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Repblica de Colombia
Tribunal Superior de Manizales
SALA PENAL DE DECISIN
Magistrado Ponente:
ANTONIO TORO RUIZ
Aprobado acta No. 212. Hora: 10:00 a.m.
Manizales, junio veinticuatro de dos mil quince.
Ley 600 de 2000. Radicado: 2012-00012-02
Procesados: FRANCISCO FERNEY TAPASCO GONZLEZ FABIO LPEZ
ESCOBAR JORGE HERNANDO LPEZ ESCOBAR HENRY CALLE
OBANDO
Delitos: Homicidio agravado Concierto para delinquir
Asunto: Sentencia de segunda instancia
ASUNTO
Procede la Sala a resolver el recurso de apelacin interpuesto por la
Fiscala Novena de la Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho
Internacional Humanitario y por la Procuradura 149 Judicial II Penal de
Pereira contra la sentencia absolutoria proferida por el Juez Penal de
Circuito Especializado de Pereira (Risaralda) a favor de los seores
FRANCISCO FERNEY TAPASCO GONZLEZ, FABIO LPEZ ESCOBAR,
JORGE HERNANDO LPEZ ESCOBAR Y HENRY CALLE OBANDO,
acusados los tres primeros por el delito de Homicidio agravado y el
ltimo por dicha ilicitud y por Concierto para delinquir.
SITUACIN FCTICA PLANTEADA.
Hacia el medio da del 30 de enero de 2002, JOS ORLANDO SIERRA
HERNNDEZ periodista y subdirector del diario La Patria de Manizales
luego del almuerzo, en compaa de su hija BEATRIZ EUGENIA SIERRA
AGUDELO, camin varias cuadras en el centro de la ciudad hasta llegar a
la calle 20 con carrera 20; ya cerca a su lugar de trabajo, un hombre joven
apareci de manera sorpresiva, apunt un arma de fuego hacia el
periodista, la accion impactando varios proyectiles en su humanidad,
que causaron lesiones en rganos vtales, fruto de las cuales, dos das
despus falleci a consecuencia de un choque neurognico e
hipertensin endocraneana aguda desencadenados por graves
laceraciones cerebrales y trauma raquimedular cervical. (Folios 271 a 274,
frente, cuaderno 1).
(El Juzgado Penal de Circuito Especializado de Manizales, mediante
sentencia de mayo 8 de 2002, conden al seor LUIS FERNANDO SOTO
ZAPATA a la pena principal de 19 aos de prisin como autor material de
los delitos de Homicidio Agravado y Porte ilegal de armas de fuego de
defensa personal, en los que aparecen como ofendidos JOS ORLANDO
desconocerse por intentar favorecer con ella a Tiln el que para ese
entonces era su cuado.
Del testimonio de LUIS MIGUEL TABARES, alias Tiln, dijo el Fiscal, que
la valoracin hecha por el funcionario judicial fue errada al considerarlo
como un testigo de referencia, sin serlo, ya que se encuentra condenado
por estos mismos hechos y delito, era el jefe del sicario que dispar el
arma y particip de manera personal y directa en las negociaciones que
se hicieron para la planeacin del homicidio sealando de forma directa a
los hermanos LPEZ ESCOBAR como partcipes de ese plan criminal.
Lanza en ristre se va en contra de la valoracin que el seor Juez de
primera instancia hizo respecto de los indicios, puesto que la prueba
ensea que exista: i) Un mvil para asesinar al periodista debido a las
columnas que ste escriba en contra de la coalicin Barco, Yepes y los
Tapascos, las que le generaron las amenazas de muerte y el miedo que
senta SIERRA HERNNDEZ, aspectos que dej entrever en la columna
publicada en agosto 12 del 2001 titulada Cogito Ergo Pum, aunado a la
prdida de la investidura del acusado en la que la vctima, contrario a lo
razonado por el A-quo, tuvo una activa participacin, lo que le gener
tener que estar asistido por escoltas; ii) destaca que haba una capacidad
para delinquir por parte de TAPASCO en tanto que tuvo participacin en el
homicidio de CORREA MONTAEZ, antiguo amigo suyo; y, iii) la
pertenencia a un grupo paramilitar, lo que tambin est comprobado con
el testimonio de CARLOS ENRIQUE VLEZ RAMREZ, alias Vctor la que
no fue valorada por el Juez.
Agrega el seor Fiscal, que aquellos argumentos tambin sirven para
demostrar la responsabilidad de FABIO Y JORGE HERNANDO LPEZ
ESCOBAR y HENRY CALLE OBANDO tambin procesados, ya que est
clara la relacin de hermanos de los dos primeros y de FABIO con el
escolta de Tiln, as como que JORGE HERNANDO trabaj en la
Asamblea del Departamento, bajo rdenes del ex-diputado FERNEY
TAPASCO. Y en cuanto al seor CALLE OBANDO, subray que su
responsabilidad nace porque ste acompaaba al seor TAPASCO a todas
las reuniones con los paramilitares, como en efecto lo subray su
compaero de causa. Con fundamento en lo anterior, solicita la
revocatoria de la sentencia recurrida, y en su lugar, condenar a los
acusados (Fls. 219 a 250 Cuad. 22).
3.2).- La Procuradura 149 Judicial II Penal, tambin mostr inconformidad
con el veredicto absolutorio, afirmando que la prueba obrante en el
dossier permite la certeza sobre la responsabilidad penal de FRANCISCO
FERNEY TAPASCO GONZLEZ. Como fundamento explic:
Primero, con el testimonio de FLAVIO RESTREPO GMEZ, en el que
afirm que cuatro das antes de la muerte del periodista JOS ORLANDO
SIERRA HERNNDEZ, ste le coment que FERNEY lo iba a matar, lo
que no puede descartarse por no haberlo dado a conocer en su primera
declaracin ya que ello obedeci a las amenazas de muerte que en su
contra se presentaron para ese entonces.
cont que lo iba a matar el seor FERNEY TAPASCO, once aos despus
aduce que se lo dijo tres o cuatro das antes del atentado, y luego en la
declaracin que rindi en la audiencia pblica expresa que no sabe si el
comentario fue verbal, escrito o por taquigrafa.
Respecto del testimonio de LUIS MIGUEL TABARES HERNNDEZ alias
Tiln, afirm que es un simple testigo de odas pues repiti lo que otro le
dijo, convirtindose en una prueba de referencia, ya que ningn
sealamiento directo hizo en desfavor del procesado, por lo que con su
declaracin no se puede probar que su prohijado haya sido instigador del
homicidio. Igual suerte corre el dicho de GUSTAVO ADOLFO LPEZ
AGUIRRE fruto de lo que escuch o le contaron, amn de carecer de
capacidad incriminatoria debido a que no es posible que escuchara en la
galera que haba una vuelta para matar a alguien y que al da siguiente se
presente el suceso, a pesar de que la experiencia ensea que los
homicidios cometidos por promesa remuneratoria se idean, planean y
contratan en medio del mayor secreto.
Censur los indicios en que se apoya la Fiscala para solicitar la condena:
El de capacidad para delinquir basado en el supuesto de haber estado
involucrado en varios homicidios, ya que nunca fue condenado y ni
siquiera escuchado en versin, adems de que este indicio es contrario al
derecho penal de acto propio; el de pertenecer a un grupo paramilitar,
porque aunque fue condenado por Concierto para delinquir, no se prob
que haya sido comandante o idelogo del Frente Cacique Pipint; el de
grave motivo, porque tampoco exista; el indicio de existencia de un
revlver con permiso, porque el arma encontrada en la casa del seor Tiln
no fue la utilizada para la muerte de ORLANDO SIERRA; y en cuanto a la
situacin de amenaza, debido a que con anterioridad ya se haban limado
las asperezas que haban entre el occiso y el seor TAPASCO, tanto as
que ste fue el que intervino en el nombramiento de la esposa de SIERRA
en la Contralora.
Concluy pidiendo la confirmacin integral del fallo confutado. (Folios 38
a 168, frente, cuaderno 23)
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peor enemigo de uno que porque ese guevn del periodista se puso
hacer comentarios del seory vea lo que se busc, una quebrada, es
decir, la muerte22; De ah que negar esa situacin ensayando otras
hiptesis como el supuesto inters de las directivas de La Patria de
evitar que ORLANDO SIERRA se apoderara del diario, o presuntas
desavenencias que existan con su ex esposa, son simples
especulaciones que no estn respaldadas dentro de la actuacin.
Por este ilcito, se han abierto diversos procesos, de manera inicial contra
LUIS FERNANDO SOTO ZAPATA, ejecutor material quien iba a ser asistido
por John Fredy Henao, recibindole el arma luego de cumplir la misin, lo que
se frustr; luego contra los partcipes LUIS ARLEY ORTIZ OROZCO
Pereque y LUIS MIGUEL TABARES HERNNDEZ Tiln y ahora los ac
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este hecho; en la galera dijeron hay una vuelta, es decir estn dando
plata para matar a alguien, entonces ah mismo SOTO ZAPATA Y JOHN
FREDY fueron los que me comentaron a m y ellos me dijeron del negocio,
como yo saba dnde ellos mantenan, ellos mantenan por los lados de
las prenderas, ubicadas por la calle 17 con carrera 21, )En efecto, segn
la prueba recogida, se advierte que varias fueron las reuniones que se
celebraron para planear el hecho; mltiples testigos se refirieron a ellas,
comprometiendo al acusado.
5.- Se conoci dentro del proceso y por parte del testigo GUSTAVO
ADOLFO LPEZ AGUIRRE alias Alas que los muchachos Lpez, entre
los que estaba Ariel que no es otro que Gabriel Lpez Escobar y JORGE
HERNANDO LPEZ ESCOBAR alias el perro31, fueron las personas que
se encargaron de hacer los contactos necesarios para lograr el cometido,
tarea que fue recomendada por un poltico Francisco Ferney Tapasco
Gonzlez32,
(32-se escuchaba sobre esa vuelta que haba que hacer, entonces yo
estaba ah parado, cuando les echaron la vuelta a ellos, es decir les
dijeron a quin tenan que asesinar, el mismo sujeto fue y mostr a el
seor Orlando Sierra y ya por la tarde fue cuando ocurri el hecho y yo
estaba parado en la tienda ubicada en la calle de la penicilina, eso queda
por la galera carrera 17 con calle 20, cuando llegaron con el revlver, era
un revlver calibre 32 y como tena no ms 4 tiros, le montaron dos tiros
de 7.65 que esos fueron los que impactaron al periodista y entonces se
los montaron al revlver y echaron para la esquina de La Patria a
esperarlo, entonces ellos se estaban comiendo un mango cuando
apareci el seor doctor Orlando Sierra y el muchacho que estaba a un
lado qued de descargar el revlver, es decir, de recibir el revlver una
vez le disparara al periodista, ese muchacho era John Fredy Henao y Soto
sali corriendo y no dio tiempo de entregar el revlver, entonces ya
despuesito se dio la captura del agresor en San Victorino ah en la galera,
entonces ah fue cuando baj el pagador, es decir, el que estaba pagando
la vuelta, s que se llama Ariel, no le s el apellido, conozco los hermanos
l tiene dos no les s los nombres, s dnde mantienen, quien es Ariel le
dicen tambin rama seca, el pagador deba entregar la plata ah mismo
en la prenderaEl que pag fue ese muchacho de la prendera y pagaba
dos millones por l y segn escuch esa vuelta vena pagada por un
poltico, de eso si no s, yo le escuch eso decir a los mismos
muchachos, al de la prendera y a los dos muchachos que iban a hacer el
negocio, eran de mucha confianza) (Fls. 116 a 118, cuaderno anexo 3).
(33- En efecto, Tiln declar el 22 de mayo de 2008 y 7 de octubre de 2010:
un seor de mi escolta personal JAIME DE JESS OSPINA MILLN le
dijeron en las calles de Manizales que si estaba dispuesto hacer un
trabajito y l pregunt que qu clase de trabajo y entonces le dijeron que
era para que asesinara un seor y l dijo que cmo as que como le hacan
ese tipo de propuestas que l no estaba dispuesto a hacer ese tipo de
trabajos, entonces l, el seor JAIME me llam a m y me coment de que
le haban propuso (sic) en las calles de Manizales que asesinara un seor
periodista que supongo que era el mismo ORLANDO SIERRALos
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Seores FERNEY TABASCO Y EDISON TABASCO son los que tienen que
ver con este rollo con este magnicidiolos Seores que trabajan con l
son los que andan consiguiendo los sicarios quien ms puede ser, creo
que todo est claro) (fls. 296 a 302, cuad. 10 y fls.72-77 Cuad.13).
Lo que en efecto corrobor LUIS MIGUEL TABARES HERNNDEZ, Tiln,
quien declar que su escolta personal Jaime de Jess Ospina Milln,
muerto en diciembre 28/10, fls. 171-176, Cuad. 18 le cont que dos seores
no individualizados que trabajaban para ROLANDO DEL RO allegado a los
hermanos Gabriel y Oscar Lpez Escobar y en presencia de stos y de
FABIO LPEZ ESCOBAR, le propusieron matar al periodista SIERRA 33,
misin que segn Tiln el escolta no acept; luego indica que FERNEY y
EDISON DIXON TAPASCO padre e hijo son los que estn detrs del
homicidio porque son sus escoltas los que andan buscando a los
sicarios.
6.-Lo que viene de decirse debe entenderse que la propuesta del plan
homicida, no fue dirigida a un segundo Ospina Milln sino a su jefe y
cabeza de una organizacin delictiva, TABARES HERNNDEZ tiln. La
dinmica de los hechos extrados de todo el caudal probatorio da cuenta
de que se mont una empresa criminal para dar muerte al periodista y que
la misma le fue propuesta a la organizacin dirigida por tiln, quien la
acept, la plane, coordin y llev a cabo: seleccion a los sicarios, se
ocup de toda la logstica (armas, lugares de contacto et sic de caeteris). Su
versin en lo que toca con su participacin acusa falaz no as, el resto de
su relato acusador y se explica en razn a que, al ser tambin procesado
por estos mismos hechos, trataba de ponerse a salvo. Las pruebas que
enseguida se analizarn, probarn el aserto.
Fue as que en desarrollo de la encomienda contratada por FERNEY
TAPASCO, se realizaron varias reuniones para concretar la misin y la
forma de pago, en varias de las cuales particip el mismo contratante;
unas se efectuaron en la oficina de ste, en las que dio la orden de matar y
otras en los bares de propiedad de Tabares, Tiln.
De las que se presentaron en su oficina dio fe CARLOS ARTURO MOLINA
al declarar bajo juramento que el 23 de enero de 2002 se present al
despacho del seor TAPASCO GONZLEZ para hacerle entrega por
encargo de su seora madre, Cenaida Garca, simpatizante poltica del grupo
liderado por el dirigente de unos documentos relacionados con jueces y
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para lo que utiliz un revlver calibre 32 con municin calibre 7.65 40.
Lo que viene de decirse es corroborado por LUZ NGELA DAZ OROZCO
(q.e.p.d.) y MARCO AURELIO CANDELO MUOZ; la primera indic que seis
das antes del atentado, en el bar Bonanza en el que ella laboraba se
reunieron Tiln, Giovanny Giovanny Lpez Castro, el Tuso Ferley
Alberto Villa Bedoya, LUIS FERNANDO SOTO ZAPATA, Pereque, un
individuo al que le decan Picao y otro ms al que no conoce,
enterndose no slo del motivo por el que se atentara contra SIERRA
HERNNDEZ, que ste tena evidencia en contra del sujeto al que le decan
picao, por lo que su muerte tena que darse antes de las elecciones , sino
tambin que FERNANDO SOTO ZAPATA sera el encargado de su
ejecucin, para lo cual el tuso le dio una foto para identificarlo y que las
armas que se utilizaran para tal acto seran dejadas por Tiln en la
carnicera de Pereque, lugar en el que se las entregaran y al que deba
SOTO regresar para reclamar el saldo del pago luego de cumplida la
tarea41. Marco Aurelio Candelo Muoz42, en
(41.- Dijo la testigo en declaracin que rindiera los das 10, 11 y 12 de abril
de 2002: pasaron los das cuando en cierta ocasin fue Fernando al
Bonanza y se reunieron para hablar lo de la vuelta, estaban Giovanni, el
Tuzo, Tiln, y el muchacho que le deca el Picao que era el que iba a dar
los cinco millones, y haba otro que no lo haba visto, solo lo vi ese da
por primera vez, no s qu relacin tena con ellos, ese da iban por ah
hacer las seis de la tarde y a los seis das ms o menos fue cuando
ocurri la muerte del periodistaLo supe porque yo los estaba
atendiendo y estaba ah sentada con ellos, Giovanni le deca al Tuzo
bueno comntele a Fernando cmo tiene que hacer las cosas porque por
ah hay una cmara y cmo va hacer el pago, entonces Fernando le
contest: yo sabr cmo la hago, hbleme no ms cuando me entregue
aquello ah hablo Tiln y dijo yo le entrego el fierro en las horas de la
maana y que lo reclamara en la carnicera, yo no s cmo se llama la
carniceraentonces le responda Giovanni, y el Tuzo que s, que
necesitaba esa vuelta ligero, antes de que llegaran las votaciones que
porque l tena evidencias, porque el picao necesitaba eso ligero y le
deca No es cierto picao refirindose a la persona que se encontraba
ah, no s si ese era el picao o no y ste contestaba que s que antes de
empiecen votaciones o elecciones, que porque supuestamente el seor
periodista tena evidencia de l; despus yo me par de ah y no s qu
ms comentaron ah A los poquitos das Tiln me dijo que madrugara un
poco ms para que lo acompaara a llevar un maletn a la carnicera,
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Por ltimo y en lo que tiene que ver con la proclividad para mentir, tal
como fue dictaminado por el forense psiquiatra, resulta claro que tal
propensin no lleva a inferir que siempre y en todos los casos mienta,
porque habr eventos en los que diga la verdad y ste es uno de esos; su
relato corresponde a situaciones reales: las reuniones en efecto tuvieron
lugar pues otros testigos lo corroboraron, tal es el caso de la seora LUZ
NGELA DAZ OROZCO quien dio fe de ellas y que no fue tachada de falsa
por ninguna de las partes y del seor MARCO AURELIO CANDELO
MUOZ, quien presenci una conversacin sostenida por Tiln Tabares
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JOS ORLANDO SIERRA; y aunque no era corriente que ste estuviera all
debido a la desavenencia con Tiln y el Tuso, los que haban pagado por su
muerte, tambin lo es que no en todo tiempo fueron contradictores; por lo
dems, se trata de un hombre frentero, osado y capaz de enfrentar a sus
enemigos.
As entonces, si estas personas informaron de varias reuniones para
planear la muerte del periodista, fuerza concluir que el testimonio de
NSTOR IVN ARBOLEDA FRANCO no es producto de su proclividad a la
mentira, como tampoco lo es el de LUZ NGELA Y EL DE MARCO
AURELIO, porque todos tres dan cuenta de manera clara, precisa y
contundente de tal hecho convirtindolo en una verdad incuestionable.
Solo queda por analizar el testimonio de LUIS MIGUEL TABARES
HERNNDEZ O FRANCISCO ANTONIO QUINTERO TABARES alias Tiln
Sea lo primero indicar que TABARES HERNNDEZ al igual que Luis Arley
Ortiz Orozco, alias pereque ya fue procesado y condenado al hallarlo
responsable por haber hecho parte del engranaje criminal estructurado
para acabar con la vida del al periodista y que en la actualidad se
encuentra purgando la pena impuesta, precisin necesaria para llegar a
entender su versin en su real dimensin, pues como sabedor de primera
mano del iter criminis, conoce todos los detalles en cuanto a que la idea
provino de un determinador primigenio, calidad que l le atribuye en sus
varias intervenciones a FERNEY TAPASCO; sabe tambin los pormenores
de la preparacin y ejecucin, y en desarrollo de estas fases, de los
hombres comprometidos en cada una de ellas, aspectos sobre los cuales
aport importante informacin, pero tratando de no auto-incriminarse,
como era su derecho.
Entrando en materia, esta Magistratura pregona que se est en presencia
de un testigo directo. Conforme a las pruebas analizadas en antecedencia,
es evidente que LUIS MIGUEL TABARES HERNNDEZ Tiln fungi
como la cabeza que dirigi a un grupo de personas que se encargara de
todo el andamiaje necesario para cumplir el objetivo.
As, fue el hombre que recibi la orden de FERNEY TAPASCO de ejecutar
el homicidio, y por lo mismo, era el encargado de seleccionar al personal
idneo para tal fin, tan as es que NSTOR IVN ARBOLEDA FRANCO
quien para ese entonces haca parte de su comitiva delictual de confianza dijo
en estrados judiciales que al preguntarle a TABARES HERNNDEZ la
razn por la cual no lo haba tenido en cuenta a l para ese trabajo, le
contest que era mejor utilizar a Albeiro Luis Fernando Soto Zapata
porque ste arriesga a la muerte o a la crcel (Fl. 153, Cuad. Anexo 5),
respuesta que solo la puede dar quien tiene el poder de disponer, como en
efecto lo hizo.
Por razn del compromiso era quien se encargara de escoger las armas a
utilizar, de ubicarlas en determinados lugares para que fueran reclamadas
por su ejecutor y de disponer del dinero cobrado y pagado para esa
vuelta; y fue la persona que promovi todas las reuniones necesarias
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del injusto tpico (Cfr. Sent. nica Inst. de Octubre 26 de 2000. Rad.
15610). (64 C.S.J. S.C.P., sent. de agosto 10 de 2010. Rad. 32912. M.P.
Sigifredo Espinosa Prez). (65 C.S.de J., S.C.P., sent. de marzo 10 de 2011.
Rad. 26.948. M. P. Javier Zapata Ortz).
Sobre la forma de probar la calidad del determinador, la Sala ha analizado
todo el recaudo probatorio en forma separada extrayendo la eficacia de
cada medio de prueba, para luego inferir que en conjunto, no queda duda
al respecto. As lo ensea la jurisprudencia de la Sala de Casacin Penal
de la Corte Suprema de Justicia:
Precisamente para ello se ha instituido la necesidad de examinar la
prueba en su contexto y generalidad, es decir, en conjunto, obligacin que
con mayor razn se impone respecto de este medio lgico de inferencia,
en tanto, aisladamente mirado, sin precisar el mbito que lo gobierna,
cualquier inferencia indiciaria se muestra insuficiente o equvoca en sus
efectos64.
Sin embargo, la Sala considera que si bien se trata de conductas
asumidas por personas que no son ejemplo dentro de una sociedad, para
los efectos que nos convoca, en donde se pretende develar vnculos de
delincuentes con personas vinculadas a la clase poltica, el juicio crtico
de un testigo no puede hacerse con dicho baremo sino a partir del valor
implcito de la versin, por la fuerza demostrativa de los actos relatados y
su convergencia con otros medios de prueba, aspectos que, como ya se
dijo, son potentes en D. H.65.
Resulta innecesario pronunciarse respecto de los indicios de capacidad
para delinquir y de pertenencia a un grupo paramilitar a los que hacen
alusin los Censores, en tanto que stos responden a un derecho penal
de autor y no de acto, por lo que el Tribunal, de la mano de la Corte, los
descarta como medios para demostrar la responsabilidad penal. Al canto,
la alta Corporacin precis: atribuir credibilidad a una imputacin
hecha por un tercero con base en los antecedentes del procesado, y erigir
tal sealamiento como fundamento de responsabilidad, es contrario al
derecho penal de acto propio de Estados Sociales y de Derecho, pues de
acuerdo con aqul el juicio de reproche acerca de un comportamiento,
nicamente debe tener sustento en la concreta conducta del sujeto en la
ejecucin del hecho previsto como delictivo, y no en la personalidad o los
antecedentes del autor, ni reflexiones vinculadas a esos aspectos para
colegir eventuales peligros esperados en el futuro del mismo
individuo66. (66 Radicado 22825, sentencia de mayo 21 de 2009. M. P.
Julio Enrique Socha Salamanca). (67 Ellero, Pietro, De la certidumbre en
los juicios criminales o tratado de la prueba en materia criminal, Reus,
Madrid, 1968, p. 69). (68 Ellero, Pietro, Op. cit., p. 69. -69 Jauchen, Eduardo
M., Tratado de la prueba en materia penal, Rubinzal-Cunzoni, Buenos
Aires, 2004, p. 601). 70 Sentencia de 15 de julio de 2008, radicacin 28859 .
Por un lado, se ha entendido que el indicio de capacidad moral para
delinquir es derivado de la vida anterior y las cualidades personales de
las cuales se puede inducir un hbito criminoso67. ( . . . ). ( . . . ). Y, por
otro lado, es de destacar que no slo los tratadistas que admiten como
razonable el indicio de capacidad para delinquir lo catalogan con un
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