-

Contrato de Hipoteca.
o Definicin:
El Cdigo la define como un derecho de prenda, constituido
sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del
deudor (2407).
Esta definicin, que ha sido criticada por la doctrina, se
refiere a la hipoteca, antes que todo, como un derecho y
no como un contrato que es la esencia de la caucin
hipotecaria.
Se trata, por cierto, de un derecho real (577 inc. 2) de
aquellos que denominamos garantas reales, esto es, una
caucin (46).
Desde la perspectiva de la cosa hipotecada es, adems, un
gravamen.
Concepto del contrato de hipoteca:
o Es un contrato solemne por el cual el deudor o un tercero se obliga a
afectar un inmueble al cumplimiento de una obligacin, quedando el
inmueble en poder del constituyente; y el acreedor, facultado para
perseguir el inmueble de manos de quien lo tenga, para procurar su
pblica subasta y para pagarse preferentemente sobre el precio.
Caractersticas del contrato:
o Solemne
o Accesorio
o Bilateral
o Naturalmente gratuito
Solemne:
o Solemnidad es la escritura pblica.
Se discute si tambin lo es la inscripcin en el Registro de
Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races:

Es contrato accesorio:
o Es indispensable que exista una obligacin principal, cuyo cumplimiento
garantiza.
o Puede el contrato garantizar el cumplimiento de obligaciones futuras
(2413-1442).

Es contrato bilateral:
o Ambas partes quedan obligadas, desde el momento mismo de la
celebracin del contrato:

Es contrato naturalmente gratuito:

o Si el constituyente es un tercero, podra cobrarle al deudor

Adquisicin del derecho real de hipoteca:

o Por tradicin
o Por prescripcin adquisitiva,
o Por la sola disposicin de la ley: Se la llama legal o tcita.
Se adquiere por encontrarse el sujeto en el supuesto que seala la ley.
1

Las hipotecas legales son excepcionales en nuestro ordenamiento.

Juicio de particin (660 y 662 C.de P.C.): Partidor puede
hacer adjudicaciones durante el proceso o en la sentencia
(laudo y ordenata)
Art. 129 de la Ley de Quiebras.
o Se encuentra regulada dentro del proceso
enajenacin de los bienes de la quiebra como
unidad econmica.

Caractersticas del Derecho real de Hipoteca:

o
o
o
o
o
o
o
o

o
o
o
o

Es un derecho real:
Es inmueble (580).
Es accesorio (46 y 1442).
Es indivisible:
Si la constitucin de la hipoteca es relativamente nula, y despus se
valida, la fecha de la hipoteca es la de su inscripcin (2412).
Admite modalidades (2413)
Se requiere capacidad de ejercicio para constituirlo (2414).
La cosa hipotecada puede ser transferida con la hipoteca; o gravada
con otros derechos reales; pero la cosa sigue estando afectada al
cumplimiento de la obligacin y el acreedor tiene accin
reipersecutoria.
La cosa hipotecada permanece en poder del constituyente.(2407)
La Hipoteca concede una preferencia legal a los crditos que garantiza
(2470)
Es una forma de enajenacin, luego se aplica el Art. 1464.
Hipoteca y el mandato:

Cosas susceptibles de darse en hipoteca.

o Los bienes races sobre los que se tenga propiedad o usufructo.
o La propiedad fiduciaria.
o Las naves.
o Las aeronaves.
o Los bienes futuros.

Los bienes races sobre los que se tenga propiedad o usufructo (2418).
o El constituyente de la hipoteca no necesita ser dueo. Basta que sea
poseedor.
o Inmuebles por naturaleza, adherencia y destinacin (2420 y 570).
o Aumentos y mejoras (2421).
Aumentos materiales:
Aumentos jurdicos:
Mejoras:
o Rentas de arrendamiento: (2422)
o Indemnizaciones por seguro: (2422)
2

o Precio de la expropiacin
-

La propiedad fiduciaria:
o Es aquella que se encuentra sujeta al gravamen de pasar a otra persona en
el evento de cumplirse una condicin.
o Se puede dar en hipoteca; pero existe un riesgo para el fideicomisario.

Naves mayores, es decir, de ms de 40 eslora (72,8 mts. de largo).

Las aeronaves (Ley de aeronavegacin).

Los bienes futuros (2419).

Los bienes sobre los que se tiene un derecho limitado o expuesto a resolverse
(2416).
o Extensin del derecho real de hipoteca:
o Se extiende a los inmuebles por destinacin, a menos que se deje expresa
constancia de que se excluyen, caso en el cual se deben inventariar.
o A todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa hipotecada (2421).
o En caso de haber seguro, se produce una subrogacin real.
o En caso de expropiacin, se extinguen todos los gravmenes; pero la
hipoteca no se extingue, sino que opera subrogacin real.

Hipoteca de cuota (2417).

o Existiendo una comunidad, cada comunero es libre de hipotecar su cuota.

Obligaciones que pueden garantizarse con Hipoteca:

o Pueden ser obligaciones civiles o naturales (1472)
o Presentes o futuras (2413)
o Limitadas o ilimitadas: (2431 y 2432 N 4).

Especialidad de la Hipoteca.
o La especialidad de la Hipoteca puede entenderse desde dos aspectos:
Especialidad del bien hipotecado
Especialidad de obligacin:
o La especialidad de la Hipoteca tiene importancia
en razn de la preferencia legal de los crditos.

Efectos respecto del constituyente de la hipoteca:

1.- Por la hipoteca no se pierde el derecho de uso, goce y disposicin sobre

la cosa (2407).
- 2.- No puede menoscabar la finca hipotecada: (2427- 1496 N 2)
- 3.- Responde siempre del caso fortuito: (2427)
-

Facultades que confiere el derecho real de hipoteca:

3

o Perseguir la cosa hipotecada de manos de quien la tenga.

o Pedir la pblica subasta, previa orden judicial.
o Pagarse con el precio de la subasta, con preferencia a otros acreedores.
Perseguir la cosa hipotecada de manos de quien la tenga (2428).
o Es el derecho real de hipoteca ejercido contra terceros poseedores.

Quines constituyen un tercer poseedor:

1.- El que adquiere a ttulo singular el bien hipotecado, sea

por acto entre vivos o por causa de muerte.
2.- El que garantiza con hipoteca una deuda ajena sin ser
fiador ni codeudor de la misma (obligacin real).

o El derecho de persecucin se traduce procesalmente en la Accin de

Desposeimiento, regulada en los Art. 758 y ss. del CPC.
o Para preparar la accin de desposeimiento se realiza una diligencia
previa y preparatoria (notificacin del desposeimiento) al tercer poseedor
para que dentro del trmino de 10 das, pague la deuda o abandone el
inmueble.
o (crdito valista).
o Resumen: Si el inmueble se encuentra en poder de una persona distinta
del deudor; o la hipoteca la constituyen el deudor o un tercero y enajenan
la cosa:
El acreedor tiene dos alternativas:
Ejerce accin personal contra el deudor
Accin contra el tercero poseedor de la finca hipotecada
o Alternativas del demandado:
Abandono voluntario: para posibilitar la venta en pblica
subasta.
Pago del crdito al acreedor hipotecario:
No hacer nada o defenderse:
o Casos en que cesa el derecho de persecucin:
Purga de la Hipoteca: Art. 2428 CC y 492 CPC.
Cuando existen varios acreedores hipotecarios y opera la purga
conforme a los artculos ya citados.

Purga de la hipoteca.
o Cuando se persigue la enajenacin forzada de un
inmueble, en pblica subasta, si el inmueble est
hipotecado, se debe citar a los acreedores
hipotecarios, para que concurran a pagarse sobre
el precio de la subasta, en el orden que
corresponde, por antigedad.

La ejecucin forzada implica: (i) pblica

subasta (ii) decretada por el Juez, (iii) que
se cite personalmente a los acreedores
hipotecarios
(notificacin
judicial
personal), (iv) que transcurra el trmino de
emplazamiento del juicio ordinario para
contestar la demanda antes de la
realizacin de la subasta, y (v) que el
tribunal competente haga consignar el
producido para pagar a los acreedores en el
orden que corresponda, a objeto de purgar
(limpiar) las hipotecas. (2428 CC y 492
CPC).
Si se omiten estas diligencias, el bien se
adquiere hipotecado.(Relacionado 1610 N
2 del pago con subrogacin).
Slo puede reservar su hipoteca y no optar
por el pago el acreedor hipotecario
preferente, cuyos crditos no se encuentren
devengados. (492 del Cdigo de
Procedimiento Civil).

o Cumplido este trmite, el adquirente del

inmueble en pblica subasta, lo adquiere libre de
toda hipoteca, es decir, se ha purgado la hipoteca
(2.428).
o El demandante puede ser cualquiera.
-

Pedir la pblica subasta, previa orden judicial.

o Derecho de venta: (2424 relacionado con 2397)

Pagarse con el precio de la subasta, con preferencia a otros acreedores.

o Derecho de Preferencia.

Pluralidad de Hipotecas:
o De acuerdo al Art. 2415 siempre pueden constituirse hipotecas sobre un
mismo bien, sea a uno o a varios acreedores.

Posposiciones de Hipotecas:
o Es un acto en virtud del cual, un acreedor hipotecario preferente,
consiente en que otra hipoteca que se constituya, prefiera a sta,
desmejorando su derecho. Por la posposicin no se modifican las
inscripciones hipotecarias.

Extincin de la hipoteca (2434):

o Por va de Consecuencia:
o Por va principal:
Resolucin del derecho del constituyente (2434 inc 2);
5

Por la condicin resolutoria ordinaria (2413 inc 1);

Por la llegada del plazo extintivo.
Por la cancelacin (2434#3):
Por confusin (2.406):
Por expropiacin:
Por la purga de la Hipoteca (2428).

i. Contrato de fianza.
1. Generalidades:
a. Es una tpica garanta personal, en donde el
acreedor dispone, adems del patrimonio del
deudor, de otro patrimonio para perseguir el
cumplimiento de la obligacin.
b. El acreedor puede ejecutar su crdito en el
patrimonio del deudor principal y del fiador.
c. Pero, el fiador es un deudor subsidiario; Es el
llamado beneficio de excusin. En la solidaridad
pasiva, el codeudor solidario no goza de dicho
beneficio.
d. Si hay varios fiadores subsidiarios, entre ellos
puede solicitarse que la deuda se divida, a travs
del llamado beneficio de divisin.
2. Concepto:
a. Es un contrato en virtud del cual una persona se
compromete por una obligacin ajena,
obligndose para con el acreedor a pagarla en todo
o parte si el deudor principal no la cumple. (2335).
3. Caractersticas:
a. Consensual
b. Accesorio
c. Unilateral
d. Gratuito
e. Consensual, por regla general.
i. Hay casos en que es solemne:
f. Accesorio.
i. Tambin, al igual que en la hipoteca, se
puede afianzar una obligacin futura.
ii. El fiador no puede obligarse a ms que el
deudor principal, porque, respecto del
exceso, no hay obligacin principal (2343)
iii. S puede obligarse a menos, porque el
menos est comprendido en el todo.
iv. Cuando la fianza excede la obligacin
principal, en cuanto al monto o a lo dems,
no es nula la fianza, sino que la
6

responsabilidad del fiador disminuye hasta

la concurrencia de la obligacin.
v. El fiador puede obligarse de modo ms
eficaz que el deudor principal,
constituyendo, adems, hipoteca, aunque la
obligacin principal no la tenga.
vi. El fiador puede oponer todas las
excepciones que emanan de la naturaleza
de la obligacin principal (Art. 2354).
g. Unilateral, por regla general:
i. El nico que se obliga es el fiador.
ii. Hay slo dos partes: acreedor y fiador.
iii. El acreedor puede contraer alguna
obligacin respecto del fiador (pagarle por
ser fiador).
iv. Tambin el deudor puede remunerar al
fiador:
h. Gratuito, por regla general:
i. Salvo que se pacte remuneracin.
ii. No obstante ser gratuito no importa una
donacin.
iii. Pese a ser un contrato gratuito, que slo
reportara beneficios al acreedor, el fiador
responde de la culpa leve (Art. 2351).
iv. Causa:
1. En la fianza gratuita, la causa es la
liberalidad del fiador.
2. En la remunerada, est en la
contraprestacin del deudor.
3. la causa en la obligacin de
afianzar, hay que buscarla en la
relacin que pueda existir entre el
fiador y el deudor principal.
4. resulta que el deudor es un tercero
extrao al contrato, que incluso
puede ignorar los motivos que
lleven al fiador a obligarse.
Entonces, habr que buscar la causa
no en el contrato, sino fuera de l.
5. No hay que olvidarse que existe
causa en el contrato y tambin
existe causa de la obligacin.
4. Modalidades de la fianza (2340):
a. La fianza puede otorgarse hasta o desde da cierto.
b. Bajo condicin suspensiva o resolutoria.
c. Las modalidades de la obligacin principal, pasan
a la fianza.
7

d. Puede afianzarse a un fiador (2335).

5. Clasificacin (2336):
a. Legal, Judicial o Convencional:
i. Legal: se constituye por mandato de la ley.
ii. Judicial: El juez ordena que se constituya
fianza. Luego, se celebra el contrato.
iii. Convencional: se celebra por mutuo
acuerdo de las partes.
b. Personal, Hipotecaria o Prendaria (2430):
i. Personal:
1. Se compromete todo el patrimonio
del fiador.
2. dispone de dos acciones personales:
una contra el deudor principal y
otra contra el fiador.
ii. Hipotecaria:
1. acompaa de contrato de hipoteca.
iii. Prendaria:
1. El fiador, constituye prenda.
Si el acreedor ejercita la accin real, debe tenerse presente.
c. Limitada o ilimitada:
i. Limitada:
1. se determinan las obligaciones
especficas que el fiador garantiza;
2. Cuando se limita a una cierta
cantidad de dinero.
3. en relacin a una cantidad, el fiador
responde slo hasta la suma
convenida (2367).
4. a ciertas y determinadas, no se
extiende a otras obligaciones.
ii. Ilimitada: El fiador no limita su
responsabilidad.
1. responde hasta por el monto de la
obligacin principal con todos sus
accesorios (2347).
2. si no se encuentra limitada en su
cuanta, se entiende que el fiador
est obligado al pago del capital,
los intereses y las costas.
d. Simple o solidaria.
i. Simple: El fiador responde de la
obligacin; pero no es codeudor solidario.
ii. Solidaria: el fiador es codeudor solidario.
1. Si se pacta solidaridad, el fiador no
tiene el beneficio de excusin, de
8

manera que cobra indistintamente

al deudor principal o al fiador.
2. Si son varios los fiadores, si se
estipula una fianza solidaria,
significa, adems, que han
renunciado al beneficio de divisin.
3. Si se estipula, como fiador y
codeudor solidario, rigen las
reglas de la solidaridad pasiva.
6. Objeto de la obligacin del fiador.
a. El objeto es siempre dinero.
b. El objeto de la obligacin principal puede ser de
dar, hacer o no hacer.
i. La obligacin de dar puede ser de dinero o
de otra cosa.
ii. Que la obligacin sea de dinero es
elemento de la esencia de la fianza.
7. Naturaleza de la obligacin a la que puede acceder:
a. Puede ser civil o natural.
b. Puede estar sujeta a plazo o condicin (2339).
8. Capacidad:
a. El fiador debe tener capacidad de obligarse.
b. Los incapaces requieren autorizacin judicial, con
conocimiento de causa (2342, 254 y 404).
c. En la sociedad conyugal existen tres patrimonios:
el de la mujer, el del marido y el de la sociedad
conyugal (1749).
d. En el rgimen de participacin en los gananciales,
cada cnyuge administra su propio patrimonio;
pero para constituir fianza, requiere de la
autorizacin del otro.
e. Se puede afianzar con orden, sin noticia o contra
la voluntad del deudor principal (2345).
f. Se puede afianzar a una persona jurdica y a la
herencia yacente (2346).
g. La fianza no se presume (2347):
9. Personas obligadas a prestar fianza (2348).
a. Prestar fianza no significa constituirse en fiador,
sino conseguir o proporcionar un fiador.
b. Estn obligados:
i. El deudor que lo haya estipulado.
ii. El deudor cuyas facultades disminuyan en
trminos de poner en peligro manifiesto el
cumplimiento de la obligacin.
iii. El deudor de quien haya motivo de temer
que se ausentar del territorio del Estado,
con nimo de establecerse en otra parte,
9

mientras no deje bienes suficientes para la

seguridad de sus obligaciones.
iv. Si el fiador cae en insolvencia, el deudor
debe constituir nueva fianza (2349).

10. Requisitos que debe reunir el fiador (2350):

a. Capaz de obligarse como fiador.
b. Con bienes suficientes como para hacer la
efectiva.
c. Domiciliado dentro del territorio jurisdiccional de
la Corte de Apelaciones respectiva.
11. Efectos:
a. Entre el acreedor y el fiador:
i. El fiador puede pagar la obligacin
principal.
1. Puede hacerlo, incluso antes de ser
reconvenido por el acreedor, salvo
que el plazo ceda en beneficio del
acreedor, caso en el cual requiere
autorizacin del acreedor (2353).
2. En este caso, el fiador slo podr
pedir el reembolso al deudor
principal, una vez expirado el plazo
(2373).
3. El fiador debe dar aviso al deudor
antes de efectuar el pago, pues de
lo contrario, si se omite el aviso:
ii. Excepciones que puede oponer el fiador
a la demanda del acreedor:
1. Excepciones reales o personales
suyas; pero no del deudor principal
(2354).
2. Se incluyen algunas personales
como reales en 2354 porque
anulada la obligacin principal por
la declaracin de nulidad relativa
por dichas causales, se extinguira
la fianza (Art. 2381, N 3).
a. El dolo
10

b. La violencia
c. Cosa juzgada.
3. Excepcin de subrogacin (2355).
a. Se extingue la obligacin
respecto del acreedor y no
respecto del deudor.
b. El fiador paga la obligacin
del deudor principal y
ocupa el lugar del acreedor
para cobrarle al deudor
(1610 N3).
c. Si el acreedor ha puesto al
deudor en la situacin de no
poder subrogarse en sus
acciones contra el deudor
principal o contra los otros
fiadores, tiene derecho para
que se rebaje de la demanda
del acreedor todo aquello
que hubiera podido obtener
del deudor principal o de los
otros fiadores por medio de
la subrogacin legal.
iii. Beneficio de excusin:
1. Propiamente tal (2357):
a. Beneficio que le
corresponde al fiador, en
virtud del cual puede
solicitar que el acreedor
demande primero al deudor
principal; y slo si ste no
paga, paga l el total o la
parte no pagada por el
deudor.
b. El acreedor debe agotar las
gestiones para cobrarle al
deudor.
c. en ciertos casos el acreedor
est obligado a practicar la
excusin, como requisito
previo e indispensable para
proceder, a saber:
2. Por anticipacin:
a. Aquel que tiene lugar
cuando, encontrndose
exigible la obligacin, el

11

acreedor retarda la demanda

contra el deudor (2356).
b. puede requerir al acreedor,
en gestin voluntaria, para
que demande al deudor
principal.
c. Si retarda la demanda, el
fiador no responde por la
insolvencia sobreviniente
del deudor.
3. Requisitos:
a. Que no se haya renunciado
expresamente (2360).
b. Que el deudor no se haya
obligado solidariamente.
c. Que la obligacin principal
tenga accin.
d. Que la fianza no haya sido
ordenada por el juez.
e. Que se haga valer luego de
haber sido notificada la
demanda al fiador.
f. Que se sealen al acreedor
los bienes del deudor
principal.
4. Excutir: Sealar bienes del deudor
con los cuales puede hacer pago de
sus crditos (2364).
a. Sin embargo, no se toman
en cuenta para la excusin
los siguientes bienes del
deudor (Art. 2359):
5. En las obligaciones solidarias, si
son varios los deudores principales
que se han obligado solidariamente
y uno de ellos ha dado una fianza,
el fiador reconvenido tendr
derecho para que se excutan no
slo los bienes de este deudor a
quien afianza, sino tambin
aquellos de sus codeudores.
6. El beneficio puede oponerse una
sola vez (2363).
7. Si el acreedor no cobra la deuda
principal o demora el cobro, luego
12

de la excusin y el deudor,
entretanto, cae en insolvencia, el
fiador no responde, salvo por lo
que exceda al valor de los bienes
indicados para el cobro (2365#1).
8. Si la fianza est referida a lo que el
acreedor no pueda cobrar del
deudor, el acreedor debe obrar con
excusin (3265#2).
9. El subfiador goza de beneficio de
excusin, tanto respecto del fiador
como del deudor principal.
10. El acreedor tiene derecho a que el
fiador le anticipe los costos de la
excusin; pero el fiador no est
obligado a proporcionarlos de
inmediato.
11. Efectos del beneficio de excusin:
a. Como se trata de una
excepcin dilatoria,
suspende la entrada al juicio
y, mientras tanto, el fiador
est liberado de pagar.
b. El acreedor resulta obligado
a practicar la excusin,
debiendo perseguir al
deudor principal. (2365 inc.
1)
c. Si los bienes excutidos no
son suficientes, slo puede
perseguir al fiador por el
saldo insoluto (Art. 2364)
iv. Beneficio de divisin (2367,2368):
1. La deuda se divide por partes
iguales entre los fiadores, cuando
hay dos o ms, siempre que no sean
codeudores solidarios.
2. Opera de pleno derecho y debe
invocarse como excepcin
perentoria.
3. Requisitos del beneficio de divisin
a. Que los fiadores no se
hayan obligado
solidariamente al pago.

13

b. Que se trate de fiadores de

un mismo deudor y respecto
de una misma deuda (Art.
2368).
4. La divisin de la deuda entre los
distintos fiadores se hace por partes
iguales o cuotas viriles (es lo
mismo). Sin embargo, esta regla
tiene dos excepciones:
b. Entre fiador y deudor:
i. El deudor no es parte del contrato de
fianza, de manera que estos efectos
emanan de la ley o de otro contrato entre
deudor y fiador.
ii. Antes de que el deudor pague:
1. En circunstancias excepcionales, el
fiador tiene derecho a que el
deudor:
a. Lo releve de la fianza.
b. Le caucione las resultas de
la fianza.
c. Consigne medios de pago
2. Sin embargo, conforme al Art.
2369, inciso final, al fiador que
afianz contra la voluntad del
deudor, no se le otorgan tales
derechos.
3. Esas situaciones son (2369):
a. Que haya justo temor de
que, al hacerse exigible la
obligacin, el deudor
principal ya no tenga bienes
b. el deudor se oblig a
obtener un relevo, dentro de
un plazo.
c. Cuando se hace exigible la
obligacin principal. Si el
deudor paga, se extingue la
fianza.
d. Si han transcurrido cinco
aos desde el otorgamiento
de la fianza, a menos que se
haya convenido un plazo
mayor o as lo contemple la
ley.
i. No puede el fiador
ejercer contra el
14

deudor los derechos

que la ley le
concede, aun cuando
haya transcurrido
cinco aos:
ii. Si la fianza se ha
constituido por un
tiempo
determinado ms
largo;
iii. Si la fianza se
contrajo para
asegurar
obligaciones que no
estn destinadas a
extinguirse en un
tiempo
determinado, como
la de los tutores o
curadores, de los
usufructuarios, de
los empleados que
recaudan o
administran rentas
pblicas;
e. Cuando haya fundado temor
que el deudor principal se
fugue, no dejando bienes
races suficientes para el
pago de la deuda.

iii. Despus de pagar el fiador (2370):

iv. O cuando se extingue la obligacin por
otro modo oneroso.
1. El fiador tiene accin de reembolso
contra el deudor, incluyendo
capital, intereses y gastos.
a. La accin de reembolso es
aquella accin personal
b. Hay que buscar el
fundamento de la accin de
reembolso, contra un
extrao al contrato (pero
interesado) cual es el
deudor.
2. Hay casos en que no tiene accin
de reembolso (2375):
15

a. Cuando la obligacin
principal es natural.
b. Cuando el fiador se oblig
contra la voluntad del
deudor (relacionar con
2291).
c. Cuando el pago del fiador
no fue vlido.
3. tiene accin de reembolso, para
evitar un enriquecimiento injusto
4. Extensin de la accin de
reembolso:
a. Como el objetivo de esta
accin es que el fiador que
pag quede indemne de las
consecuencias de la fianza,
esta accin se extiende
(2370):
i. al capital
ii. intereses
iii. gastos, pero se trata
de gastos prudentes.
iv. perjuicios sufridos
5.

Requisitos para el ejercicio de la

accin de reembolso:
a. Que el fiador no est
privado de la accin:
b. Que el fiador haya pagado
la deuda (2374):
c. Que el pago haya sido til
d. Que se interponga en
tiempo oportuno:
i. Una vez hecho el
pago, salvo que la si
la obligacin
principal an no era
exigible
ii. Antes de que
prescriba
6. Contra quin se puede entablar
la accin de reembolso (2370,
2372):
a. Como es personal, se dirige
contra el deudor principal.
b. Si son varios los deudores
principales, hay que hacer
las siguientes distinciones:

16

i. Si la obligacin
principal era
simplemente
conjunta: se dirige
contra cada deudor
por su parte o cuota.
ii. Si era solidaria, hay
que distinguir si el
fiador afianz a
todos los codeudores
solidarios o slo a
algunos
v. Avisos que tiene que dar el fiador, en
relacin al pago (2377):
1. Cuando se propone pagar, tiene que
avisar al deudor.
2. Una vez que efectivamente ha
hecho el pago.
vi. El deudor que paga, debe avisarle al
fiador (2376).
1. Si el fiador paga, el deudor debe
reembolsarle lo que pag, sin
perjuicio de su derecho a repetir
contra el acreedor, por el pago de lo
no debido.
vii. Recursos del fiador para obtener el
reembolso:
1. Accin de reembolso directa
(2370).
2. Subrogacin legal del fiador (1610
N 3).
a. Es ms conveniente para el
fiador la accin
subrogatoria, porque
conlleva las garantas que
gozaba el acreedor; pero, a
su vez es ms restringida
b. Hay casos excepcionales en
que el fiador no goza de la
accin subrogatoria:
i. Cuando la
obligacin es
natural.
ii. Si el fiador paga sin
dar aviso al deudor y
se vuelve a pagar.

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3. Accin contra el acreedor, por el

pago de lo no debido.
viii. Si el fiador paga antes de que la
obligacin principal sea exigible, no
puede exigir el reembolso hasta expirado el
plazo (2373).
ix. Si se extingue la obligacin por un modo
no oneroso, el fiador no puede exigir
reembolso, salvo cesin de acciones por el
acreedor (2374).
c. Entre los cofiadores:
i. Si son varios los fiadores, la deuda se
divide entre ellos en cuotas o partes
iguales. Sin embargo, como ya se indic,
tal regla no se aplica si hay un cofiador
insolvente (a menos que su subfiador, si
existe, no lo est), pues tal insolvencia
grava a los otros; lo mismo si uno de los
cofiadores limit su responsabilidad a una
cuota o suma determinada.
ii. El deudor que paga ms se subroga en los
derechos del acreedor contra los
cofiadores, por el exceso.
iii. Los cofiadores pueden oponerse entre s
las excepciones reales y personales suyas,
conforme el Art. 2379.
iv. Los cofiadores no pueden oponer contra el
que pag las excepciones personales del
deudor principal.
v. El subfiador es responsable por las
obligaciones del fiador al que afianz,
respecto de los otros cofiadores.
12. Extincin de la fianza:
a. Por va de consecuencia:
b. Por va principal (2381 Nos. 1 y 2; 2382 y
2383):
i. Por el relevo del fiador por parte del
acreedor.

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ii. Por la prdida por parte del acreedor de las

acciones en que el fiador tena derecho a
subrogarse.
iii. Por confusin de las calidades de (2382):
1. Acreedor y fiador
2. Deudor y fiador
iv. Dacin en pago.
1. Naturaleza jurdica de la dacin en
pago:
2. La dacin en pago extingue
irrevocablemente la fianza aunque
despus sobrevenga eviccin del
objeto (Art. 2382).

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