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EN TORNO AL DERECHO

A LA LIBRE DETERMINACIN DE LOS PUEBLOS

Hctor

GROS ESPIELL

I
1. La Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas en su XXX Perodo de Sesiones (1974) adopt la Resolucin 5 ( X X X ) , encomendando a la Subcomisin de Proteccin de
Minoras y Prevencin de Discriminaciones la designacin de un
Relator Especial, encargado de preparar un informe sobre la
aplicacin de las resoluciones de las Naciones Unidas relativas al
derecho a la libre determinacin de los pueblos sometidos a una
dominacin colonial o extranjera. En cumplimiento de este mandato la Subcomisin me design para preparar dicho informe
[Resolucin 4 ( X X V I I ) del 16 de agosto de 1974].
En 1975 la Subcomisin analiz mi informe preliminar (Doc.
E/CN.4/Sub.2/L.626).
En 1976 present a la Subcomisin el informe final (E/CN.
4/Sub.2/377) y sta resolvi autorizarme a actualizarlo para su
discusin en la Subcomisin, que tendr lugar en agosto de 1977.
El texto actualizado del informe definitivo, que contiene tambin una bibliografa muy amplia preparada en base a las respuestas de los Gobiernos consultados y a las investigaciones llevadas a cabo en la biblioteca de las Naciones Unidas en Nueva
York y Ginebra con las recomendaciones para la accin futura
de las Naciones Unidas en la materia, que necesariamente debe
contener segn la Resolucin 5 ( X X X ) , ser considerado por la
Comisin de Derechos Humanos en su prximo perodo de sesiones, en febrero de 1978.
Por su parte, dado que la cuestin del derecho a la libre determinacin de los pueblos se encuentra en el Orden del Da de la

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Asamblea General de las Naciones Unidas, mi informe ser presentado a la Asamblea General en septiembre de 1978 ( X X X I I I
Perodo de Sesiones), la que en 1975 y 1976 adopt dos resoluciones [3382 ( X X X ) de 10 de noviembre de 1975 y 31/34 de 30
de noviembre de 1976] sealando el inters con que aguarda la
finalizacin de este estudio para poder proceder a su consideracin.
Asimismo, la Subcomisin encarg al seor Aureliu Cristescu,
de Rumania, la realizacin, tambin como Relator Especial, de
un estudio paralelo al que se me encomend, sobre El derecho
de los pueblos a la libre determinacin en su desarrollo histrico
y actual sobre la base de la Carta de las Naciones Unidas y otros
documentos aprobados por los rganos de las Naciones Unidas,
particularmente en lo que se refiere a la promocin y proteccin
de los derechos humanos y libertades fundamentales. El seor
Cristescu ya ha presentado dos informes preliminares, en los aos
1975 y 1976 (E/CN.4/Sub.2/L.625 y E/CN.4/Sub.2/L.641). El
informe final ser presentado en 1977. Aunque estos informes de
los dos Relatores Especiales tratan una materia similar, tienen,
naturalmente, enfoques distintos, debido, en especial, a las diferencias ideolgicas y polticas entre sus autores, lo que se ha
conceptuado como un elemento positivo para enriquecer el estudio emprendido por las Naciones Unidas. Sin embargo, se ha tratado de que los dos trabajos sean efectuados en forma coordinada.
2. He estimado que algunos de los desarrollos contenidos en
la primera parte de mi informe, poseen un inters jurdico de
carcter general, que puede justificar el que sean dados a conocer, aunque parcialmente, desde ahora, en una publicacin especializada del tipo del Anuario de Derecho Internacional publicado
por la Universidad de Navarra.
En consecuencia, he seleccionado de mi informe tres grupos
de cuestiones: la primera de ellas se refiere a la naturaleza del
derecho a la libre determinacin de los pueblos, la segunda al contenido de este derecho y la tercera, que se incluye en un extenso
captulo de mi informe que trata, adems de otros varios problemas vinculados actualmente con el concepto de la libre determinacin (fuentes del derecho a la libre determinacin de los pueblos, uso de la fuerza, movimientos de liberacin nacional, derecho de los pueblos que luchan por su libre determinacin a recibir ayuda y deber de proporcionarla, los pueblos y los movimientos de liberacin como sujetos de derecho internacional, los micro
Estados, caducidad de los ttulos coloniales, etc.), del derecho
a la libre determinacin y del jus cogens.

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Este artculo tiene, por tanto, un carcter limitado y parcial.


No slo no trata de las cuestiones jurdicas indicadas en el prrafo anterior, sino que tampoco estudia lo referente a la historia
del principio de la libre determinacin ni lo relativo al surgimiento de la idea, hacia 1952, de la existencia de un derecho a la
libre determinacin de los pueblos. Es decir, que no se encuentra
en l la historia del principio en el Pacto de la Sociedad de Naciones, la aplicacin del mismo en la historia de esta Organizacin, su reconocimiento en la Carta de las Naciones Unidas y el
anlisis del proceso que llev, de la escueta mencin que al respecto existe en los Arts, y 1 y 73 de la Carta, a la elaboracin y
aplicacin que puede calificarse de verdaderamente revolucionaria y esencialmente diferente de todo lo sostenido en los precedentes recordados de la Resolucin 1514 ( X V ) de diciembre
de 1960 de la Asamblea General, que con razn ha sido llamada
la Carta Magna de la Descolonizacin. No se hallar tampoco en
las pginas que siguen, el estudio del proceso poltico jurdico
que permiti, invocando este derecho, la liquidacin del colonialismo, proceso que, aunque todava no ha culminado de manera
absoluta, ha sido sin duda alguna, la tarea ms espectacular y
que ms hondamente ha transformado la sociedad internacional,
de todas las cumplidas por las Naciones Unidas.
Todo ello est tratado en mi informe (Doc. E/CN.4/Sub.2/
377), que se publicar prximamente por las Naciones Unidas en
forma de libro. A esas pginas me remito.
Debo sin embargo expresar desde ya, que en la parte ltima
de mi informe, que contiene las conclusiones y recomendaciones,
hago especial referencia y destaco de manera particular y enftica, la necesaria e ineludible relacin entre el derecho a la libre
determinacin de los pueblos y el respeto de todos los derechos
y libertades de la persona humana. Para m constituye algo esencial, que debe destacarse de manera constante, el hecho de que el
proceso de cumplimiento del derecho a la libre determinacin de
los pueblos debe efectuarse, habida consideracin de las circunstancias, respetando los derechos y las libertades de la persona
humana. Afirmar el derecho a la libre determinacin y negar y
violar al mismo tiempo los derechos polticos, civiles, econmicos, sociales y culturales del hombre, desconociendo, por ejemplo,
el derecho a la vida, a la libertad de emisin del pensamiento,
a la libertad de cultos, a la seguridad, a circular libremente, a entrar y salir del pas, en una palabra, a ser libre y a poder utilizar
los recursos para la efectividad del ejercicio de esa libertad, constituye una situacin trgica, absurda e inadmisible. La libre determinacin slo existe real y verdaderamente cuando un pueblo

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puede ejercer este derecho frente a las potencias coloniales y extranjeras que lo dominan y sojuzgan, pero se requiere tambin
que ese pueblo sea verdaderamente libre para elegir su propio
gobierno, en un sistema en el que pueda pronunciarse sin coaccin
ni temor y en el que puedan actuar todas las corrientes de opinin poltica.
Pese a todas las limitaciones de este artculo, he pensado que,
sin perjuicio del inters esencial que poseen todos los temas omitidos ahora y de la importancia, sin duda enorme, de los aspectos
polticos de la liquidacin del colonialismo en la actualidad, las
cuestiones jurdicas que he seleccionado para darlas a conocer en
el Anuario de Derecho Internacional, tienen tambin, para el estudioso del Derecho Internacional, un inters que no puede desconocerse, inters que, como es obvio, no se limita a aspectos
tericos o doctrinarios, sino que tiene una proyeccin prctica y
poltica de evidente importancia actual.

II
3. Para determinar la naturaleza actual de la libre determinacin es preciso valorar y comprender el enorme cambio produducido en este concepto en los ltimos aos. Lo que en el Pacto
de la Sociedad de Naciones y en el Derecho Internacional de
aquella poca era un principio vinculado directamente al de las
nacionalidades, con aplicacin preferente, o mejor dicho casi exclusiva en Europa, que no implicaba la negacin del colonialismo
en Africa, Asia y Amrica Latina, lo que en el texto de la Carta
de las Naciones Unidas constitua slo la mencin de un principio
enunciado en los artculos 1 y 73, se transform, como consecuencia de la labor cumplida por la Organizacin a partir de 1952,
pero especialmente despus de 1960, en un principio fundamental
de necesaria aplicacin universal, en un derecho de todos los
pueblos y en un criterio imperativo de Derecho Internacional que
determin, con el fin del colonialismo tradicional, pese a los residuos an subsistentes, un cambio completo de la sociedad internacional.
Hoy da no se discute ya la necesaria y estrecha relacin entre la libre determinacin y los derechos y libertades de la persona humana. Sin embargo, esta idea era prcticamente ignorada
en 1948, lo que se comprueba si se piensa que la Declaracin
Universal de Derechos Humanos no hace referencia alguna a la
libre determinacin de los pueblos.
Doce aos despus, en 1960, la Declaracin sobre la concesin

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PUEBLOS

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de la independencia a los pases y pueblos coloniales [Resolucin


1514 ( X V ) ] , afirm en su prrafo primero que la sujecin de los
pueblos a una subyugacin, dominacin y explotacin extranjeras, constituye una denegacin de los derechos humanos fundamentales, es contraria a la Carta de las Naciones Unidas y compromete la causa de la paz y de la cooperacin mundiales.
Los dos Pactos Internacionales de Derechos Humanos, adoptados por la Asamblea General y abiertos a la firma y ratificacin el 16 de diciembre de 1966 y en vigencia desde 1976, disponen en el primer prrafo de su artculo 1: Todos los pueblos
tienen el derecho a la libre determinacin. En virtud de este derecho establecen libremente su condicin poltica y proveen asimismo a su desarrollo econmico, social y cultural.
La inclusin en los dos Pactos Internacionales de Derechos
Humanos de una norma sobre el derecho a la libre determinacin
de los pueblos fue decidida por la Comisin de Derechos Humanos en 1952 , de acuerdo con la Resolucin 545 ( V I ) de la Asamblea General, y en 1955 por la Tercera Comisin de la Asamblea
General . Como consecuencia de ello, se redactaron los textos
que figuran en el artculo 1 de los dos Pactos.
La crtica posicin de un amplio sector de la doctrina en los
aos cincuenta respecto de la inclusin de la libre determinacin
de los pueblos en los dos Pactos Internacionales de Derechos
Humanos, basada en la negacin del carcter jurdico del principio de la libre determinacin o en la naturaleza esencialmente
distinta de este derecho de los pueblos con los derechos huma1

1. Resolucin 2200 A ( X X I ) de 16 de diciembre de 1966. E l Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales entr en vigencia el
3 de enero de 1976. H a s t a el momento han ratificado o accedido a este P a c to: Alemania (Repblica Federal de), Australia, Barbados, Bulgaria, C a n a d, Colombia, Costa Rica, Checoslovaquia, Chile, Chipre, Ecuador, Espaa,
Filipinas, Finlandia, Hungra, Irn, Iraq, jamaica, Jordania, Kenya, Lbano,
Madagascar, Mal, Mauricio, Mongolia, Noruega, Reino Unido de Gran B r e taa e Irlanda del Norte, Repblica r a b e Libia, Repblica Democrtica A l e mana, Repblica Socialista Sovitica de Bielorrusia, Repblica Socialista S o vitica de Ucrania, Repblica U n i d a de Tanzania, Rumania, Rwanda, Suecia,
Tnez, Unin de Repblicas Socialistas Soviticas, U r u g u a y y Yugoslavia. E l
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos entr en vigencia el 23
de marzo de 1976; hasta ese momento, los mismos pases, a excepcin de
Australia y Filipinas, han ratificado o accedido a este Pacto.
2. Comisin de Derechos Humanos, informe sobre su octavo perodo de
sesiones (14 de abril a 14 de junio de 1952) (E/2256), prrs. 20 a 31.
3. Documentos Oficiales de la Asamblea General, dcimo perodo de sesiones, Anexos, tema 28-1 del programa, documento A/3071, prrs. 27 a 77.
E l anlisis de estos antecedentes se ha hecho en el informe del Sr. Cristescu
( E / C N . 4/Sub. 2/L. 625, prrs. 103 a 118), V e r tambin Actividades de las
Naciones Unidas en Materia de Derechos Humanos (publicacin de las N a ciones Unidas, N. de venta: 574.XIV.2), pg. 35.

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nos , ha sido ya superada. Para el Derecho Internacional de hoy,


para la doctrina actual, as como para ciertos autores que pueden
conceptuarse precursores en la materia , la libre determinacin
de los pueblos es un principio de Derecho Internacional, un derecho de los pueblos sometidos a dominacin colonial y extranjera y una condicin o prerrequisito necesario para la existencia
y el goce de todos los derechos y libertades de la persona humana.
4

4. La Proclamacin de Tehern, adoptada por la Conferencia


Internacional de Derechos Humanos, celebrada en esa ciudad en
1968, seala en su prrafo 9 que la subsistencia del colonialismo
afecta negativamente la posibilidad de reconocimiento y goce de
los derechos humanos y la Resolucin V I I I de la misma Conferencia afirma la ineludible relacin entre la consagracin del
derecho a la libre determinacin y el reconocimiento de efectiva
observancia de los derechos humanos.
La efectividad del derecho a la libre determinacin constituye,
como se deduce de los textos citados y del prembulo de los dos
Pactos Internacionales de Derechos Humanos, una de las condiciones requeridas para que toda persona pueda gozar de sus derechos econmicos, sociales y culturales, as como de sus derechos civiles y polticos.
La Comisin de Derechos Humanos en su Resolucin 3 ( X X X I )
del 11 de febrero de 1975, ha reconocido la particular importancia de la aplicacin del principio del derecho de los pueblos a la
libre determinacin para la realizacin de los derechos humanos
y en sus deliberaciones se ha sealado reiteradamente que la libre determinacin es un derecho de la persona humana y una
condicin necesaria para el ejercicio de los otros derechos y libertades .
6

4. Charles DE V I S S C H E R , Theories et realits en Droit


International
Public, 3. edition, Pars, Pedone, 1960, pgs. 166-167; B. M I R K I N I G U E T Z E V I C H , Quelques problmes de la mise en oeuvre de la Declaration Universelle
des Droits de l'Homme Recueil des Cours, Acadmie de Droit
International,
1953, t. 83; A . COBRAN, National Self Determination, Oxford University Press,
1945, pg. 47; S. EAGLETON, Self Determination in the United Nations, American Jornal of International Law, vol. 47, pgs. 91-93; M . SIBERT, Traite
de Droit International Public, Pars 1951, vol. I , pgs. 304-305.
5. G . I . T U N K I N , Droit International Public, Problmes
Thoriques, P a rs, Pedone, 1965, pgs. 42-51.
6. Adoptada el 11 de mayo de 1968. . . . L a importancia de la realizacin universal del derecho de los pueblos a la libre determinacin y de la
rpida concesin de la independencia a los pases y pueblos coloniales para
la efectiva garanta y observancia de todos los derechos humanos.
7. Comisin de Derechos Humanos, 31." perodo de sesiones (1975), E / C N .
4/SR. 1299 y 1300; y 32." perodo de sesiones (1976), E / C N . /4SR. 1342, pgs.
3 y 4.

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De estos textos resulta que la libre determinacin se conceptualiza hoy como un derecho de la persona humana, como una
condicin o prerrequisito necesario para la existencia real de los
dems derechos y libertades del hombre y como un derecho de
los pueblos sometidos a una dominacin colonial extranjera. Todo ello sin perjuicio de que sea asimismo un principio fundamental de Derecho Internacional de carcter imperativo.
En mi informe para las Naciones Unidas, como Relator Especial, he tratado de caracterizar con precisin cada uno de estos
aspectos de la libre determinacin, dado que slo encarando el
anlisis del concepto de esta manera integral es posible determinar su naturaleza mltiple y compleja.
5. En dicho informe afirmo que es importante intentar conceptualizar el derecho a la libre determinacin como un derecho
de la persona humana, ya que aunque la Comisin de Derechos
Humanos lo ha invocado reiteradamente como tal, no ha especificado concretamente el fundamento de este criterio y no ha distinguido la libre determinacin como derecho de la persona humana de la libre determinacin como condicin o prerrequisito
de la efectividad de los otros derechos y libertades.
He sostenido en mi informe que la libre determinacin puede
ser considerada como un derecho de la persona humana, en cuanto todo hombre tiene el derecho a que se reconozca al pueblo que
le integra el derecho a determinar libremente su condicin poltica, econmica, social y cultural .
La Asamblea General de las Naciones Unidas ha aceptado esta
idea al reconocer expresamente como un derecho humano fundamental, el derecho de todo individuo a luchar por la libre determinacin de su pueblo, cuando se encuentre sometido a una dominacin colonial y extranjera .
8

6. Pero adems, la efectividad del derecho a la libre determinacin de un pueblo es condicin o prerrequisito ineludible para
que puedan existir realmente los otros derechos y libertades del
hombre. Un pueblo solamente puede adoptar las medidas necesarias para consagrar la dignidad humana, el pleno goce de todos
los derechos y el progreso poltico, econmico, social y cultural
de todos los seres humanos, sin discriminacin alguna, cuando ha

8. E / C N . 4/Sub. 2/377 de 14 de julio de 1976, prrafo 44.


9. Resolucin 2787 ( X X V I ) de 6 de diciembre de 1971. Sobre los antecedentes de este texto ver Comisin de Derechos Humanos, Informe sobre su
27. periodo de sesiones, Consejo Econmico y Social, Documentos Oficiales,
5." perodo de sesiones, Suplemento N. 6, pgs. 30-33, 83, 111-112.

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logrado su libre determinacin. En consecuencia, la existencia,


real o integral de los derechos humanos y de las libertades fundamentales del hombre solamente se da cuando existe la libre determinacin .
10

7. La libre determinacin es, tambin, un derecho de los


pueblos . La discrepancia doctrinaria que existi al respecto,
hasta hace pocos aos, ha sido superada y a partir de la Declaracin aprobada por la Resolucin 1514 ( X V ) y de los Pactos
Internacionales de Derechos Humanos, el Derecho Internacional
ha debido aceptar, sin duda alguna, que la libre determinacin
constituye un derecho de los pueblos sometidos a dominacin
colonial y extranjera. Su tipificacin como derecho colectivo ,
cuyos titulares son los pueblos, trae como consecuencia difciles
problemas tericos, dada la dificultad para precisar el concepto
de pueblo y de diferenciarlo claramente de otros anlogos. Pero
ms all de estas dificultades, se sita la evidencia de que, poltica y prcticamente, el derecho a la libre determinacin de los
pueblos es una de las ms importantes realidades de hoy y que,
mediante su invocacin y reconocimiento, ha cambiado radicalmente la sociedad internacional que el mundo conoci hasta no
hace muchos aos. En su respuesta, el Gobierno de Filipinas ha
precisado que una minora o un Estado extranjero no puede invocar el derecho a la libre determinacin, y el de Iraq ha
sealado la necesidad de distinguir entre pueblos y minoras, ya
que slo los pueblos son titulares del derecho. Por su parte, el
Gobierno de la Repblica Democrtica Alemana ha estudiado ampliamente en su respuesta las razones por las que es necesario
reconocer este derecho a todos los pueblos.
u

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8. El derecho a la libre determinacin, en su regulacin por


las Naciones Unidas, ha sido configurado como un derecho de
los pueblos sometidos a dominacin colonial y extranjera. No se
refiere a los pueblos ya organizados bajo una forma estatal, en
los que no se d una dominacin colonial y extranjera, porque

10. J. E. S. P A W C E T T , H u m a n Rigts in International Relations*, en The


Study of International Affairs, Essays in honour of Kenneth Younger. Oxford
University Press, 1972, pg. 2 4 ; J. E. S. F A W C E T T , The role of the United Nations in the protection of human rights is it misconceived,*, Nobel Symposium,
pg. 9 7 .
1 1 . L a Corte Internacional de Justicia, as lo h a reconocido. E n su opinin
consultiva sobre el Sahara Occidental (C.I.J.
Recueil, 1975), se refiri a l
Principio de libre determinacin en tanto que derecho de los pueblos, p rrafo 55, p. 3 1 .
12.

J. E. S. F A W C E T T , ops. cits., pgs. 2 4 y 9 7 - 9 9 .

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la propia Resolucin 1514 (XV), as como otros textos de las Naciones Unidas, condenan cualquier intento dirigido a destruir
total o parcialmente la unidad nacional y la integridad territorial
de un pas. Pero si bajo la mscara de una pretendida unidad estatal, existe en los hechos, una realidad de dominacin colonial
y extranjera, cualquiera que sea la frmula jurdica que intente
disimular tal realidad, el derecho de ese pueblo sometido no
puede ser desconocido sin violar el derecho internacional.
9. Este derecho de los pueblos genera el deber correlativo de
todos los Estados de reconocerlo y promoverlo . La Comunidad
Internacional y todos los Estados tienen el deber jurdico no slo
de no oponerse y de no dificultar el ejercicio del derecho a la
libre determinacin, sino tambin la obligacin positiva de ayudar
al logro de su efectividad, promoviendo su ejercicio y cooperando
por todos los medios para que los pueblos sometidos a una dominacin colonial y extranjera alcancen su independencia y para que
los que ya han accedido a ella, como consecuencia del ejercicio
de su derecho a la libre determinacin, logren su soberana plena
y su completo desarrollo. Las consecuencias de estas afirmaciones
se proyectan, en especial, en cuanto a la cuestin de la legitimidad
del uso de la fuerza para el logro de la libre determinacin y los
deberes de solidaridad correlativos. A ellas el Relator Especial
prestar, en otra parte de este informe, una atencin particular.
13

10. Este derecho de los pueblos no est sujeto para su existencia a condiciones o requisitos de especie alguna. En particular,
a partir de la Resolucin 1514 ( X V ) no es posible ya oponerse
al ejercicio del derecho a la libre determinacin, con la excusa
inaceptable de que un pueblo no ha alcanzado un grado de
desarrollo que haga posible su vida independiente .
14

11. Los pueblos sometidos a una dominacin colonial y extranjera son, en consecuencia, titulares de derechos y obligaciones
atribuidos por el Derecho Internacional de hoy. Poseen, por
tanto, una personalidad internacional y con respecto al ejercicio
de sus derechos y a la exigencia de sus deberes, pueden concep-

13. Pactos Internacionales de Derechos Humanos, art. 1, prrafo 3.


Cour International de Justice, Sahara Occidental, Expos crit du Gouvernement Espagnol, Madrid, Ministerio de Asuntos Exteriores, Madrid, 1975.
14. Sobre la imposibilidad de exigir p a r a el otorgamiento de la independencia un determinado grado de madurez poltica, econmica, social y
cultural, vase G. I. T U N K I N , Droit International Public, Problmea
Thoriques, Pars, Pedone, 1965, pg. 4 9 .

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tuarse sujetos de derecho internacional . Los movimientos de


liberacin nacional de los pueblos que luchan contra una dominacin colonial y extranjera, que han sido reconocidos en ciertos
casos por las Naciones Unidas como representantes legtimos de
dichos pueblos, poseen tambin tal carcter. A ellos se referir
posteriormente el Relator Especial.
1S

12. El ejercicio y aplicacin del derecho a la libre determinacin de los pueblos supone la expresin libre y autntica de su
voluntad. Este extremo, que resulta implcitamente del prrafo 2
de la Resolucin 1514 ( X V ) y de la Declaracin sobre los principios de Derecho Internacional referentes a las relaciones de
amistad y a la cooperacin entre los Estados [Resolucin 2625
( X X V ) ] , ha sido afirmado con especial nfasis por la Corte Internacional de Justicia y tiene una importancia excepcional, ya
que implica la necesidad de que esta voluntad se exprese en consultas a la poblacin con todas las garantas que aseguren la libertad de la expresin del pueblo interesado. Las excepciones adtidas por las Naciones Unidas no alteran, como lo ha dicho la
Corte, la validez de esta afirmacin, porque se explican sea por
la conviccin de que esa consulta no era necesaria en un caso
concreto o por circunstancias especiales
Un pueblo sometido a una dominacin colonial y extranjera
no puede expresar libremente su voluntad en una consulta, en un
plebiscito o en un referndum organizado por la potencia colonial
y extranjera. Slo cuando la expresin de la voluntad del pueblo
es real y autnticamente libre, es capaz de determinar el estatuto
poltico internacional de ese pueblo.
16

13. El reconocimiento del derecho a la libre determinacin


de los pueblos sometidos a dominacin colonial y extranjera trae
como consecuencia necesaria la negacin y condena del colonialismo en todas sus formas y manifestaciones. Para el Derecho Internacional actual, el colonialismo es un crimen, un delito in-

15. Cour International de Justice, Sahara Occidental, Expos crit du


Gouvernement Espagnol, Madrid, Ministerio de Asuntos Exteriores, M a r s
1975, pg. 328.
16. Opinin consultiva sobre el Sahara Occidental (G.I.J. Becueil, 1915),
prrafos 55 y 59, pgs. 31 y 33. E l punto fue objeto de un amplio y positivo
desarrollo en la opinin individual del Juez N a g e n d r a Singh, que comparte
la opinin de l a Corte al respecto (C.I.J. Becueil, 1915, pgs. 72 y 73).
17. Opinin consultiva sobre el Sahara Occidental (S. I. J. Becueil, 1915),
prrafo 59, pg. 33. E l Juez Ammoun, en su opinin individual, incluy entre estas excepciones el caso en que l a voluntad de libre de determinacin r e sulta de la lucha armada de un puebo (ibid., pgs. 99 y 100).

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ternacional tipificado expresamente como tal . Este carcter


delictivo del colonialismo, y de los actos por medio de los que se
ejerce, debe ser destacado por su trascendencia y por las proyecciones que puede llegar a tener.
18

14. La libre determinacin es, asimismo, un principio que ha


sido calificado como principio bsico de Derecho Internacional
e incluido como tal en la Declaracin aprobada por la Asamblea
General en su Resolucin 2625 ( X X V ) . La trascendencia de este
principio para el Derecho Internacional actual es enorme, ya que
proyecta sus efectos prcticamente sobre todos los problemas
que encara hoy el derecho de gentes .
19

20

15. Por ejemplo, en cuanto a la sucesin de Estados en materia de tratados, la aplicacin del principio de la libre determinacin ha excluido las soluciones tradicionales y obligado a adoptar frmulas que impidan la imposicin automtica al nuevo
Estado de obligaciones resultantes de su antiguo estatuto colonial .
21

18. P o r ejemplo: prrafo 1 de la resolucin 2 6 2 1 ( X X V ) de 1 2 de octubre de 1 9 7 0 de la Asamblea General.


19. L o s principios de la Carta incorporados en la presente Declaracin
constituyen principios bsicos de derecho internacional (Declaracin sobre
los principios de derecho internacional referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los Estados de conformidad con la Carta de
las Naciones Unidas, Disposiciones generales, prrafo 3, resolucin 2 6 2 5
( X X V ) . Vase el informe del Comit Especial de los Principios de derecho
internacional referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los Estados, A / A C . 1 2 5 / 1 2 de 3 de abril de 1970, prrafos 2 6 a 2 9 y 6 1
a 7 8 y el estudio de O l g a S U K O W E .
20. Sobre el principio de la libre determinacin en la jurisprudencia de
l a Corte Internacional de Justicia, ver la opinin consultiva de 2 1 de julio
de 1 9 7 1 acerca de las consecuencias jurdicas para los Estados de la continuacin de la presencia de Sudfrica en N a m i b i a ( A f r i c a Sudoccidental),
a pesar de la resolucin 2 7 6 ( 1 9 7 0 ) del Consejo de Seguridad (Legal
Consequences for States of the Continued Presence of South Africa in Namibia
(South West Africa) notwithstanding Security Council resolution 276 (1970),
I. C. J. Reports 1971, pg. 3 1 ) . L a opinin consultiva sobre el Sahara Occidental, (C. I. J. Recueil 1975) hace un anlisis amplio del principio (prrafos
5 4 a 60, pgs. 3 1 a 3 3 ) . E l principio haba sido invocado antes incidental mente en la jurisprudencia de la Corte o en las opiniones individuales de
algunos jueces, por ejemplo en la formulada en el asunto Barcelona Traction
( I. C. J. Reports 1970, pgs. 3 0 4 y 3 1 2 ) por el magistrado Ammoun, que cit, con aprobacin, la declaracin hecha por el Secretario General de las
Naciones Unidas, U . Thant, en el perodo de sesiones celebrado por la O U A ,
en 1 9 6 9 , en Addis Abeba, en el sentido de que el principio de libre determinacin es un precepto jurdico imperativo.
2 1 . V e r lo dicho por la Comisin de Derecho Internacional (Informe de
la Comisin de Derecho Internacional sobre la labor realizada en su 2 6 . perodo de sesiones, A / 9 6 1 0 , pgs. 2 5 y 2 6 ) ; Sir Humphrey W A L D O C K , Segundo
informe sobre la sucesin de Estados en materia de tratados. L a cuestin de

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DERECHO

16. Debe destacarse a este respecto que, en especial a partir


de la Resolucin 1514 (XV), todos los ttulos en los que se fund
o se pretendi fundar la soberana o el dominio sobre un territorio colonizado han caducado en cuanto violan el principio de la
libre determinacin de los pueblos sometidos a una dominacin
colonial y extranjera.
En virtud del nuevo Derecho Internacional aplicable, todos
los antiguos ttulos coloniales, resultantes del viejo y caducado
derecho internacional, han dejado de existir. El llamado derecho
intertemporal permite hoy resolver todas esas situaciones mediante la sola aplicacin de las consecuencias del reconocimiento
y efectividad del derecho a la libre determinacin de los pueblos .
22

la descolonizacin como elemento del tema de la sucesin de Estados, Anuario de la Comisin de Derecho Internacional, 1 9 6 9 , II, pg. 4 9 ; articulo 1
del proyecto de artculos del Relator Especial Sir Humphrey W A L D O C K (Anuario de la Comisin de Derecho Internacional, 1971, vol. n , pg. 6 5 ) , y el texto igual (artculo 2 ) del proyecto de artculos sobre la sucesin de Estados
en lo que respecta a materias distintas de los trabajos, de M. Mohammed
BEDJAOUI ( A / C N . 4 / 2 8 2 , 3 de julio de 1 9 7 4 ) . Ver, asimismo: Hctor G R O S
E S P I E L L , L a desnuclearizacin militar de la Amrica Latina y la sucesin
de Estados en materia de tratados, en El Tratado de Tkttelolco:
Algunas
consideraciones sobre aspectos especficos. Mxico 1976, en la nota 2 1 de la
pgina 2 5 se resea la bibliografa sobre esta cuestin.
22. L a caducidad o prdida de valor de los ttulos originarios en virtud
del nuevo derecho aplicable, es una cuestin resuelta por el llamado derecho intertemporal. E n el caso de Minquiers et des Ecrhous, la Corte I n ternacional de Justicia dijo: L a Corte considera que basta decir que, a su
parecer, aun si los reyes de Francia tenan un ttulo feudal originario que
se extenda a las islas de la Mancha, dicho ttulo ha debido dejar de existir
como consecuencia de los acontecimientos del ao 1 2 0 4 y de los aos siguientes. ( C. I. J. Recueil 1953, pg. 5 6 ) . I g u a l criterio se sostuvo en el
arbitraje de la isla de Palmas. E l Juez Huber dijo: [ P a r a ] saber cul de
los distintos sistemas jurdicos en vigor en pocas sucesivas debe aplicarse
en un determinado caso cuestin del llamado derecho intertemporal,
hay que du..jiguir entre la creacin del derecho en cuestin y el mantenimiento de tal derecho. E l mismo principio que somete un acto creador de
derecho al derecho en vigor en el momento en que tuvo origen el derecho,
exige que la existencia de ese derecho, en otros trminos su manifestacin
continua, rena las condiciones requeridas p a r a la evolucin del derecho.
(Naciones Unidas, Recueil des sentences arbitrales, vol. I I , p. 8 4 5 ) . E l Juez
Gros haba expresado en 1 9 5 3 : U n hecho jurdico debe apreciarse a la luz
del derecho que le es contemporneo... Cuando desaparece el sistema jurdico en virtud del cual el ttulo se ha creado vlidamente, ese derecho no
puede y a mantenerse en el nuevo sistema jurdico a menos que se ajuste a
las condiciones exigidas por este ltimo. (C. I. J. Mmoires, Minquiers et
Ecrhous, vol. II, pg. 3 7 5 ) . Y en 1 9 7 5 el Juez de Castro, comentando la
jurisprudencia sobre esta cuestin, dijo: L a Corte ha estimado, pues, que
el ttulo originario pierde su valor si ocurren hechos nuevos que deben considerarse segn un derecho nuevo (O. I. J. Recueil 1975, pg. 1 6 8 ) . V e r asimismo la resolucin del Instituto de Derecho Internacional, adoptada en
1 9 7 5 y los comentarios al respecto hechos en el Anuario Francs de Derecho Internacional, 1975, pgs. 1.313-1.317.

A L A L I B R E D E T E R M I N A C I N DE LOS P U E B L O S

61

III
17. El concepto actual de la libre determinacin se integra con
un necesario contenido poltico, econmico, social y cultural.
El Grupo de expertos nombrado por la Subcomisin de Proteccin de Minoras y Prevencin de Discriminaciones, en 1973, hizo
especial hincapi en esto, sealando que darle al derecho de la
libre determinacin de los pueblos slo un contenido poltico
significara parcializarlo y reducir la inminente significacin que
tiene y que debe tener . Este concepto integral del contenido del
derecho a la libre determinacin de los pueblos est afirmado
de manera expresa en mltiples documentos de las Naciones
Unidas, pero en especial en el artculo 1 del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y en el artculo
1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
El artculo 1 de estos dos instrumentos internacionales, que
ya han entrado en vigencia, y que tiene el mismo tenor en ambos
textos, dice: Todos los pueblos tienen el derecho de libre determinacin. En virtud de este derecho establecen libremente su
condicin jurdica y proveen asimismo a su desarrollo econmico,
social y cultural.
Una frmula similar se encuentra en el prrafo 2 de la resolucin 1514 ( X V ) de diciembre de 1960. De tal modo, puede afirmarse que en las Naciones Unidas se ha reconocido el necesario
carcter mltiple e integral del derecho a la libre determinacin
de los pueblos, que incluye aspectos polticos, econmicos, sociales y culturales. La plena efectividad y la existencia real de este
derecho a la libre determinacin, supone la existencia de todos
y cada uno de estos diversos aspectos que constituyen elementos
esenciales de su contenido.
n

18. La realizacin del derecho de los pueblos a la libre determinacin implica no slo la culminacin del proceso dirigido a la
obtencin de la independencia poltica o el logro de otras formas
jurdicas pertinentes, compatibles con la libre determinacin, por
parte de los pueblos sometidos a dominacin colonial y extranjera, sino tambin el reconocimiento a estos pueblos del derecho
a mantener y asegurar su plena soberana jurdica, econmica,
social y cultural. El derecho a la libre determinacin de los pue-

23. E / C N . 4/1128, prragos 27 y 28. Vase tambin el informe de la


Comisin de Derechos Humanos sobre su 29." perodo de sesiones
(Documentos Oficiales del Consejo Econmico y Social, 56." periodo de sesiones,
Suplemento
N.5}.

62

EL DERECHO

blos posee virtualidad permanente y no se agota por el ejercicio


inicial que de l se haya hecho para obtener la libre determinacin poltica.
19. Antes de concretar el contenido de cada uno de los elementos que integran el concepto global de la libre determinacin
es preciso destacar la estrecha e indisoluble relacin de su contenido poltico, econmico, social y cultural ya que cada uno de
estos elementos se integra, y slo puede realizarse de manera
completa, en funcin del reconocimiento pleno y la consagracin
de los otros.
20. Desde el punto de vista poltico, el derecho a la libre determinacin de los pueblos sometidos a dominacin colonial y
extranjera tiene como contenido preceptivo el derecho de stos a
obtener su independencia, su libre asociacin o integracin con
otro Estado independiente o la adquisicin de cualquier otra condicin libremente consentida . El logro de cualquiera de estos
objetivos en el ejercicio efectivo de su soberana contra toda
hegemona y dependencia ha de ser el resultado de la libre
decisin del pueblo. Cuando el ejercicio del derecho a la libre
determinacin en la creacin de un Estado nuevo, soberano e independiente el mismo derecho a la libre determinacin fundamenta el derecho del pueblo del nuevo Estado a elegir libremente
su rgimen poltico. De tal modo, el derecho a la libre determinacin no se agota en la obtencin y reconocimiento de la independencia o de las otras frmulas posibles, sino que se proyecta en
la defensa y mantenimiento permanente de esa independencia o
del status obtenido como resultado del ejercicio inicial del derecho a la libre determinacin.
24

25

26

21. El contenido econmico de la libre determinacin implica,


desde un punto de vista general, el derecho de todo pueblo a

24. Resolucin 1541 ( X V ) de 15 de diciembre de 1960, principios 6, 7 y


8; Declaracin sobre los principios de derecho internacional referentes a
las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas, resolucin 2625 ( X X V ) de 24 de
octubre de 1970.
25. Informe de la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y
Proteccin de las Minoras, 26. sesin ( E / C N . 4/1128), prrafo 28.
26. Aunque libre determinacin e independencia no son trminos sinnimos ya que el ejercicio de la libre determinacin puede concluir en otras
frmulas polticas, su relacin es obvia y normalmente, el objetivo final deseable del derecho a la libre determinacin es la independencia.
a

63

A L A L I B R E D E T E R M I N A C I N DE LOS P U E B L O S

determinar libre y soberanamente el sistema econmico bajo el


que ha de vivir
.
Este contenido se manifiesta en especial, sin perjuicio de reconocer sus mltiples y diversas proyecciones, en el derecho a la
soberana permanente sobre los recursos naturales, cuestin que
incluye los problemas planteados por las nacionalizaciones y
26 b i s

27

26 bis. E l prrafo 7 de la Declaracin de Principios de la Declaracin de


Vancouver sobre los Establecimientos Humanos, dice: Todo Estado tiene
el derecho soberano e inalienable de elegir su sistema econmico, as como
su sistema poltico, social y cultural, de acuerdo con la voluntad de su pueblo sin injerencia, coercin o presin exterior de ninguna especie.
27. Resoluciones de la Asamblea General: 523 ( V I ) de 2 de enero de
1952, 626 ( V H ) de 21 de diciembre de 1952, 1214 ( X H I ) de 12 de diciembre
de 1958, 1514 ( X V ) de 14 de diciembre de 1960, 1803 ( X V I I ) de 14 de diciembre de 1962, 2158 ( X X I ) de 25 de noviembre de 1966, 2356 ( X X I I I ) de 19
de noviembre de 1968, 2625 ( X X V ) de 24 de octubre de 1970, 2692 ( X X V ) de
11 de diciembre de 1970, 3016 ( X X V I I I ) de 18 de diciembre de 1972, 3171
( X X V I H ) de 17 de diciembre de 1973, 3336 ( X X L X ) de 17 de diciembre de
1974, 3516 ( X X X ) de 15 de diciembre de 1975 y resolucin 1956 ( L I X ) del
Consejo Econmico y Social. Debe tenerse en cuenta, asimismo, los textos
incluidos sobre esta materia en la Estrategia Internacional del Desarrollo
p a r a el Segundo Decenio de las Naciones Unidas para el Desarrollo, p r r a fo 74; en las resoluciones 3201 ( S - V I ) y 3202 ( S - V I ) de 1. de mayo de 1974
y 3362 ( S - V I I ) de 16 de septiembre de 1975 sobre el nuevo orden econmico
internacional; en la Carta de Derechos y Deberes Econmicos de los E s t a dos, artculo 1, 2 y prrafo 2 del artculo 16 [resolucin 3281 ( X X I X ) de 12
de diciembre de 1974] y en la resolucin 1956 ( L J X ) del Consejo Econmico
y Social. Vase adems el artculo 136 del texto informal de negociacin
preparado por el Presidente de la I I Comisin de la Tercera Conferencia
sobre Derecho del Mar, que dice:
1. Los derechos reconocidos o establecidos por la presente Convencin
sobre los recursos de un territorio cuya poblacin no haya logrado la plena independencia ni otro rgimen de autonoma reconocido por las N a ciones Unidas, o de un territorio bajo ocupacin extranjera o dominacin
colonial, o de un territorio en fideicomiso de las Naciones Unidas o
administrado por las Naciones Unidas, se conferirn a los habitantes
de ese territorio p a r a que los ejerzan en beneficio propio y con arreglo
a sus necesidades y exigencias.
2. Cuando haya una controversia sobre la soberana de un territorio b a jo ocupacin extranjera o dominacin colonial, los derechos mencionados
en el prrafo 1 no se ejercern hasta que se resuelva dicha controversia
de conformidad con los propsitos y principios de la Carta de las N a ciones Unidas. ( A / C O N F . 62/WP. 8/Part. I I ) .
E l prrafo 8 de la Declaracin de Vancourver expresa: Todo Estado
tiene el derecho de ejercer soberana completa y permanente sobre sus riquezas, sus recursos naturales y sus actividades econmicas, tomando las
medidas necesarias para la gestin de esas riquezas y tomando en consideracin la proteccin, la conservacin y el mejoramiento del medio ambiente. A la cuestin se refiri tambin la Conferencia de las Naciones Unidas
sobre el A g u a (Poltica del A g u a en los territorios ocupados). E s importante, por su novedad y mltiples proyecciones, recordar el decreto N. 1 del
Consejo de las Naciones Unidas para Namibia, de 27 de septiembre de 1974
[apoyado por la Asamblea General, resolucin 3295 ( X X L X ) ] que dispone:
1.

Ninguna persona o entidad, constituida o no en sociedad de capital,

64

EL

DERECHO

la accin negativa que pueden desarrollar al respecto las sociedades multinacionales .


M

podr buscar, cartear, explorar, sacar, extraer, explotar, elaborar, refinar, utilizar, vender, exportar o distribuir cualquier recurso natural, ya
sea animal o mineral situado o que se descubra que est situado dentro de los lmites territoriales de N a m i b i a sin el consentimiento y el permiso del Consejo de las Naciones Unidas para N a m i b i a o de cualquier
persona autorizada para actuar en su nombre con objeto de otorgar ese
permiso o ese consentimiento;
2. Todo permiso, concesin o licencia p a r a todos y cada uno de los fines
mencionados en el prrafo 1 supra otorgados por cualquier persona o entidad e incluso cualquier rgano que pretenda desempearse en virtud de
la autoridad del Gobierno de la Repblica de Sudfrica o de la ' A d m i nistracin del A f r i c a sudoccidental' o sus predecesores, son nulos y carecen de vigor o validez;
3. Ningn recurso natural, animal, mineral o de otra ndole, producido
en territorio de N a m i b i a o procedente del mismo podr ser sacado de dicho territorio por ningn medio a ningn lugar fuera de los lmites territoriales de N a m i b i a por ninguna persona u rgano, constituido o no
en sociedad de capital, sin el consentimiento y el permiso del Consejo de
las Naciones Unidas para N a m i b i a o de alguna persona autorizada p a r a actuar en nombre del mencionado Consejo;
4. Todo recurso natural, animal, mineral o de otra ndole, producido
en el territorio de N a m i b i a o procedente del mismo que sea sacado del
mencionado territorio sin el consentimiento y la autorizacin por escrito
del Consejo de las Naciones Unidas p a r a N a m i b i a o de alguna persona
autorizada p a r a actuar en nombre de dicho Consejo podr ser embargado y confiscado en beneficio de dicho Consejo y mantenido en fideicomiso por ellos en provecho del pueblo de N a m i b i a ;
5. Todo vehculo, barco o contenedor que se compruebe que transporta
recursos naturales, animales, minerales o de otra ndole, producidos en
el territorio de N a m i b i a o procedentes del mismo, sern tambin objeto
de embargo y confiscacin por el Consejo de las Naciones Unidas para
N a m i b i a o en nombre de l o de persona autorizada p a r a actuar en nombre de dicho Consejo y ser confiscado en beneficio de dicho Consejo y
mantenido en fideicomiso por ellos en provecho del pueblo de N a m i b i a ;
6. E l futuro Gobierno de una N a m i b i a independiente podr considerar
responsable por daos y perjuicios a cualquier persona, entidad o compaa que contravenga el presente decreto respecto a Namibia;
7. P a r a los fines de los prrafos 1 a 5 supra, el Consejo de las Naciones
Unidas para N a m i b i a por el presente autoriza al Comisionado de las N a ciones U n i d a s p a r a Namibia, en conformidad con la resolucin 2248 ( S - V )
de la A s a m b l e a General, p a r a tomar las medidas necesarias luego de celebrar consultas con el Presidente, para dar cumplimiento este decreto.
28. L a s corporaciones multinacionales en el desarrollo mundial ( S T /
E C A / 1 9 0 ) ; Efectos de las empesas multinacionales en el desarrollo y en las
relaciones internacionales (E/5500/Rev. l - S T / E S A / 6 ) . Vase la resolucin
1913 ( L V T I ) de 6 de diciembre de 1974 del Consejo Econmico y Social sobre la Comisin de Empresas Transnacionales y el informe de sta (E/5655E/C. 10/6). E n su sesin celebrada en L i m a en marzo de 1976, se aprob
un cdigo de conducta de las empresas transnacionales. L a cuestin es tambin objeto de estudio por la Comisin de las Naciones Unidas p a r a el Derecho Mercantil Internacional ( A / C N . 9/104).

A LA LIBRE D E T E R M I N A C I N DE L O S

65

PUEBLOS

22. Resoluciones de los diversos rganos de las Naciones Unidas , as como diversos instrumentos internacionales elaborados en la Organizacin, han afirmado, sostenido y reiterado este
derecho a la soberana permanente sobre los recursos naturales y
han desarrollado sus consecuencias, en especial con respecto del
derecho a Ja nacionalizacin de esos recursos cuando estn posedos por capitales extranjeros. Se ha reconocido, de acuerdo
con los principios del derecho internacional de hoy, la competencia de la legislacin nacional para regular lo relativo a las nacionalizaciones y la jurisdiccin de los tribunales nacionales para
entender en las diferencias o contiendas que pudieran plantearse , salvo que la admisin de otra jurisdiccin hubiera sido libremente aceptada por el Estado que, en uso de su soberana, procede a nacionalizar sus recursos naturales. Se ha declarado el
derecho de los pueblos a impedir el saqueo de sus riquezas
naturales por las potencias coloniales que ocupen sus territorios
y se ha extrado de este extremo mltiples consecuencias para esbozar un rgimen jurdico que asegure, habida cuenta de las circunstancias, su efectividad
.
29

30

31

31 b i s

23. Al estudiar el contenido econmico del derecho a la libre


determinacin de los pueblos es preciso tener plena conciencia
de los efectos negativos que para el ejercicio pleno del derecho
a la libre determinacin de los pueblos pueden cumplir, en ciertos casos, las empresas trasnacionales y determinadas inversiones
extranjeras .
32

29. Vase el documento del Consejo Econmico y Social, E x a m e n y


evaluacin de mitad de perodo de los progresos realizados en la aplicacin
de la Estrategia Internacional del Desarrollo; P r o g r a m a de accin sobre el
establecimiento de un nuevo orden econmico internacional; perodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General dedicado al desarrollo y a la
cooperacin econmica internacional (E/5647, 1965); vase tambin las decisiones 5 ( L V I ) y 33 ( L V I I ) y la resolucin 1956 ( L L X ) del Consejo Econmico y Social. Principios generales 1 y 14 adoptados por la U N C T A D (primera sesin de la Conferencia, 1964); resoluciones 46 (LTI) y 88 ( X I I ) de la
Junta de Comercio y Desarrollo. Decreto N. 1 del Consejo de las Naciones
Unidas p a r a Namibia sobre la proteccin de los recursos naturales de N a m i bia. P r r a f o 19 de la Declaracin de Mxico de la Conferencia del A o I n ternacional de la Mujer y los textos citados en la nota N. 27.
30. P o r ejemplo, Pactos Internacionales de Derechos Humanos.
31. Resolucin 88 ( X I I ) de la Junta de Comercio y Desarrollo y resolucin 1956 ( L V I ) del Consejo Econmico y Social.
31 bis. Decreto N. 1 del Consejo de las Naciones Unidas sobre N a m i b i a ;
Resolucin 3295 ( X X I X ) de la A s a m b l e a General; Resolucin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el A g u a .
32. Resolucin 1956 ( L V I ) del Consejo Econmico y Social, resolucin
3398 ( X X X ) de la Asamblea General y resolucin 6 ( X X X I I ) de la Comisin
de Derechos Humanos. Grupo de Estudio de las Inversiones Extranjeras en

66

EL

DERECHO

24. Sin duda los aspectos econmicos del derecho a la libre determinacin poseen la ms alta importancia no slo en el proceso
hacia la obtencin de la independencia de los pueblos que se encuentran todava hoy sometidos a una dominacin colonial o
extranjera, sino en la accin general dirigida a defender y asegurar la independencia y la soberana nacionales frente a las nuevas
formas de colonialismo, que intentan establecer la explotacin y
la dependencia econmicas pretendiendo que coexistan con una
aparente y formal independencia poltica.
25. En lo que se refiere al contenido social de la libre determinacin este elemento implica el derecho de todo pueblo a elegir
el sistema social en el que ha de vivir
. Supone, especficamente, el reconocimiento del derecho de todo pueblo a la promocin de la justicia social , justicia social que, entendida en su
acepcin ms amplia, implica el goce efectivo por todos los integrantes de un pueblo de sus derechos econmicos y sociales. Diversas resoluciones de la Asamblea General se refieren a este
contenido social del derecho a la libre determinacin , pero en
especial debe citarse la Declaracin sobre el progreso y desarrollo
en lo social, aprobada por la resolucin 2542 ( X X I V ) de 11 de
diciembre de 1969 de la Asamblea General, que proclama como
condicin primordial de ese progreso y de ese desarrollo la independencia nacional fundada sobre el derecho de los pueblos a
la libre determinacin .
32 bls

33

34

35

26. Los textos emanados de las Naciones Unidas que se refieren a los aspectos econmicos del derecho a la libre determinacin, en especial la estrategia internacional para el desarrollo
en el Segundo Decenio de las Naciones Unidas para el Desarrollo, las resoluciones relativas al nuevo orden econmico internacional y la Carta de Derechos y Deberes Econmicos de los
Estados toman en consideracin, expresa o implcitamente, el
contenido social del desarrollo y en consecuencia los aspectos
sociales del derecho a la libre determinacin, ya que no puede
concebirse hoy el desarrollo, que no es equivalente al mero creci-

los Pases en Desarrollo, Tokio, 2 de diciembre de 1911, (publicacin de las


Naciones Unidas, N. de venta: S. 72JI.A.9).
32 bis. P r r a f o 7 de la Declaracin de Vancouver (1976).
33. E / C N . 4/1128, prrafo 28.
34. Resolucin 2542 ( X X X V ) de 11 de diciembre de 1969 de la Asamblea
General. Resolucin 3519 ( X X X ) de 15 de diciembre de 1975 de la A s a m blea General.
35. Articulo 3 a ) .

67

A LA L I B R E D E T E R M I N A C I N DE L O S P U E B L O S

miento econmico, sino que implica adems un necesario contenido de justicia social, sin el respeto efectivo del derecho a la
libre determinacin de los pueblos.
27. El contenido cultural del derecho a la libre determinacin
de los pueblos implica el derecho de todo pueblo independiente
a recuperar, mantener y enriquecer su patrimonio cultural ; es
decir, a determinar libremente el sistema cultural bajo el que
desea vivir '.
x

37

28. La efectividad del derecho a la libre determinacin de los


pueblos en sus aspectos culturales, del que resulta el derecho a
la educacin y a la cultura de todos los seres humanos integrantes de un pueblo, es imprescindible para que ese pueblo tenga
conciencia de sus derechos y sea en consecuencia plenamente capaz de bregar por su reconocimiento y su consagracin.
29. La Declaracin de principios de la cooperacin cultural
internacional, proclamada por la Conferencia General de la
UNESCO el 4 de noviembre de 1966, reconoce a todo pueblo el
derecho y el deber de desarrollar su cultura y cita en su prembulo las ms importantes resoluciones de las Naciones Unidas referentes al reconocimiento del derecho a la libre determinacin
de los pueblos.
30. La Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolucin 3148 ( X X V I I I ) de 14 de diciembre de 1973, titulada Conservacin y ulterior desarrollo de los valores culturales ha precisado y desarrollado los aspectos del derecho a la libre determinacin en su contenido cultural.
31. Otras resoluciones de la Asamblea General se vinculan con
este aspecto del derecho a la libre determinacin, como por ejemplo la 845 ( I X ) , titulada Adelanto educativo en los territorios no
autnomos, ya que la promocin cultural de un pueblo sometido
a la dominacin colonial extranjera siempre que no se siga la
nefasta poltica colonialista, generalmente adoptada por las potencias explotadoras, de intentar borrar la herencia y las tradiciones culturales de los pueblos sometidos no slo asegurar
el mantenimiento y desarrollo de su herencia cultural, sino que
ser un presupuesto necesario para el ejercicio de su derecho a la

36.

E / C N . 4/1128, prrafo 28.

37.

Declaracin de Vancouver (1976), prrafo 7.

68

EL DERECHO

libre determinacin, tanto poltica como social, econmica y cultural . Asimismo la Asamblea General ha sealado la necesidad
de que los jvenes sean educados en el respeto de los derechos
fundamentales del hombre y del derecho de los pueblos a la libre
determinacin .
38

39

IV
32. La excepcional importancia del principio de la libre determinacin en el mundo actual ha permitido estimar que este
principio constituye hoy uno de los ejemplos de jus cogens, es
decir de una norma imperativa de derecho internacional general, para usar la expresin del artculo 53 de la Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados.
Ya la Comisin de Derecho Internacional, en 1963, en el comentario al proyectado artculo 37 sobre derecho de los tratados,
deca que el principio de la libre determinacin poda ser citado
como ejemplo de jus cogens. Pero como la comisin decidi no
incluir ningn ejemplo de casos de jus cogens en este artculo, la
referencia a la libre determinacin qued slo en el informe .
Cuando el artculo 37 pas a ser el artculo 50 del nuevo proyecto,
la Comisin reiter el comentario anterior . Al discutirse en la
Sexta Comisin de la Asamblea General el proyecto de la Comisin de Derecho Internacional, varios oradores expresaron su
opinin favorable al criterio de que el principio de libre determinacin tena el carcter de jus cogens, entre otras, las Delegaciones de la Repblica Socialista Sovitica de Ucrania, Checoslovaquia, Unin de Repblicas Socialistas Soviticas, Per y Paquistn .
Es bien significativo que la nica manifestacin expresa contra
el carcter de jus cogens del principio de la libre determinacin,
fue hecha por el entonces Gobierno de Portugal que, en 1964,
deca al respecto: Tampoco cree que se ganara mucho con
hacer figurar algunos casos que constituyen delitos contra el
40

41

42

38. Vanse las resoluciones 3301 ( X X I X ) y 3302 ( X X I X ) de 13 de


ciembre de 1974.
39. Resolucin 2037 ( X X ) de 7 de diciembre de 1965, principio I I I .
40. Anuario de la Comisin de Derecho Internacional, 1963, vol. I I ,
cumento A/5509, cap. II, sec. B, art. 37 y comentario, prrafos 1 a 5.
41. Anuario de la Comisin de Derecho Internacional, 1966, vol. II,
cumento A/6309/Rev. 1, parte II, cap. LI, sec. C, a r t 50 y comentario,
rrafos 1 a 6.
42. Documentos
Oficiales de la Asamblea General, vigesimoprimer
rodo de sesiones. Sexta Comisin, 905.* sesin.

di-

dodoppe-

A L A L I B R E D E T E R M I N A C I N DE L O S

PUEBLOS

69

Derecho Internacional u otros actos que violen los derechos humanos o el principio de la libre determinacin, por cuanto considera que esos conceptos han sido adulterados por la realidad, por
lo que cualquier mencin de ellos no contribuira a liberarlos de
la crisis por la que atraviesan .
Similares precisiones a las efectuadas en la Comisin de Derecho Internacional, se hicieron en el primer perodo de sesiones
de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho de los
Tratados .
4i

44

Es indudable que la no inclusin de ejemplos en el texto que


luego sera el artculo 53 de la Convencin de Viena sobre el
Derecho de los Tratados, no signific negar el carcter de jus
cogens a los casos mencionados en el proceso de redaccin de los
artculos, sino que tuvo como razn el deseo de dejar abierta la
cuestin, para que la determinacin del contenido del jus cogens
se forme en la prctica de los Estados y en la jurisprudencia
de los tribunales internacionales . Este criterio es correcto, ya
que sin perjuicio de la posible existencia de otras formas de determinacin del contenido del jus cogens, supone aceptar que este contenido no es esttico ni invariable, sino que se forma y
cambia de acuerdo con los criterios y los principios aceptados
por la comunidad internacional en su conjunto, en cada momento
de su evolucin histrica .
45

46

33. La idea de que el contenido del jus cogens es cambiante y


variable, como consecuencia del proceso evolutivo de los conceptos aceptados y reconocidos como constitutivos de l, por la comunidad internacional en su conjunto, se encuentra admitida por
el artculo 53 de la Convencin de Viena, en cuanto establece
que una norma de jus cogens puede ser modificada por una
norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter. Igual criterio resulta del artculo 64. Hoy, nadie
puede poner en duda que, frente a la realidad internacional ac-

43.
N o t a verbal de 27 de agosto de 1964; ver Manuel P R E Z G O N Z L E Z ,
Los gobiernos y el jus cogens*: las normas imperativas de derecho internacional en la Sexta Comisin, Estudios de Derecho Internacional Pblico
y Privado, Homenaje al Profesor Luis Sela Sempil, Oviedo 1970, pg. 133.
44.
Ernesto D E L A G U A R D I A y Marcelo D E L P E C H , El Derecho de los Tratados y la Conferencia de Viena de 1969, Buenos Aires, 1970, pg. 426.
45.
Anuario de la Comisin de Derecho Internacional, 1963, vol. n , pg.
232; ver el estudio de la cuestin hecho por Jos Antonio P A S T O R R I D R U E J O ,
L a determinacin del contenido del jus cogens, I.H.L.A.D.I., Madrid, 1972,
pg. 10.
46.
Hctor G R O S E S F I E L L , Derecho Internacional
del Desarrollo,
Universidad de Valladolid, 1975, pg. 26.

70

EL

DERECHO

tual, el principio de la libre determinacin posee, necesariamente,


el carcter de jus cogens.
34. La cuestin fue tambin incidentalmente tratada en el
Vigsimoquinto Perodo de Sesiones de la Asamblea General, durante el proceso de elaboracin de la Declaracin sobre los principios de amistad y de cooperacin entre los Estados, de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas. El Representante
de Iraq estim que los principios fundamentales de derecho internacional enunciados en la Declaracin, entre los que se encuentra el de la libre determinacin de los pueblos, pueden ser
considerados como verdaderas reglas de jus cogens . Esta interpretacin fue negada por el Representante de los Pases Bajos,
que estim que en virtud del carcter heterogneo de la Declaracin no es posible hablar de jus cogens a su respecto . Esta opinin coincida en esencia con la expuesta por el Representante
de los Estados Unidos en el Comit Especial . Los trminos de
este debate han sido objeto, asimismo, de anlisis por la doctrina . A juicio del Relator Especial, aun aceptando el carcter
heterogneo de la Declaracin, que incluso contiene referencias a
las soluciones deseables del futuro derecho internacional y, consiguientemente, admitiendo que no todos sus enunciados y desarrollos tienen el carcter de jus cogens, los principios fundamentales que la Declaracin enumera, extrados de la Carta y, por
ende, el principio de la libre determinacin de los pueblos tal
como fueron enunciados por la resolucin 2625 ( X X V ) de la
Asamblea General, poseen tal carcter. Estos principios que la
propia Declaracin califica de bsicos o fundamentales, y que
con igual carcter estn referidos en el prrafo 3 de la Declara47

4S

49

50

47. Documentos
Oficiales de la Asamblea
General, vigsimoquinto perodo de sesiones, Sexta Comisin, 1.180. sesin.
48. Ibid., 1.183. sesin.
49. A / A C . 1 2 5 / S R . 1 1 4 , de 1. de m a y o de 1 9 7 0 .
50. Milan S A H O V I C , Codification des principes de Droit International
des relations amicales et de l a cooperation entre les Etats, Acadmie de
Droit International, Recueil des Cours, 1 9 7 2 , I I I , pgs. 3 0 2 - 3 0 3 ; C. D O N J O H N SON, T o w a r d self-determination. A reappraisal as reflected in the declaration on friendly relations*, Georgia Journal of International
& Comparative
A

Daw, vol. 3, 1 9 7 3 , pgs. 1 4 6 - 1 6 3 ;

Gaetano A R A N G I O R U I Z , T h e normative

ro-

le of the General Assembly of the United Nations and the Declaration of


Principles of friendly relations*, Acadmie de Droit International,
Recueil
des Cours, 1972, I I I , pg. 4 1 4 ; Robert R O S E N S T O C K , T h e Declaration of principles of International L a w concerning friendly relations: a survey, American Journal of International
Law, vol. 6 5 , N. 5 , October 1 9 7 1 ; Plet-Hein
H O U B E N , Principies of International L a w concerning friendly relations and
co-operation among States, American Journal of International Law, vol. 6 1 ,
1967.

A L A L I B R E D E T E R M I N A C I N DE LOS P U E B L O S

71

cin con ocasin del vigsimoquinto aniversario de las Naciones


Unidas y en los prrafos 2, 3, 4, 5 y 6 de la Declaracin sobre
el fortalecimiento de la seguridad internacional , es decir, tres
de los documentos fundamentales adoptados sin oposicin con
motivo del vigsimoquinto aniversario de la Organizacin en s
mismos, dejando de lado las formulaciones accesorias, las consecuencias y los corolarios que se encuentran heterogneamente
enumerados a continuacin de cada uno de ellos en la Declaracin aprobada por la resolusin 2625 ( X X V ) , constituyen manifestaciones actuales de lo que en el derecho internacional de
hoy son reglas de jus cogens.
51

52

35. La idea de que el principio de la libre determinacin tiene


este carcter, lo que lo coloca en el ms alto grado de la jerarqua jurdica, ha comenzado ya a abrirse camino en la jurisprudencia pese a que no es an un criterio mayoritariamente aceptado .
53

36. Es importante precisar que la admisin de la idea de la existencia de un jus cogens, no se vincula ya hoy, en general, a una
determinada escuela del pensamiento jurdico y que autores pertenecientes a tendencias doctrinarias o filosficas totalmente
opuestas aceptan actualmente la existencia de normas imperativas de derecho internacional general .
5S

5 1 . Resolucin 2 6 2 7 ( X X V ) de la A s a m b l e a General.
52. Resolucin 2 7 3 4 ( X X V ) de la A s a m b l e a General.
53. Exposicin hecha por el Profesor Mohammed Badjaoui ante la Corte Internacional de Justicia en el caso del Sahara Occidental el 1 6 de julio
de 1 9 7 5 ( C I 7 5 / 2 0 ) ; opinin separada del Juez A m m o u n en el caso de Namibia (C. I. J. Recueil, 1971, pgs. 8 9 y 9 0 ) ; opinin del Gobierno Espaol
en la exposicin escrita presentada ante la Corte Internacional de Justicia
( S a h a r a Occidental, Expos crit du Gouvernement Espagnol, Madrid, 1 9 7 5 ,
pg. 3 1 3 ) .
54. Vanse: opinin individual del Juez Ammoun en el caso de la Barcelona Traction (O. I. J. Recueil, 1970, pgs. 3 0 4 y 312, N. 1 1 y 2 2 ) ; George
S C H W A R Z E N B E R G E R , T h e purpose of the United Nations in international j u dicial practice*, Israel Yearbook of Human Rights, vol. 4, 1974, pg. 17.
5 5 . P a u l R E U T E R , Introduction
au droit des traites, A r m a n d Collin,
Collection V., Paris 1972, prrafos 2 1 2 - 2 1 3 . P o r ej. vase: L. A . A L E X I D Z E ,
P r o b l e m of jus cogens in contemporary International L a w , Soviet Year Book
of International Law, 1 9 6 9 , Mosc, 1 9 7 0 , pgs. 1 4 6 - 1 4 9 ; Charles D E V I S S C H E R , Positivisme et jus cogens, Revue genrale de Droit International Public, 1 9 7 1 , pgs. 5 y ss.; T U N K I N , J U S cogens in contemporary International
L a w , University of Toledo Law Review, 1 9 7 1 , pg. 1 0 7 ; Stanislaw E. N A H L I K , Jus cogens and the codified l a w of treaties*, Symbolae Garcia Arias, Z a ragoza, 1 9 7 3 - 1 9 7 4 , pg. 8 5 ; Alexandre Charles K I S S , L e droit international
peut-il encore tre consider comme voluntariste?, Symbolae Garca Arias,
cit., pg. 7 5 .

72

EL

DERECHO

37. En la doctrina actual, el criterio de que la libre determinacin constituye un caso de jus cogens cuenta con amplio apoyo,
ya sea como consecuencia de conceptuar que ese carcter es propio del principio de la libre determinacin de los pueblos o por
considerar que por tratarse sta de una condicin o prerrequisito
del ejercicio y la efectividad de los derechos humanos, posee,
como consecuencia de ello, tal calidad .
56

57

38. La Comisin de Derecho Internacional aprob en 1976, en


su proyecto sobre la responsabilidad de los Estados, un artculo
que califica como crimen internacional a serious breack of an
international obligation of essential importance for safeguarding
the right of self determination of peoples, such as that prohibiting the establishment or maintenance by force of colonial domination . Esta disposicin se origin en el proyecto del Profesor
Ago que calificaba como crimen internacional el incumplimiento
grave por un Estado de una obligacin internacional establecida
por una norma del derecho internacional general aceptada por la
comunidad internacional en su totalidad y que tenga por objeto
el respeto de la igualdad jurdica de los pueblos y de su derecho
a disponer de s mismos . Pese al cambio de redaccin y a ser
la frmula del Profesor Ago ms clara, precisa y radical al respecto, puede entenderse que la Comisin de Derecho Internacional ha aceptado que la violacin del derecho a la libre determinacin de los pueblos constituye una infraccin gravsima, un
5S

59

56. A L E X I D Z E , op. cit, pg. 1 4 8 ; Roberto AGO, Quinto informe sobre la


responsabilidad
de los Estados, El hecho internacionlmente
ilcito
como
fuente de la responsabilidad
de los Estados, Adicin, A / C N . 4 / 2 9 1 / A d d . 2,
pgs. 2 5 , 8 1 y 8 3 ; I. B R O W N L I E . , Principles
of Public International
Law, O x ford Clarendon Press, 1 9 6 6 , pg. 4 1 5 ; Kiss, op. ext., p g . 8 3 ; George A B I SAAB, Introduction. The concept of jus cogens in International
Law, Carnegie Endowment for International Peace, Geneva 1 9 6 7 , pg. 1 3 ; Jos Joaquin CAICEDO P E R D O M O , L a teora del j u s cogens en Derecho
Internacional
a la luz de la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados,
Revista de la Academia
Colombiana
de Jurisprudencia, N. 2 0 6 - 2 0 7 , enero-junio,
1975, Bogot, pg. 2 7 2 .
57. Roberto AGO, D r o i t de Traite l a lumire de l a Convention de Vienne, Introduction, Acadmie de Droit International, Recue des Cours, 1 9 7 1 ,
pg. 3 2 4 , se refiere a los derechos de la persona humana y el jus cogens en
la pg. 324, nota 3 7 y da una amplia bibliografa en la pg. 3 2 1 , nota 3 5 .
V e r tambin S. N A H L I K , op. cit., p g . 1 0 1 y T. O. E L I A S , The Modern

Law

Treaties, Sijthoff-Ocean, 1 9 7 4 , pg. 1 8 5 , que cita un prrafo del fallo


Corte Internacional de Justicia en el caso de la Barcelona Traction,
and P o w e r Company (I. C. I., Reports, 1 9 7 0 , p g . 3 2 ) .
58.

Informe

del Profesor

de la Comisin

Ago

fue

discutido

de Derecho Internacional,
en

las

sesiones

1371-1376

principio de la libre determinacin se refiri especialmente


gosaavina ( A / C N . 4 / S R . 1 3 7 2 , prrafo 1 4 ) .
59.

A / C N . 4 / 2 9 1 / A d d . 2, pg. 9 3 .

of

de l a
Light

1 9 7 6 . E l proyecto
y

1402-1403.

el seor

Al

Raman-

A LA L I B R E D E T E R M I N A C I N DE L O S P U E B L O S

73

crimen internacional, y que, por ende, ha admitido tcitamente


que el principio de la libre determinacin es uno de los casos
que, en el derecho internacional actual, es posible calificar de
jus cogens.
39. En la Subcomisin de Proteccin de Minoras y Prevencin
de Discriminaciones, en el ao 1976, varios expertos, al referirse a los dos estudios en preparacin, sostuvieron el carcter de
jus cogens del derecho a la libre determinacin de los pueblos.
40. En la Comisin de Derechos Humanos, en 1977, al examinarse los informes de los dos Relatores Especiales, el Representante
de la Repblica rabe Siria (Doc. E/CN.4/S.R.1410, p. 15 y
E/CN.4/S.R.1411, p. 12), comparti el punto de vista del Relator
Especial que ha redactado este informe, en el sentido de que el
derecho a la libre determinacin de los pueblos constituye un
caso de jus cogens y sobre este punto especfico hace una referencia positiva el informe de la Subcomisin (Doc. E/CN.4/L.1350/
Add.7, prr. 14).
41. Finalmente, y sealando la importancia particularsima de
esta afirmacin, debe recordarse que el Secretario General de
las Naciones Unidas U. Thant le atribuy en 1969 al derecho a la
libre determinacin de los pueblos el carcter de norma imperativa de derecho internacional, en palabras que fueron recordadas
por el Juez Ammoun en su opinin individual sobre el caso de la
Barcelona Traction .
60

42. En mi informe a las Naciones Unidas expres que no


deba ocultar mi criterio doctrinario, que funda el jus cogens en
la admisin de la existencia del derecho natural y dije que comparta, sin duda alguna, con todas sus consecuencias, la idea de
que hoy da el derecho a la libre determinacin de los pueblos
es uno de los casos de jus cogens.
43. Segn el artculo 53 de la Convencin de Viena es nulo
todo tratado que, en el momento de su celebracin, est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general. Y el artculo 64 dispone que Si surge una nueva norma
imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente que est en oposicin con esa norma es nulo y terminar.

60.

L a referencia est citada en la nota N. 2Q

74

EL DERECHO

Si se acepta, en consecuencia, la opinin que concepto correcta,


de que el principio de libre determinacin tiene carcter de jus
cogens, sera nulo todo tratado que estuviera en oposicin con l.
El artculo 53 de la Convencin de Viena sobre Derecho de
los Tratados, que ya est en vigencia, fue aprobado por 87 votos
a favor, 8 en contra y 12 abstenciones, y por tanto con oposicin,
por lo que no puede considerarse como una codificacin del derecho consuetudinario. Entre los Estados que ya son Partes en
la Convencin de Viena sobre Derechos de los Tratados, es indudable que debe llegarse a la conclusin de la nulidad de todo
acuerdo internacional concluido por ellos, que sea violatorio del
principio de la libre determinacin. Entre los restantes Estados,
que an no ha llegado a ser Partes de esta Convencin, el hecho
de que la idea de que la libre determinacin es un caso de jus
cogens se ha ido imponiendo en los ltimos aos y de que el valor
y significacin en la realidad y en el pensamiento jurdico actual
de la Convencin de Viena, es de particularsima e indudable importancia, constituyen extremos que no pueden dejarse de lado
para fundamentar un criterio en principio favorable, en la consideracin de la nulidad de todo acuerdo internacional violatorio
del principio de la libre determinacin.