa",
impuesta por la
ley, como la consagrada en la ley 14.394, artculos 51 y 53, que los consorcistas no pueden modificar.
Art. 374. - Estados de situacin. Contabilizacin de los resultados. Los estados de situacin de la agrupacin debern ser sometidos a decisin
de los participantes dentro de los noventa das del cierre de cada ejercicio anual.
Los beneficios o prdidas o, en su caso, los ingresos y gastos de los participantes derivados de su actividad, podrn ser imputados al ejercicio en
que se produjeron o a aqul en que se hayan aprobado las cuentas de la agrupacin.
La agrupacin realiza actividades econmicas, si bien no tiene "un objeto" con finalidad de lucro. Por ello
esas actividades se van a manifestar en "actos" y "contratos" comerciales o no, que deben ser
reflejados en una contabilidad. El consorcio tendr pues un ejercicio econmico y la contabilidad
deber reflejar el resultado de cada ejercicio, sus beneficios o sus prdidas. Ese "estado de resultados"
final del ejercicio es llamado aqu "estado de situacin" y reflejar los ingresos y gastos de la
agrupacin. La ley dice de los "participantes" destacando de esta forma la inexistencia de una
"persona" titular de esa actividad y de sus resultados.
Esos estados de situacin deben ser sometidos a la consideracin de los miembros consorcistas dentro
de los noventa das de finalizado el ejercicio anual. Los beneficios o prdidas podrn ser imputados al
ejercicio en que se produjeron o en el que se aprobaron las cuentas de la agrupacin.
o)
Art. 376. - Exclusin. Sin perjuicio de lo establecido en el contrato cualquier participante puede ser excluido por decisin unnime, cuando
contravenga habitualmente sus obligaciones o perturbe el funcionamiento de la agrupacin.
El incumplimiento de las obligaciones que el contrato imponga a los miembros participantes es causal
de exclusin de la agrupacin. Tal sancin puede ser dispuesta por decisin unnime de todos los
miembros.
La norma legal de referencia otorga plena libertad a los consorciados a pactar en el contrato las
causales de exclusin que estimen necesarias.
Nuestra ley nada dice respecto de la "cuota" del participante ni del "mandato" otorgado al
administrador. El artculo 2609 del Cdigo Civil italiano prescribe al respecto que en caso de
"separacin" o exclusin la cuota de participacin del consorciado separado o excluido se aumenta
proporcionalmente a las de los otros. En cuanto al mandato prescribe que aunque se hubiera dado por
acto nico, el mismo cesa respecto del consorciado separado o excluido.
La ley argentina no prev que pasar con las contribuciones del miembro excluido, pero resulta
indudable que ellas deben serle restituidas, porque de otra forma resultaran expropiadas. Por ello ser
muy conveniente la previsin contractual de esta situacin no resuelta en la ley.
En cuanto a la cesacin del mandato otorgado resultar una consecuencia lgica en nuestra legislacin,
por la particular naturaleza y caractersticas de este contrato.
p)
La ley prev las causales de disolucin de la agrupacin, sin perjuicio que los miembros puedan prever
otras en el contrato de constitucin. Las causales legales son:
1)
Por decisin de los miembros panlicipantes. Vimos que respecto de las resoluciones la ley
otorga libertad a la voluntad de los consorciados para pactar las mayoras necesarias para resolver las
distintas cuestiones. En ausencia de convencin contractual impone la unanimidad para disponer las
modificaciones al contrato; para las dems decisiones requiere el voto de la mayora de los miembros. La
disolucin anticipada importa, indudablemente, una modificacin del contrato, donde se ha pactado, una
duracin determinada (art. 369, inc. 2), por lo que a falta de previsin contractual se requerir del
voto de la unanimidad de los participantes. Es la solucin que consagra el artculo 2611, inciso 3 del
Cdigo Civil italiano.
2)
Por la expiracin del trmino de duracin de la agrupacin establecido en el contrato de
constitucin.
3)
Por la consecucin del objeto para el que se constituy la agrupacin o por la imposibilidad
sobreviniente de alcanzarlo.
4)
Por la reduccin a uno del nmero de los consorclados.
5)
Por la incapacidad muerte, disolucin o quiebra de un miembro de la agrupacin. Esta causal
admite dos excepciones. La primera es cuando el contrato de constitucin prevea su continuacin; la
segunda excepcin es cuando los dems miembros decidan por unanimidad continuar.
Esta causal no aparece prevista en el Cdigo Civil italiano, artculo 2611 que trata de las causales de
disolucin de los consorcios
6) Por resolucin de autoridad competente que considere a la agrupacin incursa en prcticas restrictivas de
la competencia. Vimos en el primer punto que los autores de la reforma a la Ley de Sociedades
comerciales que han introducido esta regulacin han advertido el peligro de que estos consorcios
empresarios puedan tener por finalidad una restriccin o limitacin a la competencia por lo que han
impuesto la obligatoriedad de remitir una copia del contrato de constitucin a la Direccin Nacional de
Defensa de la Competencia (art. 369, primera parte). La realizacin de prcticas restrictivas de la
competencia ser causal de disolucin de la agrupacin si as lo resuelve la citada direccin, por
decisin firme. De modo que debe tratarse de una resolucin consentida (no recurrida) o confirmada por la
instan-
q)
Liquidacin
La ley no prev, a diferencia de la legislacin francesa, por ejemplo, sobre la liquidacin de la agrupacin.
De modo que es otro aspecto que deber ser materia de la regulacin contractual.
Concepto
Otra variante que pueden asumir los contratos de colaboracin empresaria son las "uniones transitorias de
empresas", que, como su nombre lo indica se constituirn para una finalidad determinada y transitoria,
agotando su duracin con el cumplimiento del objetivo especfico perseguido.
A diferencia de las agrupaciones de colaboracin que se constituyen por un plazo de duracin
determinado en el tiempo, que no debe exceder de diez aos, estas uniones transitorias se extinguen una
vez efectuada la obra, prestado el servicio o cumplido el suministro concreto para el que se
constituyeron.
b)
Art. 377. - Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresanos individuales domiciliados en ella podrn, mediante un contrato de
unin transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera del territorio de la
Repblica. Podrn desarrollar o ejecutar las obras y servicios complementarios y accesorios al objeto principal.
Las sociedades constituidas en el extranjero podrn participar en tales acuerdos previo cumplimiento del artculo 118, prr. 3
No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados con su actividad se rigen por lo
dispuesto en el artculo 379.
Esta norma caracteriza estas uniones transitorias y las diferencias de las agrupaciones de colaboracin por el
carcter Iransitorio de su duracin, que debe estar limitado a:
1)
ejecutar o desarrollar una obra;
2)
prestar un ser"icio determinado; o
3)
efectuar un summistro concreto.
Esa "finalidad especfica y determinada" es la que le da carcter de t'ansitoria a esa unin de empresas.
Adems, la "unin" podr ejecutar o desarrollar las obras y servicios cpmpiementarios y accesorios necesarios
para poder cumplir su objeto principal.
Pueden integrar estas "uniones" las mismas personas que pueden formar parte de una "agrupacin" y la
relacin es aqu tambin de tipo contractual. Al igual que las agrupaciones no son una "sociedad" ni
"sujeto de derecho". En estos aspectos nos remitimos a lo expuesto en el punto 321, a).
c)
d)
Art. 378. El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado, el que deber contener:
1)
El objeto, con determinacin concreta de las actividades y los medios para su realizacin.
2)
La duracin, que ser igual a la de la obra, servicio o suministro que constituya el objeto.
3)
La denominacin, que ser la de alguno, algunos o de todos los miembros, seguida de la expresin "unin transitoria de empresas".
4)
El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto o de la
matriculacin o individualizacin, en su caso, que corresponda a cada uno se los miembros. En caso de sociedades, la relacin de la resolucin
del rgano social que aprob la celebracin de la unin transitoria, as como su fecha y nmero de acta.
5)
La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de unin transitoria, tanto entre las partes
como respecto de terceros.
6)
Las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de financiar o sufragar las actividades
comunes, en su caso.
7)
El nombre y domicilio del representante.
8)
La proporcin o mtodo para determinar la participacin de las empresas en la distribucin de los resultados o, en su caso, los
ingresos y gastos de la unin.
9)
Los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin del contrato.
10)
Las condiciones de admisin de nuevos miembros.
11)
Las sanciones por incumplimiento de obligaciones.
12)
Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los administradores llevarn, con las formalidades establecidas
por el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a nombre de la unin que requieran la naturaleza e importancia de la actMdad comn.
e)
Art. 379. - El representante tendr los poderes suficientes de todos y cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer las
obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecucin de la obra, servicio o suministro. Dicha designacin no es revocable sin causa, salvo
decisin unnime de las empresas participantes; mediando justa causa la revocacin podr ser decidida por el voto de la mayora absoluta.
Como la designacin del representante de la unin debe hacerse en el contrato, como ya vimos, y por ello
es parte del mismo, su revocacin requiere acuerdo unnime de los miembros de la unin. Como
excepcin, si existiere 'lusta causa" para su remocin puede ser decidida por el voto de la ntayon-a
absoluta de los miembros (51%, y no mitad ms uno).
Mientras en la "agrupacin" la ley se refiere a la "direccin y administracin" del consorcio, aqu se habla
de "representacin". Y ello es consecuencia de las diferencias con que han sido programados cada uno
de estos dos tipos de "contratos de colaboracin empresaria". En el caso de la agrupacin se trata de un
consorcio de actividad intenta, mientras que la unin es un
tpico consorcio de actuacin externa, siguiendo las denominaciones utilizadas en el Cdigo Civil
italiano.
El artculo 2612, inciso 4) del Cdigo italiano al describir las constancias del "extracto" que debe
inscribirse en el registro de empresas, expresa que se debe indicar las personas a las que se le
atribuyen la presidencia, la direccin y la representacin del consorcio y los respectivos poderes.
Nuestra ley no prev en el caso de la "unin" la organizacin de su direccin y administracin pero
ello no impide su regulacin contractual. Lo que seala nuestro artculo 379 es que el representante
tendr los poderes suficientes de todesy cada uno de 105 miembros para ejercer los derechos y contraer las
obligaciones necesarias para llevar a cabo el objeto de la unin. Lo subrayado destaca que no se trata
del "representante del consorcio", sino de cada uno de los miembros consorciados, como derivacin
lgica de la falta de personalidad jurdica del ente.
f)
Art. 380.
y 5.
El contrato debe ser inscripto en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin del domicilio
especial de la "unin". El artculo 378 expresa que tambin debe inscribirse la "designacin del
representante" que como va nombrado en el contrato, dicha exigencia se cumple con la inscripcin de
ste. Lo que debi decir es que la remocin del representante y la nueva designacin deben inscribirse,
porque ello resulta esencial para su actuacin frente a terceros.
g)
Responsabilidad (Art. 381)
Art. 381.- Salvo disposicin en contrario del contrato, no se presume la solidaridad de las empresas por los actos y operaciones que deban
desarrollar o ejecutar, ni por las obligaciones contraidas frente a terceros.
Aqu la regla es la inversa de la consagrada para la "agrupacin". Mientras en ella la responsabilidad de los
miembros es solidaria, aqu la regla es la no solidandad, salvo pacto en contrario previsto en el contrato
de constitucin de la unin.
Los autores de la reforma expresan al respecto que la distinta solucin "encuentra su obvio
fundamento, precisamente, en el carcter transitorio de la relacin y en que en estos supuestos de lo
que se trata es bsicamente de disponer derechos y obligaciones de los sujetos contratantes en relacin
con la colaboracin relativa a la obra o servicio tenido a la vista a la cual normalmente dedican slo
una parte, sea en trminos de tiempo o de cantidad, de la actividad desarrollada por cada una de las
empresas reunidas".
Y ello es as, porque la "unin" responde frente a terceros, con el "fondo comn operativo" que debe
constituir, conforme el artculo 378, inciso 6). Es la solucin del artculo 2615 del Cdigo italiano,
pero en l se previ la responsabilidad ilimitada y solidaria de las personas que han obrado en nombre
del consorcio, lo que ha sido modificado por la ley de 1976, y ahora los terceros slo pueden hacer
valer sus derechos exclusivamente sobre los fondos de consorcio, crendose una estructura
organizativa con responsabilidad limitada.
Es la solucin que acoge nuestro legislador, criticada en la doctrina italiana como vimos en el punto
319, b).
h)
Art. 382. - Acuerdos. Los acuerdos que deban adoptar lo sern siempre por unanimidad, salvo pacto en contrario.
Aqu tambin se advierte una diferencia con respecto a la regulacin de la "agrupacin". Mientras en
aqulla la ley prev como regla para la toma de decisiones de los consorciados a la mayora, aqu se
establece para la "unin" la unanimidad. Sin perjuicio de esta regla, los miembros pueden pactar en el
contrato con plena libertad sobre la forma de adoptar las resoluciones comunes.
i)
Art. 383. - La quiebra de cualquiera de los participantes o la incapacidad o muerte de los empresarios individuales no produce la extincin del
contrato de unin transitoria que continuar con los restantes si stos acordaron la forma de hacerse cargo de las prestaciones ante el comitente.
Esta regla seala otra diferencia de regulacin con la agrupacin de colaboracin. Mientras en ella
como vimos se prev que la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un miembro es, en principio,
causal de disolucin de la agrupacin, salvo pacto en contrario, aqu en la "unin", esas circunstancias
no son causales de disolucin ni de extincin del contrato. La unin continuar con los restantes
miembros a condicin de que stos se pongan de acuerdo sobre la forma de hacerse cargo de las
prestaciones ante el "comitente", esto es ante quien haya contratado con la "unin" la obra, servicios o
suministro.
A efectos de esta ley se entiende que una persona goza de una posicin dominante en un mercado en
los siguientes supuestos:
1) cuando para un determinado tipo de producto o de ser-vicio es la nica oferente o demandante
dentro del mercado nacional;
2) cuando sin ser la nica persona no est expuesta a una competencia sustancial;
3) dos o ms personas gozan de una posicin dominante cuando para un determinado producto o
servicio no existe competencia efectiva entre ellas o sustancial, por parte de terceros, en todo el
mercado nacional o en una parte de l.
En tal sentido, estn especialmente prohibidas las siguientes conductas o actos:
a) fijar, determinar o hacer variar, directa o indirectamente, mediante acciones concertadas, los
precios en un mercado.
b) Limitar o controlar, mediante acciones concertadas el desarrollo tcnico o las inversiones
destinadas a la produccin de bienes o servicios, as como la produccin, distribucin o comercializacin de lOS mismos.
c)
Establecer, mediante acciones concertadas, las condiciones de venta y comercializacin,
cantidades mnimas, descuentos y otros aspectos de la venta y comercializacin.
d)
Subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones u operaciones
suplementarias que, por su naturaleza y con arreglo a los usos comerciales, no guarden relacin con el
objeto de tales contratos.
e)
Celebrar acuerdos o emprender acciones concertadas, distribuyendo o aceptando, entre
competidores, zonas, mercados, clientelas o fuentes de aprovisionamiento.
f)
Impedir u obstaculizar, mediante acuerdos o acciones concertadas, el acceso al mercado de
uno (1) o ms competidores.
g)
Negarse como parte de una accin concertada y sin razones fundadas en los usos comerciales,
a satisfacer pedidos concretos, para la compra o venta de bienes o servicios, efectuados en las
condiciones vigentes en el mercado de que se trate.
h)
Imponer, mediante acciones concertadas, condiciones discriminatorias de compra o venta de
bienes o servicios, sin razones fundadas en los usos comerciales.
i)
Destruir, como parte de una accin concertada, productos en cualquier grado de elaboracin o
produccin, o los medios destinados a extraerlos, producirlos o transportarlos.
j) Abandonar cosechas, cultivos, plantaciones o productos agrcolas o ganaderos, o detener u
obstaculizar el funcionamiento de establecimientos industriales o la exploracin o explotacin de
yacimientos mineros, como parte 'de una accin concertada.
k) Comunicar a empresas competidoras, como parte de una accin concertada, los precios u otras
condiciones de compra, venta o comercializacin bajo las cuales debern actuar dichas empresas.
Estas conductas sern reprimidas con:
1) prisin de uno a seis aos;
2) multa; y adems
3) inhabilitacin de tres a diez aos para ejercer el comercio y para desempearse como directores,
administradores, sindicos y miembros de consejos de vigilancia.
c)
VENTURE"
a) Antecedentes
Otra forma de asociacin interempresaria la constituye la figura jurdica del joint venture, de all que
incorporemos un breve anlisis sobre el tema en este captulo.
La aplicacin de nuevas tcnicas de produccin y la creacin de nuevos productos, requiere de grandes
inversiones en investigacin y desarrollo. Inversiones que por lo aleatorio de su resultado y la
posibilidad de su utilizacin comn por ms de una "organizacin", sean pblicas o privadas, estn
generando en los ltimos aos, su actuacin asociada.
Y decimos "organizaciones" y no empresas ni sociedades, porque en dichos emprendimientos participan
tambin los estados nacionales y sus dependencias y empresas pblicas, universidades, asociaciones
civiles, fundaciones y personas fsicas, interesados todos en aunar esfuerzos y recursos.
De este modo se dividen las inversiones, se fraccionan los riesgos y se acortan los tiempos de investigacin
y desarrollo.
La figura jurdica del joint venture aparece como un modo de aplicacin prctica de esa asociacin
destinada a obtener un objetivo comn y como un medio til y prctico de facilitar un "acuerdo entre
los interesados en un proyecto comn". Esto les permite a los partcipes en la "aventura comn" llevar
adelante emprendimientos de gran envergadura, sin distraer recursos significativos de capital propio.
Constituy tambin, por mucho tiempo, la forma de posibilitar inversiones extranjeras directas en
pases donde las legislaciones consagraron restricciones, permitiendo que las multinacionales pudieran
actuar asociadas a empresas locales; y tambin la forma de eludir prohibiciones de actuacin directa
de empresas extranjeras en materia de hidrocarburos, cuando resultaba imprescindible el aporte de
know how.
Deca Halperin en 1973, que joint venture, Ioint adveniure ojoint enterprise, "es una institucin no
legislada elaborada por la doctrina judicial establecida en centenares de litigios a que ha dado lugar su
funcionamiento en poco ms de ciento cincuenta
"33
aos
El jurista italiano Andrea Astolfi seala tambin que la doctrina es concordante en considerar de
origen jurisprudencial la nocin de joint venture, cuyas primeras decisiones se remontan al ao 1808,
pero destacando que las primeras manifestaciones de una precisa tendencia jurisprudencial hacia la
identificacin de los rasgos caracterizantes de las relaciones de joint venture se remontan a la segunda
mitad del siglo XIX y primeros aos del siglo XX, citando el caso "Bruce v. Hastings" de 1868 y
34
otros posteriores
Le Pera nos comenta, en su trascendente obra sobre el tema, que eljoint venture, como especfica nocin
jurdica es justamente, una creacin de la jurisprudencia moderna destinada a eludir la prohbicin
segn la cual una sociedad por acciones (corporation) no poda formar parte de una sociedad que no
fuera por acciones (partnership)3.
33 "Sociedad annima, sociedad en participacin y joint adventune", en Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, 1973, pg. 140.
34 "El contrato internacional dejoint ventune", en Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, 1981. pg. 645, nota 5.
Joint ven tune y sociedad, As rea, 1992, pg. 25.
b)
Concepto
Andrea Astolfi expresa que en la literatura juscomercialista la locucin joint venture aparece
siempre como una frmula de uso apta para ilustrar diversas formas, no precisadas, de cooperacin
industrial.
Sergio Le Pera cita la definicin de Rowley, para quien joint venture "es una asociacin de dos
o ms personas para realizar una nica empresa comercial con el fin de obtener una utilidad"36.
Destaca Le Pera que aparecen en esta definicin dos elementos importantes pero
controvertibles: que se trata. de una "asociacin" y que tiene por finalidad obtener una "utilidad".
En definiciones judiciales se sealan como elementos necesarios el carcter ad hoc del proyecto;
alguna contribucin de todas las partes; disposiciones sobre la forma de distribuir las utilidades; y un
cierto grado de control de todos los partcipes.
Y una definicin basada en decisiones judiciales sera la siguiente: "Un joint venture es una
asociacin de personas fsicas ojurdicas que acuerdan participar en un proyecto comn, generalmente especfico (ad hoc), para una utilidad comn, combinando sus respectivos recursos, sin
formar ni crear una coiporation o el status de una parttiership en sentido legal, el cual acuerdo
tambin establece una comunidad de intereses y un mutuo derecho de representacin dentro del
mbito del proyecto, sobre el cual cada venturer ejercer algn grado de control"37.
Tambin se dice que "es una empresa asumida en comn"; una asociacin de empresarios
unidos para la realizacin de un especfico proyecto con el propsito de obtener una utilidad que,
como las prdidas, sern divididas entre ellos38.
c)
Caractersticas
De lo expuesto surge que los caracteres que permitiran identificar unjoint venture seran los
siguientes:
- reunin de dos o ms partcipes, que pueden ser personas fsicas o jurdicas, sociedades,
asociaciones, estados, organizaciones pblicas o privadas;
- carcter especfico del proyecto (ad hoc): es decir que un Ioint venture est destinado a un
nico proyecto, lo que no implica corta duracin;
- aportes a un fondo comn, es decir alguna contribucin de todos los partcipes; contribucin
que puede consistir en bienes, derechos o dinero, tecnologa, patentes, marcas, e inclusive en industria
o simplemente en el tiempo aplicado a la ejecucin del proyecto;
- finalidad de obtener un beneficio, que como las prdidas distribuirn entre s, de acuerdo con
lo que establezcan en el respectivo contrato. En este sentido se ha admitido que todos participen en
las utilidades y que slo algunos soporten las prdidas (de todos modos el acuerdo de no participacin
en las prdidas no es oponible a terceros). Decimos "beneficios" y no "utilidades" para destacar que
el objetivo de la unin puede ser "mensurable" en dinero, pero no necesariamente dinero o dividendos;
- la recproca facultad para representar y obligar a los otros partcipes: esta es tambin una
caracterstica de esta figura, habindose admitido que "un miembro del joint venture puede obligar
a sus asociados, sean ocultos o no, por los contratos que sean razonablemente necesarios para llevar
adelante el negocio"39;y
- un cierto control de los participes en la ejecucin del proyecto: esta es una caracterstica que
exhibe el inters de los participes en la empresa comn.
Es decir, aparecen en el joint venture elementos que encontramos en las denominadas
"sociedades accidentales o en participacin" y en las "uniones transitorias de empresas". Esta figura
aparece as como un medio ms de actuacin "consorciada" de las empresas, pero, al mismo tiempo,
posibilita la actuacin de otras "organizaciones", como los estados nacional, provinciales y
municipales, sus reparticiones autrquicas, las universidades pblicas y privadas, las fundaciones y
otras asociaciones civiles.
En el derecho anglosajn se lo ha caracterizado tambin como un concepto en "evolucin",
expresando que los tribunales ante la necesidad de aplicar principios fundamentales del common
Law a nuevos desarrullos en el mundo de los negocios y del
comercio, han desarrollado este concepto, que se puede convertir en una "relacin jurdica"
distinta40.
d)
Aplicaciones prcticas
Jaeguer, citado por Le era, propone el siguiente listado de utilizacin dejoint venture:
- explotaciones de petrleo, gas, carbn, oro y otros minerales;
- trabajos de agricultura y ganadera;
- proyectos de urbanizacin y subdivisin de tierras;
- construccin de inmuebles;
- compra y venta de mercaderas, valores u otros bienes;
- servicios personales: los acuerdos entre abogados sobre distribucin de honorarios eventuales
en un asunto comn;
- explotacin de patentes, marcas, derechos intelectuales y otros derechos inmateriales;
- organizacin de espectculos y entretenimientos pblicos;
- construccin de autopistas, puentes, tneles y otras
41
obras pblicas
Welliston, tambin citado por Le Pera, enuncia adems otras aplicaciones, obtenidas de una
recorrida de los fallos registrados:
- descubrimiento y explotacin de depsitos de minerales radioactivos como el uranio;
- la produccin de obras de teatro y otros espectculos pblicos, tales como sistemas de
transmisin por televisin;
- acuerdos por el cual una parte otorg un derecho de uso de pelculas cinematogrficas de su
propiedad, cuyos ingresos seran divididos de acuerdo con ciertos porcentajes y adems proveer sus
servicios para obtener pellculas adicionales de las
LE PERA, op. Cit., pg. 72. 41 Op. df., pg. 65, nota 39.
cuales sera propietaria la otra parte y cuyos ingresos seran tambin divididos, fue considerado un joint
venture; etctera42.
e)
Partiendo de la base de que la expresin joint venture es usada en la prctica comercial para
referirse a todo acuerdo empresario para la realizacin de un proyecto especfico, con independencia
de la forma jurdica que se adopte, se puede hablar de joint ventures bajo formas contractuales o
societarias.
Marzorati43 seala la siguientes formas:
1) confractua4 a la que se recurre como transaccin especfica;
2) sociedad annima, donde cada socio de la joint venture es un acciones en la sociedad;
3) sociedad colectiva, que es una sociedad "transparente" a los fines fiscales en los Estados
Unidos, segn el citado autor.
Cabra aclarar que en tales supuestos (2 y 3) el contrato de joint venture es previo y subyacente
al contrato de sociedad.
Agrega Marzorati que la forma del joint venture es a me-nudo, sino en todos los casos,
adoptada por cuestiones impositivas en base a las leyes de los paises anfitriones de los socios del joint
venture y del pas de la operacin.
Le Pera cita las joint venture corporations, o sea la constitucin de una sociedad por acciones (o por cuotas
como es el caso de Memania) en la que participan las empresas interesadas. Sealando que la posibilidad o
conveniencia de formar esta sociedad depende de varios factores, principalmente de la naturaleza del proyecto y
las caractersticas de la legislacin aplicable a esta sociedad. Tal el caso de un proyecto que requiera una
inversin importante en bienes del activo fijo cuyo amortizacin se ha de producir en un perodo prolongado.
Cuando la asociacin involucra a una empresa extranjera y a una nacional, se la denomina
1. JURISPRUDENCD'l
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de
un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
B>
317. RESPONSABILIDAD
Tratndose de sociedades annimas formalmente constituidas que, por principio, gozan de personalidad jurdica
distinta, todo mecanismo de allanamiento de personalidad o inoponibilidad of disregard of legal enlity, debe ser
aplicado con criterio restrictivo, sin que la sola existencia de un conjunto econmico o de control lo autorice,
mxime cuando el actor no ha expresado un inters jurdico tutelable en la desestimacin de la personalidad o
extensin de la responsabilidad, ni demostr
45
Juz. Nac. Com. Nro. 9, firme, 31-V-1990, "Migliozzi, Julio A. e. Volkswagen Argentina S.A. y
otros", LL, 1991 A, pg. 254; D.J., 1991-1- 629; E. D., 140-683; L.L., Repertorio LI-1991, pg. 1615.
Las sociedades vinculadas tienen total independencia patrimonial por lo que es regla que en
materia de extensin de quiebra existe separacin de masas y la excepein es la masa nica.
Sin embargo aun partiendo del concepto de que el control es el poder efectivo de direccin para
asegurar la constancia y duracin del conjunto econmico, ello no es suficiente para atribuir la
unidad patrimonial de las sociedades, en consecuencia la quiebra de una de ellas no es extensiva a la
otra.
Cm. Nac. Com., Sala A, 30-XII-1993, "Exportadora Marly S.A.", Peridico Econmico
Tributario, 17-1-1995.
1.
No procede disponer que los concursos de dos sociedades reputadas componentes de un "grupo
econmico" tramiten ante el mismo juzgado, cuando aun no se ha decidido la apertura y consecuente
continuacin del trmite del concurso de una de las integrantes de dicho "grupo"; ya que, para disponer la
concentracin del trmite de diversas causas ante el mismo juzgado, es necesario abrir antes el trmite concursal
de la causa donde se adopta tal decisin.
Cm. Nac. Com., Sala D, 23-XJ-1993, "Monmeros Vinilicos, SA. siconcurso preventivo", E.D., 31-1-1995.
La aplicacin del artculo 54 de la Ley de Sociedades exige la existencia de pruebas concluyentes
respecto de las situaciones excepcionales que la mencionada legislacin contempla a fin de prescindir
de la personalidad jurdica.
Cm. Nac. Com., Sala A, 22-11-1991, "Apalategui, Alberto M. c. D'Angelo Roberto, Suc.", L.L.,
16-VII-1992.
irrestricta llevara a consagrar la excepcin como regla. Tal principio admite excepciones en los supuestos en
que la forma societaria se haya utilizado para violar derechos de terceros, para conseguir lines extrasocietarios,
para violar la ley, el orden pblico o la buena fe.
3.
La aprobacin o desaprobacin del balance por la asamblea no tiene otros electos que los de poner en
conocimiento de los socios la situacin patrimonial del ente y permitirles tomar posicin respecto de la gestin
empresaria, la marcha de los negocios y la actuacin del rgano de administracin; en consecuencia, estas
decisiones asamblearias no son, en principio, susceptibles de ser suspendidas, en tanto su virtualidad se ha
agotado en la resolucin misma.
Cm. Nac. Com., Sala B, 13-VI-1991, "NoeI, Carlos M. y otra c. NoeI y Ca SA.", L.L., 24-VIl-1992; L.L., t.c.
1992, pg. 420.
C) VINCULUONES CREADAS CON FINES DE COLABORA ClON
146-698).
En atencin a que solamente persiguen fmes lucrativos las "uniones transitorias de empresas" (cfr.
Zaldvar, Enrique y otros, op. cit., pg. 48), debe descartarse que el consorcio invocado por la
presentante de fs.
138 pueda encuadrarse dentro de las "agrupaciones de colaboracin".
Queda por lo tanto analizar si puede encuadrarse el referido consorcio, en principio, dentro de
ellas "uniones transitorias de empresas".
Del anlisis de los convenios de fs. 3/21 y de fs. 22/60 se desprende, prima facie, la constitucin
de una "unin transitoria de empresas" habida cuena que en principio se habran cumplido las
formalidades establecidas por el artculo 378 y concordantes de la ley 22.903.
En cuanto a la falta de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (cfr. artculo 380, ley
22.903) invocado por la apelante, cabe sealar que un contrato en estas condiciones, segn las
circunstancias peculiares del mismo, puede otorgar a sus firmantes obligaciones y derechos concurrentes a la obtencin del objeto para el cual lo suscribieron. Valdr, entonces, entre las partes y la
falta de inscripcin no modifica su rgimen interno sino que sus clsulas son inoponibles frente a los
terceros (cfr. Zaldvar, Enrique y otros, op. cit., pg. 141).
No es del caso considerar a los contratos no inscriptos como contratos irregulares o en formacin. Se trata de
pactos que obligan a los firmantes desde la fecha de su otorgamiento por el cual sus clusulas tienen plena
validez entre sus participantes o miembros. La inscripcin tiene por efecto esencial la publicidad y conocimiento
objetivo que los terceros adquieren del contrato inscripto; al mismo tiempo, su oponibilidad eiga omnes. No se
trata pues de una inscripcin generadora de efectos constitutivos o regulatoria de una relacin jurdica
determinada. La inscripcin registral respecto a estos contratos produce el efecto de su oponibilidad a los
terceros, reiterando su validez entre los otorgantes desde la fecha de su suscripcin (cfr. Zaldvar, Enrique y
otros, op. cit., pgs. 51/52).
Cm. Nac. Civ., Sala M, 10-VIII-1994, "Deloitte Raskins c. Rhenag slmedidas", E.D., 16-IV-1996.
2. DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Aguinis, Ana Mara M. de, "Contratos de dominacin entre empresas integradas y el derecho
econmico", Revista del Derecho Industrial, Depalma, Buenos Aires, pags. 410 y sigs.
Alegra, Hctor, "Algunas reflexiones sobre los conceptos de sociedad controlante, sociedad controlada y
situacin de control" RD CO, 1978, pg. 301.
Borgioli, Alessandro," 'Direccin unitaria' y responsabilidad en la administracin extraordinaria",
R.D.C.O., 1986, pg. 509.
Cur, Jos Mara, "Sociedades accionarias, no accionarias, extranjeras y contratos de colaboracin
empresaria", actualizacin de informacin, L.L., 14-II-1995.
Escuti, Ignacio (h), "La batalla en contra del artculo 30, L.S.", E.D., Temas de Derecho Societario, VI
Congreso de Derecho Societario, Mar del Plata, noviembre-1995.
Etcheverry, Rul, "Grupos de sociedades. Algunas pautas jurisprudenciales", E.D., t. 125, pg. 152.
- "Responsabilidad de la persona controlante", R.D.C.O., ao 19, 1986, pgs. 579.
Gagiiardo, Mariano, "Cuestiones internas en un grupo de sociedades",
L.L., 30-111-1995.
Lorenzetti, Ricardo Luis, "Participacin plural: contratos asociativos y responsabilidad civil por actuacin
de equipos , L. L., 24-VIII 1993.
Morando, Enrique J. J., "Desplazamiento judicial del representante en la UTE", E. D., Temas de Derecho
Socielario, VI Congreso de Derecho Societario, Mar del Plata, noviembre-1995.
Odriozola, Carlos, "Los grupos de sociedades y los accionistas externos L.L., 198&E, pgs. 1114/1122.
Richard, Efran Hugo, "Coincidencias de las reformas al rgimen de los contratos de colaboracin", L.L.,
16X1-1994.
Santilln, Jorge N., "Las sociedades controladas y la reforma de la ley 22.903", R.D.C.O., 1984, pg. 731.
Silva, Roberto E. (h) - Saaverri, Diego M., "Es aplicable el artculo 30 de la ley 19.550 a las sociedades
constituidas en el extranjero?",
L.L., 24-IX-1991.
CAPTULO XXI
DE LA SOCIEDAD CIVIL
324. CONCEPTO, ELEMENTOS Y FORMA
El artculo 1648 del Cdigo Civil enuncia el concepto de sociedad civil, expresando que "habr sociedad, cuando
dos o ms personas se hubieren mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener
alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieran de lo que cada uno
hubiere aportado".
La jurisprudencia nacional ha interpretado el concepto de sociedad civil, realzando el elemento affectio
societatis, al sealar que constituir una sociedad es unirse dos o ms personas no slo econmicamente, sino
tambin afectivamente, en doble cooperacin material y espiritual, para obtener un beneficio comn mediante el
esfuerzo y afn de superacin que razonablemente significa el empleo que hicieren de lo que cada uno hubiera
aportado.
Para que haya sociedad civil se requieren los siguientes elementos y el cumplimiento de la
formalidad prescripta por la ley civil.
a)
Pluralidad de partes
Siguiendo la tesis tradicional, nuestra sociedad civil est construida como un contrato, de modo que no se admite
el contrato con uno mismo y de all el requisito de la pluralidad de partes.
b)
"Affectio societatis"
En el espritu de colaboracin activa entre los socios, hemos conceptualizado este elemento al hablar de la
sociedad
comercial. Por ello se ha negado la calidad de socio a quien se halla en situacin de dependencia; o si el
pretendido socio no tiene injerencia en la direccin del negocio, etctera.
C)
No se concibe una sociedad sin aportes de los socios, sea en dinero, bienes, trabajo, derechos, etctera. Tiene que
consistir en obligaciones de dar o de hacer.
d)
Fondo comn
Los aportes deben estar destinados a formar un fondo comn con el cual se har frente a las obligaciones
societarias.
e)
Obtencin de utilidades y soportacin de las prdidas Los socios persiguen la obtencin de alguna
utilidad apreciable en dinero, como dice el artculo 1648 del Cdigo Civil. Esta finalidad las distingue de las
asociaciones donde tambin existe una unin de personas que persiguen un fin comn, pero se trata siempre de
fines no patrimoniales.
f)
Forma
La sociedad civil se debe constituir, obligatoriamente, por escritura pblica, cuya omisin determina que ella no
est legalmente constituida y, en tal caso, su actuacin ser como sociedad irregular.
Esta exigencia surge de lo dispuesto en el artculo 1184, inciso 3 del Cdigo Civil, y comprende la constitucin,
sus prrrogas y modificaciones.
g)
Naturaleza civil
Es de naturaleza civil la sociedad que se constituye para realizar actos no comerciales y que no adopta ninguno
de los "tipos sociales" regulados en la ley 19.550.
Es civil la sociedad para construir un inmueble; para venderlo; para realizar una explotacin agropecuaria
(sembrar, criar ganado); entre profesionales, para ejercer la profesin en forma conjunta, etctera.
h)
Personalidad
Las sociedades civiles son personas jurdicas privadas, segn el artculo 33 del Cdigo Civil y poseen, por
ende, personalidad jurdica, con los atributos que hemos referido para las sociedades comerciales
(derecho al nombre, domicilio, separacin de patrimonios, derecho a estar en juicio como actora y demandada). Lo que ocurre es que en sta la personalidad jurdica aparece menos ntida, ya que la separacin entre la
sociedad y los socios no es tan completa y clara. Aqu las deudas de la sociedad pesan sobre los socios (art.
1713); y la muerte de los socios pone fin a la sociedad (arts. 1758 y 1760, salvo pacto en contrario cuando es de
ms de dos socios).
solidariamente de todo dao resultante de los actos ilcitos realizados en comn (art. 1661).
El objeto social determina, al igual que en la sociedad comercial, el lmite de actuacin de los administradores
(art. 1691, Cd. Civ.).
artculo 1653 del Cdigo Civil, que declara nulas las siguientes estipulaciones:
1)
que ninguno de los socios puede renunciar a la sociedad o ser excluido de ella, aunque haya
justa causa;
2)
que cualquiera de los socios puede retirar lo que tuviera en la sociedad cuando quisiera;
3) que al socio o socios capitalistas se les ha de restituir su parte con un premio designado o con sus frutos o con
una cantidad adicional, haya o no ganancias;
4) que le asegure al socio capitalista su capital o ganancias eventuales;
5) que establezca en favor del socio industrial una retribucin fija por su trabajo, haya o no ganancias.
A su vez el artculo 1654 prev una serie de clusulas que est permitido incorporar a los contratos de sociedad.
Tales son:
1) que ninguno de los socios perciba menos que los otros, aunque su aporte social sea mayor o menor;
2) al contrario, que alguno de los socios no soporte las prdidas en la misma proporcin que participa en las
ganancias;
3) que un socio tenga derecho alternativo o a una cantidad determinada o a una cuota de las ganancias
eventuales;
4) que en caso de fallecimiento de algn socio, sus herederos slo tengan derecho a percibir como cuota de sus
ganancias una cantidad determinada; o bien que el socio sobreviviente pueda quedar con todo el activo social,
pagando a los herederos una cantidad determinada. En ambos casos ello no podr afectar la legtima de
intimados a efectuar el aporte por los administradores, que podrn exigir judiciaimente su
cumplimiento. Los dems socios slo podrn hacerlo ante la inaccin de los administradores.
2) Los socios responden por eviccin (arts. 1701 y 2132, Cd. Civ.), como el socio de la sociedad comercial.
Tambin y por analoga, por los vicios redhibitorios (arts. 1701 y 2172).
3)
Deber de fidelidad: El socio debe fidelidad a los otros socios y a la sociedad, poniendo en los
negocios sociales la misma diligencia que pone en los suyos propios (art. 1724). Su incumplimiento
puede dar lugar a la exclusin del socio culpable (art. 1735, inc. 4). Este deber impide a los socios realizar negocios en competencia con los que efecta la sociedad.
4) Soportar Las prdidas. Es un riesgo propio de la sociedad el que su actuacin produzca prdidas. Los socios
se obligan a soportarlas, en la forma convenida en el contrato o bien en proporcin a lo pactado para repartir sus
ganancias, o en proporcin a sus aportes sociales si nada hubieran pactado (art. 1778).
a erigir el cumplimiento del contrato sociaL Cada socio puede exigir a los dems el
cumplimiento de las obligaciones asumidas. Derecho a exigir el aporte debido; la exclusin del socio infiel
o que no cumple sus obligaciones; derecho a ejercer la administracin social; etctera.
4)
Derecho a retirarse de la sociedad. Las sociedades civiles pueden ser por tiempo determinado
o indeterminado. Si la sociedad es por tiempo determinado, el socio no puede renunciar sin justa
causa. Hay justa causa, segn el artculo 1738, cuando el administrador hubiera sido removido o
hubiere renunciado; cuando existe justa causa de exclusin de un socio y el administrador no quisiere
ejercer ese derecho. Si la sociedad es por tiempo indeterminado, cualquier socio puede renunciar,
siempre que su renuncia no sea de mala fe o intempestiva (art. 1739).
Si alguno de los socios no puede pagar su parte por encontrarse en estado de insolvencia, la cuota que
le corresponde en la deuda ser absorbida por los dems socios a prorrata de su inters en la sociedad
(arts. 1751 y 1731).
revocacin debe ser solicitada judicialmente y el administrador conservar el cargo hasta entonces (art.
1683), salvo peligro en la demora (art. 1684).
Existiendo justa causa, cualquiera de los socios puede pedir la remocin del administrador, sin depender de
deliberacin de la mayora (art. 1685).
La remocin del administrador nombrado en el contrato da derecho a los socios para disolver la sociedad,
siendo el administrador removido responsable por la indemnizacin de prdidas e intereses (art. 1686).
La renuncia del administrador nombrado en el contrato confiere igual derecho a pedir la disolucin de
la sociedad.
Cuando el administrador no es un socio, el poder para administrar la sociedad es esencialmente
revocable, aunque se hubiese dado en el mismo contrato social.
2)
Administrador designado por acto separado del contrato. En este caso, el poder es revocable
como un mandato ordinario, pero se requiere la mayora de los socios para proceder a la revocacin (art.
1688).
3)
Lmite de actuacin de los administradores. No habiendo estipulacin expresa, el objeto social
determina el lmite de actuacin de los administradores sociales (art. 1691). Los actos extraos al objeto social
son de exclusiva cuenta del administrador.
4) Normas aplicables. La administracin de la sociedad se reputa un mandato general que comprende los
negocios ordinarios de ella. Son negocios ordinarios aqullos para los cuales la ley no exige poderes
especiales; todos los dems se reputan extraordinarios (art. 1694).
3)
Por cumplimiento del objetivo social o por imposibilidad sobreviniente de cumplido. Las
sociedades por tiempo indeterminado pueden haberse constituido para un negocio determinado y
cumplido ste queda disuelta la sociedad. Tambin se disolver si el objeto para el cual fue
constituida resulta de imposible cumplimiento, o no pueda continuar el negocio para el que fue
formada (art. 1774).
4)
Por erigirlo cualquiem de los socios en el caso de sociedades por tiempo indeterminado o
uregulares. En ambos supuestos, como ya lo vimos, cualquiera de los socios puede exigir la
disolucin de la sociedad.
5)
Por prdida del capital sociaL La sociedad se disuelve si pierde totalmente su capital o bien
pierde una parte considerable de l, que imposibilite conseguir el objeto para la que fue constituida
(art. 1771). Tambin si pierde la propiedad o el uso del bien que constitua el fondo con el cual obrba la
sociedad (art. 1772).
6)
Necesidad de sentencia judiciaL Existen causales de disolucin, como la revocacin del
mandato del administrador designado en el contrato o la exclusin de un socio, o la prdida del
capital cuando no hay acuerdo entre los socios, que requieren de sentencia judicial. En general, a falta de
acuerdo entre las partes sobre si se ha producido o no una causal de disolucin, se requiere sentencia judicial.
b) Liquidacin de la sociedad
En principio se aplican las mismas reglas que para la liquidacin de las sociedades comerciales (art.
1777).
CAPTULO XXII
COOPERATIVAS
333. REGIMEN LEGAL
Estas asociaciones se rigen por las disposiciones de la ley de facto 20.337, de 1973, que en ciento
veinte artculos y uno de forma, reglamenta minuciosamente su naturaleza, caracteres, constitucin, de
los asociados, del capital y de las cuotas sociales, de la contabilidad y el ejercicio social, de las
asambleas, de la administracin y representacin, de la fiscalizacin privada, de la integracin con
otras cooperativas, de la disolucin y liquidacin, de la fiscalizacin pblica, del Instituto Nacional de
Accin Cooperativa y en el captulo XIII sobre las disposiciones varias y transitorias.
Precisamente, una de las normas de este ltimo captulo, el artculo 118, establece que para las
cooperativas rigen supletoriamente las disposiciones del captulo II, seccin V de la ley 19.550 de
Sociedades Comerciales, esto es, las normas sobre las sociedades annimas, pero slo "en cuanto se
concilien con las de esta ley y la naturaleza de aqullas".
Recordemos que el artculo 372 de la ley 19.550 dispone la aplicacin supletoria de sus normas a
las cooperativas.
De todos modos debe quedar muy en claro desde ya que esa aplicacin supletoria es viable slo si
la norma a aplicar cumple dos condiciones:
1) que se concilie con las normas de la ley 20.337; y
2) que se concilie con la naturaleza particular de las cooperativas.
a) Concepto
Las cooperativas son asociaciones fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua, para organizar y
prestar servicios, segn reza el artculo 2 de la ley 20.337.
Esto no obsta a que existan cooperativas de produccin, que tienen por objeto la produccin de bienes
primarios (agro-minera) o secundarios (industriales).
El principio mutual no es riguroso en la ley que admite la realizacin de operaciones con terceros no
asociados.
b)
Caracteres
La ley 20.337 en su artculo 2 consagra en doce incisos los caracteres de estas asociaciones,
adoptando la enunciacin de los principios del cooperativismo universalmente aceptados, tal como
fueron formulados por la Alianza Cooperativa Internacional en su XXIII Congreso realizado en Viena
en 1966.
A esos caracteres hicimos ya referencia en el punto 8, al efectuar la distincin entre sociedad
comercial y cooperativa, por lo que remitimos al lector a ese punto.
c) Denominacin
La denominacin social debe incluir las palabras "cooperativa" y "limitada" o sus abreviaturas.
de estos actos con los realizados por sociedades comerciales u otras personas, en cumplimiento de
otros fines.
La cooperativa no realiza actos de comercio, ni tales actos pueden encuadrarse en otro tipo jurdico;
ellos son actos cooperativos, esto es, actos dirigidos al cumplimiento del objetivo social de la entidad o
sus fines institucionales.
La doctrina ha sealado que la calificacin de "acto cooperativo" impregna a los negocios de un valor
especial, dndoles un sentido axiolgico en funcin del fin cooperativo y de la satisfaccin de los
ideales de la institucin: la solidaridad, el bien comn, la ausencia de nimo de lucro, etctera.
Uno de los corolarios del carcter cooperativo de tales actos es su indivisibilidad o inseparabilidad de
la propia relacin entre la cooperativa y sus asociados, de tal modo que las reglas del derecho comn
correspondientes a su naturaleza substancial, deben ser aplicadas en armona con el rgimen de la ley
20.337 y con las normas reglamentarias1.
1ALTHAUS, Alfredo, Tratado de Derecho Cooperativo, Rosario, Zeus, 1977, pgs. 161 y sigs.;
CARR, Juan C., "El acto cooperativo y los valores cooperativos", en L.L., 1981, t. A, pg. 863.
337. CONSTITUCION
La cooperativa se constituye por acto nico y por instrumento escrito, pblico o privado.
Se requiere la existencia de por lo menos diez personas que deben firmar el acta de fundacin.
Deben elaborar un estatuto que contendr:
1) la denominacin y el domicilio;
2) la designacin precisa del objeto social;
3) el valor de las cuotas sociales y el derecho de ingreso, en su caso;
4) la organizacin de la administracin, fiscalizacin y asambleas;
5) las normas de distribucin de los excedentes y para soportar las prdidas;
6) las condiciones de ingreso, retiro y exclusin de los asociados;
7) reglamentacin de los derechos y obligaciones de los asociados; y
8) las reglas para la disolucin y liquidacin.
338. INSCRIPCION
La cooperativa se considera regularmente constituida con la autorizacin para funcionar y la
inscripcin en el registro de la autoridad de aplicacin, sin necesidad de publicacin alguna.
La autoridad de aplicacin que establece la ley 20.337 es el Instituto Nacional de Accin Cooperativa.
ALTHAUS, op. cit., pg. 172; PASTORINO, Roberto J., "El acto cooperativo en la ley argentina",
en
L.L., 1976, t. D, pg. 763.
se pueden establecer condiciones limitativas fundadas en el propio objeto social; por ejemplo, una
cooperativa de farmacuticos exigir tal condicin para poder asociarse.
Tambin pueden asociarse a una cooperativa el Estado nacional, las provincias, los municipios, los
entes descentrali:zados y las empresas del Estado.
Como correlato natural, tambin es libre el retiro de la asociacin, al finalizar el ejercicio social y
dando un aviso previo de treinta das.
asamblea ordinaria. Tambin los auditores externos deben elevar un informe anual a la asamblea.
Todos estos documentos o, mejor dicho, sus copias, deben ser puestos a disposicin de los asociados
en la sede de la cooperativa y remitidos a la autoridad de aplicacin.
Ya dijimos en el punto 8 (pg. 18) que las cooperativas aspiran a eliminar el lucro y reemplazar las
ideas fundadas en el egosmo por otras fundadas en la fraternidad y solidaridad humanas. Con tal
finalidad no distribuyen dividendos ni otorgan ganancias a sus asociados ni les reconocen derecho a un
reparto fmal. Las cooperativas slo pueden producir excedentes cuando el precio de los servicios
cobrados al asociado o terceros es superior al costo ms los gastos de administracin. En realidad estos
gastos forman parte del costo del servicio. Por ello la ley va a definir a los excedentes repartibles como
aqullos que provienen de la diferencia entre el costo y el precio del servicio prestado a los asociados
(art. 42).
La ley determina en esa norma la forma de distribucin de los excedentes repartibles, consagrando la
obligatoriedad de destinar un porcentual de ellos a la educacin y capacitacin cooperativa (5%).
Adems, establece un 5% para el fondo de accin asistencial y laboral o para estmulo del personal
que trabaja en la cooperativa y otro 5% para reserva legal.
De los excedentes repartibles se puede destinar una parte al pago del inters del capital, siempre que el
estatuto as lo establezca. De ello se deduce que en caso de no haber excedentes no podr retribuirse el
capital aportado, aunque lo prevea el estatuto social. El inters a pagar sobre el capital no podr
exceder en ms de un punto el que cobra el Banco de la Nacin Argentina en sus operaciones de
descuento.
El resto que quedara del excedente repartible debe distribuirse entre los asociados en concepto de
retorno, en general en proporcin a los servicios utilizados por cada asociado y no en proporcin al
capital aportado (salvo en las de crdito), lo que est demostrando que el retorno al asociado no es un
dividendo al capital sino el plus del precio cobrado de ms en los servicios prestados. Por ello los
excedentes que deriven de la prestacin de servicios a terceros (no asociados) deben destinarse a una
cuenta especial de reservas y no pueden ser distribuidos.
3) la distribucin de excedentes;
4) la fusin o incorporacin;
5) la disolucin de la asociacin;
6) el cambio del objeto social;
7) la participacin como asociados de personas jurdicas de carcter pblico, entes descentralizados y
empresas del Estado, y
8) la asociacin con personas de otro carcter jurdico.
Ello sin perjuicio de que el estatuto social establezca otro u otros temas como de competencia
exclusiva de la asamblea.
La remocin de los consejeros y sndicos debe ser resuelta por la asamblea, aunque el tema no figure
en el orden del da, si ello es consecuencia directa del asunto incluido en el temario de la asamblea.
Hay otros temas que tambin son competencia exclusiva de la asamblea, segn se desprende de otras
reglas de la ley 20.337 o de disposiciones de la L.S. Tales son:
9) modificaciones del estatuto social (art. 235, L.S.);
10) la designacin de consejeros y sndicos liquidadores, en su caso, y su remocin, (arts. 63, 88, 59 y
90, ley 20.337);
11) la retribucin del trabajo personal de consejeros (art. 67) y sndicos (art. 78);
12) la renuncia de consejeros cuando ello afecta el normal funcionamiento del rgano de
administracin (art. 66, ley 20.337).
13) la escisin de la cooperativa (art. 235, inc. 4, L.S.);
14) el revalo de activos (Resolucin 248 del Instituto Nacional de Accin Cooperativa).
Respecto a los deberes y atribuciones del sndico, son similares a los de la sociedad annima (ver
punto 273, c), con el particular matiz de su no idoneidad.
Tambin le son aplicables las normas sobre responsabilidad de los sndicos de las sociedades
annimas (punto 273, m).
La sindicatura de la cooperativa difiere de la annima en cuanto aqu no se exige idoneidad, pues no es
condicin que sea abogado o contador o doctor en ciencias econmicas, y tambin en cuanto es
exigencia que sea asociado de la cooperativa.
La ley ha optado por una sindicatura no especializada, pero complementada por la actuacin de una
auditoria externa, que es obligatoria y que debe estar a cargo de un contador pblico nacional inscripto
en la matrcula respectiva.
Tambin ese servicio de auditora puede estar a cargo de una cooperativa de grado superior o de una
entidad especialmente constituida para ese fin.
Si el sndico fuera contador podr tener a su cargo el servicio de auditora.
La auditora debe producir informes trimestrales y uno anual final, sobre el resultado del balance.
345. DE LA INTEGRACION
La ley 20.337 ha previsto la posibilidad de que las cooperativas puedan asociarse entre si para el mejor
cumplimiento de sus elevados fines.
Pueden fusionarse o incorporarse (fusin por absorcin) cuando sus objetos sociales fueren comunes o
complementarios.
Asimismo se ha previsto la actuacin comn para una o ms operaciones, debiendo convenir cul de
ellas actuar como gestor asumiendo la responsabilidad frente a terceros.
Las cooperativas de primer grado pueden integrarse en cooperativas de segundo grado (federacin) y
stas, a su vez, unirse para constituir una de tercer grado (confederacin). Para ello se requiere un
nmero mnimo de siete asociadas.
CAPTULO XXIII
SOCIEDADES COMERCIALES ESPECIALES
ENTIDADES FINANCIERAS, COMPAIAS DE SEGUROS,
SOCIEDADES DE AHORRO PARA FINES DETERMINADOS,
ADMINISTRADORAS DE FONDOS DE JUBILACIONES Y PENSIONES,
SOCIEDADES CALIFICADORAS DE RIESGOS
Y SOCIEDADES QUE HACEN OFERTA PUBLICA DE SUS TTULOS VALORES
1 Una mayor explicitacin de estos temas puede verse en nuestra obra, La Refonna Financiera, ley 24.144, Rubinzal-Cutzoni, 1992.
d) Autoridad de aplicacin
La ley determina que la autoridad de aplicacin es el Banco Central de la Repblica
Argentina, a quien le confiere las facultades necesarias y suficientes para reglamentar la ley, aplicarla, controlar el funcionamiento de las entidades, inspeccionaras, fiscalizaras y sancionaras.
As es como el Banco Central est facultado a establecer los capitales mnimos con los que debe operar cada
tipo de entidad y de conformidad con el lugar donde acta; fijar las reservas de efectivo con que deben
operar estas entidades (es decir, la reserva que deben guardar del total de los depsitos que reciban);
las relaciones tcnicas que deben mantener entre su capital y el total de depsitos que reciban, entre el
capital y las inmovilizaciones que pueden efectuar, la forma en que deben llevar la contabilidad y la informacin
contable a suministrar a esa autoridad, etctera.
Adems, el Banco Central en ejercicio del poder de policia financiero, puede enviar inspectores a las
entidades con el fin de controlar su funcionamiento; fiscaliza su actuacin, establece la informacin que le
deben remitir peridicamente las entidades y, finalmente, aplica las sanciones por las transgresiones en que
incurran las entidades y las personas fsicas responsables.
tiene la facultad de reglamentar las distintas operaciones que realizan las entidades financieras.
Son operaciones prohibidos para todas las enadudes:
1)
Explotar por cuenta propia empresas comerciales; in,dustriales, agropecuarias o de otra clase.
El Banco Central puede, con carcter general, autorizar expresamente la participacin de las entidades
financieras en actividades econmicas que juzgue "complementarias" de la actividad financiera.
2)
Constituir gravmenes sobre sus bienes, sin previa autorizacin del Banco CentraL Esta
prohibicin tiene por finalidad evitar que se afecte la intangibilidad del capital de la entidad, de por s
insuficiente para hacer frente a los compromisos contrados por la entidad (la reglamentacin admite que
las entidades puedan contraer deudas por depsitos y otras causas, por una suma varias veces superior a su
capital).
3)
Aceptar en garantla sus propias acciones, prohibicin que ya tienen las sociedades annimas en
general.
4)
Operar con sus directores y administradores y con empresas o personas vinculados con ellos,
en condiciones ms favorables que las acordadas de ordinario a su clientela. De esta forma la ley va a
recoger el principio de la ley 19.550 y el de la ley 20.337, que como ya analizamos oportunamente, fue
parcialmente modificado por la ley 22.903 de reformas a la Ley de Sociedades comerciales (ver punto
263).
Erdirector o administrador de una entidad financiera puede operar con la entidad que dirige o
administra siempre que lo haga en igualdad de condiciones que el resto de la clientela (en cuanto a
tasas de inters, comisiones, plazos, garantas, etc.).
La misma regla rige para las personas vinculadas al director o administrador (caso del cnyuge, hijos,
padres, hermanos, etctera) y de las empresas (sociedades) de las que el director o administrador forma parte
como accionista, administrador o sndico.
El Banco Central ha reglamentado esta norma fijando un limite de asistencia crediticia al director,
administrador y personas y empresas a l vinculados obligando a comunicar dichas operaciones a la
sindicatura y hacerlas constar en un informe mensual.
Operaciones limiiadas a los bancos comerciales y prohibidos al resto de las entidades:
5)
Emitir girns efrctttuar transferencias de piaza a piaza
Adems habra que agregar las operaciones en cuenta corriente bancaria y cheque, que han quedado
limitadas exclusivamente a los bancos comerciales y estn prohibidas a las dems entidades.
Asimismo para operar en cambios y en operaciones de comercio exterior las entidades
g)
Las entidades estn obligadas a guardar reserva de todas las operaciones pasivas que realicen los clientes
(depsitos a la vista, en cajas de ahorro y a plazo fijo).
Esta obligacin admite las siguientes excepciones:
1) cuando un juez, en causa judicial, solicite un informe, con los recaudos establecidos en las leyes respectivas;
2) frente al Banco Central de la Repblica Argentina, que como autoridad de aplicacin de la ley y de
fiscalizacin, a travs de la Superintendencia de Entidades Financieras y Cambiarias, tiene facultades para
acceder a toda la documentacin en poder de las entidades financieras;
3) frente a la Direccin General Impositiva, que puede requerir cualquier tipo de informacin;
4) frente a los organismos de recaudacin impositiva de las provincias y municipalidades, previa determinacin
del responsable y del expediente donde tramita una verificacin; y
5)
entre las mismas entidades fmancieras, segn la reglamentacin que establezca el BCRA.
A' respecto esa autoridad ha prescripto que tal informacin es obligatoria cuando una entidad la pide
a otra para cumpltr una determinada reglamentacin del BCRA y es voluntaria, en todos los dems casos.
El rgimen informativo se ha visto facIlitado por la instalacin por el BCRA de una base de datos
conteniendo informacin de las empresas ms importantes del pas, donde se registra su endeudamiento
en las entidades fmancieras con las que operan.
Quedan amparados en este rgimen los depsitos en cuentas corrientes, a plazo fijo y en cajas de
ahorro, sean en pesos o en moneda extranjera, hasta la suma de $ 10.000, cuando sean constituidos a menos
de noventa das; y hasta la suma de $ 20.000 cuando estn constituidos a mayor plazo.
j)
La ley 24.144 derog la ley 20.539 y sus modificatorias que establecan la Carta Orgnica del Banco
La nueva Carta Orgnica prescribe que ser su misin "primaria y fundamental" la de "preservar el valor de
la moneda". En tal sentido es de destacar la clara prohibicin de otorgar prstamos al Gobierno nacional, a
Tambin se restringe severamente la asistencia crediticia a las entidades financieras, limitando los
redescuentos y adelantos al ciento por ciento del patrimonio neto de cada entidad y por un plazo no mayor de
treinta das. Exige, adems, que en todos los casos los prstamos sean con garantas de activos.
El ejercicio de la actividad aseguradora y reaseguradora en el pas, est regido por la ley 20.091. Slo
pueden realizar operaciones de seguros las sociedades annimas, las cooperativas, las entidades mutuales
de seguros, las sucursales o agencias de sociedades extranjeras y los organismos o entes oficiales o mixtos,
nacionales, provinciales y municipales.
c)
Requisitos legales
Se requiere que las entidades aseguradoras se constituyan conforme uno de las formas
asociativas referidas, que tengan por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro o reaseguro
y que cuenten con el capital mnimo exigido por la autoridad de superintendencia.
Adems debern acreditar que los planes de seguro se ajustan a las disposiciones legales y reglamentarias;
y que su actuacin es conveniente en el mercado de seguros.
f)
La ley 20.091 prohibe a las entidades retribuir a los directivos, sndicos, funcionarios, y personal en
general, en proporcin a la produccin bruta o neta, total o de cualquiera de las secciones de seguro en
particular.
g)
Las entidades aseguradoras no pueden operar en ninguna rama de seguro sin estar expresamente autorizadas para
ello. Los planes de seguro y sus elementos tcnicos y contractuales deben ser, tambin, previamente
especial.
Estn prohibidos los planes denominados "tontinarios", "de derrama" y los que incluyan sorteo. Tambin la
cobertura de riesgos provenientes de operaciones de crdito financiero puro.
h) Plizas
El texto de las plizas de seguro se debe ajustar a las normas de las leyes 20.091 y 17.418, y ser aprobado
previamente por la Superintendencia de Seguros de la Nacin.
i)
Primas
Las primas son libremente pactadas por las entidades y sus clientes, dentro de un mximo y un mnimo
fijado por la autoridad de superintendencia. Deben ser suficientes para permitir al asegurador el cumplimiento
de las obligaciones que asume y su permanente capacitacin econmico-financiera.
j)
4) descontar los documentos a cobrar que sean de asegurados o terceros ni negociar los cheques que
reciban;
5) hacer frente a sus obligaciones mediante letras o pagars propios o de terceros;
6) efectuar sus pagos de otra forma que no sea mediante cheques a la orden del acreedor;
7) recurrir al crdito bancario por cualquier causa, salvo para edificar inmuebles y previa autorizacin
de la autoridad de control;
8) hacer disposiciones a ttulo gratuito, salvo contribuciones para fines benficos o cuando lo sean con utilidades
lquidas y realizadas del ejercicio;
9) otorgar fianzas o garantizar obligaciones de terceros, salvo cuando ellas configuren operaciones de
k) Gestin de la empresa
La empresa debe mantener el capital mnimo que establezca la Superintendencia y cuando l resulte
afectado por cualquier prdida, se emplazar a la entidad a dar explicaciones y a presentar un plan de
regularizacin y saneamiento.
Hasta que se cumplan las medidas de regularizacin y saneamiento, la autoridad de control establecer la
indisponibilidad de las inversiones por un monto equivalente a las reservas constituidas para hacer
frente a las obligaciones con los asegurados.
Cuando la prdida del asegurador alcance al treinta por ciento del capital mnimo, se le ordenar que se
abstenga de celebrar nuevos contratos de seguro.
1)
Reservas tcnicas
Las entidades deben mantener las reservas tcnicas que establezca la autoridad de control, para poder
hacer frente a las obligaciones contradas con sus asegurados.
m) Inversiones
Las entidades aseguradoras deben invertir sus reservas tcnicas en ttulos pblicos y privados,
inmuebles para uso propio, edificacin, renta o venta, prstamos garantizados con ttulos valores, con
garanta hipotecaria o prendaria en primer grado y en operaciones financieras garantizadas en su
totalidad por bancos y otras entidades financieras.
Regulacin
Las sociedades que tengan por objeto las actividades de capitalizacin, acumulacin de fondos, de crdito
recproco y
ahorro para fines determinados, que suponen el compromiso de aplicacin de los fondos a la obtencin de bienes
previamente estipulados; que impliquen el requerimiento pblico de dinero con la promesa de futuras
contraprestaciones, se rigen por las normas de la ley 11.672, complementaria permanente de presupuesto y
las que establezca la autoridad reglamentaria (art. 40, ley 23.270 de 1985).
La ley aludida delega en el Poder Ejecutivo Nacional, a travs de la Inspeccin General de Justicia de la
Nacin, el control y reglamentacin de esas actividades (art. 6, t.o. Dec. 1812/93, B. O., del 6-IX-93).
b)
Estas sociedades se deben inscribir y deben ser expresamente autorizadas para funcionar por la Inspeccin
General de Justicia de la Nacin.
c)
Requisitos
Antes de iniciar sus actividades las entidades autorizadas a operar bajo cualquier modalidad en la
captacin de fondos del pblico bajo promesa de prestacin o beneficios fturos, deben acreditar el
cumplimiento de los siguientes requisitos, establecidos por la Resolucin General Nro. 10 de la I.G.J.:
1) seguro de caucin de compaa aseguradora autorizada;
2) fianza del fabricante de los bienes que se adjudicarn, que se renovar anualmente;
3) garanta de entidad financiera autorizada.
En el caso de la fianza del fabricante, se requiere que se acredite la calificacin del riesgo de cumplimientQ de
sus obligaciones, por sociedad calificadora regulada por el decreto 656/92.
Las garantas deben ser solidarias y de satisfaccin "a primer requerimiento".
Los modelos de los contratos en uso por las entidades deben ser previamente aprobados por la Inspeccin
General de Justicia de la Nacin.
e) Planes de capitalizacin
La I.G.J. slo aprobar planes de capitalizacin o de ahorro para fines determinados, que sean utilizados
para el requerimiento pblico de dinero, cuando ellos tiendan a crear o favorecer el ahorro o a facilitar a
sus destinatarios la posibilidad de acceder a la titularidad de bienes de capital o de consumo durable y se
cumplan las siguientes condiciones:
1) en los planes de capitalizacin, los contratos deben asegurar que los suscriptores puedan recuperar al finalizar
el perodo previsto contractualmente o anticipadamente en caso de sorteo, el recupero del dinero a valores
constantes; como tambin respecto de las sumas a adjudicar o reintegrar en los planes de ahorro para
fines determinados por grupos cerrados;
2) en el caso de cfrculos cerrados para la adquisicin de bienes determinados, se debe asegurar el
acceso a los bienes a todos los suscriptores;
3) en el caso de renuncia o rescisin del contrato, se debe asegurar a los suscriptores el reintegro del dinero
ahorrado a valores constantes.
El "rgimen de capitalizacin" creado como novedad por esta ley, se fundamenta en el derecho
del individuo a disponer libremente de sus aportes.. en su libertad de elegir el gestor u operador
que ms le convenga y a mudarse de gestor cuando lo juzgue conveniente. Por eso la ley asegura a los
afiliados la libertad de optar entre uno y otro rgimen previsional y elegir la AFJP que juzgue
ms apta para administrar sus recursos y ms segura para cumplir el pago de las prestaciones
previsionales.
Las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones (en adelante AFJP) se
deben constituir como sociedades annimas y tienen como objeto nico y exclusivo:
1) Administrar un fondo que se denominar fondo de jubilaciones y pensiones; y
b)
c)
Denominacin
d)
Capital mnimo
La ley fija el capital mnimo de estas sociedades en la suma de tres millones de pesos ($
3.000.000.-), el que debe estar to
talmente suscripto e integrado en efectivo al momento de su constitucin.
En caso de disminuir el capital, cualquiera fuera la causa, debe ser reintegrado dentro
de los tres meses de producido el hecho. En caso contrario la superintendencia de AFJP
debe resolver la revocacin de la autorizacin para funcionar y liquidacin de la
administradora.
e) Autorizacin
Las AFJP deben ser autorizadas previamente por la Superintendencia de
Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones.
La solicitante debe acreditar:
- haberse constituido como sociedad annima o de acuerdo a otra forma jurdica
permitida si se tratara de entes provinciales o municipales.
- la integracin total del capital mnimo exigido;
- se verifique que sus directores, sndicos, gerentes y miembros del consejo de
vigilancia, en su caso, no estn inhabilitados:
f)
Corresponder cuando:
1) se reduzca el capital mnimo de la administradora y no se lo reintegre dentro del
plazo establecido; y
2) registre dficit de encaje en dos o ms oportunidades en el curso de un ao
calendario.
La liquidacin de una AFJP, ni su quiebra, afectarn a los afiliados, dada la total
independencia del "fondo de jubilaciones y pensiones con el patrimonio de la entidad
administradora.
En tales casos, los afiliados debern elegir otra AFJP, a la que se le traspasarn los
fondos correspondientes a las cuentas personales de cada uno de ellos.
g)
Rgimen de comisiones
Las AFJP tiene derecho a una retribucin mediante el cobro de comisiones, las que sern debitadas de
las respectivas cuentas de capitalizacin individual.
Las comisiones son el nico ingreso de las AFJP por cuenta de sus afiliados y beneficiarios, debiendo
contemplar el financiamiento de la totalidad de los servicios, obligaciones y beneficios por los que en
definitiva resulte responsable, en favor de los afiliados y beneficiarios a ella incorporados.
El importe de las comisiones ser establecido libremente por cada administradora. Su aplicacin ser
con carcter uniforme para todos sus afiliados o beneficiarios, salvo las situaciones que la ley o sus
normas reglamentarias prevean (art. 67 de la ley).
Existen las siguientes limitaciones:
1) slo pueden estar sujetos al cobro de comisiones la acreditacin de los aportes, la acreditacin de
imposiciones voluntarias y depsitos convenidos y el pago de los retiros que se practiquen bajo la
modalidad de retiro programado;
2)
la comisin por la acreditacin ae los aportes obligatorios slo se puede establecer como un
porcentaje de la base imponible que le dio origen, como una suma fija por operacin o como una
combinacin de ambos;
3)
las comisiones por la acreditacin ae imposiciones vo luntarias y aepsitos convenidos se pueden
establecer sobre la base de un porcentaje sobre los valores involucrados, una suma fija por operacin,
o una combinacin de ambos;
4)
las comisiones por el pago ae los retiros programaaos se pueden establecer como un porcentaje
mensual sobre el saldo de la cuenta de capitalizacin individual del beneficiario, como una suma fija
por operacin o como una combinacin de ambos (art. 68).
Sobre las comisiones referidas en 2) y 4), la AFJP puede establecer un rgimen de bonificacin de las
comisiones. No podr ser discriminatorio para afiliados de la misma categora. Se establecer como un
porcentaje de quita sobre el esquema de comisiones vigente (art. 69).
El rgimen de comisiones debe ser informado por las administradoras a la superintendencia. Cualquier
modificacin entrar en vigencia noventa das despus de la aprobacin por la superintendencia (art.
70).
Las comisiones a las que tiene derecho la administradora estn exentas del impuesto al valor agregado.
h) Rgimen de inversiones
El activo del fondo de jubilaciones y pensiones se invertir de acuerdo con criterios de seguridad y
rentabilidad adecuados, respetando los lmites fijados por la ley y las normas reglamentarias. Las
AFJP pueden invertir el activo del fondo administrado en:
1 ttulos pblicos emitidos por la Nacin, hasta el cincuenta por ciento (50%) del
total del activo del fondo;
2) ttulos valores emitidos por las provincias, municipalidades, entes autrquicos del
Estado nacional y provincial, empresas del Estado nacionales, provinciales o municipales,
hasta el treinta por ciento (30%);
La CNV dictar las normas reglamentarias, que debern atender a las condiciones de
garanta de los ttulos, no solamente en relacin a aquellas garantas especiales que
pudieran
contener sino tambin a las que responden a la organizacin y administracin de la sociedad, la
existencia de accionistas mayoritarios, enunciacin de su poltica de inversiones y distribucin de
utilidades y una adecuada apertura del capital.
En el caso de los Fondos Comunes de Inversin se tendr especialmente en cuenta el grado de
diversificacin de riesgo de su cartera, as como las caractersticas especiales del fondo en cuanto a su
poltica de inversiones.
En el caso de los Fondos de Inversin Directa se tendr en cuenta la naturaleza y dems caractersticas
de los proyectos de inversin, que a travs de los mismos se encaren, as como tambin la solvencia
tcnica y econmica de sus operadores y todo otro elemento relevante para evaluar el riesgo de los
mismos.
Las calificaciones efectuadas por las sociedades calificado-ras de riesgo, sern presentadas a la CNV
para su aprobacin, si ello es exigido por las normas reglamentarias, de acuerdo con las disposiciones
que al respecto en ellas se incluyan.
El activo del fondo de jubilaciones y pensiones no podr ser invertido en:
de la ley;
6) las transferencias de recursos provenientes del fondo de fluctuacin de acuerdo con lo previsto en
los artculos 88 y 90 de la ley;
7) las integraciones del Estado nacional en las condiciones establecidas en los incisos a) y b) del
artculo 124 de la ley (art. 83).
Se deducirn del patrimonio del fondo los siguientes conceptos:
1) las sumas correspondientes al pago de las comisiones a la administradora;
2) la transferencia de fondos a las compaas de seguro de retiro correspondientes a los afiliados que
opten por la modalidad de renta vitalicia previsional;
3) el pago de las prestaciones que se rijan por las modalidades de los incisos b) y c) del artculo 100 de
la ley;
4) el pago de las sumas correspondientes a la transmisin hereditaria conforme a lo previsto por el
artculo 54 de la ley;
5) las transferencias de los fondos correspondientes a los afiliados que hayan ejercido la opcin de
traspaso hacia otra administradora;
6) las sumas correspondientes a la parte del saldo de las cuentas de capitalizacin individual que deban
ser transferidas al Sistema Unico de Seguridad Social, en virtud de lo establecido en el artculo 126 de
la ley.
Los derechos de copropiedad de cada uno de los afiliados o beneficiarios sobre el fondo de
jubilaciones y pensiones respectivo sern representados por cuotas de igual valor y caractersticas. El
valor de las citadas cuotas se determinar en forma diaria sobre la base de la valoracin de las
inversiones representativas del respectivo fondo de jubilaciones y pensiones. Al iniciar su
funcionamiento una administradora, deber definir el valor inicial de la cuota del fondo de
jubilaciones y pensiones que administre, el que se corresponder a un mltiplo entero de diez pesos
($10).
El valor promedio para un mes calendario de la cuota de un fondo, se determinar dividiendo la suma
del valor de la cuota de cada da del respectivo mes, por el nmero de das del mes (art. 85).
Se define como rentabilidad del fondo al porcentaje de variacin durante los ltimos doce (12) meses
del valor promedio de su respectiva cuota. El clculo de este ndice y todos los que de l deriven se
realizar mensualmente.
La rentabilidad promedio del sistema se determinar calculando el promedio ponderado de la
rentabilidad de cada fondo segn el mecanismo que establezcan las normas reglamentarias.
Las administradoras sern responsables de que la rentabilidad del respectivo fondo no sea inferior a la
rentabilidad mnima del sistema. Esta responsabilidad se determinar en forma mensual.
Se define como rentabilidad mnima del sistema al setenta por ciento (70%) de la rentabilidad
promedio del sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos dos (2) puntos porcentuales, de
ambas la que fuese menor.
Los requisitos de rentabilidad mnima no sern de aplicacin a las administradoras que cuenten con
menos de doce (12) meses de funcionamiento (art. 86).
Con el objeto de garantizar la rentabilidad mnima a que se refiere el punto anterior, existir
para cada fondo de jubilacio
nes y pensiones un "fondo de fluctuacin" que ser parte integrante de aqul (art. 87).
El fondo de fluctuacin se constituir en forma mensual y siempre que la rentabilidad del fondo fuese
positiva. Este se integrar con todo exceso de la rentabilidad del fondo sobre la rentabilidad promedio
del sistema incrementada en un treinta por ciento (30%) o la rentabilidad promedio del sistema incrementada en dos (2) puntos porcentuales, de ambas la que fuese mayor. Tendr los siguientes destinos:
1) cubrir la diferencia entre la rentabilidad mnima del sistema y la rentabilidad del fondo, en caso de
que esta ltima resultare menor;
2) incrementar, en la oportunidad que la administradora as lo considere conveniente, la rentabilidad
del fondo en un mes determinado;
3) acreditar obligatoriamente como cuotas adicionales en las cuentas de capitalizacin individual de
los afiliados;
4) imputar al fondo de jubilaciones y pensiones el saldo total del fondo de fluctuacin a la fecha de
liquidacin o disolucin de la administradora (art. 88).
j)
El encale
Las administradoras debern integrar y mantener en todo momento, un activo equivalente por lo
menos al dos por ciento (2%) del fondo de jubilaciones y pensiones respectivo, el cual se denominar
"encaje". Este encaje nunca podr ser inferior a tres millones de pesos ($ 3.000.000) y tendr por
objeto responder a los requisitos de rentabilidad mnima (art. 86 de la ley).
El clculo del encaje se efectuar en forma semanal teniendo en cuenta el valor promedio del fondo
durante los quince (15) das corridos anteriores a la fecha de clculo (art. 89).
El monto del encaje deber ser invertido en los mismos instrumentos autorizados para el fondo y con
iguales limitaciones. El encaje es inembargable (art. 89).
Cuando la rentabilidad del fondo fuere en un mes dado, inferior a la rentabilidad mnima del sistema y
esta diferencia no pudiere ser cubierta con el respectivo fondo de fluctuacin, la administradora deber
aplicar los recursos del encaje que sean necesarios a tal efecto.
Se disolver de pleno derecho la administradora que no hubiere cubierto la rentabilidad mnima del
sistema o recompuesto el encaje dentro de los quince (15) das siguientes al de su afectacin, debiendo
liquidarse la sociedad (art. 90).
k)
Las prestacones
Las prestaciones de jubilacin ordinaria, retiro por invalidez y pensin por fallecimiento establecidas
en la ley para el rgimen de capitalizacin se financiarn con el saldo de la cuenta de capitalizacin
individual del afiliado, conforme al artculo 27 de la ley.
Respecto de la jubilacin ordinaria y de la pensin por fallecimiento que de ella se derive, el saldo de
la cuenta de capitalizacin individual estar constituido por el capital acumulado.
Respecto del retiro por invalidez y de la pensin por fallecimiento del afiliado en actividad, el saldo de
la cuenta de capitalizacin individual estar constituido por el capital acumulado ms el capital
complementario que deba integrar la administradora y que proviene del seguro obligatorio constituido
a ese fin.
1)
Con el fin de garantizar el financiamiento integro de las obligaciones cada AFJP deber contratar, a
travs de las compaas de seguros autorizadas por la Superintendencia de Seguros de la Nacin artculo 175-, una nica pliza de seguro colectivo de invalidez y fallecimiento, mediante una
licitacin cuyas bases debern publicarse en uno de los diarios de mayor circulacin en el pas y del
domicilio de la administradora, pudiendo sta optar por cualquiera de las propuestas que se ajusten a
las mencionadas bases (art. 99, primer prrafo).
El seguro colectivo contratado no exime en forma alguna a la administradora de las responsabilidades
y obligaciones establecidas en la ley.
retiro fraccionario.
La renta vitalicia previsional es aquella modalidad de jubilacin o retiro definitivo por invalidez que
contrata un afiliado con una compaa de seguros de retiro, de acuerdo con las siguientes pautas:
1) el contrato ser suscripto en forma directa por el afiliado con la compaa de seguros de retiro de su
eleccin, conforme a los procedimientos que establezcan las normas reglamentarias. Una vez
notificada la administradora por el afiliado y la correspondiente compaa, quedar obligada a
traspasar a sta los fondos de la cuenta de capitalizacin individual del afiliado que correspondan; y
2) a partir de la celebracin del contrato de renta vitalicia previsional la compaa de seguros de retiro
ser nica responsable y estar obligada al pago de la prestacin correspondiente al beneficiario desde
el momento en que suscriba el contrato y hasta su fallecimiento, y a partir de ste al pago de las
eventuales pensiones por fallecimiento a los derechohabientes del causante al momento en que se suscribi
el contrato. El haber de las pensiones se fijar en funcin de los porcentajes establecidos en eJ artculo 98,
los que se aplicarn sobre el haber de la prestacin del causante;
3) para el clculo del importe de la prestacin a ser percibida bajo la modalidad de
renta vitalicia previsional, deber considerarse el total del saldo de la cuenta de capitalizacin del
afiliado.
El "retiro programado" es la modalidad de jubilacin o retiro definitivo por invalidez que acuerda el
afiliado con una administradora, de conformidad con las siguientes pautas:
1)
la cantidad de fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de capitalizacin individual, se fijar en
un importe de poder adquisitivo constante durante el ao y resultar de relacionar el saldo efectivo de la
cuenta del afiliado a cada ao, con el valor actuarial necesario para financiar las correspondientes
prestaciones. El afiliado podr optar por retirar una suma inferior a la que surja del clculo
mencionado anteriormente;
n)
pierden.
Tratamiento impositvo
1)
De los aportes: la porcin de la remuneracin y renta destinada al pago de los aportes
previsionales establecidos en el artculo 11 de la ley, correspondientes a los trabajadores comprendidos en el SIJP, ser deducible de la base imponible a considerar por los respectivos sujetos en el
impuesto a las ganancias (art. 112, primer prrafo).
2)
De las contribuciones patronales: las contribuciones previsionales a cargo de los empleadores,
constituirn para ellos, un gasto deducible en el impuesto a las ganancias (art. 112, segundo prrafo).
3)
De las imposiciones voluntarias: Las imposiciones voluntarias que realice cada afiliado con
destino al rgimen de capitalizacin sern deducibles de la respectiva base del impuesto a las
ganancias (art. 113, primer prrafo).
4)
De los depsitos convenidos: estos depsitos que pueden realizar los empleadores u otras
personas, con destino al rgimen de capitalizacin, no constituyen remuneracin para ningn efecto
legal y no se considerarn renta del afiliado a los efectos tributarios, y constituyen para quien los efecte
un gasto deducible para el impuesto a las ganancias (art. 113, segundo prrafo).
5) De la renta del foado: los incrementos que experimenten las cuotas de los fondos de jubilaciones y
pensiones no constituirn renta a los efectos del impuesto a las ganancias (art. 114).
6)
De las prestaciones: las jubilaciones, retiros por invalidez, pensiones por fallecimiento y dems
prestaciones otorgadas conforme a la ley, estarn sujetas en cuanto corresponda, al impuesto a las
ganancias (art. 115).
7) De las comisiones: las comisiones a las que tiene derecho la administradora estn exentas del impuesto al
valor agregado.
La parte de las comisiones destinadas al pago de las primas de los seguros por invalidez y fallecimiento, no
p)
Una rentabilidad mnima, sobre los fondos que los afiliados o beneficiarios mantuvieran invertidos,
cuando una administradora, agotados los mecanismos previstos en la ley, no pudiera cumplir con esa obligacin.
2)
La integracin en las cuentas de capitalizacin individua4 de los correspondientes capitales
complementarios y de recomposicin, as como tambin el pago de todo retiro transitorio por invalidez, en
a)
Concepto
Son sociedades constituidas como annimas, con el objeto social exclusivo de calificar ttulos valores u otros
riesgos, creadas por el Decreto 656-92, que deben estar inscriptas en el Registro especial a cargo de la
Comisin Nacional de Valores.
El decreto citado estableci que a partir del 1 de setiembre de 1992, o fecha posterior que fijara la CNV, no se
otorgara autorizacin de oferta pblica para ninguna emisin de ttulos valores privados representativos de
deuda (debentures, obligaciones negociables, ttulos de deuda de corto plazo - commercial papers - y
bonos de suscripcin) sin la previa presentacin de dos calificaciones de riesgo otorgadas por
sociedades calificado-ras distintas e independientes, habilitadas a tal fin. Tambin se deben calificar
las obligaciones negociables, o cualquier otro ttulo convertible en acciones, destinados a ser ofrecidos
pblicamente, mientras haya otros ttulos de la misma clase que no hayan sido convertidos (art. 1, Dec. 656-92).
b)
c)
Categoras de ttulos
empresa; el contexto econmico en el que opera; caractersticas del ttulo, su liquidez en el mercado y
las garantas (art. 13, Dto. 656).
d)
Facultades de la CNV
Sociedades extranjeras
Las sociedades calificadoras constituidas en el extranjero podrn solicitar su inscripcin y autorizacin para
actuar como tales en el pas, acreditando el cumplimiento de los recaudos referidos y adems:
1)
haberse constituido de acuerdo con las leyes de su pas de origen;
2)
1)
Dictamenes: contenido
a)
Ley 17.811
La oferta pblica de ttulos valores se rige por la Ley 17.811 de 1968, que organiza
este mercado, regula la actividad de sus operadores y crea tambin una autoridad de
superintendencia denominada Comisin Nacional de Valores (CNV).
b) Oferta pblica
1) Concepto: Se considera oferta pblica a la invitacin que se hace a personas en general o a
sectores o grupos determinados para realizar cualquier acto jurdico con ttulos valores, efectuada por
los emisores o por las organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o
parcial al comercio de aqullos, por medio de ofrecimientos personales, publicaciones periodsticas,
transmisiones radiotelefnicas o de televisin, proyecciones cinematogrficas, colocacin de afiches,
letreros o carteles, programas, circulares y comunicaciones im
los casos en que una invitacin a realizar actos jurdicos con ttulos valores no constituye oferta
pblica.
La amplitud de la norma no significa que cualquier ofrecimiento a realizar actos con ttulos valores
efectuado en forma pblica califique a stos como incluidos en el rgimen de oferta pblica, para lo
cual necesariamente deben contar con la correspondiente autorizacin, sino ms bien, como una
facultad de la CNV para obligar al que realiza la oferta en esta forma a cumplir con los requisitos
legales y reglamentarios establecidos o cesar en su actividad (art. 4 de las Normas de la CNV).
2)
Interpretacin de trminos: El trmino "entidafes abiertas" identifica en las Normas de la CNV a las
sociedades por acciones, cooperativas o asociaciones que estn autorizadas a hacer oferta pblica de
sus valores mobiliarios; y "sociedades abiertas" a las sociedades por acciones autorizadas para efectuar
oferta pblica de sus valores mobiliarios.
Los trminos "valores"y valores mobiliarios" a los efectos de las Normas, se refieren tanto a los ttulos
valores, como a todos los activos escriturales de crdito, participacin social o representativos de bienes,
emitidos en serie, negociables en igual forma y con los mismos efectos que los ttulos valores (art. 1 de las
Normas, RG 131).
El trmino "oferta pblica" identifica a toda invitacin efectuada a personas en general o a sectores o grupos
determinados para realizar cualquier acto juridico con tftulos valores, as como a la invitacin vinculada con
operaciones a trmino, en futuros u opciones, sobre productos y subproductos (RG 219).
La palabra "Comisin" identifica a la Comisin Nacional de Valores.
El trmino "entidad autorregulada" identifica tanto a las bolsas de comercio autorizadas a cotizar ttulos valores,
y mercados de valores adheridos a aqullas, como a los mercados autorregulados no burstiles autorizados a
actuar como tales por la
CNV (RG 211).
Los trminos 'productos " y "subproductos" comprenden a los del reino animal, mineral o vegetal, activos
financieros, monedas, metales preciosos, otros activos e ndices representativos, as como los derechos emanados
de ellos.
Por "gnpo" o "gnpo de control" en materia societaria, se debe interpretar aquel conjunto de personas que
poseen individual o conjuntamente, segn el caso, una participacin en el capital social, por cualquier ttulo, que
les otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en las asambleas ordinarias de accionistas (Res.
Gral. 219 de la CNV).
3)
Ttulos que se pueden ofrecer: Pueden ser objeto de oferta pblica nicamente los ttulos valores
emitidos en masa (o en serie), que por tener las mismas caractersticas y otorgar los mismos derechos
dentro de su clase, se ofrecen en forma genrica y se individualizan en el momento de cumplirse el contrato
respectivo. Pueden ser ttulos valores cartulares o escriturales, de crdito, participacin social o representativos
de bienes (art. 17, ley 17.811 y artculo 1, inc. b de las Normas, Res. Gral. 131).
No puede ser ofrecido en oferta pblica ningn ttulo si la emisora no cuenta con la autorizacin previa de la
Comisin Nacional de Valores para emitir ttulos y lanzarlos a la oferta pblica y si el propio ttulo ofertable no
cuenta con dicha autorizacin.
A partir del 1 de marzo de 1993 es requisito imprescindible para negociar ttulos valores en todo el pas, la
obtencin previa de la autorizacin de oferta pblica por parte de la CNV y segn el caso, de cotizacin en una
Bolsa de Comercio o en una entidad autorreguiada no burstil autorizada (Res. Gral. 210, artculo 4).
4)
Libertad de emisin: El artculo 40 de la Ley de Emergen-cia Econmica 23.692; permite a las
sociedades de capital y cooperativas emitir ttulos valores en serie ofertables pblicamente en los tipos y
condiciones que ellas elijan, facultad que debe ejercerse conforme a la Ley de Oferta Pblica 17.811.
Dicho norma establece: "Las sociedades de capital y cooperativas tendrn libertad para emitir ttulos valores en
serie ofertables pblicamente, en los tipos y con las condiciones que ellas mismas elijan. Se comprende en esta
facultad a la denominacin del tipo o clase de ttulos, su forma de circulacin, garantas, rescates, plazos de
convertibilidad o no, derechos de los terceros portadores y cuantas ms regulaciones hagan a la configuracin de
los derechos de las partes interesadas".
El Decreto 289/90 reglament el artculo 40 de la ley 23.697 y en forma especial estableci que dicha
facultad ser ejercitada "...siempre que su tipo, denominacin y condiciones no se confundan con el tipo,
denominacin y condiciones de ttulos previstos en la legislacin vigente" (art. 1).
5)
Objeto de la oferta: Son ttulos ofertables las acciones, ordinarias, preferidas, de participacin,
rescatables y no rescatables; las obligaciones negociables, en sus distintas modalidades; los ttulos de deuda de
corto plazo; los bonos con opcin de suscripcin; y los ttulos pblicos.
Los valores mobiliarios a emitirse debern gozar, para su oferta pblica, de iguales derechos que los de su
misma clase que se encuentran en circulacin, salvo excepciones establecidas en los reglamentos de las bolsas y
entidades autorreguladas (art. 13 de las Normas).
6)
Calificacin de riesgos: A partir del primero de setiembre de 1992, no se otorga autorizacin de oferta
pblica para ninguna emisin de ttulos valores privados representativos de deuda (obligaciones negociables,
commercial papers, debentures, bonos con opcin de suscripcin, etc.) sin la previa presentacin de dos
calificaciones de riesgo otorgadas por sociedades calificadoras distintas e independientes habilitadas a tal efecto
por la CNV (Dec. 656-92).
7)
Actos violatorios: Se consideran violatorios de la Ley
17.811 cualquier acto o prctica que afecte o pueda afectar el normal desenvolvimiento de la oferta o
negociacin de valores, sea que ellos fueren ejecutados por personas fsicas o jurdicas, actuando directa o
indirectamente, o a travs de cualquier medio o instrumento (art. 7Q, de las Normas de la CNV).
8)
Mercados de negociacin: Los emisores tendrn, en todos los casos, libertad para elegir el mbito en los
que negociarn sus ttulos valores (Res. Gral. 201, artculo 4).
Las emisoras deben obtener autorizacin para cotizar sus ttulos valores en una entidad autorregulada. Las que
no hayan obtenido cotizacin otorgada por una Bolsa o entidad autorregulada no burstil, tienen prohibido
negociar esos ttulos valores (Res. Gral. 201, artculo 5Q).
No es necesario contar con la autorizacion de cotizacin en un mercado autorregulado cuando se trate de emisin
de obligaciones negociables y otros ttulos de deuda privada.
Las Bolsas y mercados autorregulados donde cotice un ttulo valor podrn suscribir convenios con otras
Bolsas y mercados autorregulados para autorizar su negociacin en esos mbitos. Dichos convenios requerirn la
conformidad previa del emisor y la aprobacin de la CNV (Res. Gral. 210, artculo 6Q).
9)
Secciones de cotizacin: Las emisoras deben cotizar en la Seccin Especial o en la Seccin General,
segn corresponda.
10)
Ingreso a la oferta pblica: Las sociedades que quieren negociar pblicamente los valores que emiten
en serie (acciones, debentures u obligaciones negociables), deben obtener, en primer lugar, autorizacin para
ingresar al rgimen de oferta pblica y luego solicitar la autorizacin especfica de dichos valores.
La decisin de ingresar al rgimen de oferta pblica es independiente de la autorizacin especfica para hacer
oferta pblica de determinados valores mobiliarios, los que en cada caso requieren una autorizacin
particular (art. 19 infine, ley 17.811).
La autorizacin genrica la otorga la Comisin Nacional de Valores previa presentacin de la solicitud
respectiva y de acreditar una serie de extremos vinculados con aspectos societarios y patrimoniales.
La solicitud debe contener un detalle de los antecedentes generales, econmicos y financieros, hechos relevantes
o esenciales y documentacin adicional. Debe ser acompaada por una carta firmada por el representante legal
de la emisora o quien legalmente lo reemplace y contener toda la informacin requerida en el artculo 8 de las
Normas (Res. Gral. 211).
Se debe proporcionar la siguiente informacin (art. 8 de las Normas de la CNV).
Identificacin de la emisora:
Informacin societaria;
Titularidad del capital;
Informacin adicional; etctera.
La sociedad que solicita autorizacin para ingresar al rgimen de la oferta pblica debe acompaar la siguiente
documentacin:
Copia de la resolucin del rgano societario que tom la decisin.
Los estados contables correspondientes a los tres ltimos ejercicios o desde la constitucin de la
sociedad si su antigedad fuere menor. La CNV puede requerir la presentacin de estados contables proyectados
para los prximos tres ejercicios
anuales o por el plazo total de la nueva emisin que se solicita, no pudiendo ser inferior a un ao (Res.
Gral. 230).
Un ejemplar de los estatutos.
Nmina de los integrantes de los rganos de administracin y fiscalizacin, titulares y suplentes y
gerentes.
En el caso de sociedades que prevean cotizar en la Seccin Especial para nuevos proyectos de una bolsa
de comercio se debe adjuntar estudio de factibilidad tcnica, financiera y econmica del proyecto, realizado por
consultores profesionales independientes.
- Demostrar que se trata de un empresa en marcha con una organizacin tcnica y administrativa
adecuada, un mercado para su produccin o servicios y una situacin patrimonial y financiera de la
que surjan razonables perspectivas de obtener utilidades.
- Describir las actividades de la empresa; etctera (art. 89 de las Normas de la CNV; Resoluciones
Generales 211 y 230 de la CNV).
Ii)
Procedimiento de ingreso: La solicitud de autorizacin debe ser presentada ante la entidad autorregulada
en la que el emisor solicitar cotizacin de los ttulos valores objeto de la emisin. La emisora, simultneamente
a esa presentacin, debe notificar a la CNV que ha efectuado la misma (Res. Gral. 211, artculo
8 bis).
Por un convenio celebrado entre la Comisin Nacional de Valores y la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, la
presentacin se hace ante la Bolsa en doble juego de ejemplares. La emisora debe presentar ante la Comisin
Nacional de Valores una copia de la solicitud con constancia de su recepcin expedida por la Bolsa y nmero de
expediente iniciado ante ella (Res. Gral. 215, clusulas primera a sptima del Convenio).
La entidad autorregulada debe proceder al examen de la solicitud y de la documentacin acompaada por la
emisora y elaborar un dictamen precalificatorio, pronuncindose respecto de si a su juicio, la emisora
cumple con los requisitos sustanciales y formales establecidos en la ley 17.811 y en las Normas de la CNV para
su admisin al rgimen de oferta pblica; y la decisin de la entidad autorregulada de otorgar cotizacin a los
ttulos valores comprendidos en la solicitud en forma automtica una vez otorgada la autorizacin de oferta
pblica por parte de la CNV (clusulas la, 2a, 3a, y 4a).
El dictamen precalificatorio debe ser elevado por la entidad autorregulada a la CNV en un plazo no mayor de
veinte das hbiles administrativos desde la fecha en que qued completada la documentacin e informacin
exigibles (clusula tercera del Convenio).
La CNV podr requerir a la entidad autorregulada o a la emisora que presenten informacin adicional o cumplan
con otros requisitos (clusula sptima del Convenio).
Si la CNV no requiriera informacin adicional ni formulara objecin alguna dentro del plazo de diez das hbiles
administrativos, el ingreso al rgimen de la oferta pblica o, en su caso, la oferta pblica de la emisin,
entre s.
- En el caso de acciones sin derecho de voto, un mnimo de mil doscientos titulares no vinculados
enbtre s o, en su defecto, una dispersin del cuarenta por ciento del capital social representado por
dichas acciones, entre accionistas no vinculados entre s.
13) Rgimen de informacin: La autorizacin conlleva la obligacin del peticionante de someterse al
rgimen de informacin impuesto por la ley 17.811 y las normas reglamentarias de la CNV y significa
que el emisor ha cumplido los requisitos establecidos en la ley 17.811 y esas Normas, sin que la
autorizacin exprese un juicio sobre el futuro desenvolvimiento de la entidad. La autorizacin implica que la
emisora debe cumplir con todas las obligaciones que imponga el rgimen legal de la oferta pblica hasta que
egrese del mismo (art. 4, de las Normas de la
CNV).
14)
Cancelacin de la autorizacin: La cancelacin de la autorizacin implica la salida de la entidad
del rgimen de oferta pblica y puede provenir de una sancin de revocacin de la autorizacin, de una
decisin de retiro voluntario por parte de la emisora o de su propia disolucin (arts. 52 a 56 de las Normas de la
CNV).
La cancelacin como sancin est prevista como una facultad sancionatoria de la C.N.V. en la ley 17.811,
artculo 10 inc d). La aplicacin de la sancin de prohibicin de oferta pblica dictada luego del sumario
respectivo, conlleva la revocatoria de la autorizacin (art. 52 de las Normas).
15)
Retiro voluntario de la emisora: La decisin se debe tomar por asamblea extraordinaria cumpliendo con
el qurum y mayoras requeridos por los reglamentos de las bolsas.
Cuando la decisin afecte a acciones, en los avisos de convocatoria a la asamblea se mencionar la
posibilidad de ejercitar el derecho de receso. En la asamblea se deber informar el valor
de reembolso de las acciones (art. 53, primer prrafo, de las normas de la CNV).
En caso de retiro voluntario de un emisor de obligaciones negociables se requiere el previo consentimiento
de los obligacionistas (art. 15, ley 23.576) y se deber seguir el procedimiento que se enuncia en el punto
siguiente, teniendo los disconformes y ausentes derecho al reembolso en la forma y plazo previstos para el
receso de accionistas (art. 15, ley 23.576 y artculo 53, tercer prrafo de las Normas de la CNV).
16) oferta pblica pmaila: El orden del da de las asambleas convocadas para tratar las emisiones de
valores mobilianos a ser ofrecidas en suscripcin pbllca deber contener la propuesta del rgano de
administracin sobre la clase de valores a emitir, caractersticas, el monto en valor nominal y en su
caso, la prima de emisin (art. 23 de las Normas de la CNV).
Cuando se trate de acciones se debe consignar en la propuesta del rgano de administracin que se
eleva a la asamblea, la fecha a partir de la cual tendrn derecho a percibir dividendos y otras
acreencias (art. 23, de las Normas de la CNV).
La solicitud de autorizacin para realizar oferta pblica de valores mobiliarios debe ser presentada
dentro de los diez das de haberse resuelto la emisin por el rgano competente. La solicitud se
presenta ante la Bolsa de Comercio de Buenos Aires y se aplica el procedimiento descripto para la
solicitud de oferta pblica.
Las entidades que ya tienen autorizacin para la oferta pblica y adems, cotizan en bolsa, debern
presentar a las mismas, simultneamente con la iniciacin del trmite de oferta pblica, la respectiva
solicitud de cotizacin (art. 25 de las Normas y Res. Gral. 215).
La solicitud de oferta pblica de acciones a colocar por suscnpcin, se presentar ante la Bolsa de
Comercio de Bs. As. dentro de los diez das de celebrada la asamblea que resolvi la emisin, o en su
caso, la reunin de Directorio, cuando la decisin de emitir fue delegada en este rgano (art. 26, de las
Normas de la CNV).
Las sociedades incluidas en el rgimen de la ley 17.811 y que tengan cotizacin burstil, que soliciten oferta
pblica de acciones a ser colocadas por suscripcin, podrn acogerse al rgimen de autorizacin automtica
previsto en la Res. Gral. 183 (clusula novena del Convenio anexo a la Res. Gral. 215).
La solicitud de emisin de acciones a entregar por capitalizacin de divideados, revalos, ajustes y reservas,
se debe presentar dentro de los diez das de celebrada la asamblea que resolvi la emisin. La presentacin se
har ante la Bolsa de Comercio de Buenos Aires.
Cuando se trate de obligaciones negociables, con la solicitud se debe acompaar:
acta de la asamblea y en su caso, de la resolucin del rgano de administracin (directorio o consejo)
que resolvi la emisin;
- en su caso, nota del representante legal donde se especifica el cupn de las acciones a utilizar para ejercer
el derecho de suscripcin preferente, cuando tal dato no se consigne en el acta del rgano que resolvi la
emisin (cuando se emiten obligaciones convertibles);
tres ejemplares del prospecto;
un fascimil del ttulo a emitir, en su caso, (cuando son obligaciones cartulares);
el documento que acredita la constitucin de garantas especiales de la emisin o los avales otorgados;
plan de afectacin de los fondos que resulten de la colocacin de la emisin;
convenio de colocacin en firme con un undervriter en el caso de emisin de obligaciones convertibles
con limitacin del derecho de preferencia de los accionistas;
convenio con el fiduciario, en el caso que el emisor hubiera suscripto un contrato de fideicomiso con un
banco o entidad intermediadora (art. 28 de las Normas de la CNV y Res. Gral. 215, clusulas primera a sptima
del Convenio).
Las sociedades pueden solicitar la autorizacin de programas globales para la emisin de obligaciones
negociables al mediano plazo bajo el rgimen de oferta pblica, debiendo distinguirse si la sociedad se haila ya
bajo el rgimen de la oferta pblica o no (RG 229 de la CNV).
Las pequeas y medianas empresas, definidas en los trminos de la Resolucin Ministerial M.E. 401 del
23 de noviembre de 1989 y sus modificatorias, que soliciten su registro ante la CNV en los trminos del Decreto
1087 del 24 de mayo de 1993, tienen establecido un rgimen de autorizacin automtico, con la particularidad de
que tales ttulos slo pueden ser adquiri
dos por inversores "calificados". La emisin no superar los $ 5.000.000 (cinco millones) y no
requiere calificacin de riesgo.
Las sociedades que soliciten autorizacin de oferta pblica de acciones u obligaciones a ser colocadas
por suscripcin, deben dar a publicidad un prospecto confeccionado de acuerdo con lo establecido en
el Anexo II (art. 31 de las Normas).
Constituye el documento bsico mediante el cual se realiza la oferta pblica de valores mobiliarios.
La autorizacin implicar la aprobacin del prospecto.
Una vez aprobado deber ser impreso en un nmero suficiente de ejemplares para cubrir la demanda
de los posibles interesados y ser publicado en los rganos informativos de las bolsas en que vayan a
cotizar los ttulos.
c)
d)
Entidades autorreguladas
Identifica tanto a las Bolsas de Comercio autorizadas a cotizar ttulos valores y Mercados de Valores
adheridos a aqullas, como a los mercados autorregulados autorizados a actuar como tales por la Comisin
Nacional de Valores - caso del MAE, Mercado Abierto Electrnico- (Res. Gral. 211, artculo 1, inc. e).
1)
Bolsas de Comercio: son instituciones que agrupan a comerciantes y se organizan como sociedades
annimas o asociaciones civiles. Pueden o no tener vinculadas a eHas un Mercado de Valores.
Las Bolsas de Comercio con Mercados de Valores vinculados son la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, de
Rosario, de Crdoba, de Mendoza y de La Plata. Por Decreto 2150-92 (B. O. 26-XJ-92) se autoriz el
funcionamiento del Mercado de Valores de la Bolsa de Comercio de Santa Fe A.
No tienen Mercado de Valores las Bolsas de Comercio de San Juan, Mar del Plata, Jujuy y Chaco.
Las Bolsas establecen su propia organizacin y se rigen por sus propias normas. Deben organizarse como
sociedades annimas o asociaciones civiles y prever especficamente la realizacin de las operaciones
autorizadas y la difusin del rgimen de oferta pblica.
2)
Mercados de Valores: vinculado a una Bolsa funcionan los Mercados de Valores, que se organizan
jurdicamente como sociedades annimas y deben ser socios de la Bolsa a la que adhieren.
Los Mercados de Valores establecen su propia organizacin que debe ser aprobada por la Comisin Nacional de
Valores.
Existe un reglamento interno del Mercado de Valores de Buenos Aires que regula sobre los Agentes
de Bolsas; las sociedades constituidas entre agentes de bolsa y con terceros; sobre las sociedades de
bolsa; sobre los mandatarios, agencias, sucursales y productores; respecto de la transferencia de acciones del
mercado, asambleas y eleccin de autoridades; representacin del mercado, del gerente general y del asesor
letrado.
3)
Boisas sin Mercados de Valores: cuando sus estatutos prevean la cotizacin de valores mobiliarios, se
registren ante la CNV y cumplan las obligaciones que sta establezca, podrn realizar los actos siguientes:
intervenir en la colocacin de emisiones de acciones de sociedades con oferta pblica autorizada y de
ttulos pblicos;
recibir rdenes de comitentes sobre valores mobiliarios con oferta pblica autorizada, para cursaras a
los agentes de bolsa registrados en los mercados de valores donde coticen esos valores o a los agentes del
mercado abierto, en su caso (art. 112 de las Normas).
4)
Autorreguladas no burstiles: las entidades autorreguladas que coticen ttulos valores autorizados a la
oferta pblica, deben contar con la autorizacin previa de la CNV (Res. Gral. 201 de la CNV, artculo 1).
5)
Secciones de cotizacin: las entidades autorreguladas en las que se coticen ttulos valores debern como
mnimo asegurar, en todos los casos, la existencia de dos secciones de cotizacin. Una "Seccin General" y otra
denominada "Seccin Especial". Asimismo, podrn crear Secciones para la cotizacin de "nuevos proyectos".
Segn las normas de la Resolucin General 211, artculo 7Q bis, 1, cotizarn en la Seccin Especial las emisoras
que se enuncian a continuacin:
emisoras cuyo capital social supere los sesenta millones de pesos ($ 60.000.000.-);
emisoras cuyos mgresos por ventas de bienes y servicios resultantes del ltimo ejercicio econmico
supere los cien millones de pesos ($100.000.000.-);
emisoras cuyo nmero de accionistas no sea menor de mil con derecho de voto y de mil doscientos sin
derecho a voto, no vinculados entre si;
emisoras cuyos ttulos valores admitidos a la oferta pblica (sean ellos representativos del capital o de
deuda) tengan un valor nominal superior a los sesenta millones de pesos ($
60.000.000.-).
En la Seccin General cotizarn las emisoras no comprendidas en ninguno de los supuestos referidos a
la Seccin Especial, o aqullas que no soliciten expresamente el ingreso a esa seccin, en forma
voluntaria.
Las emisoras cuyos ttulos valores coticen en bolsas de comercio o mercados autorregulados autorizados podrn
transferir las respectivas cotizaciones de una bolsa a una entidad autorregulada o viceversa; o transferir la
cotizacin de una seccin a otra, de la respectiva bolsa o entidad en la que coticen sus ttulos valores (Res. Gral.
210, artculo lQ).
6)
Autorizacin de cotizacin: las Bolsas que tienen Mercados de Valores y las entidades autorreguladas
autorizadas por la CNV, son las encargadas de conferir la autorizacin para que los ttulos valores emitidos por
sociedades y autorizados por la Comisin Nacional de Valores para hacer oferta pblica, puedan cotizar en el
Mercado de Valores a eHa vinculado.
Otros agentes e intermediarios en la oferta pblica que no pertenezcan a mercados autorregulados debern
incorporarse a entidades autorreguladas o debieron constituir una de ellas antes del 1 de marzo de 1993 (Res.
Gral. 201, artculo 2).
e> Intermediarios
Son intermediarios en el Mercado de Capitales los agentes y sociedades de bolsa, los agentes del mercado
abierto y otros
econmica, trabajos o tareas anteriores, la calidad de socio de la Bolsa de Buenos Aires; presentar una
manifestacin de bienes con declaracin jurada de no estar alcanzado por ninguna causal de
inhabilitacin.
Aprobada la solicitud por el directorio y rendido satisfactoriamente el examen de idoneidad, el
Ttulos que pueden depositarse: Se pueden depositar 10.5 ttulos valores emitidos por personas
jurdicas de carcter privado autorizadas a efectuar su oferta pblica y los emitidos por las personas
5)
como agente pagador del Banco Central de la Repblica Argentina para los ttulos emitidos en moneda
nacional por el gobierno nacional; Heva y mantiene al da libros de accionistas de sociedades con
cotizacin burstil; enva directamente a los comitentes, trimestralmente un resumen; y liquida por
cuenta de los mercados de valores de Buenos Aires, Rosario, Crdoba, Mendoza, La Plata y Santa Fe,
la totalidad de las operaciones concertadas en rueda.
La Caja est autorizada a percibir dividendos, intereses o cualquier otra acreencia a que dieran derecho
los ttulos valores recibidos en depsito y est obligada a la percepcin puntual de los mismos (art. 49,
ley 20.643).
Estas sociedades son constituidas por pequeas y medianas empresas, sean personas fsicas o jurdicas,
cuyo nmero no podr ser inferior a ciento veinte.
La ley 24.467 no define a las PyMEs, sino que delega esa facultad a la autoridad de aplicacin.
b) Concepto de SGR
Son entes de carcter "mutual", integradas por pequeas y medianas empresas y otras personas, que se
asocian con la finalidad de facilitar el acceso al crdito a las empresas asociadas y brindarles una serie
de servicios complementarios.
El artculo 32 de la ley 24.467 dispone: "Caracterizacin. Cranse las Sociedades de Garanta Recproca (S.G.R.)
con el objeto de facilitar a las PyMEs el acceso al crdito.
"Las Sociedades de Garanta Recproca (S.G.R.) se regirn por las disposiciones del presente titulo y
supletoriamente la Ley de Sociedades en particular las normas relativas a las Sociedades Annimas".
Se trata de una expresin del fenmeno agrupacional de empresas, una "sociedad de sociedades", que
se constituye con fines de colaboracin.
c)
Caractersticas
En el sentido de la definicin del Cdigo Civil (art. 1648) estos entes son "sociedades" porque renen
los elementos que tipifican a stas segn la norma citada:
- ms de dos personas;
- que comprometen aportes con los que forman un "fondo comn";
En consecuencia decimos que estos entes son "sociedades" con un rgimen jurdico especial, razn por
la cual no se les puede clasificar ni como sociedades civiles, comerciales o cooperativas.
En realidad el sentido "mutualista" de estas sociedades las hace ms prximas a las "cooperativas", sin
embargo la ley ha preferido sujetarlas en lo que no est expresamente reglado en la ley 24.467 al
rgimen legal de las sociedades mercantiles.
Son entes constituidos por la unin de no menos de ciento veinte pequeas y medianas empresas
(socios partcipes) y al menos un socio protector.
Esas pequeas y medianas empresas pueden ser de propiedad individual o colectiva, de manera que
socios partcipes
sern empresarios individuales o sociedades comerciales, civiles o cooperativas.
Estas sociedades se constituyen con la finalidad especfica de facilitar el acceso al crdito a las empresas socias y
de proveerle servicios de asesoramiento tcnico, econmico y financiero. No pueden tener un objeto distinto.
Otorgan fianzas a los bancos y entidades financieras que asisten crediticiamente a las pequeas y
medianas empresas.
Adems, tienen la caracterstica de que los socios limitan su responsabilidad al aporte comprometido y
en ellas no luce la responsabilidad subsidiaria de las empresas socias.
Son sociedades a las que se les aplican supletoriamente las reglas de las sociedades annimas.
d) Funcin
La finalidad de estas sociedades es doble:
1) Por un lado facilitar el acceso al crdito a las PyMEs, de modo que puedan gozar de una
financiacin ms favorable, con mejores condiciones en sus crditos, que los que obtendran si
actuaran aisladamente, cada una de las empresas socias.
2) Por otra lado prestarles servicios complementarios, de asesoramiento sobre aspectos tcnicos,
econmicos y financieros, lo que involucra la posibilidad de informacin, anlisis y evaluacin sobre
actos de inversin.
e)
Importancia
La flexibihidad y capacidad de adaptacin a los cambios que tienen la PyME la erige en un elemento
esencial como factor de estabilidad social y economico.
Su pequeo capital social, la ausencia de activos fijos importantes y la inconsistente informacin sobre
flujo de fondos, les impide constituir garantas adecuadas para la obtencin de asistencia financiera,
siendo esta una de las dificultades ms destacadas que obstaculizan su funcionamiento y crecimiento.
La mayor dificultad de las PyMEs lo constituye el acceso al crdito, lo que tiene su fundamento no
solamente en el pequeo capital social e insuficiencia patrimonial que le limitan la posibilidad de otorgar
garantas, sino en las falencias derivadas de la
inexistencia de sistemas de control interno y la insuficiente capacidad y experiencia de sus conducciones
directivas.
Todo esto exhibe la razn y fundamento de la creacin de estas sociedades de garanta recproca que crea la ley
24.467, que vienen a aportar no solamente "garantas" adecuadas para la obtencin de financiacin, sino
tambin brindar "asesoramiento" para constituir organizaciones con adecuados sistemas de control
interno y direcciones capacitadas e idneas.
Estas sociedades posibilitan a las empresas asociadas negociar mejores condiciones de financiacin, al par que
ofrecer garantas de mayor envergadura, sin afectar los recursos propias de cada empresa.
M mismo tiempo estas sociedades brindan servicios de informacin y asesoramiento complementarios a las
actividades que desarrollan las PyMEs.
1)
Estas sociedades se constituyen segn el artculo 41 de la ley por acto nico mediante instrumento pblico.
El contrato deber contener, adems de los requisitos exigidos por la ley 19.55O y sus modificatorias, los
siguientes:
Clave nica de identificacin tributaria de los socios participes y protectores fundadores.
Delimitacin de la actividad o actividades econmicas y mbito geogrfico que sirva para la
determinacin de quienes pueden ser socios partcipes en la sociedad.
Criterios a seguir para la admisin de nuevos socios partcipes y protectores y las condiciones a
contemplar para la emisin de nuevas acciones.
Causas de exclusin de socios y trmites para su consagracin.
Condiciones y procedimientos para ejercer el derecho de reembolso de las acciones por parte de los
socios partcipes.
Por su parte, los enunciados que requiere la ley 19.550, segn las reglas de los artculos 11 y 168, son
los siguientes:
el nombre, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los
socios; y en el
caso de socios personas jurdicas su denominacin, domicilio y datos de inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio;
3)
Denominacin
El artculo 36 de la ley dispone al respecto que la denominacin social deber contener la indicacin
"Sociedades de Garanta Recproca", su abreviatura o las siglas SGR.
Estas sociedades llevan un nombre de fantasa, que puede aludir al lugar de radicacin de las
empresas, seguida de las siglas SGR.
4)
Objeto social
El artculo 33 de la ley regula sobre el particular, consagrando la regla de que el objeto social principal
de las sociedades de garanta recproca ser el otorgamiento de garantas a sus socios participes mediante la
celebracin de contratos regulados en la ley; y que tambin podrn brindar asesoramiento tcnico, econmico y
financiero a sus socios en forma directa o a travs de terceros contratados a tal fin.
Estas sociedades tienen prohibido, en el artculo 35, "conceder directamente alguna clase de crditos a sus socios
o a terceros", al igual que la ley espaola (art. 3).
De esta forma la ley diferencia lo que es una forma de asistencia financiera como es el "crdito de firma"
del crdito "directo".
5)
Capital social
Estar integrado por los aportes de los socios y representado por acciones ordinarias nominativas de igual
Por su parte, la participacin de cada socio partcipe no podr superar el cinco por ciento (5%) del capital
social.
De esta forma la ley garantiza el control de la sociedad por los socios partcipes, pero al mismo tiempo les
fija a stos limites en su participacin mxima a fin de evitar desnaturalizar el carcter "solidario" y
"mutual" de estas sociedades.
Los aportes debern ser integrados en efectivo, como mnimo en un cincuenta por ciento (50%) al
momento de la suscripcin. El remanente deber ser integrado, tambin en efectivo en el plazo mximo de un
(1) ao a contar de esa fecha. La integracin total ser condicin necesaria para que el socio participe pueda
contratar garantas recprocas (art. 50).
g)
Socios
La sociedad tiene dos tipos o clases de socios: los socios partcipes y los socios protectores (art. 37).
4) Incompatibilidades
Finalmente, el artculo 57 consagra en el ltimo prrafo que es incompatible la condicin de socio
protector con la de socio participe.
h)
Estas sociedades estn sometidas a un rgimen de autorizacin previa, que debe ser otorgada por la
autoridad de aplicacin de la ley.
Ante dicha autoridad se debe efectuar la solicitud respectiva, adjuntando el estatuto social y la
constancia de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
La autoridad de aplicacin de la ley ejerce el control y la fiscalizacin en la constitucin y funcionamiento
de estas sociedades.
i)
Esta prohibicin la recoge tambin la ley espaola (art. 3), que es su fuente.
k) Contragarantias
Las SGR deben requerir de sus afianzados las contragarantas suficientes en respaldo de los contratos
1)
Beneficios impositivos
La ley consagra un tratamiento impositivo especial para los contratos de garanta recproca, en materia
de impuesto a las ganancias y al valor agregado.
Se exime del impuesto a las ganancias a las utilidades que generen estos contratos.
Estn exentas del impuesto al valor agregado los actos y operaciones que se realicen con motivo de los
contratos de garanta recproca.
Asimismo, los aportes de capital y los aportes al fondo de riesgo de los socios protectores y partcipes,
sern deducibles de las utilidades imponibles para la determinacin del Impuesto a las Ganancias, en sus
respectivas actividades.
Funciones
La ley 24.557, de octubre de 1995, regula sobre los riesgos del trabajo. La gestin de las prestaciones y
dems acciones previstas en la Ley de Riesgos del Trabajo (LRT) estar a cargo de
entidades de derecho privado, previamente autorizadas por la Superintendencia de Riesgos del Trabajo
(SRT), y por la Superintendencia de Seguros de la Nacin, denominadas "Aseguradoras de Riesgo del
Trabajo" (ART), que renan los requisitos de solvencia financiera, capacidad de gestin, y dems
recaudos requeridos.
Sin perjuicio de lo anterior, la ley prev que los empleadores obligados a cubrir los riesgos de trabajo
y el Estado nacional, provincias y municipalidades, pueden "autoasegurarse".
b) Autorizacin previa
Para actuar las ART se deben constituir en la forma y cumplir los recaudos exigidos. Deben ser
autorizadas previamente por la Superintendencia de Riesgos del Trabajo y la Superintendencia de
Seguros.
Adems la actuacin y el funcionamiento de las ART estar fiscalizado por la Superintendencia de
Riesgos del Trabajo.
d)
Las ART tendrn como nico objeto el otorgamiento de las prestaciones que establece la ley 24.557,
en el mbito que ellas mismas determinen.
e)
Servicios complementarios
2) La cobertura de las exigencias financieras derivadas de los juicios por accidentes y enfermedades de
trabajo con fundamento en leyes anteriores.
Para estas dos operatorias la ART fijar libremente la prima, y llevar una gestin econmica y
financiera separada de la que corresponda al funcionamiento de la LRT.
f)
Capital mnimo
El capital mnimo necesario para la constitucin de una ART ser de tres miliones de pesos ($
3.000.000) que deber integrarse al momento de la constitucin. El Poder Ejecutivo nacional podr
modificar el capital mnimo exigido, y establecer un mecanismo de movilidad del capital en funcin
de los riesgos asumidos.
g)
Reservas
Los bienes destinados a respaldar las reservas de la ART no podrn ser afectados a obligaciones distintas a
h)
Infraestructura obligatoria
Las ART debern disponer, con carcter de servicio propio o contratado, de la infraestructura
necesaria para proveer adecuadamente las prestaciones en especie previstas en la ley.
i)
j)
k)
Las ART tendrn acceso a la informacin necesaria para cumplir con las prestaciones de la ley.
Deben cumplir las siguientes obligaciones:
- denunciar ante la Superintendencia los incumplimientos de sus afiliados de las normas de higiene y
seguridad en el trabajo, incluido el Plan de Mejoramiento;
- promover la prevencin, informando a la Superintendencia de Riesgos del Trabajo acerca de los
planes y programas exigidos a las empresas;
- mantener un registro de siniestralidad por establecimiento;
- informar a los interesados acerca de la composicin de la entidad, de sus balances, de su rgimen de
alcuotas, y dems elementos que determine la reglamentacin;
no podrn fijar cuotas en violacin a las normas de la ley, ni destinar recursos a objetos distintos de los
previstos por esta ley;
no podrn realizar exmenes psicofsicos a los trabajadores, con carcter previo a la celebracin de un
contrato de afiliacin.
2) De los empleadores
- Recibirn informacin de la ART respecto del rgimen de alcuotas y de las prestaciones, as como
asesoramiento en materia de prevencin de riesgos;
Notificarn a los trabajadores acerca de la identidad de la ART a la que se encuentren afiliados;
3) De los trabajadores
Recibirn de su empleador informacin y capacitacin en materia de prevencin de riesgos del trabajo,
debiendo participar en las acciones preventivas;
Cumplirn con las normas de higiene y seguridad, incluido el Plan de Mejoramiento, as como con las
medidas de recalificacin profesional;
- Informarn al empleador los hechos que conozcan relacionados con los riesgos del trabajo;
- Se sometern a los exmenes mdicos y a los tratamientos de rehabilitacin;
-
1)
Rgimen de sanciones
El incumplimiento por parte de los empleadores autoasegurados, de las ART y de las compaas de seguros de
retiro de
las obligaciones a su cargo, ser sancionado con una multa de 20 a 2.000 AMPOs (Aporte Medio
Previsional Obligatorio), si no resultare un delito ms severamente penado.
El incumplimiento de los empleadores autoasegurados, de las ART y de las companas de seguros de retiro, de
las prestaciones establecidas en el artculo 20, apartado 1, inciso a) (Asistencia mdica y farmacutica),
ser reprimido con la pena prevista en el artculo 106 del Cdigo Penal.
Si el incumplimiento consistiera en la omisin de abonar las cuotas o de declarar su pago, el empleador ser
sancionado con prisin de seis meses a cuatro aos.
El incumplimiento del empleador autoasegurado, de las ART y de las compaas de seguros de retiro de las
prestaciones dinerarias a su cargo, o de los aportes a los fondos creados por esta ley ser sancionado
con prisin de dos a seis aos.
Cuando se trate de personas jurdicas la pena de prisin se aplicar a los directores, gerentes, sndicos,
miembros del consejo de vigilancia, administradores, mandatarios o representantes que hubiesen intervenido en
el hecho punible.
Los delitos tipificados en los prrafos tercero y cuarto se configurarn cuando el obligado no diese cumplimiento
a los deberes aludidos dentro de los quince das corridos de intimado a ello en su domicilio legal.
La justicia federal ser competente para entender en los delitos previstos en los prrafos tercero y cuarto.
n) Ambito de aplicacin
Estn comprendidos en el mbito de la ley:
1) Los funcionarios y empleados del sector pblico nacional, de las provincias y sus municipios y de la
Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires;
2)
Los trabajadores en relacin de dependencia del sector privado; y
La ley 24.557 rige para todos aquellos que contraten a trabajadores incluidos en su mbito de aplicacin.
1> Autoseguro
Los empleadores podrn autoasegurar los riesgos del trabajo definidos en esta ley, siempre y cuando acrediten
o)
Los empleadores y los trabajadores comprendidos en el mbito de la LRT, as como las ART estn
obligados a adoptar las medidas legalmente previstas para prevenir eficazmente los riesgos del trabajo.
A tal fin dichas partes debern asumir compromisos concretos de cumplir con las normas sobre
higiene y seguridad en el trabajo. Estos compromisos podrn adoptarse en forma unilateral, formar
parte de la negociacin colectiva, o incluirse dentro del contrato entre la ART y el empleador.
Los contratos entre la ART y los empleadores incorporarn un Plan de Mejoramiento de las condiciones de
higiene y seguridad.
El Poder Ejecutivo nacional regular las pautas y contenidos del Plan de Mejoramiento, as como el rgimen de
sanciones.
Mientras el empleador se encuentre ejecutando el Plan de Mejoramiento no podr ser sancionado por
incumplimiento de las normas de higiene y seguridad en el trabajo.
La ART controlar la ejecucin del Plan de Mejoramiento, y est obligada a denunciar los incumplimientos a la
Superintendencia de Riesgos del Trabajo (SRT).
Las discrepancias acerca de la ejecucin del Plan de Mejoramiento sern resueltas por la SRT.
p)
Prestaciones en especie
Las ART otorgarn a los trabajadores que sufran algunas de las contingencias previstas en esta ley las siguientes
prestaciones en especie:
1) Asistencia mdica y farmacutica;
2)
Prtesis y ortopedia;
3)
Rehabilitacin;
4)
Recalicacin profesional; y
5)
Servicio funerario.
Las ART podrn suspender las prestaciones dinerarias en caso de negativa injustificada del
damnificado, determinada por las comisiones mdicas, a percibir las prestaciones en especie de los
incisos 1, 3 y 4
CAPTULO XXIV
LA NOMINATIVIDAD DE LAS ACCIONES
356. SIGNIFICADO Y FUNDAMENTOS
Guillermo Borda ha sido quiz, el autor nacional que ms a fondo ha llevado su crtica al anonimato de las
acciones. "El anonimato de las acciones es quiz la expresin ms tpica y descarnada del capitalismo liberal.
Como todo anonimato, es sinnimo de irresponsabilidad, y la nueva sociedad quiere hombres responsables..."
("El derecho comercial contra el derecho civil", L.L., t. 151, pg. 803).
Por su parte Zavala Rodrguez refirindose al decreto 4073 de 1956 que exiga la individualizacin de las
acciones al portador, dijo: "Cuantiosos capitales mal habidos se ocultaban y ocultan detrs del anonimato de las
acciones, y esa individualizacin poda ser un medio para descubrirlos"...y refirindose a quienes defendan el
anonimato, agreg "Veladamente los intereses espurios estn detrs de esas voces que se levantn de buena fe"
(Cdigo..., cit., T. 1, pgs. 401 y 402).
Muchas legislaciones consagran la nominatividad de las acciones y dems ttulos valores privados como una
forma de individualizar a los titulares de las grandes empresas que siempre adoptan la forma jurdica de
sociedades annimas.
A las tradicionales razones impositivas de saber quines son los poseedores del capital de las empresas y los
tenedores de los ttulos de deuda que stas emiten, se sumaron otras razones. Por ejemplo la necesidad de
conocer la "nacionalidad" de los propietarios del capital de las grandes empresas, constituy durante este siglo
otro argumento en favor de la nominatividad.
A estas razones se ha sumado en los ltimos aos la necesidad de evitar el "lavado de dinero" proveniente de
actividades ilcitas, especialmente el narcotrfico.
Todos los pases luchan en la actualidad por desterrar este flagelo que tiene uno de sus aspectos ms importantes
en la etapa de introducir en circuitos financieros lcitos los recursos monetarios producto de su actividad ilcita.
Por eso es que en todo el mundo se han establecido mecanismos de control que posibiliten su deteccin y para
ello se requiere que no puedan filtrarse recursos mediante inversiones en el capital de las empresas constituidas
como sociedades annimas o en comandita por acciones.
357. ANTECEDENTES
a) Antecedentes Nacionales
Tanto el Cdigo de Comercio como la ley 19.550 previeron que las acciones de las sociedades annimas podan
emitirse al portador o en forma nominativa y que stas podan ser endosables o no endosables.
Numerosas leyes especiales han consagrado la nominatividad obligatoria para distintos tipos de sociedades. Por
ejemplo, en materia bancaria y de entidades financieras, la ley 18.061 de 1969 ya haba exigido que las acciones
de las sociedades annimas de esas entidades deban ser nominativas no endosables. Criterio que mantuvo la ley
21.526 de 1977 y que han conservado las sucesivas reformas a esa ley, las leyes 22.529, 24.144 y
24.485.
La ley 17.811, de Oferta Pblica, prescribe que los Mercados de Valores, deben organizarse como sociedades
annimas, con acciones nominativas, endosables o no (art. 35).
El decreto 656/92, que crea las Sociedades Calificadoras de Riesgos, exige tambin que se constituyan como
sociedades annimas con acciones nominativas no endosables o escriturales (art. 6, incs. a y f).
La ley 20.643 consagr ya en 1974 la obligatoriedad de que los ttulos valores privados emitidos en serie en el
pas, deban ser nominativos no endosables.
Esa ley que tambin creaba la Caja de Valores autoriz al Poder Ejecutivo Nacional a fijar los plazos para la
conversin de los ttulos, una vez que estuviera en funcionamiento dicha Caja (art. 61).
La Ley de Presupuesto General para el ejercicio 1975, 20.954, estableci en su artculo 29 una modificacin al
artculo
61 de la ley 20.643 disponiendo que las reglas sobre nominatividad seran aplicables a partir de la fecha en que
vencieran los plazos a que se refera la primera parte del artculo 61, es decir cuando entrara en funcionamiento
la Caja de Valores.
En 1985 se sancion la ley 23.299 que sustituy los artculos 22, 23, 27 y 61 de la ley 20.643, modificada por la
20.954.
Las reformas a los artculos 22, 23 y 27 fueron consecuencia de la introduccin por la ley 22.903 de reformas a
la Ley de Sociedades Comerciales 19.550, de las "acciones escriturales" (art. 208). Por ello no se podan
restablecer directamente aquellas normas de la ley 20.643 sino que deban ser adecuadas a la regla del artculo
208 de la Ley de Sociedades Comerciales.
La ley 23.299 consagr otra vez la nominatividad obligatoria de los ttulos valores privados emitidos en serie en
el pas, admitiendo a la vez la emisin de ttulos escriturales.
Esta ley oblig a la conversin de los ttulos valores privados en serie emitidos al portador que existan en aquel
momento, otorgando un plazo hasta el treinta de abril de 1986.
El Poder Ejecutivo Nacional dict el decreto 83/86 reglamentario de la mencionada ley estableciendo las formas
y procedimientos de conversin.
b) LegisIacin comparada
Tanto la legislacin brasilea de sociedades annimas (art. 20, ley 6.404 de 1976), como la ley chilena de
sociedades annimas 18.046 de 1981 (art. 12), consagran la nominatividad de las acciones.
En Uruguay y Paraguay, en cambio, las acciones pueden ser al portador.
La legislacin norteamericana consagra tambin la nominatividad (Zavala Rodrguez, citando a Sol de
Caizares, Cdigo Comentado, T. 1, pg. 402) al igual que Italia, Noruega, Grecia, Suecia y Per (cfr. Martn
Arecha y Hctor Garca Cuerva, Sociedades Comerciales, 2' Edicin, pg. 324).
Con fecha 21 de noviembre de 1995 se promulg la ley 24.587, que en su Ttulo I consagra la
nominatividad de los ttulos valores privados emitidos en el pas y los certificados provisionales que
los representen. Esos ttulos deben ser nominativos no endosables
Se podrn emitir tambin acciones escriturales conforme a las prescripciones de la Ley de Sociedades
Comerciales 19.550 y sus modificaciones.
La ley contiene un error, al haber omitido la limitacin a los ttulos "emitidos en serie", frase que contienen
las leyes de nominatividad anteriores.
Porque no puede presuponerse que con la ley queda prohibida la emisin de los ttulos valores privados
"individuales" al portador, como es el caso de los cheques, letras de cambio y pagars, etctera.
Interpretamos que la ley alude nicamente a los ttulos privados "emitidos en serie", es decir a las acciones, las
obligaciones negociables y los debentures.
b)
La transmisin de los ttulos valores privados y los derechos reales que recaigan sobre los mismos deben constar
en el ttulo, inscribirse en el registro que se debe llevar a esos fines y notificarse al emisor.
Tales actos slo producirn efectos frente al emisor y terceros desde la fecha de la inscripcin.
La reglamentacin dispondr las constancias que deben figurar en el titulo y en el registro, sobre las modalidades
de cada operacin y los datos de las partes intervinientes.
Todo ello sin perjuicio de las disposiciones de la Ley de Sociedades Comerciales 19.550 y sus modificaciones,
referidas a las acciones escriturales.
Asimismo las medidas precautorias que se dispongan sobre estos ttulos surtirn efecto con su notificacin al
emisor e mscripcin en el registro; y en el caso de ttulos con cotizacin en mercados de valores se requerir la
notificacin al respectivo mercado.
De otra forma tales medidas precautorias no afectarn las negociaciones efectivamente concretadas en los
mercados de valores sobre ttulos cotizables.
c)
Cupones
Estos ttulos nominativos no endosables podrn llevar cupones al portador, los que debern contener la
numeracin del ttulo valor al que pertenecen.
El artculo 4 de la ley consagra la presuncin iure el de jure que los cupones pertenecen a la persona a
cuyo nombre est inscripto el ttulo valor respectivo. Esta presuncin regir a todos los efectos, salvo
que el portador de los cupones que dan derecho a la suscripcin de nuevas acciones, exigiera que stas
fueran emitidas directamente a su nombre.
Se trata, como ha sealado Farina ("Nominatividad de las acciones", ED., t. 118, pg. 803) de una
solucin de evidente inters fiscal, en la medida que la presuncin referida en el prrafo anterior opera en
favor del fisco, al cual no se le podrn oponer ninguna transmisin de los cupones.
d)
El artculo 5Q regula sobre los ttulos valores pblicos o privados emitidos al portador en el extranjero que
estuvieran autorizados a ser ofrecidos pblicamente en el pas. Ellos debern ser depositados en una entidad
financiera, a fin de que sta entregue en cambio certificados nominativos intransferibles representativos de los
ttulos al portador.
e)
En el Captulo II del Ttulo 1, artculos 6 y 7, se regula sobre la conversin de los ttulos al portador vigentes
al momento de la sancin de la ley.
Los ttulos privados al portador en circulacin a la fecha de vigencia de la ley, deben ser presentados para su
conversin, si el estatuto lo prev. Los endosables quedarn convertidos de pleno derecho en ttulos no
endosables al vencimiento del plazo de conversin.
La conversin se deber efectuar hasta la fecha que a tal efecto fije el Poder Ejecutivo Nacional, la que no podr
exceder de los seis meses calendario posteriores al de publicacin de la ley.
Hasta la fecha indicada, los ttulos al portador autorizados a la oferta pblica se podrn negociar nicamente si se
hallan depositados en la "caja de valores", individualizndose al adquirente.
Los ttulos valores privados al portador que no sean presentados para su conversin, no se podrn
f)
El artculo 10 de la ley consagra la aplicacin de pleno derecho de sus disposiciones a las sociedades
regulares constituidas a la fecha de su vigencia, sin requerirse la modificacin de los contratos y estatutos ni
su inscripcin y publicidad.
g)
Dividendos
Vencido el plazo que fije el Poder Ejecutivo Nacional para la conversin, los dividendos correspondientes a
acciones al portador se gravarn en la forma que al respecto establezcan las disposiciones del impuesto
a las ganancias. Asimismo no resultarn de aplicacin las exenciones otorgadas en favor de intereses,
rentas u otras ganancias provenientes de ttulos valores privados al portador.
h)
Finalmente el artculo 12 de la ley otorga al Poder Ejecutivo Nacional, un plazo de sesenta das contados a partir
de la fecha de publicacin de la ley en el Boletn Oficia4 para determinar las formas y procedimientos de
conversin.
Las disposiciones sobre la nominatividad entraron en vigencia el da de su publicacin en el Boletn Oficial,
es decir el da 22 de noviembre de 1995.
i) Erectos y repercusin
La ley no tiene hoy en da el efecto que produca la nominatividad en 1956 o en 1974, porque en aquellos aos
las transacciones burstiles no contaban con una Caja de Valores.
Desde la instalacin de la Caja de Valores S.A. en el pas, en 1980, las acciones y dems ttulos privados que
cotizan en la Bolsa se han nominativizado, al requerirse la individualizacin de los "comitentes" que operan con
los agentes de bolsa y bancos en esas transacciones.
La incorporacin de los ttulos "escriturales" en nuestra legislacin, como consecuencia de la reforma a la Ley de
Sociedades Comerciales 19.550 por la ley 22.903 de 1983, disminuye la significacin de la nominatividad
obligatoria.
Adems, se debe tener presente que las sociedades annimas de objeto social especial, como los bancos y
entidades financieras, los Mercados de Valores, las Sociedades Calificado-ras de Riesgos, las Sociedades
Gerentes de los Fondos Comunes de Inversin, las empresas de radiofona y televisin, etctera, deben
organizarse ya como sociedades annimas con acciones nominativas no endosables, y las transferencias
accionarias deben ser aprobadas, en tales casos, por las autoridades de control y superintendencia.
Sus efectos quedan ahora reducidos a aquellas empresas
-por cierto que muy numerosas en el pas- organizadas jurdicamente como sociedades annimas "cerradas" o
familiares, donde el proceso de conversin obligar a que aparezcan los verdaderos dueos de esos capitales y
participaciones accionarias.
Esto permitir combatir la evasin impositiva, que es la finalidad inmediata que persigue la ley, pero tambin el
"lavado de dinero", cerrando una va a la inversin de los recursos financieros producto del narcotrfico.
El 18 de marzo de 1996 el Poder Ejecutivo Nacional dict el decreto 259/96 reglamentario de la ley 24.587
(B.O., 20-111-1996).
El artculo 1 del decreto prescribe los ttulos valores debern contener las menciones previstas en los artculos
745 del Cdigo de Comercio, 211 de la ley 19.550 (to. decreto 841/84) y 31 de la ley 23.576 y en las leyes
24.083 y 24.441.
En el reverso de cada ttulo deber constar:
1) Nombre y apellido o denominacin del titular inscripto en los respectivos registros de la sociedad emisora,
previstos en los artculos 213 de la ley 19.550 (t.o. decreto 841/84), y 31 de la ley 23.576. En el caso de personas
fsicas se debe registrar en primer lugar el apellido y luego los nombres completos, tal como figura en el
documento a que se refiere el inciso 5). En el caso de personas jurdicas deber registrarse la denominacin
completa de las mismas.
2)
Derechos reales que gravan los ttulos valores.
3)
Fecha de la anotacin en el respectivo registro de la sociedad emisora de los datos previstos en
b)
1)
Caie o sustitucin de los ttulos
El artculo 2 establece que los ttulos valores privados al portador o nominativos endosables deben ser canjeados
o sustituidos por ttulos nominativos no endosables o por ttulos valores escriturales.
El emisor podr realizar la conversin de los ttulos valores al portador o nominativos endosables en
nominativos no endosables, asentando en el anverso de cada uno de ellos, la siguiente inscripcin con caracteres
destacados: "nominativo no endosable". En el reverso deber asentar un cuadro que permita registrar en forma
ordenada los datos mencionados en el artculo 1.
2)
Jnscripcin de la conversin
El artculo 3 del decreto dispone que dentro del plazo previsto por la ley, la sociedad emisora debe proceder a
inscribir en
los registros respectivos a los titulares de ttulos valores que acrediten ese carcter con el respectivo ttulo al
portador o nominativo endosable.
El Registro y los ttulos respectivos deben contener las constancias identificatorias del titular, referidas
anteriormente.
3)
El artculo 4 establece que el emisor que deba entregar ttulos al portador o nominativos endosables antes del 22
de mayo de 1996 podr asentar en el anverso de cada uno de ellos con caracteres destacados la siguiente
inscripcin: "Este ttulo se convertir automticamente en nominativo no endosable a partir del 22 de mayo de
1996".
En el reverso de estos ttulos figurar el cuadro a que hace referencia el artculo 2 debiendo presentarse los
valores al emisor para la individualizacin de su titular dentro del plazo legal.
El emisor anotar los datos del titular en el registro correspondiente de la sociedad.
4)
El artculo 5Q del decreto dispone que la conversin a nominativos no endosables de los ttulos valores privados
que estn depositados en la Caja de Valores al da 22 de mayo de 1996 se operar de pleno derecho. Es decir que
en este caso el titular no debe realizar trmite alguno.
La Caja deber notificar a cada emisor las tenencias depositadas a la fecha indicada. El retiro de dicho ttulo a
partir de la fecha indicada obliga a la Caja de Valores S.A. a:
- Informar al emisor dicha circunstancia con identificacin del nuevo titular.
- Entregar ttulos nominativos no endosables conforme las modalidades de conversin convenidas con el emisor.
c)
1)
El artculo 6 del decreto autoriza a que los registros de ttulos valores nominativos no endosables o escriturales
puedan
ser llevados en forma computarizada si as lo autoriza la respectiva autoridad de control.
2)
Adems de las menciones exigidas en los artculos 213 de la ley 19.550 (t.o. decreto 841/84) y 31 de la ley
23.576, el artculo 6 del decreto reglamentario prescribe que debern contener los siguientes datos de los
titulares:
- Nombre y apellido o denominacin. Cuando se trate de personas fsicas se deber registrar en primer lugar el
apellido y luego los nombres completos y cuando se tratare de personas jurdicas se deber registrar la
denominacin completa tal cual se inscribi en el registro correspondiente.
3)
Conforme la regla del artculo 7 de la reglamentacin la entidad que tenga a su cargo llevar los registros deber
efectuar las inscripciones de:
1) Transferencias de ttulos valores y constitucin sobre ellos de derechos reales.
2) Comunicacin del acreedor prendario de haber procedido a la venta de los ttulos en ejercicio de la facultad
que le acuerda el artculo 585 del Cdigo de Comercio.
3) Orden judicial que disponga con respecto a los ttulos valores la transferencia, constitucin de los derechos
reales o medidas cautelares. En los supuestos previstos en los puntos 1) y
2)
la inscripcin deber ser solicitada personalmente o a travs de un medio fehaciente, por el titular
del ttulo valor o acreedor registrado o por su mandatario o por el agente de bolsa o de mercado abierto que
hubiere intervenido en la operacin. Cuando la solicitud de inscripcin no se realizare en la forma indicada
precedentemente, la firma del titular o acreedor deber estar certificada en forma judicial, notarial o
bancaria.
d)
1)
El comprobante de saldo de cuenta que expida la entidad que lleve el respectivo registro escritural deber
contener, segn lo dispone el artculo 8 del decreto reglamentario, las siguientes menciones:
- Fecha y hora de expedicin.
- Menciones previstas en los artculos 211 de la ley 19.550 (t.o. decreto 841/84) y 31 de la ley 23.576.
- Nombre y apellido, domicilio real y nmero de documento de identidad del titular. Si se tratare de personas
jurdicas su denominacin y sede y datos de inscripcin registral o autorizacin en su caso.
- Denominacin y sede de la entidad que extienda el comprobante, si fuere persona distinta de la sociedad
emisora.
- Derechos reales y medidas cautelares que graven los ttulos valores.
- Constancia de expedicin de comprobantes de saldo de cuenta con la modalidad prevista en el artculo 9,
indicando las fechas de expedicin y de vencimiento.
- Limitaciones estatutarias a la transmisin de los ttulos valores de la emisora.
2)
Comprobante con constancia
El artculo 9 del decreto establece que el titular del ttulo valor podr solicitar un comprobante de saldo de
cuenta donde conste que su expedicin es a fin de transferir los ttulos o constituir sobre ellos derechos
reales.
Ese comprobante tendr vigencia por un plazo de diez (10) das, y durante ese perodo no se podr
emitir otro con igual constancia.
3)
e)
El artculo 10 del decreto reglamentario dispone que hasta el da 22 de mayo de 1996, se podrn negociar en el
pas los ttulos valores al portador con oferta pblica autorizada cuando estn depositados en la Caja de Valores
o se depositen al momento de liquidar la operacin y dentro de dicho plazo.
f>
El artculo 11 del decreto 259/96 prescribe que la Comisin Nacional de Valores, para las sociedades que hacen
oferta pblica y las respectivas autoridades de control de las entidades emisoras, podrn dictar las normas
complementarias a efectos de la aplicacin de la ley 24.587 y de su reglamentacin, incluyendo la adaptacin de
sus disposiciones para otros ttulos valores emitidos en serie.
Se aclara que ello es sin perjuicio de las facultades reglamentarias de la Direccin General Impositiva, del Banco
Central de la Repblica Argentina y la Superintendencia de Seguros de la Nacin, en lo que hace al mbito de
sus respectivas competencias.
Tambin se autoriza a la D.G.I. para que en uso de las facultades que le acuerda la ley 23.271 pueda requerir
informacin sobre los datos de individualizacin de los titulares incluidos en los registros de las entidades
emisoras.
g) Valores representativos de deudas
Cuando se trate de de ttulos valores representativos de deuda o asimilables, con oferta pblica autorizada, se
considerar cumplido el requisito de la nominatividad cuando estn representados en certificados globales o
parciales, inscriptos o depositados en regmenes de depsito colectivo nacionales o extranjeros (Caja de Valores
o similares del exterior), reconocidos por la Comisin Nacional de Valores, a cuyo fm se considerarn
definitivos, negociables y divisibles (art. 13).
h)
El artculo 14 del decreto reglamentario dispone que los ttulos valores pblicos o privados emitidos al portador
en el extranjero, autorizados a ser ofrecidos pblicamente en el pas, debern ser depositados en una entidad
f'inanciera o en caja de valores autorizada a funcionar como tal en el pas, las que entregarn a cambio
certificados nominativos intransferibles representativos de aqullos.
i)
El artculo 15 del decreto reglamentario deroga expresamente el decreto de referencia que reglamentara en
el ao 1986 la ley 23.299.
TABLA DE ABREVIATURAS
Art./arts.
Artculo/artculos.
B.C.RA.
Banco Central de la Repblica Argentina.
B. O
Bolen Oficial.
Cm. Nac. Com.
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial.
Cap./cap.
Captulo.
ct.
Citado.
C. Civ.
Cdigo Civil.
C. de Comercio
Cdigo de Comercio.
Cd. Civil
Cdigo Civil.
Cd. Com.
Cdigo de Comercio.
Cr.
Conforme.
C.N.
Constitucin Nacional.
CPCCN
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
C.SI.N.
Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
D.L.
Decreto Ley.
Dec./dec.
Decreto.
E.D.
Revista Jurdica El Derecho.
Ed.
Editorial.
etc.
Etctera.
Inc.
Inciso.
J.A.
Revista Jurdica Jurisprudencia Argentina.
L.
Ley.
L.C.
Ley de Concursos 19.551 y sus modificatorias.
L.L.
Revista Jurdica La Ley.
L.S.
Ley de Sociedades Comerciales 19.550 y sus modificatorias.
N/n/nro. Nmero.
op. cit
Obra citada.
p./pg./pgs. Pgina/pginas.
por ej.
Por ejemplo.
R.D.C.O.
Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones.
sig./sigs.
Siguiente/siguientes.
SA.
Sociedad annima.
S.CA.
Sociedad en comandita por acciones.
Soc. col.
S.R.L.
T./t.
t.o.
Sociedad colectiva.
Sociedad de responsabilidad limitada.
Tomo.
Texto ordenado.
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- "El conflicto de intereses como causa de impugnacin de las decisiones asamblearias", en Estudios de Sociedades
Lev
- Constitucin y Modificaciones de las Sociedades por Acciones; la Escritura Pblica, Buenos Aires,
1973.
INDICE
Prlogo
Prlogo a la octava edicin.
7
q
CAPTULO I
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
LA SOCIEDAD COMERCIAL
Concepto
Evolucin histrica
Regulacin en el derecho comparado
Importancia actual de la sociedad comercial
Sociedad y asociacin
Sociedad civil y sociedad comercial
Sociedad y enipresa
Sociedad comercial y cooperativas
11
14
16
17
18
19
20
21
CAPTULO II
25
25
27
29
29
33
34
CAPTULO III
LA PERSONALIDAD JURDICA
DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
16.
35
35
35
36
37
40
40
41
41
42
44
45
46
46
47
48
52
52
58
CAPFULO IV
CONCEPTO Y ELEMENTOS
DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
22. Concepto legal (art. 1, L.S.)
23. Elementos
24. El consentimiento
24 Bis. Las llamadas sociedades obligatorias
a) La incorporacin del heredero del socio
b) La indivisin hereditaria en la ley de Bien de Familia
25. La affectio societatis
a) Concepto
b) La affectio societatis en los diversos tipos sociales
c) La affectio societatis en la jurisprudencia nacional
26. Pluralidad de personas
26 Bis. La sociedad de un solo socio
27. Organizacin
a) El nombre
b) Domicilio
c) Duracin
d) Objeto: remkin
e) Gobierno, administracin y control
28. El tipo social. Tipicidad
29. Fondo comn
59
59
60
61
62
62
62
62
64
65
66
66
69
69
72
73
74
74
75
76
30.
31.
32.
El fin comn
Participacin en los beneficios y en las prdidas
El objeto social
a) Concepto
b) Exigencia legal
c) Requisitos
d) Nulidad por razn del objeto
e) La doctrina del "ultra vires"
33.
La sociedad es sujeto del derecho (art. 2')
34. Asociacin bajo la forma de sociedad comercial (art. 3)
NOTAS A LA OCTAVA EDICIN
1. Jurisprudencia
2. Doctrina
78
79
80
80
81
81
82
82
84
84
85
85
91
CAPTULO V
CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD
A) Acto Constitutivo
35. Forma del acto constitutivo (art. 4)
36. Contenido del instrumento constitutivo (art. 11)
37. Estipulaciones nulas (art. 13)
38. Publicidad del contrato social (art. 10)
39. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (art. 5)
40. Electos de la inscripcin (art. 7)
41. Ineficacia de las modificaciones no inscriptas (art. 12)
42. Facultades del Registro Pblico de Comercio (art. 6)
43. Registro Nacional de Sociedades por Acciones (art. 8)
44. Publicidad de las inscripciones registrales (art. 9)
45. Norma general sobre publicidad (art. 14)
46. Trmite de las acciones judiciales (art. 15)
B) NUlIDAD DE [A SOCIEDAD
47. El rgimen de las nulidades en el Cdigo Civil
48. El rgimen de nulidades en el derecho societario
49. Vicios del vnculo del socio con la sociedad (art. 16)
50. La sociedad "leonina"
51. Vicios que afectan el principio de tipicidad (art. 17)
52. Vicios que afectan el objeto social
a) Sociedad de objeto ilcito (art. 18)
b) Sociedad de objeto lcito, con actividad ilcita (art. 19)
c) Sociedad de objeto prohibido en razn de su tipo
(art.20)
C) SOCIEDADES IRREGULARES
53. Antecedentes de nuestra legislacin
54. El rgimen de la ley 19.550
a) El Cdigo Civil italiano
b) La ley francesa de 1966
c) La ley 19.550 no adopt ninguna de esas posiciones
55. La reforma de la ley 22.903
56. Rgimen legal vigente
a) Concepto legal: imprecisiones y vacos
b) Diferencias
c) Supuestos especiales de sociedades de hecho
d) Casos de sociedades irregulares
e) Sociedades de hecho y sociedades accidentales o en
participacin
f) Sociedades incluidas
g) Regularizacin
h) Disolucin
i) Derecho del socio a retirarse
j) Observaciones y crticas a la reforma
k) Responsabilidad de los socios y de quienes contratan
por la sociedad irregular
1) Representacin de la sociedad
m) Prueba de la sociedad
n) Relaciones de los acreedores sociales y de particulares
de los socios
NOTAS A LA OCTAVA EDI ClON
1. lurisprudencia
2. Doctrina
93
93
97
98
100
101
101
102
103
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105
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109
111
111
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114
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116
117
117
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120
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129
129
131
132
132
133
134
134
146
CAPTULO VI
DE LOS SOCIOS
A) EL ESTADO DE SOCIO
57. Concepto
58. Adquisicin del estado de socio
a) Principio general
b) Sociedades personales
c) Sociedades de capital
59. Transmisin del estado de socio
a) Principio general
147
147
147
147
147
148
148
148
b) Sociedades personales
c) Sociedades de capital
B) DE LA CAPACDAD PARA SER SOCIO
60.
149
149
149
151
c)
61.
62.
Situaciones especiales
1) Los emancipados
2) Los menores con 18 aos cumplidos
3) Los menores con 18 aos cumplidos que hubieren
obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una
profesin
4) Los menores con 18 aos cumplidos, autorizados
para ejercer el comercio
5) El hijo mayor de 18 aos, asociado al comercio del
padre
Capacidad para constituir sociedad
a) 'Principio general
b) Menores de edad
1) Sociedad con el padre
2) Menor de edad heredero de un establecimiento co
mercial o empresa de su padre
c) Situacin de los dems incapaces
d) Menores emancipados
Sociedad entre esposos (art. 27)
a) Situacin anterior a la Ley de Sociedades comerciales
b) Ley de Sociedades comerciales
c) Crtica a la regulacin actual
Herederos menores: casos de indivisin forzosa (art. 28)
Sancin por violacin de las reglas anteriores (art. 29)
Sociedad socia (art. 30)
Socio aparente y socio oculto (art. 34)
Socio del socio (art. 35)
149
149
63.
64.
65.
66.
67.
C) DE LOS SOCIOS EN SUS RELACIONES CON LA SOCIEDAD
68. Comienzo de los derechos y obligaciones (art. 36)
69. Mora en los aportes comprometidos (art. 37)
70. Bienes aportables. Forma del aporte e inscripcin preventi
va (art. 38)
a) Sociedades de capital (art. 39)
b) Derechos aportables (art. 40)
e) Aporte de crditos (art. 4)
d) Aporte de ttulos valores (art. 42)
e) Aporte de un fondo de comercio (art. 44)
f) Bienes gravados (art. 43)
g) Aportes en propiedad, uso o goce (arts. 45 y 49)
71. Garanta de eviccin (arts. 46, 47 y 48)
72. Prestaciones accesorias (art. 50)
73. Valuacin de los aportes en especie (arts. 51, 52 y 53)
a) Principio general
b) Sociedades de responsabilidad limitada y en comandita
simple, para el aporte de los socios comanditarios
c) Sociedades por acciones
d) Impugnacin de la valuacin por terceros
e) Impugncin por los socios
74. Dolo o culpa del socio (art. 54)
a) Principio general
b) Compensacin
c) Uso de fondos sociales
75. Control individual de los socios (art. 55)
76. Deber de lealtad
77. Deber de soportar las prdidas
D) DE LOS SOCIOS Y LOS TERCEROS
78. Sentencia contra la sociedad: beneficio de excusin
(art. 56)
79. Embargos y venta de partes sociales. Cuotas y acciones
(art. 57)
E) INTERS DEL SOCIO E NTERS SOCIAL
80.
Concepto de inters
81.
Inters del socio
82.
El inters social
NOTAS A LA OCTAVA EDICIN
1. Jurisprudencia
2. Doctrina
152
152
152
152
152
153
153
153
153
154
154
154
154
155
155
155
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158
159
159
161
162
162
162
163
163
164
165
165
166
166
167
167
168
170
171
172
172
172
172
173
173
173
174
174
174
175
176
176
176
177
178
178
178
179
181
181
188
CAPTULO VII
DE LA ADMINSTRACION Y REPRESENTACION
DE LA SOCIEDAD
83. Caracterizacin de sus funciones
84. Las doctrinas del "mandato" y "del rgano"
a) Doctrina del mandato
b) Doctrina del rgano
189
191
191
192
85.
86.
87.
88.
89.
90.
91.
92.
93.
94.
193
194
195
195
195
197
197
198
199
199
199
200
200
201
202
202
203
203
205
205
218
CAPTULO VIII
DE LA DOCUMENTACION Y LA CONTABILIDAD
95. Nociones generales
96. Medios mecnicos y otros (art. 61)
97. Obligaciones de las sociedades (art. 62)
98. Balance (art. 63)
a) El activo
b) El pasivo
c) Cuentas de orden
99. Estado de resultados (art. 64)
a) Losingresos
b) Los egresos
c) Las ganancias extraordinarias
100. Notas complementarias y cuadros anexos (art. 65)
a) Notas
b) Cuadros anexos
101. Memoria (art. 66)
102. Obligacin de los administradores sociales (art. 67)
a) Informacin a los socios
b) Informacin a las autoridades de control
103. Ganancias (arts. 68 y 71)
104. Nulidad de las convenciones sobre aprobacin de balances
(art.69)
105. Reservas(art.70)
a) Reserva legal
b) Otras reservas
106. Aprobacin de los estados contables. Responsabilidades de
los administradores y sndicos (art. 72)
107. Libros de actas de los rganos colegiados (art. 73)
1. Jurisprudencia
2. Doctrina
CAPTULO IX
TRANSFORMACION, FUSION Y ESCISION
A) DE LA TRANSFORMACIN
108. Concepto (art. 74)
109. Responsabilidad de los socios (arts. 75 y 76)
110. Requisitos (art. 77)
111. Derechodereceso(art.78)
a) Concepto
b) Responsabilidad del recedente
c) Socios que tienen derecho al receso
d) Plazo para el ejercicio del derecho a receder
e) Garanta por las operaciones posteriores al ejercicio del
derecho de receso
f) Reembolso de su parte a los socios recedentes
g) Forma de comunicar el ejercicio del derecho de re
ceso
112. Preferencia de los socios (art. 79)
113. Rescisin del acuerdo de transformacin (art. 80)
114. Caducidad de la transformacin (art. 81)
B) DE LA FUSIN
115. Concepto de fusin y distintas formas (art. 82)
116. Requisitos (art. 83)
a) El acuerdo base
b) Compromiso previo de fusin
e) Consideracin y aprobacin por los rganos societarios
del compromiso previo de fusin
219
220
221
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257
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260
261
261
117.
118.
d) Publicidad
e) Acuerdo definitivo de fusin
f) Inscripcin registral
Administracin de las sociedades (art. 84)
Derechos de los socios de las sociedades disueltas (art.
85)
Revocacin de la fusin (art. 86)
Rescisin de la fusin (art. 87)
119.
120.
C) DE LA ESCISIN
121. Concepto (art. 88)
122. Requisitos
123. Escisin con fusin
NOTAS A LA OCTAVA EDICIN
1. Jurisprudencia
2. Doctrina
CAPTULO X
262
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314
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316
316
321
CAPTULO XI
DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA
EN EL EXTRANJERO
A) NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES
152. Concepto
153. Motivos para atribuir nacionalidad a las sociedades
154. Los criterios de atribucin de nacionalidad
a) Sistema de la autonoma de la voluntad
323
323
324
324
325
b) El sistema de la incorporation
e) El sistema francs del lugar de la "sede social" (siege)
d) La doctrina del "control"
155. Las consecuencias de la atribucin de nacionalidad
a) El "reconocimiento" de la sociedad constituida en el
extranjero
b) La habilitacin para actuar
c) La ley aplicable
d) Discriminacin entre sociedades nacionales y extranje
ras para el goce de derechos civiles
e) La proteccin diplomtica de las sociedades
156. Teoras que niegan la nacionalidad de las sociedades
a) La doctrina "Irigoyen"
b) La legislacin nacional
B) LA'SOCIEDAD CONSJTTUIDA EN EL EXTRANJERO
157. Actuacin extraterritorial de las sociedades
a) Modos de actuacin de la sociedad extranjera
b) Distincin entre "sucursal" y "filial"
158. Principio adoptado por la ley nacional
159. Ley aplicable (art. 118)
a) Problema de ley aplicable o de reconocimiento9
b) Ley que rige los elementos sustanciales y la capacidad
e) "Lugar de constitucin": derecho aplicable
d) Forma y prueba del acto constitutivo
160. Actuacin en el pais
a) Capacidad de la sociedad constituida en el extranjero
b) Realizacin en el pas de actos aislados
e) Ejercicio habitual en el pas y establecimiento de sucur
sal, agencia o representacin
161. Sociedad de tipo social desconocido en el pas (art. 119)
162. Contabilidad (art. 120)
163. Responsabilidad de los representantes (art. 1)
164. Emplazamiento en juicio (art. 122)
a) Finalidad de la norma
b) Sociedad que realiza en el pas "actos aislados"
c) Existencia de sucursal, agencia o representacin perma
nente
165. Constitucin de sociedad en el pas (art. 123)
a) La regla legal
b) Amplitud del concepto "constituir" sociedad
e) Nuestra interpretacin
166. Sociedad extranjera con domicilio o principal objeto en el
pas (art. 124)
a) La "sociedad en fraude de la ley argentina"
b) Las "consecuencias de esa actuacin"
e) Carcter de orden pblico de esta normativa
167. Las sociedades "multinacionales"
167 Bis. Nuevo enfoque del problema
NOT,\S A lA OCTAVA EDICION
1
2.
3.
325
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357
358
Ley24.409
Jurisprudencia
Doctrina
358
363
363
CAPTULO XII
DE LAS SOCIEDADES EN PARTICULAR
SOCIEDADES PERSONALES
A)
183. Concepto
184. Caractersticas (art. 134)
185. Denominacin o razn social
186. Aportes del socio o socios comanditarios (art. 135)
187. Administracin y representacin (art. 136)
188. Resoluciones sociales (art. 139)
189. Quiebra, muerte o incapacidad del socio "comanditado"
(art. 140)
365
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366
366
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377
377
378
Concepto
Caractersticas (art. 141)
Denominacin o razn social (art. 142)
Administracin y representacin (art. 143)
Participacin del socio industrial en los beneficios (art.
144)
198. Resoluciones sociales (art. 145)
199. Muerte, incapacidad o inhabilitacin del socio administra
dor. Quiebra (art. 145, 2' prr.)
200. Transferencia de la parte social
201. Situacin del socio industrial
202. Relacin laboral y socio industrial
203. Sociedad civil de capital e industria
E) DE LA SOCIEDAD ACCIDENTAL O EN PARTICIPACIN
204. Concepto
205. Caracteres (art. 361)
206. Objeto
207. Propiedad de los aportes
208. Administracin
209. Control de la administracin (art. 364)
210. Responsabilidad de la "sociedad" y de los socios por las
deudas sociales (arts. 362, 363y 365)
211. Quiebra del gestor (art. 151, ley 24.522)
212. Disolucin
213. Liquidacin (art. 366)
314. Normas supletorias
NOTAS A LA OCTAVA EDICIN
1.
Jurisprudencia
2.
Doctrina
CAPTULO MII
DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
215. Antecedentes
216. Caractersticas (arts. 146 y 147)
217. Del capital social (arts. 148 y 149)
218. Responsabilidad de los socios. Garanta (art. 150)
219. Cuotas suplementarias (art. 151)
220. Transferencia de cuotas; normas reglamentarias (arts. 152,
153,154y155)
a) La reforma
b) Cesin de cuotas
c) Limitaciones a la transmisin de cuotas
d) Procedimiento para el otorgamiento de la conformidad
o ejercicio del derecho de preferencia
e) Transmisin por ejecucin forzada
f) Incorporacin de los herederos
221. Copropiedad de las cuotas sociales (art. 156)
222. Usufructo, prenda, embargos y otras medidas cautelares
sobre cuotas sociales
223. De la administracin y representacin (art. 157)
a) Criterio de la reforma
b) Designacin
c) Gerencia plural
d) Derechos y obligaciones
e) Responsabilidad
f) Revocabilidad
224. De la fiscalizacin (art. 158)
225. De las resoluciones sociales (art. 159)
226. Rgimen de mayoras (art. 160)
227. Limitaciones al derecho de voto (art. 161)
228. Actas de acuerdos sociales (art. 162)
NOTAS A LA OCTAVA EDICIN
1. Jurisprudencia
2. Doctrina
378
379
380
380
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380
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381
382
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423
423
424
424
428
CAPTULO XIV
LA SOCIEDAD ANONIMA
229. Evolucin histrica
a) Origen
b) Primeras sociedades por acciones
c) Su desarrollo
d) Evolucin en Estados Unidos de Amrica
e) Diferencia conceptual entre el derecho anglosajn y el
derecho continental
230. Importancia de la sociedad annima: su influencia en la so
ciedad moderna
429
429
431
432
433
435
437
a)
b)
c)
231. El
a)
b)
c)
d)
437
438
440
442
442
443
443
444
CAPTULO XV
LA SOCIE[)AD ANONIMA (Continuacin)
232. Caracterizacin
a) Preponderancia del "capital" sobre el elemento hu
mano
b) Limitacin de la responsabilidad del socio al capital sus
cripto
c) Mayor control y fiscalizacin estatal en la constitucin y
actuacin
d) Gobierno por "rganos sociales" con competencia espe
cfica y a cargo de tcnicos no accionistas
233. Caracteres particulares de nuestra legislacin
a) Distincin entre sociedades "cerradas" y "abiertas"
b) Consagracin del sistema "normativo" en la consti
tucin
c) Admisin de acciones privilegiadas en el voto
d) Se autoriza la emisin de "bonos de goce"
e) a n) Otros caracteres
234. Naturaleza y requisitos
a) Capital dividido en acciones (art. 163)
b) Denominacin (art. 164)
c) Constitucin por instrumento pblico (art. 165)
d) Inscripcin registral (art. 167)
235. La constitucin
a) Constitucin por acto nico. Requisitos (art. 166)
b) Constitucin por suscripcin pblica (arts. 168 al 180)
c) Obligaciones y responsabilidad de los promotores (arts.
181y182)
d) Obligaciones y responsabilidad de fundadores y direc
tores (arts. 183 y 184)
e) Beneficios de promotores y fundadores (art. 185)
236. El capital social
a) Capital mnimo (art. 186)
b) Suscripcin total del capital
c) Contrato de suscripcin
d) Integracin del capital (art. 187)
e) Aumento del capital (art. 188)
f) Obligacin de suscribir las emisiones anteriores (art.
190)
g) Suscripcin insuficiente (art. 191)
h) Mora en la integracin (arts. 192 y 193)
i) Derecho de suscripcin preferente (arts. 194, 189, 195,
1%.y197)
1)
Fundamento
2)
Titulares
3)
Alcance
4)
Extensin de esos derechos
5)
Situaciones en las que se aplica
6)
Casos en que no se aplica
7)
Ejercicio del derecho
8)
Obligaciones del accionista
9)
Casos en que la asamblea puede suspender o limi
tar este derecho
10) Violacin del derecho del accionista
11) Extensin del derecho a las acciones peferidas
12) Condiciones de la emisin
13) Revocacin de la emisin
14) Derecho de acrecer
15) Sociedades que hacen oferta pblica
j) Aumento de capital por oferta pblica (arts. 198, 199,
200y201)
k) Emisiones bajo la par y con prima (art. 202)
1) Reduccin de capital (arts. 203, 204, 205 y 206)
237. De las
a) Reglas generales (arts. 207 y 226)
b) Forma de los ttulos. Acciones escriturales (art. 208)
c) Ttulos y certificados
d) Formalidades de los ttulos (arts. 211 y 212)
e) Libro de registro de acciones (art. 213)
f) Transmisin de acciones (arts. 214 y 215)
g) Acciones ordinarias y preferidas (arts. 216y 217)
h) Las acciones de voto plural
445
445
446
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acciones
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481
1) Concepto
2) El Cdigo de Comercio
3) Su justificacin
4) Crtica
i) Acciones de participacin
j) Acciones rescatables y no rescatables. Liberadas y no
liberadas
k) Usufructo, prenda y embargo de acciones (arts. 218 y
219)
1) Adquisicin de acciones por la sociedad (arts. 220 y
221)
m) Prohibicin de recibir sus propias acciones en garanta
(art.222)
n) Amortizacin de acciones (art. 223)
) Dividendos (arts. 224 y 225)
o) Indivisibilidad de las acciones (art. 209)
p) Venta o cesin de la accin (art. 210)
238. De los
a) Concepto (art. 227)
b) Bonos de goce (art. 228)
c) Bonos de participacin (art. 229)
d) Bonos de participacin para el personal (art. 230)
e) Nrmas complementarias (arts. 231 y 232)
NOTAS A LA
1. Ley 24.435
2. Jurisprudencia
3. Doctrina
481
482
482
482
484
485
485
486
bonos
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490
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491
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492
492
OCTAVA EDICION
493
493
503
CAPTULO XVI
505
239. Caracterizacin
240. Clases de asambleas (arts. 234, 235 y 250)
a) Asambleas ordinarias
b) Asambleas extraordinarias
c) Asambleas especiales
241. Competencia: orden del da (art. 246)
242. Convocatoria (arts. 236 y 237)
a) Organo convocante
b) Convocatoria simultnea de primera y segunda asasn
blea
c) Publicaciones
d) Asamblea unnime
243. Formacin de la asamblea (arts. 238, 239, 240, 242y 243)
a) Acreditacin de la calidad del accionista
b) Firma del libro de asistencia
c) Actuacin por mandatario
d) Intervencin de los directores, sindicos y gerentes
e) Qurum
f) Presidencia de la asamblea
244. Deliberacin (art. 247)
245. Votacin (arts. 241 y 248)
246. Resoluciones o acuerdos de la asamblea: mayoras (art.
244)
247. Acta de la asamblea (art. 249)
248. Publicacin e inscripcin de ciertas decisiones de las asam
bleas (arts. 10, 12, 60 y 274)
249. Obligatoriedad de sus decisiones (art. 233)
250. Impugnacin de las decisiones de la asamblea (arts. 251,
252, 253 y 254)
a) Titulares de la accin
b) Promocin de la accin
c) Suspensin preventiva en la ejecucin de la decisin im
pugnada
d) Acumulacin de acciones
e) Representacin
f) Responsabilidad de los accionistas que votaron favora
blemente la decisin que se declare nula
g) Revocacin de la resolucin impugnada por otra asam
blea
h) Jurisprudencia
505
507
508
509
509
B) DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN
525
525
525
527
527
527
251. Caracterizacin
a) Es un rgano colegiado
b) Es un rgano necesario
c) Es un rgano permanente
d) Sus miembros pueden o no ser socios
509
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582
582
582
583
a) Aplicacin de la ley
583
b) Exclusin
583
c) Alcance de la fiscalizacin
583
d) Cese de dicho control
583
e) Aplicacin de las normas de la ley 17.811
584
277. Sociedades annimas con participacin estatal mayori
taria
a) Extensin del rgimen comn (art. 308)
584
b) Sociedades comprendidas
585
c) Directores y sndicos (arts. 310 y 311)
585
d) Variaciones en la composicin del capital (arts. 309, 312
y313)
586
e) Liquidacin y quiebra de la sociedad (art. 314)
587
278. Sociedades de economa mixta (D.L. 15.349/46)
a) Concepto
587
b) Antecedentes
587
c) Caracterizacion
588
d) Forma jurdica
588
e) El aporte estatal
589
f) Nmero de socios
589
g) Exigencia de participacin estatal en los rganos so
ciales
589
h) Limitacin de la responsabilidad estatal
590
i) Quiebra y disolucin
590
279. Sociedades del Estado (ley 20.705)
a) Concepto
590
b) Caractersticas
NOTAS
A LA OCTAVA EDICIN
1. Jurisprudencia
591
2. Doctrina
622
CAPTULO XVII
DE LOS ACCIONISTAS:
DERECHOS Y OBLIGACIONES
280. El "status" de socio
281. Derechos del accionista
a) Clasificacin de los derechos del accionista
b) Derechos individuales
282. Consideracin de los derechos individuales
a) Derecho a la conservacin del "status" de accionista
b) Derecho a la limitacin de la responsabilidad
c) Derecho a obtener de la sociedad un documento que
acredite la calidad de accionista
d) Derecho de voto
e) Derecho al dividendo acordado
f) Derecho de impugnar los acuerdos ilegales
g) Derecho de suscripcin preferente
h) Derecho al reparto de liquidacin
584
587
590
591
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625
625
625
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650
650
651
651
652
653
654
654
657
CAPTULO XVIII
d) Inscripein
Contenido
f) 5uscripcin pblica (art. 340)
294. Efectos de la emiun de debentures
659
659
659
660
660
661
661
663
663
663
664
665
665
666
668
668
668
668
debenturistas
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CAPTULO XIX
704
704
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CAPTULO XX
LAS AGRUPACIONES ENTRE SOCIEDADES
Y EMPRESAS
A)
EMPRESAS
313.
314.
315.
MINACION
Concepto de control
La legislacin extranjera
a) La ley alemana de 1%5
b) La legislacin italiana
c) La ley francesa de 1966
d) La ley espaola de 1951
e) En Inglaterra
f) La legislacin brasilea de 1976
La legislacin nacional
Participaciones en otra sociedad: limitaciones (art. 31)
a) Sociedades no comprendidas
b) Limitacin en las participaciones
c) Obligacin de la sociedad con participacin en exceso
d) Sancin por incumplimiento de la obligacin
Participaciones recprocas: nulidad (art. 32)
a) Alcance de la prohibicin legal
b) Sancin legal
c) Responsabilidad de los fundadores, administradores y
sndicos
d) Sociedades controladas: prohibicin
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2. Jurisprudencia
3. Doctrina
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CAPTULO XXI
DE LA SOCIEDAD CIVIL
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330.
331.
332.
332
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CAPTULO XXII
COOPERATIVAS
333. Rgimen legal
a) Concepto
b) Caracteres
c) Denominacin
334. Acto Cooperativo
335. Asociacin con personas de otro carcter jurdico
336. Prohibicin de transformarse en sociedades comerciales o
civiles
337. Constitucin
338. Inscripcin
339. De los asociados
340. Del capital y las cuotas sociales
341. De la contabilidad y del ejercicio social
342. De las asambleas
343. De la administracin y representacin
344. De la fiscalizacin privada
345. De la integracin
346. De la disolucin y liquidacin
1) Por decisin de la asamblea
2) Por reduccin del nmero de asociados
3) Por declaracin en quiebra
4) Por fusin o incorporacin
5) Por retiro de la autorizacin para funcionar
6) Cuando corresponda en razn de otras disposicio
347. De la fiscalizacin pblica
M7 Bis. Naturaleza juridical
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nes legales
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CAPTULO XXIII
a) Regulacin legal
b) Concepto legal de actividad financiera
c) Entidades comprendidas
1) Bancos comerciales
2) Bancos de inversin
3) Bancos hipotecarios
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7%
7%
7%
4) Compaas financieras
7%
5) Sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda u otros inmuebles
6) Cajas de Crdito
797
d) Autoridad de aplicacin
797
e) Autorizacin y condiciones para funcionar
797
f) Operaciones prohibidas y limitadas
798
796
1) Explotar por cuenta propia empresas comerciales, industriales, agropecuarias o de otra clase
798
2) Constituir gravmenes sobre sus bienes, sin previa autorizacin del Banco Central
798
3) Aceptar en garanta sus propias acciones
798
4) Operar con sus directores y administradores y con empresas o personas vinculados con ellos, en condi
ciones ms favorables que las acordadas de ordina
rio a su clientela
798
5) Emitir giros o efectuar transferencias de plaza a
plaza
799
g) Secreto bancario y fmanciero
799
h) Revocacin y liquidacin de entidades
800
i) La garanta de los depsitos
801
j) El Banco Central de la Repblica Argentina
801
349. Compaas de seguros y de reaseguros
802
a) Rgimen asegurador en el pas
802
b) Autorizacin previa de la autoridad de control
802
c) Requisits legales
802
d) Control exclusivo y excluyente
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p) Prestaciones en especie
CAPTULO XXIV
LA NOMINATIVIDAD DE LAS ACCIONES
356. Significado y fundamentos
357. Antecedentes
a) Antecedentes nacionales
b) Legislacin comparada
358. La ley 24.587
a) Nominatividad de los ttulos valores privados
b) Transmisin, derechos reales y medidas precautorias
c) Cupones
d) Ttulos valores emitidos al portador en el exterior
e) Conversin de los ttulos
f) Aplicacin de puro derecho
g) Dividendos
h) Reglamentacin del Poder Ejecutivo Nacional
i) Efectos y repercusin
359. Reglamentacin de la ley. Decreto 2591%
a) Constancias que deben figurar en los ttulos
b) Conversin de los ttulos
c) Registros de ttulos valores
d) Ttulos valores escriturales. Comprobante saldo de
e) Cuenta
Negociacin de ttulos valores pendientes de conver
f) Sin
Facultades de los organismos de control
g) Valores representativos de deudas
h) Ttulos valores emitidos al portador en el extranjero
i) Derogacin del decreto 83/86
Tabla de abreviaturas
Bibliografia
!ndice
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Se termin de imprimir el da 11 de
noviembre de 1996, en ARTES GRRCAS
CANDIL S.H., sito en la calle Nicaragua
4462, Buenos Aires, Repblica Argentina.