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DE LOS
CAMPOS ELECTROMAGNTICOS
LA PROBLEMTICA JURDICA
DE LOS
CAMPOS ELECTROMAGNTICOS
La autora
Ediciones Revista General de Derecho
Coln, 48, 1.
46004 Valencia
Tel. 96 351 71 00
Fax 96 351 16 08
Impresin
Quiles, Artes Grficas, S.A.
Picayo, 23
46025 Valencia
Tel. 96 348 12 92
ISBN: 84-95382-27-X
Depsito legal: V-4659-2003
NDICE
Pgina
PRLOGO
11
INTRODUCCIN
15
21
2.
3:
4.
27
29
30
3.1.
31
3.2.
33
3.3.
CONCLUSIONES
42
49
5.
ANEXOS
55
6.
BIBLIOGRAFA
195
PRLOGO
La tecnologa ha invadido toda la actividad humana y en especial las relaciones entre las personas en su vida privada.
A llenar un hueco que exista en la bibliografa espaola en
esta materia ha venido la autora con oportunidad y acierto en la
presente obra, que pese a su brevedad contiene lo necesario, eliminando lo superfluo de una tesis cul es el tratamiento jurdico
civil de esta tecnologa.
Probablemente no encontraremos a nadie que no conozca alguna persona que tenga telfono mvil y obviamente a ningn espaol que hoy en da se alumbre con velas.
Pero pese a esta aceptacin generalizada de las tecnologas,
pocos de los que hemos estudiado "letras" recordamos la base
qientfica de la transmisin de las ondas electromagnticas y menos an sabemos si las mismas son o no perjudiciales para la salud. Esta es una cuestin que debe ser dilucidada y estudiada por
los cientficos, pero aunque sea lgico creer que deben ser stos y
no otros los que hablen de temas cientficos, todos hemos ledo ltimamente noticias de lo ms alarmante acerca de los peligros que
estas tecnologas suponen para nuestra salud. Desgraciadamente
estas noticias casi nunca provienen de autnticos estudios serios y
rigurosos sino que son aireadas por periodistas sin formacin
cientfica que aprovechan las aprensiones y miedos de la ciudadana para conseguir vender ms peridicos.
Ante estas noticias el mundo del Derecho tambin ha reaccionado.
11
Los Tribunales han visto aparecer un nuevo tipo de reclamaciones civiles o administrativas que tienen la misma finalidad: la
retirada de una antena de telefona mvil o de un transformador de
energa elctrica, y en la mayora de los casos basado en un supuesto dao a la salud de los demandantes.
Se ha escrito sobre esta materia desde el punto de vista administrativo pero hasta ahora no se haba estudiado cul ha sido el
planteamiento civil de la cuestin y cul la respuesta de los tribunales cuando se han planteado demandas alegando daos para la
salud de los demandantes.
En este libro se trata de desmenuzar cul ha sido el planteamiento de las demandas y cual la respuesta de los jueces, sin entrar a estudiar la va administrativa y slo de refiln la va de la
Ley de Propiedad Horizontal, centrando el estudio en la parte estrictamente civil de la cuestin, tanto en las demandas que reclaman responsabilidad por daos, como aquellas que plantean el
asunto desde las inmisiones no tolerables.
Despus de una pequea introduccin y de citar los principio
fundamentales de la fsica, la autora trae a colacin los problemas
jurdicos creados por la alarma que ha producido la nueva tecnologa, analizando a continuacin los campos electromagnticos y
su trascendencia jurdica, lo que le permite entrar en la aplicacin
del principio de la responsabilidad extracontractual y su necesaria
vinculacin con el tipo jurdico que construye el Cdigo Civil en
su artculo 590, no sin antes y con absoluta tica periodstica sealar las dificultades de la prueba en los procesos en que se quiera
demostrar el dao producido, con unas conclusiones del mximo
inters.
La obra incluye unos anexos que completan la visin panormica del tema con una bibliografa ms cientfica que jurdica.
Felicitmonos de que una ilustre colaboradora de la Revista
General de Derecho haya tenido el acierto y la formacin tcnica
necesaria para, desde la ptica del Derecho Civil, analizar los problemas que aqu aborda y ello lo hace con extraordinaria originalidad, lectura fcil y comprensiva para el lector y sobre todo re12
forzando su tesis civilstica con los mejores argumentos que construye con el examen del Ordenamiento Jurdico Civil vigente.
Revista General de Derecho se congratula de contar con tan
ilustre colaboradora y es para nosotros un honor el redactar estas
lneas que slo aspiran, por lo menos, a estar a la altura de las tesis de la autora, de su brillantes construccin, teniendo que reconocerle que ha aportado al Derecho Privado Espaol una seria investigacin bastante ayuna en nuestro Derecho.
AUGUSTO VICENTE ALMELA
Abogado
Director de la Revista General de Derecho
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INTRODUCCIN
He decidido tratar esta materia porque cada da existe una mayor sensibilidad en l opinin pblica sobre los temas relativos a
la salud y al medio ambiente en el entorno de los avances y las innovaciones cientfico-tcnicas y porque precisamante, esta sensibilizacin de la ciudadana est llevando a actitudes ciertamente
exageradas respecto de los supuestos peligros que las nuevas tecnologas suponen, actitudes que estn teniendo trascendencia jurdica en diversos mbitos del Derecho.
Pese a que pocas de estas nuevas tecnologas han tenido una
aceptacin tan rpida, extensa y beneficiosa para el desarrollo de
la sociedad de la informacin, como ha ocurrido con la telefona
mvil, habiendo llegado a convertirse el telefono mvil en una herramienta casi imprescindible de cualquier espaol medio; se ha
observado, en los ltimos tiempos, una ralentizacin importante
en este sector debido a la incertidumbre que han suscitado las noticias sobre la exposicin humana a los campos electromagnticos
generados por las estaciones base, a lo que se ha unido el miedo a
las torres de alta tensin y a los generadores de energa elctrica,
pues stos tambin generan campos electromagnticos.
La abundancia de noticias sin rigor cientfico alguno ha invadido nuestra vida diaria, dando lugar a una importante alarma social sobre la forma en que los campos electromagnticos pueden
afectar a la salud, y el problema fundamental est en que estas noticias alarmistas calan en la sociedad antes de que los cientficos
puedan clarificar con el rigor necesario estas cuestiones.
15
Director de la Escuela Superior de Ingenieros de Telecomunicaciones de la Universidad Politcnica de Valencia y publicado por
el Colegio Oficial de Ingenieros de Telecomunicaciones de la Comunidad Valenciana, en Octubre de 2001, an cuando el trabajo se
realiz poco antes de, la publicacin del RD 1066/2001, y por ello
siempre se refiere al proyecto de RD. En este informe se recoge
un anlisis muy riguroso sobre los CEM y su posible impacto en
la salud de los ciudadanos, en una serie de trabajos elaborados por
el Foro de las Telecomunicaciones creado y coordinado por el Colegio Oficial de Ingenieros de Telecomunicaciones.
Tambin he acudido a Internet, donde la informacin es abrumadora dado los numeroso colectivos anti antenas, anti torres de
alta tensin etc. que existen. stos proporcionan sentencias, legislacin e informes de colectivos ecologistas y de cientficos, casi
todos excesivamente alarmistas a mi modo de ver. Tambin hay
publicadas pginas del Ministerio de Ciencia y Tecnologa y del
de Sanidad, as como de las distintas compaas de telefona mvil y de electricidad.
Por esta escasez de publicaciones el trabajo est enfocado
desde la respuesta jurisprudencial, tambin escasa, por otra parte,
dado lo nuevo del tema, a los problemas planteados por los ciudadanos en los Tribunales.
Estas sentencias son de Juzgados de 1a Instancia o de Audiencias, y he acompaado en anexo aquellas que no estn publicadas
en repertorio alguno, debiendo destacar la excelente labor llevada
a cabo por la Juez del Juzgado n 2 de Murcia en la Sentencia de
ocho de febrero de 2002, que basndose en la extraordinaria y prolija prueba presentada por el Letrado de Iberdrola, llega a una conclusin totalmente distinta a las adoptadas hasta el momento por
el resto de Tribunales, aplicando para ello los conocimientos cientficos que le fueron facilitados y el el RD 1066/2001 en relacin
con la Recomendacin de la UE, en definitiva teniendo en cuenta
el estado de la ciencia.
En general todos los demandantes pretenden lo mismo, que
cese la emisin de CEM por entender que pueden ser perjudiciales para su salud o la de los suyos.
17
Pero despus de la publicacin del RD, al establecerse unos lmites de exposicin basados en criterios cientficos, deberan tenerlos en cuenta y decidir que si no se superan, no deberan prosperar las demandas pues lo contrario supondra, como dice la
sentencia de la Corte Suprema de Costa Rica, ser la aplicacin
irracional de un principio (el de precaucin).
En definitiva, entiendo que los Tribunales han enfocado el
tema desde una perspectiva acertada, tanto antes de la publicacin
del RD como despus, pero se echa en falta que no hayan acudido
a cientficos independientes (que los hay, y muy buenos, en Espaa) para suplir su desconocimiento de la materia y poder dictar
resoluciones basadas, no en aprensiones o miedos, sino en el estado de la ciencia, evitando con ello la aplicacin irracional del
principio de precaucin que puede conducir a situaciones tan absurdas como la planteada por la sentencia de la Audiencia Provincial de Murcia, que prohibi todo tipo de inmisin de campos
electromagnticos en la vivienda del demandante, lo que hizo decir a un reputado cientfico espaol que:
tal requerimiento llevado sin ms a su cumplimiento nos impedira vivir y nos conducira a la muerte e impedira el uso de la
energa elctrica.... (ver nota al pie sealada con el n nueve,
pg. 35).
19
1.
Las microondas constituyen una forma de radiacin electromagntica, ondas de campos elctricos y magnticos que viajan a
la velocidad de la luz y que se diferencian de la luz visible nicamente: en la frecuencia a la que dichos campos oscilan. Estamos
constantemente baados, en radiacin electromagntica, la mayor
parte de la cual no podemos ver ni sentir, puesto que la luz visible
representa slo una regin muy estrecha del espectro electromagntico. S podemos sentir la radiacin infrarroja en nuestra piel,
advirtindonos, por ejemplo, de que una estufa est caliente antes
de que lleguemos a tocarla. Las microondas corresponden a unas
frecuencias ms bajas. Nuestros sentidos no responden directamente a la radiacin de microondas, pero stas son absorbidas por
determinadas molculas del cuerpo, con lo que se incrementa la
amplitud de sus vibraciones atmicas.
Dicha amplitud constituye una medida de la temperatura del
cuerpo. A suficiente intensidad, como ocurre con el horno microondas, el calor empezara a destruir las clulas.
Las investigaciones sobre las microondas se iniciaron en la segunda Guerra Mundial con el desarrollo del radar, cuando un tcnico que hablaba cerca de un transmisor experimental descubri
que una barra de chocolate que llevaba en el bolsillo se haba derretido. El ejrcito de EEUU, estableci un programa para evaluar
1 Extrado del libro CIENCIA O VUD, De la ingenuidad al fraude cientfico de RoBERT L. PARK, 1999, Oxford University Press, Nueva York: Publicado en Espaa por GRIBALJO
MONDADORI, 2001. 2001. autorizado por el autor.
21
cualquier posible riesgo para los tcnicos y operadores directamente expuestos de cerca a la radiacin de los sistemas de radar
de gran potencia.
Los hornos microondas fueron producto de estas investigaciones.
La polmica sobre las microondas surgi en EEUU en los
aos setenta, espoleada por diversos periodistas de investigacin
no cientficos, que comenzaron a dar la voz de alarma sobre los
peligros de la tecnologa. La lista de problemas de salud que vincularon a las microondas era amplsima, iba desde las cataratas,
hasta abortos, malformaciones y cncer.
El hecho de que la mayora de las investigaciones sobre microondas estuviera financiada por el Ministerio de Defensa se convirti para ellos en prueba de que el Gobierno estaba ocultando
algo, esto tena cierta lgica puesto que las industrias tabaqueras,
nucleares, farmacuticas etc., haban ocultado informacin en
otras ocasiones en perjuicio de los ciudadanos.
Sin embargo esta postura de la prensa ofendi a los cientficos
estudiosos de las microondas.
El efecto de todos los agentes inductores del cncer conocidos
la radiacin ionizante, como son la ultravioleta o los rayos X;
los carcingenos qumicos, como el humo del tabaco y algunos virus es que daan el ADN.
El dao consiste en romper o alterar los enlaces qumicos,
creando una cadena de ADN mutante. Los fotones de microondas
pueden hacer que los enlaces qumicos se estiren o se doblen, pero
les resulta imposible romperlos.
La radiacin electromagntica interacta con la materia en paquetes de energa denominados fotones. Los fotones que tienen
la energa suficiente para romper los enlaces qumicos constituyen
lo que se conoce como radiacin ionizante. El hecho de que la
radiacin electromagntica sea ionizante, o no, es independiente
de la intensidad, o nmero de fotones; depende nicamente de la
energa de cada fotn individual.
22
Romper un enlace qumico con un fotn es como arrojar piedras a algo que se encuentra a la otra orilla del ro. Si uno no consigue alcanzar la otra orilla, no importa Cuntas piedras tire. Los
fotones de menor energa capaces de romper los enlaces qumicos
se encuentran en la regin ultravioleta del espectro, justo antes de
la luz visible. Estos fotones tienen aproximadamente un milln de
veces la energa de los protones de microondas. Romper enlaces
qumicos con microondas sera como tratar de arrojar una piedra a
travs del ocano.
Las radiaciones electromagnticas pueden actuar cediendo calor a los tejidos (microondas) o bien corrientes elctricas en los tejidos. Se trata de radiaciones de baja frecuencia como son las emitidas por las antenas de telefona mvil y el cableado de alta
tensin.
A frecuencias tan bajas ya no tiene sentido pensar en trminos
de fotones y radiaciones. Lo que se mide son los campos elctricos y magnticos por separado. Michel Faraday descubri en 1831
la relacin entre los campos elctricos y los magnticos: el movimiento de las cargas elctricas, como cuando una corriente fluye
a travs de un circuito, genera un campo magntico; inversamente,
el movimiento de un campo magntico inducir una corriente en
un conductor estacionario. Una lnea elctrica est rodeada tanto
por un campo elctrico como por uno magntico.
Todo el mundo est de acuerdo en que los campos elctricos
derivados de las lneas de corriente no representan ningn riesgo
para la salud. Dado que el tejido humano conduce bastante bien
la electricidad, las capas epiteliales ms externas actan como un
escudo protector, evitando que los campos elctricos penetren en
el cuerpo. Lo que preocupa son los campos magnticos, que s
penetran en el cuerpo, por ello preocupan las lneas de alta tensin, an cuando su finalidad es transportar la corriente con la
menor intensidad posible, y por tanto minimizando los campos
magnticos.
Los seres humanos siempre hemos estado expuestos a los
campos electromagnticos. As las corrientes elctricas que circulan en el ncleo fundido de la Tierra actan como una enorme
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dnamo, convirtiendo al planeta en un gigantesco imn. Asimismo durante los ltimos cien aos el consumo de energa elctrica per cpita se ha multiplicado por treinta y adems ha surgido
la telefona mvil que tambin genera campos electromagnticos y nuestra exposicin a los mismos ha aumentado de forma
similar.
Si bien los campos electromagnticos producidos de forma
natural son relativamente constantes, los producidos de forma artificial se suministran en forma de corriente alterna, y como resultado de la ley de Faraday un campo magntico alterno interacta
con nuestro cuerpo de una manera distinta a como lo hace el
campo magntico terrestre, relativamente constante.
El resultado es que aqul induce dbiles corrientes elctricas
en el cuerpo, y la cuestin es si estas corrientes afectan de algn
modo a la salud y si pueden interferir en las defensas del cuerpo
contra el cncer.
Para determinar estas posibilidades se hicieron durante aos
numerosos estudios en este sentido.
En el ao 1994, se concluy un estudio, que haba durado
cuatro aos, realizado con 223.000 trabajadores de empresas
elctricas canadienses y francesas. No se hall ningn incremento generalizado de riesgo de cncer asociado a la exposicin
laboral a la fuerza electromagntica. De los treinta tipos de cncer incluidos en el estudio, slo uno, una rara forma de leucemia
mostraba un incremento del riesgo, y se daba nicamente en
cinco casos. Un ao despus se public un estudio parecido, an
ms amplio, sobre los trabajadores de empresas elctricas estadounidenses.
No se detect incremento alguno del riesgo para ninguna de
las formas de leucemia incluidas en el estudio, aunque s un riesgo
ligeramente ms elevado para una rara forma de cncer de cerebro. En ambos casos los mdicos expresaron su sorpresa ante este
resultado, concluyendo que exista una desviacin estadstica que
impeda apreciar los resultados y planteaba la necesidad de realizar un estudio an ms amplio.
24
2 Ms adelante se podr ver cmo este artculo de la revista citada ha sido utilizado por algn Juez en Espaa, como en la sentencia firme del Juzgado de 1a Instancia n 2 de Murcia de 8 de
febrero de 2002.
26
c) Poltica adoptada por los Ayuntamientos respecto a la instalacin en sus municipios de antenas de telefona mvil y consecuencias que pueden derivar de la retirada de antenas con licencia.
En esta cuestin no voy a entrar por ser ms propia del derecho
administrativo, pero si es interesante saber que ocurrir en aquellos casos en que habiendo otorgado licencia el Ayuntamiento para
la instalacin de una antena de telefona mvil, ste cambia su criterio y decide retirar las antenas del casco urbano causando con
ello los consiguientes perjuicios a la operadora.
27
3.1.
El problema fundamental que plantean las demandas interpuestas en reclamacin de daos y perjuicios por responsabilidad objetiva extracontractual, radica en la, dificultad de probar no slo la
existencia del dao alegado sino que el mismo (caso de la nia hiperactiva de Bilbao), sea producido directa o indirectamente por los
campos electromagnticos, y dado que ningn cientfico se atreve
hoy da a realizar un informe pericial aceptando esta relacin de
causalidad entre los CEM y el deterioro de la salud (de nuevo ver
este caso), es por lo que los abogados han tenido que acudir a otras
figuras legales que van a permitir, por lo menos, la retirada de los
equipos o que estos emitan con una menor intensidad.
Sabido es que para que pueda prosperar la accin de reclamacin de daos y perjuicios del art. 1.902, han de concurrir tres requisitos:
a) una accin u omisin negligente o culposa imputable a
una persona o entidad a quien se reclama la indemnizacin. En orden a este primer requisito, la jurisprudencia ha ido evolucin
nando, desde la sentencia de 10 de julio de 1943, hacia un sistema
que, sin hacer plena abstraccin del factor moral o psicolgico y
del juicio de valor sobre la conducta del agente, acepta soluciones
cuasi objetivas, demandadas por el incremento de las actividades
peligrosas consiguientes al desarrollo de la tcnica y el principio
de ponerse a cargo de quien obtiene el provecho la indemnizacin
del quebranto sufrido por tercero, a modo de contrapartida del lucro obtenido con la actividad peligrosa, y es por ello por lo que se
ha ido transformando la apreciacin del principio subjetivista ora
por el cauce de la inversin o atenuacin de la carga probatoria,
presumiendo culposa toda accin u omisin generadora de un dao
indemnizable, a no ser que el agente demuestre haber procedido
con la diligencia debida a tenor de las circunstancias de lugar y
tiempo, demostracin que no se lograr con el mero cumplimiento
de las disposiciones reglamentarias; ora exigiendo una diligencia
especfica mas alta que la administrativamente reglada, ...
31
una posible interrelacin de los acontecimientos que pueden concurrir en la produccin de,un resultado daoso (AP Salamanca 241-95 AC 135 y STS 25-4 y 17-12 1988 RJ 3277 y 9476).
Respecto del DAO, el criterio consolidado del Tribunal Supremo en el sentido de que su determinacin es una cuestin de
hecho que exige acreditar su realidad y su imputabilidad a la contraparte, sin que sean suficientes meras hiptesis o conjeturas,
exime de mayores consideraciones al respecto.
3.2.
33
34
se encauza la controversia en el mbito de la accin hegatoria de servidumbre con sustento normativo y en aplicacin
analgica del art. 590 del CC, dirigida al cese o limitacin de las
inmisiones electromagnticas, considerando la accin de responsabilidad extracontractual como secundaria, para estimada la
principal, obtener el resarcimiento pretendido
Por su parte la sentencia del Juzgado de 1a Instancia n 6 de
Murcia de 14 de abril de 2000. relativa a campos magnticos generados por transformadores elctricos, acude a la figura del
dao moral para paliar la falta de acreditacin del dao fsico
y en base a esto procede a aplicar el art. 590 del Cdigo en relacin con el 1.908-2 y la teora del riesgo y sus consecuencias (presuncin de culpa, inversin de la carga de la prueba y principio de
que la suficiencia de medidas reglamentarias adoptadas no exime
de responsabilidad) elaborada por el TS en base al art. 1.902 y a
la responsabilidad objetiva.
Respecto al dao moral dice: La tesis que sostiene la demandada es la de que al momento actual no se encuentra acreditado la existencia de dao: alguno. En relacin a esta manifestacin hay que destacar que si bien es cierro que no existe prueba
actual de dao fsico alguno, no lo es menos que se puede derivar
la existencia de un dao moral que viene constituido y fundamentado en el elemental y normal desasosiego e intranquilidad que
surge en unas personas, por la posibilidad de que donde se desarrolla los elementos ms esenciales de su vida, esto es en su vivienda, se estn produciendo una serie de emisiones que pudieran
ser nocivas para la salud tanto de ellos como de sus hijos. Circunstancias todas estas que tienen un difcil encaje con lo previsto
tanto en el art. 15.1 de la CE (d a la vida y a la integridad fsica),
18.1 y 2 (d a la intimidad personal e inviolabilidad del domicilio)
y art. 45.13 del mismo texto legal (d a disfrutar del medio ambiente y obligacin de repara los daos causados contra este medio ambiente) (sic).
Para fundamentar esto ltimo acude a la sentencia del TEDH
(caso Lpez Ostra contra Espaa) en el que se reconoce que los
atentados graves contra el medio ambiente pueden afectar al bienestar de una persona y privarla del disfrute de su domicilio, aten35
tando contra su vida privada y familiar, sin que por ello se ponga
en grave peligro la salud del interesado.
Sin embargo y pese a la tesis del Juzgador, considero criticable esta postura de acudir al dao moral y al principio constitucional del d a disfrutar del medio ambiente, pero sin proceder a la
aplicacin de los criterios que son necesarios para su apreciacin,
esto es, respecto al dao moral, una mayor minuciosidad en su
consideracin como dao indemnizable, pues est claro que las
dudas o temores no constituyen un derecho subjetivo que pueda
lesionarse y por tanto indemnizarse y por otra parte debera tenerse en cuenta en este tipo de supuestos, lo que la Asociacin Espaola de Psiquiatra denomina Percepcin distorsionada del
riesgo y que se incluye dentro de las fobias y define como la percepcin de un riesgo amenazante para la vida sin que efectivamente
lo sea citando como ejemplo el miedo a volar o a subir en ascensor siendo obvio que en estos casos de miedo a los CEM, las
cefaleas, insomnio y dems molestias etc. que refieren los afectados, son consecuencia de esta fobia6.
Y respecto del derecho a un medio ambiente adecuado y el
dao al mismo, no se han aplicado los criterios comnmente aceptados y exigidos y que como recoge REYES LPEZ, M. J. 7 , citando a diversos autores, son que el dao ha de existir realmente,
ser demostrado y cuantificado en trminos econmicos y concretarse a la lesin de un derecho subjetivo o a un inters jurdicamente protegido, adems ha de ser personal, y debe tener la
consideracin de grave, y aade si el dao es insignificante o tolerable de acuerdo con las condiciones del lugar, no surgir la
responsabilidad y por lo tanto, no ser resarcible, diciendo por
ltimo que esta idea es la que opera como lmite de la responsabilidad por inmisiones 8 .
6 As consta en el informe pericial que el Doctor Represa (Catedrtico de Medicina, Director de Investigacin en Biomedicina y Biologa molecular del CS1C, miembro del Comit de expertos en Ondas Electromagnticas del Ministerio de Sanidad, y de la Comisin de expertos en
CEM de la UE), aporta en el juicio que dio lugar a la citada sentencia del Juzgado de Murcia n 2
de 8 de febrero de 2002.
7 REYES LPEZ, M. J.: La responsabilidad civil ambiental, en Derecho Ambiental Espaol WAA, Valencia, 2001.
8 Este criterio ser el utilizado por la sentencia del Juzgado 2 de Murcia, de 8 febrero de
2002, al considerar que la invasin que se produce por el funcionamiento del transformador, se halla muy por debajo del lmite mximo de exposicin que han de tolerar o soportar.
36
Una apreciacin demasiado laxa de los conceptos de dao moral y de dao al medio ambiente, podra dar lugar a abusos en el
ejercicio del derecho y a la apreciacin de reclamaciones, con las
consiguientes indemnizaciones, basadas en simples miedos, dudas
y temores generados por regla general, por la citada percepcin
distorsionada del riesgo y tambin por la amplificacin social
del riesgo y por el desconocimiento que en general existe en la
poblacin sobre los avances cientficos y sus consecuencias.
As, si bien las tres primeras sentencias dictadas en estas materias, la de Murcia de 14 de abril de 2000, la de la AP de Murcia
en apelacin de la anterior de 4 de abril de 2001 y la del Juzgado
de 1a Instancia 2 de Bilbao, siguieron este criterio de considerar
como intolerables las inmisiones por aplicacin del denominado
principio de precaucin ante la ausencia de regulacin legal;
en la actualidad, una vez ha entrado en vigor el RD 1066/2001
debe entenderse superada esta postura, dado que en el mismo se
han establecido los lmites de las radiaciones que se consideran
tolerables y que no suponen peligro para la salud con aplicacin
precisamente de dicho principio de precaucin, de modo, que si
las emisiones de CEM, sean de telefona o de aparatos radioelctricos, no superan los lmites establecidos en el mismo, no podr
considerarse que existe inmisin ilcita, pues como dice la sentencia citada de Bilbao:
Las radiaciones de telefona mvil que se miden permanentemente en una vivienda, emitidas por una fuente exterior en elementos privativos, debe estar amparada como cualquier otra emisin en causa legal o ser consentida por el propietario. Si se
probara cabalmente su absoluta inocuidad, como no ocupan espacio y no se perciben por los sentidos, podra concebirse precisamente abusivo el negar el consentimiento por el titular de la vivienda sirviente.
Estos lmites del RD son los mismos que los sealados en la
Recomendacin 1999/519/CE que a su vez recogi los muy estrictos del ICNRP (International Comisin of Non Ionising Radiation Protecction. organismo que elabora las normas de seguridad para la OIT dependiente de la ONU) la cual bajo el principio
37
41
3.3.
Conclusiones
A la vista de los supuestos estudiados, considero que el sistema adoptado de acudir a la figura de la accin negatoria del artculo 590 del Cdigo Civil en relacin con el 1.908 y 1.902 del
mismo, ha sido el ms acertado, dado que el ejercicio de una simple accin por responsabilidad extracontractual no puede prosperar por la imposibilidad de demostrar el dao, requisito esencial
para poder apreciar la misma.
Los distintos jueces y tribunales, a falta de una regulacin
concreta que determinara los lmites mximos permitidos para las
emisiones de campos electromagnticos, con prudencia y buen
criterio, acogieron el principio de precaucin al considerar que
es preferible prohibir una inmisin cuya inocuidad no se ha demostrado, que permitirla para prohibirla cuando efectivamente se
demuestre que ha producido daos a la salud, cargando con la
prueba de la inocuidad al propietario de los aparatos productores
de CEM.
Sin embargo, se echa de menos que dichos juzgadores no acudieran a aplicar o cuanto menos a tener en cuenta, la Recomendacin de 1999 de la CE, que estableca qu lmites mximos se
consideraban tolerables para la salud, lmites que se establecieron
de acuerdo con los criterios fijados por la Comunidad Cientfica y
que son unos de los ms duros y estrictos existentes en el mundo.
Desde la publicacin del RD 1066/2001, estableciendo los
lmites mximos permitidos, opino que no deberan prosperar las
42
acciones ejercitadas por invasiones de campos electromagnticos, siempre que dichas inmisiones no superen los lmites permitidos por esta norma, que son los mismos que los de la Recomendacin de la CE, respecto de los cuales, el 25 de enero de
2002, el Comit Cientfico de la Unin Europea seal que, la
recomendacin de este Comit es mantener los niveles de 1999,
lo que significa que se est seguro de que protegen la salud de
manera holgada y suficiente.
Ahora bien esto depender del carcter de cada uno de los
Juzgadores y del rigor cientfico en que vayan a basar sus resoluciones, pues podra ocurrir como de hecho ha ocurrido en Alemania, que los jueces pese a carecer de conocimientos cientficos, decidan a favor de una u otra de las partes litigantes basndose en su
propia consideracin sobre cual es el estado de la ciencia e incluyan en las sentencias sus propias aprensiones, permitindose
criticar las reglamentaciones que establecen los lmites mnimos
tolerables y considerar que las mismas, que han sido dictadas en
base a informes de expertos en la materia y a la opinin de la comunidad cientfica, son insuficientes para garantizar la proteccin
a la salud, obviando las disposiciones legales y aplicando su propio criterio.
As la sentencia de 26 de enero de 2001 de la Audiencia de
Frankfurt10, fall a favor de una serie de vecinos que solicitaron
proteccin interdictal frente a Deustsche Telekom y los propietarios de la Iglesia dnde1 se haba instalado la antena de telefona mvil, con el fin de que se detuviera la actividad de la Estacin Base.
Los demandantes alegaron temer perjuicios para su salud y
daos a largo plazo, para justificar los cuales acompaaron una serie de informes periciales que consideraban que el valor mximo
establecido en la Ordenanza Alemana no es de aplicacin, frente
a la postura de los demandados que consideran que el mismo es
suficiente para dar cumplimiento al principio de precaucin.
Pese a qu las mediciones demostraron que las inmisiones en
los domicilios de los demandantes eran muy inferiores a las legal10
43
44
monios no resultaban crebles e inst a los jueces federales a actuar como guardianes descartando enrgicamente las teoras
cientficas mal fundamentadas o especulativas. El Tribunal dej
claro que no bastaban las impresionantes credenciales de un experto: las evidencias presentadas se deban basar en principios
cientficamente vlidos y ser interpretadas cientficamente esta
sentencia por una parte tena en cuenta las advertencias de destacados cientficos en el sentido de que el hecho de que un trabajo
haya sido revisado por otros colegas y publicado no asegura que
sea correcto.
Despus de esta sentencia numerosos jueces estadounidenses
nombraron grupos especiales integrados por cientficos independientes para evaluar los testimonios de otros expertos presentados
en los pleitos. Esto era un reconocimiento del hecho de que ni los
jueces ni los jurados estn en situacin de determinar si las evidencias se basan, o no, en principios cientficamente vlidos. Es,
ms probable que el Tribunal llegue a la verdad si cuenta con el
consejo de expertos cientficos sin ningn vnculo de intereses con
los posibles resultados. Los jueces llegaron a ms y permitieron
que los expertos nombrados por ellos interrogaran a los testigos
expertos presentados por las partes. Las sentencias dictadas por
estos Tribunales y fundamentalmente una dictada por el Tribunal
Supremo de California, dieron al traste con las esperanzas puestas
por los Abogados en colapsar las Salas de Justicia con demandas
sobre casos relacionados con los campos electromagnticos, pues
dijo el Tribunal que estos no han lugar en las salas de justicia.
Tambin sigui este criterio de solicitar el punto de vista de
cientficos independientes, la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Costa Rica, en la sentencia de 28 de abril de 199813.
Se plante un recurso de amparo constitucional por unos vecinos, contra el Instituto Costarricense de Electricidad y otros.
Adems de otros argumentos de rango constitucional, se aleg la
posibilidad de que la lnea elctrica a instalar, fuera susceptible de
causar daos a la salud de los vecinos y residentes en la zona por
donde iban a discurrir las torres de alta tensin.
13
En el Considerando III punto c), la Sala se plantea esta cuestin de fondo, y dice entre otras cosas:
Existe una amenaza, real e inminente, a la salud de los actores y sus familias, o bien a la integridad del ambiente en que residen, por la realizacin de las obras que pretende el ICE?
1)
Contexto cientfico. An cuando la Sala Constitucional
sea un tribunal de derecho, no cabe duda de que el problema que
aqu se est planteando tiene su origen y, por ende, debe ser tratado a partir de los datos y criterios que brinda la ciencia sobre
el tema en concreto. En otras palabras, el estado actual del conocimiento cientfico en una materia tan compleja y delicada debe
constituir el presupuesto objetivo del que parta la Sala para delinear sus conclusiones jurdicas.
As pues, qu ha dicho la ciencia acerca de la posible influencia de los campos electromagnticos sobre la salud humana?
Sobre el tema, las partes han allegado al expediente una abundante serie de argumentos y criterios tcnicos-cientficos. La
Sala, por su parte, tambin ha dispuesto requerir el dictamen de
instancias oficiales involucradas en esta temtica, incluyendo al
Departamento de Medicina Legal y al Laboratorio de Ciencias
Forenses (ambos del Poder Judicial), as como al Ministerio de
Salud. Del conjunto de documentos y criterios trados al expediente tanto por las partes como por disposicin de la propia
Sala, es dable sintetizar los aspectos relevantes para el dictado
del fallo.
En este caso la Sala Constitucional consider que era necesario conocer el criterio de otros cientficos ajenos a las partes, con
el fin de basar su fallo y as lo hizo, realizando a lo largo de los
considerandos una buena labor de interpretacin de los distintos
informes y apoyndose en literatura cientfica contrastada y teniendo en cuenta cual es el estado de la ciencia decidi lo que
consider conveniente.
Llev a cabo una interesante labor de interpretacin del principio de precaucin (llamado all principio de evitacin prudente),
sealando al respecto que:
46
al pie n 9) otros deciden que la normativa aprobada por el Ministerio no protege adecuadamente encomendndose a su propio
criterio no cientfico (caso de la sentencia de la Audiencia de
Frankfurt) en otros supuestos como el de la sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona de 6 de febrero de 2001, citada
ms adelante, en slo un folio se llega a la conclusin de que los
efectos de los CEM son adversos, sin citar para ello literatura
cientfica alguna.
Sin embargo, en la mayora de casos se ha aplicado de forma
racional, acudiendo al criterio de que es preferible impedir que se
produzca un dao que indemnizar cuando ya se ha producido, pero
en estos casos se aplic en este sentido por no existir en Espaa
regulacin legal que estableciera los lmites tolerables, y se observa como despus de la publicacin de sta (RD 1066/2001), ya
hay sentencias que aplicndolos concluyen que respetando esos lmites no existe riesgo alguno para la salud.
48
4.
Otra de las vas utilizadas para conseguir la retirada de antenas de telefona mvil, es la de acudir a solicitar la declaracin de
nulidad del acuerdo adoptado por la Comunidad de Propietarios,
en base a que la adopcin del mismo requiere unanimidad por
afectar la instalacin a la estructura del edificio o bien al ttulo
constitutivo.
La instalacin de antenas de telefona en las azoteas del edificio tiene una serie de efectos para la Comunidad de Propietarios
que llevan consigo diferentes consecuencias jurdicas.
Uno de los ms llamativos es el del peso de la estructura que
se instala, el cual puede incidir en la seguridad de la finca, pues no
consta que la operadora realice estudios arquitectnicos que permitan garantizar que staresistir.
Los contratos tipo firmados hablan de un peso aproximado
de la estacin base de 1.550 a 1.800 kg. en el que no se incluyen casetas y otros elementos necesarios para su funcionamiento.
Otro de los efectos alegados es el de las ondas electromagnticas.
A esto hay que aadir la posible depreciacin del edificio, en
base a la aprensin social existente contra dichas ondas.
49
Respecto a este hecho los Tribunales de EEUU, sealan (Criscoula v. Power Authority of the State of New York, San Diego Gas
& Electric, co v. D a l e y ) 1 4 :
Si el miedo tiene fundamento cientfico o no, es irrelevante,
ya que la cuestin central es el impacto en el valor de mercado.
Los efectos adversos para la salud no son el asunto en estos casos: el asunto es la completa indemnizacin al propietario por la
prdida del valor de su propiedad.
La cuestin no es si la radiacin electromagntica es o no
peligrosa, sino la percepcin pblica del peligro que puede tener
efectos devaluadores del precio de la propiedad.
Adems, hay que tener en cuenta los daos psquicos y emocionales alegados por los vecinos, respecto a esto me remito a lo
ya dicho anteriormente sobre la sentencia de Murcia de 2000, en
la que el Juez apela a la existencia de dao moral constituido por
el desasosiego e intranquilidad que surge en las personas (an
cuando esta sentencia no se refiere a telefona mvil, sino a un
transformador).
En estos casos los vecinos disidentes han acudido a la figura de
exigencia de unanimidad por tratarse de acuerdos que suponen o
bien la modificacin del ttulo constitutivo por alteracin del destino de elementos comunes o bien la alteracin de la estructura o
fbrica del edificio, o que se trata de un acuerdo gravemente perjudicial para uno de los propietarios (art. 18.1.c) por el perjuicio que
suponen las radiaciones. Tambin se ha alegado la ilegalidad de las
obras hechas en la cubierta, en base a que el acuerdo nicamente
permita la instalacin de la antena, no la realizacin de obras que
modificaran la cubierta o la configuracin del tejado del edificio.
Las sentencias dictadas a travs de va son ms numerosas que
las de inmisiones, probablemente debido a que es ms fcil que
prosperen que las basadas en supuestos daos a la salud.
Estas contienen distintos medios de impugnacin de los acuerdos comunitarios, por un lado por ilicitud, en base al art. 18.1.a)
14 Datos obtenidos del informe Comunidades de Propietarios e instalacin de antenas de
telefona mvil de la Abogada SOLEDAD GALLEGO BERNAL, publicado en Internet, julio 2000.
50
en relacin con el 17.1 de la LPH, por entender que se han introducido modificacin de las reglas del ttulo constitutivo por alteracin de elementos comunes sin la unanimidad requerida.
En segundo lugar por la va del 18.1.c) con base en el perjuicio para la salud por las radiaciones, aadiendo la prdida de valor del inmueble.
Adems, por defectos de constitucin de las Juntas, etc.
Respecto a la ilicitud del acuerdo, en ocasiones entienden que
no ha habido alteracin de elemento comn, ni de la estructura del
edificio especialmente en aquellos casos en que la operadora se limit a poner la estacin base sin hacer, obra (sent. Juzgado 2 de
Bilbao ya citada), en otros, cuando la operadora ha realizado obras
en el tejado o cubiertas del edificio, llegan a la conclusin de que
se trata de un acto que supera la mera administracin y para el cual
es necesaria la unanimidad, y an cuando sta existiera podra hablarse de obras ilegales, pues el acuerdo nicamente se otorg
para instalar la estacin base no para hacer obra, y por tanto tambin para esto ltimo es necesaria la unanimidad (sentencia Audiencia Provincial de Valencia, seccin sexta de 15 de enero de
2001 y sentencia de 19 de enero de 2001 del Juzgado n 7 de Gijn), en la primera de ellas tambin se estim la nulidad radical de
la Junta celebrada por no ajustarse la convocatoria a los requisitos
exigidos legalmente.
El segundo punto, el apartado c) del art. 18.1 se refiere a
acuerdos que supongan un grave perjuicio para algn propietario
que no tenga obligacin jurdica de soportarlo o se hayan adoptado con abuso de derecho, ha sido alegado en otras ocasiones,
slo o conjuntamente con los vistos anteriormente y en relacin
con el 590 del Cdigo Civil.
Hay una sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona de
seis de febrero de 2001, que sin apenas fundamentacin jurdica,
da la razn a un vecino, que en base a este precepto impugn el
acuerdo comunitario alegando supuestos daos a la salud, sin
aportar prueba alguna; as entiende que dicho propietario es el que
forma inmediata va a sufrir los efectos de la instalacin, y que los
51
En caso de ser declarado nulo un acuerdo comunitario autorizando la instalacin de la estacin base, por cualquier causa, que
obligue a retirar sta, qu accin corresponder a la compaa
operadora para reclamar los daos y perjuicios sufridos? frente a
la comunidad, frente a los comuneros que votaron a favor?
54
5.
ANEXOS
I
1.
I.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.Por la representacin antedicha, se present demanda de menor cuanta sobre que fue turnada a este Juzgado y en
la que tras exponer los hechos y los fundamentos de derecho que
consider aplicables termin suplicando al Juzgado que dictase
sentencia por la que se condene a la entidad demandada a que
adopte las medidas necesarias a fin de que los campos magnticos
generados por los transformadores que se hallen en los bajos del
edificio no invadan la vivienda de la actora y subsidiariamente y
en el supuesto de que ello no sea posible se le indemnice en la can-
tidad que se fije por el valor de la vivienda con un 20% de afeccin y que asimismo se le abone en concepto de indemnizacin la
cantidad equivalente al importe de un alquiler.
SEGUNDO.Admitida a trmite la demanda, se acord el
emplazamiento del (los) demandado (s), por el trmino y bajo los
apercibimientos legales, presentndose escrito en tiempo y forma
por el/la Procurador(a) Hernndez Navajas en nombre y representacin de la demandada, oponindose a la demanda y en la que tras
exponer los hechos y fundamentos de derecho que consider aplicables, concluy suplicando al Juzgado que dictase sentencia por
la que se desestimase la pretensin de la parte actora con expresa
imposicin de costas a la misma.
TERCERO.Se tuvo por constestada la demanda convocndose a las partes a la comparecencia prevista en el art. 691 de la
L.E.C., citndose a las partes a tal fin. Dicha comparecencia se
llev a cabo en la fecha sealada y tras exhortar a las partes a que
llegaran a un acuerdo, que no pudo alcanzarse, se ratific cada uno
en sus respectivos escritos y tras resolverse los problemas procesales planteados en los trminos sealados en el acta levantada se
recibi el pleito a prueba por el trmino comn para ambas partes
para proponer.
CUARTO.Abierto el perodo de prueba se propusieron por
ambas partes las que a su derecho convino, declarndose pertinentes la que constan en autos y practicndose las mismas con el
resultado que igualmente consta.
QUINTO.Concluido el trmino de prueba se mandaron unir
a los autos las practicadas y se convoc a las partes para ponerles
de manifest las pruebas en secretara por el trmino y los fines
del art. 701 de la L.E.C., presentndose escrito de resumen de
pruebas.
SEXTO.Cumplido lo anterior, quedaron los autos vistos
para sentencia.
SPTIMO.En la tramitacin del presente juicio se han observado todas las formalidades legales a excepcin del plazo para
dictar sentencia habida cuenta del nmero de asuntos pendientes.
56
III.
FUNDAMENTOS JURDICOS
menos dos de ellos. El primero es el de que la inmisin sea ocasionada por la actividad desarrollada en un fundo por su propietario o por quien est facultado para realizarla como consecuencia
del disfrute del correspondiente derecho y la otra es que la ingerencia ocasiona al menos un dao en el fundo vecino, de tal modo
que interfiera el disfrute pacfico del mismo debiendo considerar
que es necesario la existencia de un dao susceptible de impedir o
de dificultar el goce de la finca.
QUINTO.Por otro lado y por lo que se refiere a la configuracin de estas inmisiones y tradicionalmente el cauce a travs del
cual se han regulado las mismas, han venido constituidas por un
lado por el art. 590 del C.C. y por otro lado la previsin a la que
se refiere el art. 1908.2 del mismo texto legal, en el que se establece la responsabilidad de los dueos por humos excesivos que
sean nocivos para las personas o las propiedades.
No obstante, lo que interesa destacar es que la interpretacin
que ha efectuado el T.S. en lo que se refiere a los preceptos anteriormente relacionado tiende a la aplicacin de la responsabilidad
extracontractual del art. 1902 del C.C, resultando que ya en la
sentencia del T.S. de 7.4.93 y refirindose a un supuesto de emisiones de humos establece que aunque el caso aqu enjuiciado
tiene una incardinacin especfica en el nm. 2, art. 1908 C.C. al
que despus nos referiremos, no puede desconocerse, en sede de
teora general, acerca de la responsabilidad por culpa extracontractual ex art. 1902 C.C. que la doctrina de esta Sala se orienta
hacia un sistema que, sin hacer abstraccin total del factor lgico
o moral y del juicio de valor sobre la conducta de la gente, acepta
soluciones cuasi objetivas, demandadas por el incremento de las
actividades peligrosas consiguientes al desarrollo de la tcnica y
el principio de ponerse a cargo de quien obtiene el provecho la indemnizacin del quebranto sufrido por tercero, a modo de contrapartida del lucro obtenido con la actividad peligrosa (cuius est
commodum, eius est periculum; ubi emolumentum, ibi onus),
y es por ello por lo que se ha ido transformando la apreciacin del
principio subjetivista ora por el acogimiento de la llamada teora
del riesgo, ora por el cauce de la inversin de la carga de la
prueba, presumiendo culposa toda accin u omisin generadora de
60
En cualquier caso no existe resolucin alguna referida a un supuestos como el que nos ocupa, siendo el principal argumento de
la demanda que como y al momento actual no se puede determinar
la existencia de algn dao fsico concreto por estos campos, pues
que entonces lo procedente es la desestimacin de la demanda, no
compartiendo en modo alguno el Juzgador tal pretensin.
SPTIMO.De la prueba pericial practicada se desprende
por un lado la magnitud de los campos electromagnticos que se
introducen en la vivienda de los actores y por otro que tal y como
reconoce el perito, en los ltimos estudios efectuados se apuntan
posibles efectos biolgicos con campos muchos menos intensos,
inferiores a luT. Tampoco est claro que estos efectos en caso de
existir sean peligrosos para la salud. En igual sentido y en el momento de la ratificacin manifiesta expresamente despus de referirse a estos estudios, ...que no sabe si tales efectos son no o no
nocivos para el ser humano, aunque pudieran serlo.
Si lo anterior es as, lo que nos hemos de plantear es la razn
por al cual un ciudadano una vez adquirida una vivienda tenga que
soportar los campos electromagnticos que sean producidos por
parte de una subestacin que se encuentra debajo de la misma, campos stos que de conformidad con el informe pericial y segn estudios recientes producen efectos biolgicos por debajo de las medidas que se encuentran en el piso en cuestin y que est por ver si
tales efectos biolgicos son o no perjudiciales para la salud de los
humanos, generando con ello el normal y elemental desasosiego en
los moradores de las viviendas donde se introducen los mismos.
En tales supuestos y de acuerdo con la doctrina anteriormente
citada, es procedente la aplicacin del principio de inversin en la
carga de la prueba, en lo que se refiere a la acreditacin clara y terminante de la inocuidad de los campos magnticos, en las medidas computadas. En efecto, una de las soluciones posibles sera la
de que se mantuviera la emisin de los campos electromagnticos
sobre la vivienda, de tal modo que sta cesara nica y exclusivamente en el supuesto de que se acreditase que la misma ocasiona
algn tipo de problema a la salud y una vez que ste se ha ocasionado. Esta posibilidad no slo atenta al ms elemental sentido comn sino que adems va en contra de la doctrina del T.S. dictada
62
dad, para lo cual tiene que llevar a cabo la colocacin de unas instalaciones, en este caso los generadores que se encuentran debajo
de la vivienda del actor, siendo estos los que producen en definitiva los campos electromagnticos que aqu nos ocupan. Existe
pues una conclusin inapelable como es que los tan citados campos a los que nos estamos refiriendo son provocados por y a consecuencia del servicio de suministro de electricidad que gestiona
la demandada, servicio de suministro al que se encuentra contratados los actores.
Hay que destacar que la electricidad suministrada como tal
prpducto no es en absoluto defectuosa y llega en perfecto estado a
las dependencias de los actores y por esa mera circunstancia no se
produce riesgo alguno, como lo demuestra el hecho de que tales
campos electromagnticos existirn y existen an en el supuesto
de que se encuentren apagados todos y cada uno de los aparatos
elctricos de la vivienda. Por lo tanto y a criterio del Juzgador no
existe producto defectuoso alguno, en el sentido anteriormente
visto, sino que como se ha dicho antes y donde existe el problema
es en el servicio de que se sirve la demandada para el desarrollo
de su actividad.
Resulta pues evidente que en presente caso no es de aplicacin
lo.dispuesto en la Ley 22/1994. de 6 de julio, de Responsabilidad
Civil, con lo que ello implica por lo que se refiere a la Disposicin
Final 1a de esa legislacin, no concurriendo por otro lado los, presupuestos objetivos que se. exige en la citada normativa para, su
aplicacin como es la existencia o bien de muerte o de lesiones.
DCIMO.Una vez fijado el anterior principio, nos encontramos con que el art. 1.2 de la Ley concepta como consumidor
o usuario a las personas fsicas o jurdicas que utilicen o disfrutan como destinatarios finales, bienes muebles o inmuebles, productos, servicios o funciones, a lo que se ha de aadir
conformidad con el art. 2.2 de la Ley citada se establece una proteccin prioritaria en aquellos supuestos en los que exista una relacin directa con productos o servicios de uso o de consumo ordinario y generalizado, resultando que en el R.D. 287/91, relativo
a la fijacin de los productos y servicios a los que se refiere el
65
dos, y en otros no se contenta con tal delimitacin y habla directamente de servicio de electricidad.
DCIMOPRIMERO.Si por lo tanto es de aplicacin la
L.G.C.U., hay que significar que cuando en el art. 2.1 se enumeran los derechos de los consumidores y usuarios, lo que es la indemnizacin por los daos y los perjuicios ocasionados aparece
tan slo en tercer lugar, por cuanto resulta que el primero de estos
derechos es la proteccin contra los riesgos que puedan afectar a
la salud o seguridad. Esta terminologa es reiterada en el art. 3 de
la Ley 4/1996, de 14.6.96, por el que se aprueba el Estatuto de los
Consumidores y Usuarios de la Regin de Murcia, pero aadiendo
concebida aquella de forma integral, incluyendo por lo tanto los
riesgos que amenacen el medio ambiente y la calidad de vida. De
este modo, el primer derecho que tiene el consumidor o usuario es
el de que se adopten medidas puramente preventivas, que es lo que
con carcter principal se pide en esta demanda y que no es otra
cosa que la casa est libre de campos electromagnticos que pudieran ser perjudiciales para la salud.
En base a todo lo dicho pues se entiende que tambin por aplicacin de esta normativa sera procedente la estimacin de la demanda. Esta estimacin no implica en modo alguno, ni sancionar
ni extender la aplicacin de la norma a los riesgos de desarrollo.
En este sentido se alega por la demandada que de, conformidad
con lo dispuesto en el art. 6.e de la Ley 22/94, de 6 de julio, se encuentra exento de responsabilidad en el fabricante o importador en
aquellos supuestos en que el estado de los conocimientos cientficos y tcnicos existentes en el momento de la puesta en circulacin no permita apreciar la existencia del defecto y en relacin al
mismo se han de resaltar dos cuestiones. La primera es la de que
como ya se dijo con anterioridad tal normativa no es de aplicacin
en el asunto debatido; la segunda es que en cualquier caso y una
vez que haya surgido alguna cuestin en cuanto a los posibles perjuicios para la salud que se pueden derivar del uso de un servicio
de suministro y como garanta, se deba proceder a adoptar las medidas necesarias para evitar la continuacin de tales perjuicios.
Para concluir en cuanto a esta cuestin es necesario precisar,
que de conformidad con la tesis de la demanda, la inmisin o in67
Por ltimo y por lo que se refiere a la peticin de indemnizacin de daos y perjuicios hasta el momento irrogados, se pide
una cantidad de 75.000 ptas. mensuales por los perjuicios ocasionados a consecuencia del abandono de su piso, fijando esa cantidad teniendo en cuenta el importe del alquiler de una vivienda de
las mismas caractersticas.
Resulta evidente que en tal peticin se tiene en cuenta de manera indudable el criterio marcado por la A.P. de Murcia en sentencia de fecha 24 de mayo de 1997 (seccin 2 a ). Tal criterio
puede ser considerado como ajustado y razonable pero lo primero
a destacar es que el supuesto de hecho es distinto. Como ya se dijo
al inicio de esta resolucin resulta que los actores abandonaron la
vivienda en febrero de 1997 cosa que no ocurri en la sentencia
citada. Por otro lado no se han acreditado la existencia de ningn
gasto a consecuencia de este traslado, habiendo adquirido ya y con
anterioridad a la presentacin de la demanda, otra vivienda, es por
todo lo anterior y teniendo en cuenta el periodo entre el abandono
de la vivienda y la adquisicin de una nueva por la que se ha otorgar en concepto de indemnizacin, a la vista de las molestias y
perjuicios ocasionados, la cantidad de 600.000 ptas.
DECIMOTERCERO:En materia de costas rige1 lo dispuesto
en el art. 523 de la L.E.C.
En atencin a lo expuesto, y vistos los arts. citados y los dems de general y pertinente aplicacin:
FALLO
Que estimando la demanda interpuesta por el/la Procurador(a)
Gonzlez Conejero, en nombre y representacin de Francisco H.
R. y de M. T. G. G. contra I., S. A., debo condenar y condeno a
sta a que proceda adoptarlas medidas precisas a fin de que los
campos electromagnticos que genera el transformador que se encuentra en los bajos del edificio sito en la C/. S. I., n 2 de esta localidad, no invada el domicilio propiedad de los actores el n l.A
de la indicada vivienda y que en cualquier caso, no supere la me69
2.
cantil I. D. E., S. A., UNIPERSONAL representada, por el Procurador D. Luis-Toms Hernndez Prieto y asistida por el letrado
D.
, siendo su objeto la Limitacin de la emisin de ruidos
que tienen su origen en el centro de transformacin y el cese o reduccin de la exposicin a campos electromagnticos en el citado
inmueble que se producen por el funcionamiento del citado transformador.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.Por la Procuradora Sra. Anja Martnez en nombre y representacin del Presidente de la Comunidad de Propietarios del edificio denominado C. se present escrito que por reparto
correspondi a este Juzgado promoviendo demanda de juicio ordinario contra la entidad I., S. A., en la que tras exponer los hechos que en esencia se describirn posteriormente y fundamentos
de derecho que estimaba de aplicacin, solicitaba al Juzgado que
admitiese la misma, y previos los trmites legales se dicte en su
da sentencia por la que estimando ntegramente las peticiones de
esa parte, se declare la procedencia de la accin que se ejercita, y
en consecuencia, se condene a la mercantil demandada tomar las
medidas necesarias para limitar la emisin de ruidos a niveles tolerables para la saluda de sus representados, as como eliminar la
contaminacin electromagntica o, en caso de que ello no sea posible, que se limite al mximo sta indemnizando a sus representados en la cantidad de un diez por ciento del valor de sus viviendas por la depreciacin monetaria de las mismas, con expresa
imposicin de las costas Causadas.
SEGUNDO.Admitida a trmite la demanda y emplazada la
sociedad demandada, compareci en tiempo y forma representada
por el Procurador Sr. Hernndez Prieto, oponindose a la demanda
en base a los hechos que describe y que se indicarn en esencia en
la.fundamentacin jurdica de esta resolucin, y previa cita de los
preceptos legales que estim de aplicacin, solicitaba al Juzgado,
que en su da previos los trmites legales, se dicte sentencia desestimando la demanda con imposicin de costas a la parte actora.
71
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.Deduce la parte actora accin de responsabilidad por culpa extracontractual, sustentando su demanda en los hechos bsicos siguientes: que en los bajos del edificio de su propiedad sito en la calle Juan Antonio H. del A., nmeros 19, 21, 23
y 25, durante la construccin del mismo y por la mercantil demandada se procedi, en atencin a la legislacin vigente que les
autoriza al efecto, a la instalacin de un centro de transformacin,
suscribindose entre las partes un contrato de suministro de energa elctrica; que desde momento en que comenzaron a hacer uso
de sus viviendas o locales han observado que el nivel de ruidos
que produca era superior al permitido; que vienen padeciendo
72
donando al respecto el informe emitido y expuesto en las explicaciones que le fueron requeridas por las partas en el acto del juicio,
por D. Antonio Hernando Grande, Catedrtico de Magnetismo de
la Universidad Complutense de Madrid y Miembro de la Comisin
de Expertos en materia de electromagnetismo de la Unin Europea, cuyo curriculum obrante en las actuaciones muestran la autoridad de su opinin amn de venir avalada por los trabajos y documentos que relaciona, del que se entresaca lo siguiente: A) La
opinin unnime de la Comunidad Cientfica establece que los
campos magnticos de 50 herzios inferiores a 100 microteslas no
producen efectos nocivos conocidos sobre la Comunidad Cientfica se encuentra dividida respecto a una polmica seria sobre la
posible existencia de pruebas de nocividad de los campos, tal
aserto es falso. La Comunidad Cientfica piensa, hoy, que los campos electromagnticos medioambientales de 50 herzios, originados por la corriente elctrica de suministro de energa, cuando son
inferiores a 100 microteslas, no han puesto de manifiesto ningn
efecto nocivo conocido sobre la salud. Cita al efecto el informe de
la Real Academia de Ciencias Exactas, Fsicas y Naturales de
2001 titulado Posibles efectos de los campos electromagnticos
residenciales sobre la salud humana que en su primera pgina resume: en los ltimos aos varias comisiones de expertos (Comit
of the Nacional Research Council, U.S.A.; Oak Ridge Ass Universities Panel, Proyecto: United Kingdoni Childhood Cancer
Study) han sealado que no hay evidencia convincente de que las
lneas elctricas de alta tensin representen un peligro para la salud humana. texto del documento que ha sido portado por la
parte demandada, asimismo hace referencia al documento del
Consejo de la Unin Europea de 12 de julio de 1999 a: o el ttulo
Recomendaciones Relativas a la exposicin a campos electromagnticos en el que se reconoce que el origen de la alarma social no proviene de los efectos comprobados que tienen realmente
los campos electromagnticos sobre la salud, sino del posible
efecto que los campos de 50 herzios pudieran tener sobre la potenciacin de la aparicin del cncer y este punto como establece
el documento no est probado. La recomendacin respecto al nivel de seguridad de la intensidad de campos de 50 herzios es que
no deben superar los 100 microteslas. Este lmite est determinado
80
de las mltiples experiencias epidemiolgicas posteriores, incluidos los derivados del Informe Karolinska han sido seriamente
evaluados por la comunidad cientfica multidisciplinar representada por Academias de Ciencias, las revistas ms prestigiosas internacionales de Medicina, las Comisiones de expertos nombradas
por los Gobiernos y el Consejo de la Unin Europea, e Instituciones Cientficas el Consejo Superior de investigaciones Cientficas o el CIEMAT en Espaa, siendo conclusin comn de estos
organismos e instituciones cientficas el ya mencionado de que
No existe evidencia de que los campos electromagnticos de, 50
herzios de frecuencia, e intensidad inferior a 100 microteslas o
100.000 nanoteslas produzcan efectos nocivos sobre la salud;
igualmente cuestiona la mencin que se hace en el informe de Integralia, S. L., a los resultados de un trabajo experimental llevado
a cabo en el Hospital Ramn y Caja como investigacin realizada
sobre embriones de pollo que condujo a algunas conclusiones parciales que de acuerdo con la comunidad cientfica no pueden extrapolarse de ninguna manera a embriones humanos; que adems
en su informe el Sr. de la Rosa alude a estudios que l mismo ha
realizado sobre ratones expuestos a campos en la Facultad de Biolgicas de Valencia, que rechaza por carecer de referencias sobre
observaciones experimentales. Es por tanto concluye el Sr. Hernando, aludiendo al informe de Integralia, S. L., ratificado por
el Sr. de la Rosa y que sustenta la pretensin actora, un informe anticuado, incompleto y consecuentemente en clara oposicin con la
opinin de la Comunidad Cientfica (dejando aqu constancia por
su importancia en el caso que nos ocupa al estar aludiendo de manera reiterada a la comunidad cientfica y por tanto sin otra pretensin, que el Sr. de la Rosa, que como declar en trmite de diligencias finales no es fsico, ni mdico, ni bilogo, habiendo
realizado estudios universitarios a nivel de filosofa, aadiendo
que lleva bastantes aos trabajando en el campo del electromagnetismo, y que ha dado clases en universidades que no identific en este campo como experto, y realizado trabajos de biologa en la importancia de los contenidos de los documentos
aportados por la parte actora en trmite de audiencia previa aludiendo que carecen de rigor cientfico. C) El Sr. Hernando en su
informe refiere asimismo que en la sentencia dictada por la Au82
92
3.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.Con fecha 10 de marzo de 2000, bajo la representacin del Procurador Sr. Ors, por Carlos C. R., se formul demanda contra la Comunidad de, propietarios del n 24 de la calle
O. de Erando. que presentada a reparto correspondi a este Juzgado en la que, tras invocar un fctico esencialmente integrado
por la ilicitud del acuerdo comunitario de 10 de diciembre de 1999
que autoriz la cesin de parte de la azotea del edificio para la instalacin de una antena emisora de telefona mvil, por modificar
ttulo constitutivo sin unanimidad, y por el perjuicio de las radiaciones electromagnticas en la salud de la hija del actor, de siete
aos, explayaba los fundamentos de derecho que estimaba perti93
SEXTO.Precluido el periodo probatorio segn delata diligencia de ordenacin de 24 de octubre de 2000, se convoc a las
partes para manifestacin de la prueba unida a autos y se les confiri traslado para trmite de resumen de pruebas, que evacuaron
mediante sendos escritos,; dejndose el proceso para decisin de
S.S. en diligencia de: ordenacin de 30 de noviembre siguiente.
SPTIMO.Por providencia de 21 de diciembre se acordaron diligencias para mejor proveer, de unin de despachos cumplimentados y de pericial1 de mdico especialista en psiquiatra,
perito que tuvo una primitiva designacin el 3 de enero de 2001,
habindose resuelto para mejor proveer adems en providencia de
23 de enero de 2001, la unin de documento presentado por la
parte actora y tener por reproducida en los autos principales la
pieza de suspensin cautelar.
OCTAVO.El 28 de febrero de 2001, se person en el proceso la mercantil A. M., S.A., con mandatario procesal Sr. Ortega,
y se le tuvo por parte interviniente como demandada, en providencia de 5 de marzo siguiente, en coordinacin con lo decidido
en auto de 15 de febrero de 2001, recado en la pieza separada de
suspensin cautelar, cuyos escritos alegatorios de 13 y 20 de
marzo, se repelieron por corresponderse con el trmite novedoso
del art. 13.3 LEC.
NOVENO.No ha habido perito mdico que haya aceptado
el cargo, ni los designados inicialmente. ni los que sucesivamente
nombrara el decanato conforme al turno establecido con la nueva
ley procesal, segn consta en numerosas diligencias de la Sra. Secretaria, habindose resuelto en providencia de 3 de mayo de 2001,
unir testimonio de particulares de la pieza separada de suspensin
cautelar, en que se celebr vista del art. 734 LEC, dictndose auto
sobre el que pende recurso de apelacin en un efecto, y evacuados
escritos de alegaciones por los que pleitean en tramite de art. 342
LECiv 1881, los autos quedarn conclusos para dictar sentencia,
segn delata diligencia de ordenacin notificada a las partes el 1
de junio pasado.
DCIMO.Las formalidades que prescribe la ley para el presente juicio, que no se han observado, tampoco han procurado
efectiva indefensin de ninguna de las partes.
95
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.Planteamiento de la litis.
Resulta pacfico que el actor, Carlos C, adquiri el piso 7
izda. del edificio n 24 de la calle O. de Erandio, pasando a formar
parte de la comunidad de propietarios demandada, en el verano de
1999, y que en junta de propietarios de esta comunidad se aprob
por mayora aplastante de los comuneros que concurrieron (10 sobre 12) y slo 2 disidencias, la del actor y la del vecino de 3o izda.,
la cesin del uso de elementos comunes a la empresa A. M., S. A.,
a fin de que esta instalara una estacin base de telefona mvil en
la azotea de la casa, concretamente sobre la caseta de la mquina
del aparato elevador.
Tambin son conformes las partes en que, como secuela de dicho acuerdo, se contrat el arrendamiento conforme a documento
de 13 de enero de 2000, que haba sido previamente aprobado por
Junta de copropietarios del da 4 anterior, con la misma composicin mayoritaria de asistentes. El contrato supone un precio para
la comunidad de 800.000 pesetas anuales, actualizables por periodo de cinco aos iniciales mnimos.
El actor impugna el acuerdo desencadenador de la controversia por tres razones: 1. Modificaciones del ttulo constitutivo, al
afectarse elementos comunes, como es la caja de ascensores, que
tiene destino especfico; 2. Efectos que tienen las emisiones de radiacin electromagntica, a que se exponen prolongadamente el
Sr. C. y su familia, especialmente la hija mejor, A. C. C, que tiene
ahora 8 aos, y se le ha diagnosticado un sndrome de trastorno
por dficit de atencin con hiperactividad, y 3. Depreciacin de la
vivienda recin adquirida por la injusta proximidad a una fuente
de las antedichas radiaciones.
La comunidad demandada resiste la pretensin impugnatoria
desde la base de que la emisin de radiaciones no ionizantes de la
antena que se ha instalado en la porcin arrendada de la azotea, es
perfectamente inocua, se arregla a la legalidad vigente, y no perjudican la salud de la hija del actor, advirtiendo que el alegato del
atentado a la salud solo se expres a la junta de propietarios
96
4. Los campos electromagnticos en general, y las radiaciones no ionizantes, de baja potencia y alta frecuencia, de la telefona mvil en particular, resultan razonablemente sospechosos de
no ser anodinos con relacin a la salud de los seres humanos que
se expongan permanentemente a los mismos, hallndose el campo
menos dudoso de probabilidad patolgica en la afectacin del sistema nervioso, y el riesgo ms evidente, de confirmarse la sospecha, para los nios, cuyos rganos evolucionan en crecimiento y
conformacin.
Tal es la conclusin; que deduce el juzgador del acopio de
opiniones documentadas, y de testimonios prestados en la causa,
que ha repasado con el detenimiento que permite su empleo, habida cuenta que, a pesar de sus esfuerzos por encontrar un perito
mdico especialista en neurologa peditrica (de suyo, prueba
para mejor proveer de rigurosa instruccin judicial, con la que el
disponente no comulga, ya que no pertenece a los principios dispositivo y de aportacin de parte de un proceso civil que no dilucida objeto de orden pblico), no se ha encontrado quien acepte
el encargo.
De todas formas, como deduccin presuntiva ad hominem
(art. 1.253 Cciv), si el precitado psiquiatra que diagnostica el sndrome TDAH, afirma (preguntas 4a y 5a), que supone una patologa del sistema nerviosa central, y el ingeniero de telecomunicaciones, igualmente testigo/perito, y que acompaa toda una obra
tcnico cientfica completa, Pedro Costa Morata, advera un documento en particular (n 8, de la demanda), y un informe (testimoniado del documento n 10 aportado con el escrito de impugnacin
del actor al recurso de reposicin contra el auto de 15 de junio de
2000) en el que atribuye, glosando un estudio de un especialista
chino, Dr. Chiang, una probable causa del sndrome TDAH a la
falta de disponibilidad del neurotransmisor Dopamina en ciertas
estructuras cerebrales si se sospecha de los campos electromagnticos respecto de la salud del desarrollo de los rganos del sistema nervioso de los nios, a fortiori se concluir que llevara contraindicacin de la emisin cercana de radiaciones de telefona
mvil, puesto que contribuira a agravarlo, a quien se prueba que
padece un sndrome TDAH, como A.
101
De suyo, el mismo testigo/perito que present la parte demandada, el catedrtico de psicopatologa, Antonio Villasana Cunchillos, admite (repregunta 6\C), que no se puede afirmar la imposibilidad de perjuicio, en particular para una nia afecta de TDAH.
Tiene que precisarse que en este proceso no se declara probado
que los campos magnticos sean perjudiciales para la salud, ni mucho menos se determina cul es el umbral mximo de radiacin
que debe tolerarse como no perjudicial, as como que no se discute
que exista ilicitud de ningn tipo en la instalacin misma de la
emisora de la cubierta de la Comunidad demandada, con base en
el actual sistema de control administrativo local, o del Estado.
Declarar tal cosa sera conceder una virtualidad de conviccin
a unas opiniones que carecen del apoyo de datos crticos objetivables, desconocindose todo el material probatorio acompaado por
la Comunidad demandada y la sociedad interviniente A. M. Ni se
convence al juzgador, ni semejante arbitrismo, secundando la
aprensividad social sin base objetiva, puede ser la consecuencia de
valoracin fctica que se ampare por la Jurisdiccin. Otra cosa es
que, efectivamente, la sospecha razonable est probada, y est redoblada en su seriedad en el supuesto de la familia Castro. No est
probado que la radiacin de telefona mvil afectar nocivamente
a la salud de los moradores del 7o izda. de la Comunidad, pero s lo
est que preocupa seriamente la probabilidad cierta de que lo haga,
y particularmente a la menor A. De suyo, hay informes que invocan las partes encontradas en su apoyo, que no afirman la lesividad ni la inocuidad absoluta, sino la duda fundada, como el informe de los expertos britnicos realizado por el IEGMP,
coordinado por el Dr. Steward, que ha conocido gran publicidad.
Si se repasa la sentencia de interdicto del Landgericht de
Frankfurt de 27 de septiembre de 2000, que present el demandante en la comparecencia de medidas cautelares, y que se ha testimoniado en los autos principales, se observa que la conclusin
es muy parecida, siendo que all hubo una pericial ex proffeso de
un especialista en Fsica mdica.
En una cuestin como la presente es difcil que vaya a llegarse
por conducto rpido a probar empricamente que el electromagne102
Debe resolverse que el acuerdo de la Comunidad, si puede resultar ilcito, no lo es, ni tampoco antiestatutario, porque con relacin a la instalacin de la base emisora se verifique una alteracin
de la estructura del edificio, ni tampoco del destino de un elemento comn afecto como es la caseta de mquinas de los ascensores, y siendo as, la disidencia de dos copropietarios resultara
irrelevante, porque hubo mayora en Junta.
La cuestin del arriendo a particular de elementos comunes ha
sido sumamente discutida con el rgimen de LPH anterior a la Ley
8/99, siendo la posicin jurisprudencial predominante la de que la
cesin exiga unanimidad (SSTS de 16 de julio de 1992 y 16 de julio de 1996), si bien no faltaban resoluciones abundantes en sentido contrario entre las Audiencias, y este ltimo criterio es el acogido en el vigente art. 17 LPH, que debe relacionarse con el nico
caso tpico de alteracin de ttulo constitutivo por alteracin de la
estructura o fbrica del edificio, o de las cosas comunes del art. 12.
Por una parte, la caseta de la maquinaria de ascensores sigue
sirviendo su destino, de abrigar dicha maquinaria, y su cubierta
sigue sirviendo al fin de protegerla de la intemperie y canalizar el
agua de lluvia. La estacin de telefona simplemente se ha anclado
en la cubierta, y ciertamente, los elementos elctricos se han conectado a un cuadro que se ha puesto dentro, de la caseta, a la que
se ha proporcionado un nuevo acceso. Pero as, ni se ha canjeado
nada en sentido propio de la estructura del edificio, porque la obra
es menor y subsidiaria, ni hay nada destinado a lo comn que se
haya canjeado. Simplemente, hay un adminculo nuevo, que no se
ha adherido a los elementos comunes como parte de los mismos,
sino que se le ha superpuesto como mueble separado, y que puede
retirarse sin problema cuando se precise, por no haberse incorporado a los elementos comunes.
QUINTO.Servidumbre por inmisiones de radiacin en elemento privativo.
La doctrina especializada manifiesta estupor ante la primera
de las prevenciones del art. 18.1.c) LHP, que habla de acuerdos
que supongan grave perjuicio para algn propietario que no tenga
obligacin jurdica de soportarlo porque se razona que, o una de
105
en las habitaciones de la vivienda, la que est expuesta sin un paramento continuo a las ondas, y que es prudente sospechar que no
son radiaciones absolutamente inocuas para el sistema nervioso de
la menor, o lo que es igual, que el principio de precaucin aconsejara no excluir la probable agravacin del sndrome de A. por
accin de las radiaciones.
La cuestin, entonces, parecera que radica en determinar si
puede resultar competencia del rgano mximo de la Comunidad
de Propietarios, dentro del ordenamiento jurdico, provocar esta
incertidumbre fundada sobre el empeoramiento de la salud de su
hija al propietario.
Y probablemente, as planteado, habra que decir que s es
competencia de una Junta de Propietarios acordar actuaciones que
tienen un fin de beneficio general patente, y ninguna intencin de
perjuicio a comunero, a pesar de las dudas, angustias, o aprehensiones de este, que no prueba objetivamente un dao, y cuando el
actor tuviera obligacin de soportarlo. Por ejemplificarlo, la duda
de que las emanaciones radioelctricas al pie de la antena (muy
superiores, de 39 w/cm2) sean perniciosas para el sistema nervioso del Sr. C. cuando este accede a la caseta de maquinaria de
los ascensores por cualquier razn, que ser algo espordico,
puesto que las dudas o temores no son un derecho subjetivo que
pueda lesionarse, cuando el afectado pueda evitarlo.
Lo que ocurre es que el Sr. C. no tiene obligacin de soportar
las resultancias de un acuerdo comunitario en sus elementos privativos, es decir, en el interior de su vivienda, y es por ello que
acepta el demandante en sus conclusiones, y si el acuerdo que se
impugna no contiene acuerdo de derecho stricto sensu, el caso
es que debe reputarse sencillamente ilcito, por conducto del art.
18.1.a), pero en relacin con el art.9.1.c) LPH, ya que se ha establecido una suerte de servidumbre en la vivienda privativa, sin
que obedezca a la imprescindible puesta en marcha de servicios
comunes de inters general.
Ante una duda o sospecha, no puede optarse a un acuerdo comunitario adoptado en el mbito competencial de la comunidad
puesto que ello sera hacer prevalente las creencias de uno frente
108
En la sentencia de apelacin murciana, un transformador enviaba un campo electromagntico a una vivienda, muy superior al
de cualquier otro domicilio por el uso cotidiano de los aparatos
electrodomsticos, y ello se reputa ingerencia o intromisin que
n resulta neutral. La legitimidad de dicha ingerencia, al ponerse
en duda por los demandantes de la negatoria de servidumbre, traslada a la empresa que explota el transformador la carga de probar
que la situacin a la que se somete la vivienda de los demandants es de total y absoluta inocuidad, y al no haberse podido acreditar, no se destruy la presuncin de ilegitimidad, dimanante de
la libertad del dominio de las fincas, y en fin, se propici el cese
absoluto de la ingerencia.
En definitiva, hay una tesis aprovechable comn: un campo de
radiaciones no ionizantes en una vivienda de propiedad horizontal,
por encima de los valores normales de cualquiera otra por emanaciones de los aparatos electrodomsticos, es una servidumbre comunitaria cuando deriva de una fuente que opera por cesin de elementos comunes, y para que se imponga al copropietario disidente
del acuerdo autorizatorio, deber este obedecer a la creacin de un
servicio comn de inters general del inmueble, que la haga imprescindible, con su correspondiente indemnizacin, o bien debiera probarse cumplidamente que es inocuo en absoluto, ya que,
la distancia o la interposicin de paramentos hace desaparecer el
campo, y pudiera haberse escogido para la fuente de radiaciones
un punto alejado de viviendas o protegido del alcance directo.
SEXTO.Las costas procesales causadas se atribuyen conforme al criterio de vencimiento, segn lo previsto en el art. 525
LECiv 1881.
VISTOS los preceptos y jurisprudencia citados y lo dems de
general y pertinente aplicacin, ejerciendo la potestad jurisdiccional que emana de la soberana popular,
FALLO
Que estimando la demanda interpuesta por GERMN ORS
SIMN, Procurador de los Tribunales, en representacin de CAR111
112
4.
Sentencia
En nombre del pueblo
En el litigio de M. B., con domicilio en Kreuzbergstr. 27,
61440 Oberursel* / Demandante
Representante procesal de los mencionados bajo nl/4 1 a 38:
Abogado J,rgen Ronimi, con domicilio en Nassauer Str. 60, 61440
Oberursel, ref. expte. 119-05-00-jr/cq
contra
De T. D. T. M. GmbH, representada por el gerente Sr. Rene
Obermann, con domicilio en Landgrabenstr. 151, 53227 Bonn
(Alemania) / demandada.
Comunidad Evanglica de O./Ts, representada por los miembros del consejo Sra. Prroco Cornelia Synek, Sr. Prroco R. F., /
demandada.
Representante legal de los enumerados bajo 1 y 2: Abogado
Dr. Ulrich Franz, con domicilio en Katharina-Heinroth-Ufer 1,
10787 Berln.
La 4T Sala de lo Civil de la Audiencia de Frankfurt, Presidida
por el Magistrado de la Audiencia Dr. Schartl, y con la intervencin del Magistrado de la Audiencia Sr. Kaiser-Klan y de la Magistrada de la Audiencia Sra. Dittrich
de resultas del Acto de Juicio Oral celebrado el 27.9.2000 ha
dictado el siguiente.
.
FALLO
Se prohibe a las demandadas mediante Resolucin de Interdicto el mantener en funcionamiento (a la demandada nm. 1) y
facilitar el funcionamiento (a la demandada nm. 2) de la Estacin
113
de las partes, se hace remisin al contenido de los escritos intercambiados con sus documentos anexos.
El Tribunal ha tomado declaracin en el acto del juicio al experto de la parte demandada Prof. Dr. Silny, Respecto al contenido
de sus aclaraciones, se hace remisin al contenido del Acta de
27.9.2000.
CONSIDERANDOS
Se admite y se tiene por fundamentada la peticin de que se
adopte una medida prohibitiva cautelar como la solicitada (86 935
y 940 ZPO) (N.T.: = Ley Enjuiciamiento Civil alemana).
Los demandantes, por aplicacin del 13 1004, apartado 1, prrafo 2, BGB (= Cdigo Civil Alemn) que se aplica por analoga,
y del B 823 I BGB en relacin con el 8 906, apartado 1, prrafos
2 y 3 BGB, tienen accin para solicitar el cese de la actividad por
la demandada nl/4 1 de la Estacin Base de Telefona Mvil instalada en la finca de la demandada nl/4 2.
Los demandantes han demostrado en la forma exigida en este
procedimiento urgente que la instalacin montada por la demandante nl/4 1 en la torre del campanario emite radiaciones pulsantes de alta frecuencia, que representan un serio peligro para la salud de los demandantes.
Conforme al 8 906, apartado 1, prrafo 2, BGB, hay que partir de que mediando la correspondiente observancia de los valores
mximos legales para la proteccin frente a inmisiones por regla
general podemos suponer que el perjuicio sea insignificante. Ello
parece en principio la conclusin natural, ya que los valores de
campos electromagnticos medidos in situ en las casas de los demandados estn muy por debajo de los valores mximos establecidos legalmente por la Orden 26. BlmSchVO.
Ello sin embargo no quiere decir que en los casos en que los
valores estn claramente por debajo de los mximos legales, se
deban excluir perjuicios importantes conforme al 6 906 apartado
1, BGB. Es ms, hay que considerar que se trata de una inmisin
116
importante cuando por sus caractersticas y dimensiones es susceptible de provocar peligros e inconvenientes de consideracin
para el vecindario (BGH NJW 1999, 1029 (1030) - (NT.: Tribunal
Supremo Federal, Ref. NJW 1999, 1029 (1030)), sin que sea importante si ya se han producido daos concretos o no.
Los demandantes conforme a su carga probatoria, han acreditado suficientemente que las radiaciones de alta frecuencia emitidas por la Estacin Base de Telefona Mvil de la demandada n 1/4
1, debido a sus caractersticas y sus magnitudes son susceptibles
de provocarles en el futuro daos de importancia en su salud. En
el procedimiento interdictal de proteccin de derechos no hay que
plantear ninguna exigencia extrema acerca del (nico) requisito de
credibilidad de un pronstico positivo acerca de la existencia de
un peligro, porque a): podran estar afectados bienes jurdicos de
considerable importancia, en especial la salud; b): porque no existen todava investigaciones cientficas adecuadas para demostrar
la causalidad de los posibles perjuicios para la salud; c) porque a
pesar de ello, segn el estado actual de las investigaciones cientficas y desde el punto de vista mdico no se puede descartar una
relacin de causalidad, y d): porque en ciertos sectores cientficos
se considera posible exista relacin entre la inmisin y los posibles perjuicios para la salud.
El derecho fundamental a la integridad corporal (art. 2, prrafo 2 de la Constitucin Alemana) obliga evitar provisionalmente la produccin de posibles daos para la salud, en cualquier
caso, hasta que se resuelva el pleito principal.
Los demandantes describen como sigue los daos a largo
plazo que son de temer por los campos electromagnticos pulsantes de alta frecuencia:
Descontrol del ritmo biolgico en las regiones del cerebelo,
ingerencia activa en el subconsciente, descontrol del sistema de
informacin, reduccin en un 90% de la reaccin inmunolgica de
las clulas, aumento de los riesgos de cncer, disminucin de la
produccin de melatonina = debilitamiento de las defensas del
cuerpo contra bacterias, hongos, virus y clulas cancerosas, dolores de cabeza, trastornos del sueo, estados depresivos, problemas
117
culares y al mismo tiempo los pequeos cambios fsicos son amplificados por cadenas biolgicas de seales.
El experto, profesor Dr. Silny tambin confirm desde el
punto de vista cientfico y, sobretodo, desde el punto de vista mdico, que naturalmente, no se puede excluir una relacin entre exposicin y trastornos de la salud, como exponen los demandantes.
Al hilo de lo expuesto, lo que sucede (nicamente) es que los autores del informe de la SSK no hallan ninsuna prueba convincente
de que las exposiciones en el rango de altas frecuencias puedan
ocasionar lesiones corporales (vase SSK 23/1999, pg. 9).
En resumen, y por lo expuesto, el valor mximo establecido
en el 26. BlmschVO no impide que prospere la pretensin civil interdictal. Igual es de aplicacin a la certificacin de la instalacin
de fecha 8.12.1999 a la que hace referencia la parte, demandada,
piles la misma nicamente certifica a efectos de la autorizacin
administrativa, es que se respetan los valores lmite para la proteccin de las personas.
Si bien conforme a lo actuado, falta una prueba concluyente
d los peligros sanitarios descritos, lo cierto es que los demandantes, mediante los dictmenes aportados por ellos, han probado suficientemente la credibilidad de sus alegaciones en las que se fundamenta su peticin.
Estos dictmenes son admisibles y adecuados como medio
para demostrar la credibilidad en el procedimiento de urgencia.
(Comprese Zoller/Greger ZPO, edicin 21, B 294, Anotacin
marginal 5).
Segn las alegaciones del Dr. V. Klitzing, especialista en Fsica Mdica, contenidas en su dictamen del 21.07.2000, existen
graves dudas de que los valores contenidos en la 26. BlmSchVO
representen unos valores seguros en trminos de prevencin. Segn el mismo, la actual regulacin de valores respecto al efecto
biolgico de los campos elctricos, magnticos y electromagnticos se limita nicamente a los efectos trmicos agudos, en tanto
que los gremios que establecen las normas apenas o en absoluto
aportan investigaciones sobre los efectos biolgicos a largo plazo
121
en el rango atrmico. Como ya se mencion, tampoco existen investigaciones fiables sobre exposiciones a largo plazo. Por ello
parece deducirse que para la zona de los efectos atrmicos de
las radiaciones de alta frecuencia se tendran que aplicar valores claramente inferiores que el Dr. V. Klitzing sita entre 1 y 10
nW/cm2. Segn el experto, en tanto no se realice una investigacin sistemtica en ese campo, y basndose en los valores experimentales de la Biologa de la Construccin relativos al efecto de
campos pulsantes de alta frecuencia, se debera respetar un valor
promedio de 5 nW/cm2.
Al respecto el Dr. V. Klitzing en su dictamen tambin alega
que en la bibliografa internacional se puede leer que para los
campos electromagnticos pulsantes y en relacin a la produccin
de efectos biolgicos, son suficientes densidades de flujo muy por
debajo de las que se obtienen en los actuales clculos empricos.
Los trastornos de salud provocados por inmisiones de campos
en ningn caso se pueden catalogar a priori como trastornos sicosomticos, slo por el hecho de que falte una explicacin plausible de su forma de actuar. Mayormente hay que tener en cuenta el
factor tiempo en la inmisin, debiendo evitarse en todo caso la exposicin a largo plazo.
Tambin en el dictamen escrito del profesor Dr. P. Semm de
abril 2000, aportado por los demandantes, se considera muy probable que exista una relacin entre la inmisin de radiaciones de
alta frecuencia y los temidos trastornos de salud. Segn el mismo,
desde hace algn tiempo es posible investigar y demostrar en laboratorio los efectos biolgicos atrmicos que los campos electromagnticos dbiles producen sobre los sistemas biolgicos. El
profesor Dr. Semm, por sus investigaciones de muchos aos sobre
reacciones de las clulas nerviosas de pjaros e insectos a los campos electromagnticos dbiles de alta frecuencia, deduce que se
producen efectos neuronales. En ese sentido estableci un dintel
de 200 nW/cm2 a partir del cual se producen reacciones neuronales. Estos son los valores aproximados que se suelen medir tambin en los espacios habitados, situados fuera de las zonas de seguridad de las instalaciones de telefona mvil y que en el presente
caso sin contradiccintambin se constataron. Segn ello, el
122
forma que la recomendacin de unos valores de inmisin concretos est ligada a las correspondientes incertidumbres. Partiendo de
esta base, recomienda para la totalidad de las emisiones de campos electromagnticos de alta frecuencia un valor orientativo de
10 nW/cm2.
Los demandantes se refirieron paralelamente a otras opiniones
de grupos especializados que tienen inters en el tema, cuyo contenido en detalle no hace al caso para este procedimiento, pues la
Sala, en base a los dictmenes ya citados considera se ha acreditado suficientemente que las radiaciones de alta frecuencia emitidas de forma continua, aunque sean valores por debajo de los establecidos reglamentariamente en el 26.BlmSchVO, en principio
parecen susceptibles de provocar, por lo menos parcialmente, los
peligros para la salud descritos.
Las demandadas, evidentemente, tambin son conscientes de
la potencial peligrosidad de la instalacin emisora de telefona
mvil explotada por la demandada nl/4 1), pues en el 6 8, prrafo
5 del contrato de arrendamiento celebrado entre las partes, la demandada nl/4 1) en su calidad de arrendataria se compromete a
realizar todos los pasos que sean necesarios para evitar una situacin de peligro, para el caso de que, en contra de lo esperado y segn futuros nuevos hallazgos que fueran aceptados como el nuevo
Stand de la tcnica, resultase que existe un peligro para la salud de
las personas a causa de las antenas instaladas. Tal clausula no hubiera sido necesaria si las demandadas hubiesen considerado totalmente imposible la existencia de un tal peligro.
El motivo para la adopcin de esta resolucin tambin est
acreditado.
Los demandantes no precisan esperar a que los temidos daos
para la salud eventualmente se conviertan en realidad. La pretensin formulada a principios de septiembre del 2000 no ha perdido
su derecho a recibir tratamiento de urgencia. En relacin a la Estacin Base de Telefona que aqu interesa, en la Iglesia Evanglica de la Cruz en Oberursel-Bommersheim, los demandantes no
pudieron tomar conocimiento certero de los posibles daos para la
salud hasta despus de tener los protocolos de medicin del Inge124
niero diplomado Sr. N. Honisch de 18.05.2000 y el dictamen pericial redactado al respecto por el Dr. V. Klitzing de Julio del
2000, pues solo a partir de ese momento tuvieron los demandantes motivos para temer daos propios a largo plazo, as como para
proceder contra los demandados instando la adopcin de una resolucin interdictal para la proteccin de su derecho.
Tampoco es exacta la alegacin de que las Salas del Landgericht Frankfurt de Meno, competentes para el Derecho de la Competencia, por regla general estimen caducado el derecho al trmite
de urgencia cuando se ha dejado transcurrir ms de seis semanas.
5.
2) Solicitado que fue el informe de ley al Presidente, Ejecutivo y a la Gerente General, del Instituto Costarricense de Electricidad, replic en su lugar la Licda. Julieta Bejarano Hernndez,
apoderada especial judicial de dicha entidad (folio 118). Por su
parte, con memorial de folio 127, los dos primeros funcionarios
citados, contestan a la audiencia que igualmente se les brind en su
condicin personal, sealando que ratifican en todo el informe que
rindi la Licda. Bejarano Hernndez. A la vez, aclaran que la
energa elctrica que se transportar por medio de la lnea de
transmisin objetada por los recurrentes, suministrar energa a
todo el cantn de Beln ya sus alrededores. Por tanto, sealan que
es errneo afirmar que esa lnea se dedicar exclusivamente a proveer de energa a la empresa INTEL. Manifiestan que no es correcto lo aseverado por los accionantes en cuanto a que los cables
estarn a 7 metros del suelo, dado que, esa distancia ser realmente de 12 metros en el punto ms bajo y de 14 metros en el
poste, lo cual disminuye la densidad del campo electromagntico
generado. Comentan la importancia que este proyecto tendr para
el desarrollo nacional y concluyen reiterando la solicitud de que se
declare el recurso sin lugar.
3) Con libelo inicialmente recibido va fax (folio 142) y
luego en original (folio 172), el Ministro del Ambiente y Energa,
Rene Castro Salazar, seala que objeta el informe que se le pide
por cuanto los accionantes en ningn momento interponen el recurso contra el suscrito. En todo caso, explica que es propietario
de dos inmuebles en Ciudad Cariari, incluyendo su vivienda familiar, por lo que me considero afectado directo, (y) en consecuencia me excuso de conocer el fondo del recurso de amparo ya
que sera juez y parte en este caso al tener inters directo. Por lo
tanto, solicita se acepte la excusa formulada. En su lugar, rinde el
informe de ley Marco Antonio Gonzlez Salazar, Viceministro de
la cartera, conforme al memorial que inicia a folio 159.
4) Bajo juramento informa Alian Astorga Gttgens, Secretario General de la Secretara Tcnica Nacional Ambiental (SETENA; folio 144), que rinde el informe requerido por la Sala, comenzando por sealar que no es cierta la aseveracin de los
recurrentes en el sentido de que el ICE no indic a su despacho el
129
rando la seora Ana Cecilia Valenciano Camer, cdula de identidad n 1-494-880, quien no obstante no firm el escrito del
recurso ni el del poder conferido al Lic. Fernando Bolaos Cspedes. Por consiguiente, aun cuando se tiene a la primera como amparada en los trminos del artculo 33 de la Ley de la Jurisdiccin
Constitucional, no procede tener al segundo como su mandatario,
quedando as enmendado en lo pertinente el auto inicial de las
16:27 hrs del 8 de octubre del ao pasado (folio 107).
II. Delimitacin de los aspectos debatidos. Conviene comenzar el examen de lo sustancial del recurso por definir con precisin cules son la cuestiones sobre las que debe recaer pronunciamiento en esta sede, dado que de los argumentos aportados por
las partes, juzga la Sala que no todos pertenecen a la rbita de su
competencia. En efecto, del atento repaso que se ha hecho del sub
examine, es dable estimar que:
a. Son cuestiones extraas a la competencia de este Tribunal, y por ende no se ahondar ms en su examen ni se verter pronunciamiento al respecto, las siguientes:
1) La discusin de si existe o no un vicio en el informe tcnico de la Secretara Tcnica Nacional Ambiental (SETENA) por
el hecho de mencionar nicamente al distrito de La Ribera de Beln como afectado por las obras, excluyendo al de La Asuncin.
2) El examen de si el Instituto Costarricense de Electricidad
cuenta o no con servidumbres de paso de lneas elctricas en
donde las pueda requerir. Y,
3) Si existe o no violacin a la Ley Orgnica del Ambiente
o al Reglamento sobre Procedimiento de la SETENA, por el hecho de que ese rgano administrativo haya dictaminado que no sera necesario elaborar un estudio de impacto ambiental de previo
a impartir su visto bueno a las obras que pretende realizar el ICE.
En efecto, considera la Sala que esa determinacin corresponde al
criterio tcnico especializado de la SETENA, y que a este Tribunal no compete determinar la correcta o improcedente aplicacin
de la discrecionalidad tcnica administrativa. A lo sumo existira
en la especie un eventual problema de nulidad del respectivo acto
132
por alguna de las causales que determina y sanciona la Ley General de la Administracin Pblica, cuya valoracin no corresponde
a la sede constitucional sino a la administrativa o contencioso administrativa, segn los parmetros fijados por la citada Ley, entre
otros: los principios de la lgica, la justicia, la conveniencia en relacin con las circunstancias del caso, sin perjuicio de los principios de la proporcionalidad y razonabilidad jurdicas. En razn de
lo; indicado tampoco cabe valorar si la SETENA debi poner o no
los resultados en conocimiento de la municipalidad local y publicarlos por los medios de comunicacin, ya que esto sera un efecto
necesario de lo primero, siendo tambin, por ello, un problema de
mera legalidad.
b. Por el contrario, son materia de constitucionalidad y entonces constituirn los nicos extremos de anlisis en adelante,
los que siguen:
1) Determinar si, de los actos o meras actuaciones materiales de los recurridos, se ha lesionado o amenaza lesionar los derechos fundamentales a la salud y a vivir en un ambiente sano y
equilibrado, que a los accionantes garantizan los ordinales 21 y 50
de la Constitucin Poltica.
2) Analizar si la actividad desplegada por el ICE ha involucrado o no una infraccin 'de la autonoma garantizada constitucionalmente a la Municipalidad del cantn de Beln. Y,
3) Examinar si la Gerencia General del ICE incurri o no en
un quebranto del derecho de peticin y a obtener pronta respuesta
(artculo 27 constitucional), por el hecho aducido en el recurso
por los actores de no responder a la misiva que stos le dirigieron el 8 de setiembre del ao pasado.
III. Sobre el fondo. Por razones de conveniencia, se iniciar
el anlisis de fondo de este asunto a partir de los dos ltimos temas enunciados arriba.
a. SOBRE EL QUEBRANTO DEL DERECHO DE PETICIN Y A OBTENER PRONTA RESPUESTA. Se quejan los
recurrentes de que la Gerente General del ICE infringi en su perjuicio el derecho a que se refiere el artculo 27 constitucional, por
133
el hecho de no haber dado oportuna respuesta a la solicitud de informacin que le dirigieran mediante nota del 8 de setiembre de
1997 (copia a folio 68). A ello responde la recurrida que la recriminacin no es cierta, por cuanto el planteamiento de los interesados fue atendido mediante su oficio GG-077-97 del 30 del
mismo mes, copia del cual ellos mismos aportan a folio 419. Al
respecto, nota la Sala que el primer documento aportado no presenta un sello oficial de recibo que permita precisar la fecha de su
presentacin, al paso que el segundo tampoco lleva una constancia precisa sobre el da de su recibo, de modo que a falta de parmetro mejor se debe partir de sus fechas nominales para este
anlisis. Desde esta ptica, y si nos atenemos a lo que dispone la
primera parte del numeral 32 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional, que fija en diez das hbiles el plazo de que dispondra la
funcionaria interpelada para contestar a la petitoria, se tendra que
concluir que ese lapso expir el 23 de setiembre siguiente, con lo
cual la respuesta lo habra excedido por una semana. No obstante,
es igualmente cierto que esa misma norma legal autoriza a la Sala
a que, en la decisin del recurso, aprecie las razones que se aduzca
para considerar insuficiente ese plazo, atendidas las circunstancias
y la ndole del asunto. Desde esta ptica, juzga la Sala que no es
irrazonable el lapso excedente mencionado, en razn de la complejidad de los aspectos consultados dificultad que queda reflejada en la discusin que inicia en el Considerando siguiente y,
en consecuencia, considera que cabe desestimar la lesin constitucional argida.
b. SOBRE LA POSIBLE INFRACCIN A LA AUTONOMA MUNICIPAL. En un primer momento, la discusin de si
el Instituto Costarricense de Electricidad deba contar o no con
permiso de la Municipalidad de Beln para la colocacin de la
nueva postera que demanda el proyecto de ampliacin de la lnea
La Caja-Beln, fue planteada en autos simplemente como un quebranto de un requerimiento sealado en la Ley General de Caminos Pblicos, es decir, como la omisin de un requisito legal. Fue
en este sentido que la Sala dispuso no referirse al tema por estimarlo cuestin de mera legalidad, como se dispuso en la sentencia
interlocutoria n 532-1-97. No obstante, con posterioridad se ha re134
lidad y por ello, no es posible de antemano dictar los lmites infranqueables de lo local, sino que deber ser examinado en cada
caso concreto. (...) Consecuentemente, no solo por norma legal
expresa (el Cdigo Municipal, la Ley de Licores), sino, y esto es
lo ms importante, por contenido constitucional expreso (artculo
169), no pueden subsistir funciones de ningn ente pblico, que
disputen su primaca con las municipalidades, cuando se trata de
materia que integra lo local.
6) De la discusin previa se sigue que, en el sub lite, para
entender como comprometida la autonoma de la Municipalidad
de Beln (a la que, cabe recalcar, el ICE oportunamente inform
acerca de los trabajos), primero se tendra que admitir que las
obras desarrolladas tienen una relevancia puramente local. Pero de
la diversa documentacin que consta en autos, particularmente del
informe rendido por el Presidente Ejecutivo y la Gerente General
de esa entidad, resulta claro que la ampliacin de la lnea de transmisin La Caja-Beln constituye otra ejecucin de los proyectos
nacionales de desarrollo elctrico a cargo del ICE, formando parte
del sistema nacional de energa. De este modo, no ve la Sala que
en la especie medie quebranto alguno de la autonoma municipal,
por lo que el reproche especfico debe desestimarse.
c. SOBRE LA LESIN O AMENAZA DE LESIN DE
LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES A LA SALUD Y A
UN AMBIENTE SANO. La mdula de la cuestin que plantean
los accionantes est en el reproche que dirigen contra los recurridos por el hecho de (poner) en marcha un proyecto, que amenaza
la vida y la salud de muchos ciudadanos de este pas, sin realizar
un estudio de impacto ambiental, sin dar audiencia formal a la
Municipalidad del lugar, omitiendo todo aviso pblico sobre la
existencia del proyecto y actuando de manera tal que se evita cualquier participacin de los ciudadanos posiblemente afectados por
las obras que se van (sic) a emprender (folio 20). De manera que,
para darles o no la razn, se debe responder primero a este cuestionamiento: Existe una amenaza, real e inminente, a la salud de
los actores y de sus familias, o bien a la integridad del ambiente
en que residen, por la realizacin de las obras que pretende el
ICE?
138
aquel momento, con redaccin del Magistrado Solano Carrera, expres la Sala:
Lo impugnado no es contra un acto administrativo en concreto, sino por los posibles efectos tanto para la salud, como al ambiente que el proyecto pueda ocasionar, pero se debe tomar en
cuenta que los trabajos realizados estn fundados en el ejercicio
del servicio pblico que presta la Institucin accionada; y por otra
parte, no se ha probado fehacientemente que las afectaciones alegadas se hayan dado anteriormente en el pas, pues el Instituto
Costarricense de Electricidad, bajo la fe de juramento, ha indicado
en su informe que ha utilizado este sistema de tendido elctrico de
alta tensin y baja frecuencia desde hace 36 aos sin conocer efectos negativos. Sobre el punto, las publicaciones extranjeras que
han sido analizados por los profesionales en ciencias mdicas que
aparecen en los autos, no necesariamente coinciden con hechos
acaecidos en nuestro pas, pues las circunstancias, lugar y otros
factores pueden variar en nuestro medio de casos ocurridos en
otros lugares del planeta.
Sin que lo resuelto en este recurso cierre la discusin respecto
de los efectos ocasionados por campos electromagnticos, lo cual
deber dilucidarse en su momento oportuno, por lo pronto, a falta
de pruebas contundentes de perjuicio o amenaza evidente, que debiliten la posicin del instituto recurrido, lo procedente es declarar sin lugar el recurso;
ii. Por su parte, la resolucin n 3334-95 se refiri a un proyecto de tendido elctrico denominado Lnea de transmisin de
Toro a San Miguel, caracterizado precisamente por una tensin de doscientos treinta mil voltios, lo cual segn los recurrentes causaba un grave perjuicio al medio ambiente, as como
a la salud de los accionantes, ya que las obras generaban,ruido
permanente las 24 horas del da, y produciran posteriormente una
carga magntica que podra a la postre causar innumerables enfermedades. Indicaban adems que para la realizacin de las obras
descritas no se contaba con los permisos correspondientes ni se
llev a cabo el estudio de impacto ambiental respectivo. Al respecto seal el Tribunal:
143
Acuden los recurrentes a esta Sala, para que les sea resuelta
su situacin respecto de la posible afectacin y perjuicio, que les
causa la instalacin de cables de alta tensin, cerca de sus casas.
No obstante, mediante sentencia nmero 3267-95 de las nueve horas seis minutos del veintitrs de junio de los corrientes, se declar
sin lugar el recurso de amparo nmero 1417-95, en el cual se planteaba idntica situacin, a la descrita por los aqu recurrentes. En
virtud de lo expuesto, habiendo sido resuelta por esta Sala, la situacin planteada mediante el voto anteriormente mencionado, el
amparo deviene en improcedente y debe ser rechazado de plano.
Como se nota entonces, la postura de la Sala con relacin a
esta problemtica ha sido claramente negativa. La implicacin
concreta que ello tiene para el sub lite es que, en este caso, no se
vera motivo para modificar los criterios expuestos en aquellas
oportunidades, a menos que nuevos resultados producidos por el
avance de la ciencia durante el lapso intermedio obligasen a reconsiderar esa posicin, circunstancia que como se ha visto
no parece ser el caso.
3) Anlisis de fondo. Los elementos expuestos supra constituyen la premisa del razonamiento legal que ahora toca hacer.
i. De inicio, estima oportuno la Sala recordar a los interesados que el proceso de amparo est diseado para proveer la ms expedita posible tutela de los derechos y libertades que en l reclame
su promovente como lesionados. Con sus contadas excepciones,
debe ser posible establecer la verdad real de los hechos nicamente
a partir del libelo inicial (incluyendo las probanzas anexas) y del
informe que rinda la autoridad recurrida, al cual justamente por
eso se le asigna el carcter de una declaracin jurada. Es decir,
el propsito del proceso es el de proveer a quienes vean lesionados
o amenazados sus derechos fundamentales de una va expedita y
efectiva para obtener tutela jurisdiccional, sin agotar necesariamente el examen de las cuestiones de hecho o de derecho derivadas del conflicto que se plantea. En pocas palabras, no se trata de
sustituir a la jurisdiccin ordinaria, que es en definitiva la llamada a fallar los casos con la autoridad de la cosa juzgada que a
sus sentencias otorgan la Constitucin y la ley. Esta es la esencia
144
se ha arribado pretenden asimilar y reflejar el estado actual del conocimiento cientfico en esta materia, es claro que la postura que
aqu se afirma est sujeta a un permanente reexamen. Ser preciso
seguir con inters, entonces, el debate cientfico sobre el tema, particularmente en cuanto a las investigaciones que desarrolla la Organizacin Mundial de la Salud. En el entretanto, con fundamento
en lo que dispone la parte final del artculo 49 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional, y haciendo lo que se estima una correcta
aplicacin de la doctrina de la evitacin prudente al caso concreto,
se juzga necesario ordenar al Instituto Costarricense de Electricidad que adopte todas las medidas que sean requeridas para asegurar que el campo magntico generado por las obras no exceda, en
las viviendas, los mrgenes a que se ha comprometido con la Sala
y con la comunidad, a saber, un promedio de 0,1 a 0,3 micro T (1
a 3 mG) en condiciones normales y un mximo de 0,8 micro T (8
mG) en condiciones de sobrecarga y por no ms de dos horas al
ao (entre otros; vase el documento de folios 100 a 102). Del
mismo modo, y sin perjuicio de las restantes acciones que de su
propia iniciativa disponga efectuar, deber el ICE designar y comunicar a las comunidades interesadas, bien sea a travs del Municipio local o de otros organismos similarmente representativos,
una dependencia propia que ser responsable de informar de oficio o a solicitud de parte acerca del resultado de las mediciones
que se practicar regularmente de la intensidad del sealado
campo en las reas en que la lnea de transmisin atraviese las zonas habitadas por personas.
IV. Los Magistrados Sancho y Granados salvan el voto y declaran con lugar el recurso con las consecuencias de ley.
Por tanto:
Se declara sin lugar el recurso. No obstante, debe el Instituto
Costarricense de Electricidad: a) Asegurar que el campo magntico generado por la lnea de transmisin de alto voltaje Alajuela-La Caja no exceda, en las viviendas del rea relacionada con
este recurso, los mrgenes a que se ha comprometido, a saber, un
promedio de 0,1 a 0,3 micro T (1 a 3 mG) en condiciones normales y un mximo de 0,8 micro T (8 mG) en condiciones de sobre 150
carga y por no ms de dos horas, al ao: b.) Cumplir cabalmente todos los compromisos que ha asumido expresamente en el documento suscrito en San Jos el 23 de abril de 1998 (visible a folios
715 y 716 del expediente); y, c) Comunicar permanentemente a las
comunidades interesadas, necesariamente por medio de la Municipalidad de Beln, y, adems, a las personas y organizaciones comunitarias que lo requieran, la informacin relativa a las mediciones que se practicar regularmente de la intensidad del
mencionado campo magntico. Debe el Ministerio de Salud establecer un mecanismo permanente de vigilancia epidemiolgica en
el rea geogrfica donde est ubicada la lnea de transmisin de
alto voltaje AlajuelaLa Caja (documento visible a folio 721 del
expediente).
Luis Paulino Mora M.Presidente
..
6.
La Seccin Sexta de la Audiencia Provincial de Valencia, integrada por los limos. Sres. Magistrados anotados al margen, y
siendo ponente Purificacin Martorell Zulueta, ha visto el presente recurso de apelacin, contra la sentencia de 16 de mayo de
2000 dimanante de AUTOS DE JUICIO DECLARATIVO DE
MENOR CUANTA 496/99 tramitados por el Juzgado de Primera
Instancia nmero 18 de los de Valencia.
Ha sido parte en el recurso, como APELANTE, LA ENTIDAD
A. M., S. A., representada por el Procurador de los Tribunales
151
TERCERO.Se han observado en lo esencial las prescripciones legales, con excepcin de las relativas al plazo para dictar sentencia, por la complejidad de la cuestin sometida a la decisin del Tribunal y el volumen de trabajo que pesa sobre la
ponente.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se aceptan los Fundamentos de la resolucin apelada en lo
que no contradigan el contenido de la presente resolucin.
PRIMERO.Por la representacin de los hermanos XX y de
la COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DEL EDIFICIO SITO EN
VALENCIA CALLE P.A., 22, se inst demanda de juicio declarativo de menor cuanta contra LA COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DE LA FINCA SITA EN LA CALLE T. DE M., 5 DE
VALENCIA y contra la entidad A. M., S. A., en ejercicio de, accin de impugnacin del acuerdo adoptado por la comunidad de
propietarios demandada en Junta Extraordinaria de 15 de octubre
de 1998 por el que se, aceptaba la propuesta de la mercantil A. M.,
S. A., y se le autorizaba a la colocacin de una estacin de telefona mvil en la terraza comn, argumentando al efecto: 1) La titularidad de la vivienda puerta 28 por parte, de los codemandantes en
la comunidad demandada; 2) El edificio (finca registral 52267)
fue constituido en rgimen de propiedad horizontal, el 15 de junio
de 1982. colindando pon las calles siguientes T. DEM., 13 (HOY
5) con zagun de acceso propio, P. A., 22, tambin con zagun de
acceso propio y D. M., habindose constituido a efectos organizativos tres subcomunidades la de T. de M., 5. la de P. A., 22 y la de
24 plazas de aparcamiento, todas integradas en una Comunidad
nica con arreglo a la certificacin expedida por el Registro de la
Propiedad 9 de Valencia, resultando que la subcomunidad de T. de
M- detenta una cuota de copropiedad en los elementos comunes
del 54,8%, la de P. A. del 40,4% y la de D. M. del 4,8 %; 3) Con
fecha 15 de octubre de 1998 se convoca por la Comunidad de T.
de M. Junta General, en la que se toma el acuerdo por 19 votos a
favor de los presentes de aceptar la propuesta de A. de colocar una
estacin base en la terraza comn siempre que se realicen una serie
153
En fecha 25 de octubre de 1999 y previos los oportunos trmites legales recay autofolio 299 denegatorio de la pretensin deducida por la actora, y declarativo de la improcedencia
de acordar la suspensin del acuerdo tercero de la Junta de Copropietarios de fecha 15 de octubre de 1998,
La comparecencia del Juicio declarativo de menor cuanta
folios 307 y 308sirvi para que la actora contestase a las excepciones deducidas de adverso, a las que se opuso por los argumentos que constan al folio 307, precedindose al, recibimiento
del pleito a prueba, que fue acordado con prctica de la que seguidamente se relaciona:
La documental acompaada a los respectivos escritos de alegaciones.
Ms documental acompaada por la1 parte actora a los folios
320 a 323.
Certificacin del Organismo Correos y Telgrafos al folio 403
relativa a la imposicin y transmisin positiva del fax 10.013 dirigido a CAFISA por DOA G P . . . . . . . . D
, con adveracin del texto al dorso de la certificacin.
Testifical de DON J
354,406 a 408.
Testifical de DOA P
357 y 409 a 411.
L.
C
a los folios
a los folios
P...... D
La confesin de DON J
D
459 y 461 y a los folios 490 y 491.
Testifical de DON J
vuelto y 464.
P
J.
a los folios
gundo tomo al 523 se procedi, para mejor proveer a la incorporacin de la siguiente actividad probatoria:
Testifical del legal representante de P. VALENCIA, S. L,, a los
folios 527 y 547.
Testifical de DON J
A
V
A
a los folios
551, 565 y 566, y a los folios 594,614 y 623,634 y 635.
Testifical de DOA E
nunciamiento que eventualmente pudiera dictarse la entidad demandada ahora apelante a tenor del contenido del suplico de la
demandada, para evitar una defectuosa constitucin de la litis. Por
todo ello, dando por reproducidos los argumentos de la sentencia
de instancia en lo que a este extremo se contrae, procede la desestimacin del recurso en lo que a la excepcin de falta de legitimacin activa y pasiva se refiere.
Se alega por la representacin de la parte demandada apelante
la caducidad de la accin, por entender que el acuerdo adoptado
por la subcomunidad demandada no requiere la unanimidad sino
la mayora por venir referido a un contrato de arrendamiento, que
es! acto de mera administracin, no siendo contrario el acuerdo a
leyes imperativas o prohibitivas ni a los estatutos. Para poder resolver la expresada cuestin, procede determinar, con carcter
previo la naturaleza del acuerdo impugnado, para determinar seguidamente el rgimen de mayoras para su, adopcin, y las consecuencias, en su caso, de la omisin de tales mayoras en orden a
determinar la existencia, de nulidad o mera anulabilidad y del
plazo para el ejercicio de la accin. A tal efecto, teniendo presente
la normativa aplicable a la Junta celebrada el 15 de octubre de
1998. conviene recordar que:
Para que los acuerdos adoptados sean vlidos es necesario que
se ajusten a las normas que, a tales efectos establece la Ley de Propiedad Horizontal aplicable, que vienen determinadas por el objeto
a tratar: as y en relacin con el caso que nos ocupa, deba ser adoptado por unanimidad cualquier acuerdo que suponga alteracin en
la estructura o fbrica del edificio, o en las cosas comunes, con
arreglo al contenido de los artculos 11 y 16 de la mencionada Ley.
Por otra parte, no cabe desconocer el contenido del articulo 15 del
mismo cuerpo legal en su redaccin anterior a la reforma operada
por Ley 8/1999 de 6 de abril, que, en el caso que nos ocupa, y en
relacin con la codemandante COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DEL EDIFICIO CALLE P. A., 22 se ha de tener igualmente
presente, a los efectos objeto de examen en este apartado.
Aparentemente, de la lectura del acta de 15 de octubre, pudiera concluirse que el contenido del acuerdo es un mero acto de
161
adoptado en Junta de 15 de octubre de 1998, son igualmente nulos los contratos que traen causa del expresado acuerdo, siendo
procedente, consecuentemente, el restablecimiento de la realidad
fsica de la terraza a la situacin anterior a la realizacin de las
obras llevadas a cabo como consecuencia de tales contratos, por lo
que procede mantener en su integridad el pronunciamiento que se
contiene en la sentencia recurrida.
CUARTO.Al desestimarse el recurso, las costas del mismo
deben imponerse a la parte apelante, conforme al art. 710 LEC de
1881.
Vistos los preceptos legales citados, concordantes y dems de
general y pertinente aplicacin,
FALLO
En atencin a lo expuesto la Seccin Sexta de la Audiencia
Provincial de Valencia, en nombre de S. M. El Rey, y por la autoridad conferida por la Constitucin aprobada por el pueblo
espaol,
DECIDE
PRIMERO.DESESTIMAR el recurso de apelacin formulado por la representacin de la entidad A. M., S. A., contra la sentencia de 16 de marzo de dos mil, que se confirma.
SEGUNDO.IMPONER las costas de la presente apelacin
a la parte recurrente.
As por esta sentencia, de la que se unir certificacin al rollo
de apelacin, y con devolucin de los autos al Juzgado de procedencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.
164
7.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.La parte dispositiva de la sentencia apelada es
del tenor literal siguiente: "FALLO: Que desestimando ntegramente la demanda formula por D. Antonio R. C. contra la Comunidad de Propietarios de la calle E., 93-101 de esta ciudad, debo
absolver y absuelvo a dicha demandada de las pretensiones contra;
la misma deducidas, con expresa imposicin de las costas a la
parte actora en el presente procedimiento.
SEGUNDO.Contra la anterior sentencia se, interpuso recurso de apelacin por la parte actora, mediante su escrito motivado, dndose traslado a la contraria quien lo impugn en su escrito de catorce de julio del dos mil, elevndose las actuaciones a
esta Audiencia Provincial.,
TERCERO.Se seal para votacin y fallo el da diecisiete
de enero del dos mil uno.
CUARTO.En el presente procedimiento se han observado
las prescripciones legales, excepto la relativa al plazo para dictar
sentencia.
165
potenciar o facilitar el desarrollo de tumores u otras formas cancergenas, con los datos que se cuenta en la actualidad no se puede
afirmar tajantemente, si bien es un estudio en el que se deber profundizar.
Los estudios llevados a cabo por la Comunidad Europea apuntan la posibilidad de que la exposicin de implantes mdicos como,
por ejemplo, los marcapasos a un campo electromagntico de alta
frecuencia puede provocar interferencias en ellos, tal y como informa en los presentes autos la Direccin General de la Salud.
Estamos en un campo de investigacin cientfica an muy incipiente, y cuyo alcance esta por determinar, todo y que algunos
piases como por ejemplo Gran Bretaa va adoptando medidas de
advertencia a los ciudadanos en cuanto al peligro que para la salud puede reportar la telefona mvil.
As las cosas, la oposicin del apelante a que en la cubierta del
edificio que ocupa se instale una estacin repetidora de telefona
mvil es comprensible y aceptable. Dicho propietario es el que de
forma mis inmediata va a sufrir los efectos de esa instalacin, ya
que el terrado donde se proyecta ubicar constituye la cubierta del
piso de dicho condmino. Los posibles beneficios que dicha instalacin produzcan a la comunidad no justifica la adopcin de una
medida tan gravosa para uno sus integrantes como la autorizacin
de una instalacin que puede resultar nociva para su salud, sin contar con la molestia auditiva que esa instalacin produce, al provocar un zumbido constante como s hubiera un motor en continuo
funcionamiento, instalacin que no es imprescindible ni necesaria
para el normal funcionamiento de la comunidad por lo que la
oposicin razonada y fundada de dicho propietario debe prosperar.
CUARTO.La estimacin del recurso y consiguientemente
de la demanda formulada por la parte actora implica la imposicin
a la demandada de las costas devengadas en la primera instancia,
artculo 523 n 1 de la L.E.C. sin hacer especial pronunciamiento
en cuanto a las del recurso, por aplicacin del artculo 73G, en
sentido contrario de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Vistos los artculos anteriormente citados y dems de general
y pertinente aplicacin al caso
168
FALLAMOS
SE ESTIMA el recurso de apelacin interpuesto por D. ANTONIO R. C. contra la sentencia dictada en los presentes autos del
dia seis de junio del dos mil, por el llmo. Magistrado-Juez del Juzgado de Primera Instancia nmero tres de Hospitalet de Llobregat
de Llobregat. SE REVOCA la misma.
SE ESTIMA la demanda interpuesta por D. ANTONIO R. C.
contra la COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DEL INMUEBLE DE LA CALLE E., Nl 99-101 DE HOSPITALET DE LLOBREGAT DE LLOBREGAT, declarando la nulidad del acuerdo
segundo OFERTA PARA INSTALAR1 UN REPETIDOR DE
RETEVISIN EN EL TERRADO adoptado en la junta extraordinaria de 18 de mayo de 1999. Se imponen a la parte demanda las
costas devengadas en la primera instancia, sin hacer especial pronunciamiento en cuanto a las de la apelacin.
Y firme que sea esta resolucin, devulvanse los autos originales al Juzgado de su procedencia, con testimonio de la misma
para su cumplimiento.
As por esta nuestra sentencia, de la que se unir certificacin
al rollo, lo pronunciamos, mandamos y firmemos.
8.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.El Juzgado de instancia citado con fecha catorce
de abril del ao dos mil dict en los autos principales de los que
dimana el presente rollo la sentencia cuya parte dispositiva dice
as: FALLO: Que estimando la demanda interpuesta por el/la
Procurador(a) Gonzlez Conejero, en nombre y representacin de
D. Francisco y Da Mara Teresa contra I., S. A., debo condenar
y condeno a sta a que proceda a adoptar las medidas precisas a
fin de que los campos electromagnticos que genera el transformador que se encuentra en los bajos del edificio sito en la calle ...
nm. ... de esta localidad, no invada el domicilio propiedad de los
actores el nm. l.A de la indicada vivienda y que en cualquier
caso, no supere la medida de 0.3 uT, debiendo determinarse en
ejecucin de sentencia las medidas correctoras a efectuar.
En el supuesto de que lo anterior no sea posible deber la demandada indemnizar a la actora con el importe del valor de una vivienda de las mismas caractersticas que la anteriormente citada,
haciendo abstraccin de la existencia de campos electromagnticos, cantidad sta que se determinar en ejecucin de sentencia y
todo ello previa transmisin que se efectuar totalmente libre de
carga o gravamen.
La demandada deber indemnizar a la actora en la cantidad de
600.000 pesetas por los perjuicios causados, cantidad sta que se
incrementar con los intereses legales a contar desde el momento
de interposicin de la demanda y todo ello sin hacer manifestacin
en cuanto a las costas causadas.
SEGUNDO.Contra la anterior sentencia y en tiempo y
forma, interpuso recurso de apelacin I., S. A., siendo admitido
en ambos efectos y, con emplazamiento de las partes, fueron remitidos los autos originales a esta Audiencia en la que se form el
oportuno rollo por la Seccin Primera con el nmero 377 del ao
2000, compareciendo las partes indicadas en la cualidad antes expresada y, tras el traslado de instruccin, se seal la vista para el
da veintids de enero de dos mil uno, que se celebr con asistencia de los Letrados respectivos, a quienes se comunic el cambio
170
172
tensin en virtud del art. 504 y, por tanto, debi ser rechazado por
extemporneo. En ese sentido, hay que sealar que el mencionado
documento objeto de esta causa de apelacin es un informe elaborado por D. Jos Luis, Director del Departamento de Especialidades Mdicas de la Universidad A., con fecha 17 de junio de
1999. Dicho informe fue trado al procedimiento por escrito de la
parte actora de 1 de septiembre de 1999 y su objetivo es la determinacin de los valores del campo electromagntico producidos
en la casa. Como aparece recogido expresamente en el folio 656
de los Autos dicho informe fue remitido a la parte actora a solicitud de la misma y su contenido se refiere a la valoracin de las
mediciones de los campos electromagnticos en el domicilio del
actor y los posibles riesgos que ello puede implicar para la salud
de las personas. Con estos datos fcilmente puede concluirse que
a pesar de que la fecha y elaboracin del informe es posterior a la
demanda, sin embargo, con l lo nico que intenta la parte actora
es fundamentar su derecho, en el sentido de acreditar, por un lado,
la realidad de los campos electromagnticos y su magnitud y, por
otro, el riesgo sanitario que eso provoca Respecto de lo primero ya
en la demanda se acompa como doc. 2. acta notarial con la medicin de los campos electromagnticos efectuada por D. Ral, lo
que demuestra que al igual que pudo ser solicitado este informe,
lo pudo haber sido aqul.
En ese sentido, dicho documento debi haber sido inadmitido,
no habindolo hecho se infringi el art. 504 en relacin con el
506.1 LEC. Sin embargo, para que dicha infraccin hubiera tenido los efectos violatorios del art. 24.1 CE pretendidos por el
apelante deben darse adems dos requisitos suplementarios, uno
material y otro procesal. El primero es que para que exista la violacin alegada realmente ha de haberse afectado el principio de
contradiccin, el cual no aparece afectado, ya que frente a lo que
fue alegado por el apelante este documento no es una pericial, sino
un simple documento de parte con la valoracin probatoria que es
inherente a dicho rango, con lo que difcilmente hay violacin de
la contradiccin, ya que en su caso siempre podr, como de hecho
lo fue, valorado en el escrito de resumen de prueba. El segundo es
que dicha violacin debera haber sido hecha valer de una forma
174
continuada conforme al sistema de recursos procedentes, comenzando por la reposicin contra la Providencia de fecha 4 de noviembre de 1999 por la que el Juzgado de Instancia admiti dicho
documento, requisito que tampoco se verific.
Todo ello no empece a que, a pesar de no haberse producido
la alegada violacin del art. 24.1 CE si ha concurrido infraccin
de lo previsto en el art. 506.1 de la LEC, al no cumplir el documento los requisitos establecidos para la admisibilidad del mismo,
por lo que no puede ser tenido en cuanta dicho informe como un
elemento probatorio ms, quedando excluido de la valoracin de
hechos que se realiz en la sentencia de instancia y en la que
pueda realizarse en sta.
En ese sentido, especialmente ha de sealarse que la determinacin de 0,3 microteslas que aparece en el Fallo de la sentencia
de instancia no podr ser asurhida como un lmite mnimo de
riesgo en tanto que est basado en el documento que con este motivo queda excluido de valoracin.
TERCERO.Prescripcin y/a caducidad de la accin: En relacin a la alegada excepcin de prescripcin y caducidad de la
accin, tal como ya fue afrontado por la sentencia de instancia, el
problema radica en la determinacin de momento inicial para el
computo del transcurso del plazo de ejercicio de la accin. A ese
respecto, tanto se refiera a la prescripcin del art. 1968 CC como
a la caducidad del art. 915 de la LO 1/82. el trmino inicial debe
ser computado desde el momento en que produce el conocimiento
en el sujeto activo del hecho o evento a partir del cual se genera la
posibilidad del ejercicio de la accin. Y ello es as manifiesta
mente en el art. 1968 porque expresamente as se menciona al incluirse la expresin <<(...) desde que lo supo el agraviado. Ms
problemtico podra resultar el art. 9.5 de la LO 1/82 en tanto que
aparece la expresin (...) Desde que el legitimado pudo ejercitarlas. Sin embargo, par ece lgico y sistemticamente adecuado,
tal como hace la sentencia de instancia con cita jurisprudencial del
Tribunal Supremo, interpretar que tal tenor debe complementarse
con el art. 1968 CC en el sentido de afirmar que el momento en el
que se puede ejercitar una accin es no solo desde el momento en
que objetivamente s est produciendo el presunto perjuicio o
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evento que d lugar al nacimiento de la accin, sino desde el momento en que subjetivamente el agraviado es consciente de su
condicin de perjudicado o, ms exactamente, desde que es consciente de que se est produciendo ese evento en funcin del cual
posteriormente basar su pretensin.
En ese sentido tanto la posible prescripcin como la caducidad
tomar como da de comienzo del cmputo aqul en que el sujeto
activo conozca de un evento o realidad en que base su pretensin.
En este caso ese evento, como mnimo, es la existencia de campos
electromagnticos en su domicilio. Esto es, el comienzo del computo no se produce, como ya dijera la sentencia de instancia, con
la adquisicin de la vivienda, ni siquiera con el mero conocimiento
de tener en los bajos de la misma un transformador elctrico, sino
con el hecho de que ese trasformador elctrico emite campos electromagnticos que estn invadiendo el domicilio de los demandantes, ya que ese es el hecho en que los actores van a basar tanto
su pretensin negatoria como, en su caso la indemnizatoria.
Con ello, el problema se derivara a determinar el momento en
que los actores conocieron la existencia de la invasin de esos
campos electromagnticos. De lo expuesto en hechos probados
parece que a pesar de que debieron existir sospechas en los actores de la presencia de esos campos electromagnticos con anterioridad a la fecha de emisin del informe que se adjunta a la demanda como doc. 2, de 26 de febrero de 1997, y que fueron las
que motivaron la solicitud de medicin, la fehaciencia de los mismos slo aparece acreditada que se produjo con dicha medicin.
De ese modo por aplicacin de la doctrina jurisprudencial de que
la indeterminacin del da de comienzo ha de jugar en favor de la
pretensin y de que la carga probatoria del transcurso de ese
plazo corresponde a quien la alega, no puede sino concluirse que
no ha quedado acreditado que s haya producido ni prescripcin ni caducidad en la accin. Todo ello sin perjuicio, adems, de
la posible consideracin continuada del evento en que se funda la
pretensin que ni haba cesado en el momento de presentarse la
demanda, ni lo es en el momento actual. Por lo que no parece que
puedan existir impedimentos procesales de esta naturaleza para no
entrar en el fondo de la cuestin objeto de debate.
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existencia de un dao, por otro, un nexo entre ese dao y la conducta del sujeto y, por ltimo, que la conducta del sujeto sea, al
menos, culposa (por todas, vase la STS de 31 de mayo de 2000).
En principio, toda vez que estos elementos son los que deben quedar acreditados para que prospere la pretensin de responsabilidad
aquiliana, la carga probatoria debe corresponder, al demandante.
Ahora bien, la jurisprudencia, con una tendencia a la cuasi- objetivizacin de la responsabilidad civil ha propiciado que una vez
acreditado fehacientemente el dao y el nexo de ste con la conducta de un sujeto determinado, la prueba de la culpa quede presumida y, por tanto, que se desplace la carga probatoria al que objetivamente caus el dao, para que sea l quien acredite que no
lo fue por su responsabilidad culposa, sino por fuerza mayor o, en
su caso, por culpa exclusiva del perjudicado (esta teora tiene su
origen en la muy citada STS de 10 de julio de 1943 ). Esto es, la
teora jurisprudencia) slo permite la inversin de la carga de la
prueba en relacin a la culpa, pero no al resto de elementos (As,
STS de 30 de junio de 2000 o las de esta Audiencia Provincial de
23 de marzo de 1999 o 9 de febrero de 1998, ambas de la Seccin
4a, o de 17 de mayo de 1999 , 24 de febrero y 15 de octubre de
1997, todas de la Seccin 1a).
Teniendo en cuenta esta doctrina, la sentencia de instancia debera haber concluido la existencia probada de un dao para poder
afirmar una responsabilidad exrtracontractual. Sin embargo, al
analizar el aspecto del dao en el Fundamento Jurdico sptimo se
hace eco del resultado de la prueba pericial practicada que apunta
los posible efectos biolgicos con campos inferiores a 1 microteslas, si bien, incluso existiendo dichos efectos biolgicos no puede
determinarse que sean nocivos para el ser humano, aunque, aadi el perito en aclaracin a su informe, podran serlo. As pues,
el resultado de la prueba practicada en relacin al dao que puede
producir en el ser humano los campos electromagnticos por encima de cierta intensidad, es que nada concluyente puede afirmarse ni en el sentido de concluir su nocividad o inocuidad. Y ese
fue el dictamen de la sentencia de instancia.
En ese sentido no se puede afirmar que haya realizado una valoracin errnea de las pruebas, sino al contrario, perfectamente
178
fico disfrute de una propiedad y el normal desarrollo de la intimidad personal y/o familiar domiciliaria. En ese sentido, no tiene
aplicabilidad ninguna la Ley 22/94, pues ni se est discutiendo
prima facie de daos resarcibles, ni esos presuntos daos los habra causado un producto defectuosos ni realmente si hubiera esos
daos quedaran dentro del mbito del art. 10 de esta Ley. Incluso
respecto de la accin consecuente del art. 1902 para resarcir por
los daos causado a los demandantes al tener que abandonar la vivienda no estn provocados porque el transformador cause un
dao, sino porque no estn obligados a tener que soportar una intromisin en su propiedad y en su intimidad e incluso en su propio material biolgico sin que quede acreditado su inocuidad, y
nuevamente con ello poco o nada tiene que ver la Ley 22/94. Todo
ello motiva el rechazo de estos motivos.
SEXTO.Infraccin legal por inaplicacin de la Recomendacin (1999/519/CE) del Consejo de 12 de julio de 1999. Por ltimo tambin aleg el apelante la inaplicacin de la Resolucin
1999/519 relativa a la exposicin del pblico en general a campos
electromagnticos (0 Hz a 300 Ghz), en el sentido de que en el
Anexo III (Niveles de Referencia) de la mencionada norma, en su
cuadro 2 se establece que para una gama de frecuencia de entre
0,025 a 0,8 Khz que es el que correspondera a este supuesto se
fija un campo B de 5/f microteslas, lo que se correspondera con
100 microteslas.
Para rechazar este motivo ha de tenerse en cuenta que su eficacia como motivo de apelacin solo se producira si fuera capaz
de demostrar o bien la inocuidad o bien la legitimidad de la invasin electromagntica. En cuanto a esta ltima no ha lugar toda
vez que este instrumento europeo es una norma cuyos destinatarios son los Estados con el fin de establecer limitaciones a las exposiciones del pblico a los campos electromagnticos, pero nada
afirma sobre la legitimidad de que una actividad privada invada
con intensidades o densidades inferiores propiedades ajenas. Respecto de la inocuidad lo mismo podra decirse, ya que el establecimiento de determinados lmites mnimos lo nico que demuestra es la intencin de reducir los posibles riesgos de los campos
electromagnticos pero sin dejar acreditado el hecho de su inocui184
porque como se ha derivado de la prueba pericial incluso por debajo de 1 microtesla no queda acreditada la inocuidad, siendo tal
que en un ambiente domiciliario normal, ponindose como ejemplo el del propio perito judicial, las mediciones fueron de entre
0,02 y 0,04 microteslas, lo que son valores muy bajos y producidos por la actividad de las propios aparatos electrodomsticos. El
segundo, porque los campos electromagnticos alternos se reducen hasta diluirse y desaparecer con la distancia. En ese sentido no
acreditada su inocuidad pero s su desaparicin con la distancia, el
demandante no tendra porqu soportar campos electromagnticos
generados por actividades en dominios ajenos que no puedan acreditarse como inocuos y, por tanto, la cesacin de la intromisin ha
de ser absoluta.
NOVENO.No se hace especial condena en las costas procesales devengadas en la alzada, en relacin a la apelacin principal
en tanto que en parte ha sido admitida. Y en cuanto a la apelacin
adhesiva, a pesar de haber sido desestimada completamente lo
cierto es que concurren circunstancias excepcionales que permiten
valorar a este Tribunal que, al haber sido una cuestin muy puntual la planteada, en relacin al objeto total de lo sustanciado en
esta segunda instancia, no procedera la imposicin de las costas.
Todo ello conforme a lo dispuesto en el art. 710 LEC.
FALLO
Que estimando parcialmente el recurso de apelacin interpuesto por el Procurador Sr. Hernndez Navajas en nombre y representacin de I., S. A., contra la sentencia dictada en el juicio
de menor cuanta nmero 112 del ao 1998 seguido ante el Juzgado de Primera Instancia nmero Seis de Murcia, y desestimando parcialmente la oposicin al recurso y totalmente la apelacin
adhesiva
sostenida por el
Procurador Sr.
Gonzlez-Conejero Martnez en nombre y representacin de D.
Francisco y Da Mara Teresa, debemos revocar y revocamos en
parte dicha sentencia mantenindose en su integridad sus pronunciamientos excepto en lo relativo a la condena de adopcin de las
medidas correctoras, en las que debe de suprimirse la mencin a
186
que no supere las medida de 0.3 uT, quedando el resto inmodificado. No hay especial pronunciamiento sobre las costas ocasionadas en esta alzada.
Notifquese la sentencia y llvese certificacin de la misma al
rollo de esta Sala y a los autos del Juzgado, al que se devolvern
para su ejecucin y cumplimiento.
As por esta nuestra sentencia definitivamente juzgando, lo
pronunciamos, mandamos y firmamos. Carlos Moreno Milln.Francisco Jos Carrillo Vinader.- Jos Misuel Snchez Toms.
187
II
Informe Final de la Comisin de Investigacin
de la Agregacin de Tumores Infantiles en Alumnos
del Colegio Pblico Garca Quintana de Valladolid
CONTENIDOS
1.
5.
Conclusiones y Recomendaciones.
CONCLUSIN
Los hallazgos referidos son compatibles con la patologa
observada habitualmente en estos grupos de edad. Resulta un
nmero escaso de pacientes como para sacar conclusiones par191
193
194
6.
BIBLIOGRAFA
1.
A.A.V.V. (Cord. Ma JOS REYES): "Derecho Ambiental Espaol", Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2001.
2.
3.
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1999. Editado en Espaa por GRIJALBO MONDADORI
2001.
4.
Publicaciones en Internet:
*
TERRN SANTOS, DANIEL: "Las Antenas de Telefona Mvil y su Problemtica Jurdica", www.filosofa y derecho.com Departamento de D Administrativo de la Universidad de Salamanca, 2001.
195
196