Santiago, 20 de octubre de 2016

Sra. BERNARDITA ESCOBAR ANDRAE

Presidenta SEP
Presente.
REF.: Subsidios indebidos entregados por EPV a Plaza Valparaso S.A., al
margen del art. 20 de la Ley de Puertos.
De nuestra consideracin.
En relacin al tema de la referencia, la Fundacin Defendamos la
Ciudad ingres a la Contralora General de la Repblica una denuncia por
subsidios otorgados al margen de la ley de Puertos (art. 20) que dio origen a
la existencia de las empresas portuarias, como el caso de EPV, infraccin
que habra cometido esa empresa estatal en beneficio de la privada Plaza
Valparaso S.A., en relacin al Proyecto Puerto Barn que se pretende
desarrollar en el sector Barn de la comuna de Valparaso.
El artculo 20 de la Ley de Puertos (N 19.542) es muy claro en
disponer que se prohbe que las empresas otorguen subsidios o subvenciones
de ninguna naturaleza a las inversiones de terceros. O sea, la ley es clara y
omnicomprensiva en sealar que no se pueden conceder subsidios, bajo
ningn respecto.
A su vez, al margen del artculo 20 de la Ley de Puertos a que se
refiere esta solicitud, cabe sealar que el permiso de edificacin del Proyecto
Puerto Barn otorgado por la Direccin de Obras Municipales de Valparaso
adolece de una serie de irregularidades urbansticas, tales como no enfrentar
una va pblica urbana idnea para un equipamiento mayor y que por lo
mismo no se puede acoger a conjunto armnico, no tiene informe fundado
de riesgo por emplazarse en un rea de riesgo, no se hizo una fusin de lotes
previamente y produce impacto al carcter patrimonial universal segn
criterios definidos por un comit presidencial multisectorial, afectando el
inters general de la comuna de Valparaso. En ese sentido, algunas
infracciones estn judicializadas y otras ya detectadas por Contralora
General de la Repblica mediante Dictamen N 33.426 de 2.013, que declara
que no es admisible que el proyecto enfrente una va Troncal y expresa
estando la lnea frrea de por medio y seala qu se debe entender por
enfrentar para efectos del artculo 2.1.36 de la OGUC y mediante Dictamen
N 7911 de 2016, donde el primero declara ilegal la modificacin del

permiso de edificacin por incorporar un nuevo uso de infraestructura al uso

de equipamiento aprobado previamente a travs de una figura especial de
conjunto armnico referido especficamente al VTP, todo lo cual fue
ratificado por la sede de control mediante el Dictamen N 9935 de 2016, que
rechaz una reconsideracin presentada por la estatal EPV, la que se
encuentra en flagrante rebelda de ambos dictmenes a pesar que son
obligatorios in actum, es decir, se aplican desde que se dictan y son
obligatorios para la estatal y los fiscales jurdicos de los servicios pblicos,
conforme a la ley 10.336 de la Contralora General de la Repblica. Como se
puede apreciar, los dictmenes mencionados estn firmes y procede que sean
cumplidos.
Sin perjuicio de lo anterior y para entrar en materia, la estatal EPV otorg
una serie de subsidios al concesionario Plaza Valparaso S.A., en el contrato
de concesin y arrendamiento suscrito el 10 de noviembre de 2006 y a travs
de una modificacin suscrita el da 21 de enero de 2016, que paso a explicar:
I.- CONTRATO DE CONCESIN Y ARRENDAMIENTO DE FECHA
10.11.2006.
1.-VENTA DE TERRRENOS.
Se suscribe una opcin de compra de terrenos por hasta 30.000 m2 ubicados
en primera vista al mar a un valor ridculo, UF 2,25 /m2 ms el 10% del
valor de venta de las viviendas que se construiran en el lugar. El precio
significa un claro detrimento al patrimonio fiscal ya que su valor debiera ser
superior a las UF 60/m2 y el giro de venta de viviendas, inmobiliario, no es
parte del giro de la empresa EPV.
Parte del rea de los terrenos comprometidos en esta venta fue comprado por
EPV a la empresa Segetrans a un valor de UF 19/m2. Ntese que el contrato
de compraventa fue suscrito antes de la firma del contrato de concesin y
arrendamiento que contiene la mencionada opcin a favor del concesionario.
En esos trminos, resulta inexplicable que al menos ese valor de UF 19/m2
haya sido utilizado como referencia para valorizar el activo para efectos de
la mencionada OPCIN, en cambio, se decidi usar el valor libro (sic) de
los activos que sin lugar ese valor libro debi ser actualizado al valor de
compra ms reciente, para obtener un beneficio a favor de la estatal.
En cambio, por negligencia inexcusable del Directorio y funcionarios de
EPV se decidi NO actualizar el valor libro de los activos a los valores de
mercado a la fecha del contrato, generando de esa manera un grave
detrimento al patrimonio fiscal.

Para comprobar que los terrenos fueron subvalorizados por debajo del
avalo fiscal a la fecha de celebracin del contrato de concesin basta
ingresar al sitio web del SII.
La opcin de compra generara un perjuicio al Estado por la venta de 30.000
m2 al menos de UF 1.800.000 por sub valorizacin.
A modo de ejemplo se puede comparar los valores de venta de los terrenos
del Sanatorio Martimo en Via del Mar, en una condicin urbana similar, se
vendieron a UF 100/m2 sin aguas protegidas al frente. Si aplicramos este
valor, la afectacin al fisco sera de UF 2.925.000. Recordemos que el
permiso de edificacin otorgado por la comuna de Via del Mar data del ao
2000. Es decir, varios aos antes del contrato de concesin y arrendamiento
entre EPV y Plaza Valparaso S.A.
2.-SUBSIDIO POR MANTENCION DE AREAS PBLICAS.
Mediante un decreto RESERVADO el Ministro de Hacienda de la poca
don Andrs Velasco se habra autorizado el subsidio al concesionario Plaza
Valparaso S.A., filial de Mall Plaza por UF 490.000 + IVA, pactado en la
seccin 7.7 del contrato de concesin y arrendamiento del Proyecto Puerto
Barn (pg. 107).
En los estados financieros de la empresa pblica EPV se aprecia que sus
utilidades aportadas al Estado en los ltimos aos son del orden de $ 3.000
millones anuales, es decir, le estaran regalando al grupo Falabella,
Controlador de Mall Plaza el equivalente a ms de 8 aos de utilidades.
En la prctica, este tremendo subsidio, prohibido por ley, curiosamente
equivale a pagarle a Plaza Valparaso S.A. el costo de la construccin de los
2.000 estacionamientos subterrneos que contiene el proyecto aprobado por
la Direccin de Obras Municipales.
3.- COMPRA DE LAS EDIFICACIONES EFECTUADAS POR MALL
PLAZA AL TRMINO DE LA CONCESIN.
El contrato de concesin y arrendamiento seala que al trmino de la
concesin EPV se obliga a comprar todas las edificaciones efectuadas por
el concesionario transcurridos 30 aos, EL CONTRATO NO FIJA EL
MONTO A PAGAR, es decir la empresa pblica adquiere una deuda a 30
aos sin precio conocido, comprando edificaciones que son de su propiedad
por adherencia y que no son de su giro.
Es absurdo que una empresa pblica, duea de los terrenos y de la Bodega
Simn Bolvar no obtenga una utilidad durante el ejercicio del contrato.

El permiso de edificacin lo obtuvo la estatal EPV por ser la propietaria de

los terrenos y por lo tanto es la duea por adherencia de todo lo que se
edifique conforme al derecho comn.
Para construir esta ficcin y base de esta gran defraudacin, se seala en el
contrato que durante toda la duracin del contrato las obras sern de
propiedad del Concesionario(sic).
Por sentido comn una edificacin destinada a renta por depreciacin al ao
30 (duracin del contrato) vale CERO. Esta es otra maniobra intencional
tratando de simular que esta concesin inmobiliaria es una concesin de
infraestructura martima portuaria, cuya duracin es mucho mayor (hay que
comparar peras con peras).
Hago presente que en un suplemento publicado por la mismsima EPV se
confiesa que la inversin del proyecto es de U$ 250.000.000, es decir, que
EPV se oblig a pagar este monto, a pesar que las utilidades de la estatal son
inferiores a U$ 5.000.000 al ao (sic).
Es decir, este subsidio significa hipotecar las utilidades de la estatal por 54
aos, O SEA, LA PERDIDA DEL FISCO CASI SE DUPLICA EN
BENEFICIO DEL PRIVADO MAS ALL DE LA VIGENCIA DEL
MISMO CONTRATO (SIC).
Legtimamente nos preguntamos respecto de este contrato dnde est la
utilidad de EPV, qu gana EPV. Dnde est la diligencia de los Directores de
EPV y sus funcionarios para firmar este tipo de actos lesivos para el Fisco.
4.- SUBVALORACION DE ACTIVOS Y FIJACION DE RENTABILIDAD
BAJO EL PROMEDIO DE MERCADO.
Para favorecer al concesionario y arrendatario la estatal fija en el contrato
una rentabilidad anual del 2,39% y sub valora los activos para favorecer a
Plaza Valparaso S.A. a un valor promedio de UF 4,79/ m2, en
circunstancias que el valor de los terrenos supera ampliamente las UF
60/m2, como se dijo ms arriba, con el claro propsito de favorecer al
concesionario Plaza Valparaso S.A. y as obligarse a pagar rentas por debajo
de mercado.
La circunstancia que el giro de EPV sea portuario y no de vocacin Retail,
en nada justifica la negligencia o intencionalidad de convenir con el privado
este tipo de rentabilidad por debajo del mercado, que amerita sea
investigado.
Es sabido que en materia de negocios inmobiliarios en Chile, se realizan
con rentabilidades mnimas del 7% anual, sin tener en cuenta lo que deja de
recaudar el FISCO por concepto de impuestos IVA y RENTA.

Si las condiciones comerciales se hubiesen ajustado al valor real de los

activos y la rentabilidad exigida hubiese sido del 7%, que es lo mnimo
usual, la renta obtenida por EPV en 30 aos podra haber reportado un
beneficio superior en 36 veces mayor a favor del FISCO.
Hay que recordar que cuando se licit el proyecto Puerto Barn
existan tres marinas, acuarios, etc. Actualmente hay slo un supermercado,
tiendas departamentales, HOMECENTER, etc. Desaparecieron todas las
obras pblicas que se aportaban a la comunidad.
5. DOBLE CONCESIN EN UN MISMO TERRENO YA
CONCESIONADO A VALPARASO TERMINAL DE PASAJEROS (vtp).
Esta situacin irregular se explica porque contrato de concesin y
arrendamiento del proyecto Puerto Barn suscrito en el ao 2006 comprende
la Bodega Simn Bolvar y terrenos aledaos, los cuales ya estaban
concesionados a otro privado que lo explotaba como terminal de pasajeros y
que haba hecho un proyecto de remodelacin en el lugar.
Esta torpe actuacin deriv en la obligacin de la estatal de construir
un nuevo terminal de pasajeros para uso del privado con un costo para el
Fisco de US 8.000.000 segn lo publicado en la prensa.
No es entendible que el Fisco cometa estos errores y asuma la
obligacin y no el concesionario.
Otro subsidio otorgado al margen del artculo 20 de la Ley de
Puertos.
II.- MODIFICACIN DE CONTRATO
ARRENDAMIENTO DE FECHA 21.01.2016.

DE

CONCESIN

1.- SE AGREGA UN NUEVO NUMERAL 7.8 A LA SECCION 7 DEL

CONTRATO Y EPV ASUME LA TOTAL RESPONSABILIDAD
RESPECTO DE LOS RESTOS ARQUEOLGICOS.
Para justificar las modificaciones introducidas al contrato en el mes de enero
de 2016, se acude artificiosamente a existencia de un supuesto desequilibrio
entre las prestaciones de las partes contenidas en el contrato (2006), que en
la prctica es inexistente.
Gracias a esa maniobra EPV se obliga a la presentacin, aprobacin,
financiamiento y completa ejecucin de o los PGA (Planes de Gestin
Arqueolgica) que sean necesarios, no siendo PVSA (Plaza Valparaso S.A.)
responsable frente a EPV o terceros respecto del cumplimiento de la

obligacin establecida en la presente seccin []. EPV mantendr las

obligaciones sealadas en la presente clusula, respecto de nuevos
eventuales PGA, durante todo el periodo de ejecucin y construccin del
Proyecto hasta la recepcin definitiva de las obras otorgada por la Direccin
de Obras Municipales de Valparaso (sic). As se estipula actualmente.
Esta nueva clusula se contraviene con aquella primitiva del contrato de
concesin y arrendamiento, especialmente con la Seccin 7.2, que estableca
claramente respecto de la obtencin de Autorizaciones Gubernamentales que
EPV har esfuerzos razonables (siempre que no requieran desembolsos de
fondos por parte de EPV o, en caso de que s los requieran, ellos sean
asumidos por el Contratante), a solicitud del Contratante, para cooperar con
l en la obtencin de autorizaciones gubernamentales. Tambin se seala,
dejndose asimismo constancia que esta ltima circunstancia ha sido
condicin esencial y determinante para que EPV haya asumido el
compromiso de colaborar con el contratante en la obtencin de las
Autorizaciones Gubernamentales en los trminos que se expresan en esta
seccin siete.dos.
Como se puede apreciar, en esta modificacin EPV se obliga a pagar por el
PGA un monto que califican razonable de 30.000 UF, ms IVA, en
circunstancias que el costo aproximado del rescate arqueolgico asciende a
la suma razonable de US 8 millones, que conforme al contrato del ao 2006
dicha obligacin deba ser asumida por Contratante Plaza Valparaso S.A. y
por ningn motivo y bajo ningn respecto deba asumir la estatal EPV (pg.
16 Modificacin).
Para justificar este supuesto cambio de circunstancias, la estatal EPV en
concierto con el concesionario, inventan que el hallazgo de restos
arqueolgicos en el subsuelo del terreno del Proyecto, ha impedido el inicio
de las obras por causas no imputables a las Partes y que no eran previsibles
al momento de suscribir el contrato..
Eso es totalmente falso y est muy lejos de la realidad, es decir, el hallazgo
arqueolgico de imprevisible no tiene nada.
Para muestra, hago presente a usted los siguientes antecedentes que
comprueban que en esta parte se ha faltado a la verdad:
Primero. Existe reconocimiento de los restos arqueolgicos en diferentes
instrumentos legales antes de la confeccin de Las Bases de Licitacin del
proyecto Puerto Barn.
En efecto, las Bases de Licitacin del Proyecto Puerto Barn fueron
emitidas por EPV el da 23 de marzo de 2005, a su vez, el respectivo
Contrato de Concesin y Arrendamiento entre la estatal con el privado Plaza

Valparaso S.A. se suscribi el da 10 de noviembre de 2006, ante el notario

pblico de Valparaso don Marcos Daz Len.
Antes de esa fecha existan 2 instrumentos legales que eran pblicamente
conocidos o que deban serlo, en cuanto EPV impuls el cambio de uso de
suelo del sector que se tradujo en un cambio al Plan Regulador Comunal de
Valparaso, lo que tambin era conocido o deba ser conocido por el
concesionario.
El cambio de uso de suelo del sector Barn requiri la dictacin de la
Resolucin de Calificacin Ambiental (RCA) N 23/2005, de fecha 24 de
enero de 2005 (antes de la licitacin), mediante la cual la COREMA calific
ambientalmente favorable la Declaracin de Impacto Ambiental (DIA) de la
referida modificacin del PRC de Valparaso, sector Barn.
Posteriormente se public en el Diario Oficial del 18 de marzo de 2005 el
Decreto Alcaldicio N 190, del 11 de marzo de 2005, emanado de la Ilustre
Municipalidad de Valparaso, mediante el cual se aprob la Modificacin al
Plan Regulador Urbano comunal de Valparaso, Borde Costero Zonas A1,
A3 y B1, que corresponde a los terrenos donde se pretende desarrollar el
proyecto Puerto Barn.
Ahora bien, tanto la RCA 23/2005 como el Decreto Alcaldicio N 190/2005,
reflejado reconocieron oficialmente la existencia de restos arqueolgicos en
el subsuelo del rea de modificacin del Plan Regulador y que corresponde a
los terrenos del Proyecto Puerto Barn.
Segundo. Contenido de la RCA 23/2005 y Decreto Alcaldicio N 190/2005.
Por una parte, la mencionada RCA 23/2005, dispuso:
a) Los terrenos de la propuesta de modificacin presentan un importante
patrimonio arqueolgico, producto del relleno efectuado para su
construccin, el que se realiz, de acuerdo a la informacin histrica
registrada actualmente sobre abundantes restos, entre los que se encuentran:
las Obras de canalizacin del antiguo Estero Las Delicias; Naufragios
registrados en el rea de relleno (muchos de los cules sirvieron de base para
su realizacin); Obras de infraestructura costera (por ejemplo: Muelle de
carbn, infraestructura industrial, entre otros); Restos de arqueologa
histrica (por ejemplo: Antiguas bateras costeras);
b) Se incorpora como un Anexo en la Memoria Explicativa, Catastro (restos
de naufragios y de estructuras martimas en El Almendral), para que este sea
entregado como Informacin Previa de acuerdo al Artculo 1.4.4 de la
O.G.U. y C. a los titulares de los proyectos que se vayan a desarrollar en esta
rea;
c) Que dado el importante patrimonio arqueolgico presente en el rea, el
titular deber, para asegurar la adecuada conservacin de estas

manifestaciones del patrimonio cultural de la ciudad, se debe dejar

establecido en la Ordenanza del Plan, que cualquier proyecto que se realice
en el sector que contempla esta modificacin del Plan Regulador debe
considerar la proteccin de este patrimonio, Monumento Nacional de
acuerdo a la Ley N 17.288.
Por otro lado, en lo que corresponde al decreto Alcaldicio N
190/2005, que fue recogido por la Ordenanza del PRC de Valparaso
(refundida) se dispuso la siguiente proteccin oficial y reconocimiento de
restos arqueolgicos: a) ARTCULO 23. Los monumentos nacionales y
zonas tpicas declaradas por D.S. del Ministerio de Educacin, son los que
se grafican en el plano PRV-02 y se regirn por lo dispuesto en la Ley N
17.288, Ley de Monumentos Nacionales. Asimismo las Zonas de Patrimonio
Arqueolgico catastradas y graficadas en el Estudio Anexo de la Memoria
Explicativa, se rigen por la Ley de Monumentos Nacionales. Segn el Art.
1.4.4. de la O.G.U. y C., la Direccin de Obras Municipales deber dejar
constancia de su existencia en el Certificado de Condiciones Previas.
Tercero. Los restos arqueolgicos son por el slo ministerio de la ley
y no requieren acto administrativo alguno conforme a la Ley 17.288.
A mayor abundamiento, si tenemos presente lo dispuesto en el
artculo 21 de la Ley 17.288 sobre Monumentos Nacionales, por el solo
ministerio de la ley, son Monumentos Arqueolgicos de propiedad del
Estado los lugares, ruinas, y yacimientos y piezas antropo-arqueolgicas que
existan sobre o bajo la superficie del territorio nacional, es decir, no
requieren declaracin alguna de autoridad.
Como se puede apreciar de lo expuesto, es legal, pblico y notorio,
que la existencia y reconocimiento de restos arqueolgico en el subsuelo de
los terrenos del proyecto Puerto Barn es anterior a la fecha de las Bases de
Licitacin y suscripcin del Contrato de Concesin y Arrendamiento
suscrito entre la estatal EPV y el privado Plaza Valparaso S.A.
En ese orden de cosas, es imposible sostener por parte de EPV y
Plaza Valparaso S.A. que el hallazgo de restos arqueolgicos no haya sido
previsto al momento del contrato.
En base a estas circunstancias expuestas resulta forzoso concluir que
el Directorio de EPV y sus funcionarios se concertaron con el particular para
obtener otro subsidio del Estado al margen de la Ley de Puertos, en perjuicio
del Fisco.
2.- EPV SE OBLIGA A ADQUIRIR Y COMPENSAR AL CONTRATANTE
GASTOS, PERMISOS ESTUDIOS Y PROYECTOS QUE DIGAN
RELACIN CON EL PROYECTO MODIFICADO QUE EL

CONTRATANTE INCURRA HASTA EL 30 DE DICIEMBRE DE 2020 O

SU PRRROGA.
Este es otro subsidio que EPV se obliga a pagar al contratante,
contraviniendo el artculo 20 de la Ley de Puertos, es ms, es contrario al
contrato de concesin y arrendamiento que pona de cargo del contratante
este tipo de costos.
Como usted puede apreciar, en la medida que se hacen modificaciones al
contrato de concesin y arrendamiento se hace cada vez ms oneroso el
proyecto para la estatal EPV, dejando por sentado que cada modificacin del
contrato aumenta el perjuicio fiscal.
De qu equilibrio de las partes se est hablando por parte del Directorio de
EPV.
3.- EPV SE OBLIGA A FINANCIAR UN ESTUDIO Y EJECUCIN DE
PROYECTO PARA PROTECCIN COSTERA HASTA POR UN MONTO
DE UF30.000.
Para variar, otro subsidio ilegal para el privado.
Esta vez EPV se obliga a financiar un estudio y ejecutar un proyecto de
proteccin costera de modo de entregar la debida proteccin a los espacios
pblicos que quedaran disponibles para la ciudad (sic).
Este subsidio va en directo beneficio del privado, porque esta obligacin
corresponde al concesionario segn el contrato de 2006. El concesionario
deba prever que estando a orillas del mar se requera de obras necesarias
para proteger su negocio.
Resulta inadmisible que con recursos del Estado se beneficie a un privado
con sumas de dinero exorbitantes, es decir, hasta UF 30.000.
Cabe tener presente que el espacio pblico no tiene infraestructura ni
construcciones de valor, por el contrario, ac se pretende obtener una ventaja
que permite al concesionario un ahorro en medidas de mitigacin que en
caso alguno son imprevistos o fuerza mayor. Cabe recordar que ya no
existen las 3 marinas, no existe el Museo, ni el acuario. Slo existen veredas
y maceteros que proteger para lo cual se requeriran UF. 30.000, ms el
subsidio de UF490.000 mas IVA de mantencin de reas pblicas.
No cabe lugar a dudas que si el contrato de concesin estipula que las
edificaciones del proyecto son de dominio del concesionario, a ste le
corresponde su cuidado y conservacin. Es improcedente que EPV asuma
una obligacin financiera para tales efectos.
Tambin cabe destacar que en los anexos de la modificacin de 2016 la
denominada Plaza Barn desaparece considerablemente, pero el subsidio
ilegal de UF490.000 permanece intacto, ni siquiera es rebajado.

Reiteramos, el actuar del Directorio y funcionarios de EPV da muestra de

una negligencia inexcusable, despilfarrando recursos pblicos a pesar de
estar prohibido expresamente por ley, inclinndose temerariamente ante un
privado por motivos que corresponde investigar y aclarar por parte del SEP.
Las circunstancias expuestas dan cuenta de una flagrante infraccin
cometida por el Directorio y funcionarios de EPV al art. 20 de la Ley de
Puertos y a su deber de cuidado como buen padre de familia del patrimonio
de la empresa, al actuar concertado con un concesionario privado que
consigue el beneficio esperado a travs de un contrato primitivo y
modificaciones posteriores emanado de una licitacin pblica, ante lo cual
procede que se les pida la renuncia, y si estima que los hechos expuestos
revisten caracteres de delito, se sirva remitir los antecedentes al ministerio
pblico y al Consejo de Defensa del Estado para investigar, esclarecer y
sancionar a los responsables.
Asimismo, no cabe lugar a dudas que el gobierno corporativo de la estatal
EPV abandon su funcin y obligacin primordial de respetar la legislacin
y hacer buen uso de los recursos y patrimonio fiscal que amerita ser
removidos a la brevedad.
En consecuencia, solicitamos tener presente lo anteriormente
expuesto antes de informar a la Contralora General de la Repblica con
ocasin de la investigacin por subsidios otorgados por la estatal EPV al
concesionario Plaza Valparaso S.A.
Adjuntamos para su conocimiento la modificacin del contrato de
concesin y arrendamiento del ao 2016.
Sin otro particular, se despide atentamente de usted.
Patricio Herman Pacheco.
Presidente
Fundacin Defendamos La Ciudad.
Rodrigo Avendao Vergara
Abogado
Fundacin Defendamos La Ciudad.