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Estudio de Derecho Mercantil Guatemalteco
Estudio de Derecho Mercantil Guatemalteco
1.
DERECHO MERCANTIL.
ASPECTOS HISTRICOS DEL DERECHO MERCANTIL.
El derecho mercantil, como rama del derecho en general, es reciente si se toma en cuenta la
antigedad de otras disciplinas jurdicas. Ello obedece a circunstancias histricas precisas en
el desarrollo de la civilizacin. Ciencias como la Historia, la Sociologa o la Antropologa, nos
ensean que el hombre, en los iniciales estadios de su vida, satisfaca sus necesidades con
los bienes que la naturaleza le proporcionaba de manera espontnea; y si ms tarde puso en
prctica sus facultades intelectuales y fsicas para transformar lo que el ambiente le brindaba,
el producto de sus actos creadores no tena ms objeto que llenar necesidades de su ncleo
familiar o del reducido grupo al que perteneca. En otras palabras, produca para su consumo
y sin ningn propsito de intercambio.
Conforme la organizacin social fue evolucionando y las necesidades se hicieron ms
complejas, la actividad econmica del hombre sufri una transformacin que habra de
inducir el desarrollo de la civilizacin: la progresiva divisin del trabajo. Este fenmeno
histrico, ampliamente planteado por Federico Engel en su obra El origen de la Familia, de
la Propiedad y del Estado va a condicionar relaciones sociales que posteriormente hicieron
surgir el derecho mercantil. Por esa divisin apareci el mercader, que sin tomar parte
directa en el proceso de la produccin, hace circular los objetos producidos llevndolos del
productor al consumidor. As surge el profesional comerciante; y as tambin la riqueza que
se produce adquiriendo la categora de mercanca o mercadera, en la medida en que es
elaborada para ser intercambiada; para ser vendida. Los satisfactores tienen entonces, un
valor de cambio y se producen con ese objeto. En principio, ese intercambio era de producto
por producto, por medio del trueque. Pero, cuando apareci la moneda como representativa
de un valor, se consolidaron las bases para el ulterior desarrollo del comercio y del derecho
que lo rige.
Derecho Mercantil
CODIFICACIN DEL DERECHO MERCANTIL.
CONCEPCIN SUBJETIVA Y OBJETIVA DEL DERECHO MERCANTIL:
El concepto del derecho mercantil no tiene unidad en la doctrina, porque para elaborarlo se
han tomado en cuenta diferentes elementos que se encuentran en las relaciones del
comercio y que caracterizan la forma en que se desarrollan.
Concepcin subjetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas
de derecho sustantivo que rigen la actividad de los comerciantes en su funcin profesional.
Se le conoce como subjetivo porque el elemento principal a tomar en cuenta es el sujeto que
interviene en el movimiento comercial.
Concepcin objetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas
de derecho sustantivo que rigen los actos objetivos de comercio. Se le denomina concepcin
objetiva por el hecho de que toma en consideracin los actos objetivos del comercio o sea, la
entrega o recepcin de un objeto y no analiza a quienes los intercambian. La ley mercantil ya
no se refera exclusivamente a los sujetos, sino que se refera a una serie de relaciones
jurdicas tipificadas por el cdigo como mercantiles, cualquiera fuera el sujeto que resultara
dentro de las mismas. Los actos o negocios que la ley califica como mercantiles venan a ser
la materia jurdica mercantil.
Algunos de los
Derecho Mercantil
Factores que ayudaron a separar el derecho civil del mercantil:
El origen de la codificacin vara del derecho civil al mercantil. La ley mercantil siempre
deviene de lo emprico, de lo fctico, de las prcticas comerciales que preceden al
concepto terico. En cambio, el derecho civil postula exigencias de una profunda
cohesin en la sistematizacin de los conceptos ms generales.
El derecho mercantil tiende a ser internacional.
La existencia de los llamados ttulos de crdito: slo pueden funcionar dentro de un
derecho flexible, rpido y poco formalista como el derecho mercantil.
Los negocios a distancia provocan problemas que el derecho civil no resuelve. La
apertura de crdito que los facilita, s est prevista en lo mercantil.
Los negocios mercantiles se desarrollan en masa, a diferencia de los civiles que
generalmente son aislados.
Derecho Mercantil
que ningn acto posterior pueda desvirtuar lo que las partes han querido al
momento de obligarse.
Buena fe.
2.
Verdad sabida.
3.
4.
Intencin de lucro.
5.
Derecho Civil:
Derecho Administrativo:
Derecho Procesal.
Derecho Tributario:
Derecho Internacional:
Derecho Mercantil
EL CDIGO DE COMERCIO GUATEMALTECO.
Decreto nmero 2-70 del Congreso de la Repblica, tiene cuatro libros:
a- De los comerciantes y sus auxiliares,
b- De las obligaciones profesionales de los comerciantes,
c- De las cosas mercantiles,
d- Obligaciones y contratos mercantiles;
y cuenta con un ttulo nico. Tiene 1039 artculos. Aprobado en el organismo legislativo el 28
de enero de 1970 y promulgado por el ejecutivo el nueve de abril de 1970.
El cdigo pretende ser un instrumento moderno, adaptado a las nuevas necesidades de
trfico comercial de Guatemala, tanto en el aspecto nacional como en el internacional. Para
su elaboracin se tomaron en cuenta otros cdigos de Centroamrica, sobre todo el de
Honduras; ello con la idea de buscar una unificacin legislativa que hiciera viable el
movimiento comercial que generara el llamado Mercado Comn Centroamericano.
2.
Personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin
ordinaria. Es decir realizan actos de comercio de un modo habitual, reiterado y repetido.
El artculo 2 del cdigo de comercio establece: son comerciantes quienes ejercen en nombre
propio y con fines de lucro, cualesquiera actividad que se refiera a lo siguiente:
Derecho Mercantil
CARACTERSTICAS:
CAPACIDAD:
Segn el artculo 6 del cdigo de comercio: tienen capacidad para ser comerciantes las
personas individuales y jurdicas que, conforme al Cdigo Civil, son hbiles para contratar y
obligarse. Es decir los mayores de edad que se encuentren en el libre ejercicio de sus
derechos civiles.
Los incapaces o interdictos sern comerciantes cuando reciban una empresa mercantil por
herencia o donacin, y cuando un comerciante es declarado interdicto. En estos casos el
juez decide si se contina el negocio o se liquida. (Artculo 7 cdigo de comercio).
NACIONALES Y EXTRANJEROS:
Cualquier nacional puede ser comerciante, siempre que tenga capacidad para obligarse y
contratar. El marido y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil, tienen la calidad de
comerciantes.
EXCLUSIONES:
No son comerciantes: 1. los que ejercen una profesin liberal; 2. los que desarrollan
actividades agrcolas, pecuarias o similares en cuanto se refiere al cultivo y transformacin
de los productos de su propia empresa; 3. los artesanos que slo trabajen por encargo o que
no tengan almacn o tienda para el expendio de sus productos.
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PERSONAS DE DERECHO PBLICO:
Artculo 13 cdigo de comercio: el Estado, sus entidades descentralizadas, autnomas o
semiautnomas, las municipalidades y, en general, cualesquiera instituciones o entidades
pblicas, no son comerciantes, pero puede ejercer actividades comerciales, sujetndose a
las disposiciones de este cdigo, salvo lo ordenado en leyes especiales.
EL COMERCIANTE SOCIAL:
Persona jurdica resultante de un contrato que contiene agrupacin de personas, la cual se
organiza para aportar bienes o servicios destinados a la realizacin de un bien comn.
Artculo 3, cdigo de comercio: las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la
calidad de comerciantes, cualquiera que sea su objeto.
3.
Suelen usarse los trminos asociacin y sociedad como sinnimos; y en la prctica ambas
entidades pueden realizar actividades lucrativas. Es necesario entonces, establecer la
diferencia. Tanto la sociedad como la asociacin son manifestaciones de un mismo
fenmeno asociativo, pero con una trama orgnica diferente. La diferencia es de gnero a
especie: la asociacin sera el gnero; y la sociedad, la especie.
Desde el ngulo contractual la sociedad crea un vnculo que afecta a los socios entre s,
equiparndolos cualitativamente; mientras que la asociacin crea un vnculo entre los
asociados y la asociacin.
Conforme el sistema jurdico guatemalteco y tomando de referencia el artculo 15 del cdigo
civil, la diferencia entre una asociacin y una sociedad estriba en que la primera no tiene
finalidad lucrativa; mientras que en la segunda, esa es la razn de su existencia. Pero en la
prctica puede suceder que una asociacin practique actividades generalmente lucrativas,
situacin que podra confundir, no obstante la claridad de la ley civil. Para orientarnos en este
problema afirmamos lo siguiente: cuando una sociedad lucra, despus de deducir los gastos
de las operaciones sociales y cubrir las reservas de utilidades, el remanente de la ganancia
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es repartido entre los socios en forma de dividendos; en cambio, si una asociacin obtiene
lucro o ganancia, no se reparte entre los asociados, sino que sirve para aumentar el
patrimonio propio de la asociacin y para el cumplimiento de los fines que motivaron su
fundacin.
Derecho Mercantil
4. LA SOCIEDAD MERCANTIL COMO PERSONA Y
LA SOCIEDAD MERCANTIL COMO CONTRATO.
5.
ELEMENTOS PERSONALES:
El elemento personal de la sociedad lo constituye la persona individual o jurdica llamada
socio. En las diversas legislaciones, incluyendo la nuestra, se exige pluralidad de personas
para formar sociedad. Pertenecer a una sociedad da a la persona individual la calidad de
socio o condicin de socio. Esta condicin es de naturaleza jurdica compleja, pues consiste
en un entrelazamiento de derechos y obligaciones de diversa ndole: personales y de crdito
que el socio hace valer o tiene que cumplir para con la sociedad; pero, a la vez, la sociedad
tiene derechos y obligaciones para con el socio. Es una situacin compleja, o mejor dicho, un
complejo de situaciones conexas. Su relevancia hace que el derecho unifique situaciones,
haciendo depender el cambio del mismo hecho.
Los socios estn en la sociedad en posicin de relativa igualdad de deberes y, por
consiguiente, de derechos, de lo que se deriva la pretensin del socio a la igualdad de trato,
respecto de todos los dems; y aun cuando este principio tiene algunas excepciones, en
ningn caso stas podran hasta excluir a uno o varios socios de toda participacin en las
utilidades o prdidas de la sociedad.
ELEMENTOS PATRIMONIALES:
Patrimonio y capital son los elementos patrimoniales de toda sociedad. La sociedad para
cumplir sus objetivos necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los
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socios capitalistas. A este fondo se le llama capital social, que es la suma del valor de las
aportaciones o del valor nominal de las acciones en que est dividido.
El patrimonio social se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la
empresa y se modifica constantemente segn el xito o el fracaso de la gestin econmica
de la empresa. Por el contrario, el capital social es una cifra o expresin del valor monetario
fijo, cuya certeza, en cuanto al monto, es una garanta para terceros que contratan con la
sociedad y para la sociedad misma.
REALES:
Los elementos reales del contrato: capital, reservas, aportaciones.
FUNCIONALES:
Los elementos funcionales del contrato: sistema de administracin y de nombramiento de
administradores, sistema de liquidacin y de nombramiento de liquidadores, distribucin de
utilidades, casos de disolucin.
EL CAPITAL:
Es la suma de las aportaciones de los socios, es un concepto aritmtico equivalente a la
suma del valor nominal de las acciones en que est dividido.
El valor nominal de las acciones debe entenderse como tal el que aparece en el ttulo.
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De integracin: el capital debe mantenerse en los valores inicialmente pactados, de
manera que nicamente debe modificarse mediante la celebracin de nueva escritura y
su consiguiente trmite registral.
De desembolso mnimo: En Guatemala el desembolso mnimo debe ser el 25% del capital
suscrito, porcentaje que no puede ser menor que Q5,000.00.
De efectividad o realidad: se establece este principio para que el capital no sea ficticio; de
manera que la ley, en variadas normas, tiende a que el capital de las sociedades sea real.
Principio de unidad: El capital de la sociedad, aun cuando se encuentra dividido en
acciones de igual valor, debe entenderse que constituye una unidad econmica y
contable.
RESERVAS DE CAPITAL:
Las reservas constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un ejercicio fiscal,
que la sociedad retiene para apuntalar la existencia y efectividad del capital social. Las
reservas son voluntarias o legales.
De la totalidad de las utilidades netas de cada ejercicio de toda sociedad, deber separarse
anualmente el cinco por ciento como mnimo para la reserva legal. La reserva legal no podr
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ser distribuida en forma alguna entre los socios, sino hasta la liquidacin de la sociedad.
Podr capitalizarse cuando exceda del 15% del capital al cierre del ejercicio inmediato
anterior.
(Art. 36 y 37 cdigo de comercio).
Las reservas voluntarias son decididas por los socios, y sern las utilidades acumuladas no
repartidas o cualquier otra reserva de capital.
PRDIDA DE CAPITAL:
Segn el artculo 32 del cdigo de comercio: si hubiere prdida de capital de una sociedad,
ste deber ser reintegrado o reducido cuando menos en el monto de las prdidas, antes de
hacerse reparticin o distribucin alguna de utilidades.
Si la prdida de capital sobrepasa el sesenta por ciento del capital social, el efecto inmediato
es la disolucin y liquidacin de la sociedad.
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Contenido de los ttulos:
Denominacin, domicilio y duracin de la sociedad.
Fecha de la escritura constitutiva, lugar, notario autorizante e inscripcin en el
Registro Mercantil.
Nombre del titular si son nominativas.
Monto del capital autorizado y forma de distribucin.
Valor nominal, clase y nmero de registro.
Derechos y obligaciones de los socios.
Firma de los administradores.
Las acciones pueden ser nominativas o al portador, a eleccin del accionista. Las
nominativas son aqullas en las que consta el nombre del socio en el documento, para
transmitirse debe endosarse e inscribir el traspaso en el registro de accionistas. Las acciones
al portador son aquellas que no se emiten a favor de una persona determinada, pues el
nombre del adquiriente no aparece en el documento; de manera que para transmitirse, basta
la simple entrega del documento.
En caso de destruccin o prdida de acciones al portador, el interesado podr solicitar su
reposicin ante el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad, proponiendo
informacin para demostrar la propiedad y preexistencia del ttulo. El juez manda a publicar
la solicitud 3 veces en el diario oficial y en otro por cinco das, oye a la sociedad emisora y si
no hay oposicin manda a que se repongan los ttulos, previo pago de la garanta que fije el
juez.
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garantizar la solvencia de la sociedad y en resguardo de los intereses del socio y
de terceros que contratan con la sociedad, el reparto de utilidades se har sobre
las que realmente se han causado y nunca sobre utilidades ficticias, de
conformidad con el balance general del ejercicio contable.
b. Derecho del socio a exigir a la sociedad el reintegro de los gastos en que incurra
por el desempeo de sus obligaciones para con la misma.
c. Derecho de tanteo: por tratarse de comunidad de intereses, cuando en una
sociedad uno de los socios ha sido facultado para enajenar su parte de capital, los
consocios tienen derecho de tanteo para adquirir en forma preferente la cuota de
capital en venta, derecho que pueden ejercitar dentro de un plazo de treinta das
contados a partir de la fecha de autorizacin. Este derecho no es aplicable a los
socios de sociedad accionadas.
d. Derecho de reclamar la forma de distribuir las utilidades o las prdidas: el socio
tiene derecho de reclamar contra la forma de distribucin de las utilidades o
prdidas, dentro de los tres meses siguientes a la junta general o asamblea
general en que se hubiere acordado la distribucin, pero carecer de ese derecho
el socio que las hubiere aprobado con su voto o que hubiere empezado a
cumplirla.
Derechos de contenido corporativo:
consistentes en el derecho del socio para elegir y ser electo, deliberar en asambleas o juntas
de socios, derecho de peticin. Incluye tambin los derechos de orden judicial: las facultades
del socio para fiscalizar el funcionamiento concreto de la sociedad.
Derecho Mercantil
transcurrido ms de un ao desde la ltima junta o asamblea general, los
administradores no lo hubieren hecho. El juez resolver en incidente, con
audiencia a los administradores.
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rgano de Soberana: Es el rgano supremo de la sociedad mercantil y su funcin es fijar las
polticas fundamentales de la sociedad, en cuanto a su existencia como persona jurdica y las
bases de funcionamiento. En la sociedad annima y comandita por acciones es Asamblea
General y en del Junta General para las sociedades colectivas, de responsabilidad limitada y
la comandita simple. Segn el artculo 132 del cdigo de comercio la asamblea general
formada por los accionistas legalmente convocados y reunidos, es el rgano supremo de la
sociedad y expresa la voluntad social en las materias de su competencia.
Existen dos clases: ordinaria y extraordinaria. Segn el artculo 134 del cdigo de comercio
las asambleas ordinarias se renen por lo menos una vez al ao dentro de los cuatro meses
que sigan al cierre del ejercicio social, asuntos sobre los que trata: discutir, aprobar o
improbar el estado de prdidas y ganancias, el balance general y el informe de
administracin; nombrar y remover a los administradores y al rgano de fiscalizacin;
conocer y resolver acerca del proyecto de distribucin de utilidades. El qurum para declarar
reunida la asamblea ordinaria es la mitad ms uno de las acciones emitidas por la sociedad,
y para las resoluciones se necesita que se tomen por la mayora de votos de los presentes.
La asamblea extraordinaria debe tratar sobre: toda modificacin de la escritura social,
creacin de acciones de voto limitados o preferentes y la emisin de obligaciones o bonos, la
adquisicin de las acciones de la misma sociedad, aumentar o disminuir el valor nominal de
las acciones y los dems que exija o permita la ley. El qurum para estas asambleas es del
60% de las acciones, a menos que en la escritura se fije una ms alta, y para tomar
decisiones se necesita el voto del 50 % de las acciones con derecho a voto.
Las asambleas son convocadas por los administradores o por el rgano de fiscalizacin, para
el efecto deben convocar mediante la publicacin de avisos en el diario oficial y en otro de
mayor circulacin dos veces con no menos de quince das de anticipacin a la fecha de la
asamblea.
Pueden asistir a la asamblea los titulares de acciones nominativas inscritas en el libro de
registro con 5 das de anticipacin a la asamblea y los tenedores de acciones al portador
que con la misma antelacin hayan efectuado el depsito de sus acciones.
La ley regula una forma diferente para realizar asambleas, son las llamadas totalitarias y se
da cuando todos los socios, sin previa convocatoria, se encuentran reunidos por s o
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debidamente representados, y deciden celebrar sesin, con aprobacin de la agenda por
unanimidad.
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rgano de fiscalizacin: Es el rgano que vigila el correcto funcionamiento de la sociedad,
conforme el contrato social y la ley. Segn el artculo 184, las operaciones sociales sern
fiscalizadas por los propios accionistas, por uno o varios contadores o auditores, o por uno o
varios comisarios. Debern ser asignados por la asamblea ordinaria anual, para el ejercicio
de sus funciones dependern exclusivamente de la asamblea.
7.
DE
LAS
SOCIEDADES
MERCANTILES
EN
PARTICULAR. CLASIFICACIN.
LA SOCIEDAD COLECTIVA:
Es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una razn social, en la
que los socios, por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario, ilimitado y
solidariamente.
Artculo 59 cdigo de comercio: Es la que existe bajo una razn social y en la cual todos los
socios responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones
sociales.
* caractersticas de la sociedad colectiva:
- Es una sociedad personalista: porque sin olvidar la importancia del capital para la vida
de cualquier sociedad, la calidad personal del socio contribuye a que las relaciones de la
sociedad con terceros sean slidas.
- Se identifica con razn social:
nombre y apellido de uno de los socios o con los apellidos de dos o ms socios, con el
agregado de Y Compaa Sociedad Colectiva Y Ca. , S.C.
- La responsabilidad de los socios es ilimitada, solidaria y subsidiaria.
* Subsidiaria:
* Solidaria:
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rganos de la sociedad colectiva:
Junta General: rgano de Soberana, que toma las resoluciones que le
corresponden de conformidad con la ley y su escritura. La convocatoria la pueden
hacer los administradores o cualquier socio, siendo suficiente para el efecto una
simple citacin por escrito con cuarenta y ocho horas de anticipacin. En esta
sociedad se puede hacer junta totalitaria de socios.
Administracin: como en todas las sociedades los administradores pueden o no
ser socios. Si no se indica quien es el socio administrador lo son todos.
Fiscalizacin: los socios no administradores podrn nombrar un delegado para que
a su costa vigile los actos de los administradores.
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ajena con la sociedad, siempre que los mismos no afecten la libre administracin de la
misma, participar en la liquidacin de la sociedad.
* Existe bajo una razn social, la cual se forma con el nombre de uno de los socios
comanditados o con los apellidos de dos o ms de ellos con el agregado de la leyenda: Y
Compaa, Sociedad en Comandita, la que podr abreviarse: Y Ca. , S. En C.
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de la sociedad, y en su caso, la suma que a ms de las aportaciones convenga la escritura.
El capital estar dividido en aportaciones que no podrn incorporarse a ttulos de ninguna
naturaleza ni denominarse acciones.
informe del desarrollo de los negocios sociales y a consultar los libros de la sociedad.
En la escritura social se puede establecer un Consejo de vigilancia.
LA SOCIEDAD ANNIMA:
Es una sociedad formalmente mercantil, de carcter capitalista, se identifica con
denominacin, tiene un capital dividido y representado en ttulos llamados acciones, y los
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socios limitan su responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su
propiedad.
Art. 86 cdigo de comercio.
Es aquella sociedad mercantil que tiene dividido y representado su capital por acciones, en
donde la responsabilidad de cada socio o accionista esta limitada al pago de las acciones
que hubiere suscrito.
SOCIEDADES ESPECIALES:
BANCA,
AFIANZADORA,
ASEGURADORA,
ALMACENES
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anlogas se regirn en cuanto a su forma, organizacin y funcionamiento, por lo que dispone
el cdigo de comercio. La autorizacin para constituirse y operar se regir por las leyes
especiales. (Art. 12 del cdigo de comercio); nota: leer las leyes respectivas.
SOCIEDADES DE INVERSIN:
Organizacin en la cual los fondos combinados de mltiples participantes son invertidos en
una diversidad de valores, a fin de obtener seguridad del capital por medio de la distribucin
de los riesgos.
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c. Las acciones que emitan podrn recomprarse sin necesidad de reducir el capital
social, y en tal caso pasarn a figurar como acciones de tesorera.
d. Su escritura podr disponer que la administracin de la sociedad se encomiende a
una sociedad gestora.
e. Si su escritura lo permite podr invertir recursos en cuentas de ahorro, certificados
de depsito u otros instrumentos financieros.
f. Debern inscribir en el registro la oferta pblica de sus valores.
g. Solo podrn cotizarse en bolsa sus acciones emitidas sin derecho de recompra.
h. Debern anunciar el valor neto de sus activos por accin, en la forma y con la
periodicidad que para el efecto dispongan el registro.
i. No forman reserva legal ni tampoco tienen el derecho preferente de suscripcin en
la emisin de nuevas acciones.
SOCIEDADES EXTRANJERAS:
Las sociedades legalmente constituidas en el extranjero que tengan en el territorio de la
Repblica la sede de su administracin o el objeto principal de la empresa, estn sujetas,
incluso en lo que se refiere a los requisitos de validez de la escritura constitutiva, a todas las
disposiciones del cdigo de comercio. La forma del documento de constitucin se regir por
las leyes de su pas de origen. Queda prohibido el funcionamiento de sociedades extranjeras
que se dediquen a la prestacin de servicios profesionales. Deben tener permanentemente
en el pas, cuando menos, un mandatario.
Para establecerse legalmente en el pas deber presentar la siguiente documentacin al
registro mercantil: comprobar que est debidamente constituida, presentar copia certificada
de su escritura constitutiva y de los estatutos, comprobar que ha sido debidamente adoptada
una resolucin por su rgano competente para estos fines, constituir en la Repblica un
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mandatario con representacin con amplias facultades para realizar todos los actos y
negocios jurdicos de su giro y para, representar legalmente a la sociedad en juicio y fuera de
l, constituir un capital asignado para sus operaciones en la repblica y una fianza a favor de
terceros por una cantidad no menor al equivalente en quetzales de US$ 50,000.00,
someterse a la jurisdiccin de los tribunales del pas, declaracin de que no podrn invocar
derechos de extranjera, y copia certificada de su ltimo balance general y estado de
prdidas y ganancias.
Antes de retirarse del pas o de suspender sus operaciones en Guatemala, las sociedades
extranjeras autorizadas debern obtener autorizacin para hacerlo, la que les ser extendida
por el Registro Mercantil.
No necesitan autorizacin ni registrarse en el pas cuando realicen las siguientes
operaciones: ser parte en cualquier gestin o juicio, abrir o mantener cuentas bancarias,
efectuar ventas o compras a agentes de comercio, gestionar pedidos por medio de agentes,
otorgar prstamos, abrir crditos, emitir, endosar o protestar ttulos de crdito; adquirir bienes
muebles, derechos reales o bienes inmuebles.
Las sociedades extranjeras que tengan el propsito de operar temporalmente en el pas por
un plazo no mayor de dos aos, debern obtener previamente autorizacin especial del
registro mercantil.
estadounidenses.
Lo
que
podramos
llamar
Industria
financiera
Off-shore
Derecho Mercantil
Las sociedades off-shore suelen constituirse en alguno de los llamados parasos fiscales,
que se caracterizan por la ausencia total de impuestos directos (inexistencia de impuesto
sobre la renta, impuesto a las ganancias de capital, retenciones de cualquier clase,
impuestos sobre herencias o legados, etc.) y por tasas muy moderadas de impuestos
indirectos (casi nicamente derechos arancelarios). Prcticamente la nica carga que
soportan las sociedades off-shore consiste en un impuesto anual por mantener actualizada la
incorporacin o registro de la sociedad off-shore en el pas sede.
Los criterios para escoger el pas sede de una sociedad off-shore son muy variados y
dependen en gran medida de las actividades que se deseen llevar a cabo con esa sociedad.
Actualmente, se reconocen internacionalmente como pases o territorios tiles para este tipo
de sociedades, entre otros, a los siguientes: Anguilla, Antigua, Aruba, Bahamas, Bermuda,
Islas Vrgenes Britnicas, Islas Cayman, Islas Cook, Chipre, Dubai, Guernsey, Gibraltar,
Hong Kong, Isla de Man, Jersey, Liechtenstein, Luxemburgo, Madeira, Malta, Mauricio,
Mnaco, Panam, Samoa Occidental, principalmente.:
8.
Aumento de capital: La forma del aumento depende del tipo de sociedad. Si se trata de
sociedades accionadas, se hace emitiendo nuevos ttulos o aumentando el valor de los
existentes; y en las no accionadas, aumentado los aportes por medio de una escritura de
ampliacin. El pago del aumento puede hacerse:
1) En dinero o en otra clase de bienes.
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Derecho Mercantil
2) Por compensacin de los crditos que tengan en contra de la
sociedad cualquier clase de acreedores.
3) Por capitalizacin de utilidades o de reservas.
El aumento del capital social mediante la elevacin del valor de las acciones requiere el
consentimiento unnime de los accionistas.
Reduccin de capital: Las formas de reduccin dependen tambin del tipo de sociedad. Si se
trata de sociedades en las que el capital se divide en aportaciones, se autorizar la escritura
en la que se haga constar la reduccin acordada. Si la reduccin es en sociedades
accionadas, la operacin se hace reduciendo el valor de las acciones o por amortizacin de
algunas de ellas. La resolucin de disminucin debe comunicarse por correo, con aviso de
recepcin, a todos los acreedores de la sociedad. El acuerdo de reduccin se publica por
medio del Registro Mercantil, y si no hay oposicin dentro de los 30 das siguientes a la
ltima publicacin, se produce la inscripcin en el registro.
La reduccin se podr dar tambin cuando los accionistas no pagan el valor de su accin en
la poca convenida y cuando la sociedad no logra vender sus acciones que adquiri en un
plazo de seis meses.
Reglas para la Amortizacin de acciones: (Art. 112 del cdigo de comercio): solo podrn
amortizarse acciones ntegramente pagadas, debe ser acordada por la asamblea general
previa formulacin de un balance general, la designacin de las acciones amortizadas se
hace por sorteo frente a notario, el valor de amortizacin de cada accin ser su valor en
libros salvo disposicin en contrario. Los ttulos de acciones amortizadas quedarn anulados
y en su lugar, podrn emitirse certificados de goce. El derecho del tenedor de acciones
amortizadas, para cobrar el precio de las acciones y, en su caso, de recoger los certificados
de goce, prescribir en diez aos.
FUSIN Y TRANSFORMACIN:
Fusin: Segn el artculo 256 hay dos formas de fusin: 1. por la creacin de una nueva
sociedad y la disolucin de todas las anteriores que se integren en la nueva. 2. por la
absorcin de una o varias sociedades por otra, lo que produce la disolucin de aqullas.
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En la doctrina se suele discutir si las sociedades a fusionarse deben ser de diferente o de
igual forma. Nuestra ley no dice nada sobre este particular, de manera que pueden
fusionarse sociedades annimas con sociedades de responsabilidad limitada, etc... En todos
caso, la nueva sociedad o aquella que haya absorbido a las otras, adquiere los derechos y
obligaciones de las sociedades disueltas. Como la sociedad tiene elementos personales y
patrimoniales, la fusin surte efectos sobre estos dos elementos fundamentales. Con relacin
a los socios se produce la reunin de un solo grupo humano, y con relacin al patrimonio y el
capital, se unifica en una sola unidad econmica. En todo caso, las relaciones activas y
pasivas de las sociedades que desaparecen con motivo de la fusin se trasladan a la
sociedad resultante o a la sociedad que subsiste.
La fusin se resuelve por el rgano correspondiente a cada sociedad. Los acuerdos de fusin
deben inscribirse en el Registro Mercantil. Hecho el registro debern publicarse junto con el
balance general de cada sociedad en el diario oficial y en otro de mayor circulacin por tres
veces en 15 das. Pasados 2 meses desde la ltima publicacin se podr otorgar la escritura
de fusin, si hubiere oposicin se ventilar en juicio sumario ante juez de primera instancia
civil. Se inscribe el testimonio de la escritura en el Registro Mercantil y se las hacen
publicaciones respectivas.
Derecho Mercantil
Prdida del ms de 60% del capital pagado.
Reunin del capital en una sola persona o socio.
Las previstas en la escritura.
Las previstas en la ley. (Nulidad del contrato. Art. 255).
De inmediato que se conoce una causa de disolucin total, la administracin debe convocar
a una junta o asamblea general de socios con el objeto de acordar la disolucin, sin perjuicio
de que los socios puedan tomar las medidas necesarias para subsanar el problema que se
presenta. Lo resuelto se elevar a escritura pblica y se inscribir en el registro mercantil. La
declaratoria de disolucin se publicar en el diario oficial y en otro de mayor circulacin tres
veces por 15 das. Desde el momento que se declara la disolucin, se suspende la actividad
productiva y se pasa a un estado de liquidacin, la sociedad conservar su personalidad
jurdica hasta que aqulla se concluya y durante ese tiempo deber aadir a su
denominacin o razn social las palabras en liquidacin. El trmino para la liquidacin es de
un ao.
Liquidacin: jurdicamente la liquidacin total de una sociedad mercantil es la realizacin de
su unidad patrimonial para cubrir el pasivo social y repartirse el remanente entre los socios
por medio de las cuotas de liquidacin, en proporcin a la parte de capital que corresponda a
cada socio o en la forma que se haya pactado.
Si en la escritura social no se pact quin realiza la liquidacin, la decisin la tomarn los
socios por mayora, en el mismo acto en que se acuerde la disolucin; si no se ponen de
acuerdo lo har un juez a travs del procedimiento de los incidentes. El nombramiento del
liquidador se inscribe en el registro mercantil, quien lo pondr en conocimiento del pblico
por medio de aviso publicado tres veces en el diario oficial y en otro de mayor circulacin por
un mes. Los administradores de la sociedad continuarn en el desempeo de su cargo, hasta
que hagan entrega a los liquidadores. Entre otras funciones los liquidadores tienen las
siguientes (Art. 274 Cdigo de Comercio): representar legalmente a la sociedad, judicial y
extrajudicialmente, liquidar y pagar las deudas de la sociedad, vender los bienes sociales,
realizar el balance general y liquidar a cada socio.
En los pagos los liquidadores observarn el siguiente orden: gastos de liquidacin, deudas
de la sociedad, aportes de los socios y utilidades. Los liquidadores tienen prohibido distribuir
29
Derecho Mercantil
a los socios los bienes sociales mientras no hayan sido pagados los acreedores de la
sociedad.
Para distribucin del remanente en las sociedades accionadas, debe formularse un balance
que debe publicarse tres veces en quince das, para que los socios puedan hacer las
reclamaciones que crean pertinentes. La asamblea general debe aprobar dicho balance
despus de publicado, pagndose a cada socio lo que le corresponde contra la entrega de
las acciones debidamente canceladas.
Exclusin: Conforme al Art. 226 del cdigo de comercio, son causas generales para excluir a
los socios:
1. El retardo o la negativa en la entrega de las aportaciones.
2. Violacin de las prohibiciones del artculo 39.
3. incumplimiento por el socio o socios de las obligaciones que les impone la ley o
la escritura social
4. La comisin de actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad.
Causas para la exclusin de socios para las sociedades no accionadas:
1. Condena por falsedad o por delito contra la propiedad.
2. Quiebra.
3. Interdiccin declarada judicialmente.
El acuerdo de exclusin deber ser tomado por la mayora de socios reunidos para ese
efecto. En la junta de socios que decide la exclusin el socio afectado no puede votar, pero s
tiene voz, ya que nadie puede ser condenado sin ser odo. El acuerdo de exclusin deber
ser comunicado al socio, quien tiene 30 das para presentar oposicin en juicio sumario ante
30
Derecho Mercantil
juez de primera instancia civil. El socio excluido responde frente a la sociedad de los daos y
perjuicios que haya causado a la misma.
Separacin: La separacin proviene del socio y se origina en actos de los que no puede
responsabilizrsele. Separacin en sociedades no accionadas: a. Por no estar de acuerdo
con la modificacin de la escritura social, b. Por no estar de acuerdo con el nombramiento de
administradores extraos, c. Por no estar de cuerdo con la fusin de la sociedad, d. Cuando
no se reparten utilidades, e. Si no se excluye al socio cuando legalmente proceda, f. Cuando
la sociedad es de plazo indefinido y el socio quiera separarse.
Separacin en sociedades accionadas: cuando no se reparten utilidades, cuando la sociedad
cambie de objeto, prorrogue el plazo, traslade su domicilio al extranjero, se transforme o
fusione.
El derecho de separacin slo puede ser ejercido por los socios que votaron en contra de la
resolucin o el que hubiere hecho el requerimiento de exclusin de socio.
La sociedad debe practicar una liquidacin parcial del patrimonio con el objeto de pagarle al
socio todo lo que le corresponda dentro del haber social.
FACTOR:
Art. 263: son factores, quienes sin ser comerciantes tienen la direccin de una empresa o de
un establecimiento. El factor en esencia, representa al comerciante propietario de la empresa
o establecimiento. El factor se constituye mediante mandato con representacin otorgado por
31
Derecho Mercantil
el comerciante, por nombramiento o por contrato de trabajo escrito, documentos que debern
inscribirse en el registro mercantil.
El factor siempre estar facultado por ministerio de la ley para realizar todas las operaciones
y para celebrar los contratos corrientes relacionados con el objeto de la empresa o del
establecimiento que dirija. Necesitar facultad especial para enajenar o gravar bienes
inmuebles de la empresa, contratar prstamos y representar judicialmente al comerciante.
Si fueren varios los factores se presumir que pueden actuar separadamente. Los factores
no pueden delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales, sin
consentimiento de ellos. Respondern al principal por los daos y perjuicios que les causen
por haber procedido con dolo, culpa o en infraccin de ley.
DEPENDIENTES:
Art. 273. Son dependientes quienes desempean constantemente alguna o algunas
gestiones propias del trfico de una empresa o establecimiento, por cuenta y en nombre del
propietario de stos. El dependiente es un empleado subalterno del principal, con quien le
liga, generalmente, un contrato de trabajo verbal o escrito.
Estn los dependientes encargados de atender al pblico dentro del establecimiento, estn
facultados para realizar las operaciones que estuvieren a su cargo y para percibir en el
establecimiento los ingresos por venta y servicios que efectuaren.
Tambin existen los dependientes viajeros, quienes se consideran autorizados para operar a
nombre y por cuenta de los principales y para recibir el precio de las mercaderas que
vendan.
Los dependientes no pueden delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales
sin consentimiento de ellos. Tampoco pueden derogar o modificar las condiciones generales
de contratacin o las clusulas impresas en formularios de la empresa, ni exigir el precio de
mercadera de las cuales no hagan la entrega o remesa ni conceder prrrogas o descuentos
que no sean los acostumbrados por la empresa, a menos que estn autorizados.
Respondern al principal por los daos y perjuicios que les causen por haber procedido con
dolo, culpa o en infraccin de ley.
32
Derecho Mercantil
AGENTES DE COMERCIO:
Son agentes de comercio las personas que acten de modo permanente, en relacin con
uno o varios principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrndolos en nombre y por
cuenta de aquellos. Pueden ser: 1. dependientes, si actan por orden y cuenta del principal,
forman parte de la empresa y estn ligados a ste por una relacin de carcter laboral. Estos
agentes cumplen su encargo de conformidad con las instrucciones del principal. 2.
Independientes, si actan por medio de su propia empresa y estn ligados con el principal
por un contrato mercantil: contrato de agencia. Las relaciones entre ellos se regirn por lo
convenido entre ambas partes, respetando siempre las disposiciones del cdigo de comercio.
Dentro del apartado de agentes de comercio en el cdigo de comercio, encontramos a los
distribuidores o representantes: Quienes por cuenta propia venden, distribuyen, promueven,
expenden o colocan bienes o servicios de un comerciante individual o social, nacional o
extranjero, con quien estn ligados por un contrato de Distribucin o Representacin.
Salvo pacto en contrario, los agentes de comercio pueden dedicarse a cualquier otra clase
de actividades y negocios y an actuar por cuenta de otros principales, cuyos productos o
servicios no compitan entre s. El principal puede valerse simultneamente de varios
agentes, distribuidores o representantes en la misma zona, salvo cuando sean agentes
exclusivos para una zona determinada.
El agente slo podr celebrar contratos a nombre del principal, hacer cobros, conceder
descuentos y variar las condiciones de los contratos o formularios impresos del principal, si
estuviera autorizado expresamente para ello. El agente deber transmitir al principal copias
fieles de los pedidos y ofertas que reciba y de los contratos que celebre, si estuviera
facultado para celebrarlos, en cuyo caso queda obligado el principal frente a terceros en los
contratos celebrados y los pedidos y ofertas convenidas.
El agente tiene derecho a una comisin sobre la cuanta el negocio que se realice por su
intervencin, salvo pacto en contrario.
El contrato de agencia independiente terminar por las siguientes razones:
1. Por mutuo consentimiento entre las partes.
2. Por vencimiento del plazo, si lo hubiere.
33
Derecho Mercantil
3. Por decisin del agente, por medio de un aviso con 3 meses de anticipacin.
4. Por decisin del principal.
5. Por justa causa.
CORREDORES:
Es el que en forma independiente y habitual, se dedica a poder en contacto a los interesados
en la conclusin de un negocio, sin estar ligado a ninguna de las partes por relacin de
colaboracin, dependencia o representacin. Estos deben estar registrados en el Registro
Mercantil. Solamente los corredores autorizados tendrn derecho a corretaje por sus
servicios.
Los corredores deben llevar los siguientes libros: a) libro de registro, encuadernado y foliado
en donde asentar todos los negocios ejecutados por su mediacin, b) libro en donde
consigna los nombres y domicilio de los contratantes, la materia del negocio y las
condiciones en que se hubiere celebrado. Los libros deben ser autorizados por el Registro
Mercantil.
Algunas obligaciones del corredor: responder de la identidad de las personas que contrataren
por su mediacin, ejecutar por s mismos las negociaciones que se les encomendaren,
expedir a costa de los interesados certificacin de los asientos correspondientes a los
negocios en que haya intervenido, guardar secreto en todo lo que concierne a los negocios
que se les encargue.
BOLSA DE VALORES:
Derogado por el artculo 105 del decreto nmero 34-96.
COMISIONISTAS:
Es el que por cuenta ajena realiza actividades mercantiles Si el comisionista acta como tal
debe de obtener patente. Para desempear su comisin necesita un mandato, ya sea en
34
Derecho Mercantil
escritura pblica, verbal o escrito. El comisionista puede obrar en nombre propio, aunque
trate por cuenta de otro, de consiguiente no tiene obligacin de manifestar quin es la
persona por cuya cuenta contrata; pero queda obligado directamente hacia las personas con
quienes contrata, como si el negocio fuese propio.
La comisin deber ser desempeada personalmente por el comisionista, quien no podr
delegar su cometido sin estar autorizado para ello; deber informar al comitente de la marcha
de su comisin y rendirle cuenta de su gestin. Como consecuencia de la comisin, el
comisionista tiene derecho a una remuneracin por parte del comitente, la que se fija al
entablar la relacin jurdica que la constituye; en caso contrario, se determinar conforme a
los usos de la plaza donde se realiza la comisin. Asimismo, tiene derecho el comisionista al
reembolso de los gastos en que incurra por el desempeo de la comisin.
La comisin termina por muerte o inhabilitacin del comisionista, por muerte o inhabilitacin
del comitente no termina la comisin.
Derecho Mercantil
Principio de fe pblica: acorde con este principio lo escrito en un registro se tiene como
una verdad legal.
Principio de rogacin: segn este principio el registrador acta a peticin de parte; o sea
que no hay impulso de oficio.
Principio de determinacin: la actividad registral debe ser precisa en cuanto a la forma de
la inscripcin, de manera que no deje lugar a dudas en cuanto a los datos que se
consignan, en las personas que la solicitan y a la relacin que registra.
Principio de legalidad: todo acto registral se hace sobre la base de un documento que
provoca la actividad registral.
Principio de prioridad: primero en tiempo, primero en registro.
Principio de tracto sucesivo: la anotacin registral se va haciendo en tal orden de
sucesin que, el ltimo asiento tiene su base en el anterior.
PERSONAS
OBLIGADAS
INSCRIBIRSE
EN
EL
REGISTRO
MERCANTIL:
Segn el artculo 334 del cdigo de comercio:
a) Comerciantes individuales que tengan un capital de dos mil quetzales o ms. La
inscripcin se solicita mediante un formulario que distribuye el mismo registro, en el que
se contiene declaracin jurada. La firma del solicitante debe ser autenticada por notario.
b) Sociedades mercantiles: la inscripcin se har sobre la base del testimonio de la escritura
constitutiva. Cuando se trata de sociedad que para poder funcionar necesitan de
autorizacin especial ser indispensable acompaar el documento que compruebe la
autorizacin.
c) Empresas y establecimientos mercantiles.
d) Auxiliares de comercio.
e) Cualquier hecho o relacin jurdica que indique la ley. Aqu hacemos mencin del artculo
338 del cdigo de comercio que establece los siguientes documentos a registrar:
e.1) nombramiento de administradores de sociedades, de factores y el otorgamiento de
mandatos por cualquier comerciante.
e.2) la revocacin y limitaciones de los mandatos o nombramientos.
e.3) creacin, adquisicin, enajenacin o gravamen de empresas.
36
Derecho Mercantil
e.4) capitulaciones matrimoniales de los comerciantes individuales y sus modificaciones.
e.5) modificaciones de la escritura constitutiva de las sociedades, as como la prrroga
del plazo y la disolucin y liquidacin.
e.6) constitucin, modificacin y extincin e derechos reales sobre la empresa.
e.7) cualquier acto que modifique el hecho que origin la inscripcin inicial.
e.8) cualquier emisin de ttulos valores por parte de la sociedad mercantil: acciones y
obligaciones.
Para empresa o establecimiento: igual que la anterior slo que con los siguientes datos:
1. Nombre de la empresa o establecimiento.
2. Nombre del propietario y nmero de su registro como comerciante.
3. Direccin de la empresa o establecimiento.
4. Objeto.
5. Nombres de los administradores.
Sociedades mercantiles: se har con base en el testimonio respectivo, que comprender:
1. Forma de organizacin.
2. Denominacin o razn social y nombre comercial.
3. Domicilio y el de sus sucursales.
4. Objeto.
5. Plazo de duracin.
6. Capital social.
7. Notario autorizante de la escritura de constitucin, lugar y fecha.
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Derecho Mercantil
8. rganos de administracin, facultades de los administradores.
9. rganos de vigilancia.
Siempre que se trate de sociedad cuyo objeto requiera concesin o licencia estatal, ser
indispensable adjuntar el acuerdo gubernativo o la autorizacin correspondiente.
ACCIONES
ADMINISTRATIVAS
JUDICIALES
CONTRA
LAS
Derecho Mercantil
Por la inscripcin de emisin de acciones y ttulos que generen obligaciones para las
sociedades Q150.00.
Por la inscripcin de actas de asambleas extraordinarias. Q75.00.
Por la inscripcin de comerciantes individuales, auxiliares de comercio, mandatarios,
comisionistas, martilleros jurados, corredores, fianzas, prendas, anotaciones de
demandas, embargos, cambios de direccin, capitulaciones matrimoniales, reposicin de
patentes y cualesquiera otras inscripciones no comprendidas en los apartados anteriores
Q75.00.
Por la venta de formularios autorizados para la inscripcin de los actos mercantiles, Q2.00
Por la exhibicin de libros, expedientes archivados y localizacin de denominaciones o
razones sociales y nombres comerciales, Q50.00 por el primero y Q25.00 por cada uno
de los siguientes.
Por la bsqueda retrospectiva de denominaciones o razones sociales y nombres
comerciales, con extensin de la constancia respectiva Q15.00.
Por autorizar cualquier clase de libros Q15.00.
Por cada certificacin Q15.00 ms un quetzal por cada hoja o fraccin.
Por la elaboracin de edictos Q15.00.
12.
PROTECCIN
JURDICA
LA
LIBRE
COMPETENCIA:
Uno de los pilares del trfico comercial en una economa de mercado, propia del sistema
capitalista, es el de que los comerciantes desarrollan su actividad mercantil hacindose
competencia entre s, entendiendo como tal la facultad de ofrecer bienes y servicios al sujeto
destinatario. Esto es lo que se conoce como libertad de competencia. Esa libertad o el
ejercicio de ella se encuentra tutelada por la ley con el fin de evitar el libertinaje, que se
traducira en la denominada competencia desleal. Los comerciantes estn obligados a
desarrollar la libre competencia dentro de un marco de lealtad y buena fe.
Prohibicin de monopolios: si algo niega la esencia del mercantilismo liberal y capitalista es
el monopolio. Por eso se legisla prohibiendo los monopolios porque stos, adems de anular
39
Derecho Mercantil
la competencia, colocan a la poblacin en una posicin que no tiene mas alternativa que
negociar con el monopolista.
Competencia desleal: segn el artculo 362 del cdigo de comercio: todo acto o hecho
contrario a la buena fe comercial o al normal y honrado desenvolvimiento de las actividades
mercantiles, se considerar competencia desleal y, por lo tanto hecho injusto y prohibido.
Actos desleales: (Art. 363)
1. Engaar o confundir al pblico en general o a las personas determinadas, mediante:
soborno de los empleados del cliente para confundirlo, utilizacin de falsas
indicaciones acerca del origen o calidad de los productos o servicios, el empleo de
medios usuales de identificacin para atribuir apariencia de genuinos productos,
propagacin de noticias falsas, que sean capaces de influir en el propsito del
comprador.
2. Perjudicar directamente a otro comerciante, sin infringir deberes contractuales
mediante: uso indebido o imitacin de nombres comerciales, emblemas, muestras,
avisos, marcas, patentes u otros elementos de una empresa o de sus
establecimientos; propagacin de noticias capaces de desacreditar los productos o
servicios de otra empresa; soborno de los empleados de otro comerciante para
causarle perjuicios; obstaculizacin del acceso de la a clientela al establecimiento de
otro comerciante; comparacin directa y pblica de la calidad y los precios de las
mercaderas o servicios propios, con los de otros comerciantes.
3. Perjudicar directamente a otro comerciante con infraccin de contratos.
4. Realizar cualesquiera otros actos similares, encaminados directa o indirectamente a
desviar la clientela de otro comerciante.
La accin de competencia desleal podr ser entablada en la va ordinaria por cualquier
perjudicado, asociacin gremial o el Ministerio Pblico. La resolucin que declare la
existencia de actos de competencia desleal, dispondr la suspensin de dichos actos, las
medidas necesarias para impedir sus consecuencias y para evitar su repeticin y el
resarcimiento de daos y perjuicios. Entablada la accin el juez podr disponer las
providencias cautelares que juzgue oportunas para proteger adecuadamente los derechos
del pblico consumidor y de los competidores, siempre que el actor otorgue la debida
40
Derecho Mercantil
garanta. Dichas providencias pueden consistir en la incautacin preventiva de la mercadera
infractora, la suspensin de los actos o el retorno de las cosas al estado que guardaban.
13.
CONTABILIDAD
CORRESPONDENCIA
MERCANTIL.
Contabilidad: La contabilidad tiene por objeto el control del movimiento patrimonial de un
comerciante, para demostrar en cualquier momento cul es el estado de una organizacin
empresarial. Los comerciantes estn obligados a llevar su contabilidad en forma organizada,
de acuerdo con el sistema de partida doble y usando principios de contabilidad aceptados.
Estn obligados a llevar los siguientes libros:
Inventarios: su finalidad es comparar el activo y pasivo, para conseguir la cifra del
capital patrimonial.
Diario: se anotan las operaciones que realizan los comerciantes.
Mayor:
Estados financieros.
Los libros y registros deben operarse en espaol y las cuentas en moneda nacional. Deben
autorizarse en el registro mercantil. Es prohibido llevar ms de una contabilidad.
Los comerciantes deben llevar su contabilidad con veracidad y claridad en orden cronolgico,
los errores u omisiones en que se incurra se salvarn inmediatamente despus de
advertidos. Al iniciar operaciones y por lo menos una vez al ao se debe de practicar el
balance general,
41
Derecho Mercantil
14. LA EMPRESA MERCANTIL Y SUS ELEMENTOS
CONCEPTO Y ESTRUCTURA DE LA EMPRESA:
Concepto: Art. 655 cdigo de comercio: se entiende por empresa mercantil el conjunto de
trabajo, de elementos materiales y de valores incorpreos coordinados, para ofrecer al
pblico, con propsito de lucro y de manera sistemtica, bienes o servicios. La empresa
mercantil ser reputada como bien mueble.
Estructura:
ELEMENTOS DE LA EMPRESA:
Segn el artculo 657 del cdigo de comercio:
Establecimiento: lugar en donde tiene su asiento la empresa. Significa el centro de las
operaciones mercantiles, aunque haya comerciantes que no tienen establecimiento, como
sucede con los mercaderes que trabajan en forma ambulante. Cualquier cambio de local
del establecimiento del comerciante deber hacerse saber al pblico mediante aviso en el
Diario Oficial e inscribirse el cambio en el Registro Mercantil. Omitir esa publicidad genera
responsabilidad por los daos y perjuicios que pudieran causarse.
La clientela y la fama mercantil: la clientela sera el conjunto indeterminado de personas
individuales o jurdicas que mantienen relaciones de mercadeo con la empresa. Esta
clientela es ms asidua y permanente en la medida en que la empresa funciona bajo
reglas, mtodos y sistemas de organizacin que permiten dar un servicio adecuado al
pblico, esta perfecta organizacin se le conoce como aviamiento que genera la fama
mercantil.
Nombre comercial y los dems signos distintivos de la empresa y del establecimiento: las
marcas, nombre comercial y seales de propaganda se tratarn en un punto aparte ms
adelante.
Los contratos de arrendamiento: el propietario de una empresa mercantil puede tener en
arrendamiento los locales en que realiza sus negociaciones; o bien, en esa misma calidad
usara otro tipo de bienes que son indispensables para el funcionamiento de la empresa.
Mientras estas relaciones estn vigentes forman parte de la empresa, de manera que si
sta es transmitida, se entiende que se trasladan esos vnculos jurdicos.
42
Derecho Mercantil
Mobiliario y maquinaria.
Contratos de trabajo: en una empresa prestan sus servicios distintas personas que se
ligan la comerciante por un contrato de trabajo. Si no existe voluntad contraria del
trabajador para retirar sus servicios que presta, en la transmisin se involucran los
contratos de trabajo porque son parte natural de la empresa, el adquiriente se sustituye
como nuevo patrono en la empresa vendida.
Mercaderas, los crditos y dems bienes valores similares: la mercadera se produce
para venderla, es un bien en constante renovacin. Forman parte de la empresa los
crditos a favor de su titular, de manera que el adquiriente deviene en acreedor y tiene
legitimacin para pretender el pago. Dentro de este rubro se comprende tambin otro tipo
de valores como ttulos de crdito relacionados con la empresa transmitida.
Debe entenderse que los elementos de la empresa pueden transmitirse formando unidad o
bien separadamente; y, si no se expresa lo que se est enajenando, se entiende que son
todos los elementos antes expuestos. Pero la ley hace la salvedad de que las patentes de
invencin, los secretos de fabricacin y del negocio, las exclusivas y las concesiones slo se
transmiten por declaracin expresa del titular.
NATURALEZA JURDICA:
Existen tres teoras:
a) Teora atomista: segn esta teora la empresa es una yuxtaposicin de ingredientes
particulares carentes de unidad jurdica, los que mantienen su individualidad.
b) Teora unitaria: la empresa es una entidad que slo es dable estudiarla como totalidad
que sustituye a los elementos particulares que contribuyen a formarla.
c) Teora intermedia: conforme esta teora, la empresa, en principio, es una unidad; pero
tambin puede ser considerada en sus elementos. En nuestro sistema legal encontramos
que se reconoce la unidad de la empresa; pero, si sta deja de funcionar
injustificadamente, sus elementos dejan de estar ligados a una unidad, la cual supone que
pueden entrar en relaciones jurdicas en singular.
La empresa mercantil no tiene personalidad jurdica, es un bien mueble.
43
Derecho Mercantil
TRANSMISIN DE LA EMPRESA:
Dado el carcter de bien mueble, la empresa es objeto de negocios jurdicos definitivos y
temporales como lo son: compraventa, donacin, aportacin, usufructo y arrendamiento.
Derecho Mercantil
econmico de un pas. Lo que s se puede embargar son los crditos, el dinero y las
mercancas, siempre y cuando ello no perjudique la marcha normal de los negocios
perseguidos por el acreedor demandante. La orden de embargo contra el titular de una
empresa mercantil slo podr recaer sobre sta en su conjunto o sobre uno o varios de sus
establecimientos, mediante el nombramiento de un interventor que se har cargo de la caja
para cubrir los gastos ordinarios o imprescindibles de la empresa y conservar el remanente a
disposicin de la autoridad que orden el embargo.
14.
Los signos distintivos de la empresa son renglones de singular importancia dentro del trfico
mercantil y estn sujetos a un registro especfico en el Registro de la Propiedad Intelectual.
LAS MARCAS:
Es cualquier signo denominativo, figurativo, tridimensional o mixto perceptible visualmente,
que sea apto para distinguir los productos o servicios de una persona individual o jurdica de
los de otra. Su naturaleza jurdica es de ser un bien Mueble. El derecho de propiedad sobre
una marca dura 10 aos, pero el registro puede renovarse.
La finalidad de las Marcas es individualizar un producto o un servicio en garanta de los
productos y del consumidor.
Para pretender la exclusividad sobre una marca, deben concurrir los siguientes principios:
* Novedad.
* Veracidad.
* Especialidad.
45
Derecho Mercantil
EL NOMBRE COMERCIAL:
Es un signo denominativo o mixto, con el que se identifica y distingue a una empresa, a un
establecimiento mercantil o a una entidad. Puede ser objeto de propiedad y esta se adquiere
mediante el registro en el Registro de la Propiedad Intelectual, se prueba el derecho con la
certificacin extendida por el mismo.
PATENTES DE INVENCIN:
Es la institucin por la cual el Estado otorga al inventor el derecho exclusivo a gozar de los
beneficios de un invento, incluyendo la facultad de disposicin. Se puede prolongar por un
plazo de 20 aos, segn el caso.
Requisitos deben llenarse para que un invento sea patentable:
* Sea nuevo, novedad.
* Tenga nivel inventivo.
* Sea susceptible de aplicacin industrial.
46
Derecho Mercantil
disponer de ellas por todos los medios que las leyes autorizan. El derecho de autor contiene
derechos morales y patrimoniales:
Derechos morales: es la facultad de poder exigir el reconocimiento del derecho de dar a
conocer la obra y de que se respete la integridad de la misma. Son los inherentes a la
persona humana siendo estos inalienables, inembargables, irrenunciables e imprescriptibles.
Responde de una doble fundamentacin: la tutela del autor como su creador y la defensa de
su produccin como entidad propia. El derecho moral tiene una duracin indefinida.
Derecho patrimonial: es la facultad que tiene el titular de utilizar directa y personalmente la
obra y de transferir total o parcialmente sus derechos sobre ella, as como de autorizar su
utilizacin por terceros. Son las facultades concernientes a la explotacin de la obra,
relacionados con el disfrute econmico de su produccin. Este derecho consiste en disponer
de la obra a ttulo gratuito u oneroso, bajo las condiciones lcitas que su libre criterio le dicte y
en aprovecharla con fines de lucro mediante su elaboracin o transformacin utilizando para
ello cualquier medio de reproduccin, multiplicacin o difusin conocido o por conocer.
Derecho Mercantil
la obra; los titulares de los derechos conexos son creadores de la expresin artstica de la
obra creada por un autor determinado, del fonograma donde se fija la obra ejecutada y de la
emisin de las ejecuciones de las obras, mediante las cuales se le da vida a la obra frente al
pblico.
Segn el artculo 50 de la ley de derechos de autor y derechos conexos: la proteccin a los
artistas intrpretes o ejecutantes, a los productores de fonogramas y a los organismos de
radiodifusin, no afecta en modo alguno la proteccin de derecho de autor establecido en la
presente ley.
16.
ANTECEDENTES HISTRICOS:
En la ltima etapa de la edad media, cuando el trfico comercial se intensific a travs del
mar Mediterrneo, se dieron una serie de atracadores que pirateaban a los comerciantes y a
las naves mercantes cuando regresaban a sus ciudades con el producto de las
negociaciones. El transporte de dinero en efectivo resultaba inseguro por esas
circunstancias. Surgi entonces la necesidad de transportar dinero a travs de documentos
que representaran esos valores, sin que se diera el hecho material de portar la moneda en
efectivo. As, los banqueros empezaron a usar ttulos de crdito que llenaban esas
necesidades y los comerciantes encontraron una forma que les proporcionaba seguridad en
sus transacciones comerciales de plaza a plaza.
Desde esa misma poca datan los principios que han inspirado la existencia de los ttulos de
crdito, los cuales se unificaron en algunos sistemas jurdicos, como por ejemplo el sistema
latino; no as en el derecho ingls y norteamericano, en donde no se lleg a uniformar.
48
Derecho Mercantil
Criterios sobre la prctica de los ttulos de crdito. A finales del siglo pasado, tanto Inglaterra
como los Estados Unidos principiaron a legislar sobre la materia, con una clara tendencia a
seguir los patrones legislativos que han servido para crear leyes uniformes en diversas
regiones del mundo.
En Guatemala, desde las Ordenanzas de Bilbao, pasando por el Cdigo de 1877, el de 1942
y el reciente de 1970, siempre ha existido legislacin sobre ttulo de crdito, y cuando fue
oportuno, rigi el Reglamento Uniforme de la Haya de 1912, que pretenda normar la letra de
cambio a nivel internacional y que ms tarde se concret en la ley uniforme aprobada en la
conferencia de Ginebra, en 1930.
CONCEPTO:
Son ttulos de crdito los documentos que incorporan un derecho literal y autnomo, cuyo
ejercicio y transferencia es imposible sin la posesin del ttulo. Los ttulos de crdito tienen la
calidad de bienes muebles.
CARACTERSTICAS GENERALES:
Formulismo: el ttulo de crdito es un documento sujeto a una frmula especial de redaccin
y debe contener los elementos generales de todo ttulo y los especiales de cada uno en
particular. La forma es aqu esencial para que el negocio jurdico surja. Y tambin lo es en el
aspecto procesal, pues el documento es eficaz en la medida que contenga los requisitos que
exige la ley.
Incorporacin: el derecho no es algo accesorio al documento, sino est metido en el
documento, est incorporado y forma parte de l, de manera que al transferir el documento
se transfiere tambin el derecho. El derecho se transforma de hecho, en algo corporal. Si un
ttulo se destruye, desaparece el derecho que en l se haba incorporado, eso no quiere decir
que desaparezca la relacin causal que gener la creacin del ttulo de crdito, la que se
puede hacer valer por otros procedimientos; pero en lo que al derecho incorporado en el
ttulo se refiere: desaparece junto al documento sin perjuicio del derecho a pretender su
reposicin.
49
Derecho Mercantil
Literalidad: en el ttulo de crdito se encuentra incorporado un derecho, pero los alcances de
este derecho se rigen por lo que el documento diga en su tenor escrito. En contra de ello no
se puede oponer prueba alguna. Esta es la regla general.
Autonoma: cuando la ley dice que el derecho incorporado es literal y autnomo, le est
dando una existencia independiente de cualquier vnculo subjetivo, precisamente por su
incorporacin. Un sujeto que se obliga mediante un ttulo de crdito o el que lo adquiere,
tiene obligaciones o derechos autnomos, independiente de la persona anterior que se ha
enrolado en la circulacin del ttulo.
Derecho Mercantil
CIRCULACIN:
La forma de circulacin se divide en:
a) Nominativos: el ttulo se emite a nombre de persona determinada, y el creador posee un
registro de los ttulos. Circula mediante endoso, entrega del documento y cambio en el
registro del creador.
b) A la orden: estn emitidos a nombre de persona determinada. Circula mediante endoso y
entrega del documento.
c) Al portador: no est emitido a nombre de persona determinada, y puede ser cobrado por
cualquier tenedor. Circula por la simple tradicin o entrega material del ttulo.
CREACIN:
El signatario de un ttulo de crdito queda obligado aunque el ttulo haya entrado en
circulacin contra su voluntad. El ttulo existe desde el momento en que es creado,
independientemente de que haya o no voluntad para que circule. Las leyes que siguen la
teora de la emisin, asientan que el documento nace hasta que entra en circulacin; en
cambio, las que se basan en la teora de la creacin insisten en que el documento surge
cuando se suscribe.
DENOMINACIN:
En la doctrina tambin se le denominan a los ttulos de crdito: ttulos valores, papeles
comerciales, instrumentos negociables.
PROTESTO:
Acto que tiene por objeto la comprobacin fehaciente de la falta de pago o de aceptacin, a
su vencimiento, de un ttulo de crdito presentado en tiempo. Puede dispensarse de este
acto, mediante la insercin de la clusula: sin protesto, o libre de protesto. ste debe constar
en acta notarial; salvo los actos que por disposicin de la ley lo suplen, como por ejemplo:: la
razn puesta por un banco sobre el ttulo en el que se hace constar la negativa de pago, y la
razn o sello que pone la cmara de compensacin, en el caso de los cheques que se
cobran por medio de esa dependencia.
51
Derecho Mercantil
EL AVAL, CONCEPTO, CARACTERSTICAS:
El aval es el acto por medio del cual una persona garantiza el cumplimiento de la obligacin
de un ttulo de crdito, obligndose en forma solidaria por el pago juntamente con el principal
obligado.
El aval puede ser total o parcial. Si no se indica la cantidad en el aval, se entiende que
garantiza el importe total del ttulo. El aval, as como la mancomunidad en las obligaciones
mercantiles, siempre es solidaria, es decir, el avalista responde por la totalidad de la deuda
(o por la totalidad de lo avalado), y su obligacin ser vlida, an cuando la del avalado sea
nula por cualquier causa.
REQUISITOS:
El aval deber constar en el ttulo de crdito mismo, o en hoja adherida a l. Se debe
expresar con la frmula: por aval u otra equivalente, y deber llevar la firma de quien lo
preste. La sola firma puesta en el ttulo, cuando no se le pueda atribuir otro significado, se
tendr por aval.
ELEMENTOS PERSONALES:
Los sujetos de un ttulo de crdito son:
a) Librador o girador: quien emite o crea el ttulo de crdito.
b) Librado o girado: el obligado a pagar el ttulo, cuando lo acepta.
c) Beneficiario: el que recibe la prestacin (pago del ttulo).
Derecho Mercantil
subyace, y lo que emerge de esa lnea divisoria, que es el ttulo de crdito. Todo segundo
adquiriente, todo endosatario que adquiere un ttulo de crdito, ignora o puede ignorar y no
tiene por qu saber qu hay debajo de esa lnea divisoria, lo nico que le afecta es lo que
emerge de ella.
Por otra parte, la emisin o transmisin de un ttulo de crdito no producir extincin de la
relacin que dio lugar a tal emisin. Todo ttulo de crdito, como negocio jurdico que es,
tiene una causa que se constituye por el motivo que origin su creacin. De manera que si el
ttulo se perjudica, se puede cobrar por el documento que contiene esa relacin causal.
53
Derecho Mercantil
g) De pago, de participacin y de representacin: son ttulos de pago aquellos
cuyo beneficio para el tenedor es el pago de un valor dinerario. Los de
participacin permiten intervenir en el funcionamiento de un ente colectivo. Y
los de representacin son los que el derecho incorporado significa la propiedad
sobre un bien no dinerario.
17.
CARACTERSTICAS.
REQUISITOS.
ELEMENTOS
PERSONALES:
El endoso es el acto mediante el cual se transmiten los ttulos de crdito, consistente en la
firma de quien transmite, colocada al dorso del documento. Puede designarse el nombre del
beneficiario o hacerse en blanco; el endosante es garante de la aceptacin y pago del
documento.
Caractersticas: El endoso es puro y simple; cualquier condicin se considera por no puesta.
El endoso deber constar en el ttulo mismo o en hoja adherida a l, y lleva los siguientes
requisitos:
a) En nombre del endosatario.
b) La clase de endoso.
c) El lugar y fecha.
d) La firma del endosante o de la persona que firma a su ruego en su nombre.
Si en el ttulo se omite el nombre del endosatario, el tenedor podr llenarlo antes de su
presentacin para el cobro o aceptacin.
Si se omite la clase de endoso en el ttulo de crdito, se presume que fue transmitido en
calidad de Propiedad.
La falta de firma del endosante en el ttulo de crdito hace inexistente el endoso.
Elementos personales: Los sujetos del endoso son: el endosante, quien transmite el ttulo, y
el endosatario, quien lo recibe.
54
Derecho Mercantil
CLASES DE ENDOSO:
El endoso puede ser:
a) En propiedad:
b) En procuracin; y,
c) Garanta.
18.
LA ACEPTACIN.
DEFINICIN:
La aceptacin significa la conformidad del librado respecto al encargo que ha recibido del
librador, que es el de satisfacer su importe a su vencimiento.
Con arreglo al criterio mantenido por el mayor nmero de autores, la aceptacin es el acto
en que el librado o girado, declara con su firma que admite el mandato que se le impone en
la letra de pagarla en el da de su vencimiento.
La aceptacin deber ser incondicional, pero podr limitarse a cantidad menor de la
expresada.
55
Derecho Mercantil
FORMAS DE ACEPTACIN:
Aceptacin obligatoria: las letras de cambio pagaderas a cierto tiempo vista debern
presentarse para su aceptacin dentro del ao que siga a su fecha. Cualquiera de los
obligados podr reducir ese plazo si lo consigna as en la letra de cambio.
Aceptacin potestativa: la presentacin de las letras de cambio libradas a da fijo o a cierto
plazo de su fecha ser potestativa; pero el librador, si as lo indica el documento, puede
convertirla en obligatoria.
La aceptacin se har constar en la letra de cambio misma, por medio de la palabra: acepto,
u otra equivalente, y la firma del librado. La sola firma del librado, ser bastante para que la
letra de cambio se tenga por aceptada.
EFECTOS DE LA ACEPTACIN.
Art. 461: La aceptacin convierte al aceptante en principal obligado. El aceptante quedar
obligado cambiariamente an con el librador; y carecer de accin cambiaria contra ste y
contra los dems signatarios de la letra de cambio.
19.
EL PROTESTO.
DEFINICIN:
Derecho Mercantil
c) Es requisito legal para ejercitar la accin cambiaria, sea contra el
aceptante, sea contra los obligados en va de regreso.
El protesto por falta de aceptacin deber levantarse dentro de los dos das hbiles que
sigan al de la presentacin, pero siempre antes de la fecha de vencimiento. El protesto por
falta de pago se levantar dentro de dos das hbiles siguientes al del vencimiento.
REQUISITOS:
El protesto se har constar por razn puesta en el cuerpo de la letra o en hoja adherida a
ella; adems el notario que lo practique levantar acta en la que se asiente:
1. La reproduccin literal de todo cuanto conste en la letra.
2. El requerimiento al girado o aceptante para aceptar o pagar la letra, con la indicacin
de si esa persona estuvo o no presente.
3. Motivos de la negativa para la aceptacin o el pago.
4. La firma de la persona con quien se entiende la diligencia, o la indicacin de la
imposibilidad para firmar o de su negativa.
5. La expresin del lugar, fecha y hora en que se practique el protesto, y la firma del
funcionario autorizante.
6. El notario protocolizar dicha acta.
FORMA DE SUPLIRLO:
Si el ttulo se presentare por conducto de un banco, la anotacin de ste respecto de la
negativa de la aceptacin o de pago, valdr como protesto.
57
Derecho Mercantil
19.
LA OBLIGACIN CAMBIARIA.
CONCEPTO.
NATURALEZA JURDICA.
ELEMENTOS.
LA SOLIDARIDAD EN LA OBLIGACIN CAMBIARIA.
Solidaridad cambiaria:
Si hay muchos beneficiarios, al pagar la deuda no se extingue. Se extingue hasta que
el principal obligado paga.
Cada cual responde por su propia deuda.
La solidaridad se puede renunciar.
Puede nacer en diferentes momentos.
Si interrumpo la prescripcin solo me beneficia a m.
Art. 398. Todos los signatarios de un mismo acto de un ttulo de crdito se obligarn
solidariamente. El pago del ttulo por uno de los signatarios solidarios, no confiere a quien
paga, respecto de los dems que firmaron en el mismo acto, sino los derechos y las acciones
que competen al deudor solidario contra los dems coobligados; pero deja expeditas las
acciones cambiarias que puedan corresponder contra los obligados.
Art. 426. El endosante contraer obligacin autnoma, frente a todos los tenedores
posteriores a l, pero podr liberarse de su obligacin cambiaria, mediante la clusula, sin mi
responsabilidad, u otra equivalente, agregada al endoso.
58
Derecho Mercantil
21.
Documentos que lleva incorporados los derechos que confieren a sus legtimos tenedores,
las cuales son necesarios para ejercitar y transmitir los derechos en ellos consignados.
Solo son ttulos valores aquellos documentos en los que se da una especial relacin entre el
derecho y el documento, de tal manera que haya una conexin permanente, de tal modo que
no pueda invocarse el derecho sin tener el documento.
CARACTERSTICAS:
a. La transmisin del documento, implica el traspaso del derecho.
b. La simple exhibicin del mismo, implica el traspaso del derecho y la pertenencia
al poseedor legtimo.
CLASES
Obligacionales: contienen una promesa u orden incondicional de pagar una
suma de dinero.
Reales: atribuyen a su legtimo tenedor a disponer de bienes.
De participacin: derecho a una parte alcuota de fondos o bienes, y de sus
frutos.
Corporativos: atribuyen la calidad de miembros de una corporacin.
59
Derecho Mercantil
22.
LA LETRA DE CAMBIO.
CREACIN:
La letra de cambio puede crearse nicamente a la orden, sta es una caracterstica especial
de este tipo de ttulos de crdito. Adems, la obligacin que se incorpora en el documento
debe ser incondicional, es decir, la obligacin solo se puede traducir en un valor monetario.
Una Letra de Cambio se crea cuando el librado (quien debe pagar) signa el ttulo con su
firma o cuando lo hace la persona que firma a ruego de aqul que no sepa o no pueda firmar.
EMISIN:
La letra de cambio puede librarse a la orden o a cargo de un tercero o del mismo librador. En
este ltimo caso el librador quedar obligado como aceptante, y si la letra fuere librada a
cierto tiempo vista, su presentacin slo tendr el efecto de fijar la fecha de su vencimiento.
DEFINICIN:
La Letra de Cambio es el ttulo de crdito por el cual un sujeto llamado librador, ordena a otro
llamado librado o girado, que pague una cantidad de dinero al sujeto que en la misma se
indique y a la persona que se designe en el ttulo, o a la que resulte legitimada para cobrarla.
REQUISITOS ESPECIALES:
La letra de cambio debe contener en su redaccin:
a) El nombre del ttulo que se crea;
b) La fecha y lugar de creacin;
c) El derecho que el ttulo incorpora;
d) El lugar y la fecha de cumplimiento o ejercicio de tales derechos;
e) La firma de quien lo crea;
f) Orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero;
g) Forma de vencimiento.
60
Derecho Mercantil
ELEMENTOS PERSONALES:
a) Librador. Creador del ttulo.
b) Girado:
c) Tomador o Beneficiario:
61
Derecho Mercantil
CLASES DE VENCIMIENTO:
Las modalidades en que se puede dar el vencimiento de una letra de cambio son:
a) A la vista: Se pagar cuando se le presenta al librado, que puede ser dentro del ao que
siga a la fecha de creacin;
b) A cierto tiempo vista:
partir en que la letra se vea. El vencimiento en este caso se determina por la fecha de la
aceptacin, de manera que este acto (presentacin) es obligado y necesario para que
pueda determinarse la fecha de cumplimiento de la obligacin. Cuando debe presentarse
la letra para su aceptacin, el plazo es de un ao.
c) A cierto tiempo fecha: Se establece que el vencimiento se da en un tiempo contado a
partir de la fecha de la letra.
d) A da fijo: La letra dice la fecha exacta de cobro y pago.
EL PROTESTO:
La letra de cambio no necesita ser protestada, pero si se quiere debe agregarse al
documento con protesto.
El protesto deber levantarse en el lugar sealado para el cumplimiento de la obligacin.
Una letra a la vista o que no necesita aceptacin slo podr protestarse por falta de pago.
Si el protesto de una letra se hace fuera de tiempo, caduca la accin de regreso.
El protesto de una letra de cambio debe hacerse en los siguientes plazos:
a) Por Falta de aceptacin: dentro de los dos das hbiles que sigan a la presentacin;
b) Por Falta de pago: Dentro de los dos das que sigan al vencimiento;
El notario, despus de autorizar el acta de protesto, debe retener la letra el da del protesto y
el siguiente, con el objeto de dar oportunidad a que otras personas obligadas puedan
decidirse a pagar el ttulo; asimismo, debe dar aviso a otros obligados en el ttulo y cuyas
direcciones consten para que puedan pronunciarse sobre la aceptacin o pago de la letra.
Es de suma importancia darse cuenta que de acuerdo a nuestra ley, podran haber 12 tipos
de letras de cambio, basndonos en los Artculos 443 y 447 del Cdigo de Comercio, el
primero establece los diferentes tipos de vencimiento, que son cuatro: A LA VISTA (El
documento debe de ser pagado en el momento de ser presentado; A CIERTO TIEMPO
VISTA: el documento debe de ser pagado cierto tiempo despus de mostrada; a CIERTO
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Derecho Mercantil
TIEMPO DE FECHA es cuando en la misma letra de cambio se establece cuntos das
despus de su creacin vence y por ltimo A DA FIJO, que no necesita mayor explicacin.
Por otra parte, el Art. 447 establece tres tipos de Letras de cambio: A PROPIA ORDEN, en la
que el LIBRADOR emite el documento para ser cobrado A PROPIA ORDEN, o sea que el
LIBRADOR es tambin EL BENEFICIARIO y, el LIBRADO (el que paga el documento) lo
pagar a quien hizo el documento (el LIBRADOR); a cargo de tercero es cuando son
personas diferentes el Librador, Librado y beneficiario y por ltimo A PROPIO CARGO es
cuando el LIBRADOR crea un documento A PROPIO CARGO o sea que, a su propia
obligacin de pagar, el LIBRADOR es la misma persona que el LIBRADO; el beneficiario es
otra persona.
23.
EL PAGAR.
DEFINICIN:
Ttulo de crdito en virtud del cual una persona, llamada suscriptor, promete y se obliga a
pagar a otra, llamada beneficiario, una determinada suma de dinero en un plazo
determinado, con un inters o rendimiento.
REQUISITOS:
Adems de los requisitos generales establecidos en el artculo 386 del cdigo de comercio, el
artculo 490 seala los especiales de este ttulo:
La promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
Nombre de la persona a quien deba hacerse el pago: esto significa que el pagar
no puede hacerse al portador.
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Derecho Mercantil
FORMALIDADES:
Segn Villegas Lara las formalidades del Pagar son:
1. Nombre del ttulo.
2. Promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
3. Nombre de la persona a quien debe hacerse el pago.
4. Suma determinada de dinero que se va a pagar.
5. Lugar y fecha de cumplimiento de la obligacin o ejercicio de los derechos que genere
el ttulo.
6. Derechos que el ttulo incorpora.
7. Lugar y fecha de creacin.
8. Firma del creador o librador.
24.
EL CHEQUE.
DEFINICIN:
Ttulo de crdito triangular en virtud del cual una persona (librador) da una orden de pago a
una institucin bancaria (librado) para que contra la entrega del propio cheque pague una
suma determinada de dinero a la persona a cuyo favor fue emitido el mismo (beneficiario).
CREACIN:
Para que el cheque exista deben haber tres antecedentes:
1. Relacin contractual entre librador y librado que se materializa con el contrato de
apertura de cuenta.
2. El librado es una entidad bancaria: nicamente realiza funcin de intermediador.
3. El librador tiene que entregar fondos suficientes al librado para que este se dedique a
pagar.
El cheque puede ser librado contra un banco. Adems de los requisitos generales el cheque
deber contener: a) la orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero, b)
nombre del banco librado.
64
Derecho Mercantil
FORMA:
El cheque puede ser a la orden o al portador. Si no expresa el nombre del beneficiario se
reputar al portador.
ELEMENTOS PERSONALES:
a) Librado: Institucin bancaria que est obligada al pago de cheque si existen
fondos disponibles.
b) Beneficiario: el tenedor del cheque que lo presenta para su pago.
c) Librador: el emisor del cheque.
PRESENTACIN:
El cheque ser siempre pagadero a la vista. El cheque presentado al pago antes del da
indicado como fecha de creacin, o sin fecha, es pagadero el da de la vista. Los cheques
debern presentarse para su pago dentro de los 15 das calendarios de su creacin. La
presentacin de un cheque en cmara de compensacin surtir los mismos efectos que la
hecha directamente al librado.
PAGO:
El banco que autorice a alguien a librar cheques a su cargo, estar obligado con el librador a
cubrirlos hasta el importe del saldo disponible, salvo disposicin legal u orden judicial. Si los
fondos disponibles no fueren suficientes para cubrir el importe total del cheque, el librado
deber ofrecer al tenedor el pago parcial hasta el saldo disponible. Si l acepta el pago
parcial, el librado le entregar una fotocopia u otra constancia en el que figuren los elementos
fundamentales del cheque y el monto del pago efectuado. El tenedor podr rechazar el pago
parcial.
Si el cheque no fue presentado en tiempo, el librado deber pagarlo si tiene fondos
suficientes del librador, media vez se presente dentro de los seis meses que sigan a su
fecha. La muerte o incapacidad del librador, no autorizan al librado para dejar de pagar el
cheque.
65
Derecho Mercantil
PROTESTO:
El protesto por falta de pago, debe tener lugar antes de la expiracin del plazo fijado para la
presentacin (15 das). La anotacin que el librado o la cmara de compensacin ponga en
el cheque, de haber sido presentado en tiempo y haber sido no pagado total o parcialmente,
surtir los efectos del protesto. Las acciones cambiarias caducan en seis meses contados
desde la presentacin.
Cheque para abono en cuenta: (arts. 521- 523 del cdigo de comercio) el librador o el
tenedor pueden prohibir que el cheque sea pagado en efectivo, mediante la insercin de la
expresin: para abono en cuenta. El librado slo podr abonar el importe del cheque en la
cuenta que lleva o abra el tenedor. El borrado o alteracin de la expresin o de cualquier
agregado a la misma, se tendrn por no puestos. Se corta la circulacin del cheque si se
pone que para abonar en cuenta. El librado que pague en forma diversa a la prescrita en los
artculos anteriores, responder por el pago irregular.
Cheque certificado:
Derecho Mercantil
cheque. La certificacin har responsable al librado frente al tenedor de que, durante el
perodo de presentacin tendr fondos suficientes para pagar el cheque. La certificacin se
manifiesta por razn puesta por el banco librado en el propio cheque, en la que consta la
suma certificada y la firma del librado.
Cheque con provisin garantizada: son cheques emitidos por los propios bancos en los
cuales ellos hacen constar que por el cheque emitido tiene fondos suficientes. El librado tiene
que hacer un depsito de fondos y luego el banco le da el talonario especial. Estos cheques
no pueden ser al portador. La garanta se extiende: si los cheques se emiten despus de
tres meses de la fecha de entrega de formularios, y si el ttulo no se presenta al cobro
durante el plazo de presentacin.
Cheque de caja o de gerencia: los bancos podrn expedir de caja o de gerencia a cargo de
sus propias dependencias. Estos cheques son no negociables y no pueden expedirse al
portador.
Cheque de viajero:
Cheques con taln para recibos y causales: llevarn adherido un taln separable que deber
ser firmado por el titular al recibir el cheque y que servir de comprobante del pago hecho.
Los cheques causales expresarn el motivo del cheque y servirn de comprobante del pago
hecho, cuando lleven el endoso del titular original.
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Derecho Mercantil
RESPONSABILIDAD CIVIL Y PENAL:
Civil: Art. 505. Cuando sin causa justa se niegue el librado a pagar un cheque, o no haga el
ofrecimiento de pago parcial prevenido en el artculo anterior, resarcir al librador de los
daos y perjuicios que se le ocasionen.
Art. 514. El librador de un cheque presentado en tiempo y no pagado, resarcir al tenedor de
los daos y perjuicios que con ello ocasione.
Cuando se desarroll el tema de los cheques especiales, se indic la responsabilidad civil en
cada caso.
Penal: Art. 496, prrafo tercero: El que defraudare a otro librando un cheque sin tener fondos
o disponiendo de ellos, antes de que expire el plazo para su cobro o alterando cualquier
parte del cheque o usando indebidamente del mismo, ser responsable del delito de estafa.
25.
OBLIGACIONES
DE
LAS
SOCIEDADES
DEBENTURES:
DEFINICIN:
Los debentures son los ttulos de crdito que surgen de una declaracin unilateral de
voluntad de una sociedad annima, que incorporan una parte alcuota de un crdito colectivo
cuyo sujeto pasivo (deudor) es la sociedad creadora. Al igual que todos los ttulos
contemplados en el cdigo, las obligaciones o debentures son bienes muebles, an cuando
estn garantizados con derechos reales sobre inmuebles.
Derecho Mercantil
d) Monto del capital autorizado, el capital pagado, as como el activo y el pasivo de la
sociedad segn la auditoria practicada para ese efecto;
e) Monto de la emisin, nmero y valor de los ttulos;
f) Si la emisin se coloca bajo la par o mediante el pago de comisiones, deber expresarse
la cantidad que efectivamente ha recibido la sociedad;
g) Inters que se pagar;
h) Forma en que se amortizarn los ttulos;
i) Garantas especiales que se constituyan para respaldar los ttulos;
j) Lugar y fecha y nmero de la escritura en que se crean los debentures, nombre del
notario autorizante, as como el nmero y fecha de inscripcin del testimonio de la
escritura de creacin en el Registro Mercantil; y,
k) Firma de la persona designada como representante comn de los tenedores o
adquirentes de las obligaciones.
NATURALEZA JURDICA:
La base de este ttulo de crdito est ligado directamente a la existencia de las sociedades
mercantiles. El sujeto creador de los debentures slo puede ser la sociedad mercantil, con la
particularidad en nuestro medio de que tal librador debe ser una sociedad annima,
contrariamente a otras legislaciones en que lo puede crear cualquier sociedad, aunque no
sea annima. Una sociedad annima tiene su capital social y su capital contable para realizar
sus actividades comerciales. En un momento dado se puede encontrar la sociedad ante la
necesidad de poseer ms fondos de inversin, pero no se tiene el propsito de aumentar el
capital social. La sociedad puede avocarse a una institucin financiera y obtener un
prstamo, pero si la suma requerida es considerable, es muy probable que no encuentre
69
Derecho Mercantil
quin se la proporcione. Entonces, en defecto de eso, consigue el mismo resultado
(agenciarse de fondos), mediante la creacin de los ttulos denominados debentures, de ah
el porqu de la creacin de estos.
ELEMENTOS PERSONALES:
Los sujetos que participan en los debentures son:
a) Librador librado: Sociedad Annima que crea los debentures.
b) Tenedor u obligacionista:
70
Derecho Mercantil
La finalidad de este instrumento es la de facilitar el trfico con mercaderas depositadas sin
una movilizacin material, pues basta la transferencia mediante endoso del ttulo, para
adquirir el derecho representado y el dominio sobre las mercaderas.
CARACTERSTICAS:
Los sujetos del Certificado de Depsito son:
a) Librador: Almacn General de Depsito;
b) Obligado. Mismo almacn;
c) Tenedor: Depositante.
Este ttulo puede circular mediante endoso y entrega material del documento y cambio de
registro.
Formalidades del Certificado de Depsito: Este ttulo por su funcin como tal, debe llenar los
requisitos del artculo 386 del cdigo de comercio; y en vista de que contiene el contrato de
depsito, se deben cumplir las exigencias de dicho contrato, se hace conforme modelos
aprobados por la Superintendencia de Bancos, adems se debe cumplir con las formalidades
que indica el artculo 9 del Decreto 1746 y 12 de su Reglamento.
71
Derecho Mercantil
Elementos que debe contener el Bono de Prenda:
a) Los propios del Certificado de Depsito;
b) Monto del prstamo otorgado;
c) Tase de inters que devengue;
d) Nmero de registro del certificado de depsito;
e) Espacio para que se pueda avalar, pagar por intervencin o consignar cualquier otra
modalidad permitida por le ley.
72
Derecho Mercantil
CARACTERSTICAS:
Las caractersticas de la Carta de Porte son:
a) La posesin del ttulo supone la de las mercaderas.
b) Con el ttulo se puede lograr la transferencia del dominio sobre las mercaderas, porque l
las representa;
c) Todo el trfico jurdico al que se quiera someter las mercaderas u objetos transportados,
se pueden hacer por medio del ttulo.
ELEMENTOS PERSONALES:
Los elementos personales de la Carta de Porte son:
- Porteador o fletante:
- Consignatario o destinatario:
CIRCULACIN:
La Carta de Porte circula:
o A la orden o
o Al portador.
Derecho Mercantil
j) Pactos acordados dentro de la autonoma de la voluntad.
28.
LA FACTURA CAMBIARIA:
DEFINICIN:
La Factura Cambiaria es un ttulo de crdito que incorpora la obligacin de pagar una suma
cierta de dinero dentro de un plazo determinado; a la vez que describe las mercaderas que
se han vendido como objeto del contrato que le da nacimiento al ttulo; circula como otros
ttulos y es potestativo el librarla al vendedor.
CARACTERSTICAS:
En la factura cambiaria subyace una compraventa de mercaderas, cuando el pago del precio
se difiere para una fecha futura.
La factura cambiaria cumple una doble funcin: como factura prueba la existencia de un
contrato de compraventa; como factura cambiaria, es un ttulo de crdito constitutivo de la
obligacin que contrae el comprador.
Derecho Mercantil
- Por falta de pago.
d) En caso de no aceptarse, el protesto debe levantarse dentro de los dos das hbiles
siguientes a los plazos fijados para la devolucin de la factura. Cuando el protesto se
levanta en acta en el propio ttulo no se puede protocolizar.
ELEMENTOS PERSONALES:
a) Librador beneficiario. Es el vendedor quien crea la factura.
b) Librado aceptante. Comprador. Quien debe aceptarla.
PRESENTACIN:
La factura cambiaria podr ser enviada por el vendedor al comprador, directamente, o por
medio de banco o de tercera persona. De utilizarse intermediarios, stos debern presentar
la factura al comprador para su aceptacin y devolverla, una vez firmada por ste, o
conservarla en su poder hasta el momento de la presentacin para el pago, segn las
instrucciones que reciban del vendedor.
El vendedor tambin puede mandar la factura cambiaria por correo certificado con aviso de
recepcin, en el cual indicar:
1. Que el envo contiene facturas.
2. Que el aviso de recepcin deber ser devuelto por correo areo.
ACEPTACIN:
El comprador esta obligado a devolver al vendedor, debidamente aceptada, la factura
cambiaria original. Una vez que la factura cambiaria fuese aceptada por el comprador, se
considerar, frente a terceros de buena fe, que el contrato de compraventa ha sido
debidamente ejecutado en la forma expuesta en la misma.
75
Derecho Mercantil
a) Cuando las mercaderas sufren avera, extravo siempre que no sean transportadas por
su cuenta y riesgo;
b) Si hay defectos o vicios en la cantidad y calidad de las mercaderas;
c) Si la factura no contiene el negocio jurdico convenido;
d) Por omisin de requisitos.
PLAZOS:
Plazos para devolucin: el comprador deber devolver al vendedor la factura cambiaria,
debidamente aceptada:
1. Dentro de un plazo de cinco das a contar de la fecha de su recibo, si la
operacin se ejecuta en la misma plaza.
2. Dentro de un trmino de quince das a contar de la fecha de su recibo, si
la operacin se ejecuta en diferente plaza.
Las facturas cambiarias deben conservarse por un plazo de cinco aos.
PAGO:
El cdigo de comercio no regula nada acerca del pago de la factura cambiaria. Lo nico que
habla es de pago por abonos, por lo que se debe asumir que el pago de la factura debe ser
despus de aceptada la factura, utilizando por analoga las disposiciones de la letra de
cambio.
PROTESTO:
La factura cambiaria puede ser protestada por falta de aceptacin o por falta de pago. En el
caso de no aceptarse, el protesto debe levantarse dentro de los dos das hbiles siguientes a
los plazos fijados para la devolucin de la factura. Otra variante del protesto es que
contrariamente a lo que sucede en otros, el acta la autorizar el notario en los espacios del
mismo instrumento o en hoja adherida cuando fuere insuficiente, adjuntando los documentos
que prueben el envo del documento u otros medios que se tengan. Si la factura no se tiene
a la mano, se puede autorizar el protesto por declaracin del vendedor o teniendo a la vista
una copia de la factura, fechada y firmada por el vendedor, siempre que se tengan a la vista
76
Derecho Mercantil
documentos probatorios que demuestren el envo al comprador. Cuando el acta se autoriza
en el documento, no se puede protocolizar.
29.
EL VALE:
DEFINICIN:
El vale es un ttulo de crdito, por el cual la persona que lo firma se reconoce deudora de
otra, por el valor de bienes entregados o servicios prestados y se obliga a pagarlos.
30.
EL BONO BANCARIO:
CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA:
REQUISITOS Y FORMALIDADES:
Las modalidades de los Bonos Bancarios son: Bonos hipotecarios y Bonos Prendarios. Los
rige la ley de Bancos y supletoriamente el Cdigo de Comercio.
Requisitos para la redaccin de los bonos hipotecarios o prendarios:
1. Valor nominal.
77
Derecho Mercantil
2. Plazo.
3. Porcentaje de inters.
4. Rgimen del pago del capital e intereses.
5. Fecha de emisin y otras estipulaciones de importancia.
NOTA: ESTO ES CONFORME A LA ANTIGUA LEY DE BANCOS, LA NUEVA LEY
(DECRETO 19-2002) NO REGULA NADA DE LOS BONOS BANCARIOS.
31.
EL CERTIFICADO FIDUCIARIO
CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA:
El requisito indispensable para que surja el certificado fiduciario es que previamente se haya
celebrado un contrato de fideicomiso, en cuya constitucin se hubiere previsto la posibilidad
de emitir certificados fiduciarios.
El contrato de fideicomiso es aquel por el cual una persona llamada fideicomitente, transmite
determinados bienes y derechos a otro llamado fiduciario (banco) afectndolo a fines
especficos que redundan en beneficio de un tercero llamado fideicomisario.
El fideicomiso que permite la emisin de Certificados Fiduciarios es el de inversin.
REQUISITOS Y FORMALIDADES:
Adems de los requisitos generales, los certificados fiduciarios debern contener:
Derecho Mercantil
Pero si el bien fideicometido es inmueble debe ser nominativo.
32.
Concepto: Accin es la facultad que tiene un sujeto de pretender ante los rganos
jurisdiccionales del Estado, la satisfaccin de un derecho.
Qu se entiende por Accin Cambiaria:
Es el derecho que tiene el sujeto activo de la obligacin contenida en un ttulo de crdito
(tomador, beneficiario o ltimo tenedor) para pretender el pago en la va judicial, por medio
de un proceso ejecutivo.
Contenido: el tenedor del ttulo de crdito, mediante la accin cambiaria directa puede
reclamar el pago: a. Del importe del ttulo. b. De los intereses moratorios. c. De los gastos del
protesto en su caso y los gastos del juicio. d. De la comisin de cambio entre la plaza en que
debera haberse pagado el ttulo de crdito y la plaza en que se le haga efectivo, ms los
gastos de situacin.
79
Derecho Mercantil
-
Sujeto pasivo: obligado cambiario que puede ser: el librador, el aceptante, los
endosantes anteriores a l y los avalistas.
80
Derecho Mercantil
En las que se funden en la cancelacin judicial del titulo, o en la orden judicial de
suspender su pago.
Prescripcin o caducidad, y las que se basen en la falta de los requisitos
necesarios para el ejercicio de la accin.
Las personales que tenga el demandado contra el actor.
6 meses.
EL REGRESO EXTRAJUDICIAL:
Letra de Resaca: El ltimo tenedor de un ttulo debidamente protestado o el obligado en la
va de regreso que hubiere pagado, puede cobrar lo que le adeuden los dems signatarios,
mediante el abono en cuenta del importe del ttulo ms otros gastos y costas procesales o
girando a cargo del signatario y a la vista, otro ttulo en su favor o en favor de un tercero.
Leer artculo 622 cdigo de comercio.
Derecho Mercantil
la relacin jurdica que dio origen al ttulo, en cambio en la pretensin cambiaria es el
documento que nace de ella lo que se tiene en cuenta. Ver artculo 408 del cdigo de
comercio.
b. Accin de enriquecimiento indebido: esta pretensin permite al portador de un ttulo de
crdito que carezca de pretensiones cambiarias, ya fuere por que se hubiese
producido la caducidad o prescripcin de ella o no cuenta con accin causal contra su
garante inmediato, puede accionar contra el integrante del nexo cambiario que se
hubiere enriquecido injustamente en su perjuicio. Ver artculo 409 del cdigo de
comercio.
33. CANCELACIN,
REPOSICIN
CANCELACIN Y REPOSICIN:
Cancelar un ttulo es dejarlo sin efecto. El derecho que en l se incorpora es extrado del
documento y el ttulo pierde su categora de tal. Se da su cancelacin o reposicin en los
casos de extravo, robo o deterioro total o parcial del documento.
Si el tenedor sufre la prdida, robo o deterioro total o parcial de un ttulo nominativo, lo que
debe hacer es solicitar la cancelacin ante la persona que lleve el registro de los ttulos, sin
necesidad de intervencin judicial. Esto es debido a que el creador de un ttulo nominativo
82
Derecho Mercantil
lleva un registro de los mismos. Aunque puede optar por que se le reponga el documento
extraviado, robado o deteriorado, por la misma razn de que la propiedad se encuentra
controlada registralmente.
En el caso de que la prdida, robo o deterioro total o parcial sea de un ttulo a la orden o al
portador, se puede pedir su reposicin. Si esta deteriorado de tal manera que es imposible su
circulacin, pero conservan sus datos esenciales, se puede pedir su reposicin judicialmente
por la va voluntaria. Si se tratara de un extravo, robo o destruccin total y el ttulo fuere al
portador, no hay cancelacin, ni reposicin, porque la posesin legitima la propiedad sobre el
documento. En cambio los ttulos a la orden, como expresan el nombre del beneficiario o
endosatario, s puede ser cancelados o repuestos judicialmente por la va voluntaria. En los
al portador slo existe la previsin de hacer saber el hecho al emisor, y si transcurre el
trmino de prescripcin, y no es cobrado por tenedor de buena fe, el denunciante puede
recuperar su valor.
PROCEDIMIENTO:
El juez competente por razn de domicilio es el de primera instancia civil del lugar donde el
principal obligado deba cumplir las obligaciones que el ttulo consigna.
a) El memorial de cancelacin y reposicin debe cumplir los requisitos del Art. 61 del cdigo
procesal civil y mercantil, asimismo debe incluir los datos esenciales del ttulo.
b) El juez al darle trmite a las diligencias ordenar la publicacin de un extracto de la
solicitud en el diario oficial y en otro de los de mayor circulacin, dar audiencia por 3 das
a las personas que el interesado seale como signatarios del ttulo.
c) En caso que el gestionante hubiese solicitado la suspensin del cumplimiento de las
obligaciones cambiarias, el juez, previo otorgamiento de la garanta que le fije, lo podr
facultar para que pueda ejercitar los derechos que podra hacer valer durante el
procedimiento de cancelacin.
d) La resolucin deber ser dictada transcurridos 30 das de la fecha de la publicacin de la
solicitud, si no se presentare oposicin, decretando la cancelacin del ttulo.
83
Derecho Mercantil
e) La resolucin de cancelacin causar ejecutoria 30 das despus de la fecha de su
notificacin a los signatarios del ttulo que ya hubiere vencido. Y 30 das despus de la
fecha de vencimiento, en los casos de los ttulos que an no hubieren vencido.
Derecho Mercantil
tanto corresponde la accin reivindicatoria al propietario que no posee, contra el poseedor
que niega su derecho. De aqu que el ejercicio de la accin requiere un doble requisito de
carcter subjetivo: que el actor pruebe ser el propietario y que el demandado posea la cosa.
La reivindicacin tiene que ser dentro de un juicio de cognicin en el que debe probar el
derecho a reivindicar; por lo mismo su trmite sera en la va sumaria.
Los ttulos al portador no son reivindicables.
34.
OBLIGACIONES MERCANTILES.
TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES:
CARACTERSTICAS
DE
LAS
OBLIGACIONES
MERCANTILES:
De las obligaciones:
Verdad sabida y buena fe guardada.
Solidaridad de los deudores.
Exigibilidad de las obligaciones sin plazo.
Mora mercantil.
Derecho de retencin.
Nulidad de las obligaciones plurilaterales.
Calidad de las mercaderas.
Capitalizacin de intereses.
Vencimiento de las obligaciones de tracto sucesivo.
85
CONTRATOS
Derecho Mercantil
De los contratos:
Representacin para contratar.
Forma del contrato mercantil.
Clusula compromisoria.
Los contratos por adhesin.
Omisin fiscal.
Libertad de contratacin.
Efectos de la clusula de imprevisin.
Contratante definitivo.
PRINCIPIOS:
Los principios son la verdad sabida y buena fe guardada. Las partes obligadas conocen en
verdad sus derechos y obligaciones y se vinculan de buena fe en sus intenciones y deseos
de negociar, para no darle una interpretacin distinta a los contratos, ya que de otra manera
se destruira la seguridad del trfico comercial. Ver Art. 669 del cdigo de comercio.
Derecho Mercantil
EXIGIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES SIN PLAZO:
La obligacin est sujeta a un plazo, o sea el tiempo en que el deudor debe cumplirla.
Son exigibles inmediatamente las obligaciones para cuyo cumplimiento no se hubiere fijado
un trmino en el contrato, salvo que el plazo sea consecuencia de la propia naturaleza de
ste.
MORA MERCANTIL:
La mora es el status jurdico en que se encontrar el sujeto si no cumple con su obligacin o
no acepta la prestacin que le hace el deudor, segn el caso, en virtud de la exigibilidad de
los respectivos vnculos. En las obligaciones o contratos mercantiles se incurre en mora, sin
necesidad de requerimiento, desde el da siguiente a aqul en que venzan o sean exigibles.
Se exceptan los ttulos de crdito y las obligaciones o contratos en que expresamente se
pact lo contrario.
DERECHO DE RETENCIN:
El acreedor cuyo crdito sea exigible, podr retener los bienes muebles o inmuebles de un
deudor que se hallaren en su poder. El que retiene tiene las obligaciones de un depositario.
El derecho de retencin cesar si el deudor consigna el importe del adeudo, o da garanta
suficiente por l. El derecho de retencin no cesar si el deudor enajena los bienes retenidos.
Si los bienes retenidos son embargados, quien los retiene tendr derecho: a conservar la
cosa en el carcter de depositario judicial; a ser pagado preferentemente, si el bien retenido
estaba en su poder en razn del mismo contrato que origin el crdito; y a ser pagado con
prelacin al embargante, si la creacin del crdito de ste es posterior a la retencin.
El que ejercite el derecho de retencin estar obligado al pago de costas y daos y perjuicios
si no entabla la demanda dentro del trmino legal (la ley no indica plazo) y si se declara
improcedente la demanda.
87
Derecho Mercantil
NULIDAD DE LAS OBLIGACIONES PLURILATERALES:
Es criterio reiterado de la doctrina que en materia de obligaciones y contratos mercantiles los
hechos de nulidad deben reducirse al mximo, en aras de la seguridad del trfico comercial;
sobre todo por su rapidez y poco formalismo.
La nulidad que afecte las obligaciones de una de las partes, no anular un negocio jurdico
plurilateral, salvo que la realizacin del fin perseguido con ste resulte imposible, si no
subsisten dichas obligaciones.
CAPITALIZACIN DE INTERESES:
Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la cantidad que se
adeude por ese concepto, acrecenta el capital; de manera que, a partir de la capitalizacin,
los intereses aumentan porque se elev la suma del capital. Segn el artculo 691 del cdigo
de comercio, en las obligaciones mercantiles se podr pactar la capitalizacin de intereses,
siempre que la tasa de inters no sobrepase la tasa promedio ponderado que apliquen los
bancos en sus operaciones activas, en el perodo de que se trate.
88
Derecho Mercantil
35.
CLUSULA COMPROMISORIA:
Esto quiere decir que en los contratos mercantiles ser vlida la clusula compromisoria y el
pacto de sometimiento a arbitraje de equidad aunque no estn consignados en escritura
pblica. Este prrafo est contenido en el tercer prrafo del artculo 671 del cdigo de
comercio, pero fue derogado por la ley de arbitraje as que ya no es vlido, por lo que se
tiene que estipular en el contrato si las partes se comprometen a arbitraje o no.
CONTRATO DE ADHESIN:
Son los llamados contratos de formularios en el cdigo de comercio (Art. 672). Estos
contratos son productos de la negociacin en masa, son elaborados en serie, segn las leyes
de los grandes nmeros, sometidos a las leyes de una estandarizacin rigurosa, que por un
89
Derecho Mercantil
proceso de tipificacin contractual reduce al mnimo el esfuerzo de las partes y la prdida de
tiempo. Segn el artculo mencionado estos contratos se rigen por las siguientes normas:
a. se interpretarn, en caso de duda, en el sentido menos favorable para quien
haya preparado el formulario.
b. Cualquier renuncia de derecho slo ser vlida si aparece subrayada o en
caracteres ms grandes o diferentes que los del resto del contrato.
c. Las clusulas adicionales prevalecern sobre las del formulario.
OMISIN FISCAL:
Los efectos de los contratos y actos mercantiles no se perjudican ni suspenden por el
incumplimiento de leyes fiscales, sin que esta disposicin libere a los responsables de las
sanciones que tales leyes impongan.
LIBERTAD DE CONTRATACIN:
Nadie puede ser obligado a contratar, sino cuando el rehusarse a ello constituya un acto
ilcito o abuso de derecho.
TEORA DE LA IMPREVISIN:
Llamada clusula rebus sic stantibus. nicamente en los contratos de tracto sucesivo y en
los de ejecucin diferida, puede el deudor demandar la terminacin si la prestacin a su
cargo se vuelve excesivamente onerosa por sobrevenir hechos extraordinarios e
imprevisibles. La terminacin no afectar las prestaciones ya ejecutadas ni aqullas respecto
de las cuales el deudor hubiere incurrido en mora. No proceder la terminacin en los casos
de los contratos aleatorios, ni tampoco en los conmutativos, si la onerosidad superviniente es
riesgo normal de ellos.
CONTRATANTE DEFINITIVO.
Cuando se celebra un contrato se debe saber de antemano quines son las personas que lo
van a concertar. En el comercio una persona puede contratar con otra un determinado
negocio, pero una de ellas lo hace como representante aparente, reservndose la facultad de
designar dentro de un plazo no superior a tres das, quin ser la persona que resultar
90
Derecho Mercantil
como contratante definitivo. La validez de esta designacin depende de la aceptacin
efectiva de dicha persona, o de la existencia de una representacin suficiente. Si transcurrido
el plazo legal o convenido no se hubiere hecho la designacin del contratante, o si hecha no
fuere vlida, el contrato producir sus efectos entre los contratantes primitivos.
36.
EN
MATERIA
DE
CONTRATOS Y OBLIGACIONES.
Art. 694 del cdigo de comercio: slo a falta de disposiciones en este libro, se aplicarn a los
negocios obligaciones y contratos mercantiles las disposiciones del cdigo civil. El cdigo de
comercio no es extenso en cuanto a regular todas las situaciones que se dan en las
obligaciones y contratos mercantiles, por lo que supletoriamente se usar el cdigo civil.
37.
Derecho Mercantil
* Personales:
* Reales:
Cosa y el Precio.
* Formales:
- En la venta de cosas en trnsito se puede negociar un objeto que est en trnsito, por
ejemplo, una mercadera que an viene en el barco. En este caso, el comprador tiene
facultad de resolver el contrato si el objeto no llega en buen estado o en la fecha acordada.
depositarla a bordo del buque u otro vehculo que ha de transportarla, en el lugar y tiempo
convenidos, momento en el cual se transfieren los riesgos al comprador. El precio incluye el
valor de la cosa, ms los gastos, impuesto y derechos que se causen. FOB: Libre a bordo
puerto de embarque convenido
Derecho Mercantil
haya sido entregada al porteador. La vigencia del seguro deber iniciarse desde ese
momento.
38.
CONTRATO DE SUMINISTRO:
Es aquel por medio del cual una parte llamada suministrante, se obliga mediante un precio, a
realizar a favor de otra, llamada suministrado, una serie de prestaciones peridicas y
continuadas de mercaderas o servicios. Su funcin es la de asegurar la provisin de un bien
o servicio.
- Caractersticas:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Principal.
* De tracto sucesivo.
- Elementos:
* Personales:
Suministrante y Suministrado.
* Reales:
Cosa y el precio.
* Formales:
39.
CONTRATO ESTIMATORIO.
Es aqul por medio del cual un sujeto llamado consignante, entrega a otro llamado
consignatario, mercaderas a un precio estimado, para que en un plazo fijado se pague
93
Derecho Mercantil
dicho precio o bien se devuelvan las mercaderas. Su funcin principal es que el minorista
obtiene mercaderas sin pagar de inmediato el precio de ellas.
- Caractersticas:
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Tracto sucesivo.
* Real.
-Elementos:
* Personales:
Consignante y Consignatario.
* Formales:
* Reales:
Cosas y el Precio.
El contrato estimatorio termina por el transcurso del plazo o cuando el consignatario vende
antes las mercaderas.
40.
Es un contrato por medio del cual el sujeto depositario recibe una cosa que le confa el
depositante, con la obligacin de custodiarlo y devolverlo cuando se le requiera. Su funcin
es custodiar bienes. Los depsitos recibidos a nombre de dos o ms personas, podrn ser
devueltos a cualquiera de ellas, an en caso de muerte de uno o varios de los
codepositantes, a menos que se hubiera pactado lo contrario.
Atendiendo a la naturaleza del bien depositado y su restitucin, el depsito mercantil puede
ser:
Regular: Cuando se devuelve el mismo bien que se deposit.
Irregular. Cuando se devuelve uno distinto al depositado, de la misma especie y
calidad, dinero por ejemplo.
94
Derecho Mercantil
- Caractersticas:
* Bilateral.
* Oneroso.
* Real.
* Conmutativo.
* Principal.
* Tracto sucesivo.
- Elementos:
* Personales:
Depositante y Depositario
* Reales.
* Formales:
41.
OPERACIONES DE CRDITO.
La palabra Crdito significa el derecho que uno tiene a recibir de otro alguna cosa: por lo
comn dinero. El campo regular de las operaciones de crdito es la actividad bancaria.
Derecho Mercantil
cuenta del acreditado; ste a su vez, se obliga a restituir las sumas de que hubiere dispuesto
o las que se hubieren pagado por su cuenta, ms gasto, comisiones e inters que resulten a
su cargo.
Funcin del Contrato de Apertura de Crdito: Poner a disposicin del acreditado una cantidad
de dinero para dedicarlo a sus actividades comerciales o que se cancelen obligaciones por
su cuenta.
- Caractersticas:
* Consensual.
* Conmutativo.
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
Al descubierto:
Cuenta Corriente: El acreditado puede hacer abonos antes que deba pagarse
totalmente.
Derecho Mercantil
* Anticipadamente si el acreditante lo comunica por escrito al acreditado.
* cuando no se estipula plazo para la utilizacin del crdito, cualquiera de las partes podr
darlo por concluido, mediante denuncia que se notificar a la otra parte por conducto de
notario.
CONTRATO DE DESCUENTO:
Es aquel por medio del cual un sujeto llamado descontatario, transfiere a otro llamado
descontador, un crdito no vencido a cambio del valor dinerario que representa, previa
deduccin de una suma fijada por las partes. El descontatario deber responder del pago del
crdito transferido, a menos que se hubiere acordado expresamente lo contrario.
- Caractersticas:
* Bilateral.
* Oneroso.
* Consensual.
* Nominativo.
* Principal.
* Conmutativo.
- Clases de descuento:
* Cartceo:
* No cartceo:
requisitos: 1. que los crditos sean exigibles a trmino o con previo aviso, 2. que haya
prueba escrita de la existencia del crdito, 3. que el descuento se haga constar por
escrito. El descontatario ser considerado como mandatario del descontador de crditos
en libros, en cuanto se refiere al cobro de los crditos materia del descuento.
saldndose las
Derecho Mercantil
operaciones al cierre de contrato para determinar quin es el sujeto deudor de la relacin y
exigirle el pago en los trminos convenidos. Se caracteriza por el hecho de que las dos
partes del negocio puede fungir como acreedores o deudores de la relacin jurdica, ya que
realizan operaciones de crdito en forma cruzada.
El contrato debe ser por escrito ya que segn nuestra legislacin, la circunstancia de que en
la contabilidad de un comerciante se abra una cuenta corriente a otro, no prueba la
existencia del contrato. La cuenta corriente se puede garantizar con garanta real o personal,
el cuentacorrentista tiene derecho a hacer efectiva la garanta, por el saldo que resulte a su
favor al cierre de la cuenta, y hasta el monto del crdito garantizado.
El cierre de la cuenta para la determinacin del saldo se opera cada 6 meses, salvo pacto en
contrario. Las acciones para la rectificacin de cualquier error de nmero, de clculo o
duplicaciones u omisiones en la cuenta, prescriben en 6 meses.
- Caractersticas:
* Consensual.
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Nominado.
* Tracto sucesivo.
- Terminacin del contrato de Cuenta Corriente:
* Vencimiento del plazo.
* A la fecha de un cierre si no hay plazo.
CONTRATO DE REPORTO:
Por este contrato una parte llamada reportado, transfiere a la otra llamada reportador, la
propiedad de ttulos de crdito, obligndose este ltimo a devolver al primero otros ttulos de
la misma especie dentro del plazo pactado y contra reembolso del precio de los ttulos, el que
podr ser aumentado o disminuido segn se haya convenido. El reporto se perfeccionar por
la entrega cambiaria de los ttulos. Se considera como una operacin propia de la bolsa de
valores. El reporto debe constar por escrito, expresndose el nombre completo del reportador
98
Derecho Mercantil
y del reportado, la clase de ttulos dados en reporto y los datos necesarios para su
identificacin, el trmino fijado para el vencimiento de la operacin y el precio.
- Caractersticas:
* Contrato tpico.
* Nominal,
* Formal.
* Bilateral.
* Oneroso,
* Conmutativo,
* Tracto Sucesivo.
* Real.
Funcin del Reporto: El propietario de un ttulo de crdito puede tener inters en adquirir el
valor dinerario que representa; para ello puede recurrir al contrato de reporto y adquiere una
suma por transferir su derecho, al finalizar el plazo se le devolver otro ttulo de la misma
especie.
- Funcin: facilitar que una persona (tomador) pueda disponer de dinero en efectivo en una
plaza diferente a aqulla en que se emite.
99
Derecho Mercantil
-
Sujetos:
* dador: es la persona que emite la carta orden de crdito.
* destinatario: es la persona a quien va dirigida la carta orden de crdito.
* tomador o beneficiario: es la persona en cuyo favor se emite la carta orden de
crdito.
Revocacin: como la carta orden de crdito se puede extender sin necesidad de que
de su expedicin.
TARJETA DE CRDITO:
Es aquel por el cual el comerciante que extiende el documento se compromete a pagar,
hasta una suma determinada, las compras al crdito que el titular haga con los comerciantes
afiliados al sujeto que extiende la tarjeta.
- Caractersticas:
* Contrato tpico.
* Oneroso,
* Tracto Sucesivo.
* Formal: debern expedirse a favor de personas determinadas y no sern negociables.
Debern contener el nombre de quien las expide y la firma autgrafa de la persona a cuyo
favor se extienden. Tambin deber expresarse en ellas el territorio y plazo dentro del
cual son vlidas.
CRDITO DOCUMENTARIO:
Por este contrato un sujeto llamado acreditante, se obliga frente a otro llamado acreditado, a
pagar o contraer una obligacin por cuenta de este y en beneficio de un tercero beneficiario,
de acuerdo con los requerimientos del propio acreditado. En la prctica el acreditante lo
celebra por medio de contratos de adhesin, en donde el banco tiene preestablecidos los
trminos de la contratacin.
100
Derecho Mercantil
Su uso es en transacciones de plaza a plaza y permite que el comprador cumpla con su
obligacin de pagar antes de recibir el objeto de mercadera comprada; mientras que el
vendedor recibe el precio antes de consumarse la compraventa. El documento por medio del
cual se formaliza un contrato de crdito documentario se llama Carta de Crdito. El
beneficiario podr transmitir el crdito documentario si se le ha facultado para ello. Si la carta
de crdito no indicare fecha de vencimiento, se entender que el crdito estar en vigor por 6
meses, contados a partir de la fecha de notificacin al beneficiario.
- Sujetos:
* Acreditante:
* Beneficiario:
Clases de crdito:
Revocable: cuando el banco no hiciere constar en la carta de crdito su
facultad de revocarlo, como acreditante puede rescindir o modificar los
trminos del contrato.
Irrevocable: si en la carta de crdito consta que es irrevocable, no podr ser
modificada o rescindida sin la conformidad de todos los interesados.
Confirmado: cuando el crdito se va a pagar por medio de un corresponsal y
ste tambin garantiza al beneficiario de que el crdito lo har efectivo,
entonces se est ante un crdito documentario confirmado.
CONTRATO DE FIDEICOMISO:
Es aquel contrato por el cual una persona llamada fideicomitente, transmite bienes a otra
llamada fiduciario, con fines especficos y en beneficio de un tercero llamado fideicomisario.
El fideicomisario y el fideicomitente pueden ser la misma persona. El fiduciario nunca podr
ser fideicomisario del mismo fideicomiso. Los derechos que el fideicomisario pueda tener en
101
Derecho Mercantil
el fideicomiso no son embargables, pero s lo son los frutos que el fideicomisario perciba del
fideicomiso.
- Caractersticas:
* Es un negocio que puede presentarse como un acto unilateral, testamento o como un
acto bilateral, contrato;
* Oneroso.
* Nominado.
* Tpico.
* Formal, ad solemnitatem. Escritura Pblica.
* Tracto sucesivo.
- Elementos:
* Fideicomitente:
bienes para un fin determinado. Debe tener capacidad legal para enajenar sus bienes.
Por los menores, incapaces y ausentes pueden constituir fideicomiso sus representantes
legales con autorizacin judicial.
* Fiduciario:
del fideicomiso. El que no pueda heredar por incapacidad o indignidad, no puede ser
fideicomisario de un fideicomiso testamentario.
servicio.
* Obligaciones: Ejecutar el fideicomiso de acuerdo con la voluntad de
quien
lo
Derecho Mercantil
- Derechos del fideicomisario:
* Exigir el cumplimiento del fideicomiso,
* Pedir la remocin del fiduciario.
* Impugnar las decisiones del fiduciario.
- Clases de fideicomisos:
Garanta: Se
instituye
para
garantizar
el
cumplimiento
de
obligaciones,
103
Derecho Mercantil
42.
- Elementos:
* Personales:
a. Comerciante principal.
c. Distribuidor.
* Reales:
* Formales:
- Caractersticas:
*Consensual.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Conmutativo.
* No formal.
* El distribuidor acta por su cuenta, con su propia empresa.
- Elementos:
* Personales:
a. Comerciante o principal.
b. Agente Independiente.
104
Derecho Mercantil
* Reales:
* Formales:
- Caractersticas:
* Bilateral.
* Oneroso.
* No formal.
* Conmutativo.
* Tracto sucesivo.
- Caractersticas especiales:
* Que el agente promocione negocios de un principal o bien los promocione y
celebre;
* El agente acta independientemente y con su propia empresa.
* Su actuar es unilateral.
* Tiene el agente un territorio donde actuar.
43.
CONTRATO DE TRANSPORTE:
Es aquel por el cual una persona llamada porteador, se obliga por un precio, a conducir
personas o cosas de un lugar a otro que debern ser entregadas al consignatario.
Las acciones derivadas de contrato de transporte prescribirn en 6 meses contados a partir
del trmino del viaje o de la fecha en que el pasajero o las cosas porteadas debieron llegar a
su destino.
105
Derecho Mercantil
- Caractersticas:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Principal; y,
* Conmutativo.
Acta solo.
Transporte de personas: Tiene por fin conducir al sujeto de un lugar a otro. Esta persona
recibe el calificativo de pasajero. Los porteadores son responsables por los daos y
perjuicios que causen los vehculos, salvo si se comprueba que el damnificado dio lugar al
dao o perjuicio. El porteador tambin responder por los daos que sufran los pasajeros por
retraso. En los transportes areos sern por cuenta del porteador los gastos de estancia y
traslado de viajeros que, por razones de servicios o meteorolgicos, se vieran obligados a
realizar altos o desviaciones, aun sin su culpa. El porteador entregar al pasajero un boleto o
billete.
- Elementos del contrato de transporte de personas:
* Personales:
* Formales:
Boleto.
Derecho Mercantil
provengan de defectos ocultos del embalaje. El cargador responder de los daos
ocasionados por vicios ocultos de la cosa. El porteador deber expedir comprobante de
haber recibido la carga, o si ste lo exige, una carta de porte o conocimiento de embarque. El
cargador podr rescindir el contrato antes de comenzar el viaje, previo pago de la mitad del
flete y devolucin de la carta de porte. El porteador deber poner las cosas transportadas a
disposicin del consignatario en el lugar, en el plazo y con las modalidades indicadas en el
contrato. El porteador ser responsable de la prdida total o parcial de los efectos
transportados y de los daos que sufran por avera o retraso, a menos que prueba que se
debieron a vicio propio de la cosa, a su especial naturaleza y caso fortuito, fuerza mayor. Se
presumir perdida la carga que el transportador no pueda entregar dentro de los 30 das
siguientes a la conclusin del plazo en que debi hacerlo.
Fletante o
Mercadera y el precio.
* Formales:
44.
Captulo derogado por el artculo 138 el decreto 33-98 del congreso, ley de derecho de autor
y derechos conexos. La ley de la materia regula estos contratos.
Contrato de edicin: Es aquel que celebra el titular de un derecho de autor sobre una obra
literaria, cientfica o artstica, o sus derechohabientes, con un editor, para que ste la
reproduzca y la venda por su cuenta y riesgo, a cambio de una retribucin.
107
Derecho Mercantil
De acuerdo con la Ley de Derechos de Autor y Derechos conexos, que se entiende por titular
del derecho y derechohabiente? Editor: Al creador de la obra y derechohabiente, a la
persona que adquiri el derecho de autor y forma parte de su esfera patrimonial, y editor
comerciante que persigue obtener un lucro al reproducir y vender.
Contrato de ejecucin pblica de obras: Es aquel por virtud del cual el autor de una obra
musical o sus derechohabientes, dramtico - musical, pantomima, etc. Ceden o autorizan a
una persona individual o jurdica para tal representacin o ejecucin, a cambio de una
remuneracin.
45.
CONTRATO DE PARTICIPACIN.
- Caractersticas:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Tracto sucesivo,
* Tpico.
- Elementos:
* Personales:
Gestor, es el comerciante que, recibiendo bienes de otro, hace participar a
ste de las utilidades o prdidas.
Partcipe, es la persona que entrega sus bienes al gestor.
108
Derecho Mercantil
* Reales. Bienes entregados.
* Formales.
Rgimen legal supletorio que rige los Contratos de Participacin: Se estar a las reglas que
sobre informacin, intervencin del socio partcipe, rendicin de cuentas, extincin del
contrato, existen para la sociedad colectiva.
46.
CONTRATO DE HOSPEDAJE.
Existe este contrato cuando una persona da albergue a otra mediante una retribucin,
comprendindose o no la alimentacin.
-Elementos:
* Personales:
a. Hotelero, hospedero o fondista
b. Viajero o husped.
* Reales:
* Formales:
- Caractersticas:
* Bilateral.
* Consensual.
* Oneroso.
* Tracto sucesivo.
109
Derecho Mercantil
* Adhesin.
47.
CONTRATO DE SEGURO.
Es un contrato por el cual una empresa aseguradora, que deber ser una sociedad annima
organizada conforme la ley guatemalteca, se obliga a resarcir un dao o a pagar una suma
de dinero al ocurrir el riesgo previsto en el contrato, a cambio de la prima que se obliga a
pagar el asegurado o el tomador del seguro.
110
Derecho Mercantil
- Caractersticas:
* Es un contrato principal y tpicamente mercantil.
* Es bilateral.
* Es consensual.
* Oneroso.
* Aleatorio.
* Adhesin.
* Escrito.
- Elementos:
* Personales:
a. Asegurador:
Sociedad Annima.
b. Agentes de Seguros:
c. Solicitante:
d. Asegurada:
e. Beneficiario:
* Reales:
Riesgo y la Prima.
* Formales:
Pliza.
Riesgo: Es una eventualidad de todo caso fortuito que pueda provocar la prdida prevista en
la pliza.
Siniestro: Es la ocurrencia del riesgo asegurado.
El riesgo para que sea objeto de seguro, debe reunir una serie de requisitos establecidos por
la doctrina y la legislacin, cules son: Posible, Incierto, Futuro, Sujeto a Inters.
La Prima:
La Pliza: Es un documento pre redactado que contiene el contrato de seguro. Debe ser
aprobado previamente por la Superintendencia de Bancos.
111
Derecho Mercantil
Clases de plizas que existen:
asegurador.
* Funcin Probatoria. Prueba la existencia del contrato de seguro.
* Funcin de Ttulo Ejecutivo. La pliza es un ttulo ejecutivo.
Seguro de Daos:
Finalidad del Seguro de Daos: Proporcionar una reparacin econmica que compense la
prdida ocasionada por el siniestro.
- Seguro doble o mltiple: Un mismo bien puede asegurarse con dos o ms aseguradoras
por el mismo riesgo e igual inters.
- Indemnizacin: Es el valor del inters asegurado o valor del seguro, siempre dentro del
lmite de la suma asegurada y siguiendo las pautas de la pliza.
* Rescisin:
112
Derecho Mercantil
Seguro Contra Incendio: Indemnizar el dao que sufre un bien, debido a la accin del fuego.
En el seguro contra incendio, el asegurador responder no slo de los daos materiales
ocasionados por un incendio o principio de incendio, de los objetos comprendidos en el
seguro, sino por las medidas de salvamento y por la desaparicin de los objetos asegurados
que sobrevengan durante el incendio, a no ser que demuestre que se deriva de hurto o robo.
Seguro de transporte: por este contrato, todos los medios empleados para el transporte y los
efectos transportables, podrn ser asegurados contra los riesgos provenientes de la
transportacin.
Seguro Agrcola y ganadero: Los objetos que se aseguran mediante este contrato son los
cultivos (permanentes u ocasionales) y el ganado, ya sea vacuno, caballar, etctera...
Seguro de accidentes:
113
Derecho Mercantil
En los seguros personales el asegurador carece de accin para exigir el pago de las primas
que se adeudan. 30 das despus del vencimiento de la prima, sin que haya sido pagada,
caduca el seguro de vida sin necesidad de declaracin alguna.
Clases de seguros personales:
* Temporal.
* Popular o de grupo.
* ordinario de vida.
* Seguro de vida con pagos limitados.
* Seguro de accidentes.
* Seguro de enfermedad.
48.
CONTRATO DE REASEGURO.
49.
Derecho Mercantil
-
Elementos:
Personales:
* Fiador:
Es la afianzadora.
* Fiado:
* Beneficiario.
fiado.
Reales:
Formales.
Pliza.
- Caractersticas:
* Negocio consensual;
* Formal;
* Accesorio,
* Oneroso;
* Garanta;
* Tracto Sucesivo.
- Atendiendo a las obligaciones y personas que se garantizan con la fianza estas pueden ser:
De fidelidad.
Judiciales.
Administrativas ante Gobierno; y,
Administrativas ante particulares.
115
Derecho Mercantil
- Contrato de Reafianzamiento: Una afianzadora se obliga a pagar a otra, segn los trminos
del contrato, las sumas que sta haya pagado al acreedor del contrato de fianza reafianzado.
De acuerdo con el decreto 470 del Presidente de la Repblica, la Superintendencia de
Bancos, obliga a toda afianzadora a presentar un contrato de reafianzamiento. La
reafianzadora est obligada a proveer de fondos a la afianzadora, tan pronto como sta le
comunique que ha sido requerida de pago por el beneficiario de la fianza, y que va a
proceder a realizarlo.
50.
CONTRATOS ATPICOS.
FUNDAMENTO GENERAL:
Los contratos atpicos son aquellos que no estn regulados en la ley y que, no obstante, se
practican en la realidad del comercio. El mundo del contrato atpico se fundamenta en la
doctrina llamada Libertad de Configuracin Interna, que tiene como lmite la creatividad de
las personas para inventar frmulas de negociacin y plasmarlas en clusulas contractuales;
libertad que debe respetar el orden pblico, las leyes prohibitivas expresas y la moral.
propiedad sobre la maquinaria que ha utilizado mediante el leasing, por el precio que se haya
pactado desde el momento que se celebr el contrato. Si se renuncia a la compra el bien
116
Derecho Mercantil
debe de ser devuelto a la entidad financiera, pero si se ejerce la opcin, se paga un precio
residual que es inferior al que se habra pagado por la maquinaria nueva.
negoci con el arrendatario el uso del bien o cosa, a cambio de una renta y por un plazo de
corta duracin. No existe opcin de compra.
Leasing financiero: Por medio de este el dador financiero proporciona dinero para comprar un
bien que necesita el tomador, adquirindolo directamente del proveedor y pagndole el valor
del mismo. Esta adquisicin la hace el dador a su nombre y transfiere su uso al tomador,
quien previamente ha seleccionado el bien a su conveniencia. El tomador se compromete a
pagar una renta por el uso del bien adquirido con el financiamiento y goza de la opcin de
comprarlo al finalizar el plazo.
3. Formales.
- Caractersticas:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Conmutativo;
117
Derecho Mercantil
* Tracto Sucesivo,
* Celebrado por adhesin.
FACTORING:
Es un convenio de efectos permanentes establecido entre el contratante, segn el cual aquel
se compromete a transferir al factor todas o parte de las facturas que posee de terceros
deudores y notificarles esa transmisin; como contrapartida, el factor se encarga de efectuar
el cobro de estas deudas, de garantizar el resultado final, incluso en caso de morosidad del
deudor y de pagar su importe, bien por anticipado, a fecha fija o mediante deduccin de sus
gastos de intervencin.
- Caractersticas:
* Consensual.
* Oneroso.
* Bilateral.
* Tracto sucesivo,
* Conmutativo.
Adhesin.
FRANCHISING:
El contrato de franquicia comercial se caracteriza por ser un negocio entre un franquiciante y
un franquiciado, por medio del cual el primero permite al segundo la comercializacin de un
118
Derecho Mercantil
producto o un servicio que constituye la actividad propia de su empresa, debindose seguir
las mismas pautas que se observan en la empresa franquiciante en cuanto a calidad,
presentacin del producto o servicio, publicidad, etc. De tal manera que el consumidor estar
recibiendo un bien, por medio del franquiciado, como si se lo estuviera proveyendo el
franquiciante.
- Caractersticas de la franquicia:
* Es una relacin continuada de transferencia de la tecnologa del franquiciante hacia el
franquiciado.
* El franquiciante a cambio, recibe el pago de una cuota inicial y se queda recibiendo
regalas peridicas.
* La franquicia implica licencia de uso de la marca.
Es
aquella
que
franquiciado.
119
se
celebra
entre
franquiciante
Derecho Mercantil
Franquicia Piloto:
OTROS:
Joint Ventures: Es aquel por el cual el conjunto de sujetos de derecho nacionales o
internacionales realizan aportes de las ms diversas especies, que no implicarn la prdida
de la identidad e individualidad como persona jurdica o empresa, para la realizacin de un
negocio comn, pudiendo ser ste desde la creacin de bienes hasta la prestacin de
servicios, que se desarrollar dentro de un lapso limitado, con la finalidad de obtencin de
beneficios econmicos.
Contrato de Underwriting: Es una operacin por la cual un banco o una sociedad financiera
otorga prefinanciamiento a la sociedad emisora sobre la suma que representa el total o parte
de los valores a emitir: acciones o debentures, pagando un precio menor al valor nominal de
cada documento, los cuales colocar posteriormente por un precio mayor.
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