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Transferencia de Fondo de Comercio
Transferencia de Fondo de Comercio
Introduccin
Transferencia de fondo de comercio
Concepto de fondo de comercio
Elementos transferibles
Corporales
Incorporales
Elementos intransferibles
Llave de negocio
Procedimiento de la transferencia de fondo de comercio
Firma del Boleto
Nmina de acreedores
Publicidad
Rgimen de oposicin
Retencin y embargo
Precio de la transferencia
Firma del contrato
Tradicin del bien
Inscripcin
Derechos y obligaciones de las partes
Responsabilidad por omisin al procedimiento legal
El intermediario
La venta en remate pblico
Particularidades
Remate con inclusin del pasivo
Derecho al local
Crditos prendarios
Problemtica laboral
Tratamiento impositivo
Contabilizacin de la transferencia
Conclusiones
Extracto
Anexo
Modelo de boleto de compraventa de fondo de comercio
Modelo de dictamen precalificatorio
Bibliografa
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Introduccin
Hoy en da es muy comn pasar por la puerta de una farmacia,
restaurante, kiosco o confitera, y encontrarnos con un cartel que dice:
Cambio de firma Nuevos dueos, y sin embargo el nombre, los
productos y hasta la decoracin son las mismas que habamos visto das
atrs.
A qu se debe esto? A la existencia de un procedimiento conocido
como Transferencia de Fondo de Comercio.
La existencia de este instituto no es nada nuevo. Desde hace ya mucho
tiempo la gente es consiente de que, un conjunto de bienes organizados
en forma de explotacin tiene un valor mucho mayor que si se los
considera por separado. Tanto es as que, gracias a la aptitud de esos
bienes organizados para generar mayores beneficios, la compraventa de
establecimientos comerciales se convirti en un negocio rentable.
El problema surga a la hora de que cada parte cumpla con sus
respectivas obligaciones dado que, al no existir una regulacin
especfica, las trasferencias tenan vicios e implicaban frecuentes
abusos.
Los ms perjudicados eran en general los acreedores, ya que era muy
comn y an hoy en da lo es que proveedores, mayoristas y toda
otra persona interesada en hacer negocios con un establecimiento, lo
hiciera basndose en referencias sobre el propietario, la marcha de la
explotacin o el volumen de sus operaciones, sin exigir ningn tipo de
garanta real o personal. Su nica garanta estaba constituida por el
fondo en s y el resultado de la explotacin.
Es as, que una transferencia sin reglamentar despojaba al acreedor de
su garanta, sin que pudiera accionar contra el nuevo adquirente.
En otros casos el perjudicado era el adquirente ya que, si asuma la
responsabilidad por el pasivo, muchas veces este era mayor al
denunciado por el vendedor o al que figuraba en los libros.
Por estos motivos surgi la necesidad de instaurar un rgimen
regulatorio de estas transferencias.
En nuestro pas se presentaron muchos proyectos sobre este tema.
Finalmente en el ao 1934 fue sancionada la Ley 11.867, que regula la
transferencia de establecimientos comerciales e industriales.
Elementos corporales:
*Instalaciones
Visto desde el punto de vista contable, son cosas adheridas al inmueble
donde funciona el establecimiento; pero, desde el punto de vista de la
Ley 11.867, son todos aquellos elementos materiales que constituyen el
activo fijo del establecimiento, por no estar destinados a la venta y
Elementos incorporales:
*Otros
Existen tambin otros elementos que tampoco formarn parte del fondo,
como ser:
El trabajo personal del vendedor; salvo pacto expreso en contrario,
en cuyo caso podra pasar a ser empleado o socio del adquirente.
Dinero en efectivo que se encontrare en caja al momento de la
entrega de la posesin.
Los efectos o bienes personales del vendedor.
Llave de negocio y valor llave
De la lectura de los dos puntos precedentes, se puede inferir que, quien
transfiere un fondo de comercio, est cediendo una organizacin
destinada a producir beneficios econmicos. La forma en que su titular
lo explota, mediante sus sistemas de venta y publicidad, juntamente con
la ubicacin, antigedad en la zona y el prestigio de su marca, harn
que el establecimiento produzca mayores beneficios que otros similares.
Esta aptitud que tiene un negocio o explotacin para producir beneficios
econmicos mayores que otros se denomina llave de negocio.
Contablemente se dice que la llave representa las superutilidades
futuras que el vendedor dejar de percibir cuando transfiera el fondo.
Este hecho implicar que, al momento de la venta, el vendedor pretenda
cobrar un cierto precio por esas superutilidades; esta diferencia en el
precio de venta es lo que se conoce como valor llave. Puede decirse
entonces que, el valor llave es la cuantificacin que hace el vendedor
de esas utilidades; en definitiva, de la llave de negocio.
Procedimiento de la transferencia
La transferencia de fondo de comercio est regulada por la Ley 11.867.
La finalidad principal de esta Ley es la proteccin de los intereses de los
acreedores. Para cumplir con su objetivo la Ley ha instaurado una serie
de formalidades que las partes debern respetar.
La transferencia es el objeto de un contrato, y como todo contrato
quedar firme entre las partes una vez que se acuerde el objeto, precio
y modalidades de la operacin, y se perfeccionar con la entrega de la
cosa (en este caso, el establecimiento).
Los pasos a seguir para realizar una transferencia son:
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Su
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*Deber de diligencia.
Ser tanto del vendedor como del adquirente.
Se refiere al
cumplimiento de toda gestin o trmite en lo referente a patentes,
marcas, autos, inmuebles, contratos, etc.. Su incumplimiento es causal
de resolucin.
*Interdiccin de concurrencia.
Implica una prohibicin al vendedor de competir con el adquirente.
Significa que el vendedor no podr instalar un negocio similar en la zona
o radio de influencia del establecimiento transferido.
*Deber de conservacin.
El vendedor no puede cambiar el estado de las cosas vendidas y est
obligado a conservarlas tal como se hallaban el da del contrato, hasta
que se entregue al comprador. El vendedor puede seguir con la
explotacin, y de hecho lo hace, porque el mantenimiento de la
actividad es esencial a la integridad misma del fondo y constituye el
verdadero inters del adquirente y los acreedores.
El vendedor no deber ejecutar actos que disminuyan el activo
degraden la universalidad en su prestigio, clientela, etc.. Si esto ocurre,
el adquirente puede pedir una compensacin en el precio resolver el
contrato.
*Entrega de la posesin y pago de precio.
El adquirente tendr la obligacin de pagar el precio pactado, y el
vendedor de entregarle la posesin del fondo.
*Deber de veracidad sobre el rendimiento del fondo.
Recae sobre el vendedor, respecto de las afirmaciones acerca del
rendimiento de la explotacin y la existencia efectiva del capital en giro.
Sin embargo, que el fondo no produzca en el futuro los beneficios
esperados no implica mala fe del vendedor, ya que en parte depende del
adquirente.
*Deber de veracidad en general.
Es respecto de trmites pendientes por inspecciones, verificaciones o
sanciones al establecimiento.
*Derecho a la habilitacin.
El vendedor es responsable por toda irregularidad respecto de la
habilitacin administrativa, autorizacin o permiso para funcionar que
requiera el establecimiento.
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*Inventarios.
Ser obligacin del vendedor, slo si se hubiese pactado. Se har sobre
muebles y tiles y mercaderas. La obligatoriedad se dar slo en el
caso de venta por remate, y estar a cargo del martillero.
*Gastos de la entrega.
Estarn a cargo del vendedor, salvo pacto en contrario. Son los gastos
comunes y los de la publicacin de edictos notificacin a todos los
acreedores cuando el adquirente asume todo el activo y pasivo.
*Eviccin.
Es la turbacin de un elemento, privacin total o parcial turbacin de
un derecho adquirido. Puede darse respecto de cualquiera de los
elementos.
Si hubiese eviccin total, el vendedor deber restituir el precio y recibir
la cosa, tambin deber hacerse cargo de las costas del contrato y de
los daos y perjuicios.
*Vicios redhibitorios.
Se trata de vicios o defectos ocultos en las cosas. Pueden resolver el
contrato importar una disminucin del precio.
El intermediario
Segn la Ley 11.867 pueden ser intermediarios los rematadores o
martilleros y los escribanos; pero tambin podran serlo otros, aunque
no figuren en la ley, como ser: abogados, contadores, corredores.
Como se vio en el apartado anterior, los intermediarios sern
responsables por toda omisin o transgresin que realicen que cause
perjuicio a los terceros, hasta el lmite del monto del precio de venta, en
forma solidaria con el vendedor.
Es optativo que exista un intermediario, excepto en el caso de venta por
remate , cuando un inmueble forme parte de la operacin - solamente
respecto de ese bien -.
Las obligaciones del intermediario implican realizar las diligencias, actos
y operaciones necesarias para hacer oponible el contrato a terceros.
Estas incluyen: concertacin del boleto, publicacin de edictos, retencin
de fondos, depsito de fondos, gestin de certificaciones a fin de
proceder a la inscripcin, etc..
cargo de un
anunciar el
2 y cumplir
4 y 5.
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Crditos prendarios
Se debe requerir un informe del Registro de Prenda, previamente a la
venta por remate, para asegurarle al adquirente que est comprando los
bienes libres de gravmenes prendarios.
Problemtica laboral
La ley 11.867 prev un rgimen especial de publicacin, oposicin y
embargo, como requisito para el perfeccionamiento de la transferencia.
ste rgimen fue instaurado para proteger a los acreedores del fondo.
Pero la Ley en ningn momento se ocupa del caso particular de la
transferencia de los contratos de trabajo, y la Ley 20.744 omite excluir a
los trabajadores del rgimen de oposiciones previsto por la Ley 11.867.
Lo que es ms, el artculo 225 de la L.C.T. establece que lo regulado por
esa Ley se aplicar en el caso de transferencia del establecimiento por
cualquier ttulo. Es as, que las obligaciones de contratos laborales
deben resolverse por las leyes respectivas.
La problemtica es de tal importancia, que muchos casos han llegado a
las Cortes Supremas de distintas jurisdicciones, y han sentado
precedentes. Algunos de ellos son que:
Al contrato de trabajo no se lo considerar extinguido por la transmisin, porque se
recoge el principio institucional de despersonalizacin de la empresa, dndose
primaca al elemento objetivo sobre el subjetivo.
La transmisin de la obligacin emergente de la relacin de trabajo por cesin
cambio de firma se opera automticamente, sin necesidad de que el trabajador cumpla
con las cargas que impone la Ley 11.867 a los acreedores ordinarios.
No solo no obsta que el accionante no haya manifestado la oposicin a que se refiere
la ley, sino tampoco que la transferencia del fondo de comercio se haya convenido
libre de deuda.
Si bien la Ley 11867 regula la transferencia de fondo de comercio, no se debe inferir
que sus prescripciones comprendan y desvirten otras leyes reguladoras especficas de
otras instituciones jurdicas, como ser el contrato de trabajo.
La responsabilidad por las indemnizaciones, cuyo derecho de percepcin se hubiera
generado con anterioridad a la cesin, slo podr ponerse a cargo de cesionario,
cuando ste expresamente hubiera asumido tal contingencia en el instrumento de
cesin boleto de compraventa que suscribiere
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Tratamiento impositivo
La Ley 11.867 no hace especificaciones sobre el tratamiento impositivo
que tendr una transferencia. Por lo tanto habr que remitirse a las
leyes que regulan cada impuesto en particular.
*Responsabilidad del adquirente por las obligaciones tributarias del
vendedor
La Administracin Federal de Ingresos Pblicos puede efectuar, en todo
memento, reclamos por deudas tributarias de los antiguos dueos de un
fondo de comercio.
A este respecto, segn la Ley 11.638, los
adquirentes sern considerados responsables por deuda ajena. Esa
responsabilidad recaer solamente sobre las deudas fiscales no
determinadas.
La caducidad de esa responsabilidad se producir:
1) A los tres meses de efectuada la transferencia, si con antelacin de
quince das sta hubiera sido denunciada a la A.F.I.P..
2) En cualquier momento en que la A.F.I.P. reconozca como suficiente la
solvencia del cedente con relacin al tributo que pudiera adeudarse, o
en que acepte la garanta que ofrezca a ese efecto.
Los tres meses se contarn desde la inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio.
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Esta norma fue creada para que la A.F.I.P. pueda ejercer su derecho de
fiscalizacin y percepcin. Si lo hace dentro de ese plazo de tres meses,
tendr el comprador como responsable solidario, para cubrir la
responsabilidad tributaria que le correspondera al vendedor.
Si la deuda se determina con posterioridad a este perodo, solamente se
le podr reclamar al vendedor.
Debido al largo plazo que tiene la AFIP para hacer valer sus derechos,
en la prctica, surgieron ciertos problemas con la inscripcin de las
transferencias. Recordemos que uno de los requisitos para la inscripcin
era la presentacin de una constancia de libre deuda.
Es as, que la I.G.J. emiti una resolucin a fin de solucionar este
problema. Por la aplicacin de esa resolucin, se admite que la A.F.I.P.
deje constancia de que no puede emitirla, siendo eso suficiente a los
fines de la inscripcin.
Lo que es ms, en caso de silencio por parte de la A.F.I.P. luego de dos
requerimientos primero el que haga el interesado y despus el
efectuado de oficio por la I.G.J. -, se debe considerar que la demora o
silencio, significarn que se ve impedida de emitir el certificado de "libre
deuda".
*Impuesto a las Ganancias
La transferencia de un fondo de comercio implica dos operaciones: la
venta de mercaderas, instalaciones, etc. y el cobro de un valor llave.
Ambas operaciones se encuentran gravadas por el impuesto a las
ganancias.
El inciso f) del artculo 45 de la Ley de Impuesto a las Ganancias
establece que los ingresos que se perciban por la transferencia de
derechos de llave son renta de segunda categora, "aun cuando no se
efecte habitualmente esta clase de operacin".
*Impuesto al Valor Agregado
ste recae sobre las cosas muebles, por lo tanto la venta de las
mercaderas e instalaciones se encuentra gravada.
El valor de la llave de negocio no se encuentra alcanzado por el
impuesto. Esto surge de la lectura del artculo 1 de esa Ley.
Si se hace el pago del precio en cuotas, los intereses estarn todos
alcanzados por el I.V.A. (art. 10, pto.2, Decreto Reglamentario de la
Ley de I.V.A.).
Si como consecuencia de la transferencia, resultase que el vendedor se
retira de toda actividad gravada, ste deber solicitar la cancelacin de
su inscripcin como sujeto responsable del impuesto.
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Contabilizacin de la transferencia
En una transferencia de fondo de comercio ingresan al patrimonio del
adquirente distintos elementos: muebles y tiles, instalaciones,
maquinarias, mercaderas, etc., cada uno con una asignacin monetaria
determinada.
Por otro lado, entre la suma del valor asignado a todos estos elementos
y el precio total pagado por el fondo existir una diferencia. Esa
diferencia es el valor de la llave de negocio, que figurar como un activo
en el balance del adquirente.
La llave puede registrarse solamente cuando es adquirida, nunca si fue
autogenerada.
*Registracin contable
- Comprador:
Maquinarias
Mercaderas
Llave
a Documentos a pagar/Caja
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- Vendedor:
Documentos a cobrar/Caja
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a maquinarias
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a Mercaderas
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a utilidad venta fondo de comercio |
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Conclusiones
Al momento de sancionarse la Ley 11.867, la misma surgi por la
necesidad de instaurar un marco regulatorio para las transferencias de
fondos de comercio en el pas.
Durante el desarrollo del trabajo, se vio que el hecho de que el vendedor
entregue una nmina incompleta, no le merece sancin alguna; que el
rgimen de publicidad y oposicin favorece al acreedor, pero debe
recordarse que a fin de ejercer sus derechos el acreedor debe
enterarse de la transferencia; que en la venta por remate pblico el
precio puede ser inferior al pasivo.
Todo esto hace que nos preguntemos hasta qu punto la Ley cumple con
su objetivo principal de proteger el inters de los acreedores.
Tambin cabe destacar que la Ley deja un vaco en el tratamiento de
ciertos temas importantes. El caso puntual de los trabajadores del
fondo cedido y el tema impositivo, deben ser remitidos a las leyes
especficas que se le aplican a cada uno.
Esto
significa,
que
quedarn
subordinados
a
las
distintas
interpretaciones que puedan haber, sobre el tratamiento que se les
deber en una transferencia.
Al finalizar la lectura sobre el tema, cabe preguntarse, si sera necesario
realizar algn tipo de reforma revisin sobre la Ley que regula las
transferencias en nuestro pas.
A tal fin, propongo algunos temas que podran tenerse en cuenta, para
que la Ley cumpla mejor con su objetivo de proteger el inters de los
acreedores:
Imponer sanciones al vendedor que no presente una nmina
completa.
Informar de manera directa a los acreedores sobre la transferencia.
En la venta por remate, fijar un precio base que llegue a cubrir el
pasivo del fondo.
Verificar que efectivamente de hayan realizado todas las
publicaciones de edictos, como requisito para la inscripcin.
Proponer algn tipo de criterio para la valuacin de los bienes que se
transfieren, por ejemplo valores de mercado a la fecha de la
transferencia.
Para finalizar quiero hacer el siguiente comentario:
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Extracto
Hoy en da es muy comn pasar por la puerta de una farmacia,
restaurante, kiosco o confitera, y encontrarnos con un cartel que dice:
Cambio de firma Nuevos dueos, y sin embargo el nombre, los
productos y hasta la decoracin son las mismas que habamos visto das
atrs.
A qu se debe esto? A la existencia de un procedimiento conocido
como Transferencia de Fondo de Comercio. En Argentina el mismo
est regulado por la Ley 11.867.
Un fondo de comercio puede definirse como un conjunto de bienes
materiales e inmateriales y derechos, que hacen al fin de la actividad; y
que como tal, es susceptible de ser transferido en bloque a otro titular
a fin de continuar con al explotacin.
Los elementos constitutivos de un fondo de comercio son:
instalaciones,
mercaderas,
nombre y ensea comercial,
clientela,
derecho al local,
patentes de invencin,
marcas de fbrica,
dibujos y modelos industriales,
distinciones honorficas,
derechos derivados de la propiedad comercial e industrial artstica:
propiedad comercial,
propiedad artstica.
La finalidad principal de la Ley es la proteccin de los intereses de los
acreedores del vendedor. Para ello ha instaurado un procedimiento que
cuenta con los siguientes pasos:
1. Firma del Boleto
2. Nmina de acreedores
3. Publicidad
4. Rgimen de oposicin
5. Retencin y embargo
6. Precio de la transferencia
7. Firma del contrato
8. Tradicin del bien
9. Inscripcin
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Anexo
BOLETO DE C0MPRAVENTA DE FONDO DE COMERCIO
Entre el Sr. . . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en la
calle . . . . . . . . . . . . . . . . de la ciudad de . . . . . . . . . . . . . . . , quien
acredita identidad con . . . . . . . . . en adelante llamado el comprador
y el Sr. . . . . . . . . . . . . . . . , domiciliado en la calle . . . . . . . . . . . . . .
. . . de la ciudad de . . . . . . . . . . . . . . . , quien acredita identidad
con . . . . . . . . . . . . . . , en adelante llamado el vendedor; convienen
en celebrar el presente contrato de compra venta del fondo de comercio
del negocio sito en la calle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . de la
ciudad . . . . . . . . . . . . . . . , conforme a las siguientes clusulas y
condiciones:
PRIMERO: El vendedor declara ser el nico propietario del negocio
mencionado en el acpite, y que gira bajo la denominacin
de . . . . . . . . . . . . . . . inscripto en el Registro Pblico de Comercio
bajo el N . . . . . . . . . . . . . .. . . , que, vende y transfiere al comprador
y ste lo acepta en el estado en que se encuentra y declara conocer.
Esta venta se realiza libre de todo gravamen o inhibicin, con los
impuestos pagos hasta el da de la fecha. Las deudas de la explotacin
comercial que puedan existir quedan a exclusivo cargo del vendedor.
SEGUNDO: El vendedor declara que el comercio que se trasmite por el
presente contrato est habilitado por las autoridades municipales y
adecuado al ramo de su actividad, obrando en su poder los certificados
y libro de habilitacin. Asimismo declara que entregar el local en
perfecto estado de limpieza y de conformidad con las ordenanzas
municipales vigentes, no existiendo ningn trmite, ni expediente ni
proceso en curso ante las Autoridades Municipales, provinciales ni
nacionales, que puedan conllevar la aplicacin de sanciones de clausura,
multa o inhabilitacin.
TERCERO: Esta venta se efecta por el precio total de . . . . . . . . . . . . ,
en concepto de venta del inmueble, valor de la llave, la denominacin
comercial, logotipo, maquinarias, muebles e instalaciones y todo otro
elemento que figure en el inventario que se realiza en este acto, y que
se realiza en forma separada del presente contrato. El precio ser
abonado
de
la
siguiente
manera, ........................................................................................
.....................................................................................................
.............
CUARTO: El vendedor declara expresamente que el activo del negocio
que se obliga a transferir es superior al pasivo, y se compromete a dar
al comprador la posesin definitiva del bien el da . . . . . . . . . . . . . . . .,
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Bibliografa
DAgostino, Hernn M.
Transferencia de fondo de comercio.
Tratamiento impositivo. Ed. Errepar, Doctrina Tributaria, t. 15, n.,
174, Octubre 1994.
Ley 11.867.
industriales.
Transmisin
de
establecimientos
comerciales
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Zunino, Jorge o.
Fondo de comercio.
transferencia. Ed. Astrea, 2000.
Rgimen legal de su
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