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Reforma Tributaria:
Cdigo Tributario, Impuesto
a la Renta e IGV
ECB Ediciones S.A.C.
Ao 2012
Derechos reservados
D.Leg. N 822 (22.04.96)
web: www.caballerobustamante.com.pe
e-mail: publicaciones@caballerobustamante.com.pe
Artistas Grficos:
Gabriela Crdova, Patricia Cruzado,
Jos Lizano, Nora Villaverde
Impresin y encuadernacin:
Editorial Tinco S.A.
Av. San Borja Sur N 1170, Of. 101
San Borja - Lima - Per
Presentacin
Cuando se plante el pedido de delegacin de facultades por parte del Poder Ejecutivo al
Congreso para legislar entre otros, sobre materia tributaria, la opinin pblica en general y
los gremios empresariales y comunidad acadmica en particular, especulaban sobre los alcances y el sentido que tendran los dispositivos a aprobarse.
Resulta claro que una de las razones por las cuales se solicit la referida delegacin de
facultades fue el anuncio del gobierno de subir la presin tributaria al 18% (el ao pasado era
del orden de 15.5%) lo que se presenta como una meta bastante ambiciosa para la SUNAT,
cuyo primer peldao ha sido la publicacin de la Ley N 29884 (1) (en adelante la Ley), a travs
de la cual se otorg al Poder Ejecutivo la facultad para legislar por cuarenta y cinco (45) das
calendario (que se cumplieron el 24.07.2012), en materia tributaria, aduanera y de delitos
tributarios y aduaneros, sin que ello comprenda la creacin de nuevos impuestos, el
aumento de tasas, as como la eliminacin o disminucin de las deducciones o modificaciones de las escalas de las rentas de cuarta o quinta categora del Impuesto a la
Renta, lo que despej gran parte de la zozobra e incertidumbre generada sobre los perceptores
de rentas de cuarta y quinta categora, en torno a los anuncios no oficiales por cierto, sobre
la reduccin del mnimo no imponible de siete a cuatro UITs.
En tal sentido, somos de la opinin que si bien no es una situacin ideal el hecho que la
legislacin en materia fiscal sea objeto de delegacin al Poder Ejecutivo, es una constatacin
fctica el hecho que de ordinario el Ejecutivo cuenta con los cuadros tcnicos ms idneos
y no carga con tantas trabas burocrticas como el Congreso, de modo tal que en la prctica
consideramos ms conveniente que la legislacin tributaria se sujete a una regulacin a travs
de los correspondientes Decretos Legislativos. No obstante ello, nos permitimos hacer algunos
comentarios puntuales sobre la misma.
Consideramos que es saludable que todo sistema normativo especialmente el referido a la
materia tributaria, sufra reajustes cada cierto tiempo (2), con el fin de adaptarlo a las nuevas
circunstancias sociales, econmicas, polticas y sobre todo tecnolgicas, que puedan hacer que
se afecten la caja fiscal y eso traiga como consecuencia un riesgo para que el Estado pueda solventar el gasto pblico; sin embargo, ello no debe significar que se haga un cambio radical que
genere un caos en el manejo prctico de la tributacin por parte de los contribuyentes.
antes de su imposicin por la SUNAT o si se haba producido un error que requera la urgente
publicacin de una fe de erratas. Finalmente, la zozobra se despej, con la publicacin de la
Resolucin de Superintendencia N 180-2012/SUNAT que ha establecido que resulta aplicable el Rgimen de Gradualidad para las infracciones consignadas en los numerales 1, 4 y 5 del
artculo 178 del Cdigo Tributario, con los riesgos que ello supone, ya que el beneficio
ya no cuenta con "nivel legal" sino reglamentario, motivo por el cual se sujeta a la
decisin de la Administracin Tributaria en la materia.
En tal sentido, queremos recordar al Poder Ejecutivo que una de las premisas bsicas del
Estado Constitucional de Derecho es el de la Seguridad Jurdica, no slo en cuanto a la certidumbre de las obligaciones que emanan del marco legal, sino sobre todo que se cuente con
certeza de la aplicacin normativa que realiza la Administracin Tributaria, de ah
que sea necesario que las normas aprobadas cuenten con un espritu de claridad, simplicidad,
razonabilidad y sobre todo equidad, ya que si abundan en sus textos disposiciones restrictivas
e irracionales que afecten la libre iniciativa privada, no auguramos un futuro promisorio a esta
nueva reforma de la legislacin tributaria, lo que terminar traducindose en un incremento
significativo de la litigiosidad en materia fiscal.
Dentro de ese contexto, el presente estudio denominado REFORMA TRIBUTARIA, pretende ser una herramienta necesaria para conocer las modificaciones que se han operado en los
textos positivos del Cdigo Tributario, la Ley del Impuesto a la Renta y la Ley del Impuesto
General a las Ventas, ello a partir de comentarios que buscan analizar los artculos e instituciones que han sido objeto de cambio, sus nuevos alcances, as como los aciertos y defectos de
la reforma legislativa impulsada por el Poder Ejecutivo, para lo cual hemos credo conveniente
ofrecerles las exposiciones de motivos de los Decretos Legislativos, lo que permitir al lector
conocer la motivacin del legislador al aprobar la modificacin legal, hecho que a la postre
permitir evitar contingencias al contribuyente.
Finalmente, esperamos que esta obra constituya una herramienta de gua y consulta diaria
en el quehacer empresarial y profesional, y en la medida que ello suceda, nuestra labor se ver
plenamente recompensada.
LOS AUTORES
PRIMERA PARTE
Aspectos Introductorios
Aspectos Introductorios
ASPECTOS INTRODUCTORIOS
I. Introduccin
1. Objeto de la delegacin de facultades
De acuerdo al artculo 104 de la Constitucin Poltica del Per, el Congreso de la Repblica puede
delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos legislativos, sobre materia
especfica y por un plazo determinado, establecido en la Ley autoritativa, debiendo el Presidente
de la Repblica dar cuenta al Congreso o a la Comisin Permanente de cada decreto legislativo,
estando prohibido que legisle sobre materias que no han sido objeto de la delegacin.
En funcin de las facultades constitucionales mencionadas, a travs de la Ley N 29884, publicada
el 09.06.2012, se deleg al Poder Ejecutivo la facultad de legislar en materia tributaria, aduanera
y de delitos tributarios y aduaneros por un plazo de 45 das calendarios, contados a partir de la
vigencia de la presente Ley. Esta delegacin expresamente seala que no comprende la creacin
de nuevos impuestos, el aumento de tasas de los impuestos, as como la eliminacin o disminucin de deducciones o modificaciones en las escalas de la renta de cuarta o quinta categora del
Impuesto a la Renta.
2. Aspectos comprendidos en la delegacin de facultades
A continuacin pasamos a detallar las materias que sern objeto de regulacin por parte del Poder
Ejecutivo:
Alcance de la delegacin de facultades
Materia
Comprende
1. Cdigo Tribu- Modificar el Cdigo Tributario a fin de perfeccionar el marco normativo vigente que permita
tario
mejorar la competitividad del pas y elevar los niveles de recaudacin, en relacin con las
siguientes materias:
a) Reglas generales que deben cumplir las exoneraciones, beneficios e incentivos tributarios, as
como las inafectaciones tributarias, a fin de que estn debidamente sustentadas; as como,
incorporar un plazo supletorio para las exoneraciones, beneficios e incentivos tributarios concedidos sin sealar plazo de vigencia, con la finalidad de otorgar seguridad jurdica.
b) M
odificaciones que permitan combatir un mayor nmero de conductas elusivas y complementar las reglas de responsabilidad tributaria, con criterio de razonabilidad, preservando la seguridad jurdica.
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Reforma Tributaria
c) F acultades referidas a los procedimientos de fiscalizacin y cobranza de la deuda tributaria, con la observancia de los derechos del contribuyente; as como, el perfeccionamiento
de las reglas de domicilio, prescripcin, presentacin de declaraciones y de la revocacin,
modificacin o sustitucin de los actos administrativos.
d) Agilizar la resolucin de los procedimientos tributarios (contenciosos y no contenciosos
y quejas), mediante diversas medidas de perfeccionamiento, tales como la incorporacin
de normas que regulan la Oficina de Atencin de Quejas, Oficina de Asesora Contable
y los rganos unipersonales del Tribunal Fiscal, introducir supuestos de jurisprudencia
vinculante emitida por el Tribunal Fiscal y perfeccionar las reglas de notificacin.
e) Posibilitar a la Administracin Tributaria a ampliar el alcance de la gradualidad de las
sanciones; as como modificar el rgimen de infracciones y sanciones, relacionadas a la
obligacin de emisin de comprobantes de pago para incentivar un mayor cumplimiento
de las obligaciones tributarias.
f) Modificar las reglas del Cdigo Tributario referidas a materia penal.
2. Ley del Im- Modificar la Ley del Impuesto a la Renta con el fin de perfeccionar su estructura y adminispuesto a la tracin, respecto a:
Renta
a) Las reglas de fuente y de imputacin de las rentas.
b) E stablecer a qu rentas de fuente peruana deben sumarse las rentas netas de fuente
extranjera y mejorar la determinacin de los ingresos afectos en el pas obtenidos por los
contribuyentes domiciliados y no domiciliados.
c) L a deduccin del gasto, costo y dems deducciones admitidas para la determinacin de
la renta bruta y renta neta de tercera categora, acorde con el Criterio de Razonabilidad
y con el Principio de Causalidad.
d) L a regulacin del valor de mercado, incluyendo los aspectos formales y sustanciales de
las normas de precios de transferencia.
e) L os procedimientos para la calificacin y renovacin de las entidades perceptoras de
donaciones y dems procedimientos relacionados con el impuesto.
f) L os mecanismos contra la evasin y elusin tributarias, a fin de combatir supuestos especficos de evasin y elusin.
g) L a determinacin de las retenciones, as como de los pagos a cuenta con la facultad del
contribuyente de reducirlos e incluso suspenderlos.
h) El mbito de aplicacin del impuesto en transacciones a ttulo gratuito.
i) Ajustes tcnicos que permitan una mayor claridad de la norma, menores costos y simplicidad en su aplicacin a favor del contribuyente.
3. Delitos tribu- Dictar normas para sancionar eficazmente los delitos tributarios a efectos de evitar la comitarios
sin de dichos ilcitos y para incorporar nuevos tipos penales.
4. Delitos adua- Modificar la Ley de Delitos Aduaneros respecto a la tipificacin de los delitos aduaneros y
neros
la infraccin administrativa, la incautacin, la disposicin de mercancas, las circunstancias
agravantes y las sanciones.
5. Beneficios tri- Racionalizar los beneficios tributarios existentes, prorrogando o eliminando las exoneraciobutarios
nes, beneficios e incentivos tributarios vigentes sujetos a plazo, respetando los Principios
de Razonabilidad, Neutralidad, Equidad, No Retroactividad de las normas; sin incluir los de
carcter geogrfico regional, previa evaluacin de la necesidad de su permanencia.
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Aspectos Introductorios
6. Ley del IGV e Modificar la LIGV e ISC a fin de perfeccionar algunos supuestos de nacimiento de la obliISC
gacin tributaria, la determinacin de la base imponible y la aplicacin del crdito fiscal,
as como la regulacin aplicable a las operaciones de exportacin, cubrir vacos legales y
supuestos especficos de evasin y elusin tributaria, garantizando la neutralidad en la decisiones de los agentes econmicos.
7. Sistemas de Perfeccionar los sistemas de pago del Impuesto General a las Ventas a fin de flexibilizar su
pago del IGV aplicacin y mejorar los mecanismos de control, respetando los Principios de Razonabilidad
y Proporcionalidad.
8. Medios de
pago
9. Ley General Modificar la Ley General de Aduanas, respecto a las obligaciones de los operadores de code Aduanas
mercio exterior, la agilizacin de los procesos para el ingreso y salida de mercancas; del
rgimen tributario aduanero de envos postales; la optimizacin en la gestin de riesgos; la
disposicin de mercancas; y las infracciones y sanciones.
10. Obligaciones Simplificar el cumplimiento de las obligaciones tributarias a favor de los contribuyentes.
tributarias
11. Tribunal Fis- Fortalecer el Tribunal Fiscal con la finalidad de optimizar el ejercicio de sus funciones; as
cal
como autorizar la designacin de cargos directivos del Tribunal Fiscal, previo concurso pblico, exceptundose para tal efecto de las restricciones presupuestales aplicables.
12. Procesos ju- Modificar las leyes que regulan los procesos judiciales vinculados a materia tributaria y/o
diciales
aduanera, y regular las medidas cautelares dictadas por los rganos jurisdiccionales que
estn vinculadas a las materias antes sealadas; sin que ello incluya materia relativa a Ley
Orgnica.
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Reforma Tributaria
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SEGUNDA PARTE
Cdigo Tributario
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Primera Parte
CDIGO TRIBUTARIO
1. Aspectos generales
Los Decretos Legislativos que han modificado el TUO del Cdigo Tributario, aprobado mediante el
Decreto Supremo N 135-99-EF son los siguientes:
a) El Decreto Legislativo N 1113 (publicado el 05.07.2012), emitido de acuerdo a la delegacin de
facultades dispuesta por la Ley N 29884, segn los considerandos expuestos tiene como finalidad agilizar la resolucin de los procedimientos tributarios mediante la creacin de la Oficina de
Atencin de Quejas, Oficina de Asesora contable y de rganos unipersonales en el Tribunal Fiscal,
introducir supuestos de jurisprudencia vinculante, establecer y perfeccionar los supuestos de interrupcin y suspensin de la prescripcin, entre otros cambios relevantes.
b) El Decreto Legislativo N 1117 (publicado el 07.07.2012), modifica diversos artculos del TUO del
Cdigo Tributario, estableciendo disposiciones para la dacin y prrroga de exoneraciones, incentivos y beneficios tributarios, adems de establecer normas relativas al domicilio fiscal, medidas
cautelares y la facultad sancionatoria de la SUNAT, con el fin de simplificarlas y hacerlas ms
dinmicas.
c) El Decreto Legislativo N 1121 (publicada el 18.07.2012), seala que tiene por objeto mejorar
aspectos referidos a la actuacin de la Administracin Tributaria mediante el perfeccionamiento
de las normas que permitan combatir un mayor nmero de conductas elusivas, complementar las
reglas de responsabilidad tributaria, optimizar las facultades referidas a los procedimientos de fiscalizacin y cobranza de la deuda tributaria, con la observancia de los derechos del contribuyente,
perfeccionamiento de la presentacin de declaraciones, concordar los plazos de vigencia de las
cartas fianzas con los actuales plazos para resolver las reclamaciones y apelaciones; as como la
regulacin de las medidas cautelares dictadas por los rganos jurisdiccionales que estn vinculadas a las materias sealadas.
d) El Decreto Legislativo N 1123 (publicada el 23.07.2012) tiene por objeto mejorar aspectos referidos a lo resuelto por el Tribunal Fiscal, ampliando el plazo para solicitar correccin, ampliacin o
aclaracin con la nalidad de disminuir la generacin de nuevas controversias entre la Administracin Tributaria y los contribuyentes; as como otorgar a la Administracin Tributaria herramientas
para incentivar un mayor cumplimiento de las obligaciones tributarias.
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Reforma Tributaria
NORMA VIII: INTERPRETACION DE NORMAS TRIBU- NORMA VIII: INTERPRETACIN DE NORMAS TRIBUTARIAS
TARIAS
Al aplicar las normas tributarias podr usarse todos
los mtodos de interpretacin admitidos por el Derecho.
Para determinar la verdadera naturaleza del hecho
imponible, la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT- tomar en cuenta los
actos, situaciones y relaciones econmicas que efectivamente realicen, persigan o establezcan los deudores
tributarios.
En va de interpretacin no podr crearse tributos,
establecerse sanciones, concederse exoneraciones, ni
extenderse las disposiciones tributarias a personas o
supuestos distintos de los sealados en la ley.
El artculo 3 del Decreto Legislativo N 1121 ha modificado la Norma VIII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Tributario, para suprimir de su texto el segundo prrafo correspondiente a la calificacin
del hecho imponible, el mismo que ha pasado a regularse con mayor amplitud y detalle, en la nueva
Norma XVI del referido Ttulo Preliminar.
En tal sentido, y desde el punto de vista de la sistemtica, encontramos saludable que para fines
pedaggicos, la Norma VIII se limite a regular los temas correspondientes a los mtodos de interpretacin admitidos para aplicar las normas tributarias, as como el correspondiente al alcance de la
norma.
En cuanto al agregado realizado por la norma en comentario, debemos expresar que ello se ha
hecho con la finalidad de precisar que lo regulado en la Norma XVI (por lo menos desde el punto de
abstracto), no supone una transgresin del actual segundo prrafo de la Norma VIII; es decir, que ella
no implica la incorporacin de disposiciones que permitan la utilizacin de las figuras de la interpretacin extensiva ni la integracin jurdica.
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
3. Nuevas disposiciones sobre calificacin del hecho imponible, elusin y simulacin en materia tributaria
NORMA XVI: CALIFICACIN, ELUSIN DE NORMAS TRIBUTARIAS Y SIMULACIN
Norma actual Decreto Legislativo N 1121
(vigente a partir del 19.07.2012)
Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la SUNAT tomar en cuenta los actos, situaciones y relaciones econmicas que efectivamente realicen, persigan o establezcan los deudores tributarios.
En caso que se detecten supuestos de elusin de normas tributarias, la Superintendencia Nacional de Aduanas
y Administracin Tributaria - SUNAT se encuentra facultada para exigir la deuda tributaria o disminuir el importe de los saldos o crditos a favor, prdidas tributarias, crditos por tributos o eliminar la ventaja tributaria,
sin perjuicio de la restitucin de los montos que hubieran sido devueltos indebidamente.
Cuando se evite total o parcialmente la realizacin del hecho imponible o se reduzca la base imponible o la
deuda tributaria, o se obtengan saldos o crditos a favor, prdidas tributarias o crditos por tributos mediante
actos respecto de los que se presenten en forma concurrente las siguientes circunstancias, sustentadas por
la SUNAT:
a) Que individualmente o de forma conjunta sean articiosos o impropios para la consecucin del resultado
obtenido.
b) Que de su utilizacin resulten efectos jurdicos o econmicos, distintos del ahorro o ventaja tributarios, que
sean iguales o similares a los que se hubieran obtenido con los actos usuales o propios.
La SUNAT, aplicar la norma que hubiera correspondido a los actos usuales o propios, ejecutando lo sealado
en el segundo prrafo, segn sea el caso.
Para tal efecto, se entiende por crditos por tributos el saldo a favor del exportador, el reintegro tributario,
recuperacin anticipada del Impuesto General a las Ventas e Impuesto de Promocin Municipal, devolucin
denitiva del Impuesto General a las Ventas e Impuesto de Promocin Municipal, restitucin de derechos
arancelarios y cualquier otro concepto similar establecido en las normas tributarias que no constituyan pagos
indebidos o en exceso.
En caso de actos simulados calicados por la SUNAT segn lo dispuesto en el primer prrafo de la presente
norma, se aplicar la norma tributaria correspondiente, atendiendo a los actos efectivamente realizados.
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Reforma Tributaria
Esto ha sido objeto de mucha crtica por parte de prcticamente la totalidad de la doctrina
contempornea, ya que se pueden vulnerar instituciones que son pilares del Derecho Tributario,
como son el Principio de Legalidad y la seguridad jurdica, y de otro lado una libertad fundamental que es la autonoma privada o libertad de contratar, consagrada en el artculo 2 inciso 14 y
el artculo 62 de la Constitucin Poltica.
En este sentido, el lmite que se presenta a los contribuyentes entre lo permitido y lo vedado
en materia tributaria, constituye una lnea en muchos casos, muy tenue, motivo por el cual
resulta de especial importancia comprender que el ahorro en el pago de los tributos a travs de
la adopcin de determinadas formas jurdicas, no es un fin en s mismo, ya que debe verse como
una de las herramientas para hacer rentable el negocio que adems del ahorro, tenga una
finalidad extrafiscal que justifique su adopcin por la empresa, y no generar una contingencia
con la SUNAT, institucin esta ltima que cuenta con la institucin de la calificacin del hecho
imponible para hacer frente a mecanismos estructurados con propsitos meramente elusivos.
Al respecto, y refirindose a la calificacin del hecho imponible, el profesor Garca Novoa explica que la misma constituye: () un conjunto de operaciones que se realizan por parte de los
aplicadores del Derecho con el fin de analizar desde el punto de vista jurdico aquellas circunstancias del mundo real que pueden ser incluidas en los supuestos de hecho de la norma (1).
Por ello debe quedar claro que, siendo el Derecho Tributario una rama del Derecho en general
que por definicin incide en conceptos jurdicos, la calificacin acta en relacin a la realidad
econmica en tanto y en cuanto ha sido incorporada en una norma jurdica.
En similar sentido, el Tribunal Fiscal ha establecido en la RTF N 3769-7-2009 que, el segundo
prrafo (2) de la Norma VIII del TPCT incorpora el criterio de la realidad econmica no a modo
de un mtodo de interpretacin sino como instrumento de apreciacin o calificacin del hecho
imponible, que busca descubrir la real operacin econmica y no el negocio civil que realizaron las partes, razn por la cual permite a la SUNAT verificar o fiscalizar los hechos imponibles
ocultos por formas jurdicas aparentes.
(1) GARCA NOVOA, Csar. La Clusula Antielusiva en la nueva Ley General Tributaria. Marcial Pons, Madrid 2004,
pg. 234.
(2) Ahora parte de la actual Norma XVI del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario.
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
(3) MENNDEZ MORENO, Alejandro. Derecho Financiero y Tributario. Parte General Lecciones de Ctedra. Lex
Nova S.A, Valladolid 2009, pg. 137.
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Reforma Tributaria
De lo expresado en los prrafos precedentes y sin nimo de definir cual de las dos figuras ha sido
incorporada en el texto de la Norma XVI del TPCT (Fraude a la Ley Tributaria o Conflicto en la
Aplicacin de la Norma Tributaria), la frmula legal plasmada no es la ms lograda, dado que
utiliza varios conceptos jurdicos abiertos, como son los trminos artificiosos o impropios los que si no son debidamente aplicados, podran afectar la autonoma privada que
corresponde a los contribuyentes para regular libremente sus negocios y actos jurdicos en
general, as como el Principio de Legalidad que es un lmite a la actuacin de la SUNAT.
Finalmente, y tal como lo anunciramos premonitoriamente en el ICB de la primera quincena de
julio de 2012, pgina A1, no auguramos larga vida o por lo menos una existencia pacfica, para
una norma legal con estas caractersticas; igualmente, no queremos terminar el comentario de la
Norma XVI sin tener en cuenta una cita del gran tributarista argentino Hctor Villegas quien nos
ilustra en forma vvida sobre los excesos que pueden cometer los funcionarios y servidores de la
SUNAT por falta de conocimiento o por una interpretacin pro fisco en razn a la aplicacin
de disposiciones como la aprobada en virtud del Decreto Legislativo N 1121: Debe evitarse la
posible arbitrariedad de rganos administrativos y jurisdiccionales en la aplicacin de los preceptos
respectivos. Ello no siempre obedece a la defectuosa redaccin de las normas, sino a las distorsiones de interpretacin guiadas por el propsito de mejorar la recaudacin, aun yendo contra la letra
y el espritu de las normas (4) (el subrayado nos corresponde).
(4) VILLEGAS, Hctor. Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario. Editorial Astrea, Buenos Aires 2005, pgs.
285-286.
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
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Reforma Tributaria
Como se recordar, el Decreto Legislativo N 977, publicado el 15.03.2007, vigente a partir del
16.03.2007, derog la Norma VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, norma que estableca la
Ley Marco para la dacin de exoneraciones e incentivos tributarios, ello se seal en la exposicin
de motivos a fin de evitar la dacin indiscriminada de normas que contengan dichas medidas sin un
sustento objetivo, estableciendo reglas generales para la debida sustentacin, evaluacin y aprobacin
de las mismas.
Sin embargo, el Tribunal Constitucional en la Sentencia emitida en el Exp. N 00016-2007-PI/
TC, declar por conexidad la inconstitucionalidad del Decreto Legislativo N 977, por considerar que
la Ley N 28932 (norma a travs de la cual el congreso deleg facultades al Poder Ejecutivo para que
ste legisle sobre materia tributaria), no era explcita en cuanto a las materias delegadas, ya que de su
lectura no se poda desprender la derivacin al Poder Ejecutivo de regular acerca del tratamiento tributario especial a determinadas zonas del pas, contenido en el artculo 79 de la Constitucin Poltica.
As, a efectos que la declaracin de inconstitucionalidad de la norma no tenga mayores efectos declar
la vacatio sententiae, es decir la suspensin de los efectos de la sentencia hasta que el Congreso
legisle sobre la materia.
Por ltimo, sin establecer una regulacin respecto al otorgamiento de beneficios y exoneraciones
tributarias, la Ley N 29742, publicada el 09.07.2011, derog el Decreto Legislativo N 977.
En ese sentido, se ha incorporado nuevamente la Norma VII aludida, siendo las modificaciones que
se presentan con relacin a la anterior norma las siguientes:
a) Se ha establecido que el incentivo o beneficio tributario dispuesto no podr exceder de 3 aos.
Asimismo, toda exoneracin, incentivo o beneficio tributario concedido sin sealar el plazo de
vigencia, se entender otorgado por un plazo mximo de 3 aos. Por ltimo, se ha ratificado que
por nica vez, se podr prorrogar la exoneracin, incentivo o beneficio tributario por un perodo de
hasta 3 aos, contado a partir del trmino de la vigencia de la exoneracin, incentivo o beneficio
tributario a prorrogar.
b) Se ha dispuesto que slo por Ley expresa, aprobada por dos tercios de los congresistas, puede establecerse selectiva y temporalmente un tratamiento tributario especial para una determinada zona
del pas, de conformidad con el artculo 79 de la Constitucin Poltica del Per. De ese modo, se ha
eliminado la norma que dispona que: Tratndose de exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios que se otorguen en base a criterios geogrficos, el domicilio fiscal y la administracin de los contribuyentes beneficiarios deber encontrarse ubicado dentro de la zona geogrfica que se beneficiar.
c) Asimismo, se ha eliminado la prohibicin de incluir referencias a exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios en contratos sectoriales o en Convenios de Estabilidad Tributaria, ya que el goce
de tales exoneraciones se regulan por las normas especiales que las disponen, no siendo necesario
que se disponga en la Norma VII del Cdigo Tributario.
d) Por ltimo, el literal h) de la nueva Norma VII dispone que la Ley podr establecer plazos distintos
de vigencia respecto a los Apndices I y II de la Ley del IGV y el artculo 19 de la LIR, pudiendo ser
prorrogado por ms de una vez.
Asimismo, la nica Disposicin Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo N 1117 ha
precisado que la Norma VII del Cdigo Tributario resulta de aplicacin a las exoneraciones, incentivos
o beneficios tributarios que hayan sido concedidos sin sealar plazo de vigencia y que se encuentren
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
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6. Responsables solidarios
Norma anterior
(vigente hasta el 18.07.2012)
El Decreto Legislativo N 1121 modifica el numeral 6 del tercer prrafo del artculo 16 del Cdigo
Tributario, referido a los supuestos en los que se considera que existe dolo, negligencia grave o abuso
de facultades de los representantes por responsabilidad solidaria; agregndose la parte subrayada,
toda vez que la norma anterior escuetamente consignaba la frase otros valores mobiliarios.
En ese sentido, acorde con el objeto de la norma el legislador establece nuevos supuestos a efectos
que se permita combatir un mayor nmero de conductas ilcitas.
7. Administrador de hecho
Artculo 16-A.- ADMINISTRADOR DE HECHO - RESPONSABLE SOLIDARIO
Norma actual Decreto Legislativo N 1121
(vigente a partir del 19.07.2012)
Est obligado a pagar los tributos y cumplir las obligaciones formales en calidad de responsable solidario, el
administrador de hecho.
Para tal efecto, se considera como administrador de hecho a aqul que acta sin tener la condicin de administrador por nombramiento formal y disponga de un poder de gestin o direccin o influencia decisiva en el
deudor tributario, tales como:
1. Aqul que ejerza la funcin de administrador habiendo sido nombrado por un rgano incompetente, o
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
2. Aqul que despus de haber renunciado formalmente o se haya revocado, o haya caducado su condicin
de administrador formal, siga ejerciendo funciones de gestin o direccin, o
3. Quien acta frente a terceros con la apariencia jurdica de un administrador formalmente designado, o
4. Aqul que en los hechos tiene el manejo administrativo, econmico o financiero del deudor tributario, o
que asume un poder de direccin, o influye de forma decisiva, directamente o a travs de terceros, en las
decisiones del deudor tributario.
Existe responsabilidad solidaria cuando por dolo o negligencia grave se dejen de pagar las deudas tributarias.
Se considera que existe dolo o negligencia grave, salvo prueba en contrario, cuando el deudor tributario incurra
en lo establecido en el tercer prrafo del artculo 16. En todos los dems casos, corresponde a la Administracin Tributaria probar la existencia de dolo o negligencia grave.
La norma en comentario ha incorporado el artculo 16-A al cuerpo normativo del Cdigo Tributario, relativo a la responsabilidad solidaria de los administradores de hecho. As, se define al Administrador de hecho como aqul que acta sin tener la condicin de administrador por nombramiento
formal y disponga de un poder de gestin o direccin o influencia decisiva en el deudor tributario. De
otro lado, se establece respecto a estos sujetos que existe responsabilidad solidaria cuando por dolo
o negligencia grave se dejen de pagar las deudas tributarias, remitindose al artculo 16 del Cdigo
Tributario a fin de determinar el dolo o la negligencia que permita la imputacin de la responsabilidad
solidaria.
8. Modificaciones a la prescripcin
8.1. Artculo 44 Cmputo de los plazos de prescripcin
Norma anterior
(vigente hasta el 27.09.2012)
Se ha incorporado el numeral 7 al artculo 44, en virtud al cual a partir del 28.09.2012, tratndose de la accin de la Administracin Tributaria para exigir el pago de la deuda contenida en
las Resoluciones de Determinacin o de Multa, el trmino prescriptorio se computar desde el
da siguiente de realizada la notificacin de las mismas.
Al respecto, entendemos que el legislador ha pretendido distinguir entre el inicio del cmputo
del plazo de prescripcin para determinar la deuda tributaria y el inicio del cmputo del plazo de
prescripcin para exigir el pago de la deuda tributaria, ello acorde a la modificacin realizada al li-
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Reforma Tributaria
teral a), numeral 2 del artculo 45, relativo a la interrupcin del plazo de prescripcin, en sentido
que se ha suprimido la referencia a que el plazo de prescripcin de la accin para exigir el pago
de la obligacin tributaria se interrumpe por la notificacin de la resolucin de determinacin y
resolucin de multa, quedando slo que ello ocurre con la notificacin de la orden de pago.
8.2. Artculo 45 Interrupcin de la prescripcin
Norma anterior
(vigente hasta el 27.09.2012)
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
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Reforma Tributaria
ARTICULO 61.- FISCALIZACIN O VERIFICACIN DE LA OBLIGACIN TRIBUTARIA EFECTUADA POR EL DEUDOR TRIBUTARIO
La determinacin de la obligacin tributaria efectuada por el deudor tributario est sujeta a fiscalizacin o verificacin por la Administracin Tributaria, la que podr modificarla cuando constate la
omisin o inexactitud en la informacin proporcionada, emitiendo la Resolucin de Determinacin,
Orden de Pago o Resolucin de Multa.
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
b) A
plicar lo dispuesto en el artculo 62-A considerando un plazo de seis (6) meses, con excepcin
de las prrrogas a que se refiere el numeral 2 del
citado artculo.
Iniciado el procedimiento de fiscalizacin parcial,
la SUNAT podr ampliarlo a otros aspectos que no
fueron materia de la comunicacin inicial a que se
refiere el inciso a) del prrafo anterior, previa comunicacin al contribuyente, no alterndose el plazo de seis (6) meses, salvo que se realice una fiscalizacin definitiva.
En este ltimo supuesto se aplicar el plazo de un
(1) ao establecido en el numeral 1 del artculo
62-A, el cual ser computado desde la fecha en
que el deudor tributario entregue la totalidad de la
informacin y/o documentacin que le fuera solicitada en el primer requerimiento referido a la fiscalizacin definitiva.
Como se observa de la redaccin del nuevo artculo 61 del Cdigo Tributario, se ha realizado la
inclusin de 3 prrafos relativos a la denominada fiscalizacin parcial, referida a la facultad de
la Administracin Tributaria de verificacin y control de las obligaciones tributarias sustanciales
y formales de los contribuyentes.
Las fiscalizaciones se han clasificado en la fiscalizacin definitiva y fiscalizacin parcial. Mediante la primera, la Administracin Tributaria realiza una fiscalizacin total de las obligaciones
tributarias de un contribuyente, respecto de la cual, una vez culminada, ya no puede regresar
nuevamente a efectos de su ampliacin o verificacin posterior de nuevos aspectos u hechos
que no se hayan verificado o reparado en la primera oportunidad. Se establece que la misma
siempre tendr el plazo mximo de un ao y, respecto a sus alcances, se remite al artculo 62-A
del Cdigo Tributario.
La fiscalizacin parcial es aquella que se realiza respecto de una parte, uno o algunos de los
elementos de la obligacin tributaria. En este supuesto, la SUNAT debe comunicar al deudor tributario, al inicio del procedimiento, el carcter parcial de la fiscalizacin y los aspectos que sern
materia de revisin. La fiscalizacin parcial tiene como plazo 6 meses, aplicndosele tambin las
disposiciones del artculo 62-A en lo que corresponda.
Se establece que iniciado el Procedimiento de Fiscalizacin parcial, la SUNAT podr ampliarlo a otros aspectos que no fueron materia de la comunicacin inicial, previa comunicacin
al contribuyente, sin alterar el plazo de 6 meses, salvo que se realice una fiscalizacin definitiva.
En este ltimo caso, se aplicar el plazo de 1 ao, computado desde la fecha en que el deudor
tributario entregue la totalidad de la informacin o documentacin solicitada en el primer requerimiento de la fiscalizacin definitiva.
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Reforma Tributaria
Epgrafe actual
(vigente a partir del 28.09.2012)
ARTCULO 62-A.- PLAZO DE LA FISCALIZACIN
DEFINITIVA
Se observa de la lectura del artculo 62-A del Cdigo Tributario, que slo se ha realizado la modificacin del epgrafe o ttulo del artculo respecto de lo que ha venido a denominarse como fiscalizacin definitiva a efectos de que se guarde coherencia con lo que se ha establecido en el artculo
61, referida a la fiscalizacin parcial. De este modo, necesariamente la presente norma se debe
correlacionar con la del artculo 61 del Cdigo Tributario, vigentes a partir del 28.09.2012.
Por otro lado, hay que considerar que la Segunda Disposicin Complementaria Final del presente
Decreto Legislativo establece que las normas de la fiscalizacin definitiva son aplicables para la
realizacin por parte de la SUNAT de las funciones asociadas al pago de la regala minera establecidas por la Ley N 28258, Ley de Regala Minera, modificada por la Ley N 29788; sin embargo,
tal precisin no se ha realizado respecto al Impuesto Especial a la Minera (IEM), creado por la Ley
N 29789 y Gravamen Especial a la Minera (GEM), dispuesta por la Ley N 29790; en todo caso,
las mismas tambin son aplicables a dichos conceptos ya que stos tienen naturaleza tributaria a
diferencia de la Regala Minera que no la tiene y cuya recaudacin se ha encargado a la SUNAT.
10.
7. (...)
Cuando el deudor tributario haya optado por llevar de manera electrnica los libros, registros o por
emitir de la manera referida los documentos que
regulan las normas sobre comprobantes de pago o
aquellos emitidos por disposicin de otras normas
tributarias, la SUNAT podr sustituirlo en el almacenamiento, archivo y conservacin de los mismos.
La SUNAT tambin podr sustituir a los dems sujetos que participan en las operaciones por las que
se emitan los mencionados documentos.
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Cdigo Tributario
Norma anterior
(vigente hasta el 27.09.2012)
Se incorpora un ltimo prrafo en el artculo 76 del Cdigo Tributario, estableciendo una disposicin que resulta importante, ya que se aprecia lgico que despus de revisado o fiscalizado
de modo parcial o definitivo un aspecto de las obligaciones tributarias, la SUNAT no pueda
regresar una y otra vez a revisar los mismos hechos, creando incertidumbre y zozobra en los
contribuyentes. Entonces, bien se ha hecho en precisar que, ante un supuesto revisado en una
fiscalizacin parcial que determine la emisin de una resolucin de determinacin, la misma
situacin no pueda ser objeto de una nueva revisin y determinacin, aun cuando ello pueda
resultar evidente.
Lgicamente, tambin se ha establecido la excepcin de que lo anterior s procedera en los supuestos previstos en los numerales 1 y 2 del artculo 108 del Cdigo Tributario, que establecen
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Reforma Tributaria
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
La declaracin referida a la determinacin de la obligacin tributaria podr ser sustituida dentro del plazo de
presentacin de la misma. Vencido ste, la declaracin
podr ser rectificada, dentro del plazo de prescripcin,
presentando para tal efecto la declaracin rectificatoria respectiva. Transcurrido el plazo de prescripcin no
podr presentarse declaracin rectificatoria alguna.
88.2 D
e la declaracin tributaria sustitutoria o rectificatoria
La declaracin referida a la determinacin de
la obligacin tributaria podr ser sustituida
dentro del plazo de presentacin de la misma.
Vencido ste, la declaracin podr ser rectificada, dentro del plazo de prescripcin, presentando para tal efecto la declaracin rectificatoria respectiva. Transcurrido el plazo de
prescripcin no podr presentarse declaracin
rectificatoria alguna.
La presentacin de declaraciones rectificatorias se efectuar en la forma y condiciones
que establezca la Administracin Tributaria.
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Reforma Tributaria
La declaracin rectificatoria surtir efecto con su presentacin siempre que determine igual o mayor obligacin. En caso contrario surtir efectos si dentro de
un plazo de sesenta (60) das hbiles siguientes a su
presentacin la Administracin Tributaria no emitiera
pronunciamiento sobre la veracidad y exactitud de los
datos contenidos en ella, sin perjuicio del derecho de
la Administracin Tributaria de efectuar la verificacin
o fiscalizacin posterior que corresponda en ejercicio
de sus facultades.
La presentacin de declaraciones rectificatorias se
efectuar en la forma y condiciones que establezca la
Administracin Tributaria.
Se presume sin admitir prueba en contrario, que toda
declaracin tributaria es jurada.
No surtir efectos aquella declaracin rectificatoria
presentada con posterioridad al plazo otorgado por
la Administracin Tributaria segn lo dispuesto en el
artculo 75 o una vez culminado el proceso de verificacin o fiscalizacin por tributos y perodos que
hayan sido motivo de verificacin o fiscalizacin, salvo
que sta determine una mayor obligacin.
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
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Reforma Tributaria
En concreto, se dispone como novedad, que el Tribunal Fiscal podr establecer mediante Resolucin Ministerial del Sector, Economa y Finanzas procedimientos, requisitos, formas y dems condiciones para notificar las resoluciones o comunicaciones que puedan efectuar a travs de correo electrnico u otro medio electrnico. Se entiende que con ello se debe agilizar el tema de las notificaciones
de parte del Tribunal Fiscal.
Se ha agregado como supuesto de acto administrativo notificado que puede ser revocado, modificado, sustituido o complementado, cuando la SUNAT como resultado de un posterior procedimiento
de fiscalizacin de un mismo tributo y perodo tributario, establezca una menor obligacin tributaria.
En este caso, los reparos que consten en la resolucin de determinacin emitida en el Procedimiento
de Fiscalizacin parcial anterior sern considerados en la posterior resolucin que se notifique.
Si bien la norma no resulta clara, se debe considerar que conforme al segundo prrafo del artculo
76, incorporado por el Decreto Legislativo N 1113, los aspectos revisados en una fiscalizacin parcial
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
que originan la notificacin de una resolucin de determinacin no pueden ser objeto de una nueva
determinacin, salvo en los casos previstos en los numerales 1 y 2 del artculo 108. En ese caso, slo
en dichos supuestos se podr realizar la fiscalizacin posterior de un mismo tributo o periodo fiscalizado y en ese supuesto se debern considerar la resolucin de determinacin emitida en el Procedimiento de Fiscalizacin parcial anterior.
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Reforma Tributaria
El nombramiento del Vocal Presidente, del Vocal 5. L a Oficina de Atencin de Quejas, integrada por
Administrativo y de los dems Vocales del Tribulos Resolutores - Secretarios de Atencin de
nal Fiscal ser efectuado por Resolucin Suprema
Quejas, de profesin abogado.
refrendada por el Ministro de Economa y FinanLos miembros del Tribunal Fiscal sealados en el prezas. Corresponde al Presidente del Tribunal Fiscal
sente artculo desempearn el cargo a tiempo comdesignar al Presidente de las Salas Especializadas,
pleto y a dedicacin exclusiva, estando prohibidos de
disponer la conformacin de las Salas y proponer
ejercer su profesin, actividades mercantiles e intera los Secretarios Relatores, cuyo nombramiento se
venir en entidades vinculadas con dichas actividades,
efectuar mediante Resolucin Ministerial.
salvo el ejercicio de la docencia universitaria.
Los miembros del Tribunal Fiscal sealados en el
presente artculo desempearn el cargo a tiempo
completo y a dedicacin exclusiva, estando prohibidos de ejercer su profesin, actividades mercantiles e intervenir en entidades vinculadas con dichas actividades, salvo el ejercicio de la docencia
universitaria.
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
tro (4) aos. Sin embargo, sern removidos de sus Vocales del Tribunal Fiscal son nombrados mediancargos si incurren en negligencia, incompetencia o te Resolucin Suprema refrendada por el Ministro
inmoralidad.
de Economa y Finanzas, por un perodo de tres (03)
aos. Corresponde al Presidente del Tribunal Fiscal
designar al Presidente de las Salas Especializadas,
disponer la conformacin de las Salas y proponer
a los Secretarios Relatores, cuyo nombramiento se
efectuar mediante Resolucin Ministerial.
Los miembros del Tribunal Fiscal sern ratificados
cada tres (03) aos. Sin embargo, sern removidos de
sus cargos si incurren en negligencia, incompetencia
o inmoralidad, sin perjuicio de las faltas de carcter
disciplinario previstas en el Decreto Legislativo N
276 y su Reglamento.
Mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economa y Finanzas se aprueba el procedimiento de nombramiento y ratificacin de miembros del Tribunal Fiscal.
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De optarse por la adjudicacin del bien inmueble, la SUNAT extinguir la deuda tributaria que constituya ingreso del Tesoro Pblico y las costas y gastos administrativos a la fecha de adjudicacin, hasta por el valor del precio base de la tercera convocatoria
y el Ejecutor Coactivo deber levantar el embargo que pese sobre
el bien inmueble correspondiente.
Por Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economa y Finanzas se establecer las normas necesarias para la aplicacin de lo
dispuesto en los prrafos precedentes respecto de la adjudicacin.
Respecto a la tasacin y remate de los bienes embargados por la SUNAT, se han realizado las siguientes modificaciones e incorporaciones en el artculo:
a) Se ha establecido que si en la segunda convocatoria a un remate no se presenten postores, se convocar a un tercer remate, teniendo en cuenta que tratndose de bienes muebles, no se sealar
precio base; y tratndose de bienes inmuebles, se reducir el precio base en un 15%. En el caso
de inmuebles, de no presentarse postores, el Ejecutor Coactivo, sin levantar el embargo, dispondr
una nueva tasacin y remate bajo las mismas normas. En ese sentido, se ha modificado la norma
que dispona una nueva convocatoria sin sealar un precio base, ya se trate de bienes muebles
o inmuebles.
b) Se ha dispuesto que excepcionalmente, tratndose de deudas tributarias a favor del Gobierno
Central en el que no se presenten postores en el tercer remate, el Ejecutor Coactivo adjudicar al
Gobierno Central, el bien inmueble correspondiente, siempre que cuente con la autorizacin del
MEF, por el valor del precio base de la tercera convocatoria, y se cumpla concurrentemente con los
requisitos sealados en la citada norma. En este caso, la norma tambin establece disposiciones
en caso se obtenga la autorizacin o no.
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Segunda Parte
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Como sabemos, el artculo 137 del Cdigo Tributario establece los requisitos para la admisibilidad
de las reclamaciones. Adems, sabemos que cuando se presenta la reclamacin fuera del plazo de 20
das hbiles despus de que se notifica el acto o resolucin recurrida, el recurrente como requisito,
tiene que pagar la totalidad de la deuda que se reclama o presentar una carta fianza bancaria o financiera por el monto de la deuda. Hasta antes de la vigencia de la norma, el plazo por el que se tena
que otorgar dicha carta fianza era de 6 meses, con una vigencia de 6 meses, despus de la citada fecha
el plazo de dicha carta debe ser de hasta por 9 meses posteriores a la fecha de la interposicin de la
reclamacin, con una vigencia de 9 meses. Adems, en el segundo prrafo del numeral 3, tambin se
ha referido que: Los plazos sealados en nueve (9) meses variarn a doce (12) meses tratndose de
la reclamacin de resoluciones emitidas como consecuencia de la aplicacin de las normas de precios
de transferencia.
El artculo 141 del Cdigo Tributario establece la prohibicin de la admisin de medios probatorios extemporneos, a excepcin de que el deudor tributario pruebe que la omisin no se gener por su
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
causa o acredite la cancelacin del monto reclamado vinculado a las pruebas presentadas, o presente
carta fianza bancaria o financiera por dicho monto. Al igual que en el numeral anterior, el plazo de otorgamiento de la carta se ha ampliado hasta por 9 meses o 12 meses tratndose de la reclamacin de
resoluciones emitidas como consecuencia de la aplicacin de las normas de precios de transferencia.
El artculo 146 del Cdigo Tributario establece los requisitos de la apelacin. En concordancia con
las normas comentadas anteriormente, tambin se amplia el plazo de otorgamiento de la carta fianza,
establecindose que la admisin de la apelacin fuera del plazo ser admitida cuando se presente carta
fianza bancaria o financiera por el monto de la deuda actualizada hasta por 12 meses posteriores a la
fecha de la interposicin de la apelacin y debe renovarse por perodos similares dentro del plazo que
seale la Administracin, antes del 19.07.2012 dichos plazos eran de 6 meses. Asimismo, se establece
que los plazos sealados en 12 meses variarn a 18 meses tratndose de la apelacin de resoluciones
emitidas como consecuencia de la aplicacin de las normas de precios de transferencia.
Por ltimo la nica Disposicin Complementaria Transitoria de la norma en comentario precisa
que las modificaciones referidas a los artculos 137, 141 y 146 del Cdigo Tributario, sern de apli-
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Reforma Tributaria
cacin a los recursos de reclamacin o de apelacin que se interpongan a partir del 19.07.2012; es
decir, con la entrada en vigencia de la presente norma.
Norma anterior
(vigente hasta el 05.07.2012)
50
Cuando se formule una reclamacin ante la Administracin Tributaria y sta no notifique su decisin en
los plazos previstos en el primer y segundo prrafos
del artculo 142, el interesado puede considerar desestimada la reclamacin, pudiendo hacer uso de los
recursos siguientes:
Segunda Parte
Cdigo Tributario
La modificacin de la norma antes sealada slo tiene por objetivo mejorar la tcnica legislativa y
simplificar la norma en comentario, estableciendo la remisin a otras disposiciones del Cdigo Tributario que ya regulaban dicho aspecto. En ese sentido, se reduce el texto del primer y ltimo prrafo del
artculo 144, considerando que las normas que se sealan ya establecen los plazos que la Administracin Tributaria y el Tribunal Fiscal tienen para resolver los reclamos y recursos a su cargo.
Adems, se ha modificado igualmente el epgrafe del artculo a fin de lograr una mejor redaccin en
la misma toda vez que cuando se da una denegatoria ficta no existe ninguna resolucin que desestime la
reclamacin, sino que el transcurso del plazo del que dispone la Administracin Tributaria sin emitir una
resolucin, origina que la misma por el silencio administrativo negativo se considere como denegada.
Entendemos que con la finalidad que el contribuyente no se vea limitado en su derecho de defensa, se ha dispuesto que las partes pueden presentar alegatos dentro de los dos meses siguientes a
la presentacin de su recurso y/o hasta la fecha de emisin de la resolucin por la Sala Especializada
correspondiente que resuelve la apelacin. Sin embargo, habra sido ms adecuado establecer que los
alegatos se puedan presentar hasta la fecha de emisin de la resolucin que resuelva el recurso y suprimir el prrafo que lo limita a 2 meses toda vez que de esa forma tendra los mismos efectos.
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Reforma Tributaria
Respecto al citado artculo, el Decreto Legislativo N 1123, ha sealado que tiene por objeto mejorar los aspectos referidos a la correccin, ampliacin y aclaracin de las resoluciones emitidas por la
Tribunal Fiscal por errores materiales o numricos o para aclarar algn concepto dudoso; de ese modo,
se ha modificado el artculo citado ampliando el plazo para solicitar ello, de 5 a 10 das hbiles, contados a partir del da siguiente de efectuada la notificacin de la resolucin. En virtud a ello, se considera
que con la ampliacin del citado plazo se mejora dicho procedimiento al considerar que el interesado
contar con mayor tiempo para sustentar y hacer efectivo este derecho.
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
La presente disposicin establece que proceder que el Tribunal Fiscal emita jurisprudencia de
observancia obligatoria (JOO) en virtud a criterios recurrentes de las Salas Especializadas. Es decir, el
Tribunal Fiscal podr emitir dichos precedentes en base a la constante y recurrente emisin de resoluciones emitidas en un mismo sentido, respecto de controversias iguales o similares, a las cuales les
resulta aplicable determinada norma o determinado criterio interpretativo de la misma.
Asimismo, cabe precisar que la Cuarta Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo
N 1113, ha dispuesto que mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economa y
Finanzas se establecern los parmetros para determinar la existencia de un criterio recurrente que
pueda dar lugar a la publicacin de una jurisprudencia de observancia obligatoria, conforme lo previsto
por la presente norma.
25. La queja
Norma anterior
(vigente hasta el 05.07.2012)
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Reforma Tributaria
El Decreto Supremo N 013-2008-JUS, que aprueba el TUO de la Ley N 27584, Ley que regula el
Proceso Contencioso Administrativo, modificado por la Ley N 29782, en su artculo 11 establece la
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
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Reforma Tributaria
En el supuesto previsto en el artculo 615 del Cdigo Procesal Civil, la contracautela, para temas tributarios,
se sujetar a las reglas establecidas en el presente artculo.
Lo dispuesto en los prrafos precedentes no afecta a los procesos regulados por Leyes Orgnicas.
El nuevo artculo 159 del Cdigo Tributario, incorporado por el Decreto Legislativo N 1121, dispone normas relativas al otorgamiento de medidas cautelares que tengan por objeto suspender o
dejar sin efecto cualquier actuacin del Tribunal Fiscal o de la Administracin Tributaria (procesos de
amparo, procesos contencioso administrativos, etc.), referidas principalmente al otorgamiento de una
contracautela de naturaleza personal (aval, fianza, etc.) o real (hipoteca, garanta mobiliaria, etc.), con
la finalidad de determinar su procedencia.
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Cdigo Tributario
TABLA I
TABLA II
TABLA III
NOTAS
(Nuevas notas incorporadas en las
tablas I, II y III)
Cierre
(3) (3-A)
50% UIT o
cierre (3)
(4)
Cierre
(3) (3-A)
0.6% de los
I o cierre
(2) (5)
Cierre
(2) (2-A)
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Reforma Tributaria
del establecimiento o local comercial, es decir, desde la primera oportunidad en que se detecte
dicha infraccin (5); sin embargo, en la notas (3-A), (3-A) y (2-A) de las Tablas I, II y III, respectivamente, se ha sealado que en aqullos casos en que la no emisin y/u otorgamiento de
comprobantes de pago no se haya cometido o detectado en un establecimiento comercial u
oficina de profesionales independientes, se aplicar una multa de 1 UIT, 50% UIT o 0.6% de los
I, respectivamente.
Asimismo, cabe sealar que el segundo prrafo de la Nota (4) de las Tablas I y II y el tercer prrafo de la Nota (5) de la Tabla III han sido modificados a fin de precisar que en aqullos casos en
que la emisin y/u otorgamiento de documentos que no renan los requisitos y caractersticas
para ser considerados como comprobantes de pago o como documentos complementarios a
stos, distintos a la gua de remisin o que la emisin y/u otorgamiento de comprobantes de
pago o documentos complementarios a stos, distintos a la gua de remisin, no correspondan
al rgimen del deudor tributario o al tipo de operacin realizada de conformidad con las leyes,
reglamentos o Resolucin de Superintendencia de la SUNAT, no se haya cometido o detectado
en un establecimiento comercial u oficina de profesionales independientes, slo se aplicar la
multa.
Complementariamente a lo referido, cabe indicar que mediante Resolucin de Superintendencia
N 195-2012/SUNAT (25.08.2012) y vigente a partir del 26.08.2012, se procura adecuar el Rgimen de Gradualidad previsto por Resolucin de Superintendencia N 063-2007/SUNAT a los
cambios antes referidos.
De ese modo, la resolucin establece que la cantidad de das de cierre se incrementar de manera gradual de 3, 6 y 10 das para la primera, segunda, tercera y dems oportunidades en que
se cometa la infraccin. En ese sentido, cabe precisar que solo se contabilizarn las infracciones
detectadas a partir del 06.07.2012.
Antes de la aprobacin del Decreto Legislativo N 1113, cuando se detectaba la falta por primera
vez, el contribuyente poda aceptarla mediante un Acta de Reconocimiento; lo que implicaba
el pegado de un cartel de Incumplimiento de Obligaciones en el establecimiento, sancin que
no era percibida como efectiva por los infractores que mantenan su comportamiento irregular.
En ese sentido, en estos casos, bajo la modificacin del Rgimen de Gradualidad ya no procede
la aplicacin del Acta de reconocimiento, para que los infractores se eximan de la sancin correspondiente.
(5) Ello tiene como objetivo promover la formalizacin de las actividades comerciales con mayores niveles de incumplimiento tributario y que segn la exposicin de motivos del Decreto Legislativo N 1113, el elevado nivel
de incumplimiento en la entrega de comprobantes de pago se ha mantenido en 50% en la ltima dcada.
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Segunda Parte
Cdigo Tributario
INFRACCIN
DESCRIPCIN
TABLAS
II
III
1ra. Oportunidad
2da. Oportunidad
3ra. Oportunidad o ms
(Sin rebaja)
Cierre (a)
Cierre (a)
Cierre (a)
Cierre
3 das
6 das
10 das
1UIT (1)
65% UIT
85% UIT
1% UIT
Cierre
3 das
6 das
10 das
30% UIT
40% UIT
50% UIT
Cierre
3 das
6 das
10 das
0.6% I (1)
0.4% I
0.5 I
0.6% I
29.2. Cdigo Tributario, artculo 174, numeral 3 - Infracciones relacionadas con la obligacin de
emitir, otorgar y exigir comprobantes de pago que no correspondan al rgimen del deudor
tributario (Decreto Legislativo N 1123)
Norma anterior
(Vigente hasta el 23.07.2012)
Norma actual
(Vigente a partir del 24.07.2012)
(6) Cabe referir que en la pgina web de la SUNAT se encuentra el nuevo Anexo B, referido a la multa que sustituye al cierre, segn el inciso a) del 4to. prrafo del artculo 183 del Cdigo Tributario graduado por el criterio de frecuencia.
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Reforma Tributaria
Se ha modificado el numeral 3 del artculo 174 del Cdigo Tributario en los siguientes aspectos:
a) Se ha dispuesto que constituye una infraccin relacionada con la obligacin de emitir, otorgar
y exigir comprobantes de pago el hecho de: 3. Emitir y/u otorgar comprobantes de pago o
documentos complementarios a stos, distintos a la gua de remisin, que no correspondan
al rgimen del deudor tributario, al tipo de operacin realizada o a la modalidad de emisin
autorizada o a la que se hubiera acogido el deudor tributario de conformidad con las leyes,
reglamentos o Resolucin de Superintendencia de la SUNAT.
En ese sentido, dicha modificacin busca adecuar la tipificacin de la infraccin referida a
las nuevas formas de emisin de comprobantes de pagos por medios electrnicos dispuestas
por la Resolucin de Superintendencia N 182-2008/SUNAT, que implementa la emisin
electrnica del Recibo por Honorarios y el llevado del Libro de Ingresos y Gastos de manera
electrnica; la Resolucin de Superintendencia N 188-2010/SUNAT, que ampla el sistema de emisin electrnica a la factura y documentos vinculados a esta; y, la Resolucin de
Superintendencia N 097-2012/SUNAT, que crea el Sistema de Emisin Electrnica desarrollado desde los Sistemas del Contribuyente; que, en tanto se haya acogido al contribuyente
a dichos sistemas, se encuentra obligado a su emisin por dichos medios.
b) Asimismo, se ha consignado como un segundo prrafo del numeral 3 que: No constituyen
infraccin los incumplimientos relacionados a la modalidad de emisin que deriven de caso
fortuito o fuerza mayor, situaciones que sern especificadas mediante Resolucin de Superintendencia de la SUNAT.
Dicho supuesto busca restringir la comisin de la infraccin y no sancionar los supuestos de
infraccin en caso los mismos hayan ocurrido por caso fortuito o fuerza mayor, como excepcin al carcter objetivo de la configuracin de las infracciones. Dichas instituciones aluden
a situaciones en las cuales no resulta factible atribuir responsabilidad a las personas por las
prdidas sufridas, o, en el caso, por la comisin de infracciones, considerando que la destruccin,
prdida o infraccin obedece a situaciones que escapan a su posibilidad de dominio (7).
Resulta conveniente recordar, que el caso fortuito est constituido por aquellos eventos
consistentes en accidentes o fenmenos naturales; ejemplos de ello son los terremotos,
tsunamis, huaicos e inundaciones, que determinan la destruccin de bienes que generan la
imposibilidad de realizar determinada conducta. La fuerza mayor implica todos los actos
realizados por terceros o realizados por una autoridad o el Estado; ejemplos de ello constituye
una rebelin, un golpe de estado, una huelga, una expropiacin, entre otros.
(7) Positivamente, nuestro Cdigo Civil en el artculo 1315, ha admitido, tanto al caso fortuito, como la fuerza
mayor, conforme prescribe la citada norma: Caso fortuito o fuerza mayor es la causa no imputable, consistente
en un evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecucin de la obligacin o determina su
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
60
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Asimismo, respecto de la correlacin de estas infracciones con las Tablas I, II y III de Infracciones y Sanciones Tributarias, en la Segunda Disposicin Complementaria Final de la norma en
comentario se ha establecido que a partir del 23.07.2012, la infraccin prevista en el numeral
3 del artculo 174 del Cdigo Tributario a que se refieren las Tablas de Infracciones y Sanciones, es la tipificada en el texto de dicho numeral modificado por la norma en comentario.
29.3. Aplicacin de sanciones y gradualidad aplicable a los numerales 2 y 3 del artculo 174
Bajo la nueva norma el Acta de Reconocimiento (8) se seguir presentando solo cuando se detecten infracciones por emitir y/o entregar documentos que no cumplan con los requisitos para
ser considerados comprobantes o que no correspondan al rgimen o tipo de operacin realizada,
sancionadas en los numerales 2 y 3 del artculo 174 del Cdigo Tributario.
En ese sentido, a continuacin plasmamos el nuevo rgimen aplicable a las citadas infracciones:
SANCIONES DE MULTA Y CIERRE GRADUADAS CON EL CRITERIO DE FRECUENCIA
Infracciones tipificadas en los numerales 2 al 3 del Art. 174 del Cdigo Tributario
FRECUENCIA
NUM.
INFRACCIN
DESCRIPCIN
TABLAS
SANCIN
SEGN
TABLAS
1ra.
Oportunidad
2da.
Oportunidad
Art.
174
Num. 2
(2)
II
50% UIT o
25% UIT
Cierre
25% UIT
25% UIT o
12% UIT
Cierre
4ta.
3ra.
Oportuni- Oportunidad o ms dad o ms
(Sin rebaja) (sin rebaja)
Cierre (b)
Cierre (b)
5 das
7 das
10 das
30% UIT
40% UIT
50% UIT
5 das
7 das
10 das
(2)
12% UIT
16% UIT
20% UIT
25% UIT
0.3% I o
Cierre
0.20% I
5 das
7 das
10 das
(2)
0.20% I
0.23% I
0.28%I
0.30% I
III
(a) Las sanciones de multa que se gradan en esta columna son las que corresponden a las infracciones no reconocidas por el
infractor mediante el Acta de Reconocimiento a que se refiere el artculo 7 o las sanciones de multa a que se refiere el
(8) Cabe precisar que la Resolucin N 195-2012/SUNAT ha modificado dicha acta de reconocimiento.
61
Reforma Tributaria
ltimo prrafo de la Nota (4) de las Tablas I y II y de la Nota (5) de la Tabla III cuando respecto de estas ltimas no existan con
anterioridad infracciones con la misma tipificacin que cuenten con sancin firme y consentida. Sin perjuicio de la aplicacin
de dicha sancin, se podr colocar el Cartel.
(b) Segn la Nota (4) de las Tablas I y II y la Nota (5) de la Tabla III, la sancin de cierre se aplicar a partir de la segunda oportunidad, la cual se define en el artculo 8.
(2) Las sanciones de multa que se gradan en esta fila son aquellas que de acuerdo a la Nota (4) de las Tablas I y II y la Nota (5)
de la Tabla III se aplican cuando la infraccin no se haya cometido o detectado en un establecimiento comercial u oficina de
profesionales independientes.
Asimismo, la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria precis que la aplicacin del rgimen de gradualidad a las infracciones tipificadas en los numerales 1, 2 y 3 del artculo 174 del
Cdigo Tributario cometidas o detectadas con anterioridad al 06.07.2012, ser el Rgimen de
Gradualidad vigente a la fecha en que las mismas fueron cometidas o detectadas.
Ejemplos
62
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Solucin
De conformidad con lo prescrito en el artculo 1 del Reglamento de Comprobantes de Pago
(RCP), aprobado por Resolucin de Superintendencia N 007-99/SUNAT, el comprobante de
pago es un documento que acredita la transferencia de bienes, la entrega en uso o la prestacin
de servicios. Asimismo, conforme con lo prescrito en el artculo 5 del precitado reglamento,
estos documentos son emitidos, entre otras operaciones, cuando se realicen transferencias de
bienes muebles o inmuebles, prestacin de servicios y contratos de construccin. El numeral 4
del mencionado artculo seala que en la transferencia de bienes, por los pagos parciales recibidos anticipadamente a la entrega del bien o puesta a disposicin del mismo, en la fecha y por el
monto percibido, se genera la obligacin de emitir comprobante de pago.
Del ejemplo planteado , se evidencia que la empresa SVO ha recibido anticipos por la venta de computadoras, en cuyo supuesto, de conformidad con lo prescrito en el numeral 4 del artculo 5 del RCP debi
haber emitido el respectivo comprobante de pago en la fecha en que recibi el adelanto y por el monto
percibido. Por consiguiente, al no haber procedido de esa forma, el contribuyente se encontrara incurso
en la comisin de la infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 174 del Cdigo Tributario.
No obstante ello, debido a la tipificacin de esta infraccin, debe advertirse que en el caso de la
citada infraccin no se aplicar la sancin respectiva si es que SVO SRL procede a la regularizacin de su obligacin formal y emite los comprobantes de pagos correspondientes (con
fecha actual pero haciendo referencia en el tenor a la fecha en que se realizaron las respectivas operaciones) ya que la mencionada infraccin no sanciona la emisin extempornea de
comprobantes de pago sino tan solo la no emisin de los mismos.
En el caso que la Administracin Tributaria detecte la infraccin a travs de un fedatario fiscalizador la sancin que corresponde a la empresa siempre ser el cierre. Sin embargo, de acuerdo
al artculo 183, cuarto prrafo, literal a) del Cdigo Tributario, si las consecuencias que pudieran
seguir a un cierre temporal lo ameritan, cuando por accin del deudor tributario sea imposible
aplicar la sancin o cuando la situacin lo amerite; en cuyo caso, la multa ser del 5% del importe de los ingresos netos, de la ltima declaracin jurada mensual presentada a la fecha que
se cometi la infraccin, sin que exceda de 8 UIT; asimismo, procede la gradualidad conforme al
Anexo V de la Resolucin de Superintendencia N 063-2007/SUNAT.
Cabe precisar que, la sancin de la citada infraccin ha sido modificada por el Decreto Legislativo
N 1113 (publicado el 05.07.2012), vigente desde el 06.07.2012, motivo por el cual a partir de
la citada fecha, la sancin siempre ser el cierre (9).
Ejemplo 2: Artculo 174 Numeral 3)
La empresa CONSTRUCTORA RPIDA S.A. celebra un contrato de servicios con la Empresa NAGA S.A.
En el contrato celebrado se indica en una de las clusulas que de incumplirse con el trabajo en
la fecha indicada, se cobrar una penalidad ascendente al 25% del monto total del servicio.
(9) Antes de la modificacin efectuada, segn la Nota 4 de las tablas de Infracciones del Cdigo Tributario vigente
hasta el 05.07.2012, en la primera oportunidad que era detectada la infraccin corresponda aplicar la sancin
de multa salvo que ste hubiese reconocido la infraccin mediante la suscripcin de la respectiva Acta de Reconocimiento (Formulario N 0880).
63
Reforma Tributaria
Dado que la CONSTRUCTORA RPIDA S.A. no ha culminado an con la obra, asume la penalidad
emitiendo una Nota de Crdito con la fecha antes indicada, por el monto que corresponde. Al
respecto, determinar si dicho procedimiento es correcto o se ha incurrido en alguna infraccin
tributaria y de ser as cual sera la sancin aplicable en caso de ser detectado por SUNAT, considerando que es la primera vez que se produce el supuesto descrito.
Solucin
Si bien es cierto que la empresa CONSTRUCTORA RPIDA S.A., tiene que pagar una penalidad
por el incumplimiento de una de las condiciones del contrato, para cubrir el dao ocasionado por
la tardanza de la obra, no debi emitir la Nota de Crdito por no corresponder a la operacin. En
todo caso quien podra emitir un documento es el usuario del servicio, tal como est sealado
en el segundo prrafo del numeral 2.1 del artculo 10 del Reglamento de Comprobante de Pago,
que a la letra seala: Excepcionalmente, el adquirente o usuario podr emitir una nota de dbito
como documento sustentatorio de las penalidades impuestas por incumplimiento contractual
del proveedor, segn conste en el respectivo contrato. Por consiguiente, la infraccin cometida
en el caso planteado, es por emitir y/u otorgar documentos que no corresponden al tipo de
operacin realizada de conformidad con el Reglamento de Comprobante de Pago, sealada en el
numeral 3 del artculo 174 del Cdigo Tributario.
Para tal efecto, se determinar cul es la sancin que le corresponde a la empresa CONSTRUCTORA RPIDA S.A. Para ello se tomar en cuenta el Criterio de Frecuencia; es decir, el nmero de
veces que el infractor incurre en la infraccin, de acuerdo con lo dispuesto en la Nota 4 (Tablas I
y II) y Nota 5 (Tabla III) del Cdigo Tributario.
Ahora bien, en el caso planteado se va a considerar que no existe con anterioridad a esta infraccin otra de la misma tipificacin que cuente con sancin firme y consentida o una infraccin
reconocida mediante Acta de Reconocimiento por lo que se entender que es la primera oportunidad en que se comete la misma. Consecuentemente, se le aplicar una rebaja equivalente
al 25% de la UIT que corresponde a los sujetos ubicados en la Tabla I. No obstante lo anterior si
con anterioridad a la emisin de la Resolucin de Multa, el contribuyente presentase el Acta de
Reconocimiento (Formulario N 0880) se le eximir de la sancin de conformidad con la Nota 4
de la Tabla I y II y Nota 5 de la Tabla III del Cdigo Tributario.
Si posteriormente volviera a incurrir este contribuyente en la misma infraccin, en la medida
que estuviera firme y consentida la primera o que hubiera sido reconocida mediante Acta de
Reconocimiento, la sancin aplicable consistir en el cierre de su establecimiento o local.
64
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Como sabemos, el Decreto Legislativo N 1117 (publicado el 07.07.2012) incorpor diversas modificaciones al Texto nico Ordenado (TUO) del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Supremo
N 135-99-EF y normas modificatorias, incluyendo las relacionadas al Rgimen de Incentivos regulado
en el artculo 179 del citado cdigo, vigente desde el 06.08.2012 (10) disponiendo que el rgimen de
incentivos no es de aplicacin para las sanciones que imponga la SUNAT por las infracciones tipificadas en los numerales 1, 4 y 5 del artculo 178 del Cdigo Tributario y que la facultad discrecional
de la Administracin Tributaria de aplicar gradualmente las sanciones slo proceder hasta antes de
que se interponga recurso de apelacin ante el Tribunal Fiscal contra las resoluciones que resuelvan la
reclamacin de resoluciones que establezcan sanciones, de rdenes de Pago o Resoluciones de Determinacin en los casos que estas ltimas estuvieran vinculadas con sanciones de multa aplicadas.
De otro lado, debe tenerse presente que de acuerdo a la Resolucin de Superintendencia N
063-2007-SUNAT (publicada el 31.03.2007 y vigente a partir del 01.04.2007), se aprob el Reglamento del Rgimen de Gradualidad aplicable a las infracciones del Cdigo Tributario.
En ese sentido, a travs de la Resolucin de Superintendencia N 180-2012/SUNAT (publicada
el 05.08.2012 y vigente desde 06.08.2012) en adelante la Resolucin modificatoria, la SUNAT ha
modificado la Resolucin de Superintendencia N 063-2007-SUNAT a fin de incorporar como parte de
su regulacin el Rgimen de Gradualidad aplicable a las multas por las infracciones tipificadas en los
numerales 1, 4 y 5 del artculo 178 del citado cdigo. En ese sentido, a continuacin analizaremos los
aspectos ms relevantes.
a) Vigencia y aplicacin del nuevo Rgimen de Gradualidad
La nica Disposicin Complementaria Final de la resolucin modificatoria establece que la misma entrar en vigencia a partir del da siguiente de su publicacin, esto es el 06.08.2012; sin
embargo, existen dudas respecto de su inmediata aplicacin. As, por ejemplo, una infraccin
configurada en marzo o abril del 2011; en una declaracin anual del Impuesto a la Renta del
2010, habindose declarado un menor Impuesto a la Renta por pagar, la rectificacin de dicha
omisin ser objeto de subsanacin el 20 de agosto del 2012, cuando ya se encuentra vigente
el nuevo Rgimen de Gradualidad, aplicable a las infracciones establecidas en el numeral 1 del
artculo 178 del Cdigo Tributario.
La pregunta es: procedera la aplicacin del nuevo Rgimen de Gradualidad por infracciones cometidas con anterioridad a su vigencia? Al respecto, habra que precisar que el vigente Rgimen de
Gradualidad es aplicable a las subsanaciones de infracciones que se den a partir del 06.08.2012;
es decir, no se considerara la fecha de la comisin de la infraccin ni su configuracin, sino que se
considerara la fecha de la subsanacin de la infraccin.
Ello se desprende de la lectura de los primeros prrafos del artculo 13-A de la resolucin en
comentario, cuando seala que: A la sancin de multa aplicable por la infraccin tipificada en el
numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario, se le aplicar el siguiente Rgimen de Gradualidad, siempre que el deudor tributario cumpla con el Pago de la multa: a) Ser rebajada en un
(10) La fecha de vigencia sealada es para los artculos 166 y 179 del Cdigo Tributario. Cabe indicar que, sin embargo, la generalidad de los artculos entraron en vigencia el 08.07.2012.
65
Reforma Tributaria
noventa y cinco por ciento (95%) si se cumple con subsanar la infraccin con anterioridad a
cualquier notificacin o requerimiento relativo al tributo o perodo a regularizar.
b) Criterios de gradualidad aplicables a las infracciones tipificadas en los numerales 1, 4 y 5 del
artculo 178 del Cdigo Tributario
El artculo 12 de la Resolucin de Superintendencia N 063-2007/SUNAT, modificado por la Resolucin de Superintendencia N 180-2012/SUNAT, establece los criterios de gradualidad aplicables a las infracciones previstas en los numerales 1, 4 y 5 del artculo 178 del Cdigo Tributario.
As, se seala que: Los Criterios de Gradualidad aplicables a las infracciones a que se refiere el
presente captulo, son la Acreditacin, la Autorizacin Expresa, la Frecuencia, el Momento en que
comparece, el Peso Bruto Vehicular, el Pago, la Subsanacin, la Cancelacin del Tributo y el Fraccionamiento Aprobado, los que son definidos en el artculo 13.
A su turno, en el artculo 13, se definen los criterios de gradualidad en los siguientes trminos:
i) El Pago: Es la cancelacin total de la multa rebajada que corresponda segn los anexos respectivos, o segn los numerales del artculo 13-A, ms los intereses generados hasta el da en que
se realice la cancelacin.
ii) La Subsanacin: Es la regularizacin de la obligacin incumplida en la forma y momento previstos en los anexos respectivos la cual puede ser voluntaria o inducida.
En el caso de la infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario,
la subsanacin consiste en la presentacin de la declaracin rectificatoria en los momentos
establecidos en el artculo 13-A.
Tratndose de la infraccin tipificada en el numeral 4 del artculo 178 del Cdigo Tributario, la subsanacin consiste en la cancelacin del ntegro de los tributos retenidos o percibidos dejados de pagar en los plazos establecidos ms los intereses generados hasta el da en
que se realice la cancelacin, en los momentos a que se refiere el artculo 13-A. En el caso
que no se hubiera cumplido con declarar los tributos retenidos o percibidos, la subsanacin
implicar adems que se proceda con la declaracin de estos.
iii) La Cancelacin del Tributo: Es el pago del ntegro del monto consignado por el deudor tributario en el casillero de la declaracin jurada rectificatoria denominado importe a pagar, el mismo
que para la aplicacin de los porcentajes de rebaja del artculo 13-A, debe incluir el total del
saldo a pagar a favor del fisco derivado de los datos rectificados y los intereses respectivos
calculados hasta la fecha de la cancelacin.
iv) Fraccionamiento Aprobado: A la solicitud presentada por el deudor tributario al amparo del
artculo 36 del Cdigo Tributario, aprobada por la SUNAT, para fraccionar el pago del ntegro
del monto consignado por el deudor tributario en el casillero de la declaracin jurada rectificatoria denominado importe a pagar, el mismo que para la aplicacin de los porcentajes de rebaja
del artculo 13-A, debe incluir el total del saldo a pagar a favor del fisco derivado de los datos
rectificados y los intereses respectivos.
c) Novedades del nuevo Rgimen de Gradualidad
A continuacin, detallamos el Rgimen de Incentivos aplicable a las infracciones previstas en los
numerales 1, 4 y 5 del artculo 178 del Cdigo Tributario hasta el 05.08.2012:
66
Segunda Parte
Cdigo Tributario
REBAJA
OPORTUNIDAD
90%
Siempre que el deudor tributario cumpla con declarar la deuda tributaria omitida con anterioridad a
cualquier notificacin o requerimiento de la Administracin relativa al tributo o perodo a regularizar.
70%
Si la declaracin se realiza con posterioridad a la notificacin de un requerimiento de la Administracin, pero antes del cumplimiento del plazo otorgado por sta segn lo dispuesto en el artculo 75
o en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, antes de que surta efectos la notificacin de la
Orden de Pago o Resolucin de Determinacin, segn corresponda, o la Resolucin de Multa
50%
Una vez culminado el plazo otorgado por la Administracin Tributaria segn lo dispuesto en el artculo 75 o en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, una vez que surta efectos la notificacin de la Orden de Pago o Resolucin de Determinacin, de ser el caso, o la Resolucin de Multa, la
sancin ser rebajada en un cincuenta por ciento (50%) slo si el deudor tributario cancela la Orden
de Pago o la Resolucin de Determinacin y la Resolucin de Multa notificadas con anterioridad al
vencimiento del plazo establecido en el primer prrafo del artculo 117 del presente Cdigo Tributario respecto de la Resolucin de Multa, siempre que no interponga medio impugnatorio alguno.
OPORTUNIDAD
95%
Siempre que el deudor tributario cumpla con declarar y pagar la multa con anterioridad a cualquier
notificacin o requerimiento relativo al tributo o perodo a regularizar.
70%
Siempre que el deudor tributario cumpla con declarar y pagar la multa a partir del da siguiente
de la notificacin del primer requerimiento emitido en un procedimiento de fiscalizacin, hasta la
fecha en que venza el plazo otorgado segn lo dispuesto en el artculo 75 del Cdigo Tributario
o en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, antes de que surta efectos la notificacin
de la orden de pago o de la resolucin de determinacin, segn corresponda o de la resolucin de
multa, salvo que:
95% Se cumpla con la Cancelacin del Tributo en cuyo caso la rebaja ser de noventa y cinco por
ciento.
85% Se cuente con un Fraccionamiento Aprobado, en cuyo caso la rebaja ser de ochenta y cinco
por ciento.
60%
Siempre que el deudor tributario cumpla con declarar y pagar la multa, si culminado el plazo otorgado por la SUNAT segn lo dispuesto en el artculo 75 del Cdigo Tributario o, en su defecto, de
no haberse otorgado dicho plazo, una vez que surta efectos la notificacin de la orden de pago o
resolucin de determinacin o la resolucin de multa, adems de cumplir con el Pago de la multa,
se cancela la deuda tributaria contenida en la orden de pago o la resolucin de determinacin con
anterioridad al plazo establecido en el primer prrafo del artculo 117 del Cdigo Tributario respecto
de la resolucin de multa.
67
Reforma Tributaria
40%
OPORTUNIDAD
95%
Si se subsana la infraccin con anterioridad a cualquier notificacin o requerimiento relativo al tributo o perodo a regularizar.
70%
Si se cumple con subsanar la infraccin a partir del da siguiente de la notificacin del primer requerimiento emitido en un procedimiento de fiscalizacin hasta la fecha en que venza el plazo otorgado
segn lo dispuesto en el artculo 75 del Cdigo Tributario o, en su defecto, de no haberse otorgado
dicho plazo, antes de que surta efectos la notificacin de la orden de pago o de la resolucin de
determinacin, segn corresponda o de la resolucin de multa.
60%
Siempre que el deudor tributario cumpla con declarar y pagar la multa, si culminado el plazo otorgado por la SUNAT segn lo dispuesto en el artculo 75 del Cdigo Tributario o, en su defecto, de
no haberse otorgado dicho plazo, una vez que surta efectos la notificacin de la orden de pago o
resolucin de determinacin o la resolucin de multa, adems de cumplir con el Pago de la multa, se
cancela la deuda tributaria contenida en la orden de pago o la resolucin de determinacin con anterioridad al plazo establecido en el primer prrafo del artculo 117 del Cdigo Tributario respecto
de la resolucin de multa.
40%
68
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Dicha norma no es clara (sobre todo en el literal b.1), en el sentido que aparentemente se presenta una contradiccin, dado que ante una misma oportunidad de subsanacin, se prev 2 rebajas
distintas; en ese sentido, dicha norma debe ser leda conjuntamente con las definiciones de los
criterios de gradualidad. As, tendremos una rebaja del 70% si el infractor subsana la infraccin
(es decir, solo presenta la declaracin rectificatoria en el plazo establecido), as como cancela el
total de la multa y tendremos una rebaja de 95% si el infractor, adems, cancela (paga) el tributo
pendiente.
De ese modo, corresponder la rebaja de 85%, relativa al fraccionamiento aprobado, si el deudor
tributario, al amparo del artculo 36 del Cdigo Tributario, presenta una solicitud para fraccionar
el pago del ntegro del monto consignado por el deudor tributario en el casillero de la declaracin
jurada rectificatoria denominado importe a pagar, el mismo que para la aplicacin de los porcentajes de rebaja del artculo 13-A, debe incluir el total del saldo a pagar a favor del fisco derivado
de los datos rectificados y los intereses respectivos.
e) Crticas y conclusiones
i) El vigente Rgimen de Gradualidad resulta aplicable a la subsanacin de las infracciones que se
realicen a partir del 06.08.2012; ello implicara que no interesa la fecha de comisin o configuracin de la infraccin, que pueden darse con anterioridad a dicha fecha, motivo por el cual lo
relevante ser la fecha en que se procede a la subsanacin.
ii) Proceder una rebaja de 95% de la multa hasta la fecha en que venza el plazo otorgado en
un primer requerimiento de fiscalizacin, segn lo dispuesto en el artculo 75 del Cdigo
Tributario o en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, antes de que surta efectos la
notificacin de la orden de pago o de la resolucin de determinacin, segn corresponda o de
la resolucin de multa, si el infractor subsana la infraccin (rectifica su declaracin) y cancela
la deuda tributaria impaga.
iii) Resulta absolutamente criticable la poca transparencia con la que se maneja el Poder Ejecutivo
en la promulgacin de normas; efectivamente, ello se present en primera instancia con la publicacin del Decreto Legislativo N 1117 y la modificacin del artculo 179, que en un primera aproximacin a sus alcances resultaba ininteligible, toda vez que no se conoca la intencin
del legislador para modificar el Rgimen de Gradualidad a fin de incorporar nuevos supuestos
provenientes del Rgimen de Incentivos respecto de infracciones a cargo de la SUNAT; y, en una
segunda instancia, con la implementacin de normas que resultan poco claras, como las analizadas en el numeral 4 del presente subnumeral, que para la generalidad de los contribuyentes
resultarn de difcil comprensin sin una adecuada capacitacin sobre el tema.
iv) La inclusin de un ltimo prrafo en el artculo 179 del Cdigo Tributario y no la modificacin
69
Reforma Tributaria
del artculo para precisar que solo resulta de aplicacin para Administraciones Tributarias distintas de la SUNAT, puede acarrear confusin a los contribuyentes. Recurdese que dicha norma seala expresamente que dicho Rgimen de Incentivos resulta aplicable a las infracciones
previstas en el Cdigo Tributario, numerales 1, 4 y 5.
En ese sentido, hubiese sido ms adecuada la modificacin del artculo 179 del Cdigo
Tributario limitando su mbito de aplicacin a Administraciones Tributarias diferentes de la
SUNAT.
v) Finalmente, sin perjuicio de los porcentajes de beneficio y otras disposiciones ms beneficiosas,
en este actual Rgimen de Gradualidad para las infracciones de los incisos 1, 4 y 5 del artculo
178 del Cdigo Tributario, debe observarse que, en tanto y en cuanto, adems de haber
cambiado la denominacin de los referidos beneficios (de incentivos a gradualidad),
ello implica que cualquier cambio que se quiera realizar al rgimen, ya no se sujetar al
cumplimiento del Principio de Reserva de Ley (necesario para cambiar los porcentajes de
beneficio del artculo 179 del Cdigo Tributario), sino que bastar la emisin de una Resolucin de Superintendencia, hecho que podra implicar que en el futuro la Administracin
Tributaria con otra plana de funcionarios y con Polticas diferentes, decida hacer ms rgido
el Rgimen de Gradualidad y termine por fijar porcentajes de beneficio menores que los que
actualmente se contemplan, ello en claro perjuicio a los contribuyentes.
Ejemplos
Ejemplo 1: Artculo 178 Numeral 1
La empresa Tres Cruces SAC present el 15 de setiembre de 2011 la declaracin correspondiente
al perodo agosto a travs del formulario virtual N 621, en el cual ha omitido declarar para efectos del
IGV un anticipo recibido ascendente a S/. 64,200. Al respecto, se pide determinar a cunto ascender el
importe de la multa, si se sabe que la subsanacin se efectuar en forma voluntaria el 16.09.2012.
Datos:
Ventas gravadas con IGV declaradas
Compras gravadas declaradas
Base imponible por anticipo no declarado
Subsanacin
:
:
:
:
S/. 532,560.00
S/. 246,800.00
S/. 64,200.00
Voluntaria
Solucin
El no incluir una operacin gravada con el Impuesto General a las Ventas, influye en forma directa en
la determinacin de la obligacin tributaria, motivo por el cual se configura la infraccin que se encuentra
tipificada en el numeral 1 del artculo 178 sancionada con una multa ascendente al 50% del tributo
omitido la misma que no puede ser menor al 5% de la UIT, (S/. 183.00, para el ejercicio 2012).
En el supuesto que la subsanacin se realice en forma voluntaria, la rebaja de la multa es del
95% de acuerdo al Rgimen de Gradualidad dispuesto por Resolucin de Superintendencia N 1802012/SUNAT.
A continuacin se muestra el procedimiento de clculo de la multa a pagar.
70
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Base Imponible
Impuesto
Declaracin Rectificatoria
Base Imponible
Impuesto
532,560.00
95,860.80
596,760.00
107,416.80
(246,800.00)
(44,424.00)
(246,800.00)
(44,424.00)
285,760
51,436.80
349,960.00
62,992.80
Tributo Omitido
11,556.00
2. Determinacin de la Multa
Infraccin
: Artculo 178 numeral 1
Sancin
: 50% del tributo no pagado
Monto omitido : S/. 11,556.00
3.
Determinacin de la Multa
Tributo omitido
Porcentaje de la multa
Multa
La multa no puede ser menor al 5% de la UIT
En este caso se considera el mayor, esto es
:
:
:
:
:
S/. 11,556.00
50%
S/. 5,778.00
S/. 183
S/. 5,778.00
4. Multa rebajada
Considerando que la subsanacin es voluntaria se aplicar una rebaja del 95%, para lo cual
deber cancelar la multa en forma ntegra actualizada hasta la fecha de pago.
Multa
: 5,778.00
Rebaja 95%
: (5,489.10 )
Multa rebajada
:
288.90
5. Actualizacin de la Multa
Fecha de infraccin
:
Fecha de subsanacin
:
TIM Vigente
=
TIM Diaria
=
15.09.2011
16.09.2012
1.2%
0.04%
S/. 42.41
71
Reforma Tributaria
7.
: S/. 8,320.00
: Voluntaria
: 09.12.2012
Solucin
De acuerdo a lo expuesto en el caso planteado, se puede determinar que se configura la infraccin
tipificada en el numeral 4 del artculo 178 del Cdigo Tributario por no pagar dentro de los plazos
establecidos los tributos retenidos, la misma que se encuentra sancionada con una multa del 50% del
tributo no pagado.
A dicha infraccin le es aplicable el Rgimen de Gradualidad establecido en la Resolucin de Superintendencia N 180-2012/SUNAT y considerando que la empresa subsanar en forma voluntaria,
le es aplicable una rebaja del 95%, en la medida que se cumpla con cancelar la multa actualizada con
sus respectivos intereses moratorios.
A continuacin, desarrollamos la determinacin de la multa correspondiente al numeral 4 del
artculo 178 antes referido.
1.
Determinacin de la Multa
Infraccin
Tributo no abonado al fisco en los plazos establecidos
Porcentaje de la multa
Multa
La multa no puede ser menor al 5% de la UIT
2. Multa rebajada
Considerando que la subsanacin es voluntaria se aplicar una rebaja del 95%
Multa
:
4,160.00
Rebaja 95%
:
( 3,952.00 )
Multa rebajada
:
208.00
72
Segunda Parte
Cdigo Tributario
3.
4.
Actualizacin de la Multa
Fecha de vencimiento segn cronograma tributario
Fecha de infraccin
Fecha de subsanacin
TIM Vigente
TIM Diaria
: 22.11.2012
: 23.11.2012
: 09.12.2012
= 1.2%
= 0.04%
= S/. 1.33
S/. 208.00
1.33
S/. 209.33
La norma en comentario ha modificado el artculo 194 del Cdigo Tributario estableciendo que
los informes tcnicos o contables emitidos por los funcionarios de la SUNAT tendrn, para todo efecto
legal, el valor de pericia institucional, modificando la calificacin que antes indicaba que dichos
informes tenan el valor de informe de peritos de parte.
73
Reforma Tributaria
Al respecto, cabra referir que: S la pericia es considerada como un medio de prueba, se le otorga el tratamiento que se da a estos medios, practicndose normalmente a peticin de parte como
elemento del derecho a la prueba; en cambio, si fuere un auxilio para completar la actividad del juez,
el perito ha de ser contemplado similarmente como se contempla al juez, y tratado como un rgano
integrante del tribunal de justicia, siendo solo el juez quien con independencia de la voluntad de las
partes, determina la designacin y la intervencin del perito en el proceso (11).
Por ello, de acuerdo a la norma modificada, los informes tcnicos contables elaborados por SUNAT, al tener valor de informe pericial institucional, ahora no slo pueden tomarse como un elemento
de prueba, practicado a peticin de parte por una parte interesada en el proceso; en ese sentido, aun
cuando consideramos que el Juez Penal no debe dejar de lado que dicho peritaje es elaborado por
una institucin directamente interesada en el resultado del proceso judicial, el peritaje debe ser considerado como el pronunciamiento de un rgano de apoyo del proceso a fin de lograr una resolucin
adecuadamente sustentada y ms justa para el procesado.
(11) FABREGA P., Jorge. Medios de Pruebas La Prueba en Materia Civil, Comercial, Mercantil y Penal; T. II.Plaza &
James; 2da. Edicin, Colombia 2001, pgs. 495 y ss.
74
Segunda Parte
Cdigo Tributario
resaltar que no procede el ejercicio de la accin penal por parte del Ministerio Pblico, ni la comunicacin de indicios de delito tributario, si el contribuyente regulariza la situacin antes del
inicio de la investigacin dispuesta por el Ministerio Pblico o antes del inicio de la fiscalizacin
por parte de la Administracin Tributaria. De ese modo, tcnicamente se ha mejorado la redaccin de los supuestos, precisando con mayor detalle sus alcances y concordando la misma
con la modificacin dispuesta en el artculo 192 del Cdigo Tributario.
32.2. Artculo 192 Comunicacin de indicios de delitos
Norma anterior
(vigente hasta el 27.09.2012)
75
Reforma Tributaria
dola obligatoria. En ese sentido, a partir del 28.09.2012 cuando la Administracin Tributaria, en el
curso de sus actuaciones administrativas, considere que existen indicios de la comisin de delito
tributario y/o aduanero, o se presenten actos encaminados a dicho propsito, se encontrar obligada a comunicar dichos hechos en un plazo que no exceda de 90 das de la fecha de notificacin
de la Formalizacin de la Investigacin Preparatoria o del Auto de Apertura de Instruccin emitir
las Resoluciones de Determinacin, Resoluciones de Multa, rdenes de Pago o los documentos
aduaneros que correspondan, bajo responsabilidad administrativa del funcionario de la Administracin; en el supuesto que ello no se cumpla, el Fiscal o Juez Penal podr disponer la suspensin
del proceso penal.
76
Lunes
2
29
22
FERIADO
23
Decreto Legislativo N 1123
(publicacin)
Modifican Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario,
aprobado por el Decreto Supremo N 135-99-EF y normas
modificatorias
30
8
9
Vigencia del Decreto Legislativo
N 1117, en la parte que modifica el artculo 118, relacionado a
las medidas cautelares
15
16
Domingo
1
18
Decreto Legislativo N 1121
(publicacin)
Modifican el Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario
aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF y normas
modificatorias
25
17
31
FE DE ERRATAS
Decreto Legislativo N 1121
24
Vigencia del Decreto Legislativo N 1123, que modifica el
Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por el
Decreto Supremo N 135-EF y
normas modificatorias
11
julio 2012
Mircoles
4
10
Martes
3
Viernes
6
FE DE ERRATAS del Decreto
Legislativo N 1113, publicado
el 5 de julio 2012, relacionado con la Primera Disposicin
Complementaria Transitoria
Vigencia del Decreto Legislativo
N 1113, con excepcin de las
modificaciones a los artculos
44, 45, 46, 61, 62-A, 76,
77, 88, 108, 189 y 192 del
Cdigo Tributario y la Primera y
Segunda Disposicion Complementaria Final.
14
26
27
19
20
Vigencia del Decreto Legislativo N 1121, que modifica
el Texto nico Ordenado del
Cdigo Tributario, aprobado
por Decreto Supremo N 13599-EF y modificatorias
12
Jueves
5
Decreto Legislativo N 1113
(publicacin)
Modifican el Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario,
aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF y normas
modificatorias
28
21
15
FERIADO
Sbado
7
Decreto Legislativo N 1117
(publicacin)
Modifican el TUO del Cdigo
Tributario aprobado por el Decreto Supremo N 135-99-EF y
Normas Modificatorias
Segunda Parte
Cdigo Tributario
77
78
13
20
27
12
19
26
Lunes
Domingo
28
21
14
Martes
29
22
15
30
23
FERIADO
16
Jueves
Mircoles
AGOSTO 2012
31
24
17
10
Viernes
25
18
11
Sbado
Reforma Tributaria
26
Mircoles
27
Jueves
Martes
2
Mircoles
OCTUBRE 2012
Jueves
Viernes
29
Sbado
Sbado
28
Viernes
25
Martes
Lunes
24
23
Domingo
Lunes
Domingo
SETIEMBRE 2012
Segunda Parte
Cdigo Tributario
79
Reforma Tributaria
Situacin actual:
La Administracin Tributaria tiene como obje-
(1) De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 108 del Cdigo Tributario, despus de la notificacin, la Administracin
Tributaria slo podr revocar, modificar, sustituir o complementar sus actos en los siguientes casos:
1. Cuando se detecten los hechos contemplados en el numeral 1 del artculo 178, as como en los casos de connivencia entre el personal de la Administracin Tributaria y el deudor tributario; y,
2. Cuando la Administracin detecte que se han presentado circunstancias posteriores a su emisin que demuestran
su improcedencia o cuando se trate de errores materiales, tales como los de redaccin o clculo.
La Administracin Tributaria sealar los casos en que existan circunstancias posteriores a la emisin de sus actos, as como errores materiales, y dictar el procedimiento para revocar, modificar, sustituir o complementar
sus actos, segn corresponda.
Tratndose de la SUNAT, la revocacin, modificacin, sustitucin o complementacin ser declarada por la misma rea
que emiti el acto que se modifica, con excepcin del caso de connivencia a que se refiere el numeral 1 del presente
artculo, supuesto en el cual la declaracin ser expedida por el superior jerrquico del rea emisora del acto.
(2) Informacin extrada del Sistema de Rediseo SIRAT.
(3) Son las actuaciones del tipo "auditora".
80
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Esta medida resulta acorde con el Marco Macroeconmico Multianual 2013 - 2015, que indica que se implementarn medidas orientadas
a aumentar la presin tributaria ampliando la
base tributaria de manera permanente a travs de sistemas de fiscalizacin y control, entre
otros; por lo que, se propone la incorporacin de
la fiscalizacin parcial en el Cdigo Tributario.
Adems, la fiscalizacin parcial est contemplada en legislaciones de diversos pases,
entre ellos Espaa (6), Venezuela (7), Argenti-
(4) Los das efectivos asignados a cada caso, comprenden el total de horas de trabajo efectivas que el auditor emplea
para desarrollar los casos asignados. El tiempo entre el inicio y fin de una fiscalizacin es mayor en das calendario,
pues los das efectivos no consideran las prrrogas, ampliaciones y dias otorgados al administrado para que cumpla
con entregar la informacin o documentacin solicitada. En consecuencia, los 153 das efectivos pueden representar una auditora de hasta 12 meses.
(5) Declaracin Anual de Operaciones con Terceros - DAOT y declaracin de notarios.
(6) Artculo 148 de la Ley 58/2003 del 17.12.2003 y artculo 178 del Reglamento General de las actuaciones y procedimientos de gestin e inspeccin tributaria y de desarrollo de las normas comunes de los procedimientos de aplicacin de los tributos, entre otros artculos.
(7) El artculo 127 del Cdigo Orgnico Tributario establece que la Administracin Tributaria puede practicar fiscalizaciones, las cuales podrn efectuarse de manera general sobre uno o varios perodos fiscales, o de manera selectiva
sobre uno o varios elementos de la base imponible.
81
Reforma Tributaria
(8) El artculo 17 de la Ley de Procedimientos Fiscales seala que s en la. resolucin se hubiera dejado expresa constancia del carcter parcial de la determinacin de oficio practicada, slo sern susceptibles de modificacin aquellos
aspectos no considerados expresamente en la determinacin anterior.
(9) El artculo 25 del Cdigo Tributario de Chile establece que toda liquidacin de impuestos practicada por el Servicio tendr el carcter de provisional mientras no se cumplan los plazos de prescripcin, salvo en aquellos puntos o
materias comprendidos expresa y determinadamente en una revisin sobre la cual se haya pronunciado el Director
Regional, sea con ocasin de un reclamo o a peticin del contribuyente, tratndose de trminos de giro.
(10) http://www.ciat.org/index.php/es/productos-y-servicios/publicaciones/manuales.html. Manual de Fiscalizacin:
Refuerzo de la funcin de fiscalizacin en las Administraciones Tributarias de Amrica Latina y el Caribe [documento
electrnico] / Centro Interamericano de Administraciones Tributarias - CIAT; International bureau of Fiscal Documentation (IBFD) CIAT, 2003, (Modelos y Manuales), pgina 135.
(11) Publicado el 11.3.1987.
(12) Aprobado por el Decreto Supremo N 395-82-EFC, publicado el 6.1.1983.
(13) Publicado el 24.11.1992.
82
Segunda Parte
Cdigo Tributario
(14) Ver el numeral 2 del artculo 148 de la Ley 58/2003, Ley General Tributaria.
(15) Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola, el vocablo "Aspecto" tiene los siguientes significados: 1. Apariencia de las personas y los objetos a la vista, 2. Elemento, faceta o matiz de algo, 3. Particular situacin de un
edificio respecto al Oriente, Poniente, Norte o Medioda, 4. Fases y situacin respectiva de dos astros con relacin
a las casas celestes que ocupan.
(16) En concordancia con lo dispuesto en el artculo 40 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N
27444, publicada el 11.4.2001 y normas modificatorias.
83
Reforma Tributaria
Prescripcin
Se modifica el artculo 44 del Cdigo Tributario a fin de sealar que el inicio del cmputo de la prescripcin de la accin para
exigir el pago de una deuda tributaria contenida en una resolucin de determinacin
o de multa se produce desde el da siguiente
(17) HERNNDEZ BERENGUEL, Luis "Apuntes para una nueva propuesta sobre prescripcin y caducidad de la deuda
tributaria" En Temas de Derecho Tributario y Derecho Pblico. Libro Homenaje a Armando Zolezzi. Palestra Editores.
Lima. 2006. Pgina 449.
(18) Al analizar las causales de suspensin de la prescripcin con anterioridad a la modificacin efectuada por el Decreto Legislativo N 953 en la que, a su vez, se hace referencia a la resolucin del Tribunal Fiscal N 4638-1-2005.
84
Segunda Parte
Cdigo Tributario
artculo 61 (19) del Cdigo Tributario resulta conveniente, adems, modificar el inciso
c) del numeral 1 del artculo 45 del citado
Cdigo a fin de establecer que la interrupcin del plazo de prescripcin de la facultad
para determinar la obligacin tributaria no
se interrumpe por la notificacin de los actos que se notifiquen al deudor tributario
cuando la SUNAT realice un procedimiento
de fiscalizacin parcial.
La propuesta en este punto obedece a que
se considera que la incorporacin de la figura
de la fiscalizacin parcial debe alterar lo menos posible el tratamiento de la prescripcin
actualmente vigente en lo referido a las causales de interrupcin de la prescripcin.
No se busca extender el plazo con el que
cuenta la Administracin para realizar una
fiscalizacin definitiva, sino que dentro del
plazo mximo de seis meses, la SUNAT
pueda revisar aspectos especficos que le
impidan regresar en casa el contribuyente
vuelva a resultar seleccionado debido a su
perfil de riesgo.
Es decir, seguir transcurriendo el plazo de
la prescripcin de la facultad para determinar la obligacin tributaria respecto de los
aspectos de la obligacin tributaria que no
forman parte de la resolucin de determinacin que se notifique precisamente por
no haber sido materia de la fiscalizacin
parcial.
En concordancia con la modificacin efectuada al inciso c) del numeral 1 del artculo 45 del Cdigo Tributario, se modifica el
inciso a) del numeral 3 del referido artculo
respecta a los actos interruptorios de la accin para aplicar las sanciones.
De otro lado, teniendo en cuenta que la suspensin de la prescripcin se sustenta en la
imposibilidad que tiene la Administracin
Tributaria para determinar la obligacin tributaria, aplicar sanciones o cobrar la deuda
85
Reforma Tributaria
Declaraciones Rectificatorias
Se modifica el artculo 88, para sealar los efectos de la declaracin rectificatoria presentada despus de que la Administracin Tributaria haya realizado un procedimiento de fiscalizacin parcial.
As, en concordancia con nuestro ordenamiento que contempla la posibilidad que el deudor
tributario rectifique su declaracin jurada y, de
ser el caso, su determinacin, se propone que
la rectificacin de la declaracin que se efecte
con posterioridad a la culminacin de una fiscalizacin parcial por un determinado tributo y
perodo, respecto a los aspectos no revisados
en dicha fiscalizacin, surta efectos desde la fecha de su presentacin cuando determine una
igual o mayor obligacin. En consecuencia, si el
deudor tributario discrepa de las Resoluciones
notificadas como resultado de la fiscalizacin
parcial, lo que corresponde es que inicie un procedimiento contencioso tributario de acuerdo
a lo establecido en el Cdigo Tributario.
De otro lado, la norma contempla que la declaracin rectificatoria presentada con posterioridad a la culminacin de un procedimiento de
fiscalizacin parcial que rectifique aspectos que
no hubieran sido revisados en dicha fiscalizacin se sujetar a las siguientes reglas:
1) La declaracin rectificatoria que determina menor obligacin slo tendr efectos si
en un determinado plazo la SUNAT no emitiera pronunciamiento sobre la veracidad y
exactitud de los datos contenidos en ella.
2) Cuando la declaracin rectificatoria surta
efectos y la deuda tributaria determinada
(21) Este numeral est referido a que despus de la notificacin, la Administracin Tributaria slo podr revocar, modificar, sustituir o complementar sus actos cuando la Administracin detecte que se han presentado circunstancias
posteriores a su emisin que demuestran su improcedencia o cuando se trate de errores materiales, tales como los
de redaccin o de clculo.
86
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Situacin actual:
De acuerdo a lo sealado en el numeral 4 del
artculo 98 y el artculo 99 del Cdigo Tributario, el Tribunal Fiscal est conformado, entre
otros, por las Salas Especializadas, cuyo nmero ser establecido por Decreto Supremo segn
las necesidades operativas del Tribunal Fiscal y
dichas Salas estn integradas por vocales cuyo
nombramiento es efectuado por Resolucin
Suprema y ratificados cada cuatro aos.
Asimismo, el primer prrafo del artculo 101
del Cdigo Tributario establece que las Salas
del Tribunal Fiscal se reunirn con la periodicidad que se establezca por Acuerdo de Sala Plena. Para su funcionamiento se requiere la concurrencia de los tres (3) vocales y para adoptar
resoluciones, dos (2) votos conformes, tanto
para expedientes referidos a impugnaciones
como a los de queja.
Problemtica:
Ello ha dado lugar a que los expedientes de
menor complejidad que podran resolverse de
manera ms clere, tambin requieran de la
reunin de tres vocales, congestionando las sesiones de vocales.
De otro lado, conforme a lo informado por el Tribunal Fiscal, uno de los factores para la relevante
carga procesal con que cuenta dicha entidad, es
el incremento en los ltimos aos de las quejas de los administrados contra la actuacin de
las Administraciones Tributarias, presentadas al
87
Reforma Tributaria
16.01%
17.73%
25.44%
22.71%
24.28%
11.86%
2005
2006
2007
2008
2009
2010
2011 (*)
88
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Situacin actual:
El inciso b) del artculo 104 del Cdigo Tributario prev que la notificacin de los actos administrativos pueda ser realizada por medio de
sistemas de comunicacin electrnicos, siempre
que se pueda confirmar la entrega por la misma
va, indicando que tratndose del correo electrnico u otro medio electrnico aprobado por
la SUNAT que permita la transmisin o puesta
a disposicin de un mensaje de datos o documento, la notificacin se considerar efectuada
al da hbil siguiente a la fecha del depsito del
mensaje de datos o documento, y que la SUNAT
mediante Resolucin de Superintendencia es-
89
Reforma Tributaria
Situacin actual:
El primer prrafo del artculo 121 del Cdigo
Tributario establece que la tasacin de los bienes embargados se efectuar por un (1) perito
perteneciente a la Administracin Tributaria o
designado por ella. Dicha tasacin no se llevar
a cabo cuando el obligado y la Administracin
Tributaria hayan convenido en el valor del bien
o ste tenga cotizacin en el mercado de valores o similares.
Agrega el segundo prrafo del citado artculo
que aprobada la tasacin o siendo innecesaria
sta, el Ejecutor Coactivo convocar a remate
de los bienes embargados, sobre la base de las
dos terceras partes del valor de tasacin. Si en
la primera convocatoria no se presentan postores, se realizar una segunda en la que la base
de la postura ser reducida en un quince por
Problemtica:
De acuerdo a la norma citada, en caso de no
presentarse postores en la segunda convocatoria deber realizarse una nueva convocatoria a
remate sin sealar precio base. Tal hecho esto
es, no establecer un parmetro como precio
base ha ocasionado que, en reiteradas convocatorias, se perjudique el valor de los bienes especialmente inmuebles materia de ejecucin al
ser rematados por un valor muy por debajo del
nivel de precio razonable, poniendo en riesgo el
cobro de la totalidad de la deuda tributaria.
En atencin a ello, se ha considerado que resulta necesario efectuar modificaciones en el
artculo 121 citado, optimizando el procedimiento de remate de inmuebles, a fin de que
en la tercera convocatoria, los bienes tengan un
precio base que no perjudique ni al contribuyente y que asegure el cobro de la deuda a la
Administracin Tributaria.
Para ello se considera adecuado tomar como
referencia el tratamiento contemplado en el
Cdigo Procesal Civil (22) en tanto que dicha regulacin mantiene el valor de los bienes a ser
rematados en un nivel de precio razonable, y
as evitar perjuicios a la Administracin Tributaria(23) y a los propios deudores tributarios (24).
Propuesta:
En atencin a las facultades delegadas en el literal c) del numeral 1 del Artculo 2 de la Ley N
29884, se propone que de no presentarse postores en la tercera convocatoria, se aplicar lo
siguiente:
(22) Promulgado por el Decreto Legislativo N 768, publicado el 4 de marzo de 1992, cuyo Texto nico Ordenado fue
aprobado por la Resolucin Ministerial N 010-93-JUS, publicado el 23 de abril de 1993, cuyo articulo 742 que
regula las convocatorias a remate de un bien, establece la reduccin gradual del precio base en cada convocatoria,
sin permitir que no haya precio base como en el caso del Cdigo Tributario vigente. La segunda y tercera convocatoria se anunciar nicamente por tres das, si se trata de bien inmueble y por un da si el bien es mueble.
(23) Pues al efectuarse el remate de los bienes por un valor menor existe la probabilidad de que se recupere menos
deuda.
(24) Al ofertarse el bien por un valor menor al que realmente le corresponde.
90
Segunda Parte
Cdigo Tributario
se encuentre libre de gravmenes. De esta manera se logra un equilibrio entre el inters del
deudor tributario de saldar su deuda tributaria
con el menor perjuicio a su patrimonio personal y el inters del fisco de cobrar la acreencia,
luego que el mercado no mostr inters en adquirir el bien inmueble embargado.
5. Modificacin del artculo 144 del Cdigo Tributario
Situacin actual:
Con relacin a los recursos contra la denegatoria ficta que desestima la reclamacin, el Cdigo Tributario prev en el primer prrafo del
artculo 144 lo siguiente:
"Cuando se formule una reclamacin ante la
Administracin Tributaria y sta no notifique
su decisin en el plazo de seis (6) meses, de
nueve (9) meses tratndose de la reclamacin de resoluciones emitidas como consecuencia de la aplicacin de las normas de
precios de transferencia, de dos (2) meses
respecto de la denegatoria tcita de las solicitudes de devolucin de saldos a favor de
los exportadores y de pagos indebidos o en
exceso, o de veinte (20) das hbiles respecto
a las resoluciones que establecen sanciones
de comiso de bienes, internamento temporal de vehculos y cierre; el interesado puede
considerar desestimada la reclamacin, pudiendo hacer uso de los recursos siguientes:
()"
Sin embargo, de acuerdo con el primer y segundo prrafos del artculo 142 del mismo texto
legal se establece lo siguiente:
(25) Al respecto, el BBV Research al analizar el sector inmobiliario de diversos pases seala que en el caso peruano: "(...)
En el mediano plazo, el sector seguir evolucionando apoyado en ingresos crecientes, una mayor participacin
relativa de la poblacin que demanda vivienda (entre 30 y 40 aos) y una mayor penetracin del financiamiento
hipotecario (...) Estimamos que el crecimiento de la oferta superar al de la demanda, moderndose as las alzas de
los precios de alquiler de oficinas registradas en los ltimos aos (...) Los precios por metro cuadrado en la ciudad
de Lima han venido elevndose en los ltimos aos, vinculado a que la economa y los ingresos de las familias se
han expandido de manera importante, las facilidades de acceso al crdito son mayores y las perspectivas futuras se
presentan favorables. Diversos factores nos llevan a pensar que esta evolucin es consistente con los fundamentos
del mercado inmobiliario (costos, demanda sostenible)'. Fuente: www.bbvresearch.com
91
Reforma Tributaria
Problemtica:
De las citadas normas se advierte que existen
discordancias entre los plazos dispuestos en el
artculo 144 y los plazos dispuestos en los artculos 142 y 150 del Cdigo Tributario.
En efecto, mientras que el primer prrafo del
artculo 144 citado, establece que transcurridos los plazos de seis y nueve meses, segn corresponda, el deudor tributario tiene la facultad
de aplicar el silencio administrativo negativo; el
artculo 142 (26) establece que la Administracin Tributaria cuenta con los plazos de nueve
y doce meses para resolver las reclamaciones,
plazos que deberan coincidir por referirse al
mismo procedimiento.
Del mismo modo, en el caso del ltimo prrafo del artculo 144 del Cdigo Tributario
se prev que el administrado puede formular
queja contra el Tribunal Fiscal, si ste no resuelve en el plazo de seis y nueve meses; no
obstante que el primer prrafo del artculo
150 (27) establece que el Tribunal Fiscal tiene como plazos doce y dieciocho meses para
resolver las apelaciones, plazos que tambin
deberan coincidir por referirse a la realizacin de una misma funcin del citado rgano
resolutor.
92
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Propuesta:
En atencin a las facultades delegadas en el literal d) del numeral 1 del Artculo 2 de la Ley
N 29884, se propone adecuar el texto del artculo 144 del siguiente modo:
"Cuando se formule una reclamacin ante
la Administracin Tributaria y sta no notifique su decisin en los plazos previstos en el
primer y segundo prrafos del artculo 142;
el interesado puede considerar desestimada
la reclamacin, pudiendo hacer uso de los
recursos siguientes:
1. Interponer apelacin ante el superior jerrquico, si se trata de una reclamacin
y la decisin deba ser adoptada por un
rgano sometido a jerarqua.
2. Interponer apelacin ante el Tribunal
Fiscal, si se trata de una reclamacin y la
decisin deba ser adoptada por un rgano respecto del cual puede recurrirse
directamente al Tribunal Fiscal.
Tambin procede la formulacin de la queja
a que se refiere el Artculo 155 cuando el
Tribunal Fiscal, sin causa justificada, no resuelva dentro del plazo a que se refiere el
primer prrafo del Artculo 150".
Situacin actual:
Con relacin a la propuesta de modificacin
del artculo 150 del Cdigo Tributario, debe
indicarse que el penltimo prrafo de dicha
norma seala que: "Las partes pueden presentar alegatos dentro de los tres (3) das posteriores a la realizacin del informe oral. En el
caso de intervenciones excluyentes de propiedad, dicho plazo ser de un (1) da. Asimismo,
en los expedientes de apelacin, las partes
pueden presentar alegatos dentro de los dos
meses siguientes a la presentacin de su recurso".
Problemtica:
No obstante que el Cdigo Tributario ha establecido plazos para que las partes puedan
presentar documentacin y/o alegatos que
Situacin actual:
Respecto a la propuesta de modificacin del
artculo 154 del Cdigo Tributario, cabe indicar que las resoluciones del Tribunal Fiscal que
interpreten de modo expreso y con carcter
general el sentido de normas tributarias y las
93
Reforma Tributaria
emitidas en virtud del artculo 102 (28) de dicho cuerpo legal, constituirn jurisprudencia de
observancia obligatoria para los rganos de la
Administracin Tributaria, mientras dicha interpretacin no sea modificada por el mismo Tribunal, por va reglamentaria o por Ley. En este
caso, en la resolucin correspondiente el Tribunal Fiscal sealar que constituye jurisprudencia de observancia obligatoria y dispondr la
publicacin de su texto en el Diario Oficial.
Agrega el citado artculo que de presentarse
nuevos casos o resoluciones con fallos contradictorios entre s, el Presidente del Tribunal
deber someter a debate en Sala Plena para
decidir el criterio que deba prevalecer, constituyendo ste precedente de observancia obligatoria en las posteriores resoluciones emitidas
por el Tribunal.
De lo expuesto se advierte que los supuestos
que sustentan la emisin de una resolucin del
Tribunal Fiscal con el carcter de jurisprudencia
de observancia obligatoria son los siguientes: i)
las resoluciones que interpreten de modo expreso y con carcter general el sentido de las normas tributarias, ii) las resoluciones que aplican la
norma de mayor jerarqua y iii) las resoluciones
que se emiten como consecuencia de la existencia de fallos contradictorios entre s.
Problemtica:
La finalidad de una jurisprudencia de observancia obligatoria es otorgar certeza, seguridad
jurdica y confianza legtima sobre los criterios
interpretativos de las normas que sustentan el
pronunciamiento del rgano resolutor, de manera que ante casos idnticos o similares debe
aplicarse el mismo criterio de interpretacin.
Mediante la emisin y publicacin de una resolucin del Tribunal Fiscal con carcter de jurisprudencia de observancia obligatoria, se busca
uniformizar los pronunciamientos en materia
de su competencia, tal como lo exige el numeral 6 del artculo 101 del Cdigo Tributario,
segn el cual es atribucin del Tribunal Fiscal
uniformar la jurisprudencia en las materias de
su competencia.
Dado que la referida jurisprudencia es de observancia obligatoria para los rganos de la Administracin Tributaria, los administrados pueden
anticipar cmo actuar o resolver casos similares dicha Administracin, lo que les permitir
optar por iniciar o no un procedimiento ante
aqulla.
Esa posibilidad del administrado se sustenta en
el denominado "Principio de Predictibilidad", recogido expresamente en nuestra normativa en el
numeral 1.15 del artculo IV del Ttulo Preliminar
de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, el cual se refiere a que "las
actuaciones, actos y procedimientos de la Administracin sean cada vez ms previsibles para el
ciudadano, de forma tal que genere confianza
legtima y le retire el riesgo de la incertidumbre
sobre el cmo actuar o resolver su situacin
sometida a la Administracin" (29).
Sin embargo, existen criterios reiterados contenidos en resoluciones emitidas por el Tribunal
Fiscal, que no constituyen jurisprudencia de
observancia obligatoria en virtud del mencionado artculo 154 del Cdigo Tributario, dado
que la emisin de un criterio recurrente no se
encuentra comprendida como un supuesto
para dictar una resolucin al amparo de dicho
artculo, por lo que no son vinculantes para la
Administracin Tributaria, y por ende sta no
necesariamente va a aplicar tales criterios. Ello
genera incertidumbre en los administrados respecto de cmo aplicar las normas tributarias
que los rigen, ya que la Administracin podra
tener un criterio distinto al del Tribunal Fiscal,
incrementndose as las posibilidades de generar controversias tributarias.
(28) El articulo 102 seala que al resolver el Tribunal Fiscal deber aplicar la norma de mayor jerarqua. En dicho caso,
la resolucin deber ser emitida con carcter de jurisprudencia de observancia obligatoria, de acuerdo a lo establecido en el artculo 154.
(29) MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima, Gaceta Jurdica, 2006, pgs. 84-85.
94
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Teniendo en cuenta lo expuesto, resulta necesario incluir en el artculo 154 del Cdigo
Tributario como un supuesto adicional que
amerita la emisin y publicacin de una resolucin con carcter de jurisprudencia de observancia obligatoria a aqulla que contenga
un criterio recurrente de las Salas Especializadas del Tribunal Fiscal, toda vez que si las
Salas tienen una interpretacin similar, frecuente y uniforme respecto a los alcances y
aplicacin de una determinada norma, dicha
interpretacin genera certeza, seguridad jurdica y confianza legtima para los deudores
tributarios.
Propuesta:
En atencin a las facultades delegadas en el
literal d) del numeral 1 del Artculo 2 de la
Ley N 29884, se propone la modificacin del
primer prrafo del artculo 154 del Cdigo Tributario para incorporar expresamente que las
resoluciones emitidas en virtud a un criterio recurrente de las Salas Especializadas del Tribunal
Fiscal constituirn jurisprudencia de observancia obligatoria para los rganos de la Administracin Tributaria.
De esta forma, los deudores tributarios contarn con mayores herramientas para anticipar la
forma en que sern resueltos los conflictos que
puedan surgir con la Administracin Tributaria
sobre sus obligaciones tributarias.
Igualmente, con la medida propuesta se lograr una mayor celeridad en la resolucin de
las controversias de ndole tributaria, ya que
en los casos similares se aplicar el criterio
contenido en la jurisprudencia de observancia
obligatoria facilitando el anlisis del caso controvertido.
Ello, tambin permitir reducir la carga procesal del Tribunal Fiscal, toda vez que en algunos
casos evitar que la Administracin Tributaria
efecte reparos que han sido desestimados
por el mencionado Tribunal, y en otros, desincentivar a que los deudores tributarios interpongan apelaciones que no tendrn amparo
en el Tribunal conforme ai criterio recurrente
que constituye jurisprudencia de observancia
obligatoria.
Situacin actual:
Con relacin a la queja formulada contra las
Administraciones Tributarias, el texto actual
del artculo 155 del Cdigo Tributario seala
que la queja se presenta cuando existan actuaciones o procedimientos que afecten directamente o infrinjan lo establecido en dicho Cdigo; debiendo ser resuelto por el Tribunal Fiscal
dentro del plazo de veinte (20) das hbiles de
presentada.
Problemtica:
Considerando que el artculo 101 del Cdigo
Tributario establece las atribuciones del Tribunal
Fiscal entre las que seala que las quejas sern
efectuadas por la Oficina de Atencin de Quejas,
resulta necesario adecuar el artculo 155 que
establece los entes resolutores de la queja a fin
de incorporar en ste como ente resolutor de
quejas a la Oficina de Atencin de Quejas.
Asimismo, el artculo 155 no contiene todos
los supuestos ante los cuales se puede presentar una queja a que se refiere el numeral 5 del
artculo 101; por lo que se requiere incorporar
en el primer prrafo del artculo 155 tales supuestos, a fin de que estos artculos guarden
concordancia.
De otro lado, en relacin al plazo para que resuelva el Tribunal Fiscal en el artculo 155 cabe
sealar que en la mayora de los casos el citado
Tribunal requiere informacin o documentacin adicional a la presentada por las partes
para poder resolver debiendo requerirla tanto
a la Administracin Tributaria como al quejoso,
como son la verificacin de la existencia de la
cobranza coactiva, las constancias de notificaciones, actos de suspensin o interrupcin de
prescripcin, entre otros.
Tal informacin o documentacin solicitada
termina siendo entregada por la Administracin Tributaria o el quejoso en plazos superiores ai plazo que tiene el Tribunal para resolver,
sobrepasando el plazo por causas externas al
ente resolutor, toda vez que dichos plazos no
se suspenden ante dichas diligencias.
95
Reforma Tributaria
96
De otro lado, es tambin frecuente que las partes presenten documentacin y/o alegatos al
Tribunal Fiscal con posterioridad a la fecha de
emisin de la resolucin correspondiente que
resuelve la queja, lo que genera dilaciones y
demoras innecesarias en la resolucin de las
quejas por parte del Tribunal Fiscal ms an
teniendo en cuenta los plazos sumarios para
resolverlas.
Propuesta:
En atencin a las facultades delegadas en el literal d) del numeral 1 del Artculo 2 de la Ley
N 29884, se plantean las siguientes modificaciones al artculo 155:
a) La primera tiene como objetivo ser concordante con la modificacin dispuesta en el
artculo 101, que faculta a la Oficina de
Atencin de Quejas a resolver las quejas
que se presenten contra las Administraciones Tributarias, las que debern realizarse
en el plazo sumario de veinte (20) das hbiles.
b) La segunda modificacin contenida en el
artculo 155 del Cdigo Tributario se refiere a la incorporacin de los supuestos ante
los cuales se puede presentar una queja en
concordancia con el numeral 5 del artculo
101.
c) La tercera modificacin contenida en el artculo 155 del Cdigo Tributario se refiere
a la suspensin del plazo para resolver las
quejas.
Se propone incorporar un segundo prrafo
al artculo 155 del Cdigo Tributario, estableciendo que el plazo otorgado a la Administracin Tributaria o al quejoso para entregar informacin solicitada por el Tribunal
Fiscal, no se compute dentro del previsto
para resolver las quejas.
d) La cuarta modificacin al artculo 155 del
Cdigo Tributario, consiste en incorporar un
prrafo a dicho artculo mediante el cual
se posibilita a las partes la presentacin de
documentacin y/o alegatos ante el Tribunal Fiscal hasta la emisin de la resolucin
correspondiente que resuelve la queja. Ello,
con el objeto de evitar las referidas dilacio-
Situacin actual:
El artculo 189 del Cdigo Tributario, establece
el caso de la improcedencia de la accin penal
cuando el contribuyente regulariza su situacin
tributaria antes de que se inicie la investigacin
fiscal o antes que el rgano administrador del
tributo notifique cualquier requerimiento en
relacin al tributo y perodo en que se realizaron las conductas.
Dicha norma recoge la figura de la excusa absolutoria y responde a la necesidad de incrementar la recaudacin fiscal a travs del pago de
las deudas tributarias ocultas, permitiendo as
que los contribuyentes que han desarrollado
conductas evasoras, retornen a la legalidad; con
lo cual se fortalece la moral fiscal y el sistema
tributario.
Las razones que sustentan la excusa absolutoria
estn basadas en la autodenuncia que realiza el
sujeto pasivo respecto del ilcito penal tributario cometido y la reparacin del dao causado,
cumpliendo para este fin con el pago total de la
deuda tributaria o devolucin del reintegro, saldo a favor o cualquier otro beneficio tributario
obtenido indebidamente, incluyendo los intereses y las multas (regularizacin tributaria).
Considerando que la excusa absolutoria antes
diseada implica que, luego de consumado el
ilcito penal tributario, el autor tenga que realizar una actuacin posterior (regularizacin
tributaria), resulta necesario establecer lmites
temporales para dicha actuacin. Debe apreciarse que, considerando que la excusa absolutoria est basada en la autodenuncia, la actuacin posterior sobre la autntica situacin
tributaria del sujeto pasivo del tributo, debe
responder a una revelacin espontnea de su
autor, espontaneidad que no se advertira si
existe una intervencin previa de la Administracin Tributaria.
En el contexto esgrimido, los lmites temporales deben estar en funcin al inicio de la intervencin del ente administrativo encargado de
Segunda Parte
Cdigo Tributario
97
Reforma Tributaria
Situacin actual:
Las Tablas de Infracciones y Sanciones del Cdigo Tributario establecen como sancin por la
infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 174 del citado Cdigo, consistente en no
emitir y/o no otorgar comprobantes de pago o
documentos complementarios a stos, distintos a las guas de remisin, la multa o el cierre
temporal de establecimiento (30).
De acuerdo con lo sealado en las notas explicativas de las citadas Tablas (31), la sancin de cierre
se aplica a partir de la segunda oportunidad en
que el infractor incurra en la misma infraccin.
Problemtica:
Cabe resaltar que durante los aos 1998 al
2000, el porcentaje de no conformidad (32) era
alrededor del 33% y a partir del ao 2000 se
elev sustancialmente culminando el ao 2011
en el 58%.
Cabe aadir que los infractores que pertenecen al Nuevo RUS, a pesar de ser sancionados con una multa en la primera oportunidad, reinciden en la infraccin prefiriendo
asumir el costo de la multa(33). Ntese que
el porcentaje de las infracciones cometidas
por segunda o ms veces por los infractores
del Nuevo RUS se increment de 21% en el
2006 a 31% en el 2011 como se aprecia del
Cuadro N 5.
Cuadro N 5
ANLISIS DE ACTAS LEVANTADAS POR VEZ A CONTRIBUYENTES DEL NUEVO RUS
(En cantidad de intervenciones)
Actas Levantadas al Nuevo RUS
Ao
1ra Vez
Cantidad
2da o ms Veces
%
Cantidad
Total No Conforme
Cantidad
2006
32 301
79%
8 517
21%
40 818
100%
2007
25 166
75%
8 229
25%
33 395
100%
2008
26 505
74%
9 356
26%
35 861
100%
2009
27 518
74%
9 741
26%
37 259
100%
2010
47 426
74%
16 825
26%
64 251
100%
2011
24 379
69%
10 848
31%
35 227
100%
Totales
183 295
63 516
246 811
98
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Cuadro N 6
PERODO : 2008 - 2011 ANLISIS DE ACTAS LEVANTADAS POR NMERO DE INFRACCIN COMETIDA INCLUYE
TODOS LOS REGMENES INTERVENIDOS
(En cantidad de intervenciones)
Total Actas Levantadas por la Infraccin de No emitir Comprobante de Pago
Ao
1ra Vez
2da Vez
Cantidad
2008
44 446
Ms de 2 Infracc.
Cantidad
73%
11 024
Total No Conforme
Cantidad
Cantidad
5 800
9%
61 270
18%
%
100%
2009
45 259
73%
11 141
18%
5 793
9%
62 193
100%
2010
75 763
73%
18 595
18%
9 627
9%
103 985
100%
2011
40 702
69%
11 530
19%
6 911
12%
59 143
100%
Totales
206 170
52 290
28131
286 591
En el siguiente grfico, elaborado considerando el Cuadro N 6, se compara los porcentajes de las infracciones cometidas por nmero
80%
79%
73%
70%
73%
69%
60%
50%
40%
30%
18%
20%
18%
9%
10%
19%
18%
9%
Ms de 2 infracc./
Sancin Cierre
12%
9%
0%
2008
2009
2010
2011
99
Reforma Tributaria
Propuesta:
En atencin a las facultades delegadas en el
literal e) del numeral 1 del Artculo 2 de la
Ley N 29884, se propone eliminar la sancin
de multa aplicable a la infraccin del numeral
1 del artculo 174 del Cdigo Tributario y establecer como sancin nicamente el cierre,
salvo en el caso excepcional en el que la citada
infraccin no se haya cometido o detectado
en un establecimiento comercial u oficina de
profesionales independientes, situacin en la
cual se aplicar la multa establecida en las
Tablas de Infracciones y Sanciones del Cdigo
Tributario.
De esta manera, se pretende mejorar el grado de
cumplimiento de entrega de comprobantes de
pago por parte de los contribuyentes y se genere impacto en el resto de los contribuyentes
inducindolos a cumplir con sus obligaciones
tributarias.
Cuadro N 1
Nivel de No Conformidad - VECPD
70%
60%
56%
60%
50%
45%
40%
52%
53%
51%
56%
51%
53%
58%
58%
53%
No conformidad
30% 29%
20%
26%
10%
0%
1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011
100
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Cuadro N 2
Intervenciones
200,000
179,945
180,000
160,000
160,547
152,269
158,327
143,072
140,000
120,000
100,000
128,318
117,077
125,210
108,035
80,000
110,292
101,211
87,849
60,000
40,000
20,000
27,226
27,292
0
1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011
Las intervenciones que realiza la SUNAT pueden ser de carcter preventivo en las cuales "no
se sanciona" sino que se emiten "actas preventivas" y se brinda orientacin personalizada a
los infractores detectados en infraccin para
que cambien su comportamiento. En cambio
en aquellas que no tienen dicho carcter la SU-
101
Reforma Tributaria
Cuadro N 3
ANLISIS DEL TOTAL DE ACTAS LEVANTADAS POR VECPD
(En cantidad de intervenciones)
Intervenciones con acta
Ao
No Conforme / En falta
Probatoria
Cantidad
Preventiva
Cantidad
Conforme
Total
Intervenciones
Total No Conforme
Cantidad
Cantidad
Cantidad
2006
47 739 34%
27 029 19%
74 768
53%
66 304
47%
2007
40 172 34%
19 638 17%
59 810
51%
57 567
49%
2008
43 083 37%
18 187 16%
61 270
53%
53 940
47%
115210 100%
2009
43 335 39%
18 858 17%
62 193
56%
48 599
44%
110792 100%
2010
76 119 42%
27 866 16%
103 985
58%
75 960
42%
59 143
58%
42 068
42%
2011
Totales
49 762 49%
300 210
9 381
9%
120 959
421 169
344 438
En el cuadro N 4 se ha agrupado a los contribuyentes a los cuales se ha realizado intervenciones y respecto de los que se ha detectado la comisin de la infraccin tipificada
Cuadro N 4
ANLISIS DE ACTAS LEVANTADAS NO CONFORMES POR RGIMEN DE CONTRIBUYENTE
(En cantidad de intervenciones)
Actas Levantadas al RUS
Ao
Probatoria
Cantidad
Preventiva
Cantidad
Total No Conforme
Cantidad
Cantidad
Cantidad
2006
26 698 36%
14 120 19%
40 818
55%
33 950
45%
74 768 100%
2007
22 256 37%
11 139 19%
33 395
56%
26 415
44%
59 810 100%
2008
25 746 42%
10115 17%
35 861
59%
25 409
41%
61 270 100%
2009
26 485 43%
10 774 17%
37 259
60%
24 934
40%
62 193 100%
2010
47 346 46%
16 905 16%
64 251
62%
39 734
38%
2011
29 072 49%
6 155 11%
35 227
60%
23 916
40%
59 143 100%
102
421 169
Segunda Parte
Cdigo Tributario
De las actas levantadas durante los aos 20062011 los contribuyentes que muestran mayor
incumplimiento son los pertenecientes al Rgimen nico Simplificado (RUS) o Nuevo RUS,
habiendo llegado el porcentaje de no conformidad a ms del 50%. Cabe sealar que por el ao
2011 el porcentaje de no conformidad de estos
sujetos ascendi al 60% en tanto que el de los
contribuyentes del Impuesto a la Renta es del
orden del 40%.
Adicionalmente, se modifica el segundo prrafo de la nota 4 de las Tablas de Infracciones y Sanciones I y II del Cdigo Tributario
y el tercer prrafo de la nota 5 de la Tabla
III del citado Cdigo para aplicar la sancin
de multa en aquellos casos en que la infraccin tipificada en los numerales 2 y 3 del artculo 174 del Cdigo Tributario no se haya
cometido o detectado en un establecimiento
comercial u oficina de profesionales independientes.
Se establece que las modificaciones propuestas
en el proyecto sern aplicables a las infracciones del numeral 1 del artculo 174 del Cdigo
Tributario que se cometan o, cuando no sea
posible establecer la fecha de su comisin, se
103
Reforma Tributaria
FUNDAMENTOS
1. Norma VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Tributario
Situacin actual:
El ordenamiento jurdico tributario vigente no
prev reglas o lineamientos generales para la
dacin o prrroga de exoneraciones, incentivos
o beneficios tributarios ni un plazo supletorio
aplicable a las exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios aprobados sin plazo de vigencia. Sin embargo, con anterioridad nuestro
sistema normativo s brindaba dichas reglas.
En efecto, la Ley General de Incentivos, Beneficios y Exoneraciones Tributarias, aprobada por
Decreto Legislativo N 259 del 30 de diciembre
de 1982, esencialmente sealaba, entre otras
disposiciones, los principios a los que deba
sujetarse la dacin de estos tratamientos tributarios especiales, el plazo de vigencia de los
104
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Propuesta:
En atencin a las facultades delegadas en el literal a) del numeral 1 del Artculo 2 de la Ley
N 29884, se considera necesaria la incorporacin en el Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, de una norma que establezca un conjunto
de reglas generales que deben cumplirse en la
aprobacin de normas que contienen exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios, a fin
que estn debidamente sustentadas. Las reglas
que se incluyen estn referidas, entre otros
aspectos, a la exigencia de una exposicin de
motivos que sustente la propuesta normativa,
el mismo que deber contener, entre otros, el
objetivo y alcances de la propuesta, el efecto de la vigencia de la norma que se propone
sobre la legislacin nacional, anlisis cuantitativo del costo fiscal estimado de la medida y
del beneficio econmico, sustentado a travs
de estudios y documentacin que demuestren
que la medida adoptada resulta la ms idnea
para el logro de los objetivos propuestos.
Considerando que las exoneraciones, incentivos
o beneficios tributarios constituyen instrumentos de poltica econmica que generan un menor flujo de ingresos tributarios para el Estado,
se precisa que la sustentacin implica un anlisis cuantitativo que justifique la recaudacin
dejada de percibir por el Estado; as como de
alternativas de ingreso que permitan solventar
una adecuada asignacin de recursos.
105
Reforma Tributaria
106
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Situacin actual:
El artculo 11 vigente seala que el domicilio
fiscal es el lugar fijado dentro del territorio nacional para todo efecto tributario; sin perjuicio
de la facultad del sujeto obligado a inscribirse
ante la Administracin Tributaria de sealar
expresamente un domicilio procesal al iniciar
cada uno de sus procedimientos tributarios.
Asimismo, el Libro Tercero comprende el procedimiento de cobranza coactiva (2), el procedimiento contencioso-tributario (3) y el procedimiento no contencioso (4).
Problemtica:
El texto del articulo 11 del Cdigo Tributario
ha dado lugar a que el Tribunal Fiscal, en reiterados pronunciamientos tales como las Resoluciones N 00796-2-2005, 03659-1-2006,
03799-1-2008 y 06307-4-2010, haya indicado
que cuando el deudor tributario se apersona a
los procedimientos de cobranza coactiva puede
sealar expresamente un domicilio procesal de
acuerdo a lo previsto en el mencionado artculo. Tales pronunciamientos no consignan mayor
107
Reforma Tributaria
108
Distinto es el caso del procedimiento de fiscalizacin, que es iniciado de oficio, dado que en
este supuesto es el domicilio fiscal (5), lugar en
el que el contribuyente realiza sus actividades
civiles o comerciales donde lleva control administrativo de dichas actividades, el que resulta
relevante para las actuaciones que deriva de
dicho procedimiento.
Admitir que el administrado fije domicilio procesal en la fiscalizacin obstaculiza el efectivo
control de la SUNAT lo que hace mas lento tal
procedimiento.
En el caso del procedimiento de cobranza coactiva, el cambio de domicilio procesal est
sujeto a una previa aceptacin de la SUNAT
con la finalidad de evitar que dicho cambio
obstaculice el cobro de la deuda tributaria, a
travs de actos meramente dilatorios, lo que
conllevara nulidades en la notificacin de las
comunicaciones al contribuyente, generando
innecesariamente nuevas diligencias de notificacin. Con tal objetivo se prev que mediante
Resolucin de Superintendencia pueda implementarse la aceptacin de la SUNAT del cambio de domicilio procesal.
Propuesta:
En atencin a las facultades delegadas en el literal c) del numeral 1 del Artculo 2 de la Ley
N 29884 se estima necesario modificar el segundo prrafo del artculo 11 del Cdigo Tributario, a fin de sealar que el domicilio fiscal
es el lugar fijado dentro del territorio nacional
para todo efecto tributario; sin perjuicio de la
facultad del sujeto obligado a inscribirse ante
la Administracin Tributaria de sealar expresamente un domicilio procesal en cada uno de
los procedimientos tributarios establecidos en
el Libro Tercero del Cdigo Tributario y que la
opcin de sealar domicilio procesal durante el
procedimiento de cobranza coactiva se ejercer
por nica vez dentro de los tres das hbiles de
notificada la Resolucin de Ejecucin Coactiva
y estar condicionada a la aceptacin de la SU-
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Problemtica:
De lo sealado se advierte que la SUNAT tiene
facultad para regular mediante Resolucin de
Superintendencia un sistema informtico nicamente para los embargos en forma de retencin.
Ello no permitira que la SUNAT cuente con la
posibilidad de optimizar la forma en que las
109
Reforma Tributaria
Inscripcin de inmuebles
1 235
Inscripcin de vehculos
2 876
6 667
29
Con la implementacin del referido sistema informtico para la realizacin de los embargos,
todas esas resoluciones coactivas que ordenan
los embargos, as como la respuesta por los
entes encargados de su realizacin, podrn ser
notificadas a travs de l, con el consiguiente
ahorro de recursos y tiempo.
Propuesta:
En atencin a las facultades delegadas previstas en el literal c) del numeral 1 del artculo
2 de la Ley N 29884, se propone modificar
el segundo prrafo del inciso d) del artculo
118 del Cdigo Tributario a fin de facultar a la
SUNAT para que mediante una Resolucin de
Superintendencia regule los sujetos obligados a
utilizar el sistema informtico que ella proporcione, as como la forma, plazo y condiciones
en que se deber cumplir el embargo, sin que
para ello sea necesario modificar el Reglamento del Procedimiento de Cobranza Coactiva (13),
el mismo que permanecer vigente al contener
los grandes lineamientos relacionados con el
citado procedimiento.
En cuanto a los entes susceptibles de ser notificados con embargos en forma de inscripcin,
stos pueden ser de carcter pblico o privado.
En el primer caso, las reglas aplicables a la ejecucin del embargo, como plazo y condiciones,
son las que se encuentren reguladas en sus
normas expresas. Tratndose de los privados, la
SUNAT podr establecer los sujetos obligados
y reglamentar el plazo y las condiciones en las
que se ejecutar el embargo notificado.
Situacin actual:
Sobre la posibilidad de que las sanciones por las
infracciones tributarias se reduzcan dado determinados supuestos, criterios o condiciones, existen actualmente dos regmenes: i) el Rgimen
de Incentivos previsto en el artculo 179 del
Cdigo Tributario que se aplica a las sanciones
establecidas en los numerales 1 (14), 4 (15) y 5 (16)
del artculo 178 y ii) el Rgimen de Gradualidad
aprobado por la Resolucin de Superintendencia
N 063-2007/SUNAT (17) en base a la facultad
110
Segunda Parte
Cdigo Tributario
otorgada a la SUNAT por el artculo 166 del citado Cdigo, que seala que la Administracin
Tributaria puede graduar las sanciones mediante
una Resolucin de Superintendencia o norma de
rango similar, fijando los parmetros o criterios
objetivos que correspondan.
Problemtica:
Ahora bien, considerando que en general la graduacin de las sanciones constituye una forma
de incentivar al deudor tributario a corregir
la conducta que gener la comisin de la infraccin con la menor intervencin posible de
la Administracin Tributaria, dicha graduacin
debe ser flexible a fin que la regulacin de la
misma cumpla con el mencionado objetivo.
Propuesta:
En atencin a las facultades delegadas en el literal e) del numeral 1 del Artculo 2 de la Ley
N 29884 se propone que a las sanciones por
las infracciones tipificadas en los numerales 1,
4 y 5 del artculo 178 tambin les alcance lo
dispuesto en el artculo 166 sin que ello, en
modo alguno, suponga hacer ms gravoso el
tratamiento que actualmente otorga el rgimen de incentivos regulado en el mencionado
artculo 179.
Para dicho efecto, se modifica el segundo prrafo del artculo 166, indicando expresamente que la facultad por l concedida de graduar
las sanciones comprende todas las derivadas
del Ttulo IV del Cdigo Tributario y se incorpora un ltimo prrafo al artculo 179 indicando
que dicho rgimen ya no aplica para las sanciones que impone la SUNAT.
Finalmente, se incorpora un prrafo al mencionado artculo 166 sealando que la gradualidad de las sanciones slo proceder hasta
antes que se interponga recurso de apelacin
ante el Tribunal Fiscal contra las resoluciones
que resuelvan la reclamacin de resoluciones
que establezcan sanciones, de rdenes de Pago
o Resoluciones de Determinacin, en los casos
que estas ltimas estuvieran vinculadas con
111
Reforma Tributaria
FUNDAMENTOS
Cabe indicar que el sustento para dicha supresin utiliz un paradigma formal que hoy no
es ms adecuado ni compatible con el actual
Antecedentes en el Per:
Originalmente, el texto del segundo prrafo de
la citada Norma VIII indicaba lo siguiente:
"NORMA VIII.- INTERPRETACIN DE NORMAS TRIBUTARIAS (...)
112
Segunda Parte
Cdigo Tributario
(2) El Tribunal Constitucional Espaol, en la Sentencia N 50/1995, ha sealado que al ser el Deber de Contribuir exponente de un inters colectivo social que le lleva a configurarse como principio bsico de solidaridad de todos a la
hora de levantar las cargas pblicas, el concepto no slo es predicable exclusivamente de aquellos contribuyentes
que realizan el hecho Imponible del tributo sino de todos aquellos obligados a los que se le imponen los deberes de
colaboracin para hacer efectivo dicho inters fiscal. El mismo Tribunal ha sealado en la Sentencia N 76/1990 que
"la lucha contra el fraude fiscal es un fin y un mandato que la Constitucin impone a todos los poderes pblicos,
singularmente al legislador y a los rganos de la Administracin Tributaria. De donde se sigue, asimismo, que el legislador al habilitar las potestades o los instrumentos jurdicos que sean necesarios y adecuados para que, dentro del
respeto debido a los principios y derechos constitucionales, la Administracin est en condiciones de hacer efectivo
el cobro de las deudas tributarias, sancionando en su caso los incumplimientos de las obligaciones que correspondan a los contribuyentes por las infracciones cometidas por quienes estn sujetos a las normas tributarias. En el
Per, segn la Sentencia recada en el Expediente N 2727-2002- AA/TC(135), el Tribunal Constitucional seal
que detrs de la creacin de un impuesto existe la presuncin juris tantum de que con l, el Estado persigue alcanzar
fines constitucionalmente valiosos, de modo que al no tener los derechos fundamentales vinculados a la materia
tributaria un carcter de absolutos "... deben ser reledos a la luz del Deber de Contribuir con los gastos pblicos,
(que)... constituye un principio implcito de nuestro Estado Democrtico de Derecho".
(3) Este requisito ha sido injustamente malinterpretado en los precedentes administrativos locales. La mayora de reglas
antielusivas en derecho comparado exige algn requisito asociado al intento subjetivo del deudor de evitar los tributos o, al menos, a la ausencia de propsito empresarial de la transaccin. En dichos casos, la verdadera cuestin
es si demostrar la intencin del deudor tributario sobre una base subjetiva (evidencias del estado mental del deudor
tributario) o sobre una base objetiva (pregunta legal sobre qu consecuencias pueden inferirse de las circunstancias
objetivas que rodean la transaccin). La eficacia de las reglas antielusivas se basa en adoptar legislativa o jurisprudencialmente un test que no tenga una base abierta a la subjetividad (Reporte General. Congreso International
Fiscal Association 2002, p. 45 y 46).
(4) La cual consiste en aplicar la consecuencia normativa de una norma jurdica a un hecho no contemplado en su hiptesis de incidencia, pero que es similar en sus elementos esenciales al que s se encuentra contemplado. El argumento sobre la existencia de analoga en la aplicacin de una regla antielusiva general no es, valga la redundancia,
generalizado y s ms bien de cuestionable admisin pacfica (Reporte General 2002, p. 39 y 40).
(5) Como por ejemplo en las Resoluciones N 04100-4-2007 y N 04773-4-2006.
113
Reforma Tributaria
ridos y un monto equivalente al 50% del monto total efectivamente recuperado de todos y
cada uno de los crditos; asimismo que el banco entregar debidamente endosada a la recurrente toda la informacin contractual, legal y
cambiara relacionada con los crditos cedidos,
sin embargo una parte de los pagars no fueron
endosados. Asimismo, de la revisin de la contabilizacin de los ingresos de la recurrente, se
aprecia que ella slo reconoce como costo de
adquisicin de la cartera, el 1 % pactado en el
convenio de cesin, omitiendo registrar dentro
del activo, la contraprestacin equivalente al
50% de las sumas cobradas, lo que contradice lo estipulado en el contrato, toda vez que
de acuerdo con l, el costo de adquisicin de
la cartera estara conformado por ambos montos.
De otra parte, en el caso contenido en la Resolucin N 05301-4-2002, el Tribunal Fiscal fall
a favor de la SUNAT declarando hacer aplicacin de la Norma VIII vigente (8) entendido ello
como un ejercicio de calificacin y, por ende,
exigi el pago de las Aportaciones a la Seguridad Social, por considerar que de los contratos
celebrados entre la recurrente y diversas personas, se advierte que exista una relacin de
subordinacin. Asimismo los servicios que son
materia de los contratos (ayudante de cocina,
ayudante de oficina, empleado de oficina, ayudante de depsito y chofer de camin cisterna),
son labores que por su naturaleza requieren la
supervisin directa del empleador. A ello se
agrega que las personas que han suscrito los
contratos, reciben una remuneracin mensual
en forma regular. La prestacin de los servicios
pactados se realiza en el domicilio de la recurrente, quien proporciona los elementos del
trabajo y asume los gastos que la prestacin de
servicios demanda.
Sin embargo, la forma de aplicacin y el alcance
del segundo prrafo de la la Norma VIII vigente,
(6) Por ejemplo, ARAOZ VILLENA, Luis Alberto." Una Aproximacin al correcto sentido y alcance de la norma VIII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario. Per. P. 203.
(7) Ver nota 2.
(8) Asimismo, por el Principio del Derecho Laboral de Primaca de la Realidad.
114
Segunda Parte
Cdigo Tributario
ha dado lugar a que determinados deudores tributarios efecten en forma artificiosa o impropia una diversidad de operaciones con la nica
finalidad de obtener una ventaja tributaria, esto
es, se realizan operaciones fraudulentas sin contenido econmico, con el consiguiente perjuicio
del Estado, quien deja de recaudar significativas
sumas, no obstante advertir la existencia de una
verdadera capacidad contributiva.
expres primero en la resolucin del Consejo del 10 de febrero de 1975, y tuvo un eco
ulterior en la adopcin de la Orientacin
sobre Asistencia Mutua entre las Autoridades Fiscales de los Pases Miembros (1977).
En 1980, el Comit de la OCDE sobre Asuntos Fiscales public un informe ("Evasin y
elusin fiscal") estableciendo el alcance de
las actividades que los pases Miembros podan considerar integradas en la evasin y
elusin fiscal, as como de las medidas jurdicas y administrativas contra la evasin y
la elusin. Despus del valioso trabajo realizado por el Grupo Ad Hoc de Expertos sobre
Tratados Fiscales entre Pases Desarrollados
y Pases en Desarrollo, las Naciones Unidas reconocieron la importancia de la cooperacin internacional en la lucha contra
el incumplimiento de la obligacin fiscal y
en 1980 instaron al Grupo Ad Hoc (con el
nuevo nombre de "Expertos en Cooperacin
Internacional en Asuntos Fiscales") a que
acelerara sus trabajos sobre la elusin fiscal
y la evasin fiscal.
En el mismo ao, el Consejo de Europa celebr un coloquio sobre elusin y evasin
fiscal en el mbito internacional, basndose
en una resolucin adoptada por su Asamblea General.
Por ltimo, en orden pero no en importancia, en 1982, el Centro Interamericano de
Administradores Tributarias (CIAT) se ocup fundamentalmente, en su XVI Asamblea
General, de las cuestiones planteadas por el
"incumplimiento de la obligacin fiscal".
Igualmente, los organismos no gubernamentales han seguido de cerca el problema.
La "elusin fiscal/evasin fiscal" fue el tema
de una encuesta compilada por la Asociacin Internacional de Abogados en sus congresos anuales de 1980 y 1981. Un tema
anlogo ("Evitacin de la imposicin en las
transacciones internacionales") fue examinado en 1982 por el XI Congreso Internacional sobre Derecho Comparado. (...)"
115
Reforma Tributaria
116
Segunda Parte
Cdigo Tributario
El tema que, normalmente, genera discusin y debate es aquel que busca distinguir en la prctica
las situaciones que configuran una mera economa de opcin de las que son elusin fiscal.
El Reporte General de 1983 no deja de reconocer que existen algunos pases para los cuales
el modo de actuar elusivo no es susceptible
de persecucin legal. La aceptacin de la elusin tributaria como una categora de figuras
perseguibles por el Derecho se explica por la
adopcin de un enfoque que se aleja de aquel
tradicional paradigma formalista del Derecho.
En efecto, mientras ms cercanos nos encontremos a la idea del Derecho como generador
de un ordenamiento ntegro, cerrado y coherente, en el cual las reglas se producen mediante una derivacin que privilegia la literalidad y
la estricta doctrina de separacin de poderes
que sustent el entendimiento tradicional de
los Principios de Legalidad y de Reserva de Ley
irrestrictos, mayor rechazo genera la idea de
que la elusin y el fraude de Ley tributaria merecen persecusin.
El Reporte General de 2002, por su parte,
abunda en la constatacin de que en las jurisdicciones cubiertas por dicho documento (27
Estados), las transacciones que constituan simulaciones (sham transactions) eran descartadas para efectos tributarios, y que resultaba
normal que las propias autoridades tributarias
fuesen los entes pblicos que aplicasen las reglas tributarias contra las simulaciones (9).
En cuanto a las transacciones denominadas
como de "caracterizacin incorrecta" o "inadecuada" (la transaccin es real entre las partes
y la cuestin es si la caracterizacin dada por
las partes o la relacin legal debe ser aceptada
para propsitos tributarios), el referido Reporte
General de 2002 seala que cada pais comparte el punto de vista de que tales caracterizaciones dadas por los deudores tributarios no
prevalecen frente al Derecho Tributario (10).
(9) p. 30.
(10) p. 33.
(11) p. 63.
(12) p. 158.
117
Reforma Tributaria
118
Segunda Parte
Cdigo Tributario
combatir la elusin. Por ejemplo, Godoi (15) seala que el ordenamiento alemn privilegia el
primer criterio; mientras que Francia el segundo criterio y el tercer criterio se encuentra de
modo implcito en todos los mecanismos que
buscan corregir el fraude a la Ley tributaria. Sin
embargo, en Canad y Holanda este ltimo criterio juega un papel explcito y ms especfico.
Los tres criterios mencionados se comunican
entre s, pues si se adopta el criterio del abuso
de forma, siempre estar abierta al contribuyente la posibilidad de demostrar que su actuacin tambin responde a un propsito distinto
del tributario o que su actuacin no viola el espritu de la Ley, la que, por ejemplo, puede haber aceptado o incluso incentivado en beneficio de otros valores polticos o econmicos las
operaciones en cuestin.
Siguiendo con lo expuesto, resulta pertienente
sealar las clusulas generales antielusivas de
algunos pases, tal es el caso de Francia, cuyo
Cdigo de Procedimientos de Tributarios en
su artculo 64, contiene una regla referida al
abuso del derecho, conforme a la cual para evaluar los actos efectuados por un contribuyente
debe tenerse en cuenta si son ficticios o si se
hacen con el nico motivo de la reduccin de la
presin fiscal normal mediante la aplicacin de
la letra de la Ley en contra de su propsito. (16)
De otro lado, la Ley General Tributaria Espaola del ao 2003, en su artculo 15 seala lo siguiente:
"Artculo 15. Conflicto en la aplicacin de
la norma tributaria.
1. Se entender que existe conflicto en la
aplicacin de la norma tributaria cuando
se evite total o parcialmente la realizacin del hecho imponible o se minore la
base o la deuda tributaria mediante actos o negocios en los que concurran las
siguientes circunstancias:
a) Que, individualmente considerados
(15) GODOI, Marciano. Fraude a la Ley y Conflicto en la aplicacin de las leyes tributarias. Instituto de Estudios Fiscales.
2005. p. 84.
(16) Cabe aadir que esta regla interna ha sido aplicada, no slo a los abusos de la legislacin tributaria nacional, sino
tambin al abuso de un tratado tributario.
119
Reforma Tributaria
(17) http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/15000-19999/18771/texact.htm
(18) http://www.ipdt.org/editor/docs/GARCIA_08-06-05.pdf
(19) http://www.ipdt.org/editor/docs/GARCIA_08-06-05.pdf
(20) http://www.seniat.gob.ve/portal/page/portal/MANEJADOR_CONTENIDO_SENIAT/02NORMATIVA_
LEGAL/2.2COT/2.2COT.pdf
(21) EL CIAT es un organismo internacional pblico, sin fines de lucro que provee, desde su creacin en 1967, asistencia
tcnica especializada para la actualizacin y modernizacin de las administraciones tributarias. Actualmente, agrupa a 39 pases miembros y pases miembros asociados, en cuatro continentes: 31 pases americanos; cinco paises
europeos; dos pases africanos y un pas asitico. El Cdigo Modelo ha sido una sntesis de las reglas vigentes en los
ordenamientos tributarios de los pases miembros, una fuente de soluciones normativas prcticas y una guia de
referencia en los procesos de reforma legislativa en los distintos pases miembros.
(22) Subrayado nuestro.
120
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Cabe aadir que el CIAT seala en el comentario correspondiente al citado artculo que se
trata de evitar que se utilicen actos o negocios
con una finalidad distinta de la prevista en la
ley, o sin otra justificacin que la de conseguir
rebajar la tributacin de quien los realiza, inclusive por la obtencin de crditos fiscales indebidos (23).
(23) Adicionalmente en su articulo 10 incluye una clusula sobre los negocios simulados al objeto de facilitar la exigencia del tributo de acuerdo con el verdadero negocio realizado.
(24) VEGA BORREGO, Flix Alberto, Normas antielusin en el ordenamiento Espaol. En: Derecho Tributario peruano
y espaol: un anlisis comparado de problemas comunes, Fondo Editorial Universidad San Martn de Porres, Lima
2011, p.100.
(25) Artculo 106 de la Ley del Impuesto a la Renta.
(26) Al amparo del numeral 1 del artculo 104 de la Ley del Impuesto a la Renta.
(27) Articulo 106 de la Ley del Impuesto a la Renta.
(28) Conforme al literal a) del articulo 50 de la Ley del Impuesto a la Renta.
121
Reforma Tributaria
(29) "Le est permitido a la administracin tributaria desconocer las ventajas tributarias obtenidas en operaciones de
grupo (...) iniciadas sin vlidas razones econmicas, con el nico fin de conseguir de modo fraudulento un ahorro
de impuestos" .
(30) BRAVO CUCC!, Jorge. Fundamentos de Derecho Tributario, p. 248-249.
(31) Para los efectos del impuesto se entiende por dividendos y cualquier otra forma de distribucin de utilidades: c) La
reduccin de capital hasta el importe equivalente a utilidades, excedente de revaluacin, ajuste por reexpresin,
primas o reservas de libre disposicin capitalizadas previamente, salvo que la reduccin se destine a cubrir prdidas
conforme a lo dispuesto en la Ley General de Sociedades.
(32) Artculo 58 de la Ley del Impuesto a la Renta.
122
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Al aplicar las normas tributarias podr usarse todos los mtodos de interpretacin admitidos por el Derecho.
En va de interpretacin no podr crearse
tributos, establecerse sanciones, concederse exoneraciones, ni extenderse las disposiciones tributarias a personas o supuestos
distintos de los sealados en la ley. Lo dispuesto en la Norma XVI no afecta lo sealado en el presente prrafo".
123
Reforma Tributaria
Con relacin a lo artificioso resulta referencialmente til la definicin que realiza la Real
Academia Espaola que comprende como tal lo
hecho o elaborado con artificio, arte y habilidad; lo disimulado, cauteloso, doble. Asimismo,
es til lo desarrollado por el precedente europeo en la SSTJCE de 21-2-2006, Halifax, As.
C 255/02 y los precedente espaoles sobre la
materia. A este respecto, el Tribunal Supremo
Espaol (35) ha sealado lo siguiente:
"El uso legtimo de la economa de opcin
tiene como lmite la artificiosidad que se
crea en el negocio jurdico cuando tiene por
exclusiva finalidad la reduccin tributaria
en detrimento de la finalidad de la norma
cuya aplicacin se invoca. Cuando el contribuyente traspasa el lmite que representa la
aplicacin comn de la norma para utilizarla
124
Segunda Parte
Cdigo Tributario
(36) GODOI, Marciano. Fraude a la Ley y Conflicto en la aplicacin de las leyes tributarias. Instituto de Estudios Fiscales,
p. 82 y siguientes.
(37) Citado por GODOI, Marciano. Fraude a la Ley y Conflicto en la aplicacin de las leyes tributarias. Instituto de Estudios Fiscales, p. 82.
(38) Fundamento 6 de Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp 3741-2004-AA/TC.
(39) Fundamento 15 de Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp 3741-2004-AA/TC.
(40) Fundamento 6 de la sentencia recada en el Expediente N 033-2004-AI/TC.
(41) Fundamento 7 de la sentencia emitida en el Expediente N 4014-2005-AA/TC.
125
Reforma Tributaria
(42) Ibidem.
(43) Fundamento 9 de la sentencia expedida en el Expediente N 6626-2006-PA/TC.
(44) DIEZ PICASO, Luis y GUILLON, Antonio. Sistema de Derecho Civil - Volumen I, 10 ed., Tecnos, Madrid, 2001, p.98.
Citado por GODOI, Marciano. Fraude a la Ley y Conflicto en la aplicacin de las leyes tributarias. Instituto de Estudios Fiscales, p. 73.
(45) Falcn y Tella, Ramn. El Fraude a la Ley Tributaria como mecanismo para gravar determinadas economas de opcin, en Revista Tcnica Tributaria N 31, Madrid 1995 pp 55-73. Citado por GODOI, Marciano. Fraude a la Ley y
Conflicto en la aplicacin de las leyes tributarias. Instituto de Estudios Fiscales, p. 74.
(46) TORRES, Ricardo Lobo. "Informe Nacional - Brasil", IFA. Citado por GODOI, Marciano. Fraude a la Ley y Conflicto
en la aplicacin de las leyes tributarias. Instituto de Estudios Fiscales, p. 75.
126
Segunda Parte
Cdigo Tributario
entiende como "un mtodo de integracin jurdica mediante el cual la consecuencia de una
norma jurdica se aplica a un hecho distinto que
aqul que considera el supuesto de dicha norma, pero que le es semejante en sustancia"(47).
En otras palabras, en la analoga:
"(...) el agente aplicador del Derecho toma
una norma con un supuesto elaborado para
una situacin determinada, y lo aplica a otra
que es distinta pero semejante a la prevista.
Estrictamente hablando, aqu no hay norma
jurdica aplicable al caso que se quiere regular, pero el agente aplicador opta por considerar que la situacin que ocurre, s bien no
est prevista, es "anloga" a la contenida en
el supuesto de la norma y, por tanto la regula
aplicando la consecuencia pero cambiando
en algo el supuesto" (48).
Asimismo, Bravo Cucci (49) seala lo siguiente:
"(...) la analoga no es un mtodo de interpretacin de normas sino un procedimiento
que sirve para integrar el Derecho, all donde se advierta una laguna normativa o segmento de la realidad social no regulado por
alguna norma jurdica. La analoga consiste
en aplicar la consecuencia normativa de una
norma jurdica a un hecho no contemplado
(implcita o explcitamente) en su hiptesis de incidencia, pero que es similar en sus
elementos esenciales al que s se encuentra
contemplado, lo que en rigor significa efectuar una labor normativa".
(47) RUBIO CORREA, Marcial. Para leer el Cdigo Civil III. Fondo Editorial PUCP. Lima-1987. p. 155.
(48) Ibid. Op. Cit. p. 84.
(49) BRAVO CUCCI, Jorge. Existe el fraude a la ley tributaria en el Per? A propsito de la RTF 06686-4-2004. Libro
Homenaje a Armando Zolezzi Mller. Palestra Editores, Lima-2006, p. 414-415.
(50) En la Resolucin N 06686-4-2004 el Tribunal Fiscal seala que la actual Norma VIII (en su segundo prrafo) contiene una facultad de la Administracin Tributaria que consiste en verificar los hechos realizados (actos, situaciones
y relaciones) atendiendo a su sustrato econmico, a efecto de establecer si stos se encuentran subsumidos en el
supuesto de hecho descrito en la norma, originando, en consecuencia, el nacimiento de la obligacin tributaria, es
decir concluyendo que aqullos constituyen hechos imponibles.
(51) Citado por BRAVO CUCCI, Jorge. Fundamentos de Derecho Tributario. P. 234.
(52) BRAVO CUCCI, Jorge. Existe el fraude a la ley tributaria en el Per? A propsito de la RTF 06686-4-2004. Libro
Homenaje a Armando Zolezzi Mller. Palestra Editores, Lima-2006, p. 415.
(53) MARTIN QUERALT, Juan et al., Curso de Derecho Financiero y Tributario, cit., p.196. RUIZ ALMENDRAL, Violeta, y
SEITZ, Georg p.23. Citado por BRAVO CUCCI pag 246. Fundamentos de Derecho Tributario.
127
Reforma Tributaria
Situacin actual:
El numeral 6 del tercer prrafo del artculo 16
del Cdigo Tributario, seala que se considera
(54) Dicho criterio se justifica bajo en el marco de un Estado Social y Democrtico de Derecho, recogido implcitamente
por la Constitucin Poltica del Per, que quiere decir que es un Estado que se ubica como opcin intermedia entre
los fines que por su propia naturaleza buscan el Estado Liberal y el Estado Social, el cual se configura sobre la base
de dos aspectos bsicos: a) La exigencia de condiciones materiales para alcanzar sus presupuestos, lo que exige una
relacin directa con las posibilidades reales y objetivas del Estado y con una participacin activa de los ciudadanos
en el quehacer estatal; y b) La identificacin del Estado con los fines de su contenido social, de forma que pueda
evaluar, con criterio prudente, tanto los contextos que justifiquen su accionar como su abstencin, evitando tornarse en obstculos para su desarrollo social. Sentencia emitida por el Tribunal Constitucional en el Expediente N
6626-2006-PA/TC.
128
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Problemtica:
La sealada redaccin del citado numeral 6
podra dar lugar a que la causal de dolo, negligencia grave o abuso de facultades no resulte
aplicable cuando la devolucin de tributos se
haya efectuado por medios no previstos expresamente en dicha norma. Por ello resulta necesario incorporar tales medios de devolucin de
tributos en forma expresa.
Propuesta:
En atencin a las facultades delegadas en el
literal b) del numeral 1 del Artculo 2 de la
Ley N 29884, se propone sustituir el numeral 6 del artculo 16 del Cdigo Tributario,
estableciendo como un supuesto en el que se
presume dolo, negligencia grave o abuso de
facultades, la obtencin indebida de Notas de
Crdito Negociables, rdenes de pago del sistema financiero y/o abono en cuenta corriente o de ahorros u otros similares (por ejemplo
el cheque) a efecto de considerar otros mecanismos de devolucin de tributos(55).
Situacin actual:
La redaccin actual del artculo 16 del Cdi-
Problemtica:
Sin embargo, de acuerdo con lo informado por
la SUNAT, se han detectado casos en los que el
manejo administrativo, econmico o financiero
del deudor tributario es efectuado por sujetos
que, sin cumplir con los requisitos estatutarios
o legales pertinentes para ser considerados
como administradores se comportan ante terceros como tales. As por ejemplo, puede tratarse de administradores, que siguen ejerciendo aun cuando su condicin de representante
haya sido revocada o haya caducado, o cuando
hubiera renunciado al cargo y siga realizando
funciones de gestin.
Asimismo, se han detectado situaciones en las
cuales existen terceros que aun cuando no tienen poder formal, ejercen de manera efectiva
la gestin, direccin o administracin, cuidado
de los bienes o recursos del deudor tributario.
Es decir, tienen el manejo administrativo, econmico o financiero, sin haber sido nombrados
formalmente como administradores (56) y a pesar que las empresas cuentan con representantes o administradores formalmente nombrados
pero cuyo rol es, bsicamente de ejecutores de
las decisiones del que acta como administrador de hecho; dado que ste tiene una influencia decisiva sobre los administradores formales
u rganos del deudor tributario.
SUNAT ha encontrado que los contribuyentes
(55) En los casos de las devoluciones a los exportadores que garantizan el monto cuya devolucin solicitan con la presentacin de una Carta Fianza otorgada por una entidad bancaria del Sistema Financiero Nacional, y respecto de
los que se efecte dicha devolucin dentro del da hbil siguiente a la fecha de presentacin de la solicitud de devolucin, en virtud de lo dispuesto en el artculo 12 del Reglamento de Notas de Crdito Negociables, aprobado por
el Decreto Supremo N 126-94-EF, publicado el 29 de setiembre de 1994 y normas modificatorias, se ha detectado
la inexistencia de los saldos a favor materia de beneficio; en muchos casos estas empresas dejan de operar o impugnan los valores emitidos a efectos de dilatar la ejecucin coactiva de las mismas, lo cual dificulta la cobranza de la
deuda tributaria adeudada.
(56) Esto es, que ejerce la representacin o administracin sin cumplir los requisitos estatutarios o legales pertinentes.
129
Reforma Tributaria
que recurren a estas prcticas son quienes tienen y arrastran deudas tributarias de importancia material, ocasionando que en el tiempo sus
deudas tributarias se incrementen, tornndose
de difcil recuperacin por cuanto el administrador que efectivamente ejerce la gestin de
la empresa consigue escapar de cualquier contingencia legal de atribucin de responsabilidad
y los representantes formalmente designados,
cuya responsabilidad solidaria se le pudiera
atribuir, normalmente, no cuentan con el respaldo patrimonial.
Existen diversas formas en que opera el administrador de hecho, por ejemplo el caso en el
que el socio de mayor participacin ejerce tal
rol en empresas vinculadas econmicamente
del sector hidrocarburos. Si bien dichas empresas cuentan con sus administradores formalmente designados, en trminos prcticos, stos
realizan funciones especficas de mero trmite
(firma de documentos y otras gestiones menores) y es el socio de mayor participacin (dueo o inversionista) quien toma la decisin de
cualquiera de las empresas del grupo, las cuales
tienen deudas tributarias, que no pueden ser
recuperadas ni con el patrimonio del deudor
tributario, ni con el de sus representantes formales al carecer stos de patrimonio.
Asimismo, la Administracin Tributaria ha detectado empresas del rubro de restaurantes
cuyo administrador en la prctica es el fundador del negocio y de su marca, quien posicion
a la empresa en el mercado. Sin embargo, dicho
administrador de hecho no asume ningn encargo de gestin formal y por el contrario, se
designa formalmente como administradores o
representantes de las empresas a distintos familiares, siendo estos ltimos cargos formales
sin poder real de gestin. En este caso, tambin
tienen deudas tributarias que se tornan de difcil recuperacin por cuanto el responsable solidario no tiene respaldo patrimonial.
Otra forma de operar se da en las empresas de
asesora contable que crean empresas vinculadas para generacin de operaciones no reales o
venta de facturas destinadas a contribuyentes
en actividad que buscan incrementar ficticiamente su crdito fiscal para tributar menos de
130
Segunda Parte
Cdigo Tributario
N 29884, se propone incorporar un nuevo artculo al Cdigo Tributario (artculo 16-A), recogiendo la figura del administrador de hecho,
el cual estara obligado a pagar los tributos y
cumplir las obligaciones formales en calidad de
responsable solidario.
Para tal efecto, se considera como administrador de hecho a aqul que acta sin tener la
condicin de administrador por nombramiento
formal y disponga de un poder de gestin o direccin o influencia decisiva en el deudor tributario. Tales, como: i) aqul que ejerza la funcin
de administrador habiendo sido nombrado por
un rgano incompetente, o ii) aqul que despus de haber renunciado formalmente o se
haya revocado, o haya caducado su condicin
de administrador formal, siga ejerciendo funciones de gestin o direccin, o ii) quien acta
frente a terceros con la apariencia jurdica de
un administrador formalmente designado, o iv)
aqul que en los hechos tiene el manejo administrativo, econmico o financiero del deudor
tributario, o que asume un poder de direccin,
o influye de forma decisiva, directamente o a
travs de terceros, en las decisiones del deudor
tributario.
Asimismo se prev que en el caso del administrador de hecho existe responsabilidad solidaria
cuando por dolo o negligencia grave se dejen
de pagar las deudas tributarias, considerndose
que existe dolo o negligencia grave, salvo prueba en contrario, cuando el deudor tributario
incurra en lo establecido en el tercer prrafo
del artculo 16, siendo que en todos los dems
casos, corresponde a la Administracin Tributaria probar la existencia de dolo o negligencia
grave.
Situacin actual:
El artculo 62 del Cdigo Tributario establece, en su segundo prrafo, que "El ejercicio de
la funcin fiscalizadora incluye la inspeccin,
investigacin y el control del cumplimiento de
131
Reforma Tributaria
132
Segunda Parte
Cdigo Tributario
manuales por estar todos los deudores tributarios obligados a llevarlos de modo electrnico,
la SUNAT se encontrara en la imposibilidad de
utilizar la informacin contenida en ellos para
sus fines, lo cual se hace en estricto respeto de
los derechos fundamentales de los administrados, como es el caso de la reserva de dicha
informacin, cautelada a nivel constitucional y
legal en nuestro ordenamiento jurdico (58).
En referencia al derecho fundamental al secreto e inviolabilidad de las comunicaciones y
documentos privados reconocido en el numeral
10 del artculo segundo (59) de la Constitucin
Poltica del Per, es preciso anotar que el texto constitucional reconoce expresamente que
no se trata de un derecho fundamental absoluto sino relativo, pues precisa que "los libros,
comprobantes y documentos contables y administrativos estn sujetos a inspeccin o fiscalizacin de la autoridad competente, de conformidad con la Ley". As, deja claro que en caso
la Ley reconozca a alguna autoridad pblica el
poder de inspeccionar o fiscalizar los mismos,
el derecho al secreto e inviolabilidad de las comunicaciones y documentos se relativiza en
favor del inters pblico que es el bien jurdico
privilegiado frente a este derecho fundamental.
Es preciso citar el artculo 62 del Cdigo Tributario que expresamente establece que el
(57) Resolucin de Superintendencia N 182-2008/SUNAT para emisin electrnica de Recibos por Honorarios y el
llevado del Libro de Ingresos y Gastos de manera electrnica, publicada el 14.10.2008; la Resolucin de Superintendencia N 286-2009/SUNAT que dicta las disposiciones para la implementacin del llevado de determinados
libros y registros vinculados a asuntos tributarios de manera electrnica, y normas modificatorias, publicada el
31.12.2009; la Resolucin de Superintendencia N 188-2010/SUNAT para Facturas Electrnicas a ser emitidas por
el Sistema de emisin en SUNAT Operaciones en Lnea (SOL), publicada el 17.06.2010 y la Resolucin de Superintendencia N 097-2012/SUNAT para Facturas y Boletas de Venta a ser emitidas por el sistema de emisin electrnica desarrollado desde los sistemas del contribuyente, publicada el 29.04.2012.
(58) Artculo 2 numeral 10 de la Constitucin Poltica del Per y Articulo 85 del Cdigo Tributario.
(59) Artculo 2 numeral 10.- Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados. "Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del juez, con las garantas previstas en la ley. Se guarda secreto de los asuntos
ajenos al hecho que motiva su examen.
Los documentos privados obtenidos con violacin de este precepto no tienen efecto legal.
Los libros, comprobantes y documentos contables y administrativos estn sujetos a inspeccin o fiscalizacin de
la autoridad competente, de conformidad con la ley. Las acciones que al respecto se tomen no pueden incluir su
sustraccin, incautacin, salvo por orden judicial".
133
Reforma Tributaria
134
Segunda Parte
Cdigo Tributario
que la Administracin acceda a dicha informacin, que por ley le corresponde inspeccionar y
fiscalizar. En este caso, en realidad, la tecnologa opera a favor de ambas partes de la relacin
jurdica tributaria: del acreedor tributario y del
deudor tributario.
Cabe destacar que los derechos del administrado estn en todo momento cautelados pues
cualquier tipo de informacin que obtiene la
Administracin Tributaria de los contribuyentes, slo puede ser utilizada para sus fines propios y tiene carcter de informacin reservada,
de conformidad con lo dispuesto en el artculo
85 del TUO del Cdigo Tributario.
Tambin es pertinente indicar que las reas operativas y normativas encargadas de programar y
ejecutar acciones de fiscalizacin efectan una
evaluacin preliminar sobre el sujeto que ser
intervenido considerando las variables que se
utilizan internamente, as como planifican anticipadamente dicho proceso lo que les permite
formar una visin general del comportamiento
tributario del contribuyente y su importancia en
el sector econmico al que pertenece.
Por su parte, el acceso a esta informacin permite determinar de manera ms rpida y eficiente
los puntos crticos de la auditoria, dado que la
informacin contenida en los libros contables
llevados en medios electrnicos coadyuva a
efectuar el anlisis porcentual de manera vertical y horizontal del Balance General y del Estado de Ganancias y Prdidas dada su incidencia
tributaria en la determinacin de los impuestos
que administra SUNAT.
Como ejemplo de la eficiencia que se aspira
alcanzar en los procesos de control de cumplimiento y fiscalizacin se debe indicar que el
artculo 78 del numeral 5) del Cdigo Tributario vigente permite a la Administracin Tributaria emitir rdenes de pago cuando realice una
verificacin de los libros y registros contables
del deudor tributario y encuentre tributos no
pagados. De ello, se advierte que los libros contables llevados electrnicamente e informados
a la SUNAT pueden ser verificados de una manera ms gil para facilitar el control del cumplimiento de los obligaciones tributarias de los
contribuyentes.
Situacin actual
El numeral 3 del artculo 137 del Cdigo Tributario vigente, establece que cuando las resoluciones de determinacin o de multa se
reclamen vencido el trmino de 20 das hbiles,
deber acreditarse el pago de la totalidad de
la deuda tributaria que se reclama, actualizada
hasta la fecha de pago o presentar carta fianza
135
Reforma Tributaria
136
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Problemtica:
De las citadas normas se advierte que los plazos para resolver los recursos de reclamacin y
apelacin son mayores a los establecidos para
la vigencia de la carta fianza que garantiza la
deuda impugnada extemporneamente lo que
no ocurra antes de las modificaciones introducidas por el Decreto Legislativo N 981, vigente
a partir del 1 de abril de 2007.
Considerando que el plazo para resolver es
mayor al que seala el numeral 3 del artculo
137 para la vigencia de las cartas fianza presentadas por reclamos extemporneos, ocurre
que muchas veces el deudor tributario se ve en
la obligacin de renovar la carta fianza por 6
Carta Fianza por 6 meses
Deuda actualizada a 6 meses posteriores al recurso
100 000,00
Fecha inicio (Emisin)
26/06/2012
Fecha vencimiento
23/12/2012
Plazo
180 das
Dias de gracia (renovacin)
0
Porcentaje comisin anual
4.50%
Comisin 6 meses
2 250,00
Portes (S/. 3 50 por trimestre)
7,00
COMISIN TOTAL
S/. 2 257,00
(Fuente: BCP)
asciende a S/. 3 498,50, por concepto de comisiones y portes, segn el siguiente detalle:
137
Reforma Tributaria
103 358,00
26/06/2012
23/03/2013
270 das
0
4.50%
3 488,00
10.50
S/. 3 498,50
(Fuente: BCP)
Conforme a lo expuesto, la emisin de una carta fianza por la misma deuda, con una vigencia
de nueve meses, equiparable al plazo que tiene la Administracin Tributaria para resolver el
recurso de reclamacin, implica un ahorro de
S/. 1 015,50 para el contribuyente.
De otro lado, respecto de las cartas fianza
presentadas en la Intendencia Regional Lima,
Tipo
Fecha de
ingreso
N de Renovaciones (cada
6 meses)
Motivo
Estado de la
impugnacin
Apelacin 0150350004366
21/06/2007
10
Apelacin extempornea
Apelacin 0260350023783
15/03/2011
Apelacin extempornea
Reclamo
0260340052701
04/06/2007
10
Reclamo extemporneo
Apelado
Reclamo
0260340088658
30/05/2011
Reclamo extemporneo
Apelado
Reclamo
0260340093788
03/11/2011
Prueba extempornea
Reclamo
0260340093687
09/11/2011
Prueba extempornea
Reclamo
0250340010672
20/07/2005
14
Reclamo extemporneo
Apelacin 0250350005262
17/01/2008
Apelacin extempornea
Apelacin 0150350004118
26/01/2007
10
Apelacin extempornea
10 Reclamo
0260340090273
21/07/2011
Prueba extempornea
11 Reclamo
0150340006743
03/08/2006
11
Prueba extempornea
12 Apelacin 0260350023039
21/12/2010
Apelacin extempornea
13 Apelacin 0260350025131
08/08/2011
Apelacin extempornea
14 Reclamo
01/08/2011
Reclamo extemporneo
138
0260340090629
Apelado
Apelado
Apelado
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Expediente de Origen
N
Fecha de
ingreso
N de Renovaciones (cada
6 meses)
15 Reclamo
0750340000984
15/08/2005
13
Prueba extempornea
Apelado
16 Reclamo
0250340022128
05/07/2011
Reclamo extemporneo
Apelado
Tipo
Motivo
Estado de la
impugnacin
17 Apelacin 0250350007458
21/02/2011
Apelacin extempornea
18 Apelacin 0250350006939
03/06/2010
Apelacin extempornea
19 Reclamo
0250340017878
18/03/2009
Prueba extempornea
Apelado
20 Reclamo
0260340052134
11/05/2007
10
Prueba extempornea
Apelado
21 Reclamo
0260340087078
29/03/2011
Reclamo extemporneo
Apelado
22 Reclamo
0260340091817
12/09/2011
Reclamo extemporneo
Apelado
TIPO
Fecha de
ingreso
N de Renovaciones cada
6 meses
Motivo
Estado de
impugnacin
ADUANA AEREA
1
Apelacin 2010-15181-5
24/05/2010
Apelacin extempornea
Apelacin 2010-45536-7
23/12/2010
Apelacin extempornea
IFGRA
3
Reclamo
2010-133913-5
15/06/2010
Reclamo extemporneo
Apelado
Apelacin 2011-310633-0
17/11/2011
Apelacin extempornea
Apelacin 2011-163561-6
13/07/2011
Apelacin extempornea
Reclamo
2009230306-2
10/11/2009
Reclamo extemporneo
Apelado
Reclamo
2011-213631-4
13/09/2011
Reclamo extemporneo
Apelado
Reclamo
2009-8766-0
27/10/2009
Reclamo extemporneo
Apelado
Reclamo
2010-34624-7
17/06/2010
Reclamo extemporneo
Apelado
10 Reclamo
2011-74580-2
25/11/2011
Reclamo extemporneo
11 Reclamo
2011-74588-0
25/11/2011
Reclamo extemporneo
ADUANA MARTIMA
En los cuadros se aprecia que en todos los casos se ha renovado la carta fianza por lo menos
una vez, con los consiguientes costos que ello
implica.
Propuesta:
En vista de las facultades delegadas otorgadas
por el literal d) del numeral 1 del artculo 2 de la
Ley N 29884 se propone modificar el numeral
139
Reforma Tributaria
Problemtica:
No obstante lo dispuesto en las normas antes
citadas, el segundo prrafo del artculo 157
del Cdigo Tributario establece que la demanda
podr ser presentada por el deudor tributario
ante la Sala Contencioso Administrativa de la
Corte Superior respectiva, lo que evidencia un
desfase en dicha norma.
Propuesta:
Adecuar el artculo 157 del Cdigo Tributario
a la regulacin actual del proceso contencioso
administrativo, estableciendo que la demanda
podr ser presentada por el deudor tributario
ante autoridad judicial competente.
Situacin actual:
En relacin a las facultades de ia Administracin
Tributaria, se dictan medidas cautelares, tanto
en procesos constitucionales como en procesos
contenciosos administrativos, que limitan el
recupero de la deuda tributaria involucrada, la
cual temporalmente se encuentra inmovilizada
y sin posibilidad alguna de cobranza.
Dicha situacin obedece a que ia regulacin
actual del trmite y de los requisitos para la
concesin de medidas cautelares, en procesos
en que el objeto de la pretensin de los demandantes es desvirtuar el cobro de la deuda
tributaria, se encuentra orientada a proteger
al contribuyente de los posibles perjuicios que
acarreara la ejecucin de los actos o resoluciones de la Administracin Tributaria, teniendo
como consecuencia el levantamiento de los
embargos trabados en el procedimiento de
ejecucin coactiva, y el perjuicio para el Estado
que, en caso de obtener una sentencia favorable al final del proceso, se encuentra imposibilitado de efectuar el cobro de tales acreencias.
140
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Es importante tener en cuenta que en los casos en que se han declarado infundada o improcedente las demandas en sede judicial y
seguidamente se han reinciado las acciones de
cobranza, se ha comprobado que la recuperacin ha sido irrisoria, demostrndose que los
contribuyentes no asumen sus deudas o simplemente desaparecen formando nuevas empresas eludiendo su responsabilidad tributaria.
Precisamente, la falta de exigencia de una contracautela efectiva, pone en serio riesgo la posibilidad de que el fisco, a pesar de resultar la
parte vencedora en el litigio, realice la cobranza
de las deudas impagas, teniendo en cuenta que
la duracin de los procesos judiciales suele ser
extensa hasta su resolucin definitiva, hecho
que puede suponer que, en la prctica, la deuda
no pueda ser cobrada al cambiar la situacin
patrimonial de los contribuyentes o porque
estos aprovechan el tiempo transcurrido para
eludir el pago de sus obligaciones.
A efectos de complementar la propuesta con
cifras reales, en el caso de la Intendencia Regional Lima, la ms importante del pas en cuanto
al universo de contribuyentes, se inform que
de una suma total de deuda exigible ascendente a S/. 444 001 070,00 protegida por medidas cautelares que luego fueron revocadas,
solo se ha podido recuperar a la fecha la suma
de S/. 2 371 890,00 es decir el equivalente a
0,53% del total de esa deuda exigible.
Propuesta:
El Tribunal Constitucional en diversas sentencias,
tales como las recadas sobre los expedientes Nos.
0004-2004-AI/TC y acumulados, y N 060892006-PA/TC, se ha pronunciado en el sentido que
la obligacin de contribuir al sostenimiento de los
gastos pblicos constituye una manifestacin del
Principio de Solidaridad que subyace en la Constitucin Poltica del Per vigente. En ese sentido, la
legislacin tributaria debe ser coherente con dicho
principio de manera que se asegure la dotacin de
los recursos destinados a la satisfaccin de necesidades pblicas y se evite el uso indebido de las
figuras jurdicas para impedir el cumplimiento de
la obligacin de contribuir al sostenimiento de los
gastos pblicos.
141
Reforma Tributaria
(63) CARRASCO DELGADO, Nicols; "La Contracautela, una mirada desde el Anlisis Econmico del Derecho Procesal".
En: Revista de Derecho y Humanidades N 16, vol. 2, 2010; pp. 174-175, Universidad de Chile.
(64) Similar regulacin se ha establecido para el caso de las solicitudes de medida cautelar promovidas contra actos
administrativos dictados en el mbito de aplicacin de la legislacin municipal o regional, conforme lo sealado
en el artculo 15 del Cdigo Procesal Constitucional. Cabe aadir que, dicha regulacin fue materia de un Proceso
de Inconstitucionalidad promovido por la Defensora del Pueblo, siendo que el Tribunal Constitucional a travs de
la sentencia recada sobre el expediente N 0023-2005-PI/TC, se pronunci confirmando la constitucionalidad de
dicho dispositivo.
142
Segunda Parte
Cdigo Tributario
143
Reforma Tributaria
144
Segunda Parte
Cdigo Tributario
FUNDAMENTOS
Situacin actual
El artculo 153 del Cdigo Tributario establece que contra lo resuelto por el Tribunal Fiscal
no cabe recurso alguno en la va administrativa. No obstante, el Tribunal Fiscal, de oficio,
podr corregir errores materiales o numricos,
ampliar su fallo sobre puntos omitidos o aclarar algn concepto dudoso de la resolucin, o
hacerlo a solicitud de parte, la cual deber ser
formulada por nica vez por la Administracin
Tributaria o por el deudor tributario dentro del
plazo de cinco (5) das hbiles contados a partir
del da siguiente de efectuada la notificacin
de la resolucin.
Problemtica
De la citada norma se advierte que el plazo
145
Reforma Tributaria
Propuesta
Con la finalidad de mejorar la competitividad
del pas y elevar los niveles de recaudacin, en
relacin con los procedimientos contenciosos
y no contenciosos se propone modificar el primer prrafo del artculo 153 del Cdigo Tributario a fin de ampliar el plazo de la solicitud de
correccin, ampliacin o aclaracin de cinco (5)
das hbiles a diez (10) das hbiles.
Cabe sealar que la propuesta planteada de un
lado, coadyuva a resolver la problemtica operativa de la Administracin Tributaria, y de otro,
beneficia al contribuyente quien contar con
un plazo mayor para solicitar al Tribunal Fiscal la correccin, ampliacin o aclaracin que
estime pertinente, con lo cual se evitan nuevas controversias entre la Administracin y los
contribuyentes.
2.
Situacin Actual
El numeral 3 del artculo 174 del Cdigo Tributario establece que "Constituyen infracciones
relacionadas con la obligacin de emitir, otorgar y exigir comprobantes de pago: 3. Emitir y/u
otorgar comprobantes de pago o documentos
complementarios a stos, distintos a la gua de
remisin, que no correspondan al rgimen del
deudor tributario o al tipo de operacin realizada de conformidad con las leyes, reglamentos o
Resolucin de Superintendencia de la SUNAT".
De la norma glosada fluye que en la tipificacin
efectuada se encuentran incluidas nicamente
las infracciones relacionadas al otorgamiento
Problemtica
Se tiene previsto disminuir de manera gradual, la emisin manual de comprobantes de
pago(5), y de forma residual o excepcional se
(1) Aprobada por el Decreto Ley N 25632 publicado el 24.07.1992 y normas modificatorias.
(2) Publicada el 14/10/2008.
(3) Publicada el 17/06/2010.
(4) Publicada e! 29/04/2012.
(5) De manera excepcional se permitira la emisin manual, en caso de imposibilidad de emisin electrnica por causas
no atribuibles al contribuyente.
146
Segunda Parte
Cdigo Tributario
Situacin Actual
Mediante el artculo 194 del Cdigo Tributario
se dispone que los informes tcnicos o contables emitidos por los funcionarios de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT, que realizaron la investigacin
administrativa del presunto delito tributario,
tendrn, para todo efecto legal, el valor de informe de peritos de parte.
Problemtica
Mediante el artculo 7 del Decreto Legislativo
N 1122 de fecha 18 de julio del 2012 se modific el artculo 21 de la Ley de Delitos Aduaneros, Ley N 28008 y normas modificatorias,
disponiendo que para efectos de la investigacin y el proceso penal, los informes tcnicos
o contables emitidos por los funcionarios de la
Administracin Aduanera, tendrn valor probatorio como pericias institucionales; texto que
difiere del citado artculo 194 del Cdigo Tributario.
Propuesta
A fin de concordar las normas antes citadas, se
propone modificar el artculo 194 del Cdigo
Tributario estableciendo que los informes tcnicos o contables emitidos por los funcionarios
de la SUNAT, que realizaron la investigacin administrativa del presunto delito tributario, ten-
(6) Entre otros, se tiende a la eliminacin del uso del papel en la emisin de comprobantes de pago.
147
Reforma Tributaria
de las obligaciones tributarias y de otro lado, a evitar la generacin de nuevas controversias entre la
Administracin Tributaria y los contribuyentes.
148
TERCERA PARTE
Impuesto a la Renta
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Segunda Parte
IMPUESTO A LA RENTA
1. Aspectos generales
Las normas que han modificado el TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobada por el Decreto
Supremo N 179-2004-EF (en adelante LIR) son:
Decreto Legislativo N 1112 (publicado el 29.06.2012), que modifica la LIR en los artculos relacionados al sustento del costo computable con comprobantes de pago, el costo computable en la
enajenacin de bienes, las reglas de Valor de Mercado y Precios de Transferencia, las rentas de la
primera categora, rentas de la segunda categora, gastos deducibles de la tercera categora, rentas
de trabajo, rentas de fuente extranjera, diferencias de cambio y las tasas del Impuesto a la Renta,
entre otras modificaciones.
Decreto Legislativo N 1120 (publicado el 18.07.2012), que modifica la LIR en los artculos relacionados a las rentas de fuente peruana, exoneraciones del impuesto, el costo computable en la
enajenacin de bienes, tasas aplicables a las personas jurdicas no domiciliadas, gastos deducibles
de la tercera categora, pagos a cuenta de la tercera categora, normas relativas a los Precios de
Transferencia, reorganizacin de sociedades y se incorpora normas aplicables a la Transparencia
Fiscal Internacional.
Decreto Legislativo N 1124 (publicado el 23.07.2012), que modifica la LIR en los artculos relacionados a los ajustes y anlisis de comparabilidad en Precios de Transferencia y gastos en investigacin cientfica, tecnolgica e innovacin.
151
Reforma Tributaria
2. Ganancias de capital
Norma anterior
(vigente hasta el 31.12.2012)
Artculo 2
Artculo 2
()
()
a) La enajenacin, redencin o rescate, segn sea el a) La enajenacin, redencin o rescate, segn sea el
caso, de acciones y participaciones representaticaso, de acciones y participaciones representativas del capital, acciones de inversin, certificados,
vas del capital, acciones de inversin, certificados,
ttulos, bonos y papeles comerciales, valores reprettulos, bonos y papeles comerciales, valores representativos de cdulas hipotecarias, obligaciones al
sentativos de cdulas hipotecarias, certificados de
portador u otros valores al portador y otros valores
participacin en fondos mutuos de inversin en
mobiliarios.
valores, obligaciones al portador u otros valores al
()
portador y otros valores mobiliarios.
()
Se modifica el inciso a) del artculo 2 de la LIR. Como se sabe, dicho artculo prescribe que constituye ganancia de capital cualquier ingreso que provenga de la enajenacin de bienes de capital; y
que se entiende por bienes de capital a aquellos que no estn destinados a ser comercializados en el
mbito de un giro de negocio o de empresa. As, la citada norma ha dispuesto que la enajenacin de
certificados de participacin en fondos mutuos de inversin en valores son operaciones que generan
ganancias de capital, adicionando aquellos ttulos a las acciones y participaciones representativas del
capital, acciones de inversin, certificados, ttulos, bonos y papeles comerciales, valores representativos de cdulas hipotecarias obligaciones al portador u otros valores al portador y otros valores mobiliarios.
Artculo 9
En general y cualquiera sea la nacionalidad o domicilio
de las partes que intervengan en las operaciones y el
lugar de celebracin o cumplimiento de los contratos,
se considera rentas de fuente peruana:
()
b) Las producidas por bienes o derechos, cuando los
mismos estn situados fsicamente o utilizados
econmicamente en el pas.
()
Artculo 9
En general y cualquiera sea la nacionalidad o domicilio
de las partes que intervengan en las operaciones y el
lugar de celebracin o cumplimiento de los contratos,
se considera rentas de fuente peruana:
()
b) Las producidas por bienes o derechos, incluyendo
las que provienen de su enajenacin, cuando los
bienes estn situados fsicamente o los derechos
son utilizados econmicamente en el pas.
()
d) Los dividendos y cualquier otra forma de distribu-
152
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
La modificacin del artculo 9 de la LIR se da en los literales b) y d), referidos a la renta de fuente
peruana objeto de gravamen para los no domiciliados.
i) Literal b): Si antes slo se consideraba renta de fuente peruana a las producidas por bienes o derechos, cuando los bienes estn situados fsicamente o los derechos son utilizados econmicamente
en el pas; ahora se ha precisado que dicha renta tambin se produce por la enajenacin de dichos
bienes y derechos.
ii) Literal d): La modificacin del citado literal se debe a la exclusin de los fondos mutuos de inversin en valores como ente domiciliado que distribuya, pague o acredite los dividendos, se encuentren constituidos o establecidos en el pas.
Asimismo, cabe precisar que concordante con la norma antes citada y otras modificaciones de la
LIR, se ha modificado el artculo 14-A de la LIR, excluyendo de dicho artculo a los fondos mutuos de
inversin en valores.
Artculo 19
Artculo 19
()
()
b) Las rentas de fundaciones afectas y de asociaciones b) Las rentas de fundaciones afectas y de asociaciones sin fines de lucro cuyo instrumento de constisin fines de lucro cuyo instrumento de constitucin
tucin comprenda exclusivamente, alguno o varios
comprenda, exclusivamente, alguno o varios de los
de los siguientes fines: beneficencia, asistencia sosiguientes fines: beneficencia, asistencia social,
cial, educacin, cultural, cientfica, artstica, literaeducacin, cultural, cientfica, artstica, literaria, deria, deportiva, poltica, gremiales, y/o de vivienda;
portiva, poltica, gremiales y/o de vivienda; siempre
siempre que destinen sus rentas a sus fines especque destinen sus rentas a sus fines especficos en
ficos en el pas; no las distribuyan, directa o indirecel pas; no las distribuyan, directa o indirectamentamente, entre los asociados o partes vinculadas
te, entre los asociados y que en sus estatutos est
a estos o a aquellas, y que en sus estatutos est
previsto que su patrimonio se destinar, en caso de
previsto que su patrimonio se destinar, en caso de
disolucin, a cualquiera de los fines contemplados
disolucin, a cualquiera de los fines contemplados
en este inciso.
en este inciso.
El reglamento establecer los supuestos en que se
153
Reforma Tributaria
154
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Como se sabe, el inciso b) del artculo 19 de la LIR establece que se encuentran exonerados del
Impuesto a la Renta hasta el 31 de diciembre 2012 las rentas de fundaciones afectas y de asociaciones
sin fines de lucro. Para ello se exige que:
i) El instrumento de constitucin comprenda, exclusivamente, alguno o varios de los siguientes fines:
beneficencia, asistencia social, educacin, cultural, cientfica, artstica, literaria, deportiva, poltica,
gremiales y/o de vivienda.
ii) Siempre que destinen sus rentas a sus fines especficos en el pas.
iii) No las distribuyan, directa o indirectamente, entre los asociados o partes vinculadas a estos o a
aquellas.
iv) Que en sus estatutos est previsto que su patrimonio se destinar, en caso de disolucin, a cualquiera de los fines contemplados en este inciso.
Se observa que en el numeral iii) se ha incorporado como una nueva condicin, la de no distribuir
155
Reforma Tributaria
las rentas obtenidas directa o indirectamente entre los asociados o sus partes vinculadas a estos o a
aquellas.
As, se seala que el Reglamento establecer los supuestos en que se configura la vinculacin para
lo cual se disponen las pautas que debe observarse. Adems, se precisa cuando se configura una distribucin indirecta de rentas entre sus asociados o partes vinculadas.
En caso se verifique que una entidad incurre en distribucin directa o indirecta de rentas, la SUNAT
le dar de baja en el Registro de Entidades Exoneradas del Impuesto a la Renta y dejar sin efecto la
resolucin que la calific como perceptora de donaciones.
La fundacin o asociacin no gozar de la exoneracin del Impuesto a la Renta en el ejercicio gravable en que se le dio de baja en el referido registro ni en el siguiente. As, solo se podr solicitar una
nueva inscripcin vencidos esos dos ejercicios.
De otro lado, se establece como ltimo prrafo del artculo 19 de la LIR que: La verificacin del
incumplimiento de alguno de los requisitos para el goce de la exoneracin establecidos en los incisos
a), b) y m) del presente artculo dar lugar a gravar la totalidad de las rentas obtenidas por las entidades contempladas en los referidos incisos, en el ejercicio gravable materia de fiscalizacin, resultando de
aplicacin inclusive, de ser el caso, lo previsto en el segundo prrafo del artculo 55 de esta ley. En los
casos anteriormente mencionados son de aplicacin las sanciones establecidas en el Cdigo Tributario.
Cabe resaltar, asimismo, que la nica Disposicin Derogatoria del Decreto en comentario ha derogado, a partir del 01.01.2013, el inciso p) del artculo en comentario referido a: Las ganancias de
capital provenientes de la enajenacin de los bienes a que se refiere el inciso a) del artculo 2 de esta Ley,
o derechos sobre estos, que constituyan renta de fuente peruana de la segunda categora para una persona natural, sucesin indivisa o sociedad conyugal que opt por tributar como tal, hasta por las primeras
cinco (5) Unidades Impositivas Tributarias (UIT) en cada ejercicio gravable.
Artculo 20
La renta bruta est constituida por el conjunto de ingresos afectos al impuesto que se obtenga en el ejercicio gravable.
Cuando tales ingresos provengan de la enajenacin
de bienes, la renta bruta estar dada por la diferencia existente entre el ingreso neto total proveniente
de dichas operaciones y el costo computable de los
bienes enajenados.
Artculo 20
La renta bruta est constituida por el conjunto de ingresos afectos al impuesto que se obtenga en el ejercicio gravable.
Cuando tales ingresos provengan de la enajenacin
de bienes, la renta bruta estar dada por la diferencia
existente entre el ingreso neto total proveniente de
dichas operaciones y el costo computable de los bienes enajenados, siempre que dicho costo est debidamente sustentado con comprobantes de pago.
No ser deducible el costo computable sustentado
con comprobantes de pago emitidos por contribu-
156
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
157
Reforma Tributaria
158
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
egreso orientado a financiar un bien o servicio que generar un ingreso futuro, el gasto
es un egreso que financia una actividad especfica en beneficio de la empresa, quedando
consumido en ese instante.
De otro lado, en virtud a la modificatoria y a partir del 01.01.2013, queda zanjado un tema
de encendida controversia, que es el correspondiente a la necesidad de acreditar mediante
comprobantes de pago, el costo computable de los bienes, ya que sobre el tema, se careca
de una expresa previsin normativa, mientras que la jurisprudencia del Tribunal Fiscal (sin calidad de observancia obligatoria), haba transitado desde la posicin de que si son necesarios
los referidos documentos para acreditar el costo computable (como en el caso de las RTFs
N 5300-4-2002 y N 2919-1-2004), hasta una posicin en la cual no son necesarios para
acreditar el mismo, tal y como se advierte de la RTF N 456-2-2001 o de las ms recientes
RTFs N 06263-2-2005 y N 02933-3-2008, en las que el rgano Colegiado establece claramente que en ningn extremo de la norma se estableci que para efectos del Impuesto a la
Renta, el costo de adquisicin, costo de produccin o valor de ingreso al patrimonio, deban
estar sustentados en comprobantes de pago, emitidos de conformidad al Reglamento de
Comprobantes de Pago, razn por la cual era claro que la Administracin Tributaria no poda
reparar el costo de venta por este motivo.
Sobre este tema, dos comentarios finales: el primero, en el sentido que consideramos que si
bien es cierto la exigencia de comprobante de pago para sustentar el costo se har efectiva
a partir del 01.01.2013, ello implica reconocer que dicho requisito no era una exigencia
del texto positivo del artculo 20 de la LIR, motivo por el cual y en una aplicacin del
Principio de Legalidad, la consecuencia ser que en todos aquellos casos en que la SUNAT haya reparado el costo por carencia de comprobante de pago, el Tribunal Fiscal de
manera inexorable, deber dejar sin efecto el reparo correspondiente; y segundo, que si
bien es cierto se consigna como regla general la exigencia del sustento del gasto con comprobantes de pago, dicha posicin tan estricta del legislador no permitira acreditar el
costo con otros medios probatorios que aporten tanta o ms fehaciencia que los propios
comprobantes de pago, lo cual no se condice con los ms mnimos estndares del Debido
Proceso, ya que en el Derecho Procesal existe la libertad probatoria, que es plenamente
concordante con un Estado Social y Democrtico de Derecho, motivo por el cual auguramos una nueva fuente de controversia entre los contribuyentes y la Administracin Tributaria
que deber dirimirse va la figura del control difuso (1), ante el Poder Judicial o el Tribunal
Constitucional.
Asimismo, la norma agrega que no ser aceptable el costo computable sustentado en comprobantes de pago emitidos por no habidos. Adems, incorpora excepciones a la exigencia de
contar con comprobantes de pago.
Tal como se haba referido en los prrafos precedentes, se ha equiparado el tratamiento
de la exigencia del comprobante de pago para el costo, de manera similar a lo dispuesto
para el gasto en el segundo prrafo del inciso j) del artculo 44 de la LIR, e igualmente
(1) El control difuso, es aquella institucin que le permite en primer trmino a un Juez, a preferir para la solucin
del caso concreto, la aplicacin de la norma de mayor jerarqua en desmedro de la de menor jerarqua.
159
Reforma Tributaria
Costo Computable
SUPUESTOS DE EXCEPCIN
El enajenante perciba rentas de segunda categora.
No ser necesario
sustentar el costo
computable con
Comprobantes de Pago
Ejemplos:
Los desembolsos por concepto de movilidad a los trabajadores, sustentados con
la Planilla de Movilidad. (Inciso a1) artculo del 37 de la LIR).
Los viticos por alimentacin y movilidad en el exterior, sustentados con la Declaracin Jurada firmada por el usuario de los servicios (inciso r) del artculo 37
de la LIR)
160
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
INTERESES
En ningn caso los intereses
formarn parte del Costo
de Adquisicin
Costo de Adquisicin
Despus de la
Modificatoria
Costo de Adquisicin
Costo de Produccin o
Construccin
161
Reforma Tributaria
Comprenden
Intereses
Directamente atribuibles a la
adquisicin, construccin o
produccin de activos aptos
Costo
Ejemplo
La empresa INVIRTIENDO S.A. est construyendo una planta industrial, para lo cual emplea
fondos de distintas fuentes obtenidas por prstamos o crditos de diferentes instituciones financieras y con distintas tasas de inters, tal como se seala a continuacin:
Prstamo N 01 : S/. 500,000 valor par, con una tasa de inters de 21%.
Prstamo N 02 : S/. 800,000 valor par, con una tasa de inters de 19%.
Prstamo N 03 : S/. 600,000 valor par, con una tasa de inters de 26%.
Se pide determinar la tasa promedio ponderado si se sabe que los intereses del periodo son
S/. 413,000.
Solucin
Dado que estos fondos una vez obtenidos son depositados en un fondo comn (cuenta corriente), en donde determinar la tasa correcta a aplicar para la capitalizacin de los costos de financiacin destinados a la adquisicin de un activo calificado, es ciertamente dificultoso.
Prstamo N 01: S/. 500,000 x 21% = S/. 105,000
Prstamo N 02:
800,000 x 19% =
152,000
Prstamo N 03:
600,000 x 26% =
156,000
S/. 1'900,000
S/. 413,000
Tasa Promedio Ponderado = S/. 413,000 / S/. 1'900,000
Tasa Promedio Ponderado = 21.74%
Entonces, la tasa promedio ponderado es de 21.74%.
162
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
5.2. Costo computable de inmuebles y valores mobiliarios (modificacin de los literales a.1) y c)
del prrafo 21.1 del artculo 21 de la LIR)
Norma anterior
(vigente hasta el 31.12.2012)
Artculo 21
Artculo 21
21.1 Para el caso de inmuebles:
21.1 Para el caso de inmuebles:
a) ()
a) ()
a.1) Si la adquisicin es a ttulo oneroso, el cosa.1) Si la adquisicin es a ttulo oneroso, el costo computable ser el valor de adquisicin
to computable ser el valor de adquisicin
o construccin reajustado por los ndices de
o construccin reajustado por los ndices de
correccin monetaria que establece el Miniscorreccin monetaria que establece el Ministerio de Economa y Finanzas en base a los
terio de Economa y Finanzas sobre la base
ndices de Precios al por Mayor proporcionade los ndices de precios al por mayor propordos por el Instituto Nacional de Estadstica e
cionados por el Instituto Nacional de EstadsInformtica (INEI).
tica e Informtica (INEI), incrementado con
el importe de las mejoras incorporadas con
carcter permanente.
()
()
c) Si el inmueble ha sido adquirido mediante con- c) Si el inmueble ha sido adquirido mediante contratrato de arrendamiento financiero o retroarrendato de arrendamiento financiero o retroarrendamiento financiero o leaseback, celebrado por una
miento financiero o leaseback, celebrado por una
persona jurdica antes del 1 de enero de 2001, el
persona jurdica antes del 1 de enero de 2001, el
costo computable para el arrendatario ser el cocosto computable para el arrendatario ser el correspondiente a la opcin de compra, incremenrrespondiente a la opcin de compra, incrementado en las mejoras de carcter permanente y
tado con los costos posteriores incorporados al
los gastos que se mencionan en el inciso 1) del
activo de acuerdo con las normas contables y
Artculo 20 de la presente ley.
los gastos que se mencionan en el inciso 1) del
artculo 20 de la presente ley.
Cuando los contratos de arrendamiento financiero
correspondan a una fecha posterior, el costo computable para el arrendatario ser el costo de adquisicin,
disminuido en la depreciacin.
163
Reforma Tributaria
Respecto del subliteral a.1) del literal a) del numeral 21.1 del artculo 21 de la LIR, se ha hecho
un agregado, en el sentido de considerar dentro del costo computable a las mejoras, con el
siguiente texto: () incrementado con el importe de las mejoras incorporadas con carcter permanente.
En cuanto al literal c) del numeral 21.1 del artculo 21 de la LIR, se ha suprimido la referencia
final de las mejoras de carcter permanente, para referirse con mayor propiedad ahora a incrementos de los costos posteriores que se incorporen al activo, en los siguientes trminos: ()
incrementado con los costos posteriores incorporados al activo de acuerdo con las normas contables y los gastos que se mencionan en el inciso 1) del artculo 20 de la presente ley.
Cabe indicar que, con motivo de la incorporacin del numeral 21.4 del artculo 21 de la LIR, se
van a pasar a reenumerar los numerales 21.4; 21.5; 21.6 y 21.7, como prrafos 21.5; 21.6; 21.7 y
21.8 del citado artculo, respectivamente.
Finalmente, tal como se haba expresado en el prrafo precedente, se ha incorporado el numeral
21.4 del artculo 21 de la LIR con el siguiente redaccin: 21.4 Valores mobiliarios cuya enajenacin genera prdidas no deducibles.
El costo computable de los valores mobiliarios cuya adquisicin hubiese dado lugar a la no deducibilidad de las prdidas de capital a que se refiere el numeral 1 del artculo 36 y el numeral 1 del
inciso r) del artculo 44 de la Ley, ser incrementado por el importe de la prdida de capital no
deducible.
El costo computable de los valores mobiliarios que el contribuyente mantenga en su propiedad
despus de la enajenacin que gener la prdida de capital no deducible a que se refiere el numeral
2 del artculo 36 y el numeral 2 del inciso r) del artculo 44 de la Ley, ser incrementado por el
importe de la prdida de capital no deducible (el subrayado nos corresponde); sobre el particular
consideramos que la intencin del legislador al determinar el incremento del costo computable
en el importe de la prdida de capital no deducible, ha sido la de eliminar los mecanismos elusivos del impuesto consistentes en la generacin de prdidas de capital producto de ventas y
readquisiciones de valores mobiliarios.
Norma anterior
(vigente hasta el 31.12.2012)
Artculo 21
()
21.1 Para el caso de inmuebles:
a) ()
a.2 Si la adquisicin es a ttulo gratuito, el costo
computable estar dado por el valor de ingreso al patrimonio, entendindose por tal el que
164
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
()
21.2 Acciones y participaciones:
21.2 Acciones y participaciones:
()
()
b) Si hubieren sido adquiridas a titulo gratuito por b) Si hubieren sido adquiridas a ttulo gratuito:
b.1 Tratndose de una persona natural, sucesin
causa de muerte o por actos entre vivos, el costo
indivisa o sociedad conyugal que opt por tricomputable ser el valor de ingreso al patrimonio,
butar como tal, sea que la adquisicin hubiera
determinado de acuerdo a las siguientes normas:
sido por causa de muerte o por actos entre
1) Acciones: cuando se coticen en el mercado
vivos, el costo computable ser igual a cero.
burstil, el valor de ingreso al patrimonio estaAlternativamente, se podr considerar como
r dado por el valor de la ltima cotizacin en
costo computable el que corresponda al
Bolsa a la fecha de adquisicin; en su defecto,
transferente antes de la transferencia, siemser su valor nominal.
pre que ste se acredite de manera fehacien2) Participaciones: el valor de ingreso al patrimote.
nio ser igual a su valor nominal.
b.2 Tratndose de una persona jurdica, el costo
()
computable ser el valor de ingreso al patrimonio, entendindose como tal al valor de
mercado determinado de acuerdo con las disposiciones del artculo 32 de esta ley y su
reglamento.
()
21.3 Otros valores mobiliarios.
El costo computable ser el costo de adquisicin. Sin
embargo, si hubieren sido adquiridos a ttulo gratuito
por causa de muerte o por actos entre vivos, el costo computable ser su valor nominal. Tratndose de
valores mobiliarios del mismo tipo, todos con iguales derechos, que fueron adquiridos o recibidos por el
contribuyente en diversas formas u oportunidades, el
costo computable se determinar aplicando lo dispuesto en el inciso e) del numeral anterior.
165
Reforma Tributaria
166
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
b) ()
La presuncin no operar para el cedente en los siguientes casos:
(iii) Cuando entre las partes intervinientes exista
vinculacin. En este caso, ser de aplicacin lo
dispuesto por el numeral 4) del Artculo 32 de
esta Ley.
En relacin a la renta de primera categora se incorpora un ltimo prrafo del inciso a) del artculo
23 de la LIR, estableciendo que la presuncin respecto de la merced conductiva que no ser menor al
6% del valor del predio, no resultar de aplicacin cuando se trate de las transacciones previstas en el
numeral 4 del artculo 32 de esta LIR (transacciones entre partes vinculadas), las que se sujetarn a
las normas de precios de transferencia a que se refiere en el artculo 32-A de esta LIR.
Adicionalmente, se modifica el numeral (iii) del inciso b) del artculo 23 de la LIR, indicando que
no opera la presuncin referida a la cesin de bienes muebles e inmuebles distintas a predios, cuya
depreciacin o amortizacin, admite la LIR, efectuada a personas naturales a ttulo gratuito, a precio
no determinado o a un precio inferior al de las costumbres de la plaza; para el cedente en caso que
se trate de las transacciones previstas en el numeral 4 del artculo 32 de la LIR (transacciones entre
partes vinculadas), a las que se sujetarn a las normas de precios de transferencia a que se refiere el
artculo 32-A de esta LIR.
Igualmente, se incorpora como ltimo prrafo del inciso d) del artculo 23 de la LIR, estableciendo
que tratndose de las transacciones previstas en el numeral 4 del artculo 32 de la LIR (transacciones
entre partes vinculadas), la renta ficta ser determinada aplicando las normas de precios de transferencia
a que se refiere el artculo 32-A de la LIR. Cabe recordar que este inciso regula la renta ficta de predios
cuya ocupacin hayan cedido sus propietarios gratuitamente o a precio no determinado, no ser menor
del 6% del valor del predio declarado en el autoavalo correspondiente al Impuesto Predial.
167
Reforma Tributaria
Artculo 24-A
Para los efectos del Impuesto se entiende por dividendos
y cualquier otra forma de distribucin de utilidades:
()
c) La reduccin de capital hasta el importe equivalente a utilidades, excedente de revaluacin, ajuste
Artculo 24-A
Para los efectos del impuesto se entiende por dividendos
y cualquier otra forma de distribucin de utilidades:
()
c) La reduccin de capital, hasta por el importe de
las utilidades, excedentes de revaluacin, ajustes
168
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
por reexpresin, primas o reservas de libre disposicin capitalizadas previamente, salvo que la reduccin se destine a cubrir prdidas conforme a
lo dispuesto en la Ley General de Sociedades.
9. Inters presunto
Norma anterior
(vigente hasta el 31.12.2012)
Artculo 26
()
Las disposiciones sealadas en los prrafos precedentes sern de aplicacin en aquellos casos en los que
no exista vinculacin entre las partes intervinientes en la operacin de prstamo. De verificarse tal
vinculacin, ser de aplicacin lo dispuesto por el
numeral 4) del Artculo 32 de esta Ley.
Artculo 26
()
Las disposiciones sealadas en los prrafos precedentes no sern de aplicacin cuando se trate de las
transacciones previstas en el numeral 4 del artculo
32 de esta ley, las que se sujetarn a las normas de
precios de transferencia a que se refiere el artculo
32-A de esta ley.
169
Reforma Tributaria
Se modifica el ltimo prrafo del artculo 26 de la LIR, precisando que las disposiciones sealadas en los prrafos precedentes que desarrollan el inters presunto, no sern de aplicacin cuando se
trate de las transacciones previstas en el numeral 4 del artculo 32 (transacciones entre partes vinculadas) de la LIR, las que se sujetarn, de igual modo, a las normas de precios de transferencia a que se
refiere el artculo 32-A de la LIR.
Artculo 28
Artculo 28
h) ()
h) ()
iv) Cuando entre las partes intervinientes exista (iv) Cuando se trate de las transacciones previstas
vinculacin. En este caso, ser de aplicacin lo
en el numeral 4 del artculo 32 de esta ley, las
dispuesto por el numeral 4) del artculo 32 de
que se sujetarn a las normas de precios de
esta Ley.
transferencia a que se refiere el artculo 32-A
de esta ley.
El inciso h) del artculo 28 de la LIR, establece la presuncin de ingresos empresariales los cuales
no sern menores del 6% del valor de adquisicin, construccin o de ingreso al patrimonio la derivada
de la cesin de bienes muebles o inmuebles distintos a predios, cuya depreciacin o amortizacin admite la LIR, efectuada por contribuyentes generadores de tercera categora, a ttulo gratuito, a precio
no determinado o a un precio inferior al de las costumbres de la plaza a otros contribuyentes generadores de tercera categora. Sobre este artculo, se modifica su numeral (iv), que establece que no se
aplicar esta presuncin para el cedente cuando se trate de las transacciones previstas en el numeral 4
del artculo 32 de la LIR (transacciones entre partes vinculadas), las que se sujetarn a las normas de
precios de transferencia a que se refiere el artculo 32 de la LIR.
Artculo 29-A
Las utilidades, rentas, ganancias de capital provenientes de Fondos Mutuos de Inversin en Valores,
Fondos de Inversin, Patrimonios Fideicometidos de
Sociedades Titulizadoras, Fondos de Pensiones en la
parte que corresponda a los aportes voluntarios sin
fines previsionales y de Fideicomisos Bancarios, in
cluyendo las que resulten de la redencin o rescate de
valores mobiliarios emitidos en nombre de los citados
Artculo 29-A
Las utilidades, rentas, ganancias de capital provenientes de fondos de inversin, patrimonios fideicometidos de sociedades titulizadoras y fideicomisos bancarios, incluyendo las que resulten de la redencin o
rescate de valores mobiliarios emitidos en nombre de
los citados fondos o patrimonios, se atribuirn a los
respectivos contribuyentes del Impuesto, luego de las
deducciones admitidas para determinar las rentas
170
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
fondos o patrimonios, o del retiro de aportes efectuados al Fondo de Pensiones, se atribuirn a los respectivos contribuyentes del Impuesto, luego de las deducciones admitidas para determinar las rentas netas de
segunda y de tercera categoras o de fuente extranjera
segn corresponda, conforme con esta Ley.
Asimismo, se atribuirn las prdidas netas de segunda
y tercera categoras y/o de fuente extranjera, as como
el Impuesto a la Renta abonado en el exterior por rentas de fuente extranjera. Cada contribuyente determinar el crdito que le corresponda por Impuesto a la
Renta abonado en el exterior de acuerdo con el inciso
e) del artculo 88 de la Ley.
La Sociedad Titulizadora, Sociedad Administradora, el
Fiduciario Bancario y la Administradora Privada de
Fondos de Pensiones debern distinguir la naturaleza de los ingresos que componen la atribucin, los
cuales conservarn el carcter de gravado, inafecto o
exonerado que corresponda de acuerdo con esta Ley.
La atribucin a que se refiere el presente artculo se
efectuar:
a) En el caso de los sujetos domiciliados en el pas:
i) Tratndose de rentas de segunda categora y
rentas y prdidas netas de fuente extranjera distintas a las que se seala en el acpite
siguiente, cuando se produzca la redencin o
el rescate parcial o total de los valores mobiliarios emitidos por los citados fondos o patrimonios, el retiro parcial o total de aportes o, en
general, cuando las rentas sean percibidas por
el contribuyente.
ii) Tratndose de rentas y prdidas de tercera categora y de fuente extranjera a que se refiere
el inciso c) del artculo 57 de esta Ley:
(ii.1) Cuando se produzca la redencin o el rescate parcial o total de los valores mobiliarios emitidos por los citados fondos o
patrimonios, o el retiro parcial o total de
aportes.
(ii.2) Al cierre de cada ejercicio.
b) Tratndose de sujetos no domiciliados en el pas,
cuando se produzca la redencin o el rescate parcial o total de los valores mobiliarios emitidos por
los fondos o patrimonios, el retiro parcial o total
de aportes o, en general, cuando las rentas les sean
pagadas o acreditadas.
171
Reforma Tributaria
La norma en comentario modifica el primer, segundo, tercer y cuarto prrafos del artculo 29-A
de la LIR, retirando de las citadas normas todas las referencias a los fondos mutuos de inversin y a los
fondos de pensiones administrados por las AFPs, en la parte que corresponda a los aportes voluntarios
sin fines previsionales.
Artculo 32
En los casos de ventas, aportes de bienes y dems
transferencias de propiedad, de prestacin de servicios
y cualquier otro tipo de transaccin a cualquier ttulo,
el valor asignado a los bienes, servicios y dems prestaciones, para efectos del Impuesto, ser el de mercado. Si el valor asignado difiere al de mercado, sea por
sobrevaluacin o subvaluacin, la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria SUNAT proceder a ajustarlo tanto para el adquirente como para
el transferente.
Para los efectos de la presente Ley se considera valor
de mercado:
Artculo 32
En los casos de ventas, aportes de bienes y dems
transferencias de propiedad, de prestacin de servicios
y cualquier otro tipo de transaccin a cualquier ttulo,
el valor asignado a los bienes, servicios y dems prestaciones, para efectos del Impuesto, ser el de mercado. Si el valor asignado difiere al de mercado, sea por
sobrevaluacin o subvaluacin, la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria SUNAT proceder a ajustarlo tanto para el adquirente como para
el transferente.
Para los efectos de la presente Ley se considera valor
de mercado:
172
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
2. Para los valores, cuando se coticen en el mercado 2. Para los valores, ser el que resulte mayor entre el
burstil, ser el precio de dicho mercado; en caso
valor de transaccin y:
contrario, su valor se determinar de acuerdo a
a) el valor de cotizacin, si tales valores u otros
las normas que seale el Reglamento.
que correspondan al mismo emisor y que
otorguen iguales derechos cotizan en Bolsa
o en algn mecanismo centralizado de negociacin; o
b) el valor de participacin patrimonial, en caso
no exista la cotizacin a que se refiere el literal anterior; u,
c) otro valor que establezca el Reglamento
atendiendo a la naturaleza de los valores.
Lo dispuesto en el presente artculo tambin ser
de aplicacin para el Impuesto General a las Ventas
e Impuesto Selectivo al Consumo, salvo para la determinacin del saldo a favor materia de devolucin
o compensacin (2).
Artculo 32-A
En la determinacin del valor de mercado de las transacciones a que se refiere el numeral 4) del artculo 32,
deber tenerse en cuenta las siguientes disposiciones:
Artculo 32-A
En la determinacin del valor de mercado de las transacciones a que se refiere el numeral 4) del Artculo 32,
deber tenerse en cuenta las siguientes disposiciones:
a) mbito de aplicacin
Las normas de precios de transferencia sern de aplicacin cuando la valoracin convenida hubiera determinado un pago del Impuesto a la Renta, en el
pas, inferior al que hubiere correspondido por aplicacin del valor de mercado. En todo caso, resultarn de aplicacin en los siguientes supuestos:
a) mbito de aplicacin
Las normas de precios de transferencia sern de
aplicacin a las transacciones realizadas por los
contribuyentes del impuesto con sus partes vinculadas o a las que se realicen desde, hacia o a travs
de pases o territorios de baja o nula imposicin. Sin
embargo, slo proceder ajustar el valor convenido
(2) Prrafo derogado por Decreto Legislativo N 1116 (vigente a partir del 01.08.2012).
173
Reforma Tributaria
1) Cuando se trate de operaciones internacionales en por las partes al valor que resulte de aplicar las nordonde concurran dos o ms pases o jurisdicciones mas de precios de transferencia en los supuestos
distintas.
previstos en el literal c) de este artculo (4).
2) Cuando se trate de operaciones nacionales en las
que, al menos, una de las partes sea un sujeto inafecto,
salvo el Sector Pblico Nacional; goce de exoneraciones del Impuesto a la Renta, pertenezca a regmenes
diferenciales del Impuesto a la Renta o tenga suscrito
un convenio que garantiza la estabilidad tributaria.
3) Cuando se trate de operaciones nacionales en las
que, al menos, una de las partes haya obtenido prdidas en los ltimos seis (6) ejercicios gravables.
Las normas de precios de transferencia tambin sern
de aplicacin para el Impuesto General a las Ventas e
Impuesto Selectivo al Consumo, salvo para la determinacin del saldo a favor materia de devolucin o
compensacin. No son de aplicacin para efectos de
la valoracin aduanera. (3)
b) Partes vinculadas
Se considera que dos o ms personas, empresas o
entidades son partes vinculadas cuando una de ellas
participa de manera directa o indirecta en la administracin, control o capital de la otra; o cuando la misma
persona o grupo de personas participan directa o indirectamente en la direccin, control o capital de varias
personas, empresas o entidades.
Tambin operar la vinculacin cuando la transaccin
sea realizada utilizando personas interpuestas cuyo
propsito sea encubrir una transaccin entre partes
vinculadas.
El reglamento sealar los supuestos en que se configura la vinculacin.
b) Partes vinculadas
Se considera que dos o ms personas, empresas o
entidades son partes vinculadas cuando una de ellas
participa de manera directa o indirecta en la administracin, control o capital de la otra; o cuando la misma
persona o grupo de personas participan directa o indirectamente en la direccin, control o capital de varias
personas, empresas o entidades.
Tambin operar la vinculacin cuando la transaccin
sea realizada utilizando personas interpuestas cuyo
propsito sea encubrir una transaccin entre partes
vinculadas.
El reglamento sealar los supuestos en que se configura la vinculacin.
c) Ajustes
El ajuste del valor asignado por la Administracin Tributaria o el contribuyente surte efecto tanto para el
transferente como para el adquirente, siempre que
stos se encuentren domiciliados o constituidos en
el pas.
c) Ajustes (5)
Slo proceder ajustar el valor convenido por las
partes cuando este determine en el pas un menor
impuesto del que correspondera por aplicacin de
las normas de precios de transferencia. La SUNAT
podr ajustar el valor convenido aun cuando no se
(3) Prrafo derogado por el Decreto Legislativo N 1116 (publicado el 07.07.2012 y vigente desde el
01.08.2012).
(4) Modificado por el Decreto Legislativo N 1112 (publicado el 29.06.2012 y vigente desde 01.01.2013).
(5) Modificado por el Decreto Legislativo N 1112 (publicado el 29.06.2012) y el Decreto Legislativo N 1124
(publicado 23.07.2012), ambos vigentes desde 01.01.2013.
174
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
cumpla con el supuesto anterior, si dicho ajuste incide en la determinacin de un mayor impuesto en
el pas respecto de transacciones con otras partes
vinculadas.
A fin de evaluar si el valor convenido determina un
menor impuesto, se tomar en cuenta el efecto que,
en forma independiente, cada transaccin o conjunto de transacciones -segn se haya efectuado
la evaluacin, en forma individual o en conjunto, al
momento de aplicar el mtodo respectivo- genera
para el Impuesto a la Renta.
El ajuste del valor asignado por la Administracin
Tributaria o el contribuyente surte efecto tanto
para el transferente como para el adquirente. Tratndose de sujetos no domiciliados, lo dispuesto en
este prrafo slo proceder respecto de transacciones que generen rentas gravadas en el Per y/o
deducciones para la determinacin de su impuesto
en el pas.
El ajuste que se efecte en virtud del presente inciso
se imputar al perodo que corresponda conforme a
las reglas de imputacin previstas en esta ley. Sin
embargo, cuando bajo dichas reglas el ajuste no se
pueda imputar a un perodo determinado por no ser
posible que se produzca la condicin necesaria para
ello, el ajuste se imputar en cada perodo en que se
imputase la renta o el gasto del valor convenido, en
forma proporcional a dicha imputacin. Tratndose
de rentas que no sean imputables al devengo, se deber observar adems las siguientes disposiciones:
1. Tratndose de transacciones a ttulo oneroso, el
ajuste por la parte proporcional no percibida a la fecha en que se deba efectuar el nico o ltimo pago,
segn corresponda, ser imputado a dicha fecha.
2. Tratndose de transacciones a ttulo gratuito, el
ajuste se imputar:
2.1. Al perodo o perodos en que se habra devengado el ingreso si se hubiera pactado contraprestacin, cuando se trate de rentas de sujetos domiciliados en el pas.
2.2. Al perodo o perodos en que se habra devengado el gasto an cuando ste no hubiese sido
deducible si se hubiera pactado contraprestacin,
en el caso de rentas de sujetos no domiciliados.
Tratndose de ajustes aplicables a sujetos no domiciliados, el responsable de pagar el impuesto por el
monto equivalente a la retencin que resulte de
175
Reforma Tributaria
176
d) Anlisis de comparabilidad
Las transacciones a que se refiere el numeral 4) del
Artculo 32 son comparables con una realizada entre
partes independientes, en condiciones iguales o similares, cuando se cumple al menos una de las dos condiciones siguientes:
1) Que ninguna de las diferencias que existan entre las transacciones objeto de comparacin o entre
las caractersticas de las partes que las realizan pueda
afectar materialmente el precio, monto de contraprestaciones o margen de utilidad; o
2) Que aun cuando existan diferencias entre las transacciones objeto de comparacin o entre las caractersticas de las partes que las realizan, que puedan
afectar materialmente el precio, monto de contraprestaciones o margen de utilidad, dichas diferencias
pueden ser eliminadas a travs de ajustes razonables.
Para determinar si las transacciones son comparables
se tomarn en cuenta aquellos elementos o circunstancias que reflejen en mayor medida la realidad econmica de las transacciones, dependiendo del mtodo
seleccionado, considerando, entre otros, los siguientes
elementos:
i) Las caractersticas de las operaciones.
ii) Las funciones o actividades econmicas, incluyendo
los activos utilizados y riesgos asumidos en las operaciones, de cada una de las partes involucradas en la
operacin.
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
e) Mtodos utilizados
Los precios de las transacciones sujetas al mbito de
aplicacin de este artculo sern determinados conforme a cualquiera de los siguientes mtodos internacionalmente aceptados, para cuyo efecto deber considerarse el que resulte ms apropiado para reflejar la
realidad econmica de la operacin:
e) Mtodos utilizados
Los precios de las transacciones sujetas al mbito de
aplicacin de este artculo sern determinados conforme a cualquiera de los siguientes mtodos internacionalmente aceptados, para cuyo efecto deber considerarse el que resulte ms apropiado para reflejar la
realidad econmica de la operacin:
177
Reforma Tributaria
178
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
179
Reforma Tributaria
180
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
vinculadas, en base a los mtodos y criterios establecidos por este artculo y el reglamento.
Mediante Decreto Supremo se dictarn las disposiciones relativas a la forma y procedimientos que debern
seguirse para la celebracin de este tipo de Acuerdos.
181
Reforma Tributaria
Mediante resolucin de superintendencia, la SUNAT podr exigir el cumplimiento de las obligaciones formales reguladas en este inciso respecto de
las transacciones que generen rentas exoneradas o
inafectas, y costos o gastos no deducibles para la
determinacin del impuesto.
h) Fuentes de Interpretacin
Para la interpretacin de lo dispuesto en este artculo, sern de aplicacin las Guas sobre Precios de
Transferencia para Empresas Multinacionales y Administraciones Fiscales, aprobadas por el Consejo de la
Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico - OCDE, en tanto las mismas no se opongan a
las disposiciones aprobadas por esta Ley.
h) Fuentes de Interpretacin
Para la interpretacin de lo dispuesto en este artculo, sern de aplicacin las Guas sobre Precios de
Transferencia para Empresas Multinacionales y Administraciones Fiscales, aprobadas por el Consejo de
la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo
Econmico - OCDE, en tanto las mismas no se opongan a las disposiciones aprobadas por esta Ley.
182
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
AJUSTES
183
Reforma Tributaria
b. Parte vinculadas
Para la determinacin del valor de mercado de las transacciones en la utilizacin del mtodo de precio
comparable no controlado, se introduce la siguiente regulacin comprendida en el presente cuadro:
MTODO DEL PRECIO COMPARABLE NO CONTROLADO
Operaciones de importacin
o exportacin de bienes entre
partes vinculadas en las que
intervengan un intermediario
internacional que no sea destinatario de los bienes o desde,
hacia o a travs de parasos
fiscales, se considerar como
valor de mercado:
A) Valor de
Mercado
D) No se aplicar el procedimiento
descrito en el literal A), B) y C);
cuando
Valor de cotizacin en el
mercado internacional, bolsas de comercio o similares
(commodities)
El precio fijado
tomando como
referencia el
precio de un
commodity
en el mercado
internacional,
bolsas de comercio o similares, el precio
fijado como
referencia el
valor de cotizacin.
Mediante decreto
supremo se sealar:
La relacin de los
bienes comprendidos en el literal
A) del presente
cuadro.
A su vez, el periodo para la
determinacin
del valor de la
cotizacin o el
precio fijado tomando como referencia el valor
de cotizacin.
Adems, el mercado internacional, las bolsas
de comercio o
similares que se
tomarn como
referencia.
Y los ajustes que
se
aceptarn
para reflejar las
caractersticas
del bien y la
modalidad de
opcin.
c. Anlisis de Comparabilidad
El artculo 32-A, literal d) de la LIR dispone que las transacciones a que se refiere el numeral 4)
del artculo 32 son comparables con una realizada entre partes independientes, en condiciones
iguales o similares, estableciendo requisitos para ello.
184
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
A partir del 01.01.2013, se incorporan nuevos supuestos en los que no proceder considerar como
comparables transacciones con partes independientes.
SUPUESTOS
Sean realizadas con una persona, empresa o entidad:
(i) que tenga participacin directa o indirecta en la administracin, control o capital de cualquiera de las partes intervinientes en la transaccin analizada;
(ii) en cuya administracin, control o capital de las partes intervinientes en la transaccin analizada tenga alguna participacin directa o indirecta; o,
(iii) en cuya administracin, control o capital tienen participacin directa o indirecta la
misma persona o grupo de personas que tienen participacin directa o indirecta en la
administracin, control o capital de cualquiera de partes intervinientes en la transaccin analizada.
185
Reforma Tributaria
En el artculo 36 de la TUO de la LIR se incorporan los prrafos resaltados, mediante los cuales se
regula la no deducibilidad de prdidas de capital de segunda categora. Entendemos, que al margen
de la redaccin, lo que pretende regular el legislador, son supuestos en los que no ser compensable
la prdida de capital.
186
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Artculo 37
A fin de establecer la renta neta de tercera categora se deducir de la renta bruta los gastos necesarios
para producirla y mantener su fuente, as como los
vinculados con la generacin de ganancias de capital,
en tanto la deduccin no est expresamente prohibida por esta ley, en consecuencia son deducibles:
()
ll) Los gastos y contribuciones destinados a prestar
al personal servicios de salud, recreativos, culturales
y educativos, incluidos los de capacitacin; as como
los gastos de enfermedad de cualquier servidor.
Las sumas destinadas a la capacitacin del personal podrn ser deducidas como gasto hasta por un
monto mximo equivalente a cinco por ciento (5%)
del total de los gastos deducidos en el ejercicio.
Adicionalmente, sern deducibles los gastos que efecte el empleador por las primas de seguro de salud
del cnyuge e hijos del trabajador, siempre que estos
ltimos sean menores de 18 aos.
Tambin estn comprendidos los hijos del trabajador
mayores de 18 aos que se encuentren incapacitados.
Los gastos recreativos a que se refiere el presente inciso sern deducibles en la parte que no exceda del
0.5% de los ingresos netos del ejercicio, con un lmite
de 40 Unidades Impositivas Tributarias.
()
Artculo 37
A fin de establecer la renta neta de tercera categora se deducir de la renta bruta los gastos necesarios
para producirla y mantener su fuente, as como los
vinculados con la generacin de ganancias de capital,
en tanto la deduccin no est expresamente prohibida por esta ley, en consecuencia son deducibles:
()
ll) Los gastos y contribuciones destinados a prestar
al personal servicios de salud, recreativos, culturales
y educativos, as como los gastos de enfermedad de
cualquier servidor.
Adicionalmente, sern deducibles los gastos que efecte el empleador por las primas de seguro de salud
del cnyuge e hijos del trabajador, siempre que estos
ltimos sean menores de 18 aos.
Tambin estn comprendidos los hijos del trabajador
mayores de 18 aos que se encuentren incapacitados.
Los gastos recreativos a que se refiere el presente inciso sern deducibles en la parte que no exceda del
0,5% de los ingresos netos del ejercicio, con un lmite
de cuarenta (40) Unidades Impositivas Tributarias.
()
La norma en comentario ha modificado el inciso ll del artculo 37 de la LIR, referido a los gastos
educativos y de capacitacin deducibles para la determinacin de la renta neta de tercera categora.
As, del citado inciso ll) se ha retirado la referencia a los gastos de capacitacin as como su limitacin
que se encontraba en el segundo prrafo de dicho inciso. En virtud a ello, se entendera que dicho gasto
es plenamente deducible en tanto se acredite su causalidad.
Es ms, se ha dispuesto en la Segunda Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo
que a este gasto no le ser aplicable el Criterio de Generalidad que resulta aplicable a los gastos de
capacitacin a que se refiere el inciso ll) del artculo 37 de la LIR, con sano criterio el legislador establece que no resultar exigible el cumplimiento del mismo, en tanto y en cuanto obedezcan a
una necesidad especfica del principal para invertir en capacitacin del personal, de modo tal que
incida en la creacin de la renta o el mantenimiento de la fuente, hecho que redundar de manera
187
Reforma Tributaria
positiva en las empresas al hacer de los gastos de capacitacin bajo este supuesto, un mecanismo
ms gil en la generacin de ingresos. Se puede apreciar que el legislador considera que los gastos de
capacitacin, constituirn una condicin de trabajo.
Procede indicar que en la exposicin de motivos, referente a este tpico se alude a otros gastos
educativos, sealando que "Cabe indicar que aquellos otros gastos distintos a los de capacitacin en el
sentido que se est entendiendo, en que las empresas incurran con el objetivo de educar al trabajador
podrn seguir siendo deducibles al amparo de lo que dispone el inciso ll) artculo 37 TUO LIR".
Ello estara comprendiendo a los gastos por maestra, doctorado, entre otros similares que constituiran gastos educativos y respecto de los cuales se debe acreditar su causalidad y cumplir el requisito
de Generalidad.
Artculo 37
A fin de establecer la renta neta de tercera categora se deducir de la renta bruta los gastos necesarios
para producirla y mantener su fuente, as como los
vinculados con la generacin de ganancias de capital,
en tanto la deduccin no est expresamente prohibida por esta ley, en consecuencia son deducibles:
()
w) Tratndose de los gastos incurridos en vehculos
automotores de las categoras A2, A3 y A4 que resulten estrictamente indispensables y se apliquen en forma permanente para el desarrollo de las actividades
propias del giro del negocio o empresa, los siguientes
conceptos: (i) cualquier forma de cesin en uso, tales como arrendamiento, arrendamiento financiero y
otros; (ii) funcionamiento, entendido como los destinados a combustible, lubricantes, mantenimiento,
seguros, reparacin y similares; y, (iii) depreciacin
por desgaste. Tambin sern deducibles los gastos
referidos a vehculos automotores de las citadas
categoras asignados a actividades de direccin,
representacin y administracin de la empresa,
de acuerdo con la tabla que fije el reglamento en
funcin a indicadores tales como la dimensin de la
empresa, la naturaleza de las actividades o la conformacin de los activos.
Se considera que la utilizacin del vehculo resulta
estrictamente indispensable y se aplica en forma permanente para el desarrollo de las actividades propias
Artculo 37
A fin de establecer la renta neta de tercera categora se deducir de la renta bruta los gastos necesarios
para producirla y mantener su fuente, as como los
vinculados con la generacin de ganancias de capital,
en tanto la deduccin no est expresamente prohibida por esta ley, en consecuencia son deducibles:
()
w) Tratndose de los gastos incurridos en vehculos
automotores de las categoras A2, A3 y A4 que resulten estrictamente indispensables y se apliquen en forma permanente para el desarrollo de las actividades
propias del giro del negocio o empresa, los siguientes
conceptos: (i) cualquier forma de cesin en uso, tales como arrendamiento, arrendamiento financiero y
otros; (ii) funcionamiento, entendido como los destinados a combustible, lubricantes, mantenimiento, seguros, reparacin y similares; y, (iii) depreciacin por
desgaste.
188
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
del giro del negocio o empresa, tratndose de empresas que se dedican al servicio de taxi, al transporte
turstico, al arrendamiento o cualquier otra forma de
cesin en uso de automviles, as como de empresas
que realicen otras actividades que se encuentren en
situacin similar, conforme a los criterios que se establezcan por reglamento.
()
del giro del negocio o empresa, tratndose de empresas que se dedican al servicio de taxi, al transporte
turstico, al arrendamiento o cualquier otra forma de
cesin en uso de automviles, as como de empresas
que realicen otras actividades que se encuentren en
situacin similar, conforme a los criterios que se establezcan por reglamento.
Tratndose de los gastos incurridos en vehculos automotores de las categoras A2, A3, A4, B1.3 y B1.4,
asignados a actividades de direccin, representacin y administracin de la empresa, sern deducibles los conceptos sealados en el primer prrafo
del presente inciso de acuerdo con la tabla que fije
el reglamento en funcin a indicadores tales como
la dimensin de la empresa, la naturaleza de las actividades o la conformacin de los activos. No sern
deducibles los gastos de acuerdo con lo previsto en
este prrafo, en el caso de vehculos automotores
cuyo precio exceda el importe o los importes que
establezca el reglamento.
()
A travs de la modificacin del inciso w) del artculo 37 de la LIR, referido a los gastos en vehculos, se ha incorporado la referencia a otras categoras de vehculos automotores: B1.3 y B1.4, asignados
a la actividad de direccin, representacin y administracin de la empresa, que ahora tambin se encuentran sujetas a las limitaciones establecidas en dicho numeral. Sin perjuicio de dicha modificacin,
consideramos que se ha perdido la oportunidad de simplificar dicho inciso, que a todas luces resulta
engorroso y antitcnico.
Artculo 37
A fin de establecer la renta neta de tercera categora se deducir de la renta bruta los gastos necesarios
para producirla y mantener su fuente, as como los
vinculados con la generacin de ganancias de capital,
en tanto la deduccin no est expresamente prohibida por esta ley, en consecuencia son deducibles:
()
x) Los gastos por concepto de donaciones otorgados
en favor de entidades y dependencias del Sector Pblico Nacional, excepto empresas, y a entidades sin
Artculo 37
A fin de establecer la renta neta de tercera categora se deducir de la renta bruta los gastos necesarios
para producirla y mantener su fuente, as como los
vinculados con la generacin de ganancias de capital,
en tanto la deduccin no est expresamente prohibida por esta ley, en consecuencia son deducibles:
()
x) Los gastos por concepto de donaciones otorgadas
en favor de entidades y dependencias del Sector Pblico Nacional, excepto empresas, y de entidades sin
189
Reforma Tributaria
fines de lucro cuyo objeto social comprenda uno o varios de los siguientes fines:(i) beneficencia; (ii) asistencia o bienestar social; (iii) educacin; (iv) culturales; (v)
cientficos; (vi) artsticos; (vii) literarios; (viii) deportivos; (ix) salud; (x) patrimonio histrico cultural indgena; y otros de fines semejantes; siempre que dichas
entidades y dependencias cuenten con la calificacin
previa por parte de la SUNAT. La deduccin no podr
exceder del diez por ciento (10%) de la renta neta de
tercera categora, luego de efectuada la compensacin
de prdidas a que se refiere el artculo 50.
A efectos que los donantes generadores de rentas de tercera categora puedan deducir los gastos por donaciones de acuerdo a lo sealado en el inciso x) del artculo 37 de la LIR, se establece
que la calificacin previa estar a cargo de la SUNAT, descartndose al Ministerio de Economa y
Finanzas.
Del mismo modo, en virtud al artculo 14 del Decreto Legislativo, la referida modificacin es aplicable para la deduccin de donaciones relacionadas con la renta neta del trabajo, acorde a lo previsto
en el inciso b) del artculo 49 de la LIR.
La calificacin o renovacin como entidad perceptora de donaciones que el Ministerio de Economa y Finanzas haya aprobado o apruebe, mantendr su validez para efectos de lo dispuesto en los
incisos x) del artculo 37 y b) del artculo 49 de la LIR, hasta el vencimiento del periodo por el que
fue otorgada.
Las solicitudes de calificacin y renovacin como entidad perceptora de donaciones presentadas
hasta antes del 1 de enero de 2013, continuarn su trmite ante el Ministerio de Economa y Finanzas
segn las normas vigentes a la fecha de su presentacin.
190
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Para la referida calificacin, se deber tomar en cuenta lo dispuesto por la Ley N 28303, Ley Marco de
Ciencia, Tecnologa e Innovacin Tecnolgica, su Reglamento o normas que los sustituyan.
2. La investigacin cientfica, tecnolgica o de innovacin tecnolgica es realizada por el contribuyente en
forma directa o a travs de centros de investigacin cientfica, tecnolgica o de innovacin tecnolgica:
(i) En caso la investigacin sea realizada directamente, el contribuyente debe contar con recursos humanos y materiales dedicados exclusivamente a la investigacin, los cuales cumplan con los requisitos
mnimos que establezca el reglamento. El contribuyente deber estar debidamente autorizado por las
entidades que establezca el reglamento.
(ii) Los centros de investigacin cientfica, tecnolgica o de innovacin tecnolgica deben ser debidamente autorizados por las entidades que establezca el reglamento. El reglamento sealar los requerimientos
mnimos que se debe cumplir para recibir la autorizacin a que se refiere este acpite.
Las entidades a que se refiere este numeral sern entidades pblicas que, por sus funciones, estn vinculadas a la promocin de la investigacin cientfica, tecnolgica o de innovacin tecnolgica, o a la proteccin
de derechos de propiedad intelectual, informacin tecnolgica, o similares.
La deduccin se efectuar a partir del ejercicio en que se aplique el resultado de la investigacin a la generacin
de rentas. En caso culmine la investigacin y su resultado no sea aplicado por el contribuyente, se podr deducir
los gastos de dicha investigacin en el ejercicio en que las entidades que establezca el reglamento, atendiendo a
la naturaleza de la investigacin, certifiquen que el resultado de la investigacin no es de utilidad.
(*) La incorporacin del inciso a.3 referido entrar en vigencia a partir del ejercicio siguiente a aqul en que se dicten
todas las normas que la reglamenten.
Se incorpora el literal a.3 al artculo 37 de la LIR como un nuevo supuesto de gasto deducible sujeto al cumplimiento de algunos requisitos y condiciones. En ese sentido, cabe precisar que antes de
dicha incorporacin, los referidos gastos eran perfectamente deducibles sin condicin alguna.
Entendemos que la inclusin de limitaciones y requisitos para la deduccin de gastos en investigacin cientfica, tecnolgica e innovacin tecnolgica busca restringir los abusos en la utilizacin
de estos mecanismos en desmedro de la recaudacin; sin embargo, no consideramos adecuado que
para la deduccin como gasto de los referidos conceptos, se deba exigir mayores formalidades a ser
contempladas en normas reglamentarias, regulacin que desde ya encontramos burocrtica y totalmente contraproducente, si tenemos en cuenta que el Per es un pas en vas de desarrollo que no crea,
ni promueve ni incentiva las nuevas tecnologas, sino que se limita a importarlas, con los naturales
peligros que ello supone para impulsar nuestro desarrollo sostenible.
La Tercera Disposicin Complementaria Final de la norma en comentario ha precisado, que los
gastos relacionados con la calificacin de la investigacin, las autorizaciones y certificacin relativos a
dichos gastos tambin se encuentran dentro de los alcances que establece dicho inciso para la determinacin de la renta neta de tercera categora.
Artculo 41
Las depreciaciones se calcularn sobre el valor de ad-
Artculo 41
Las depreciaciones se calcularn sobre el costo de
191
Reforma Tributaria
quisicin o produccin de los bienes o sobre los valores que resulten del ajuste por inflacin del balance
efectuado conforme a las disposiciones legales en vigencia. A dicho valor se agregar, en su caso, el de
las mejoras incorporadas con carcter permanente.
Norma anterior
(vigente hasta el 31.12.2012)
Artculo 44
()
e) Las sumas invertidas en la adquisicin de bienes o
mejoras de carcter permanente.
Artculo 44
()
e) Las sumas invertidas en la adquisicin de bienes o
costos posteriores incorporados al activo de acuerdo
con las normas contables.
192
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Se aprecia que la legislacin del Impuesto a la Renta, a ttulo innovativo, no efecta la inclusin
del trmino y deja a la interpretacin sus alcances o normas que correspondan aplicar. Sino que
por el contrario, efecta una remisin expresa a las disposiciones de las normas contables (6) y
que consideramos una regulacin idnea, toda vez que el trmino Costo resulta un concepto
netamente econmico contable.
En efecto, si bien la regulacin tributaria, era expresa en su disposicin, tambin resultaba por decir
lo menos, escueta en sus alcances dado que no estableca requisitos o condiciones a considerar para
efectos de identificar cuando se deba considerar como costo, generndose entre los contribuyentes
dudas e inclusive tratamientos indebidos respecto a la calificacin de los desembolsos incurridos.
Sin perjuicio de lo expuesto, es pertinente sealar que la referencia a costos posteriores, implica que
los desembolsos que califiquen en dicha categora no puedan reconocerse como gasto sino que deben
formar parte del costo del activo y que en el argot contable se denominan costos capitalizables.
Es decir, aquellos desembolsos o importes en que la empresa incurra destinados a la adquisicin
o produccin de activos, no podrn considerarse como gasto en un solo ejercicio sino que debern considerarse propiamente como activo, cuyo costo incidir en resultados va depreciacin.
Como se ha observado, se han dado dos cambios relevantes que cabe destacar:
(i) La norma ya no se refiere slo a los bienes o mejoras de carcter permanente, sino que ha
ampliado tal referencia a bienes o costos posteriores incorporados al activo. En ese sentido, la
norma en forma adecuada modifica su regulacin, a fin de prescribir que no slo se restringe la
deduccin como gasto a las mejoras de carcter permanente sino a todo costo, que de acuerdo
a las normas contables resulta un concepto ms amplio y ms desarrollado por dicha ciencia.
(ii) La norma en comentario establece que la adquisicin de bienes o costos posteriores deben evaluarse de acuerdo con las normas contables; en ese sentido, se establece una remisin a las normas contables, que antes era practicada pero que no tena una base en las normas tributarias.
19.2. Depreciacin
Para efectos del Impuesto a la Renta, el tratamiento de la depreciacin coincide con la regulacin
contable. Es decir, afecta a resultados en cada ejercicio; salvo cuando los bienes se utilizan para producir bienes en cuyo caso se imputa al costo y se deduce cuando se vendan, va costo de ventas.
En virtud de la modificatoria producida, se ha establecido que el porcentaje de depreciacin se
debe aplicar sobre el resultado de sumar los costos iniciales (costo de adquisicin, produccin y
construccin) y los costos posteriores.
Depreciacin = % depreciacin (Costo inicial + Costos posteriores)
(6) En principio debera entenderse referido al Marco Conceptual para la preparacin de Informacin Financiera y
las NIIF.
193
Reforma Tributaria
Costos Posteriores
Los desembolsos incurridos por la empresa con posterioridad al reconocimiento inicial de un bien perteneciente al activo tangible o Intangible, se debe de tener en cuenta que son dos las posibles alternativas
Es importante destacar que una correcta identificacin del tratamiento a aplicar permitir no subestimar ni los activos ni subestimar el resultado del periodo, sin embargo, la diferencia entre los tratamientos descritos depender de las circunstancias que rodeen cada caso concreto.
Asimismo, debemos de tener presente que cuando se realice un desembolso posterior se deber de
evaluar si se incrementan los beneficios econmicos del activo, presentndose de esta forma alguna de las
siguientes situaciones:
De esta manera se entendera que los desembolsos que no se asignan al gasto del periodo son aquellos
que tienen un efecto en una mejora de los rendimientos del bien a travs de una mayor durabilidad,
productividad o eficacia. Esta clasificacin de los desembolsos que realiza una empresa en relacin
con sus bienes de uso resulta sumamente importante para efectos tributarios, especficamente para
el Impuesto a la Renta.
194
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Desembolsos
Incurridos
Principio de Reconocimiento
Analizar
Cuando se incurran
Al inicio
Oportunidad
Posteriormente
Cumple con las condiciones
del prrafo 7 de la NIC 16?
SI
Costo
NO
Gasto
Desembolso por mantenimiento y reparacin
i. Nueva carrocera
(reconstruccin)
ii. Adicin de accesorios: parachoques,
spoilet (mejora)
Adicin de aire
acondicionado, stereo,
parlantes (mejora)
195
Reforma Tributaria
EJEMPLO
Enunciado
El 1 de setiembre del 2012 la empresa Morena S.A. ha efectuado la mejora de una de sus mquinas utilizadas en produccin, adquirida el 30 de abril del ao 2009. Inicialmente se estim que la
vida til sera de 13 aos y se ha venido depreciando en cantidades iguales en funcin al tiempo; sin
embargo, despus de realizada la mejora se estima que la vida til restante de la mquina es de 16
aos. Cmo se debe efectuar el clculo de la depreciacin? y cules son los asientos contables, al
31 de diciembre 2012, sabiendo que el costo de la mquina es de S/. 45,000.00 y la mejora asciende a
S/. 11,000.00? La depreciacin acumulada al 31 de agosto del 2012 asciende a S/. 11,538.46.
Solucin
Esta empresa ha venido depreciando su maquinaria en consideracin al costo original del bien, de tal
forma que mensualmente ha asignado al costo de los bienes que ayudaba a producir el importe siguiente:
Depreciacin mensual:
S/. 45,000.00 / 156 (13 aos) = S/. 288.46
Cuando se produce la mejora, sta afecta la distribucin del costo del bien, puesto que agrega un
componente ms al costo del bien que deber ser distribuido. En consecuencia, determinaremos la
nueva base depreciable tal como se muestra en el siguiente cuadro:
CONCEPTOS
Valor en Libros
IMPORTES S/.
45,000.00
(*)
(11,538.46)
33,461.54
Mejora
11,000.00
44,461.54
Una vez determinado el nuevo monto depreciable, calcularemos el nuevo monto por depreciacin
que corresponder para los meses de setiembre en adelante:
Depreciacin mensual:
S/. 44,461.54 / 192 (16 aos) = S/. 231.57
Depreciacin de setiembre a diciembre 2012:
231.57 x 4 = S/. 926.28
Dado que el nuevo cambio es producto de una mejora, no procede ningn ajuste a los aos anteriores, por
lo tanto la contabilizacin de la depreciacin por los ltimos meses del perodo actual ser el siguiente:
196
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
CDIGO
68
681
6814
68142
39
391
3913
39132
CDIGO
90
903
78
781
REGISTRO CONTABLE
DENOMINACIN
VALUACIN Y DETERIORO DE ACTIVOS Y PROVISIONES
Depreciacin
DEBE
HABER
926.28
926.28
DEBE HABER
926.28
926.28
COMPARACIN DEPRECIACIN
Perodo
Mes
Sin mejora
Perodo
Con mejora
Acumulada
Perodo
Acumulada
2009-2012
44
12,692.31
12,692.31
12,464.74
12,464.74
2013-2022 (abril)
112
32,307.69
45,000.00
25,935.90
38,400.64
17,599.36
56,000.00
2022-2028
76
232
45,000.00
56,000.00
Para fines tributarios, en la medida que se aplique un porcentaje menor al mximo establecido no
existira ningn problema para la empresa, por lo cual no tendr ninguna diferencia que considerar en su
Declaracin Jurada Anual. Lo anterior se aplica tambin para la mejora, no obstante sta desde un punto
de vista tributario se le considerara como un concepto separable, tal como a continuacin se muestra:
Lmite Depreciacin tributaria 2012:
S/. 11,000.00 x 10% x 4 / 12 = S/. 366.67
197
Reforma Tributaria
198
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Artculo 44
No son deducibles para la determinacin de la renta
imponible de tercera categora:
()
Artculo 44
No son deducibles para la determinacin de la renta
imponible de tercera categora:
()
r) Las prdidas de capital originadas en la enajenacin de valores mobiliarios cuando:
1. Al momento de la enajenacin o con posterioridad a ella, en un plazo que no exceda los treinta
(30) das calendario, se produzca la adquisicin de
valores mobiliarios del mismo tipo que los enajenados u opciones de compra sobre los mismos.
2. Con anterioridad a la enajenacin, en un plazo
que no exceda los treinta (30) das calendario, se
produzca la adquisicin de valores mobiliarios del
mismo tipo que los enajenados, o de opciones de
compra sobre los mismos. Lo previsto en este numeral no se aplicar si, luego de la enajenacin, el
enajenante no mantiene ningn valor mobiliario
del mismo tipo en propiedad. No obstante, se aplicar lo dispuesto en el numeral 1, de producirse una
posterior adquisicin.
Para la determinacin de la prdida de capital no
deducible conforme a lo previsto en el prrafo anterior, se tendr en cuenta lo siguiente:
199
Reforma Tributaria
i. Si se hubiese adquirido valores mobiliarios u opciones de compra en un nmero inferior a los valores mobiliarios enajenados, la prdida de capital no
deducible ser la que corresponda a la enajenacin
de valores mobiliarios en un nmero igual al de los
valores mobiliarios adquiridos y/o cuya opcin de
compra hubiera sido adquirida.
ii. Si la enajenacin de valores mobiliarios del mismo tipo se realiz en diversas oportunidades, se deber determinar la deducibilidad de las prdidas de
capital en el orden en que se hubiesen generado.
Para tal efecto, respecto de cada enajenacin se
deber considerar nicamente las adquisiciones
realizadas hasta treinta (30) das calendario antes
o despus de la enajenacin, empezando por las adquisiciones ms antiguas, sin incluir los valores mobiliarios adquiridos ni las opciones de compra que
hubiesen dado lugar a la no deducibilidad de otras
prdidas de capital.
iii. Se entender por valores mobiliarios del mismo
tipo a aquellos que otorguen iguales derechos y que
correspondan al mismo emisor.
No se encuentran comprendidas dentro del presente inciso las prdidas de capital generadas a travs
de los fondos mutuos de inversin en valores, fondos de inversin y fideicomisos bancarios y de titulizacin.
200
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
permanente, originan que el resultado en los registros contables sea ajustado, en la declaracin
jurada mediante agregados o deducciones.
Justamente, la norma incorporada generar diferencias permanentes, establecindose que no
podrn ser deducibles tributariamente las prdidas de capital originadas en la enajenacin de
valores mobiliarios que:
(i) Al momento de la enajenacin o con posterioridad a ella, en un plazo que no exceda los 30
das calendario, se produzca la adquisicin de valores mobiliarios del mismo tipo que los enajenados u opciones de compra sobre los mismos.
(ii) Con anterioridad a la enajenacin, en un plazo que no exceda los 30 das calendario, se produzca la adquisicin de valores mobiliarios del mismo tipo que los enajenados, o de opciones de
compra sobre los mismos. Lo anterior no se aplicar si, luego de la enajenacin, el enajenante
no mantiene ningn valor mobiliario del mismo tipo en propiedad. No obstante, se aplicar lo
dispuesto en el numeral 1 de la norma en comentario, de producirse una posterior adquisicin.
El mismo literal, como se observa, establece normas para la determinacin de la prdida de capital no deducible. Contrariamente, de no encontrarse en el supuesto anterior, las citadas prdidas
sern plenamente deducibles.
20.2. Gastos constituidos por la diferencia entre el valor nominal de crditos entre vinculadas
Norma anterior
(vigente hasta el 31.12.2012)
Artculo 44
No son deducibles para la determinacin de la renta
imponible de tercera categora:
()
Artculo 44
No son deducibles para la determinacin de la renta
imponible de tercera categora:
()
s) Los gastos constituidos por la diferencia entre
el valor nominal de un crdito originado entre partes vinculadas y su valor de transferencia a terceros
que asuman el riesgo crediticio del deudor.
En caso las referidas transferencias de crditos generen cuentas por cobrar a favor del transferente,
no constituyen gasto deducible para ste las provisiones y/o castigos por incobrabilidad respecto a
dichas cuentas por cobrar.
Lo sealado en el presente inciso no resulta aplicable a las empresas del Sistema Financiero reguladas
por la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia
de Banca y Seguros - Ley N 26702.
201
Reforma Tributaria
caso de la cesin de crditos). Al respecto, comentamos el tratamiento que dispensa el dispositivo legal en mencin.
i) El transferente de los crditos computar como base de clculo de los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta los ingresos devengados como consecuencia de la operacin que dio origen
a los instrumentos crediticios.
ii) El factorado o transferente del crdito no comprender como base de clculo de los pagos a
cuenta del Impuesto a la Renta el importe que perciba del adquirente de los crditos. Somos
de la opinin que dicho importe tampoco ser considerado para efectos de la determinacin
del Impuesto a la Renta definitivo de cargo del transferente, ello por cuanto en rigor no califica como un ingreso.
iii) Transferencias de crdito en las que el adquirente del crdito asume el riesgo crediticio del
deudor.
Para el adquirente del crdito: Constituye ingreso gravable la diferencia entre el valor nominal del crdito y el valor de la transferencia. La norma no hace mencin a la oportunidad
en la que se devengara dicho ingreso. Al respecto, como quiera que estamos frente a una
ganancia no realizada, la renta se reputar devengada en la oportunidad en la que se realice
dicha ganancia de capital.
Para el transferente del crdito: La transferencia del crdito genera un gasto deducible el
cual viene determinado por la diferencia entre el valor nominal del crdito y el valor de
transferencia. La imputacin del gasto se producir en la oportunidad en la que se configure
la citada diferencia.
202
En este ltimo supuesto, la norma modificatoria, ha establecido que no resultan deducibles los
gastos constituidos por la diferencia entre el valor nominal de un crdito originado entre
partes vinculadas y su valor de transferencia a terceros que asuman el riesgo crediticio del
deudor.
Como se observa, la norma introducida tiene como finalidad evitar la elusin entre crditos
incobrables entre empresas vinculadas, toda vez que si no se diera el caso y las operaciones
sean realizadas entre partes independientes no cabra la aplicacin de la norma en comentario.
Adems, como segunda exigencia, para la aplicacin de la norma se refiere que el adquirente
asuma el riesgo del crdito, supuesto que era muy comn, toda vez que a fin de eludir los tributos las transferencias se realizaban en montos mnimos, minimizando los costos y gastos de
los adquirentes.
Asimismo, se ha establecido que en caso las referidas transferencias de crditos generen cuentas
por cobrar a favor del transferente, no constituyen gasto deducible para ste las provisiones y/o
castigos por incobrabilidad respecto a dichas cuentas por cobrar a que hace referencia la LIR en
su artculo 37, inciso i) y el Reglamento de la LIR en su artculo 22, incisos f) y g).
Por ltimo, se precisa que todo lo sealado anteriormente no resulta aplicable a las empresas del
Sistema Financiero reguladas por la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros
y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros - Ley N 26702.
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Artculo 51-A
()
Cuando los gastos necesarios para producir la renta y
mantener su fuente, incidan conjuntamente en rentas
de fuente peruana y rentas de fuente extranjera, y no
sean imputables directamente a unas o a otras, la deduccin se efectuar en forma proporcional de acuerdo al procedimiento que establezca el Reglamento.
De igual manera, tratndose de personas naturales,
sucesiones indivisas o sociedades conyugales que optaron por tributar como tales, cuando los gastos incidan conjuntamente en rentas de fuente extranjera
que deban ser sumadas a distintas rentas netas de
fuente peruana, y no sean imputables directamente
a unas o a otras, la deduccin se efectuar en forma
proporcional de acuerdo al procedimiento que establezca el Reglamento.
()
Artculo 51-A
()
Cuando los gastos necesarios para producir la renta y
mantener su fuente, incidan conjuntamente en rentas
de fuente peruana y rentas de fuente extranjera, y no
sean imputables directamente a unas o a otras, la deduccin se efectuar en forma proporcional de acuerdo al procedimiento que establezca el Reglamento. De
igual manera, tratndose de personas naturales, sucesiones indivisas o sociedades conyugales que optaron
por tributar como tales, cuando los gastos incidan conjuntamente en rentas de fuente extranjera provenientes de la enajenacin de los bienes a que se refiere el
inciso a) del artculo 2 de esta Ley, o derechos sobre
estos, y dems rentas de fuente extranjera, y no sean
imputables directamente a unas o a otras, la deduccin
se efectuar en forma proporcional de acuerdo al procedimiento que establezca el Reglamento.
()
Como podemos advertir de la lectura de los prrafos antepuestos, actualmente se precisa el origen de la renta de fuente extranjera, a saber, las provenientes de la enajenacin de los bienes a que
se refiere el inciso a) del artculo 2 de esta Ley (valores mobiliarios), o derechos sobre stos, y dems
rentas de fuente extranjera. A partir del 01.01.2013, se asume una mejor redaccin, hacindose una
referencia irrestricta a la renta de fuente extranjera que deban ser sumadas a distintas rentas
netas de fuente peruana. De esta manera, se logra una regla general que no deja en el aire supuestos
que antes determinaban la existencia de un vaco legal.
Artculo 52-A
La renta neta de capital obtenida por persona natural,
sucesin indivisa y sociedad conyugal que opt por
tributar como tal, domiciliadas en el pas estn gravadas con una tasa de seis coma veinticinco por ciento
(6,25%), con excepcin de los dividendos y cualquier
Artculo 52-A
El impuesto a cargo de personas naturales, sucesiones
indivisas y sociedades conyugales que optaron por
tributar como tales, domiciliadas en el pas, se deter
mina aplicando la tasa de seis coma veinticinco por
ciento (6,25%) sobre sus rentas netas del capital.
203
Reforma Tributaria
otra forma de distribucin de utilidades a que se refiere el inciso i) del artculo 24 de esta Ley, los cuales
estn gravados con la tasa de cuatro coma uno por
ciento (4,1%).
La norma en comentario divide en tres prrafos el artculo 52-A de la LIR. El primero establece la
tasa del 6.25% para las rentas netas de capital de segunda categora. El tercero, mantiene la tasa del 4.1%
correspondiente a la distribucin de utilidades a que se refiere el inciso i) del artculo 24 de la LIR.
La novedad est contenida en el segundo prrafo que precisa que la renta neta de capital originada por la enajenacin, redencin, rescate de acciones, participaciones, entre otros, regulados en el
inciso a) del artculo 2 de LIR, cuya tasa asciende al 6.25%, se sumar a dicha renta neta los ingresos
provenientes del citado inciso a) del artculo 2 de LIR que provenga de fuente extranjera, que indica
el segundo prrafo del artculo 51 de la LIR.
Artculo 56
El impuesto a las personas jurdicas no domiciliadas en
el pas se determinar aplicando las siguientes tasas:
()
f) Asistencia Tcnica: Quince por ciento (15%). El
usuario local deber obtener y presentar a la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT una declaracin jurada expedida por la empresa
no domiciliada en la que sta declare que prestar la
asistencia tcnica y registrar los ingresos que ella
genere y un informe de una firma de auditores de
prestigio internacional en el que se certifique que la
asistencia tcnica ha sido prestada efectivamente.
Artculo 56
El impuesto a las personas jurdicas no domiciliadas en
el pas se determinar aplicando las siguientes tasas:
()
f) Asistencia Tcnica: Quince por ciento (15%). El
usuario local deber obtener y presentar a la SUNAT
un informe de una sociedad de auditora, en el que
se certifique que la asistencia tcnica ha sido prestada efectivamente, siempre que la contraprestacin total por los servicios de asistencia tcnica
comprendidos en un mismo contrato, incluidas
sus prrrogas y/o modificaciones, supere las ciento cuarenta (140) UIT vigentes al momento de su
celebracin.
El informe a que se refiere el prrafo precedente deber ser emitido por:
i) Una sociedad de auditora domiciliada en el pas
que al momento de emitir dicho informe cuente
204
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Como se sabe, el inciso f) del artculo 56 de la LIR exiga que para la aplicacin de la tasa
de 15% al servicio de Asistencia Tcnica prestado por no domiciliados se presente una declaracin jurada expedida por la empresa no domiciliada en la que se declare que se prestara el
servicio en mencin y un informe de una firma de auditores de prestigio internacional que
certifique la prestacin del servicio, exigencias a todas luces cuestionables dada la subjetividad
que suponen.
Con la modificacin del literal f) del artculo 56 de la LIR para la aplicacin de la tasa de 15% de
Asistencia Tcnica ahora se exige que: El usuario local obtenga y presente a la SUNAT un informe de
una sociedad de auditoria, en el que se certifique que la asistencia tcnica ha sido prestada efectivamente, siempre que la contraprestacin total por los servicios de asistencia tcnica comprendidos
en un mismo contrato, incluidas sus prrrogas y/o modificaciones, supere las 140 UIT vigentes al
momento de su celebracin.
Asimismo, se dispone que, el informe a que se refiere el prrafo precedente deber ser
emitido por:
i) Una sociedad de auditora domiciliada en el pas que al momento de emitir dicho informe cuente
con su inscripcin vigente en el Registro de Sociedades de Auditora en un Colegio de Contadores
Pblicos; o,
ii) Las dems sociedades de auditora, facultadas a desempear tales funciones conforme a las disposiciones del pas donde se encuentren establecidas para la prestacin de esos servicios.
Cabe sealar que la Tercera Disposicin Complementaria Transitoria ha sealado que tratndose
de las operaciones a que se refiere el inciso f) del artculo 56 de la LIR, si la obligacin de retener
y/o abonar el impuesto al fisco a que se refiere el artculo 76 de la LIR, hubiese surgido antes del
01.08.2012, fecha de entrada en vigencia de la presente norma, las mismas continuarn rigindose por
las disposiciones vigentes a dicha fecha.
205
Reforma Tributaria
La Tercera Disposicin Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo N 1112, dispone una
vigencia ultraactiva (7) de las disposiciones referidas a diferencias de cambio originadas en pasivos en
moneda extranjera relacionados y plenamente identificables y a diferencias de cambio originadas en
pasivos en moneda extranjera relacionadas con activos fijos existentes o en trnsito u otros activos
permanentes, a los que se refieren respectivamente, los incisos e) y f) del artculo 61 de la LIR, generadas hasta antes de la derogacin de los referidos incisos (8), continuarn rigindose por lo establecido
en los referidos incisos.
206
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
cin recin quedar sin efecto el 01.01.2013. No obstante ello, debe tenerse en cuenta que la Cuarta
Disposicin complementaria, alude a los contratos de construccin iniciados antes del 01.01.2013, en
forma especfica refiere que proceder aplicar el diferimiento respecto de las rentas que se derivan de
la ejecucin de los contratos de obras iniciadas antes del 01.01.2013.
Artculo 64
()
Las disposiciones sealadas en los prrafos precedentes sern de aplicacin en aquellos casos en
los que no exista vinculacin entre las partes intervinientes en las operaciones de importacin o
exportacin. De verificarse tal vinculacin, ser de
aplicacin lo dispuesto por el numeral 4) del artculo 32 de esta ley.
Artculo 64
()
Las disposiciones sealadas en los prrafos precedentes no sern de aplicacin cuando se trate de las
transacciones previstas en el numeral 4 del artculo
32 de esta ley, las que se sujetarn a las normas de
precios de transferencia a que se refiere el artculo
32-A de esta ley.
La norma en comentario pretende mejorar la redaccin del prrafo modificado, precisando que
las transacciones previstas en el artculo 32, numeral 4), deben sujetarse a las normas de precios de
transferencia que establece la LIR en su artculo 32-A.
Es decir ya no se alude nicamente a transacciones u operaciones entre partes vinculadas, considerando que el aludido numeral 4 tambin comprende transacciones con parasos fiscales (pases de
baja o nula imposicin).
207
Reforma Tributaria
Artculo 72
()
En el caso de rentas de segunda categora originadas
por la enajenacin, redencin o rescate de los bienes
antes mencionados solo proceder la retencin del
Impuesto correspondiente cuando sean atribuidas por
las Sociedades Administradoras de los Fondos Mutuos
de Inversin en Valores y de los Fondos de Inversin,
las Sociedades Titulizadoras de Patrimonios Fideicometidos, los Fiduciarios de Fideicomisos Bancarios y
las Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones
por los aportes voluntarios sin fines previsionales,
para lo cual stas no debern considerar la exoneracin a que se refiere el inciso p) del artculo 19 de la
Ley. Esta retencin se efectuar con carcter de pago
a cuenta del Impuesto que en definitiva le corresponder por el ejercicio gravable aplicando la tasa de seis
coma veinticinco por ciento (6,25%) sobre la renta
neta.
()
Artculo 72
()
En el caso de rentas de segunda categora originadas
por la enajenacin, redencin o rescate de los bienes
antes mencionados, solo proceder la retencin del
Impuesto correspondiente cuando tales rentas sean
atribuidas, pagadas o acreditadas por las sociedades
administradoras de los fondos mutuos de inversin
en valores y de los fondos de inversin, las sociedades
titulizadoras de patrimonios fideicometidos, los fiduciarios de fideicomisos bancarios y las Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones por los aportes
voluntarios sin fines previsionales. Esta retencin se
efectuar con carcter de pago a cuenta del Impuesto
que en definitiva le corresponder por el ejercicio gravable aplicando la tasa de seis coma veinticinco por
ciento (6,25%) sobre la renta neta.
()
El segundo prrafo del artculo 72 de la LIR, regula respecto a la procedencia de la retencin del
impuesto a las rentas de segunda categora originadas por la enajenacin, redencin o rescate de los
bienes a que se refiere el inciso a) del artculo 2 de esta Ley. Al respecto, con la modificatoria se
precisa que proceder cuando las rentas sean atribuidas, pagadas o acreditadas.
Artculo 73-A
Las personas jurdicas comprendidas en el Artculo 14
que acuerden la distribucin de dividendos o cualquier
otra forma de distribucin de utilidades, retendrn el
4.1% de las mismas, excepto cuando la distribucin
se efecte a favor de personas jurdicas domiciliadas.
Las redistribuciones sucesivas que se efecten no estarn sujetas a retencin, salvo que se realicen a favor
de personas no domiciliadas en el pas o a favor de
Artculo 73-A
Las personas jurdicas comprendidas en el artculo 14
que acuerden la distribucin de dividendos o cualquier
otra forma de distribucin de utilidades, retendrn el
cuatro coma uno por ciento (4,1%) de las mismas,
excepto cuando la distribucin se efecte a favor de
personas jurdicas domiciliadas. Las redistribuciones
sucesivas que se efecten no estarn sujetas a retencin, salvo que se realicen a favor de personas no
208
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
La norma en comentario ha modificado el primer prrafo del artculo 73-A de la LIR, de conformidad a las modificaciones realizadas al inciso a) del artculo 2, inciso d) del artculo 9, el primer prrafo
del artculo 14 y el inciso l) del artculo 24, toda vez que con las citadas modificaciones las rentas
generadas de operaciones con fondos mutuos de inversin en valores constituyen ganancia de capital
originada en la enajenacin de valores; en ese sentido se ha excluido a dichos entes de la obligacin de
retener los dividendos que establece la norma en comentario.
Artculo 73-B
Las Sociedades Administradoras de los Fondos Mutuos
de Inversin en Valores y de los Fondos de Inversin
as como las Sociedades Titulizadoras de Patrimonios Fideicometidos y los Fiduciarios de Fideicomisos
Bancarios, retendrn el Impuesto por las rentas que
correspondan al ejercicio y que constituyan rentas de
tercera categora para los contribuyentes, aplicando la
tasa de treinta por ciento (30%) sobre la renta neta
devengada en dicho ejercicio.
()
Artculo 73-B
Las sociedades administradoras de los fondos de inversin, las sociedades titulizadoras de patrimonios
fideicometidos y los fiduciarios de fideicomisos bancarios, retendrn el impuesto por las rentas que correspondan al ejercicio y que constituyan rentas de
tercera categora para los contribuyentes, aplicando la
tasa de treinta por ciento (30%) sobre la renta neta
devengada en dicho ejercicio.
()
La norma en comentario ha modificado el artculo 73-B de la LIR. As, se ha excluido a las Sociedades Administradoras de los Fondos Mutuos de Inversin en Valores como ente retenedor del 30%
sobre la renta neta devengada en el ejercicio por rentas de tercera categora.
209
Reforma Tributaria
Artculo 73-C
En el caso de la enajenacin de los bienes a que se refiere el inciso a) del artculo 2 de esta Ley, o derechos
sobre estos, efectuada por una persona natural, sucesin indivisa o sociedad conyugal que opt por tributar como tal, domiciliada en el pas, que sea liquidada
por una Institucin de Compensacin y Liquidacin de
Valores o quien ejerza funciones similares, constituida
en el pas, se deber realizar la retencin a cuenta del
Impuesto por rentas de fuente peruana y de fuente extranjera, en el momento en que se efecte la liquidacin en efectivo, aplicando la tasa del cinco por ciento
(5%) sobre la diferencia entre el ingreso producto de
la enajenacin y el costo computable registrado en
la referida Institucin. nicamente en estos casos, el
clculo de la retencin deber efectuarse deduciendo
el monto exonerado a que se refiere el inciso p) del
artculo 19, el que se aplicar contra las ganancias
de capital obtenidas en el orden en que sean percibidas y hasta agotar su importe. Asimismo, debern
compensarse las prdidas de capital registradas por la
Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores
o quien ejerza funciones similares, en la enajenacin
de valores emitidos por sociedades constituidas en el
pas. El procedimiento para liquidar la retencin mensual considerando las deducciones anteriores ser establecido en el Reglamento.
()
Artculo 73-C
En el caso de la enajenacin de los bienes a que se
refiere el inciso a) del artculo 2 de esta ley, o de derechos sobre stos, efectuada por una persona natural,
sucesin indivisa o sociedad conyugal que opt por
tributar como tal, domiciliada en el pas, que sea liquidada por una Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores o quien ejerza funciones similares,
constituida en el pas, se deber realizar la retencin
a cuenta del impuesto por rentas de fuente peruana y
de fuente extranjera, en el momento en que se efecte
la liquidacin en efectivo, aplicando la tasa del cinco
por ciento (5%) sobre la diferencia entre el ingreso
producto de la enajenacin y el costo computable
registrado en la referida institucin. La Institucin de
Compensacin y Liquidacin de Valores o quien ejerza funciones similares, constituida en el pas, deber
liquidar la retencin mensual que corresponde a cada
contribuyente, de acuerdo con el procedimiento establecido en el Reglamento, el que deber considerar las
siguientes deducciones:
1. De las rentas de fuente compensar las prdidas
de capital originadas en la enajenacin de valores
mobiliarios emitidos por sociedades constituidas
en el pas, que tuviera registradas.
2. De las rentas de fuente extranjera compensar
las prdidas de capital originadas en la enajenacin
de valores mobiliarios emitidos por empresas, sociedades u otras entidades constituidas o establecidas en el exterior, que tuviera registradas.
()
Cuando la renta del sujeto domiciliado en el pas, proveniente de la enajenacin de los bienes a que se refiere el inciso a) del artculo 2 de esta Ley, o derechos
sobre estos, sea de segunda categora o de tercera
categora, el Impuesto retenido por la Institucin de
Compensacin y Liquidacin de Valores o quien ejerza
funciones similares, constituida en el pas, en relacin
con dichas rentas tendr carcter de pago a cuenta. El
Impuesto retenido ser utilizado como crdito contra
los pagos a cuenta de tercera categora generados a
210
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
El artculo en comentario modifica el primer prrafo del artculo 73-C de la LIR, que establece
que CAVALI deber liquidar la retencin mensual en el pas que corresponde a cada contribuyente,
de acuerdo con el procedimiento establecido en el Reglamento, debiendo considerar las siguientes
deducciones:
1. De las rentas de fuente peruana deducir el monto exonerado a que se refiere el inciso p) del
artculo 19 de la LIR, el que se aplicar contra las ganancias de capital obtenidas en el orden
en que sean percibidas y hasta agotar su importe, y compensarn las prdidas originadas en la
enajenacin de valores mobiliarios emitidos por sociedades constituidas en el pas, que tuviera
registradas.
2. La novedad se establece en las rentas de fuente extranjera, la cual indica que compensar las
prdidas de capital originadas en la enajenacin de valores mobiliarios emitidos por empresas,
sociedades u otras entidades constituidas en el exterior, que estuvieran registradas.
Igualmente, la norma modifica el tercer prrafo del artculo citado, estableciendo que en el caso de
rentas de sujetos domiciliados en el pas provenientes de la enajenacin de los bienes a que se refiere
el inciso a) del artculo 2 de la LIR o de derechos sobre stos, el impuesto retenido de acuerdo con la
liquidacin efectuada en cada mes por CAVALI, en relacin con dichas rentas tendr carcter de pago
a cuenta y ser utilizado como crdito contra el pago del impuesto que en definitiva corresponde conforme a lo previsto en el artculo 52-A de la LIR, la cual refiere a rentas de capital o segunda categora;
por el ejercicio gravable en que se realiz la retencin. El prrafo original haca referencia tambin a la
renta empresarial o de tercera categora.
Posteriormente, el Decreto Legislativo N 1120 (vigente a partir del 01.01.2013) modific el numeral 1 del primer prrafo del artculo 73-C de la LIR, incluido por el Decreto Legislativo N 1112,
excluyendo de la liquidacin de la retencin mensual que corresponde a cada contribuyente, la deduccin del monto exonerado a que se refiere el inciso p) del artculo 19, correspondiente a la exoneracin de las ganancias de capital provenientes de la enajenacin de bienes a que se refiere el inciso a)
del artculo 2 de LIR, toda vez que dicha exoneracin fue derogada por la nica Disposicin Derogatoria del Decreto Legislativo N 1120 vigente a partir del 01.01.2013.
Artculo 76
Artculo 76
Las personas o entidades que paguen o acrediten a Las personas o entidades que paguen o acrediten a
211
Reforma Tributaria
beneficiarios no domiciliados rentas de fuente peruana de cualquier naturaleza, debern retener y abonar
al Fisco con carcter definitivo dentro de los plazos
previstos por el Cdigo Tributario para las obligaciones
de periodicidad mensual, los impuestos a que se refieren los artculos 54 y 56 de esta Ley, segn sea el
caso. Si quien paga o acredita tales rentas es una Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores o
quien ejerza funciones similares constituida en el pas,
la retencin por concepto de intereses se efectuar en
todos los casos con la tasa de cuatro coma noventa
y nueve por ciento (4,99%), quedando de cargo del
sujeto no domiciliado el pago del mayor Impuesto que
resulte de la aplicacin a que se refieren el inciso c)
del artculo 54 y el inciso j) del artculo 56 de la Ley.
Tratndose de rentas de segunda categora originadas
por la enajenacin, redencin o rescate de los bienes
a que se refiere el inciso a) del artculo 2 de esta Ley,
se tendr en cuenta lo siguiente:
a) Cuando sean atribuidas por las Sociedades Administradoras de los Fondos Mutuos de Inversin en
Valores y de los Fondos de Inversin, las Sociedades
Titulizadoras de Patrimonios Fideicometidos, los Fiduciarios de Fideicomisos Bancarios y las Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones por los aportes
voluntarios sin fines previsionales, stas no debern
considerar la exoneracin a que se refiere el inciso p)
del artculo 19 de la Ley.
b) En el caso de operaciones que sean liquidadas por
una Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores o quien ejerza funciones similares, constituida en
el pas, la retencin deber efectuarse en el momento
en que efecte la compensacin y liquidacin de efectivo, sin considerar la exoneracin a que se refiere el
inciso p) del artculo 19 de esta Ley. A efectos de la
determinacin del costo computable, el sujeto no domiciliado deber registrar ante la referida Institucin
el respectivo costo computable as como los gastos
incurridos que se encuentren vinculados con la adquisicin de los valores enajenados, los que debern
estar sustentados con los documentos emitidos por
las respectivas entidades o participantes que hayan
intervenido en la operacin de adquisicin o enajenacin de los valores.
()
beneficiarios no domiciliados rentas de fuente peruana de cualquier naturaleza, debern retener y abonar
al fisco con carcter definitivo dentro de los plazos
previstos por el Cdigo Tributario para las obligaciones de periodicidad mensual, los impuestos a que se
refieren los artculos 54 y 56 de esta ley, segn sea
el caso. Si quien paga o acredita tales rentas es una
Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores
o quien ejerza funciones similares constituida en el
pas, se tendr en cuenta lo siguiente:
b) Tratndose de rentas de segunda categora originadas por la enajenacin, redencin o rescate de los bienes a que se refiere el inciso a) del artculo 2 de esta
Ley, la retencin deber efectuarse en el momento en
que se efecte la compensacin y liquidacin de efectivo. A efectos de la determinacin del costo computable, el sujeto no domiciliado deber registrar ante la
referida Institucin el respectivo costo computable as
como los gastos incurridos que se encuentren vinculados con la adquisicin de los valores enajenados, los
que debern estar sustentados con los documentos
emitidos por las respectivas entidades o participantes
que haya intervenido en la operacin de adquisicin o
enajenacin de los valores.
()
La norma en comentario ha modificado el primer prrafo del artculo 76 de la LIR a fin de excluir
212
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
de dicho prrafo el inciso a) que haca referencia a la exoneracin prevista en el inciso p) del artculo
19 de la LIR, que fuera derogada por la presente norma.
Artculo 85
Los contribuyentes que obtengan rentas de tercera
categora abonarn con carcter de pago a cuenta del
Impuesto a la Renta que en definitiva les corresponda
por el ejercicio gravable, dentro de los plazos previstos por el Cdigo Tributario, cuotas mensuales que
determinarn con arreglo a alguno de los siguientes
sistemas:
a) Fijando la cuota sobre la base de aplicar a los ingresos netos obtenidos en el mes, el coeficiente resultante de dividir el monto del impuesto calculado
correspondiente al ejercicio gravable anterior entre el
total de los ingresos netos del mismo ejercicio.
Los pagos a cuenta por los perodos de enero y febrero se fijarn utilizando el coeficiente determinado en
base al impuesto calculado e ingresos netos correspondientes al ejercicio precedente al anterior. En este
caso, de no existir impuesto calculado en el ejercicio
precedente al anterior se aplicar el mtodo previsto
en el inciso b) de este artculo.
En base a los resultados que arroje el balance del primer semestre del ejercicio gravable, los contribuyentes podrn modificar el coeficiente a que se refiere el
primer prrafo de este inciso. Dicho coeficiente ser
de aplicacin para la determinacin de los futuros pagos a cuenta.
b) Aqullos que inicien sus actividades en el ejercicio
efectuarn sus pagos a cuenta fijando la cuota en el
dos por ciento (2%) de los ingresos netos obtenidos
en el mismo mes.
Tambin debern acogerse a este sistema quienes no
hubieran obtenido renta imponible en el ejercicio anterior.
Para efecto de lo dispuesto en este artculo, se consideran ingresos netos el total de ingresos gravables de
la tercera categora, devengados en cada mes, menos
las devoluciones, bonificaciones, descuentos y dems
Artculo 85
Los contribuyentes que obtengan rentas de tercera
categora abonarn con carcter de pago a cuenta del
Impuesto a la Renta que en definitiva les corresponda
por el ejercicio gravable, dentro de los plazos previstos
por el Cdigo Tributario, el monto que resulte mayor
de comparar las cuotas mensuales determinadas con
arreglo a lo siguiente:
a) La cuota que resulte de aplicar a los ingresos netos obtenidos en el mes, el coeficiente resultante de
dividir el monto del impuesto calculado correspondiente al ejercicio gravable anterior entre el total
de los ingresos netos del mismo ejercicio. En el caso
de los pagos a cuenta de los meses de enero y febrero, se utilizar el coeficiente determinado sobre
la base del impuesto calculado e ingresos netos correspondientes al ejercicio precedente al anterior.
De no existir impuesto calculado en el ejercicio
anterior o, en su caso, en el ejercicio precedente al
anterior, los contribuyentes abonarn con carcter
de pago a cuenta las cuotas mensuales que se determinen de acuerdo con lo establecido en el inciso
siguiente.
b) La cuota que resulte de aplicar el uno coma cinco
por ciento (1,5%) a los ingresos netos obtenidos en
el mismo mes.
Los contribuyentes a que se refiere el primer prrafo del presente artculo podrn optar por efectuar
sus pagos a cuenta mensuales de acuerdo con lo
siguiente:
i) Aquellos que les corresponda abonar como pago
a cuenta la cuota determinada de acuerdo con lo
dispuesto en el inciso b) de este artculo podrn, a
partir del pago a cuenta del mes de mayo y sobre
la base de los resultados que arroje el estado de
ganancias y prdidas al 30 de abril, aplicar a los ingresos netos del mes, el coeficiente que se obtenga
213
Reforma Tributaria
214
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
215
Reforma Tributaria
Asimismo, cabe sealar que en la Tercera Disposicin Complementaria Final, respecto a los pagos
a cuenta del Impuesto a la Renta de tercera categora de contribuyentes comprendidos en leyes promocionales, dentro del mbito de aplicacin de la Ley N 27037, Ley de Promocin de la Inversin en
la Amazona y norma complementaria; Ley N 27360, Ley que aprueba las normas de Promocin del
Sector Agrario y normas modificatorias; y, Ley N 27460, Ley de Promocin y Desarrollo de la Acuicultura y normas modificatorias, se ha dispuesto que los mismos efectuarn sus pagos a cuenta segn el
artculo 85 de la LIR. De ese modo, el impuesto calculado es el importe determinado aplicando la tasa
del Impuesto a la Renta prevista en cada Ley promocional. A su vez, a fin de determinar la cuota a que
se refiere el inciso b) del primer prrafo del artculo 85 de la Ley:
a) Los contribuyentes comprendidos en la Ley N 27037 afectos al Impuesto a la Renta con la tasa
del 5% 10%, aplicarn el 0,3% el 0,5%, respectivamente, a los ingresos netos obtenidos en el
mes.
b) Los contribuyentes comprendidos en las Leyes N 27360 y N 27460, aplicarn el 0,8% a los ingresos netos obtenidos en el mes.
En ese sentido, lo anterior se aplicar mientras se encuentren vigentes los beneficios tributarios
previstos en las leyes promocionales antes mencionadas.
Artculo 105
En el caso previsto en el numeral 2 del artculo anterior, si la ganancia es distribuida en efectivo o en
especie por la sociedad o empresa que la haya generado, se considerar renta gravada en dicha sociedad
o empresa.
Artculo 105
En el caso previsto en el numeral 2 del artculo anterior, si la ganancia es distribuida en efectivo o en
especie por la sociedad o empresa que la haya generado, se considerar renta gravada en dicha sociedad o empresa.
Se presume, sin admitir prueba en contrario, que la
ganancia a que se refiere el numeral 2 del artculo
104 de esta ley es distribuida en cualquiera de los
siguientes supuestos:
1. Cuando se reduce el capital dentro de los cuatro
(4) ejercicios gravables siguientes al ejercicio en el
cual se realiza la reorganizacin, excepto cuando dicha reduccin se haya producido en aplicacin de lo
dispuesto en el numeral 4 del artculo 216 o en el
artculo 220 de la Ley General de Sociedades.
2. Cuando se acuerde la distribucin de dividendos
y otras formas de distribucin de utilidades, incluyendo la distribucin de excedentes de revaluacin,
ajustes por reexpresin, primas y/o reservas de libre
disposicin, dentro de los cuatro (4) ejercicios gra-
216
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
217
Reforma Tributaria
Como se sabe, el numeral 2 del artculo 104 dispone que si las sociedades o empresas acordaran
la revaluacin voluntaria de sus activos, la diferencia entre el mayor valor pactado y el costo computable determinado de acuerdo con el Decreto Legislativo N 797 no estar gravado con el Impuesto a
la Renta, siempre que no se distribuya. De ese modo, el artculo 105 de la LIR, estableca llanamente
que: En el caso previsto en el numeral 2 del artculo anterior, si la ganancia es distribuida en efectivo o en
especie por la sociedad o empresa que la haya generado, se considerar renta gravada en dicha sociedad
o empresa.
De ese modo, la norma en comentario ha establecido presunciones para considerar la renta. As,
218
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
se establecen diferentes supuestos, como por ejemplo, cuando exista una reduccin de capital como
lo plantea el numeral 1, o cuando exista una distribucin de dividendos como lo establece el numeral
2 ambos dentro de los cuatro (4) ejercicios gravables siguientes y cuando una sociedad o empresa
determine una escisin y estas acciones recibidas por los socios o accionistas sean transferidas en propiedad o canceladas por una posterior reorganizacin, estableciendo determinadas condiciones para
su afectacin con el Impuesto a la Renta.
Puede verificarse tambin que de acuerdo a lo establecido en esta modificatoria la ganancia que
se obtenga ser imputada en el ejercicio en que se efectu la distribucin, adems de existir tambin
una responsabilidad de los socios o accionistas en forma solidaria a realizar el pago por la ganancia
obtenida, evitando de esta forma todo tipo de accin con el fin de evadir la responsabilidad tributaria
de los contribuyentes.
Del mismo modo, en el nuevo artculo 105-A de la LIR se establece presunciones para la determinacin de la renta en el supuesto previsto en el numeral 3 del artculo 104.
La renta gravada como consecuencia de la revaluacin voluntaria de activos en aplicacin del numeral 1 del artculo 104 de la LIR, no podr ser compensada con las prdidas tributarias de la partes
intervinientes en la reorganizacin.
219
Reforma Tributaria
220
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
4. No se atribuirn las rentas netas pasivas a los contribuyentes domiciliados en el pas que estn sujetos al
Impuesto en el Per nicamente por sus rentas de fuente peruana, ni a aquellas empresas conformantes de la
actividad empresarial del Estado.
Artculo 114.- Rentas pasivas
Para efecto de lo dispuesto en el presente captulo, se entender por rentas pasivas a:
1. Los dividendos y cualquier otra forma de distribucin de utilidades.
No se considerar como rentas pasivas a:
a) Los conceptos previstos en los incisos g) y h) del artculo 24-A de esta ley.
b) Los dividendos y otras formas de distribucin de utilidades pagadas por una entidad controlada no domiciliada a otra.
2. Los intereses y dems rentas a que se refiere el inciso a) del artculo 24 de esta ley, salvo que la entidad
controlada no domiciliada que las genera sea una entidad bancaria o financiera.
3. Las regalas.
4. Las ganancias de capital provenientes de la enajenacin de los derechos a que se refiere el artculo 27 de
esta ley.
5. Las ganancias de capital provenientes de la enajenacin de inmuebles, salvo que stos hubieran sido utilizados en el desarrollo de una actividad empresarial.
6. Las rentas y ganancias de capital provenientes de la enajenacin, redencin o rescate de valores mobiliarios.
7. Las rentas provenientes del arrendamiento o cesin temporal de inmuebles, salvo que la entidad controlada
no domiciliada se dedique al negocio de bienes races.
8. Las rentas provenientes de la cesin de derechos sobre las facultades de usar o disfrutar cualquiera de los
bienes o derechos generadores de las rentas consideradas pasivas de acuerdo con los numerales 1, 2, 3 y/o 7
del presente artculo.
9. Las rentas que las entidades controladas no domiciliadas obtengan como consecuencia de operaciones
realizadas con sujetos domiciliados en el pas, siempre que:
a) stos y aqullas sean partes vinculadas,
b) tales rentas constituyan gasto deducible para los sujetos domiciliados para la determinacin de su Impuesto
en el pas, y
c) dichas rentas no constituyan renta de fuente peruana, o estn sujetas a la presuncin prevista en el artculo
48 de esta ley, o siendo ntegramente de fuente peruana estn sujetas a una tasa del Impuesto menor al
treinta por ciento (30%).
Si los ingresos que califican como rentas pasivas son iguales o mayores al ochenta por ciento (80%) del total
de los ingresos de la entidad controlada no domiciliada, el total de los ingresos de sta sern considerados
como rentas pasivas.
Se presumir, salvo prueba en contrario, que:
(i) Todas las rentas obtenidas por una entidad controlada no domiciliada que est constituida o establecida, o
sea residente o domiciliada en un pas o territorio de baja o nula imposicin, son rentas pasivas.
(ii) Una entidad controlada no domiciliada constituida, establecida, residente o domiciliada en un pas o territorio de baja o nula imposicin, genera, en un ejercicio gravable de acuerdo con lo establecido en el segundo
prrafo del inciso a) del numeral 1 del artculo 113 de esta ley una renta neta pasiva igual al resultado de
multiplicar la tasa de inters activa ms alta que cobren las empresas del sistema financiero del referido pas
o territorio por el valor de adquisicin de la participacin o el valor de participacin patrimonial, el que resulte
mayor, que corresponda a la participacin, directa o indirecta, de los propietarios domiciliados en el pas a que
se refiere el primer prrafo del artculo 113 de esta ley. En caso el pas o territorio publique oficialmente la tasa
de inters activa promedio de las empresas de su sistema financiero, se utilizar dicha tasa.
221
Reforma Tributaria
Con la finalidad de evitar el traslado de ingresos a otras jurisdicciones, normalmente parasos fiscales, producto de acciones de planificacin fiscal internacional, se regula el Rgimen de Transparencia
Fiscal Internacional- RTFI, cuyos orgenes se registran en la legislacin norteamericana al establecer el
Controlled Foreign Corporation - CFC.
Esta regulacin busca evitar que un residente o domiciliado cree una sociedad en un pas de baja
o nula imposicin (sociedad instrumental o entidad controlada), atrayendo a esta ltima sus ingresos;
disminuyendo de este modo el pago de impuestos que le correspondera en el pas en que es domiciliado, revelando as su fin exclusivamente fiscal.
222
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Pues bien, dentro del marco creciente de flujo de capitales e inversiones en nuestro pas, y con el
afn de combatir la elusin fiscal internacional, se han acogido normas de TFI, introduciendo el Captulo XIV a la LIR, con la regulacin que pasamos a comentar.
36.1. Artculo 111 de la LIR - mbito de aplicacin
En el siguiente esquema, graficamos el mbito de aplicacin:
El RTFI se aplica a
contribuyentes domiciliados en el Per
223
Reforma Tributaria
Moneda
Participantes
No se atribuirn
3. La atribucin
de la rentas
netas pasivas
se efectuar en
proporcin a la
participacin,
directa o indirecta, de los
contribuyentes
domiciliados en
los resultados
de la entidad
controlada no
domiciliada.
224
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Si los ingresos que califican como rentas pasivas son iguales o mayores al 80% del total de ingresos de la entidad controlada no domiciliada, el total de los ingresos de sta sern considerados
como rentas pasivas. Sin embargo, en dicho artculo se prescribe una presuncin respecto a la
calificacin de rentas pasivas, que admite prueba en contrario.
Adems en el artculo 115 se detallan las rentas pasivas por las cuales no se efectuar la atribucin.
Artculo 118
a) ()
i) ()
Se considera como ingreso neto al establecido como
tal en el cuarto prrafo del artculo 20 de esta Ley incluyendo la renta neta a que se refiere el inciso h) del
artculo 28 de la misma norma, de ser el caso.
Artculo 118
a) ()
i) ()
Se considera como ingreso neto al establecido como
tal en el sexto prrafo del artculo 20 de esta Ley incluyendo la renta neta a que se refiere el inciso h) del
artculo 28 de la misma norma, de ser el caso.
La modificacin del artculo 118 de la LIR, literal b) que regula los sujetos no comprendidos en
el Rgimen Especial del Impuesto a la Renta, slo es una precisin respecto al prrafo del artculo 20
de la LIR que seala el concepto de renta neta, que por la modificacin efectuada pas a ser el sexto
prrafo y ya no el cuarto.
225
Reforma Tributaria
APNDICE
1. Los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta desde el perodo agosto 2012
1.1. Aspectos generales y el 1.5% de los ingresos netos gravables como mnimo para el pago a
cuenta
El nuevo texto del artculo 85 de la LIR, luego de la modificacin operada con ocasin de la
promulgacin del Decreto Legislativo N 1120, dispone que los contribuyentes que obtengan
rentas de tercera categora abonarn con carcter de pago a cuenta del Impuesto a la Renta que
en definitiva les corresponda por el ejercicio gravable el monto que resulte mayor de comparar
las cuotas mensuales determinadas con arreglo al coeficiente (inciso a) o al porcentaje o de
1.5% (inciso b).
De ello se desprende que a fin de realizar los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta, estos dependern del monto mayor que resulte de comparar las cuotas mensuales determinadas por los
incisos a) y b) que seala el artculo en comentario, de ello podemos inferir vlidamente que lo
mnimo que se debe pagar como pago a cuenta del Impuesto a la Renta ser de 1.5%.
En tal sentido, el contribuyente en un ejercicio puede obtener utilidades (por las cuales, antes de
la modificacin del artculo 85 de la LIR hubiera tenido que realizar sus pagos a cuenta de marzo
a diciembre con el sistema de coeficiente), a partir del pago a cuenta de agosto, aun cuando el
contribuyente tenga determinado un coeficiente, si ste resulta inferior al porcentaje 1.5% (
0.0150), el contribuyente tendr que realizar su pago a cuenta con dicho porcentaje.
Un aspecto que resulta importante para algunos contribuyentes es que el porcentaje ha sido
disminuido; sin embargo, ello no resulta favorable para otros contribuyentes que al tener un bajo
coeficiente, ahora se vern en la obligacin de incrementar su carga frente al fisco en funcin a
la nueva normativa.
1.2. Cuotas mensuales: Coeficiente vs 1.5%
La determinacin del coeficiente no se ha modificado.
Tal es as que la norma sigue disponiendo que los contribuyentes que obtengan rentas de tercera
categora abonarn con carcter de pago a cuenta del Impuesto a la Renta que en definitiva les
corresponda por el ejercicio gravable, el monto que resulte mayor de comparar las cuotas mensuales determinadas como sigue:
a) La cuota que resulte de aplicar a los ingresos netos obtenidos en el mes, el coeficiente resultante de dividir el monto del impuesto calculado correspondiente al ejercicio gravable
anterior entre el total de los ingresos netos del mismo ejercicio.
b) La cuota que resulte de aplicar el uno coma cinco por ciento (1,5%) a los ingresos netos obtenidos en el mismo mes.
226
En ese sentido, si bien la forma de determinacin del pago a cuenta no ha cambiado, reiteramos
que a partir de la vigencia del Decreto Legislativo N 1120, el pago a cuenta se debe realizar
en funcin a una comparacin a fin de verificar el mayor importe, y en ese sentido, el pago
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Cuota segn
coeficiente
VS
Cuota segn
1.5%
Si
Cuota segn
coeficiente
>
Cuota segn
1.5%
aplica = coeficiente
Si
Cuota segn
coeficiente
<
Cuota segn
1.5%
aplica = 1.5%
La comparacin se efectuar a partir de los pagos a cuenta a realizar desde el mes de enero.
De otro lado, el segundo prrafo del numeral 2 del artculo 54 del Reglamento del TUO de la
LIR modificado por el Decreto Supremo N 155-2012-EF establece que no se efectuar dicha
comparacin de no existir impuesto calculado en el ejercicio anterior o en su caso en el ejercicio
precedente al anterior. En tal supuesto los contribuyentes abonarn como pagos a cuenta del
impuesto la cuota que resulte de aplicar el 1,5% a los ingresos netos obtenidos en el mes.
(1) La presente disposicin no ha sido modificada ya que presenta la misma redaccin; sin embargo, antes se ubicada en el segundo prrafo del citado artculo.
227
Reforma Tributaria
el inciso b), y deseen efectuar su modificatoria, pueden realizarla a partir del periodo mayo,
conforme a los resultados que arroje el Estado de Ganancias y Prdidas al 30 de abril, ello en
base a dividir el monto del impuesto calculado entre los ingresos netos que resulten de dicho
estado financiero.
En este caso, en tanto corresponda, el coeficiente se comparar con el del ejercicio anterior; ello
implica que si el coeficiente que se determina con los Estados Financieros al 30 de abril es menor
al coeficiente de la declaracin jurada anual, entonces se utilizar el coeficiente de la declaracin
jurada anual del ejercicio anterior.
SI NO OBTUVO RENTA
NETA IMPONIBLE
Aplican el 1.5%
<
0.015
Para modificar la cuota pagada segn el 1.5%, por los perodos de mayo a julio los contribuyentes no debern tener deuda pendiente por los pagos a cuenta de los meses de enero y
abril del ejercicio a la fecha que establezca el reglamento.
a. Prdidas arrastrables
Los contribuyentes que tuvieran prdidas tributarias arrastrables acumuladas al ejercicio anterior podrn deducir de la renta neta resultante del Estado de G y P al 30 de abril, los siguientes montos:
(1) Cuatro dozavos (4/12) de las citadas prdidas, si hubieran optado por su compensacin de
acuerdo con el sistema previsto en el inciso a) del artculo 50 de la Ley.
(2) Cuatro dozavos (4/12) de las citadas prdidas, pero solo hasta el lmite del cincuenta por
ciento (50%) de la renta neta que resulte del estado de ganancias y prdidas al 30 de abril,
si hubieran optado por su compensacin de acuerdo con el sistema previsto en el inciso b)
del artculo 50 de la LIR.
228
Renta Neta Imponible
4/12 Prdidas Tributarias
= Renta Neta (segn sistema de compensacin)
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
b. Comparacin
Si el coeficiente (coeficiente resultante) fuese inferior al coeficiente determinado considerando
el impuesto calculado y los ingresos netos del ejercicio anterior se aplicar ste ltimo.
Coeficiente resultante
Coeficiente determinado
Impuesto calculado
(EGyP al mes de abril)
INGRESOS NETOS
(EGyP al mes de abril)
<
VS
Si
Impuesto calculado
del ejercicio anterior
aplica
E G Y P al 31.07
Si
cumplen
No
cumplen
A partir del pago a cuenta del mes de agosto: se
paga en funcin a la cuota que resulta mayor, entre
el coeficiente calculado de acuerdo al ejercicio
anterior y el 1.5%.
No podr utilizar el coeficiente que utiliz a partir
de mayo.
229
Reforma Tributaria
Importante:
De no cumplir con presentar el EG y P al 31 de julio, debern realizar el pago de la cuota
considerando el monto que resulte mayor entre el coeficiente en funcin a los resultados del
ejercicio anterior y el 1.5%, hasta que se presente dicho estado financiero. Es decir, no podrn
utilizar el coeficiente calculado en funcin a los resultados del mes de abril.
d. Requisitos
Debern haber presentado la Declaracin Jurada Anual del Impuesto a la Renta, de corresponder, as como los Estados de Ganancias y Prdidas respectivos en el plazo, forma y condiciones que establezca el Reglamento.
2.2. Modificacin de los pagos a cuenta a partir del perodo agosto
Los contribuyentes que no hubieran modificado su coeficiente a partir del pago a cuenta del mes
de mayo, podrn optar por determinar sus pagos a cuenta a partir del mes de agosto, en funcin
a los resultados que arroje el estado de ganancias y prdidas al 31 de julio.
a. Prdidas arrastrables
A efectos de determinar la renta imponible, los contribuyentes que tuvieran prdidas tributarias arrastrables acumuladas al ejercicio anterior podrn deducir de la renta neta resultante
del Estado de Ganancias y Prdidas al 30 de abril, los siguientes montos:
(1) Siete dozavos (7/12) de las citadas prdidas, si hubieran optado por su compensacin de
acuerdo con el sistema previsto en el inciso a) del artculo 50 de la Ley.
(2) Siete dozavos (7/12) de las citadas prdidas, pero solo hasta el lmite del cincuenta por
ciento (50%) de la renta neta que resulte del estado de ganancias y prdidas al 30 de abril,
si hubieran optado por su compensacin de acuerdo con el sistema previsto en el inciso
b) del artculo 50 de la LIR.
b. Requisitos
Debern haber presentado la Declaracin Jurada Anual del Impuesto a la Renta, de corresponder, as como los Estados de Ganancias y Prdidas respectivos en el plazo, forma y condiciones que establezca el Reglamento.
3. Determinacion de los pagos a cuenta a partir del mes de agosto 2012
3.1. Determinacin de las cuotas a pagar
a. En forma directa
230
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
b. Segn comparacin
Cuota determinada segn coeficiente:
Impuesto calculado
del ejercicio anterior
Coeficiente =
Ingresos netos del
ejercicio anterior
S
VS
Cuota determinada
segn 1.5%
>
contina
aplicando
coeficiente
<
Aplica 1.5%
c. Modificaciones de los pagos a cuenta a partir del mes de agosto - ejercicio 2012
Mediante la Cuarta Disposicin Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo N 1120,
se ha establecido en forma excepcional que la modificacin de los pagos a cuenta de los
meses de agosto a diciembre 2012, se realizar sobre la base de los resultados que arroje el
estado de ganancias y perdidas al 30 de junio 2012.
Concordantemente la nica Disposicin Complementaria Transitoria del Decreto Supremo
N 155-2012-EF seala que para el clculo del coeficiente que resulte del estado de ganancias y prdidas al 30 de junio en caso de tener prdidas tributarias arrastrables del ejercicio
anterior se deducirn 6/12 dozavos de las citadas prdidas de acuerdo con uno de los sistemas previstos en el artculo 50 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta.
La aplicacin del referido coeficiente se efectuar a partir de los pagos a cuenta de los meses
de agosto a diciembre que no hubieren vencido a la fecha de presentacin de la declaracin
jurada que contenga el estado de ganancias y prdidas al 30 de junio ajustado por inflacin
de ser el caso, siempre y cuando el contribuyente hubiera cumplido con presentar previamente la declaracin jurada anual del impuesto que contenga el Estado de Ganancias y Prdidas
al cierre del ejercicio gravable anterior. No ser exigible este requisito a los contribuyentes
que hubieran iniciado actividades en el ejercicio.
4. Ejemplos
EJEMPLO 1
Cuota segn coeficiente
Ingresos netos del mes de agosto 2012 = S/. 860,300
Coeficiente : 0.0203
Cuota = S/. 860,300 x 0.0203 = 17,464.09
Importe
mayor
231
Reforma Tributaria
Excepcionalmente podrn presentar el Estado de Ganancias y Prdidas al 30 de junio y determinar el nuevo coeficiente a aplicar de agosto a diciembre.
EJEMPLO 2
Datos
1. Renta neta imponible al 30.06.2012
=
2. Ingresos Netos Gravables
=
3. Impuesto calculado (30% 295,740)
=
4. No tiene prdida arrastrable de ejercicios anteriores
5. Coeficiente del ejercicio anterior: 0.0130
S/. 75,740
S/. 1650,230
S/. 22,722
Desarrollo
Impuesto Calculado
Coeficiente =
Ingresos Netos Acumulados
Coeficiente =
22,722
1650,230
Coeficiente = 0.0138
Aprciese que en el presente ejemplo, el coeficiente calculado en funcin a los resultados
al 30 de junio, resulta mayor al coeficiente calculado de acuerdo al ejercicio anterior;
pero inferior al 1.5%, razn por la cual la empresa procede a efectuar la modificatoria.
Coeficiente
calculado en
funcin a resultados al 30.06
0.0138
Coeficiente
calculado en funcin
a resultados al ejercicio 2011
0.0130
MAYOR
1.5%
MENOR
232
=
=
S/. 127,330
S/. 1,756.74
16
23
15
22
26
30
FE DE ERRATAS
Decreto Legislativo N 1120
Decreto Legislativo N 1124
31
24
17
Martes
27
Mircoles
julio 2012
25
26
19
Jueves
27
20
Viernes
28
21
FERIADO
Sbado
30
Vigencia del Decreto Legislativo N 1112
Artculo 24-A, el inciso g) del artculo 32-A, el inciso x) del
artculo 37 y el inciso b) del artculo 49 del TUO de la Ley
del Impuesto a la Renta
Sbado
29
Viernes
JUNIO 2012
18
Mircoles
28
Jueves
(*) El presente Decreto Legislativo entrar en vigencia el 01.01.2013, con excepcin del artculo 5 "Gastos de investigacin cientifica, tecnolgica e innovacin tecnolgica", el que entrar
en vigencia a partir del ejercicio siguiente a aqul en que se dicten las normas reglamentarias a que se refiere el inciso a.3) del artculo 37 incorporado por este Decreto Legislativo.
FERIADO
Lunes
Domingo
29
25
24
Martes
Lunes
Domingo
Impuesto a la Renta
Tercera Parte
233
234
Lunes
Martes
AGOSTO 2012
Mircoles
Viernes
3
Jueves
2
Sbado
Lunes
1
Decreto Legislativo N 1112 (*)
Mircoles
Martes
Jueves
Viernes
Sbado
(*) Con excepcin de los artculos que ya entran en vigencia. A partir del 1 de enero 2013 se derogan los incisos e) y f) del artculo 61 y el inciso c) del artculo 63 del TUO de la
La Ley del Impuesto a la Renta.
(**) Con excepcin de los artculos que entraron en vigencia el 1 de agosto 2012. A partir de esta fecha (01.01.2013) se derogan el inciso p) del artculo 19 del TUO de la Ley del
Impuesto a la Renta y la Ley N 29498, "Ley de Promocin a la inversin en capital humano".
(***) Entran en vigencia las modificaciones relacionadas con Precios de Transferencia (artculo 32-A) del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, con excepcin del inciso a.3) del
artculo 37 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta que entrar en vigencia a partir del ejercicio siguiente en el que se emitan las normas reglamentarias.
Domingo
ENERO 2013
(*) Ser de aplicacin para la liquidacin de la retencin mensual del impuesto que las instituciones de compensacin y liquidacin de valores o quien ejerza funciones similares
realicen por el mes de agosto 2012 en adelante.
Domingo
Reforma Tributaria
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
FUNDAMENTOS
1. COSTO COMPUTABLE
a) Situacin actual
Sustento documentario del costo computable
Conforme a lo dispuesto en el artculo 2 de la Ley de
Comprobantes de Pago, Decreto Ley N. 25632(2), se
considera comprobante de pago a "... todo documento
que acredite la transferencia de bienes, entrega en uso
o prestacin de servicios, calificado como tal por la
Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria - SUNAT".
Asimismo, el inciso e) del artculo 3 del citado
decreto ley dispone que la SUNAT sealar, entre
otros, los comprobantes de pago que permiten sustentar gasto o costo con efecto tributario.
En esa misma lnea, el artculo 1 del Reglamento de
Comprobantes de Pago (3) establece que "El comprobante de pago es un documento que acredita la transferencia de bienes, la entrega en uso, o la prestacin
Gastos por enajenacin del bien e intereses
de servicios". Adicionalmente, el artculo 4 del citado
El numeral 1) del artculo 20 de la Ley prev que por
Reglamento seala que se emitirn facturas cuando,
costo de adquisicin se entender a "la contraprestaentre otros, el comprador o usuario lo solicite a fin de
cin pagada por el bien adquirido, incrementada en
sustentar gasto o costo para efecto tributario.
las mejoras incorporadas con carcter permanente y
De otro lado, el artculo 20 de la Ley prev que la renta
los gastos incurridos con motivo de su compra tales
bruta est constituida por el conjunto de ingresos afeccomo: fletes, seguros, gastos de despacho, derechos
tos al Impuesto a la Renta (4) que se obtenga en el ejeraduaneros, instalacin, montaje, comisiones normales,
cicio gravable y que cuando tales ingresos provengan de
incluyendo las pagadas por el enajenante con motivo
la enajenacin de bienes, la renta bruta estar dada por
de la adquisicin o enajenacin de bienes...". Asimisla diferencia existente entre el ingreso neto total provemo, aade que en ningn caso los intereses formarn
niente de dichas operaciones y el costo computable de
parte del costo de adquisicin.
los bienes enajenados.
(1) Cuyo TUO fue aprobado mediante Decreto Supremo N. 179-2004-EF y normas modificatorias. En adelante, la Ley.
(2) Publicado el 24.7.1992 y normas modificatorias.
(3) Aprobado por la Resolucin de Superintendencia N. 007-99/SUNAT y normas modificatorias.
(4) En adelante, el Impuesto.
235
Reforma Tributaria
b) Problemtica
Sustento documentario del costo computable
Tal como se puede apreciar del texto del inciso j)
del artculo 44 de la Ley, la deduccin del gasto
est supeditada a su sustento con comprobantes
de pago. No obstante, dicho inciso no establece la
misma condicin para la deduccin del costo.
Cabe destacar que, conceptualmente, no existe una
diferencia sustancial entre gasto y costo que justifique un tratamiento diferenciado por el que el primero tiene que ser sustentado con comprobantes
de pago mientras que el segundo, no.
En efecto, ambos conceptos implican un egreso
efectuado con el fin de obtener un beneficio. Sin
embargo, dichos conceptos difieren en que, por un
lado, el costo es un egreso para financiar un bien
o servicio que generar un ingreso futuro y, por
otro lado, el gasto es un egreso que financia una
actividad especfica en beneficio de la empresa que
es consumido inmediatamente y no es susceptible
de generar beneficios econmicos en el futuro. Verbigracia, una empresa de transporte de pasajeros
que compra un mnibus considerar como costo el
precio pagado por dicho bien (5), en tanto las erogaciones que realice para combustible del vehculo
constituyen un gasto de la empresa (6).
La referida omisin, esto es, que el aludido inciso j)
no haya previsto de manera expresa que la deduccin del costo deba ser sustentada con comprobantes de pago ha generado dos interpretaciones:
a) La primera, que la deduccin del costo no requiere ser sustentada con comprobantes de
pago, toda vez que en ningn extremo del artculo 20 de la Ley se ha establecido que para
(5) En tanto el mnibus es un bien que le generar beneficios econmicos no solo presentes sino tambin futuros.
(6) Tales erogaciones producirn un beneficio econmico presente.
(7) As lo ha sealado el Tribunal Fiscal en las RTF Nos. 2933-3-2008, 6263-2-2005 y 586-2-2001.
(8) As lo ha sealado el Tribunal Fiscal en las RTF Nos. 9049-5-2004 y 2919-1-2004.
236
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
con carcter permanente introducidas con posterioridad a la adquisicin de un inmueble por una
persona natural, forman parte del costo computable de dicho bien, toda vez que slo hace referencia
al costo de adquisicin o construccin.
c) Propuesta
En virtud de las facultades delegadas por el inciso c)
del numeral 2 del artculo 2 de la Ley N. 29884, se
propone la siguiente modificacin normativa:
(9) Ver numerales 1 y 3 del artculo 4 del Reglamento de Comprobantes de Pago. Tngase en cuenta que la persona natural
es un consumidor final, a pesar que eventualmente podra enajenar el bien en el futuro y que la ganancia producto de
dicha enajenacin no est gravada con el Impuesto a la Renta si el inmueble califica como casa habitacin (ltimo prrafo
del artculo 2 de la Ley), o est exonerada en el caso de valores mobiliarios (inciso p) del artculo 19 de la Ley).
237
Reforma Tributaria
a la persona natural adquirente, sino una boleta de venta (9) que no permite sustentar costo
de acuerdo con el Reglamento de Comprobantes de Pago; y si fuera otra persona natural
no habitual en la enajenacin de inmuebles
o valores mobiliarios, tendra que solicitar un
Formulario N. 820(10)(11), lo que generara una
carga administrativa innecesaria tanto para
los contribuyentes como para la administracin tributaria. Adems, la exigencia de comprobantes de pago podra presentar un problema serio para estos contribuyentes, pues
se trata de personas naturales que no realizan
actividad empresarial y que perciben una ganancia al enajenar, por ejemplo, un inmueble
cuyo mayor valor ha podido ser generado a lo
largo de muchos aos.
(ii) Cuando de acuerdo con el Reglamento de
Comprobantes de Pago no sea obligatoria
su emisin.
(iii) Cuando de conformidad con el artculo 37
de la Ley, se permita la sustentacin del gasto
con otros documentos, en cuyo caso el costo
deber ser sustentado con tales documentos.
Esta exclusin se debe a que el artculo 37
de la Ley prev que ciertas operaciones pueden ser sustentadas con determinados documentos. Esa disposicin debe alcanzar a tales
operaciones independientemente de si constituyen costo o gasto.
Cabe destacar que esta propuesta tiene por objeto
otorgar seguridad jurdica tanto a los contribuyentes
como a la administracin tributaria, a travs de una norma que establezca claramente que el costo computable
debe ser sustentado con comprobantes de pago con las
excepciones antes sealadas. Atendiendo a ello y a que
esta parte del Proyecto no tiene por finalidad afectar situaciones anteriores a su entrada en vigencia, no se debe
considerar esta modificacin normativa como base
para interpretar si con anterioridad el costo computable
deba o no ser sustentado con comprobantes de pago.
Asimismo, como aspecto formal, esta propuesta
originara la modificacin del segundo prrafo del
acpite (i) del inciso a) del artculo 118 de la Ley,
debido a que para definir ingreso neto, dicho prra-
238
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
c) Propuesta
En virtud de las facultades delegadas por el inciso d)
del numeral 2 del artculo 2 de la Ley N. 29884, se
propone modificar el numeral 2 del artculo 32 de
la Ley con la finalidad de establecer que el valor de
mercado de los valores sea el mayor entre el valor
pactado y el valor de cotizacin, o entre aqul y el
valor patrimonial, o entre aqul y cualquier otro valor
que establezca el Reglamento de la Ley atendiendo a
la naturaleza de los valores.
Tngase presente que el valor de cotizacin puede
ser usado nicamente respecto de los valores que cotizan en mecanismos centralizados de negociacin, y
el valor patrimonial respecto de aquellos valores que
representan capital.
Sin perjuicio de lo antes expuesto, existen otros
239
Reforma Tributaria
incluyendo las que corresponden a la cesin gratuita de bienes muebles a que se refiere el inciso
h) del artculo 28 de la Ley (12).
Por otra parte, en diversos artculos de la Ley se ha
sealado de manera expresa la aplicacin de las
normas de precios de transferencia cuando se trate
de transacciones entre partes vinculadas. A saber:
Artculo 23, inciso b), referido a la renta
presunta por cesin de bienes muebles o
inmuebles distintos de predios, cuya depreciacin o amortizacin admite la Ley, efectuada por personas naturales a ttulo gratuito, a precio no determinado o a un precio
inferior al de las costumbres de la plaza, a
contribuyentes generadores de rentas de
tercera categora. La presuncin es de una
renta bruta anual no menor al 8% del valor
de adquisicin, produccin, construccin o
de ingreso al patrimonio.
Artculo 26, referido a la presuncin, salvo
prueba en contrario constituida por los libros de contabilidad del deudor, de que todo
prstamo en dinero (13) devenga un inters no
inferior a la tasa activa de mercado promedio mensual en moneda nacional o a la tasa
promedio de depsitos a 6 meses del mercado intercambiarlo de Londres del ltimo
semestre calendario del ao anterior, segn
se trate de moneda nacional o extranjera.
Esta presuncin es aplicable an cuando no
se hubiera fijado el tipo de inters, se hubiera
estipulado que el prstamo no devenga intereses, o se hubiera convenido en el pago de
un inters menor.
Artculo 28, inciso h), el cual establece similar presuncin a la descrita anteriormente, pero aplicable a la cesin efectuada por
sujetos generadores de rentas de la tercera
categora. En este caso la presuncin es de
una renta neta anual no menor al 6% del
valor de adquisicin, produccin, construc-
a) Situacin actual
El numeral 4) del artculo 32 de la Ley dispone que en el caso de transacciones entre partes vinculadas o que se realicen desde, hacia o
a travs de pases o territorios de baja o nula
imposicin, se considera valor de mercado a los
precios y monto de las contraprestaciones que
hubieran sido acordados con o entre partes independientes en transacciones comparables, en
condiciones iguales o similares, de acuerdo a lo
establecido en el artculo 32-A de dicha ley.
Es as que el artculo 32-A, en su inciso a), al establecer el mbito de aplicacin de las normas
de precios de transferencia dispone como regla
general que stas sern de aplicacin cuando
la valoracin convenida hubiera determinado
un pago del Impuesto en el pas inferior al que
hubiere correspondido por aplicacin del valor
de mercado y, en todo caso, cuando se trate de
operaciones internacionales y en determinados
supuestos nacionales.
Asimismo, el inciso a) del artculo 108 del Reglamento de la Ley seala que las normas de precios
de transferencia se aplicarn a los supuestos descritos en los prrafos precedentes y a las transacciones celebradas a ttulo oneroso o gratuito,
(12) Dicho artculo establece que son rentas de tercera categora las derivadas de la cesin de bienes muebles o inmuebles distintos de predios, cuya depreciacin o amortizacin admite la Ley, efectuada por contribuyentes generadores de rentas de tercera categora, a ttulo gratuito, a precio no determinado o a un precio inferior al de las costumbres de la plaza; a otros contribuyentes generadores de renta de tercera categora o a entidades comprendidas en
el ltimo prrafo del artculo 14 de la Ley. Adicionalmente, indica que se presume sin admitir prueba en contrario
que dicha cesin genera una renta neta anual no menor al 6% del valor de adquisicin produccin, construccin o
de ingreso al patrimonio, ajustado, de ser el caso, de los referidos bienes.
(13) Cualquiera sea su denominacin, naturaleza, forma o razn.
240
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
b) Problemtica
Un primer problema es la manera como se ha definido el mbito de aplicacin de las normas de
precios de transferencia. En efecto, el mbito de
aplicacin debe definir qu tipo de transacciones
estn sujetas a estas reglas de valoracin, esto es,
a qu transacciones se aplica los mtodos para
determinar los precios de transferencia, el anlisis de comparabilidad, as como sobre cules se
debe cumplir obligaciones formales y se puede
celebrar acuerdos anticipados de precios.
Ahora bien, el numeral 4) del artculo 32 de la
Ley ha definido ese mbito de aplicacin al sealar que el artculo 32-A (que regula las normas
de precios de transferencia) se aplica a las transacciones entre partes vinculadas o que se realicen desde, hacia o a travs de pases o territorios
de baja o nula imposicin. No obstante, el inciso
a) del artculo 32-A de la Ley establece que "Las
normas de precios de transferencia sern de aplicacin cuando la valoracin convenida hubiera
determinado un pago del Impuesto a la Renta, en
el pas, inferior al que hubiera correspondido por
aplicacin del valor de mercado."
c) Propuesta
En virtud de las facultades delegadas por el inciso d) del numeral 2 del artculo 2 de la Ley N.
29884, se propone modificar el primer prrafo
del inciso a) del artculo 32-A de la Ley a fin
de establecer en coherencia con lo previsto en
el numeral 4) del artculo 32 de dicho cuerpo
normativo que las normas de precios de trans-
241
Reforma Tributaria
242
b) Problemtica
Las normas de precios de transferencia se sustentan en que las transacciones entre empresas
vinculadas no necesariamente se pactan a valores de mercado, toda vez que los precios de
tales transacciones no se fijan por las fuerzas
de mercado y pueden ser fijados atendiendo a
los intereses del grupo econmico que pueden
no coincidir con los intereses que tendra cada
empresa si fuera ajena a tal grupo.
Es as que en aras de maximizar el beneficio econmico del grupo, los precios pueden ser establecidos de tal forma que se trasladen las ganancias
de unas empresas a otras, reduciendo o incluso
eliminando las ganancias de las primeras e incrementando las ganancias de las segundas.
Al respecto, la Organizacin para la Cooperacin y
el Desarrollo Econmico (OCDE) en el prrafo 1.2
de las Directrices sobre Precios de Transferencia
para Empresas Multinacionales y Administraciones
Tributarias (OCDE 2010)(16) reconoce que las normas de precios de transferencia pueden ser utilizadas para luchar contra el fraude y la elusin fiscal.
Ello implicara que un pas podra incorporar tales
normas con un carcter meramente antielusivo.
En tal escenario, resulta apropiado que las normas de precios de transferencia sean utiiizadas
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
existe alguna razn por la que se deba establepara evitar que las transacciones entre partes
cer un criterio de imputacin de los ajustes que
vinculadas o con pases o territorios de baja o
difiera de los criterios generales ya previstos en
nula imposicin sean pactadas a precios que
la Ley, y la respuesta es afirmativa.
perjudiquen fiscalmente al pas.
El problema se presenta cuando las reglas de
Un segundo tema respecto de los ajustes es el
imputacin establecen condiciones que no se
referido a que estos surten efecto tanto para el
pueden producir en el caso de los ajustes. As por
transferente como para el adquirente siempre
ejemplo, cuando el reconocimiento de una deterque se encuentren domiciliados o constituidos
minada renta no est sujeto a la regla del devenen el pas. Al respecto, es preciso destacar que la
go, el mayor valor que se debe reconocer como
lgica de dicha disposicin es que el Per no pueconsecuencia de las normas de precios de transde ajustar los precios que afectan la determinaferencia nunca sera reconocido en tanto nunca
cin de un Impuesto en el exterior. No obstante,
se producira su percepcin, y ese sera el caso
conforme a la Norma XI del Cdigo Tributario(17)
de algunas rentas de sujetos domiciliados en el
tambin estn sometidas a las normas tributapas y de sujetos no domiciliados (18). El problema
rias las personas no domiciliadas en el Per, entre
otros, respecto a rentas sujetas a tributacin en
resulta ms evidente aun cuando se est frente a
el pas. En tal sentido, tambin debe proceder el
transacciones realizadas a ttulo gratuito, debido
ajuste cuando se trate de transacciones de sua que en dichas transacciones no se habra pacjetos no domiciliados que le generen rentas de
tado contraprestacin alguna y, sin embargo, se
fuente peruana, o deducciones para la determidebe imputar a un perodo o ejercicio el monto
nacin de su Impuesto en el pas.
que se habra pactado por la transaccin si sta
El tercer tema es sobre la imputacin de los ajushubiese sido celebrada entre partes independientes. El segundo prrafo del inciso c) del artculo
tes, esto es, un monto determinado en aplicacin
32-A de la Ley establece que el ajuste que se dede las normas de precios de transferencia.
termine por aplicacin de las normas de precios
de transferencia se imputar al ejercicio gravable
c) Propuesta
en el que se realizaron las operaciones, prrafo
En ejercicio de las facultades delegadas por el inciso
que debe ser eliminado debido a que las normas
d) del numeral 2 del artculo 2 de la Ley N. 29884,
de precios de transferencia en el Per existen
se propone la siguiente modificacin normativa:
para evitar que a travs de valoraciones que no
(i) Incorporar en el inciso c) del artculo 32-A
respondan al principio de plena competencia se
de la Ley una disposicin que admita nieluda el pago del Impuesto en el pas. Se trata,
camente los ajustes positivos, mas no los
por tanto, de corregir tales valoraciones, pero en
negativos. Esto es, establecer que el valor
ningn caso de cambiar las reglas de imputacin
convenido por las partes debe ser ajustado
previstas en la Ley. Sin embargo, resulta proceen aplicacin de las normas de precios de
dente establecer reglas especiales de imputacin
transferencia solo si dicho valor determinicamente por causas razonables.
nase un menor Impuesto del que hubiera
Por lo tanto, la pregunta en cuestin sera si
resultado en aplicacin de tales normas.
(17) Cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo N. 135-99-EF y normas modificatorias,
publicado el 19-08-99.
(18) Como regla general, los contribuyentes no domiciliados en el pas estn sujetos al pago del Impuesto va retencin
en la fuente. As, el primer prrafo del artculo 76 de la Ley establece que las personas o entidades que paguen o
acrediten a beneficiarios no domiciliados rentas de fuente peruana debern retener y abonar al fisco con carcter
definitivo el impuesto respectivo. Ahora bien, el segundo prrafo de dicho artculo prev una regla especial de
imputacin en caso el pagador de la renta contabilice como gasto o costo las regalas, y retribuciones por servicios,
asistencia tcnica, cesin en uso u otros de naturaleza similar, a favor de no domiciliados, los que deben abonar
el monto equivalente a la retencin en el mes en que se produzca el registro contable. Esta constituye una norma
especial de imputacin, la que tampoco se podra cumplir en caso se deba efectuar un ajuste por aplicacin de los
precios de transferencia, pues ese mayor valor no se contabilizara.
243
Reforma Tributaria
(19) De lo que se trata es de verificar si el valor convenido para la transaccin o conjunto de transacciones segn se
haya determinado el valor de mercado considerando cada transaccin o conjunto de transacciones en aplicacin
del mtodo ms apropiado y del respectivo anlisis transaccional produce un perjuicio al fisco en comparacin
con el resultado que se hubiese producido de haberse aplicado el valor de mercado.
(20) Ello depender del mtodo utilizado as como del anlisis transaccional.
244
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
(21) Se denomina acuerdo unilateral al suscrito nicamente entre una administracin tributaria y el contribuyente.
245
Reforma Tributaria
suscritos entre 1991 y 2008, 364 han sido unilaterales, 464 bilaterales, y 13 multilaterales (22).
En Canad, al 2008 se contaba con 22 acuerdos
unilaterales, 92 bilaterales y 2 multilaterales; y
se estaban negociando 10 unilaterales, 50 bilaterales y 1 multilateral (23). En Japn, entre 1987
y 2002 se recibieron 44 solicitudes de acuerdos
unilaterales y 258 solicitudes de acuerdos bilaterales y multilaterales (24). Ms an, en el prrafo
4.130 de las Directrices se indica que la mayora de los pases prefieren la celebracin de los
acuerdos bilaterales o multilaterales.
Por tal motivo, resulta pertinente que nuestra
legislacin interna faculte a la SUNAT a celebrar tales acuerdos por ser el rgano encargado de administrar los tributos, primero a nivel
de ley y posteriormente a travs de las normas
reglamentarias que sean necesarias. Tngase en
cuenta que una de las ventajas del uso de estos
acuerdos bilaterales o multilaterales es que evitan tanto la no imposicin como la doble imposicin, resultando as beneficioso para los fiscos
y para los contribuyentes, tal como se reconoce
en el prrafo 4.162 de las Directrices.
Cabe destacar que dicha facultad de la SUNAT
de celebrar acuerdos anticipados de precios con
otras administraciones tributarias se debe ejercer nicamente con administraciones de pases
con los que el Per hubiese celebrado un convenio para evitar la doble imposicin, debido a lo
siguiente:
Los aludidos acuerdos son un mecanismo
para evitar la doble imposicin en el marco
del procedimiento amistoso de los convenios para evitar la doble imposicin (25).
Resultara muy complejo suscribir un acuerdo con una administracin tributaria de un
pas con el cual no se cuenta con convenio
para evitar la doble imposicin(26).
Las administraciones tributarias no contaran con la informacin necesaria para celebrar el acuerdo bajo comentario, en tanto el
intercambio de informacin se proporciona
en virtud del convenio para evitar la doble
imposicin o de un convenio de intercambio
de informacin.
c) Propuesta
En virtud de las facultades delegadas por el inciso d) del numeral 2 del artculo 2 de la Ley
N. 29884, se propone la siguiente modificacin
normativa:
(i) Ampliar la posibilidad de celebrar acuerdos
anticipados de precios a cualquier sujeto domiciliado por sus transacciones sujetas a las
normas de precios de transferencia, sin limitarlos a las operaciones internacionales.
(ii) Establecer la posibilidad de celebrar acuerdos anticipados de precios con dos o ms
Administraciones Tributarias de pases con
los que el Per hubiese celebrado un convenio para evitar la doble imposicin.
d) Efecto sobre la legislacin nacional
La propuesta normativa implica modificar el inciso f) del artculo 32-A de la Ley.
3.4 Obligaciones formales
a) Situacin actual
El tercer prrafo del literal g) del artculo 32-A de
la Ley seala que la SUNAT, a efecto de garantizar una mejor administracin de Impuesto, podr
exceptuar de la obligacin de presentar la declaracin jurada informativa, recabar documentacin
e informacin detallada por transaccin y/o de
contar con el estudio tcnico de precios de transferencia, excepto en los casos de transacciones
246
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
b) Problemtica
Las obligaciones formales relacionadas con los
precios de transferencia han sido establecidas de
manera amplia, de tal manera que resultan exigbles incluso en aquellos casos en que no tienen
incidencia tributaria.
As, por ejemplo, en el caso concreto de operaciones realizadas desde, hacia o a travs de
pases o territorios considerados de baja o nula
imposicin, el requisito de contar con estudio
tcnico de precios de transferencia, slo se
justificara cuando tales operaciones originan
rentas gravadas o gastos deducibles en la determinacin del Impuesto.
No obstante ello, de acuerdo con la Ley se podra interpretar que tal obligacin resulta exigible incluso cuando se trate de un gasto no
deducible para el sujeto domiciliado (de conformidad con el artculo 44 de la Ley) el cual a
su vez no sea renta de fuente peruana para el
sujeto no domiciliado en el pas.
De otro lado, la limitacin a la facultad otorgada
a la SUNAT para establecer excepciones para el
cumplimiento de las obligaciones formales vinculadas a las normas de precios de transferencia,
esto es, que no pueda exceptuar de dichas obligaciones en el caso de las transacciones realizadas
desde, hacia o a travs de pases o territorios de
baja o nula imposicin, resulta inequitativa respecto de las operaciones entre partes vinculadas,
toda vez que no hay sustento para tal distincin.
La referida limitacin genera problemas para el
contribuyente, pues por ejemplo un contribuyente domiciliado en el pas que hubiera celebrado
247
Reforma Tributaria
b) Problemtica
Actualmente se verifica que las entidades sin fines
de lucro deben efectuar un doble trmite, primero
ante la administracin tributaria (SUNAT) para inscribirse como entidades exoneradas o inafectas del
Impuesto, y luego ante el Ministerio de Economa y
Finanzas para inscribirse como entidades perceptoras de donaciones.
En consecuencia, a fin de otorgar simplicidad y uniformidad en el trmite de calificacin como entidad perceptora de donaciones, tal calificacin debera ser efectuada por la SUNAT, institucin que previamente las
inscribe en los registros de entidades inafectas o exoneradas del Impuesto y que cuenta con los elementos
suficientes para pronunciarse respecto a la solicitud de
calificacin como entidad perceptora de donaciones.
c) Propuesta
En virtud de las facultades delegadas por el inciso e)
del numeral 2 del artculo 2 de la Ley N. 29884, se
propone modificar los incisos x) del artculo 37 y b)
del artculo 49 de la Ley, estableciendo que la SUNAT
sea la entidad encargada de la calificacin de las entidades que soliciten ser perceptoras de donaciones,
248
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
b) Problemtica
c) Propuesta
En virtud de las facultades delegadas por los incisos c)
e i) del numeral 2 del artculo 2 de la Ley N. 29884,
se propone la siguiente modificacin normativa:
249
Reforma Tributaria
Costo de adquisicin
100
100
100
100
100
Costo posterior
40
40
40
40
TOTAL
aplicar sobre el resultado de sumar los costos posteriores con los costos de adquisicin, produccin
o construccin o el valor de ingreso al patrimonio
incurridos hasta antes que el activo hubiera sido
afectado a la generacin de renta gravada.
(ii) El importe resultante de lo dispuesto en el acpite anterior, ser el monto deducible tratndose de edificios y construcciones, o el mximo
deducible en el caso de otro tipo de bienes, en
cada ejercicio gravable. No obstante, tratndose
de edificios y construcciones o de otro tipo de
bienes en los que se hubiera deducido el importe
correspondiente al porcentaje mximo deducible, la deduccin en el ltimo ejercicio podr ser
menor, pues corresponder al valor del bien que
quede por depreciar.
Ahora bien, a fin de distinguir entre los costos posteriores y los costos de adquisicin, produccin o
construccin o el valor de ingreso al patrimonio
incurridos hasta antes que el activo hubiera sido
afectado a la generacin de renta gravada, se propone emplear la frase 'costos iniciales' para hacer
referencia a estos ltimos.
La propuesta normativa se puede graficar de la siguiente manera:
Monto de depreciacin tributaria deducible *
20
20
28 **
28 **
28 **
16 ***
140
* Para efecto del presente ejemplo, se asume una tasa mxima de depreciacin anual de 20%.
** Resultado de aplicar la tasa de depreciacin anual de 20% sobre el valor de adquisicin ms el costo posterior: 20%
(100+40) = 28.
*** An cuando el resultado de aplicar la tasa de depreciacin anual sobre el valor de adquisicin ms el costo posterior
sea de 28, slo se podr deducir el saldo del valor del activo fijo que queda por depreciar = 16.
250
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
para modificar su ubicacin. En efecto, en la norma actual el trmino mejoras se encuentra en la definicin
de costo de adquisicin a pesar que afecta a todo tipo
de costo (27), por lo que corresponde eliminar tal mencin en la parte del costo de adquisicin, e incorporarla
como parte de la definicin del costo computable, en el
penltimo prrafo del citado artculo 20.
Es pertinente sealar que esta modificacin normativa tiene como objetivo mejorar el texto del artculo 20 de la Ley.
Por otra parte, el segundo prrafo del artculo 51A de la Ley prev que cuando los gastos necesarios
para producir la renta y mantener su fuente incidan conjuntamente en rentas de fuente peruana y
rentas de fuente extranjera, y no sean imputables
directamente a unas o a otras, la deduccin se efectuar en forma proporcional de acuerdo al procedimiento que establezca el Reglamento de la Ley.
De igual manera, tratndose de personas naturales,
sucesiones indivisas o sociedades conyugales que
optaron por tributar como tales, cuando los gastos
incidan conjuntamente en rentas de fuente extranjera provenientes de la enajenacin de los bienes a
que se refiere el inciso a) del artculo 2 de la Ley, o
derechos sobre estos, y dems rentas de fuente extranjera, y no sean imputables directamente a unas
o a otras, la deduccin se efectuar en forma proporcional de acuerdo al procedimiento que establezca el
Reglamento de la Ley.
b) Problemtica
Del artculo 51 antes citado fluye que las personas
naturales, sucesiones indivisas o sociedades conyugales que optaron por tributar como tales pueden
generar rentas de fuente extranjera que deben ser
sumadas a distintos tipos de rentas de fuente peruana: renta neta del capital por enajenacin de valores mobiliarios, renta neta del trabajo y renta neta
empresarial (28).
Por tal motivo, lo previsto en el segundo prrafo
del artculo 51-A de la Ley resulta insuficiente por
cuanto slo establece la proporcionalidad en la deduccin de gastos que incidan en rentas de fuente
peruana y extranjera, o que incidan en rentas de
fuente extranjera por enajenacin de valores mobiliarios en mecanismos centralizados de negociacin
en el Per y otro tipo de rentas de fuente extranjera.
Empero, hay otro tipo de supuestos en los que puede resultar necesaria la regla de proporcionalidad
para la imputacin de los gastos.
En efecto, una persona natural, sucesin indivisa o
sociedad conyugal que opt por tributar como tal
puede generar diversas rentas de fuente extranjera
que deban ser sumadas a sus rentas netas del capital, del trabajo y empresariales, para lo cual puede
251
Reforma Tributaria
haber incurrido en gastos que incidan en la generacin de las rentas de fuente extranjera que deban
ser sumadas a dos de los tres tipos de rentas de
fuente peruana, o incluso a los tres.
c) Propuesta
En virtud de las facultades delegadas por el inciso i)
del numeral 2 del artculo 2 de la Ley N. 29884, se
propone modificar el segundo prrafo del artculo
51-A de la Ley, a fin de extender la regla para la
imputacin de gastos que incidan en la generacin
de rentas de fuente extranjera de distinto tipo y que
deban ser sumadas a las rentas netas del capital por
enajenacin de valores mobiliarios y/o rentas netas
del trabajo y/o rentas netas empresariales.
d) Efecto sobre la legislacin nacional
La propuesta normativa implica modificar el tercer
prrafo del artculo 51-A de la Ley.
7. IMPUESTO A LA RENTA DE PERSONAS NATURALES
POR ENAJENACIN DE VALORES MOBILIARIOS
a) Situacin actual
El artculo 36 de la Ley seala que para establecer la
renta neta de la primera y segunda categoras se deducir por todo concepto el 20% del total de la renta
bruta; deduccin que no es aplicable a los dividendos
y cualquier otra forma de distribucin de utilidades.
Asimismo, el referido artculo 36 prev que las prdidas de capital originadas en la enajenacin de los
bienes a que se refiere el inciso a) del artculo 2 de
la Ley se compensarn contra la renta neta anual
originada por la enajenacin de tales bienes.
Por su parte, el artculo 52-A de la Ley dispone que
la renta neta de capital obtenida por persona natural,
sucesin indivisa o sociedad conyugal que opt tributar como tal, domiciliada en el pas, estar gravada
con una tasa de 6,25%, con excepcin de los dividendos y cualquier otra forma de distribucin de utilidades, los que estn gravados con la tasa de 4,1%.
De otro lado, de acuerdo con el artculo 49 de la
Ley las rentas a que se refieren los prrafos prece-
b) Problemtica
El artculo 52-A de la Ley seala que la tasa del
Impuesto de 6,25% se aplica sobre la renta neta del
capital, lo cual es correcto en el supuesto indicado
en el acpite iii del literal a) precedente, esto es,
sobre las rentas del capital de realizacin inmediata
distintas de dividendos.
Sin embargo, se ha omitido incluir que la tasa del
Impuesto se aplica, en el caso de rentas del capital
por la enajenacin de valores mobiliarios, sobre la
renta neta por la enajenacin de dichos bienes ms
la renta neta de fuente extranjera a que se refiere el
segundo prrafo del artculo 51 antes citado.
Cabe destacar que dicha omisin no puede llevar de
modo alguno a concluir que la Ley no ha previsto
la tasa con la que se encuentra gravada la renta de
(29) El artculo 73-A de la Ley seala que la retencin del impuesto a los dividendos y cualquier otra forma de distribucin de utilidades tiene carcter definitivo.
(30) Incluidas las ganancias de capital y rentas previstas en los incisos j) y I) del artculo 24 de la Ley.
(31) El primer prrafo del artculo 49 de la Ley prev que estas rentas se determinan anualmente.
(32) El primer prrafo del artculo 72 de la Ley establece que la retencin del impuesto tiene carcter definitivo.
252
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
fuente extranjera, toda vez que el aludido artculo 51 seala de manera expresa que esa renta de
fuente extranjera se debe sumar con la renta neta
de segunda categora por enajenacin de valores
mobiliarios.
No obstante lo antes sealado, resulta de importancia modificar el artculo 52-A a efecto de mejorar
la tcnica legislativa sealando de manera ordenada
que la alcuota del Impuesto se aplica sobre la suma
de rentas del capital por enajenacin de valores mobiliarios y de fuente extranjera que renan las condiciones previstas en el artculo 51 de la Ley.
c) Propuesta
En virtud de las facultades delegadas por el inciso i)
del numeral 2 del artculo 2 de la Ley N. 29884, se
propone modificar el artculo 52-A a efecto de aclarar que en el caso de rentas de capital de periodicidad
anual (por enajenacin de valores mobiliarios) la alcuota del 6,25% se aplica sobre la suma de las rentas
netas del capital ms las rentas de fuente extranjera
por enajenacin de valores mobiliarios a que se refiere
el segundo prrafo del artculo 51 de la Ley.
d) Efecto sobre la legislacin nacional
La propuesta normativa implica modificar el artculo 52-A de la Ley.
8. DIFERENCIAS DE CAMBIO APLICABLES A EXISTENCIAS Y ACTIVOS FIJOS
a) Situacin actual
El artculo 61 de la Ley establece las normas apiicabies para la determinacin del Impuesto por operaciones en moneda extranjera.
Es as que en su inciso d) dispone que las diferencias
de cambio que resulten de expresar en moneda nacional los saldos de moneda extranjera correspondientes a activos y pasivos, debern ser incluidas en
la determinacin de la materia imponible del perodo en el cual la tasa de cambio flucta, considerndose como utilidad o prdida.
Por su parte, los incisos e) y f) del citado artculo sealan que las diferencias de cambio originadas por pasivos
en moneda extranjera relacionados con existencias o
activos fijos debern afectar el vaior neto de los inventarios o el costo del activo, respectivamente.
b) Problemtica
Los incisos e) y f) del artculo 61 de la Ley antes
citados, generan los siguientes problemas:
Dificultan el control por parte de la SUNAT del
valor del activo y, en el caso de activos fijos, de
la depreciacin.
Generan sobrecostos de cumplimiento para el
contribuyente, sin causa que lo justifique.
As, en el caso de las existencias, la diferencia de cambio debe integrarse al costo de los inventarios, lo cual
resulta ser complicado de por s, dado que frente a un
determinado pasivo en moneda extranjera se debe verificar si este est relacionado (o est identificado) con
los inventarios. De ser as, la diferencia de cambio afecta el valor neto de los inventarios, es decir, afectar el
costo de cada unidad de existencia; en caso contrario,
afectar a los resultados del ejercicio.
Adems, tal disposicin genera que los contribuyentes, sin estar obligados (33), decidan llevar un sistema de
contabilidad de costos, pues slo ste les permite controlar la asignacin de la diferencia de cambio al costo
de las existencias, lo cual constituye un sobrecosi de
cumplimiento para el contribuyente. En caso contrario, esto es, si no se lleva el sistema de contabilidad de
costos, el control para el propio contribuyente y para
la SUNAT resulta muy difcil.
Tratndose de las diferencias de cambio relacionadas
con los activos fijos, cabe destacar que al formar parte
del activo, el control tambin resulta complicado, pues
no slo se debe verificar que dicha diferencia forme
parte del activo, sino tambin su depreciacin, incluso
cuando tal diferencia resulte nfima.
Asimismo, es importante tener en cuenta que la
volatilidad del tipo de cambio implicara que de
mantenerse el tratamiento vigente se deba realizar
ajustes permanentemente, sea por depreciacin o
por apreciacin de la moneda, lo que conllevara
que, en algunos casos, incrementos intrascendentes
realizados previamente al valor de los activos fijos
y en proceso de depreciacin, posteriormente se reviertan, haciendo complejo el control que se deba
realizar a la depreciacin originada en diferencias de
cambio, sin importar inclusive si aqullas son significativas o no en la determinacin del Impuesto.
Cabe destacar que existe una diferencia entre la norma tributaria y la Norma Internacional de Contabilidad 21 "Efectos de la variacin en los tipos de cambio
(33) Debido a que sus ingresos brutos no exceden las 1 500 UIT.
253
Reforma Tributaria
(34) De acuerdo con lo previsto en el artculo 223 de la Ley N. 26887, Ley General de Sociedades, y la Resolucin de
Contadura Pblica de la Nacin N. 013-1998-EF, los estados financieros deben prepararse en concordancia con
las Normas Internacionales de Contabilidad.
(35) Lo cual ha sido ratificado por el Tribunal Fiscal en distintas resoluciones (ver las Resoluciones N.os 00322-1-2004
y 05038-1-2006) sealando que la obligacin de efectuar el registro contable de las depreciaciones condiciona la
posibilidad de deducir este concepto para efecto de la determinacin de la renta neta.
254
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
b) Problemtica
El mtodo del diferimiento contemplado en el inciso c) del artculo 63 de la Ley ocasiona un costo
para el Estado al dificultar innecesariamente la labor de fiscalizacin y control de la Administracin
Tributaria, pues al fiscalizar el ejercicio en que las
obras concluyeron, tiene que revisar ingresos, costos y gastos de hasta tres aos anteriores.
Adems, la utilizacin del citado mtodo por las empresas constructoras o similares se presta a que incumplan
el pago del Impuesto correspondiente al ejercicio en
que se culminan las obras, pues existe la posibilidad de
que tras dicha culminacin, las empresas de construccin o similares desaparezcan del mercado o adquieran
la condicin de no habidas, poniendo en riesgo el cobro
del citado Impuesto por el Estado.
(36) Aprobada por la Resolucin N. 007-96-EF/93.01 del Consejo Normativo de Contabilidad, vigente para los estados
financieros que cubran periodos que comiencen a partir del 1 de enero de 1995. Dicha versin fue modificada
mediante la Resolucin N 044-2010-EF/94 del Consejo Normativo de Contabilidad, la cual entr en vigencia
a partir del 01-01-2011.
(37) Segn el prrafo 25 de la NIC 11.
(38) Asimismo, de acuerdo a lo sealado en el prrafo 32 de dicha NIC, si el ingreso no puede ser medido de manera
confiable, su reconocimiento se efecta en la medida en que sea probable que los costos en que se ha incurrido
sean recuperables y que los costos sean reconocidos en la medida en que se incurra en ellos.
255
Reforma Tributaria
c) Propuesta
A efecto de solucionar la problemtica existente
derivada de lo establecido en el inciso c) del artculo 63 de la Ley, y en ejercicio de las facultades
delegadas por el inciso a) del numeral 2 del artculo
2 de la Ley N. 29884, se propone derogar el citado
inciso c) a partir del 01-01-2013.
Adems, con la finalidad de no afectar a las empresas
de construccin o similares que hubieran adoptado el
mtodo de diferimiento en cuestin hasta antes de su
derogatoria por la ley propuesta, se dispone que estas
seguirn aplicando la regulacin establecida en dicho
inciso respecto de las rentas derivadas de la ejecucin
de los contratos de obras iniciadas con anterioridad al
01-01-2013, hasta la total terminacin de las mismas.
256
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
b) Problemtica
Un primer problema es el relacionado con la renta
generada por la enajenacin de los bienes a que se refiere el inciso a) del artculo 2 de la Ley, en el caso de
personas naturales, sucesiones indivisas y sociedades
conyugales que optaron por tributar como tales. Al
respecto, el inciso h) del artculo 1 del Reglamento,
que dispona que la persona natural con negocio que
257
Reforma Tributaria
de valores mobiliarios emitidos por sociedades constituidas en el exterior (prdida de fuente extranjera).
c) Propuesta
Teniendo en consideracin la problemtica descrita
anteriormente y en ejercicio de las facultades delegadas por el inciso g) del numeral 2 del artculo 2 de
la Ley N. 29884, se propone:
Eliminar cualquier referencia a los casos en que
las rentas obtenidas por personas naturales, sucesiones indivisas o sociedades conyugales que
optaron por tributar como tal, por la enajenacin de valores mobiliarios se consideren rentas de tercera categora, indicando de manera
expresa que en todos los casos tales sujetos
generan rentas de segunda categora.
Establecer que las ICLV, al efectuar la liquidacin
mensual de las retenciones sobre rentas de fuente
extranjera, debern compensar contra las referidas rentas, las prdidas de capital generadas por
la enajenacin de valores mobiliarios emitidos por
sociedades constituidas en el exterior (prdidas
de fuente extranjera). Cabe precisar que a fin de
resguardar la seguridad jurdica esta modificacin
debe ser aplicable a la liquidacin de las retenciones que se efecten a partir del mes de agosto de
2012, lo que permitir a las ICLV adecuarse a esta
normativa. Adicionalmente, dado que las ICLV no
tenan la obligacin de guardar un registro sobre
prdidas de fuente extranjera, en la liquidacin de
las retenciones que realicen a partir de dicho mes
slo debern considerar las prdidas generadas en
el mes de agosto y en los siguientes.
d) Efecto sobre la legislacin nacional
La propuesta normativa implica modificar el artculo 73-C de la Ley, as como dictar una disposicin
final y una transitoria.
11. IMPUTACIN DE RESULTADOS EN OPERACIONES
CON VALORES
a) Situacin actual
De conformidad con el numeral 1 de la Segunda
Disposicin Complementaria Final de la Ley N.
29645, el Impuesto en las operaciones de reporte
y pactos de recompra surgir cuando se realice la
liquidacin de la transferencia final.
Igualmente, el numeral 2 de la aludida disposicin
seala que en las operaciones de prstamo burstil,
258
el Impuesto por estas operaciones para el prestamista surgir cuando se realice la liquidacin de la
segunda transferencia.
Por su parte, el artculo 57 de la Ley dispone que
las rentas de primera y tercera categoras se considerarn producidas en el ejercicio comercial en que se
devenguen, mientras que las dems rentas se imputarn al ejercicio gravable en que se perciban.
b) Problemtica
El principal propsito de la Segunda Disposicin
Complementaria Final de la Ley N. 29645 es uniformizar el tratamiento tributario vinculado con las
operaciones de reporte, toda vez que antes de la Ley
N. 29645, slo se reconoca como operaciones de
financiamiento a las transacciones reguladas por la
Superintendencia de Banca y Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, no obstante
que las operaciones de reporte o prstamo burstil
reguladas por CONASEV, tambin se caracterizaban
por ser operaciones de renta fija a corta plazo.
En efecto, de la aplicacin literal de la Segunda Disposicin Complementaria Final de la Ley N. 29645
se desprende que sin importar el tipo de renta que
genera para el beneficiario de la renta fija (intereses)
por las operaciones de reporte o prstamo burstil,
se aplicar el criterio de la percepcin, es decir, en la
fecha de liquidacin de la operacin.
Teniendo en cuenta que la norma no tiene por objeto
establecer un tratamiento distinto para los intereses
percibidos por personas jurdicas domiciliadas que
realicen operaciones de reporte o prstamo burstil,
sino reconocer un tratamiento tributario adecuado
de acuerdo con la naturaleza de la operacin, resulta
necesario establecer que cuando la norma menciona
que la obligacin surgir cuando se realice la liquidacin de la transferencia final o la liquidacin de la segunda transferencia para las operaciones de reporte y
de prstamo burstil, se est refiriendo al tratamiento
aplicable a las personas naturales que, de conformidad
con el artculo 57 de la Ley, imputan los resultados al
ejercicio de acuerdo con el criterio de lo percibido.
c) Propuesta
En ejercicio de las facultades delegadas por el inciso a)
del numeral 2 del artculo 2 de la Ley N. 29884, se
propone dictar una norma que disponga que el criterio
del devengo se aplique cuando la renta generada sea de
tercera categora, y el criterio del percibido cuando se
trate de una renta de segunda categora.
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
(44) Las referidas prdidas estarn determinadas por la diferencia entre el valor de mercado de dichos bienes en el momento de su enajenacin y el costo computable de los mismos.
259
Reforma Tributaria
c) Propuesta
A fin de prevenir la precipitacin de prdidas de
capital en menoscabo de la base imponible del
Impuesto a la Renta y en ejercicio de las facultades delegadas por el inciso f) del numeral 2 del
artculo 2 de la Ley N. 29884, se propone que
las prdidas de capital generadas por la enajenacin de valores mobiliarios no sean deducibles para efectos de la determinacin de la renta neta de segunda y tercera categoras, cuando
el mismo da o dentro de los 30 das anteriores
o posteriores a la enajenacin, el enajenante
adquiera valores mobiliarios similares a los enajenados, u opciones de compra sobre ellos.
El detalle de la propuesta y sus efectos, se describen a continuacin.
As pues, la propuesta normativa parte por presumir sin admitir prueba en contrario que un
contribuyente buscara generar prdidas artificiales de capital cuando ste adquiera, en un
periodo breve de tiempo, el mismo tipo de valores mobiliarios enajenados en la transaccin
generadora de prdidas, u opciones de compra
sobre ellos. Esa presuncin se basa en que, esencialmente, el contribuyente se mantendra en la
misma posicin econmica en la que se encontraba antes de generar la prdida de capital (45).
()
B. Adquisicin anterior
Establecida la norma antielusiva antes descrita,
los contribuyentes podran eludirla efectuando la
adquisicin de los valores mobiliarios o de las opciones de compra previamente a la enajenacin.
()
Como se puede apreciar, aun cuando la prdida
de capital sea menor, el mecanismo seguira
sirviendo como una forma de reducir la base
imponible del Impuesto a la Renta. Por tal
motivo, resulta necesario establecer que tampoco se reconocer las prdidas de capital por
enajenacin de valores mobiliarios cuando 30
das antes de la enajenacin, o el mismo da,
el contribuyente hubiese adquirido valores del
mismo tipo u opciones de compra sobre ellos.
No obstante, esta norma antielusiva que se
aplicara cuando el contribuyente hubiese
adquirido valores similares previamente a la
enajenacin, no se deber aplicar cuando el
contribuyente enajene el total de los valores
mobiliarios, pues, en principio, se entendera en
ese caso que su objetivo no fue crear prdidas
artificiales. Lo antes sealado es sin perjuicio
que, si el contribuyente adquiere valores mobiliarios del mismo tipo, u opciones de compra
sobre ellos, dentro de los 30 das siguientes a la
enajenacin o el mismo da, se aplique la norma antielusiva descrita en A.
En consecuencia, para que opere la norma
antielusiva es necesario que concurran conjuntamente las siguientes circunstancias:
i. Adquisicin de los mismos valores mobiliarios o substancialmente idnticos, o de
opciones de compra sobre los mismos, lo
(45) JOHNSON, Linda M; Federal Tax Court; Tax Law Editors, Pg.805.1; 2009.
260
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
261
Reforma Tributaria
12.2 Reduccin de capital considerada como dividendo u otra forma de distribucin de utilidades
a) Situacin actual
El artculo 24-A de la Ley contiene una relacin
de supuestos que califican como dividendos y
cualquier otra forma de distribucin de utilida-
262
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
b) Problemtica
De conformidad con el inciso c) del artculo 24A de la Ley, para que la reduccin de capital sea
considerada como dividendo requiere de una condicin: la capitalizacin previa de las utilidades,
excedente de revaluacin, ajuste por reexpresin,
primas o reservas de libre disposicin.
Cabe precisar que el objeto del referido inciso
c) es evitar que los contribuyentes eludan el
pago del Impuesto, los cuales para evitar que
las utilidades sean consideradas dividendos al
momento de distribuirlas a sus socios, las capitalizan y posteriormente reducen el capital, con
c) Propuesta
A efecto de solucionar la problemtica descrita
y en ejercicio de las facultades delegadas por el
inciso f) del numeral 2 del artculo 2 de la Ley
N 29884, se propone incorporar una norma que
califique como dividendo la reduccin de capital
cuando, al momento de la reduccin, la empresa
tenga utilidades, excedente de revaluacin, ajuste
por reexpresin, primas o reservas de libre disposicin no distribuidos. En tal caso, la reduccin de
capital ser considerada como dividendo hasta
por el importe equivalente a dichos conceptos.
Ahora bien, toda vez que la referida reduccin de
capital es considerada como dividendo como una
manera de prevenir una distribucin encubierta
de utilidades, en caso dichas utilidades (y dems
conceptos descritos en el prrafo precedente) sean
posteriormente distribuidas, no debern ser consideradas como dividendos, pues en caso contrario se
estara gravando como dividendo una reduccin de
capital que podra implicar la devolucin de aportes.
Se debe tener en cuenta que si el acuerdo de distribucin de utilidades es por un importe mayor al capital reducido y calificado como dividendo, la diferencia entre ambos ser considerado un dividendo de
263
Reforma Tributaria
b) Problemtica detectada
Tal como se mencion anteriormente, en aplicacin del acpite i) del inciso i) del artculo 37
de la Ley, si una empresa concede un crdito a
una vinculada, no podr deducir las provisiones y
castigos por la incobrabilidad de dicho crdito.
Sin embargo, en ese supuesto, los contribuyentes podran eludir la referida prohibicin mediante el siguiente mecanismo:
La empresa acreedora, antes o despus del
vencimiento del crdito, lo transfiere a un
tercero no vinculado por un monto inferior
a su valor nominal, de tal manera que puede
deducir como gasto la diferencia entre dicho
valor nominal y el importe acordado por la
transferencia, en aplicacin del numeral 2.2
de la Segunda Disposicin Complementaria
Final del Decreto Supremo N.219-2007-EF.
El tercero no vinculado adquirente del crdito no paga el importe acordado por la
transferencia. Por lo tanto, el transferente
tambin podr deducir como gasto para
efectos del Impuesto, la provisin y castigo
por incobrabilidad del referido importe, de
conformidad con lo dispuesto en el inciso i)
del artculo 37 de la Ley.
Finalmente, la deudora no paga el crdito. Por
ello, el tercero no vinculado que lo adquiri,
si bien deveng el ingreso por la diferencia
entre el valor nominal del crdito y el importe acordado por la transferencia, tendr un
gasto por la incobrabilidad de dicho ingreso.
()
(56) Ntese que si bien tal reduccin de capital podra ser considerada dividendo de conformidad con el inciso d) del
artculo 24-A de la Ley, la existencia de dicho dividendo est condicionado a que exceda el valor nominal de los
ttulos representativos del capital, lo que podra no ocurrir.
264
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
c) Propuesta
A fin de desincentivar el mecanismo de elusin
antes descrito y en ejercicio de las facultades delegadas por el inciso f) del numeral 2 del artculo
2 de la Ley N. 29884, se propone modificar la
Ley a efectos que no se considere ni acepte la
deduccin por prdida en la transferencia de crditos a un tercero, de un crdito inicial originado
entre partes vinculadas; ya sea que se trate de
un crdito vencido o no. Asimismo, se propone
desconocer cualquier deduccin por provisiones
de incobrabilidad de las cuentas por cobrar originadas en la transferencia antes referida. Especficamente, la propuesta es establecer que:
No son deducibles los gastos constituidos
por la diferencia entre el valor nominal de un
crdito originado entre partes vinculadas y
su valor de transferencia a terceros que asuman el riesgo crediticio del deudor.
Cabe precisar que si bien el problema se origina por deudas incobrables, es decir, vencidas,
no resultara eficiente limitar el campo de
aplicacin de la norma antielusiva a dichas
deudas, pues los contribuyentes podran eludirla fcilmente transfiriendo el crdito antes
de su vencimiento. En ese sentido, se plantea la norma antielusiva para transferencias
efectuadas antes y despus del vencimiento.
En caso las referidas transferencias de crditos generen cuentas por cobrar a favor del
transferente, no constituyen gasto deducible para ste las provisiones y/o castigos
por incobrabilidad respecto a dichas cuentas por cobrar.
265
Reforma Tributaria
FUNDAMENTOS
b) Problemtica
El primer prrafo del inciso b) del artculo 9 de
la Ley genera los siguientes problemas:
i) De la comparacin de los incisos a) y b) del
citado artculo 9, se puede apreciar que:
El inciso a) establece una regla de fuente
tanto para la renta producto generada por
predios (4), como a la ganancia de capital que
origine la enajenacin de dichos bienes (5).
El inciso b) slo recoge la regla de fuente
para la renta producto generada por bienes
o derechos (distintos de predios), toda vez
que slo hace referencia a las rentas producidas por aqullos, omitiendo aludir a las
rentas que provienen de su enajenacin.
Cabe indicar que la diferencia de redaccin
motiv la opinin contenida en el Informe
(1) Cuyo TUO fue aprobado mediante Decreto Supremo N. 179-2004-EF y normas modificatorias. En adelante, la Ley.
(2) GARCA BELSUNCE, Horacio. Estudios Financieros. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 1967; Pg. 451.
(3) GONZALES, Victoriano. Tributacin de no Residentes. Segunda Edicin. Madrid: La Ley, 1993; Pg. 13.
(4) Al hacer alusin a las rentas producidas por predios y los derechos relativos a los mismos.
(5) Al mencionar las rentas que provienen de su enajenacin.
266
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
c) Propuesta
En virtud de las facultades delegadas por el inciso a) del numeral 2 del artculo 2 de la Ley N
29884, y como consecuencia de la problemtica expuesta anteriormente, se propone modificar la Ley a efecto de:
i) Sealar de manera expresa que la regla de
fuente de la renta prevista en el primer prrafo
del inciso b) del artculo 9 de la Ley tambin
es de aplicacin a las rentas generadas por la
enajenacin de los bienes y derechos.
ii) Establecer que el criterio de vinculacin de
la ubicacin fsica es aplicable a los bienes,
en tanto el de la utilizacin econmica, a los
derechos.
Sobre esta propuesta, es pertinente indicar
que el trmino bienes es amplio e involucra tanto tangibles como intangibles, es decir que tambin comprende a los derechos,
tal como puede verificarse en los artculos
885 y 886 del Cdigo Civil.
Por tal motivo, si ambas reglas de fuente debieran ser de aplicacin a los bienes y a los
derechos, no existira razn alguna para que
el inciso b) mencione expresamente a los
derechos. Entonces, Qu justificara la alusin expresa a los derechos en el inciso b)?
La aplicacin de un criterio de vinculacin
distinto del que corresponde a otros bienes.
La primera regla de fuente, la de la ubicacin fsica, no puede ser aplicable a los de-
(6) Monis Guerinoni, Alex. Comentarios sobre la tributacin de los no domiciliados en el Impuesto a la Renta. En: Temas de Derecho Tributario y de Derecho Pblico. Libro Homenaje a Armando Zolezzi Moller. Palesra Editores, Lima,
2006. Pg. 996).
(7) La cual difiere del texto vigente, por cuanto estableca que son de fuente peruana las rentas producidas por capitales, bienes o derechos incluidas las regalas a que se refiere el Artculo 27 situados fsicamente o colocados o
utilizados econmicamente en el pas.
267
Reforma Tributaria
268
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
b) Problemtica
Como se aprecia, el inciso b) del artculo 19
de la Ley exonera del Impuesto a la Renta a las
rentas de las entidades que cumplan de manera
conjunta los siguientes requisitos:
(i) Su instrumento de constitucin comprenda,
exclusivamente, uno o varios de los fines sealados en dicha norma.
(ii) Las rentas se destinen a sus fines especficos
en el pas.
(iii) Las rentas no se distribuyan directa o indirectamente entre los asociados.
(iv) El estatuto prevea que en caso de disolucin,
c) Propuesta
En ejercicio de la facultad prevista en el inciso f)
del numeral 2 y en el numeral 5 del artculo 2 de
la Ley N 29884, se propone establecer criterios
a fin de determinar cundo una entidad exonerada estara distribuyendo indirectamente su renta
a sus asociados o a sus partes vinculadas.
Por ello, en primer lugar, se incorpora supuestos
en los que se considerar que las entidades exoneradas distribuyen indirectamente rentas entre
sus asociados o partes vinculadas a stas; ello sin
perjuicio de otras modalidades de distribucin indirecta que puedan ser detectadas por la SUNAT.
En ese sentido, en forma similar a los supuestos
regulados en el artculo 32-A de la Ley, se consideran a la administracin, el control y la participacin econmica, directa o indirecta, como criterios
para entender que una o ms personas, empresas
o entidades son partes vinculadas a una fundacin
o asociacin sin fines de lucro; incluyendo aquellos
casos en que se utilicen personas interpuestas a fin
de encubrir transacciones entre partes vinculadas.
Asimismo, se plantea sealar que las entidades
distribuyen indirectamente rentas entre sus
asociados y partes vinculadas a stas, cuando
sus costos y gastos:
i. No sean necesarios para el desarrollo de
sus actividades, esto es, que tales costos y
gastos no sean normales en relacin con las
actividades generan la renta destinada a sus
fines o, en general, no sean razonables en
relacin con sus ingresos.
269
Reforma Tributaria
(13) Definido en las Resoluciones del Tribunal Fiscal Ns. 01596-3-2003 y 03774-1-2005 como aquel que proclama
que todo gasto debe ser necesario y vinculado a la actividad que se desarrolla, debiendo apreciarse ello considerando criterios de razonabilidad y proporcionalidad, as como el modus operandi de la empresa.
270
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
271
Reforma Tributaria
272
b) Problemtica
Si una persona natural vende un inmueble o un
valor mobiliarios a un valor de mercado superior
a su costo de adquisicin, esa diferencia constituye ganancia de capital afecta al Impuesto.
De otro lado, la legislacin vigente no grava
con el Impuesto la transferencia gratuita de inmuebles ni de valores mobiliarios realizada por
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
(14) Aprobado por Decreto Supremo N 122-94-EF y normas modificatorias. En adelante, el reglamento.
273
Reforma Tributaria
1) Las partes vinculadas utilizan el tipo de contrato descrito en el rubro anterior para fijar
el precio en el momento que ms convenga
a sus intereses o a los del grupo econmico
del que forman parte.
En efecto, en una importacin de commodities el comprador vinculado local podra
determinar el precio precisamente cuando el
riesgo base final sea mayor al riesgo base inicial (en su mxima diferencia), pues con ello
estara trasladando beneficios a su vinculada
del exterior (al pagarle un mayor precio), y
generando un menor pago del Impuesto a
la Renta peruano (al haber incrementado el
costo de importacin y, en consecuencia, reducido la utilidad que obtendr al vender el
bien). Del mismo modo, en una exportacin
de commodities el vendedor vinculado local
podra determinar el precio precisamente
cuando el riesgo base final sea menor al estimado al inicio (en su mxima diferencia) y
con ello trasladara beneficios a su vinculada
del exterior (va cobro de un menor precio)
y disminuira el valor de la exportacin, con
la consiguiente menor utilidad y menor Impuesto a la Renta peruano.
(15) Son mercaderas estndar y fcilmente divisibles, que por lo tanto pueden ser fcilmente negociadas en los mercados internacionales. Pueden ser productos agrcolas, como la soya y el caf, metales como el hierro y el cobre, o
productos industriales bsicos, como la celulosa y el acero, adems del petrleo.
(16) En los ltimos aos ha habido cada vez ms operaciones con mercanca fsica a precios a ser determinados contra
los mercados de futuros: es el contrato a PTBF - Price to be fixed. Cuando las perspectivas del mercado son muy
inciertas, muchos operadores y tostadores son reacios a comprar caf fsico para entregas avanzadas a precio fijo.
El comercio internacional, por lo tanto, desarroll un sistema de vender caf sin determinar un precio concreto, es
decir, ventas a un precio por determinar (PTBF). Se elige un mes de entrega del mercado de futuros; su precio en un
momento determinado fijar el precio del contrato de la mercanca fsica. S la calidad del producto fsico vale ms
o vale menos que la calidad sobre la que se basa el contrato de futuros, la estipulacin del precio dir (por ejemplo)
posicin de diciembre C Nueva York ms (o menos) 3 cts/lb, o posicin de noviembre para robustas en Londres
ms (o menos) US$ 30Aonelada: el ms 3 cts/lb o ms US$ 30/tonelada es lo que se conoce como el diferencial.
El contrato constituye un acuerdo firme de entregar y aceptar una cantidad de caf fsico de una calidad conocida
en condiciones convenidas sobre la base de la cotizacin para el mes de entrega especificado en el mercado de
futuros en el momento de la fijacin del precio, ms o menos el diferencial convenido. La ventaja para el comprador
y el vendedor es que cada uno se ha asegurado un contrato de caf fsico pero el precio se mantiene abierto.
En resumen, el comprador ha separado la decisin operativa de asegurar su caf fsico (evitando as los problemas
de escasez) de la decisin financiera de fijar el costo de dicho caf, decisin que prefiere postergar. Este sistema
proporciona una flexibilidad para el comprador y el vendedor. Existe ahora la obligacin de entregar y aceptar caf
fsico, pero como el precio permanece abierto, ambas partes pueden continuar evaluando el mercado. El sistema
del PTBF se ha aguzado hasta tal punto que los precios a veces solamente se fijan cuando el caf se entrega en los
locales del tostador. Tomado de la Gua del Caf del Centro de Comercio Internacional, numeral 09.01 del punto
9.2.1. www.intracen.orq/quia-del-cafe/operaciones-de-cobertura/el-Drincipio-PTBF-Price-to-be-fixed/.
274
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Por otro lado, las partes vinculadas podran incluso fijar los precios en el mismo contrato (es
decir, sin recurrir a la modalidad price to be
fixed) en pocas en que los precios de mercado son bajos por la estacionalidad, y convenir
la entrega en fechas de alza de precios internacionales, logrando el mismo efecto elusivo.
2) En otras transacciones, entre las partes vinculadas se interpone una o ms empresas
situadas en el exterior, generalmente en pases o territorios de baja o nula imposicin,
de tal forma que se producen una o varias
operaciones de ventas internacionales en
PAIS1
VINCULADO
Venta 1
LOCAL
PAIS2 (PTBNI)
PAIS3
VINCULADO
Venta 2
EXTERIOR
VINCULADO
EXTERIOR
275
Reforma Tributaria
c) Legislacin comparada
La problemtica expuesta ha originado que tres
pases latinoamericanos (Argentina, Uruguay
y Ecuador), cuyas economas tienen un fuerte
sesgo exportador de commodities, incorporen
en sus legislaciones un mtodo especial para
determinar el precio de transferencia de dichos
bienes negociados, con la finalidad de luchar
contra esta modalidad de elusin. ()
d) Propuesta
Tomando en cuenta la problemtica descrita en
rubro anterior y en ejercicio de las facultades delegadas de acuerdo con el inciso d) del numeral
2 del artculo 1 de la Ley N29884, se propone
incorporar en el numeral 1) del inciso e) del artculo 32-A de la Ley cuatro prrafos que establezcan el valor de mercado de los commodities
y de los bienes que, sin serlo, fijan su precio tomando como referencia el de un commodity en
el mercado internacional, bolsas de comercio y
similares (19), negociados ambos en operaciones
de importacin o exportacin entre partes vinculadas en las que intervenga un intermediario
internacional que no sea el destinatario efectivo
de la mercadera; o desde, hacia o a travs de pases o territorios de baja o nula imposicin.
El mtodo propuesto no se aplicar si se demuestra que el intermediario internacional, no siendo
el destinatario de la mercadera, tiene presencia
real en el territorio de residencia y realiza, como
actividad principal, una actividad econmica distinta a la obtencin de rentas pasivas o a la intermediacin en la comercializacin de bienes con
los miembros del mismo grupo econmico. A estos efectos, se entender por actividad principal
aqulla que durante el ejercicio gravable anterior
represent el mayor monto de sus operaciones.
Cabe sealar que, a diferencia de las normas argentina, uruguaya y ecuatoriana, la propuesta:
Incluye las operaciones realizadas desde, hacia o a travs de pases o territorios de baja
o nula imposicin en las cuales no interviene
un intermediario internacional, ya que es una
modalidad mediante la cual los contribuyentes pueden trasladar beneficios al exterior.
(19) Concretamente de bienes agrarios y sus derivados, hidrocarburos y sus derivados, harina de pescado y concentrados
de minerales.
276
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
277
Reforma Tributaria
yen los gastos administrativos, gastos de venta, gastos financieros y otros gastos, pero no
comprenden los costos de venta de las empresas que pueden llegar a representar una alta
proporcin de los egresos. En consecuencia, el
porcentaje antes mencionado se aplica sobre
una base que no representa el total de los
egresos de las empresas en el ejercicio.
c) Propuesta
En ejercicio de las facultades legislativas otorgadas mediante el inciso c) del numeral 2 del
artculo 1 de la Ley N29884, se propone:
(i) Modificar el inciso II) del artculo 37 de la
Ley a efecto de eliminar la problemtica descrita en el acpite precedente (29), excluyendo
de dicho artculo la mencin a los gastos de
capacitacin (30), as como eliminando el tope
mximo que establece dicho inciso para la deduccin de tal concepto.
(ii) Sealar expresamente que para la deduccin de los que responden a una necesidad
concreta del empleador de capacitar a su
personal, lo cual repercutir en la generacin de renta gravada y el mantenimiento
(27) El hecho que el artculo 3 de la Ley N29498 mediatice la aplicacin del criterio de generalidad establecido en el
artculo 37 de la Ley precisando que no se relaciona necesariamente con comprender a la totalidad de los trabajadores de la empresa, no enerva su aplicacin, lo que resulta, como ha sido sealado, inconsistente tcnicamente.
(28) As por ejemplo, una empresa que tuviera un gasto deducido de S/. 100 000 slo podra deducir SI. 5,000 por
concepto de capacitacin, mientras que una empresa que tuviera un gasto deducido de S/. 100 millones podra
deducir un monto mayor ascendente a SI. 5 millones.
(29) Dicha problemtica tambin ha sido advertida por la doctrina nacional (vanse, entre otros, Capacitar al
personal limitando un gasto? y La Renta Neta Empresarial, el gasto por Capacitacin al personal y su relacin con
el Programa de Capacitacin Laboral; en: Anlisis Tributario, noviembre de 2010, pginas 14 al 17, y febrero de
2011, pginas 20 al 22, respectivamente).
(30) Cabe indicar que aquellos otros gastos distintos a los de capacitacin, en el sentido que se est entendiendo, en que
las empresas incurran con el objetivo de educar al trabajador podrn seguir siendo deducibles al amparo de lo que
dispone el inciso II) del artculo 37 de la Ley.
En efecto, de acuerdo a dicho inciso, son deducibles los gastos y contribuciones destinados a prestar al personal servicios educativos, entre otros, pero a efectos que proceda la deducibilidad de este tipo de gastos se exige que los mismos
sean normales para la actividad que genera la renta gravada, cumplindose con criterios tales como razonabilidad en
relacin con los ingresos del contribuyente y generalidad; y adems deben estar debidamente sustentados.
Al respecto, se entiende que la acreditacin de la generalidad del mismo no significa que necesariamente se
efecten dichos gastos a favor de todos los trabajadores de una determinada rea sino que lo importante es que
se trate de una medida general aplicable a aquellos trabajadores que se encuentran en una situacin similar y que
tengan las mismas posibilidades de acceso.
De otro lado, aquellos otros gastos que no sean propiamente gastos de capacitacin en los trminos que se est
entendiendo y tampoco estn comprendidos en los alcances del inciso II) del artculo 37 de la LIR por no cumplir
con el criterio de generalidad antes aludido, constituiran renta de quinta categora para el trabajador, pudiendo la
empresa deducirlo igual para efecto de establecer su renta neta de tercera categora.
278
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
b) Problemtica
b.1) Ante la normatividad antes descrita, muchas
empresas han optado por asignar a las actividades de direccin, administracin y representacin vehculos automotores tipo camionetas
4x2 y 4x4, clasificadas como categora B por
el artculo 6 del Decreto Supremo N050-84ITI/IND (35), lo que les permite eludir la limitacin que establece la Ley.
Coincidentemente, a partir del ejercicio
(31) Este ltimo, tratndose de los gastos a que se refieren los incisos I), II) y a.2) del mismo artculo 37.
(32) Incorporado por el numeral 12.1 del artculo 12 de la Ley N27804, publicada el 02-08-2002 y vigente desde el
01-01-2003.
(33) Conforme a los numerales 4 y 5 del inciso r) del artculo 21 del Reglamento de la Ley, aprobado por Decreto Supremo
N 122-94-EF y normas modificatorias, para la deduccin de los gastos correspondientes a estos vehculos se debe
tener en cuenta no slo el nmero mximo de vehculos cuyos gastos pueden ser deducidos (determinado en funcin
a los ingresos netos anuales de la empresa), sino tambin el monto que resulte de aplicar al total de gastos realizados
por dichos conceptos el porcentaje que se obtenga de relacionar el nmero de esos vehculos respecto de los cuales se
otorga derecho a deduccin con el nmero total de vehculos de propiedad y/o en posesin de la empresa.
(34) Segn consta en el rubro Fundamentacin del literal j) Limitacin de gastos de vehculos del dictamen recado
en el proyecto de ley N 3223/2001-CR, antecedente de la Ley N 27804, antes citada.
(35) Reglamento de la Ley N 23741, Ley de la Industria Automotriz, publicado el 16-11-1984.
279
Reforma Tributaria
Cuadro 3
Categora
Valor mnimo
{nuevos soles)
Valor mximo
{nuevos soles)
Camionetas (37)
17,150
513,000
Fuente: Anexo de la Resolucin Ministerial N 028-2012EF/15 - Tabla de valores referenciales de vehculos, para
determinar la base imponible del Impuesto al Patrimonio
Vehicular correspondiente al ejercicio 2012.
Cabe sealar que las leyes tributarias de otros pases en algunos casos desconocen la deducibilidad
de los gastos que originen este tipo de vehculos, y
en otros los aceptan pero con topes, ()
c) Propuesta
En ejercicio de las facultades legislativas otorgadas me-
(36) Fecha de entrada en vigencia de la limitacin que establece el inciso w) del artculo 37 de la Ley.
(37) Incluye las camionetas 4x2 y 4x4.
(38) Al respecto, Garca Mulln seala lo siguiente: ... es frecuente que las legislaciones hagan especiales adaptaciones
de estos principios, separndose el principio de causalidad en una doble direccin: por un lado, admitiendo como
gastos erogaciones que no guardan, en puridad, tal relacin causal; por otro, limitando, negando o condicionando
otros gastos gue, si bien tericamente caben dentro de tal principio, en la prctica se han demostrado merecedores
de una regulacin especial, por cuanto en general pueden ser vehculo para evasin de utilidades. GARCA MULLN, Juan Roque. Impuesto sobre la Renta. Santo Domingo, Secretara de Estado de Finanzas, 1980. Pgina 122.
280
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
los servicios de asistencia tcnica contratados, es prudente modificar la Ley para establecer que el informe
exigido se obtenga y presente slo si es que el monto
de la contraprestacin total por los servicios de asistencia tcnica comprendidos en un mismo contrato,
incluidas sus prrrogas y/o modificaciones, supera las
140 Unidades Impositivas Tributarias (UIT) vigentes al
momento de la celebracin de citado contrato.
Esto ltimo se justifica, atendiendo a que conforme
a las declaraciones presentadas a la SUNAT durante
el ejercicio 2011, el 96,27% de los importes pagados por concepto de servicios de asistencia tcnica
supera los S/. 500 000, ()
En tal sentido, a efecto de determinar si existe o no
la obligacin del usuario local de obtener y presentar
el informe aludido lneas arriba, se estima que deben
incluirse no slo a los servicios de asistencia tcnica
inicialmente contratados, sino tambin a aquellos que
se incorporen posteriormente y sean parte del mismo
contrato, as como a los servicios de asistencia tcnica
que se presten durante la prrroga de dicho contrato.
De otro lado, se elimina la exigencia de que el informe lo emita una entidad de prestigio internacional y en su lugar se plantea que el informe sea
emitido por:
i) Una sociedad de auditora domiciliada en el
pas que al momento de emitir dicho informe
cuente con su inscripcin vigente en el Registro de Sociedades de Auditora en un Colegio de
Contadores Pblicos; o,
ii) Las dems sociedades de auditora, facultadas a
desempear tales funciones conforme a las disposiciones del pas donde se encuentren establecidas para la prestacin de esos servicios.
Lo antes sealado pretende que en aras de la simplificacin del cumplimiento de las obligaciones tributarias
a favor de los contribuyentes, el informe que certifique
que la asistencia tcnica ha sido prestada efectivamente, sea emitido por cualquier sociedad de auditora
domiciliada en el pas (44) y las dems facultadas a des-
(44) Al respecto, cabe indicar que de acuerdo a lo sealado en el artculo 6 de la Ley N 28951, Ley de Actualizacin de
la Ley N 13253, de profesionalizacin del Contador Pblico y de creacin de los Colegios de Contadores Pblicos,
las sociedades de auditora estn conformadas por contadores pblicos colegiados e inscritas en el Registro de Sociedades de los Colegios de Contadores Pblicos. As el artculo 6 de la Ley N 28951, seala que son atribuciones
de los colegios de contadores pblicos, entre otras, organizar y llevar el padrn de sus miembros y su Registro de
Sociedades de Auditora, asignndole el correspondiente nmero de matrcula.
Por su parte, es preciso mencionar que entre las competencias del contador pblico estn las relativas a realizar exmenes
especiales y otros inherentes a la profesin de contador pblico, as como otras relacionadas con la profesin contable y sus
especializaciones, de conformidad con lo previsto en los incisos c) e i) del artculo 3 de la Ley N 28951, respectivamente.
281
Reforma Tributaria
b) Problemtica
La obligacin de llevar el Libro de Ingresos y Gastos
c) Propuesta
En ejercicio de la facultad legislativa prevista en
el numeral 10 del artculo 2 de la Ley N 29884,
con el fin de facilitar el cumplimiento de las obligaciones tributarias de los perceptores de rentas
de cuarta categora, as como de reducir los costos
que representa llevar el Libro de Ingresos y Gastos,
se propone exceptuar de la obligacin de llevar el
mencionado libro a los contribuyentes cuyas rentas
de cuarta categora provengan exclusivamente de la
contraprestacin por servicios prestados bajo el rgimen especial de CAS, a que se refiere el Decreto.
Cabe destacar que tratndose de una obligacin formal,
esta propuesta deber entrar en vigencia al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
d) Impacto en la legislacin nacional
La medida planteada implica la incorporacin de un
ltimo prrafo al artculo 65 de la Ley.
9. REORGANIZACIN DE SOCIEDADES O EMPRESAS
Y ENAJENACIN DE ACTIVOS
a) Situacin actual
1. Reorganizacin de sociedades
Las empresas con la finalidad de mejorar su productividad y rentabilidad optan por concentrar o
282
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
283
Reforma Tributaria
(55) Manual del Impuesto a la Renta. Editorial Economa y Finanzas. Tomo I. Pgina 168.
(56) Artculo 73.- Fecha de entrada en vigencia de la reorganizacin
La fusin y/o escisin y dems formas de reorganizacin de sociedades o empresas surtirn efectos en la fecha de entrada
en vigencia fijada en el acuerdo de fusin, escisin o dems formas de reorganizacin, segn corresponda, siempre que se
comunique la mencionada fecha a la SUNAT dentro de los diez (10) das hbiles siguientes a su entrada en vigencia.
De no cumplirse con dicha comunicacin en el mencionado plazo, se entender que la fusin y/o escisin y dems
formas de reorganizacin correspondientes surtirn efectos en la fecha de otorgamiento de la escritura pblica.
En los casos en que la fecha de entrada en vigencia fijada en los acuerdos respectivos de fusin y/o escisin u otras formas de reorganizacin sea posterior a la fecha de otorgamiento de la escritura pblica, la fusin y/o escisin y dems
formas de reorganizacin surtirn efectos en la fecha de vigencia fijada en los mencionados acuerdos. En estos casos
se deber comunicar tal hecho a la SUNAT dentro de los diez (10) das hbiles siguientes a su entrada en vigencia.
Tratndose de empresas unipersonales, la reorganizacin a que se refiere el inciso d) del artculo 65 entra en vigencia en la fecha de otorgamiento de la escritura pblica de constitucin de sociedad o de aumento de capital en la
que conste el aporte realizado por el titular de la empresa unipersonal, lo cual deber ser comunicado a la SUNAT
dentro de los diez (10) das hbiles siguientes.
(57) El Artculo 105 de la Ley dispone que en el supuesto que la ganancia sea distribuida en efectivo o en especie por la
sociedad que la haya generado, se considerar una renta gravada de dicho contribuyente.
284
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
tro pas vara dependiendo del tipo de contribuyente que realiza la enajenacin y de su condicin
de domicilio. En estos casos la ganancia gravada es
la diferencia entre el valor de venta del bien menos su costo computable del mismo. En el caso
que el enajenante sea un sujeto no domiciliado
se requiere que el costo del bien sea certificado
previamente por la SUNAT para que sea deducible
a excepcin de los casos previstos en el artculo
57del Reglamento de la Ley (59).
Debe tenerse en cuenta que para estos efectos se
entiende como enajenacin la venta, permuta, cesin definitiva, expropiacin, aporte a sociedades
y, en general, todo acto de disposicin por el que
se transmita la propiedad de las acciones a ttulo
oneroso de acuerdo con el artculo 5 de la Ley.
2.1 Sujetos domiciliados
a) Personas naturales
En este caso slo se encuentra gravada la
ganancia que supere 5 UIT con una tasa
efectiva del 5%. La ganancia que no supere el referido lmite se encuentra exonerada del Impuesto de conformidad con
el inciso p) del artculo 19 de la Ley.
b) Personas jurdicas
La ganancia obtenida como consecuencia
de la venta de acciones en estos casos se
encuentra gravada con una tasa del 30%.
2.2 Sujetos no domiciliados
Si las acciones objeto de enajenacin cotizan dentro de un mecanismo centralizado
de negociacin corresponde aplicar una
tasa del 5% sino la tasa es del 30%.
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Reforma Tributaria
286
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
c) Propuesta
En ejercicio de las facultades conferidas por el inciso f) del numeral 2 del artculo 2 de la Ley N
29884, a efectos de evitar la realizacin de estas
prcticas elusivas se propone establecer una presuncin absoluta de renta gravada en los casos en
que la reorganizacin societaria se realiza sin efectos tributarios; a saber:
1. En el caso previsto en el numeral 2 del artculo
104 de la Ley, establecer en dicha norma las
presunciones actualmente previstas en el artculo 75 del Reglamento de la Ley.
Adicionalmente, se agrega que tambin aplicar
la presuncin cuando se acuerde la distribucin
de dividendos y otras formas de distribucin de
utilidades, incluyendo la distribucin de excedentes de revaluacin, ajustes por reexpresin,
primas y/o reservas de libre disposicin, dentro
de los cuatro (4) ejercicios gravables siguientes al
ejercicio en el cual se realiza la reorganizacin.
Asimismo, se incorpora el siguiente supuesto: cuando una sociedad o empresa realice una escisin y
las acciones o participaciones que reciban sus socios o accionistas como consecuencia de la reorganizacin sean transferidas en propiedad o canceladas por una posterior reorganizacin, siempre que:
a) Las acciones o participaciones transferidas
o canceladas representen ms del cincuenta
por ciento (50%), en capital o en derechos de
voto, del total de acciones o participaciones
que fueron emitidas a los socios o accionistas de la sociedad o empresa escindida como
consecuencia de la reorganizacin; y,
b) La transferencia o cancelacin de las acciones
o participaciones se realice hasta el cierre del
(64) Lo mismo ocurre con aquellas empresas que tienen como accionistas a contribuyentes domiciliados que tributan
como personas naturales (sucesiones indivisas o sociedades conyugales que hayan ejercido la opcin de tributar
como tal). En ese sentido, para efectos del presente documento se entender que toda referencia a personas naturales tambin incluye a stos dos tipos de contribuyentes.
287
Reforma Tributaria
ejercicio siguiente a aqul en que entr en vigencia la escisin. De realizarse la transferencia o cancelacin de las acciones en distintas
oportunidades, se presume que la distribucin
se efectu en el momento en que se realiz la
transferencia o cancelacin con la cual se super
el cincuenta por ciento (50%) antes sealado.
En este ltimo supuesto, es decir, el de la escisin, se presume que la ganancia es distribuida
por la sociedad o empresa que adquiri el bloque
patrimonial escindido, y por tanto, renta gravada de dicha sociedad o empresa. Asimismo se
establece que los socios o accionistas sern responsables solidarios del pago del impuesto. Todo
lo antes sealado se aplicar sin perjuicio del impuesto que grave a los socios o accionistas por la
transferencia de sus acciones o participaciones.
La renta gravada en todos los supuestos en que
aplique la presuncin, se imputar al ejercicio gravable en que se efectu la distribucin y el pago del
impuesto no faculta a las sociedades o empresas a
considerar como costo de los activos el mayor valor
atribuido como consecuencia de la revaluacin.
2. En el caso previsto en el numeral 3 del artculo
104 de la Ley, se ha establecido que la presuncin aplicar cuando ocurra el ltimo supuesto
sealado en el rubro anterior y cuando una sociedad o empresa segregue uno o ms bloques
patrimoniales dentro de una reorganizacin
simple y amortice las acciones o participaciones recibidas como consecuencia de la reorganizacin siempre que:
a) Las acciones o participaciones amortizadas
representen ms del cincuenta por ciento
(50%), en capital o en derechos de voto, del
total de acciones o participaciones que fueron emitidas a la sociedad o empresa como
consecuencia de la reorganizacin; y,
b) La amortizacin de las acciones o participaciones se realice hasta el cierre del ejercicio
siguiente a aqul en que entr en vigencia la
reorganizacin. De realizarse la amortizacin
de las acciones o participaciones en distintas
oportunidades, se presume que la renta gravada se gener en el momento en que se realiz
la amortizacin con la cual se super el cincuenta por ciento (50%) antes sealado.
En el primer caso, la renta gravada ser equivalente a la diferencia entre el valor de mercado y el
costo computable de los activos recibidos como
288
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Como se puede apreciar, la Ley el Per grava las ganancias de capital bajo el criterio de flujo de riqueza,
esto es, cuando la ganancia se realiza por la transferencia del bien a un tercero. De otro lado, si bien las
ganancias generadas por el mayor valor de los activos por su naturaleza podran ser consideradas como
rentas imputadas, la Ley no ha establecido expresamente tal calificacin, por lo que tales ganancias no
resultan gravadas con el Impuesto en el Per.
Adicionalmente, ese mayor valor no incrementa,
para efectos del Impuesto, el costo computable del
contribuyente, lo que fluye de lo previsto en el inciso I) del artculo 44 de la Ley.
De lo anterior se puede concluir que la revaluacin
voluntaria de activos no tiene efecto tributario. No
obstante, existe una excepcin.
De conformidad con el numeral 1 del artculo 104 de la
Ley, si las sociedades o empresas acordaran la revaluacin voluntaria de sus activos fijos en el marco de una
reorganizacin de sociedades o empresas, la diferencia
entre el mayor valor pactado y el costo computable determinado estar gravado con el Impuesto. En este caso
seala el referido numeral los bienes transferidos, as
como los del adquirente, tendrn como costo computable el valor al que fueron revaluados.
Asimismo, el numeral 2 del citado artculo 104 dispone que las empresas pueden optar por acordar la
revaluacin voluntaria de sus activos sin efecto tributario, esto es, sin que resulte gravada la diferencia
entre el mayor valor pactado y el costo computable y sin que el adquirente considere como costo
el valor al que fueron revaluados. No obstante, si
ese mayor valor se distribuye, la diferencia sealada
resultar gravada con el Impuesto.
Conforme con lo indicado en los dos prrafos precedentes, el inciso I) del artculo 44 de la Ley prohibe
la deduccin del gasto de depreciacin correspondiente al mayor valor atribuido como consecuencia
de revaluaciones voluntarias de los activos que se
realicen con motivo de una reorganizacin de empresas o sociedades, salvo lo dispuesto en el numeral
1 del artculo 104 de la Ley.
Por otra parte, frente a la elusin tributaria generada mediante la transferencia de prdidas tributarias
va una reorganizacin de sociedades o empresas,
la Ley N27356 modific el artculo 106 de la Ley
estableciendo, desde al ejercicio gravable 2001, que
en la reorganizacin de sociedades o empresas el
adquirente no podr imputar las prdidas tributarias del transferente.
b) Problemtica
Los contribuyentes que en virtud del numeral 1 del artculo 104 de la Ley revalan sus activos fijos no siempre
pagan el Impuesto por la ganancia que obtienen como
consecuencia de la revaluacin de sus activos, porque
dicha ganancia es compensada con las prdidas tributarias, siendo reducida o incluso llevada a cero.
Es por ello que en tanto se permite la revaluacin
voluntaria de activos con efecto tributario en una
reorganizacin de sociedades o empresas, existen
dos formas de elusin tributaria:
i) La primera consiste en que el referido numeral
1 constituye una va para eludir la prohibicin
de transferir las prdidas tributarias del transferente en dichas reorganizaciones, la que tal
como se indic anteriormente est prevista en
el artculo 106 de la citada norma legal.
En efecto, segn la norma citada las sociedades o empresas pueden acordar la revaluacin
voluntaria de sus activos y la diferencia entre
el mayor valor pactado y el costo computable
estar gravada con el Impuesto, lo que permitir
al adquirente tomar como costo de los activos
fijos el valor al que fueron revaluados.
No obstante, en caso el transferente tenga prdidas tributarias, ste podra compensar tales
prdidas con la renta gravada determinada por la
revaluacin de sus activos transferidos, sin tener
que pagar Impuesto. Este hecho no impide que el
adquirente pueda considerar como costo de los
activos adquiridos el mayor valor obtenido como
consecuencia de la revaluacin.
Lo descrito anteriormente pone en evidencia
una forma de eludir la prohibicin de transferir
prdidas del transferente al adquirente va una
reorganizacin de sociedades o empresas, pues
considerando ambos aspectos (que el mayor
valor pactado se compense con las prdidas tributarias y que el adquirente pueda considerar
dicho mayor valor como costo computable) se
puede concluir que en la prctica las prdidas
tributarias se estn transfiriendo indirectamente como costo de los activos fijos.
Ntese que el adquirente al tener un mayor
costo computable tendr una mayor deduccin
por depreciacin y, por ende, un menor Impuesto a pagar; lo cual tiene el mismo efecto que la
transferencia de prdidas tributarias del transferente al adquirente en las reorganizaciones de
sociedades o empresas.
289
Reforma Tributaria
c) Propuesta
En ejercicio de las facultades delegadas por el inciso f)
del numeral 2 del artculo 2 de la Ley N 29884, y con
el fin de evitar la prctica elusiva descrita en el literal
b), se propone incorporar una norma antielusiva especfica en el artculo 106 de la Ley, que prohiba que las
prdidas tributarias del transferente o del adquirente
puedan ser compensadas con la renta gravada generada como consecuencia de la revaluacin voluntaria de
los activos fijos, determinada de conformidad con el
numeral 1 del artculo 104 de la Ley.
(65) La empresa absorbida podra incluso no tener la menor importancia para la empresa absorbente.
(66) GARCA MULLIN, Juan Roque. Manual del Impuesto a la Renta. Centro Interamericano de Estudios Tributarios
(C.I.E.T). Captulo III.
(67) GARCA MULLIN, Juan Roque. Ob.Cit. Captulo IV.
290
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
se establece en el artculo 53de la Ley, en caso estas rentas fueran obtenidas por personas naturales,
sucesin indivisa o sociedad conyugal que opt por
tributar como tal, se incorporarn a su renta neta
del trabajo y se sujetarn a las tasas progresivas del
15%, 21% y 30%, segn corresponda.
b) Problemtica
Una persona domiciliada en el Per que genera rentas
de fuente extranjera, tal como se seal anteriormente,
debe pagar Impuesto en el pas en el ejercicio en que
perciba o se devengue dicha renta, segn sea el caso.
Es as que mediante el uso de una subsidiaria en el
exterior, esto es, constituyendo una empresa en el
exterior, un sujeto domiciliado en el Per podr dejar de reconocer la renta devengada o percibida en el
exterior y, por tanto, dejar de pagar el Impuesto, toda
vez que quien generara la renta ya no sera el sujeto
domiciliado en el pas sino la subsidiaria constituida
en el exterior. Las rentas(68) obtenidas por la subsidiaria no se encontrarn gravadas en el Per, sino hasta
que stas sean distribuidas como dividendos o las
acciones que sean liberadas a favor de los accionistas
sean enajenadas. En ambos supuestos, el momento
en el cual se gravarn las rentas en el pas de residencia de los accionistas ser diferido.
Ver grfico a continuacin:
Uruguay
Uruguay
Dividendo
Dividendo
100
Ca.
Offshore
Per
100
Ca. Per
Per
As pues, el diferimiento antes mencionado se traduce en un beneficio para el accionista sujeto domiciliado del pas de donde el capital proviene, el
cual incluso podr ser mayor cuando las rentas sean
obtenidas en una jurisdiccin cuya carga tributaria
Ca. Per
No IR a
Pagar
(68) Siempre que stas no deriven de actividades empresariales o explotacin de un negocio en el exterior.
291
Reforma Tributaria
(69) STEINESS, John. International Aspects of U.S. Income Taxation. Fourth Edition. Pgina 575.
(70) SAENZ GADEA, Eduardo. Medidas Antielusin Fiscal. Documento 08/09: Instituto de Estudios Fiscales, Pgina 109.
(71) ALTAMIRANO, Alejandro. Transparencia Fiscal Internacional, Normas Tributarias Para la Prevencin de la Elusin
Internacional. Revista del Instituto Peruano de Derecho Tributario N 43. Agosto 2005. Pginas 12 y 13.
(72) Traduccin Libre. Ver. httD://www.oecd.org/document/29/0,3746,en_2649_34897_33933853_1_1_1_1,00.html
(73) XAVIER, Alberto. Derecho Tributario Internacional, Conceptos Fundamentales. Pgina 284.
(74) ALTAMIRANO, Alejandro. Ob.Cit. Pgina 10.
292
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
paradas, que las rentas a imputar a un sujeto residente del Estado del cual provienen los capitales re-localizados deben gozar en la jurisdiccin
de entidad no residente de un rgimen fiscal ms
privilegiado o favorable; esto es, que no sujeten a
imposicin o el impuesto efectivamente gravado
sea por lo general en un 75% menor al que hubiese correspondido aplicar segn la legislacin
fiscal del Estado de residencia.
As pues, si las rentas imputables por efectos del
rgimen de TFI estuvieran sometidas en el extranjero a una tributacin comparable a la que correspondera segn el rgimen tributario del Estado
afectado, estas no seran incluidas en la base imponible de la persona o entidad residente (75).
(75) RODRGUEZ ONDARZA, Jos Antonio; RUBIO GUERRERO, Juan Jos. La transparencia fiscal internacional: Protocolos Para su Aplicacin. Crnica Tributaria n 96 (2000). Pgina 5.
(76) RODRGUEZ ONDARZA, Jos Antonio; RUBIO GUERRERO, Ob.Cit. Pgina 5.
(77) XAVIER, Alberto. Derecho Tributario Internacional, Conceptos Fundamentales. Pgina 283.
293
Reforma Tributaria
por las rentas que son materia de atribucin, la entidad hubiese pagado un impuesto a la renta en el exterior, tal impuesto deber considerarse como si hubiera
sido pagado por el propietario domiciliado en el Per.
Finalmente, a efecto de evitar una doble imposicin, se
seala que los dividendos que una entidad no domiciliada que hubiera atribuido rentas pasivas a su propietario
domiciliado en el pas, distribuya a este ltimo, debern
estar gravados nicamente por aquella parte que corresponda a conceptos que no fueron materia de atribucin.
Lo contrario significara gravar la renta atribuida dos veces: al momento de atribuirla al domiciliado y al momento de ser efectivamente distribuida a dicho domiciliado.
(78) De acuerdo con lo previsto en el numeral 4 del inciso b) del artculo 54 del Reglamento de la Ley, la modificacin
del coeficiente surtir efectos a partir de los pagos a cuenta correspondientes a los meses de julio a diciembre que
no hubieran vencido a la fecha de presentacin de la declaracin jurada que contenga el balance acumulado al 30
de junio, siempre y cuando el contribuyente hubiera cumplido con presentar previamente la declaracin jurada
anual del Impuesto que contenga el balance acumulado al cierre del ejercicio anterior. Cabe indicar que esta condicin resulta tambin aplicable para la modificacin del porcentaje, tal como lo prevn los numerales 4.1 y 5.1 del
inciso c) del referido artculo.
(79) El numeral 3 del inciso c) del artculo 54 del Reglamento de la Ley dispone que los contribuyentes comprendidos
en este sistema pueden modificar el porcentaje aplicable a partir de los pagos a cuenta correspondientes a los
meses de enero o julio, alternativamente.
(80) Prevista en el primer prrafo del artculo 55 de la Ley, el cual establece que el Impuesto a cargo de los perceptores de
rentas de tercera categora domiciliados en el pas se determinar aplicando la tasa del 30% sobre su renta neta.
(81) Tratndose del sistema de porcentajes, el numeral 4.1 del inciso c) del artculo 54 del Reglamento de la Ley dispone que la modificacin del porcentaje a partir del pago a cuenta correspondiente al mes de enero, se realizar
mediante la presentacin a la SUNAT de una declaracin jurada que contenga el balance acumulado al 31 de enero
y surtir efectos a partir de los pagos a cuenta correspondientes a los meses de enero a junio que no hubieren vencido a la fecha de presentacin de la declaracin jurada que contenga el balance acumulado al 31 de enero, siempre
y cuando el contribuyente hubiera cumplido con presentar previamente la declaracin jurada anual del Impuesto
que contenga el balance acumulado al cierre del ejercicio anterior.
294
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
ferido al estado de ganancias y prdidas(86), el cual muestra la rentabilidad de una empresa durante un perodo
determinado, es decir, las ganancias y/o prdidas que la
empresa obtuvo o espera tener (en tanto sea proyectado), tomando como parmetro los ingresos y gastos
efectuados en el periodo materia de informacin.
De lo expuesto en los prrafos anteriores se tiene que si
bien el sistema de pagos a cuenta vigente busca aproximarse a lo que ser la determinacin del Impuesto de
cargo del contribuyente al cierre del ejercicio gravable,
se deben evaluar dos aspectos que generan distorsiones
en el sistema de pagos a cuenta de dicho impuesto:
i. El primer aspecto es el relativo a los contribuyentes que inicien sus actividades en el ejercicio o que
no hubieran obtenido renta imponible en el ejercicio anterior y que, por tanto, deben efectuar sus
pagos a cuenta conforme al sistema b) o 2%. Estos
contribuyentes pueden modificar el porcentaje
aplicable a partir de los pagos a cuenta correspondientes a los meses de enero o julio, alternativamente, sobre la base del balance cerrado al 31
de enero o al 30 de junio, respectivamente (87).
Sobre el particular, es preciso evaluar la razonabilidad de la disminucin o suspensin de los pagos
a cuenta del Impuesto sobre la base del balance
cerrado al 31 de enero del ejercicio gravable al
que corresponden estos.
As, dentro de un ejercicio contable (normalmente
de un ao), una empresa podra elaborar el citado
estado financiero de manera mensual, bimensual,
trimestral, semestral, etc., ello atendiendo a sus necesidades de informacin y de gestin. Sin embar-
Por su parte, el numeral 5.1 del mismo inciso seala que la modificacin del porcentaje a partir del pago a cuenta correspondiente al mes de julio, se realizar mediante la presentacin a la SUNAT de una declaracin jurada que
contenga el balance acumulado al 30 de junio y surtir efectos a partir de los pagos a cuenta correspondientes a los
meses de julio a diciembre que no hubieren vencido a la fecha de presentacin de la declaracin jurada que contenga
el balance acumulado al 30 de junio, siempre y cuando el contribuyente hubiera cumplido con presentar previamente
la declaracin jurada anual del Impuesto que contenga el balance acumulado al cierre del ejercicio anterior (no siendo
exigble este ltimo requisito a los contribuyentes que hubieran iniciado actividades en el ejercicio).
(82) Tal como se seala en la RTF N 278-2-97, en la cual, adems, se afirma que el considerar tanto el impuesto calculado como los ingresos gravables de los ejercicios inmediatos anteriores, hace que el mencionado ratio sea semejante al del ejercicio en el cual se aplica, por lo que multiplicado por los ingresos netos del mes sirve de parmetro
para efectuar los pagos a cuenta del Impuesto que en definitiva corresponda al ejercicio.
(83) Trmino que utiliza el texto vigente de la Ley para referirse al estado de ganancias y prdidas.
(84) Se determina el monto del impuesto calculado que resulte de la renta imponible obtenida a partir del balance
acumulado al 31 de enero o al 30 de junio, segn corresponda.
(85) Y se redondea hasta en 2 decimales.
(86) Conocido tambin como estado de resultados, estado de ingresos y gastos, o estado de rendimiento.
(87) En virtud de lo dispuesto en el numeral 3 del inciso c) del artculo 54 del Reglamento de la Ley.
295
Reforma Tributaria
(88) As por ejemplo, conforme a la informacin correspondiente al 06-02-2012, publicada en la pgina web de dicha
superintendencia, los bancos de Comercio, Falabella y Azteca pagan 6,5%; 6,75% y 8%, respectivamente, como
tasa pasiva anual de operaciones en moneda nacional. Al respecto, es importante recordar que estos intereses estn exonerados del Impuesto si quien los percibe no genera renta de la tercera categora.
(89) Cabe indicar que tratndose del RER, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 120 de la Ley, la cuota a pagar
por concepto de Impuesto por los contribuyentes acogidos a dicho rgimen asciende al 1,5% de sus ingresos netos
mensuales provenientes de sus rentas de tercera categora; y lo que es ms, en este caso dichos pagos tienen carcter cancelatorio (con lo cual no hay posibilidad alguna de que se generen saldos a favor de dichos contribuyentes
por la aplicacin de lo dispuesto en el aludido artculo).
296
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
importante recordar que el RER est dirigido a contribuyentes que tienen como mximo S/. 525 mil de
ingresos netos anuales, es decir, se trata de pequeas
unidades econmicas que no son intensivas en capital
y, por ende, generan menores rentabilidades. Sin embargo, a pesar que el RER ofrece un esquema que resultara ms beneficioso para esos pequeos contribuyentes, hay empresas acogidas al rgimen general que
son similares (en giro de negocio y tamao) a aquellas
acogidas al RER, que terminan pagando un impuesto
menor que los que pagan los sujetos del RER.
Con relacin a la evasin es importante considerar
que an existen elevados niveles de evasin en el
pago del Impuesto de la tercera categora (90), con
una tasa de evasin agregada es de 52% (91) que lejos de estar concentrada slo en algunos sectores
se extiende a toda las actividades econmicas(92).
Adicionalmente, se debe tener en cuenta que todo
ciudadano tiene el deber de contribuir al sostenimiento de los gastos pblicos a travs del pago de
tributos, los cuales son destinados a financiar los
bienes pblicos, el gasto social u otras actividades
que generen beneficios econmicos positivos para
la sociedad (93); deber que responde al principio de
solidaridad consagrado de manera implcita en el
artculo 43 de la Constitucin Poltica del Per(94).
c) Propuesta
A efecto de solucionar la problemtica detallada y en
ejercicio de las facultades delegadas por el inciso g)
(90) As de las acciones de fiscalizacin efectuadas en el 2010, se observa que los principales reparos en monto corresponden al Impuesto de tercera categora, cuyo importe asciende a S/. 1 152 859 003,00. Las modalidades de
evasin detectadas en el transcurso de las referidas acciones fueron: ingresos no declarados, ventas diferidas indebidamente, provisiones indebidas por depreciacin y cuentas de cobranza dudosa, regalas no pagadas sobre proyectos, gastos sin sustento, fletes y seguros deducidos indebidamente y uso indebido de liquidaciones de compra.
(91) Estimacin realizada en los aos 2010 y 2011, la cual considera como fuente de informacin la matriz insumo producto del ao 2007.
(92) Cabe advertir que de las 103 actividades econmicas que abarca el estudio, 68 tienen una tasa de evasin que
supera el 50%.
(93) El artculo 38 de la Constitucin Poltica del Per establece que Todos los peruanos tienen el deber de honrar
al Per y de proteger los intereses nacionales, as como de respetar, cumplir y defender la Constitucin y el ordenamiento jurdico de la Nacin, dentro del cual est comprendida la obligacin de pagar tributos. Asimismo, el
artculo 36 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, aprobada el 2.5.1948 en la IX
Conferencia Internacional Americana en el marco de la Organizacin de los Estados Americanos de la cual el Per
es integrante, proclama que "Toda persona tiene el deber de pagar los impuestos establecidos por ley para el sostenimiento de los servicios pblicos".
(94) Tal como lo ha sealado el Tribunal Constitucional en las Sentencias Ns 03797-2006-PA/TC y 10668-2006-AA de
fechas 05-03-2007 y 18-05-2007, respectivamente.
(95) Ello porque no se obtuvo renta imponible en dichos ejercicios, entre otros, al no haber iniciado actividades en alguno de los referidos ejercicios.
297
Reforma Tributaria
previsto en el primer prrafo de este literal hasta que presenten dicho estado financiero.
b) A partir del pago a cuenta del mes de agosto
y sobre la base de los resultados que arroje el
estado de ganancias y prdidas al 31 de julio,
los contribuyentes podrn optar por aplicar a
los ingresos netos obtenidos en el mes, el coeficiente que se obtenga de dividir el monto
del impuesto calculado entre los ingresos netos
que resulten de dicho estado financiero. De no
existir impuesto calculado, los contribuyentes
suspendern el abono de sus pagos a cuenta.
Para efecto de ejercer cualquiera de las opciones
mencionadas en el prrafo precedente, los contribuyentes debern haber presentado la declaracin jurada anual del Impuesto a la Renta, de corresponder, as
como los referidos estados financieros, en el plazo,
forma y condiciones que establezca el Reglamento
de la Ley. Adicionalmente, para aplicar lo dispuesto
en el literal a), los contribuyentes no debern tener
deuda pendiente por los pagos a cuenta de los meses
de enero, febrero, marzo y abril del ejercicio a la fecha
que establezca el Reglamento de la Ley.
Este ltimo requisito relativo a que no exista deuda pendiente respecto de los pagos a cuenta correspondientes a los meses de enero a abril para ejercer la opcin de modificar o suspender los pagos a
cuenta a partir del mes de mayo y hasta el de julio,
tiene como finalidad establecer el deber de contribuir con el pago efectivo de tales pagos a cuenta.
Cabe resaltar que si bien, en principio, no debera
existir deuda por los referidos pagos a cuenta despus de la fecha de vencimiento de dichas obligaciones segn el cronograma de pagos aprobado por
la SUNAT, se prev que la fecha que fije el Reglamento de la Ley venza incluso en la misma fecha en
que se ejerza la opcin de modificar o suspender los
pagos a cuenta, ello sin perjuicio de la aplicacin de
los intereses moratorios correspondientes.
De esta forma, la propuesta permitir reducir significativamente la brecha de incumplimiento de las obligaciones tributarias vinculadas con los pagos a cuenta del Impuesto, posibilitando su cobro y logrando
que estos cumplan con la finalidad de garantizar el
pago del tributo y facilitar las tareas de control de la
Administracin, tal como lo reconoce la doctrina (96).
(96) Cordn Ezquerro, Teodoro y otros. Impuesto sobre la Renta 2003 (comentarios y casos prcticos).Editado por el
Centro de Estudios Financieros, pginas 1077 y 1078.
298
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
299
Reforma Tributaria
c) Propuesta
En ejercicio de las facultades legislativas previstas
en los incisos a), b), g) e i) de la Ley N29884, se
propone eliminar el rgimen de transparencia fiscal para las rentas generadas a travs tanto de los
fondos mutuos de inversin en valores como de los
fondos adquiridos con aportes voluntarios sin fines
previsionales; y establecer que las cuotas emitidas
por tales fondos (en el caso de los fondos mutuos,
la emisin de los certificados de participacin que
representan tales cuotas) constituyen valores mobiliarios y, en consecuencia, les aplica las disposiciones referidas a tales ttulos; a saber: las rentas
por enajenacin de valores mobiliarios de personas
naturales constituyen rentas de segunda categora,
las cuales pueden ser compensadas con las prdidas
generadas por esos mismos ttulos, y estn sujetas
a la tasa del 5%.
d) Efectos sobre la legislacin nacional
La propuesta implica la modificacin de los artculos
2; 9; 24; 29-A; 72; 73-A; 73-B y 76 de la Ley.
14. DEROGACIN DE LA EXONERACIN A LAS GANANCIAS DE CAPITAL POR ENAJENACIN DE VALORES MOBILIARIOS
a) Situacin actual
El inciso p) del artculo 19 de la Ley establece que
las ganancias de capital por la enajenacin de valores
mobiliarios, que constituyan renta de fuente peruana
para una persona natural, sucesin indivisa o sociedad conyugal que opt por tributar como tal, estarn
exoneradas hasta por el importe equivalente a las
primeras cinco (5) UIT en cada ejercicio gravable.
La referida exoneracin fue introducida por la Ley
N29492, vigente desde el 1 de enero de 2010 hasta el 31 de diciembre del 2011, y posteriormente
prorrogada hasta el 31 de diciembre de 2012 por la
Ley N29820.
b) Problemtica
Las exoneraciones, por su propia naturaleza, deben
ser temporales. stas tienen como uno de sus principales fines, contribuir a restablecer la equidad que
en determinadas circunstancias pueda resultar necesario. No obstante, la exoneracin del Impuesto a
las ganancias de capital por enajenacin de valores
mobiliarios no slo ha tenido una aplicacin, con
mayor o menor alcance, de casi dos dcadas (97) sino
que no resulta necesaria y, por el contrario, genera
situaciones de inequidad.
Ahora bien, las exoneraciones, por la naturaleza temporal antes sealada, deben estar sometidas a una
permanente evaluacin a fin de determinar si siguen
siendo indispensables y eficaces para el cumplimiento del objetivo que les dio origen, o si se han convertido en una fuente de trato inequitativo. Por ello,
el Estado debe evitar que las exoneraciones generen
tratamientos tributarios inequitativos carentes de
justificacin objetiva, pues ello sera absolutamente
contrario a los fines de las exoneraciones.
Asimismo, resultan comunes las recomendaciones
de las distintas misiones tcnicas (en particular por
(97) Si bien la exoneracin equivalente a cinco (5) UIT en cada ejercicio gravable est vigente desde el 1 de enero de
2010, en general, la exoneracin a las ganancias de capital por enajenacin de valores mobiliarios data de mucho
antes. En efecto, mediante el Decreto Ley N 26010, vigente desde el ejercicio 1993, se exoner a las ganancias
de capital derivadas de las operaciones de compra - venta de acciones y valores realizadas a travs de la Bolsa de
Valores de Lima, modificada en el ao 2003 por el Decreto Legislativo N 945; esta ltima vigente hasta el 31 de
diciembre de 2009.
(98) Cuadro comparativo entre las estimaciones realizadas para los aos 2011 y 2012, publicado en el Marco Macroeconmico Multianual 2012-2014.
300
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
que generan dichas rentas y la enajenacin de valores mobiliarios que ameriten un trato diferenciado.
Por todo lo expuesto, con el fin de fomentar un trato
equitativo para todas las personas naturales que perciben rentas de segunda categora, se considera necesario derogar la exoneracin de cinco (5) UIT a las
ganancias de capital obtenidas por la enajenacin de
valores mobiliarios, que constituyan renta de fuente
peruana para una persona natural, sucesin indivisa
o sociedad conyugal que opt por tributar como tal.
c) Propuesta
En ejercicio de la facultad legislativa prevista en el
numeral 5 del artculo 1 de la Ley N29884, se propone derogar la exoneracin de cinco UIT a las ganancias de capital obtenidas por la enajenacin de
valores mobiliarios que constituyan rentas de fuente peruana para las personas naturales, sucesiones
indivisas o sociedades conyugales que optaron por
tributar como tales.
d) Efecto sobre la legislacin nacional
La propuesta normativa implica derogar el inciso p)
del artculo 19 de la Ley.
II. ANLISIS COSTO BENEFICIO
La norma que se propone tiene por objeto:
1. Dotar de mayor neutralidad y equidad al Impuesto.
2. Permitir mayor control y reducir los mecanismos
elusivos del Impuesto.
3. Efectuar ajustes tcnicos que permitan una mayor
claridad de la Ley, menores costos y simplicidad en la
aplicacin de dicha norma a favor del contribuyente.
En tal sentido, resultar beneficioso para los contribuyentes que las normas tengan mayor neutralidad, en
tanto sus decisiones econmicas no seran distorsionadas
por la aplicacin del impuesto; que les otorguen mayor
certidumbre respecto de las consecuencias tributarias de
sus transacciones, al ser ms claras; y que les generen ms
simplicidad y menores costos en su aplicacin.
De otro lado, resultar beneficioso al fisco en la medida que las normas antielusivas evitarn que los contribuyentes sigan realizando determinadas operaciones
con la nica finalidad de obtener una ventaja fiscal.
301
Reforma Tributaria
DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
1. Anlisis de comparabilidad
Situacin actual
El inciso b) del artculo 32-A de la Ley, luego de definir
de forma general cuando dos o ms empresas o entidades son partes vinculadas, delega en el reglamento
los supuestos especficos que generan vinculacin.
Por su parte, el artculo 24 del reglamento de la Ley
seala 13 supuestos especficos en virtud de los cuales
se genera vinculacin. Como resultado de este enfoque, quien no cumple con los supuestos especficos no
tiene condicin de parte vinculada y en consecuencia,
desde el punto de vista de la ley, es una entidad independiente respecto de la empresa bajo anlisis.
Problemtica
Este planteamiento que tiene la ventaja de dar reglas claras al contribuyente, por otro lado de manera paradjica, abre la oportunidad a la planificacin
fiscal. A manera de ejemplo se cita la regla de po-
seer ms del 30% del capital de una persona jurdica, directamente o por intermedio de un tercero(2).
Pues bien, en el supuesto de una entidad que posea
el 29% del capital de una persona jurdica, en efecto con apego a lo previsto por la Ley y el Reglamento, no se le considera parte vinculada de dicha
persona jurdica y como se ha visto en la prctica,
tal entidad podra incluso ser considerada como un
comparable en el anlisis de comparabilidad.
Sin embargo, qu duda cabe que ante la menor participacin de los dems socios, dicha entidad tendra el
control de las decisiones de la empresa jurdica y su
consideracin como comparable no hace sino distorsionar el anlisis del valor de mercado. La propuesta
tiene por objeto evitar esta distorsin en el anlisis.
Propuesta:
Se propone incluir como ltimo prrafo del literal
d) del artculo 32-A de la Ley, el siguiente texto:
"El reglamento podr sealar los supuestos en los
que no proceder emplearse como comparables las
transacciones que, aun cuando sean realizadas entre
partes independientes, sean realizadas con una persona, empresa o entidad:
(i) que tenga participacin directa o indirecta en la administracin, control o capital de cualquiera de las
partes intervinientes en la transaccin analizada;
(ii) en cuya administracin, control o capital de las
partes intervinientes en la transaccin analizada
tenga alguna participacin directa o indirecta; o,
(iii) en cuya administracin, control o capital tienen
participacin directa o indirecta la misma persona o grupo de personas que tienen participacin
directa o indirecta en la administracin, control o
capital de cualquiera de partes intervinientes en
la transaccin analizada."
Situacin actual
El primer prrafo del inciso c) del artculo-32-A de la
(1) Cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado mediante Decreto Supremo N. 179-2004-EF, publicado el 08-12-2004,
y normas modificatorias. En adelante, la Ley.
(2) Numeral 1 del artculo 24 del Reglamento de la Ley.
302
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Ley dispone que slo proceder ajustar el valor convenido por las partes cuando ste determine en el pas
un menor impuesto del que correspondera por aplicacin de las normas de precios de transferencia.
Por su parte, el segund prrafo del citado inciso
seala que a fin de evaluar si el valor convenido determina un menor impuesto, se tomar en cuenta
el efecto que cada transaccin o conjunto de transacciones genera para el Impuesto a la Renta de las
partes intervinientes.
Fluye de lo expuesto en los prrafos precedentes
que, conforme al aludido inciso c) modificado por
el Decreto Legislativo N 1112, para evaluar la determinacin de un menor impuesto se debe evaluar
Donde ND le vende bienes a D1 a un valor sobrevaluado de 100 siendo que el valor. de mercado es de 80.
En este contexto se produce una transferencia de beneficios de 20 que no puede ser detectado en un primer momento, pues al evaluar los precios de transferencia de D1, mediante un mtodo de margen, se
determina que tiene un margen de mercado de 3%.
En un segundo momento D1 le vende dichos bienes
a D2 quien a su vez los vende a T. Producto de tales
transacciones el margen de D2 es de 1%, margen
que no es de mercado; sin embargo, al aplicar la
norma que dispone una evaluacin del menor impuesto en el pas, el ajuste que sera aplicable a D2
se neutraliza con el que sera aplicable a D1, con lo
cual al no existir un menor impuesto en el pas, no
se procedera a realizar el ajuste y, en consecuencia,
Problemtica
Este hecho da como resultado que en determinadas
circunstancias, al neutralizarse los efectos contrarios (un mayor impuesto para una de las partes que
a su vez conlleva un menor impuesto para la otra
parte, ambos por el mismo importe), finalmente no
corresponda llevar a cabo los ajustes. Sin embargo,
situaciones de transferencias de beneficios al exterior quedan sin correccin.
A manera de ejemplo se grfica el siguiente esquema de planificacin:
303
Reforma Tributaria
3. Perjuicio fiscal
Situacin actual
El Decreto Legislativo N 1112 ha modificado el
inciso c) del artculo 32-A de la Ley, sealando
en su segundo prrafo que, a fin de evaluar si el
valor convenido determina un menor impuesto, se
tomar en cuenta el efecto que, en forma independiente, cada transaccin o conjunto de transacciones segn se haya efectuado la evaluacin,
en forma individual o en conjunto, al momento de
aplicar el mtodo respectivo genera para el Impuesto a la Renta de las partes intervinientes.
Problemtica
El texto glosado establece como nico supuesto de
perjuicio fiscal el menor impuesto que se genera entre
las partes intervinientes. Sin embargo, se debe tener en
cuenta que el perjuicio fiscal puede exceder el efecto en
las partes intervinientes. Los ajustes primarios de un
precio de transferencia y sus ajustes correlativos modifican la atribucin de beneficios imponibles dentro
de un grupo a efectos fiscales, pero no alteran el hecho
de que el excedente de beneficios correspondiente al
ajuste no es compatible con el resultado que se hubiera
obtenido si las operaciones vinculadas se hubieran realizado en condiciones de plena competencia.
Propuesta
Se propone, en consecuencia, eliminar la referencia
a "partes intervinientes", del segundo prrafo del
inciso c) del artculo 32-A de la Ley.
Situacin actual
El Decreto Legislativo N 1112 ha introducido un
quinto prrafo al inciso c) del artculo 32-A de la
Ley, para sealar que tratndose de ajustes aplicables
a sujetos no domiciliados, el responsable de pagar el
impuesto por el monto equivalente a la retencin
que resulte de aplicar el referido ajuste, ser el que
hubiese tenido la calidad de agente de retencin si
hubiese pagado la contraprestacin respectiva.
Problemtica
Dado que un adquirente no domiciliado nunca puede
ser agente de retencin, el texto glosado podra llevar a interpretar -errneamente que en el caso de
304
Propuesta
Sealar que lo previsto en el quinto prrafo del
inciso c) del artculo 32-A de la Ley no enerva la
aplicacin de lo dispuesto en el artculo 68 de la
misma, cuando corresponda.
Tercera Parte
Impuesto a la Renta
Adicionalmente, con el fin de ir integrando a las entidades especializadas en la generacin del conocimiento cientfico (por ejemplo, universidades) con la actividad empresarial, la deduccin abarca incluso la posibilidad del desarrollo
de tales investigaciones sean desarrolladas por los segundos.
Para ello, se ha visto por conveniente que el reglamento seale a una o ms entidades pblicas que, atendiendo a sus
funciones vinculadas a la investigacin cientfica, tecnolgica
o de innovacin tecnolgica o a la proteccin de los derechos
de propiedad que resulten de tal investigacin, acrediten la
idoneidad de los centros de investigacin que participen en
la generacin del conocimiento.
Asimismo, con la finalidad que exista certeza sobre la
naturaleza cientfica, tecnolgica o de innovacin tecnolgica de la investigacin que realice el contribuyente, directamente o a travs de un centro autorizado, se requiere
que la investigacin reciba dicha calificacin por una entidad pblica competente que seale el reglamento.
Para efecto de lo sealado en el prrafo anterior,
la entidad competente deber tomar en cuenta el Texto
nico Ordenado de la Ley Marco de Ciencia, Tecnologa e Innovacin Tecnolgica, aprobado por el Decreto
Supremo N 032-2007-ED (4). Dicha norma, en su Anexo
N 1, establece algunas definiciones que el organismo
competente podra tomar como Iineamientos en la calificacin respectiva.
Con relacin a la deduccin del gasto por investigacin cientfica, tecnolgica o de innovacin tecnolgica,
ste podr ser deducido a partir del ejercicio en que el
resultado de la investigacin empiece a ser utilizado por
el contribuyente, es decir, desde que genere las rentas
gravadas. Por el contrario, si el resultado de la investigacin no fue exitoso y, por tanto, no es de utilidad para
el contribuyente, ste tambin podr deducir los gastos
respecto de dicha investigacin, siempre que tal resultado est debidamente certificado por la entidad pblica
competente que seale el reglamento.
La propuesta antes descrita, es acorde con lo previsto en el artculo 2 de la Ley Marco de Ciencia, Tecnologa e Innovacin Tecnolgica, la cual declara de inters
nacional el desarrollo y promocin de la ciencia, tecnologa e innovacin tecnolgica.
305
CUARTA PARTE
Cuarta Parte
Cuarta Parte
309
Reforma Tributaria
2. Definiciones para efectos del IGV: Ventas bajo condicin suspensiva Bienes futuros
Norma anterior
(vigente hasta el 31.07.2012)
2.1. Introduccin
En relacin a la definicin de venta contenida en el artculo 3 de la LIGV, se agrega el segundo
prrafo, indicando que est gravado con el impuesto las operaciones sujetas a condicin suspensiva en las cuales el pago se produce con anterioridad a la existencia del bien. Este prrafo alude
a la venta de bienes futuros, los cuales a pesar de la inexistencia momentnea del bien, por el
solo pago anticipado precipitar el nacimiento del IGV.
Como es de pblico conocimiento, el Congreso de la Repblica deleg en el Poder Ejecutivo
facultades para legislar en materia tributaria, a efectos de mejorar y perfeccionar la actual regulacin en sus diferentes disposiciones.
Uno de dichos aspectos es el tema respecto del cual exista una controversia entre la SUNAT y
el Tribunal Fiscal acerca de los alcances tributarios de dicha figura contractual, lo que generaba
inseguridad jurdica entre los contribuyentes y, de ese modo, costos econmicos y financieros
que finalmente terminan siendo de cargo del deudor tributario.
2.2. La venta de bien futuro de acuerdo al Cdigo Civil
Considerando los lineamientos previstos en el Cdigo Civil, el artculo 1532 del mismo establece que son susceptibles de venta los bienes existentes o que puedan existir siempre que stos
sean determinados o susceptibles de determinacin y su enajenacin o transferencia, califique
como un acto lcito, o lo que vendra a ser lo mismo, que no exista prohibicin expresa en la
normativa que limite la misma.
Siendo ello as, hay elementos relevantes que debemos destacar en esta figura jurdica. La venta de los bienes a los que alude la norma no solo abarca los bienes corporales sino tambin
en sentido extensivo a los bienes incorporales como son los derechos o crditos los cuales tambin
son pasibles de ser transferidos a pesar de su inexistencia al momento de la celebracin del contrato (1).
310
Cuarta Parte
La incertidumbre respecto a la futura existencia del bien debe ser relativa y razonable, pues
ambas partes debern conocer la posibilidad de su existencia al momento del acuerdo, cumplindose de esta manera con los requisitos esenciales de todo acto jurdico, tales como la existencia de la cosa o bien material, y de su posibilidad fsica y jurdica, caso contrario, la obligacin
simplemente se tornara en inexistente.
Adicionalmente a ello, el cuerpo legal antes citado dispone que el bien a transferir sea susceptible
de determinacin o sea determinable. Este requisito resulta ser indispensable en este supuesto
dado que su conocimiento o identificacin exacta por ambas partes al momento de la celebracin
del contrato les permitir valuar el beneficio que conllevar la celebracin del mismo.
As las cosas, la figura de la venta de bienes futuros o emptio rei sperata (venta de la cosa
esperada, para la doctrina), es recogida en el artculo 1534 del Cdigo Civil, en cuyo texto se
destaca las condiciones generales anteriormente expuestas, sujetando el perfeccionamiento del
contrato a una conditio juris o condicin suspensiva de que la cosa llegue a tener existencia.
Esta condicin tiene su basamento en la propia naturaleza del contrato de compraventa, el cual
tiene un efecto meramente obligacional para ambas partes; esto es, que el vendedor se obligue a
transferir la propiedad de un bien (corporal o incorporal) al comprador y que ste a su vez pague
su precio en dinero tal y como se convino.
En este orden de ideas, y como bien lo define doctrinariamente la Teora de la conditio juris(2),
el contrato de compraventa producir todos sus efectos, cuando ambas partes cumplen recprocamente con sus prestaciones, las cuales se condicionan a la existencia del bien, el
mismo que constituye un elemento esencial de este tipo de contrato.
(1) ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984, Tomo II. Gaceta Jurdica Editores SRL,
Lima 1998, pginas 40 y 41.
(2) DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Estudios sobre el Contrato de Compra Venta. Gaceta Jurdica Editores SRL,
Lima 1999, pginas 53 y 54.
311
Reforma Tributaria
2.4. Criterios interpretativos asumidos por la SUNAT y el Tribunal Fiscal respecto a la venta de
un bien futuro
a) Criterio interpretativo asumido por la SUNAT
La SUNAT, en el Informe N 215-2007-SUNAT/2B0000 de fecha 10.12.2007, respecto del
nacimiento de la obligacin tributaria del IGV en el caso de venta de bienes futuros, seal
lo siguiente: (...) tal como esta Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT ha indicado en el Informe N 104-2007-SUNAT/2B0000, la primera venta de inmuebles
futuros se encuentra gravada con el IGV, naciendo la obligacin tributaria en la fecha de
percepcin, parcial o total, del ingreso.
En dicho Informe se seala que el criterio en l contenido se sustenta en lo dispuesto por el
inciso d) del artculo 1 del TUO de la Ley del IGV, el cual, al sealar las operaciones gravadas
con el IGV, no ha distinguido si las operaciones de venta de bienes inmuebles deben recaer
sobre bienes existentes o bienes futuros.
Asimismo, ntese que aun cuando en el caso de la venta de bienes inmuebles futuros la percepcin del ingreso (parcial o total) puede efectuarse antes de que el bien llegue a existir, el
inciso f) del artculo 4 del referido TUO al sealar el momento en el cual nace la obligacin
tributaria tratndose de la primera venta de inmuebles nicamente ha dispuesto que ser
en la fecha de percepcin del ingreso, por el monto que se perciba, sea parcial o total, no
habiendo efectuado distingo entre la venta de bienes inmuebles existentes o futuros.
Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que el inciso a) del numeral 3 del artculo 2 del Reglamento de la Ley del IGV considera como venta a todo acto a ttulo oneroso que conlleve
la transmisin de propiedad de bienes, por lo que siendo el contrato de compra venta de bien
futuro el que origina la obligacin de transferir la propiedad de un bien futuro al comprador
y ste a pagar su precio en dinero, la operacin de venta estara gravada con el impuesto (el
subrayado nos corresponde).
Siendo esto as, se sealaba que esta interpretacin de la Administracin Tributaria, sustentada
en una norma de rango infralegal, colisiona con las disposiciones del Cdigo Civil, las cuales
supeditan la transferencia a que se verifique la existencia fctica del bien, supuesto en el cual
recin se presentara la condicin para el nacimiento de la obligacin tributaria del IGV.
En ese sentido, la opinin expuesta por el Fisco a travs de los citados pronunciamientos,
considera que para efectos del IGV, en la venta de bienes futuros el IGV no se orienta a gravar
la transmisin del dominio o de la propiedad del bien existente, sino ms bien la realizacin
de actos conducentes a ello, hecho que no resulta razonable bajo ningn punto de vista, ya
que precipitar el nacimiento de la obligacin tributaria cuando el hecho imponible no se ha
generado an, implicara gravar con el impuesto un aspecto anterior a la operacin en s, cuyo
perfeccionamiento solo se har efectivo con la entrega del bien objeto del contrato.
b) Criterio interpretativo asumido por el Tribunal Fiscal
En las RTFs N1104-2-2007 (15.02.2007) y N 0640-5-2001 (28.06.2001) el Tribunal Fiscal
se ha pronunciado sobre este tema. As, en el caso de la denominada compraventa en planos,
en la RTF N 01104-2-2007, el Tribunal Fiscal ha sostenido lo siguiente: La recurrente transfiri la propiedad de los inmuebles que iba a construir, por lo que constitua la primera venta de
312
Cuarta Parte
bienes inmuebles para efecto del Impuesto General a las Ventas, con la particularidad de que se
trataban de bienes futuros de propiedad de la recurrente, en ese sentido, los contratos mediante los cuales la recurrente transfiri la propiedad de tales bienes califican como contratos de
compraventa de bienes futuros, respecto de los cuales el artculo 1534 del Cdigo Civil seala
que en la venta de un bien que ambas partes saben que es futuro, el contrato est sujeto a la
condicin suspensiva de que llegue a tener existencia.
Por lo tanto, a fin de determinar el perodo al cual corresponden los ingresos obtenidos por dichas
ventas, debe analizarse el momento en el cual se efectu la transferencia de propiedad.
Sobre el particular, cabe sealar que de acuerdo con el criterio establecido en las Resoluciones del
Tribunal Fiscal N 0640-5-2001 y N 04318-5-2005, entre otras, para que nazca la obligacin de
pago del Impuesto General a las Ventas es necesario que exista una venta, la cual tratndose de bienes futuros recin ocurrir cuando los bienes hayan llegado a existir, en este caso, las unidades inmobiliarias construidas por la recurrente sean entregadas a los adquirentes, momento en el cual recin
operar la transferencia de propiedad sobre los bienes (el subrayado nos corresponde).
Resultaba permitido, en ese sentido, recurrir a la legislacin civil para efectos de un entendimiento cabal de la operacin y poder apreciar la consecuencia fiscal que pudiese desencadenarse.
As las cosas, la legislacin civil, como ya lo hemos mencionado, recoge la Teora de la condicin
suspensiva a efectos de determinar cundo se ve perfeccionado un contrato de compra venta
de bien futuro. De esta manera, el concepto de venta que establece el numeral 3 del artculo 3
del TUO de la Ley del IGV no resultaba ambiguo en su interpretacin si consideramos que dicho
acto por el que se transfieren bienes a ttulo oneroso, independientemente de la designacin
que se le d a los contratos o negociaciones que originen la transferencia y de las condiciones
pactadas por las partes, aplicando la condicin suspensiva de esta modalidad contractual (venta de bien futuro) se vera perfeccionado cuando realmente los bienes cobren existencia a pesar
de que a la fecha de suscripcin del contrato stos (los bienes) aun no existen.
En ese sentido, consideramos que resulta ms coherente considerar como oportunidad para
el nacimiento de la obligacin tributaria del IGV, el momento en que estos llegan a existir y
el sujeto quede obligado a la entrega de los bienes fsicamente existentes, motivo por el cual
el criterio expuesto por el Tribunal Fiscal resulta siendo ms adecuado atendiendo a la
realidad de las cosas.
2.5. El Decreto Legislativo N 1116 y la venta de bienes futuros
El numeral 1 del literal a) del artculo 3 del TUO de la Ley del IGV, modificado por el Decreto
Legislativo N 1116, respecto del tema que nos ocupa, ha establecido que para efectos de la aplicacin del IGV se entiende por venta: Todo acto por el que se transfieren bienes a ttulo oneroso,
independientemente de la designacin que se d a los contratos o negociaciones que originen esa
transferencia y de las condiciones pactadas por las partes; asimismo, agrega el segundo prrafo
de la referida norma como una novedad la siguiente previsin: Se encuentran comprendidos
en el prrafo anterior las operaciones sujetas a condicin suspensiva en las cuales el pago se
produce con anterioridad a la existencia del bien.
Como se observa, el legislador (en este caso el Poder Ejecutivo) ha zanjado las discusiones y controversias que se suscitaban respecto a la oportunidad del nacimiento de la obligacin tributaria
313
Reforma Tributaria
en el supuesto de la venta de bien futuro. Resulta claro que, a pesar de las objeciones desde el
punto de vista de la lgica y la razonabilidad del tema, se ha asumido la posicin de la SUNAT
expuesta en los Informes N 104-2007-SUNAT/2B0000 y N 215-2007-SUNAT/2B0000, en el
sentido que la venta de bienes futuros se encuentra gravada con el IGV, naciendo la obligacin tributaria en la fecha de percepcin, parcial o total del ingreso.
De ese modo, con la incorporacin del citado prrafo ya no resulta factible la aplicacin de lo
dispuesto en la Norma IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, segn la cual se permite que
en lo no previsto en dicho Cdigo o en las normas tributarias, se podrn aplicar de manera supletoria normas distintas a las tributarias siempre que stas no se opongan ni las desnaturalicen;
toda vez que en este caso, para efectos del IGV se ha dispuesto una regla particular que resulta
diametralmente opuesta a lo que dicta la naturaleza de las cosas, motivo por el cual corresponde
aplicar la nueva previsin del Decreto Legislativo N 1116, en tanto constituye un canon interpretativo que la norma especial prima sobre la norma general.
De este modo, podramos concluir que en la incorporacin de una norma como la comentada
han primado en el legislador criterios hacendsticos orientados a generar una mayor y ms gil
recaudacin, en claro detrimento de una posicin que atienda a la naturaleza de las cosas y que
sea coherente con el Sistema Jurdico en general.
2.6. Importancia del concepto del objeto del acto jurdico en la venta de bienes futuros
El artculo 140 del Cdigo Civil, referido a la nocin de acto jurdico y sus elementos esenciales
dispone a la letra que: El acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear,
regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Para su validez se requiere:
1. Agente capaz.
2. Objeto fsica y jurdicamente posible.
3. Fin lcito.
4. Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
En ese sentido, pese a que existe una reida discusin respecto a la naturaleza del acto jurdico (tambin denominado negocio jurdico) y sus elementos o requisitos, en la doctrina se ha definido dicha
institucin como toda manifestacin de voluntad productora de efectos jurdicos, bien se trate de
la creacin, modificacin, regulacin o extincin de relaciones jurdicas y realizadas justamente
con el fin de producir efectos jurdicos. As, clsicos ejemplos de dichos actos son los contratos en
sus diversas modalidades, el matrimonio, la adopcin, la constitucin de hipotecas, etc.
Paralelamente, el artculo 1351 del Cdigo Civil dispone que: El contrato es el acuerdo de dos
o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial. De conformidad a ello, el contrato es definido en la doctrina como un acuerdo de declaraciones de
voluntad que produce efectos jurdicos patrimoniales, en la medida que se cumpla con una serie
de elementos, presupuestos y requisitos estructurales de orden legal, entre los que destacan
como elementos fundamentales, el consentimiento de las partes, la finalidad lcita, el objeto, la
capacidad legal de ejercicio, entre otros (3).
(3) TABOADA CRDOVA, Lizardo. Acto Jurdico, Negocio Jurdico y Contrato. Edit. Grijley. 1ra. Edic. 2002, LimaPer, pg. 124-125.
314
Cuarta Parte
En cuanto al objeto del acto jurdico, ste debe ser posible, lcito, determinado o determinable. As, el acto resultar nulo cuando el objeto es imposible, ilcito o indeterminado. Ello se
desprende del inciso 2 del artculo 140 del Cdigo Civil, que dispone que el objeto debe ser
fsica y jurdicamente posible; del inciso 3 del artculo 219 del mismo cuerpo legal, que seala que el acto jurdico es nulo cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando
sea indeterminable; y, finalmente, cuando el artculo 1403 del cdigo sustantivo seala que:
La obligacin que es objeto del contrato debe ser lcita. La prestacin en que consiste la obligacin
y el bien que es objeto de ella deben ser posibles.
La posibilidad fsica del objeto de la prestacin implica que dicho bien, derecho o servicio debe
encontrarse dentro de las posibilidades fsicas y factuales que ataen al ser humano. En la prestacin de dar bienes, stos deben existir al momento en que se celebra el acto jurdico o deben
ser posibles de existir. As, nadie puede obligarse a lo imposible, lo contrario implicar la nulidad
del acto; es decir, su inexistencia.
De ese modo, el objeto estar determinado cuando se encuentra individualizado e identificado, de tal modo que no pueda confundirse con otro objeto; y, ser determinable, cuando
en el acto jurdico, de momento no se hace la individualizacin, sino que se indican los criterios,
mediante los cuales se puede hacer su determinacin futura. En ese sentido, si no se cumplen las
condiciones y requisitos antes sealados, el acto jurdico ser calificado como nulo y no surtir
mayores efectos para las partes. Lo sealado anteriormente es aplicable a los contratos de compraventa de bienes futuros, donde la prestacin objeto del contrato resultar determinable, en
tanto se sealan los criterios para su determinacin en el futuro.
Dentro del marco sealado encontramos a la condicin, el plazo y el modo, que son denominados
elementos accidentales del acto jurdico. Se denominan as toda vez que no estn en la esencia
ni en la naturaleza del acto jurdico, sino que son meramente eventuales que se incluyen en determinado acto jurdico por voluntad de las partes. En ese sentido, no son necesarios para que el acto
jurdico cumpla su funcin econmica y social, no afectando as la validez sino la eficacia del acto.
Sin embargo, dichos elementos accidentales entre ellos la condicin, pueden estar impuestos por
el ordenamiento jurdico, en cuyo caso ya no son elementos accidentales sino esenciales, tal como
se presenta en los contratos de compraventa de bienes futuros, de conformidad con lo previsto en
el artculo 1534 del Cdigo Civil que dispone a la letra que: En la venta de un bien que ambas partes
saben que es futuro, el contrato est sujeto a la condicin suspensiva de que llegue a tener existencia.
De ese modo, podemos sealar que la nueva regulacin establecida por el artculo 3 de la Ley
del IGV no se condice con la verdadera naturaleza de dicho contrato, tal como lo hemos expresado en los prrafos precedentes; sin embargo, es del caso expresar que el legislador ha preferido
establecer una disposicin con fines recaudatorios, a pesar que ello suponga una abierta
colisin con otras disposiciones legales del ordenamiento jurdico peruano.
A continuacin planteamos el siguiente ejemplo. El 18 de agosto de 2012 se celebra un contrato
de compraventa de un departamento en planos (bien futuro, en tanto ser objeto de construccin posterior a la celebracin del contrato), que se encuentra condicionado a que el departamento se construya con el 100% de sus acabados en el mes de julio de 2013, entregndose un
adelanto de 20% del precio de venta al momento de suscripcin del acto jurdico. Sin embargo,
por problemas administrativos (se trunc el financiamiento bancario del proyecto). Dicha operacin, de conformidad con el inciso a) del artculo 3 de la Ley del IGV, modificado por el De-
315
Reforma Tributaria
creto Legislativo N 1116, fue gravado con el IGV en la fecha de celebracin del contrato por el
importe del adelanto recibido, emitindose el comprobante de pago respectivo, declarndose y
pagndose el IGV correspondiente. En dicho caso, el contrato de bien futuro se grav con el IGV;
sin embargo, para fines civiles el contrato nunca tuvo eficacia ya que no se verific o cumpli la
condicin suspensiva a la cual se encontraba condicionado.
Lo criticable en este caso es que por una ficcin tributaria enmarcada en fines meramente recaudatorios, se ha establecido un supuesto en el que no hay un hecho imponible real, toda vez
que este recin se verificara cuando se haga efectiva la condicin de existencia del inmueble
consecuentemente, este sea objeto de transferencia.
En este caso, al carecer de eficacia el contrato por la falta del cumplimiento de la condicin,
corresponder que el impuesto cobrado a la fecha de celebracin del contrato sea devuelto por
la empresa constructora, debiendo emitir para ello una nota de crdito en la fecha que se tenga
la certeza de imposibilidad de cumplir con el contrato, desprendindose que la operacin nunca
tuvo eficacia para las partes; sin embargo, tributariamente el Estado ya dispuso del impuesto
recaudado en virtud de la ficcin sealada.
De este modo, si bien la legislacin tributaria es independiente de otras ramas del Derecho, consideramos errado que se pretenda distorsionar la naturaleza jurdica y prctica de una operacin
concreta, haciendo uso y abuso de una ficcin tributaria en claro perjuicio del contribuyente.
En ese sentido, si ya hemos analizado que la ficcin establecida en el inciso a) del artculo 3 de
la Ley del IGV no resulta acorde a la legislacin civil y a la realidad, corresponder que el Tribunal Fiscal, el Poder Judicial, el Tribunal Constitucional, dentro de sus competencias, evalen si la
norma impuesta se adeca a los principios y garantas de la Constitucin Poltica.
Finalmente, lejos de que esta disposicin atienda a la realidad de las operaciones que se dan en
el mundo fctico, hace un uso indiscriminado de las ficciones legales cuando no se presentan las
circunstancias justificantes que la doctrina exige para que opere este mecanismo residual que
incide en el Derecho Tributario material.
2.7. nica Disposicin Complementaria Transitoria del Decreto Supremo N 161-2012-EF: Operaciones de ventas sujetas a condicin suspensiva efectuadas antes de la vigencia del Decreto Legislativo N 1116
Respecto al referido tema, la nica Disposicin Complementaria Transitoria de la norma bajo
comentario, seala que en las operaciones de venta de bienes sujetas a condicin suspensiva, en
las que concurran las siguientes circunstancias:
a) Que haya sido realizada con anterioridad al 01 de agosto del 2012, y
b) Que el bien exista a partir del 01 de agosto del 2012.
La declaracin y pago del impuesto por los pagos, totales o parciales del importe de la operacin
realizados con anterioridad a la fecha de vigencia del Decreto Legislativo N 1116 (01.08.2012),
se efectuar dentro del mes calendario siguiente al de la fecha de existencia del bien, conforme a lo dispuesto en el artculo 30 del TUO de la Ley del IGV e ISC y normas modificatorias.
En tal sentido, se desprende que respecto de los bienes que existan antes del 01 de agosto del 2012,
por ejemplo en lo que respecta a la venta de bienes futuros, la obligacin tributaria del IGV nacer de
acuerdo con el criterio establecido en las RTFs. N 0640-5-2001 y N 04318-5-2005, entre otras;
316
Cuarta Parte
es decir que: () para que nazca la obligacin de pago del Impuesto General a las Ventas es necesario que exista una venta, la cual tratndose de bienes futuros recin ocurrir cuando los bienes hayan
llegado a existir, en este caso, las unidades inmobiliarias construidas por la recurrente sean entregadas
a los adquirentes, momento en el cual recin operar la transferencia de propiedad sobre los bienes.
317
Reforma Tributaria
d) CONSTRUCCIN:
d) CONSTRUCCIN:
Las actividades clasificadas como construccin en Las actividades clasificadas como construccin en
la Clasificacin Internacional Industrial Uniforme
la Clasificacin Internacional Industrial Uniforme
(CIIU) de las Naciones Unidas.
(CIIU) de las Naciones Unidas.
e) CONSTRUCTOR:
e) CONSTRUCTOR:
Cualquier persona que se dedique en forma ha- Cualquier persona que se dedique en forma habitual a la venta de inmuebles construidos totalbitual a la venta de inmuebles construidos totalmente por ella o que hayan sido construidos total o
mente por ella o que hayan sido construidos total o
parcialmente por un tercero para ella.
parcialmente por un tercero para ella.
Para este efecto se entender que el inmueble ha Para este efecto se entender que el inmueble ha
sido construido parcialmente por un tercero cuansido construido parcialmente por un tercero cuando este ltimo construya alguna parte del inmuedo este ltimo construya alguna parte del inmueble y/o asuma cualquiera de los componentes del
ble y/o asuma cualquiera de los componentes del
valor agregado de la construccin.
valor agregado de la construccin.
f) CONTRATO DE CONSTRUCCIN:
Aquel por el que se acuerda la realizacin de las
actividades sealadas en el inciso d). Tambin incluye las arras, depsitos o garanta que se pacten respecto del mismo y que superen el lmite
establecido en el reglamento.
318
Cuarta Parte
Reserva de Ley, el cual establece que solo por Ley o norma de igual rango puede crearse
impuestos.
En lo que respecta a prestacin de servicios la definicin contemplada en la norma agrega
que debe tambin considerarse ingresos las arras, depsito o garanta que superen el lmite
establecido en el Reglamento. Ello en razn a que dichos conceptos en estricto no representen un ingreso.
En relacin con el contrato de construccin, se incorpora el inciso f) al artculo 3, que define
al contrato de construccin como aquel por el cual se acuerda la realizacin de las actividades
clasificadas como construccin en el CIIU de la ONU, incluyndose las arras, depsitos o garanta
que se pacten respecto de este contrato y que superen el lmite establecido en el Reglamento.
Pero advertimos que contina omitindose el aspecto material en los contratos de construccin,
vulnerando el Principio de Reserva de Ley.
Es pertinente referir que, la nica Disposicin Complementaria Transitoria regula que respecto a
los lmites para arras, depsitos o garanta referidos en la definicin de venta de bienes, servicios
y contrato de construccin, sern de aplicacin los lmites fijados en los numerales 3 y 4 del
artculo 3 del RLIGV y que corresponden al 15% del valor total de la operacin; en tanto no se
establezcan los nuevos lmites; sin embargo, ello fue modificado por el Reglamento, establecindose dicho porcentaje en 3%, como veremos a continuacin.
(4) La 2da. Disposicin Complementaria Final del Decreto Supremo N 161-2012-EF (publicada el 28.08.2012) seala como fecha de vigencia el 29.08.2012, salvo el Captulo XI, referido a la devolucin de impuestos a turistas,
que entrar en vigencia a partir de la fecha en que se encuentre operativo el primer puesto de control habilitado,
la que se determinar por la SUNAT.
319
Reforma Tributaria
Finalmente, la norma retira el prrafo que sealaba que en todos los casos las arras confirmatorias se encuentran gravadas con el impuesto, ello en razn a que, de acuerdo a la presente
modificacin, las arras confirmatorias de bienes futuros o por entregar, no nace la obligacin
tributaria si no supera el 3% del valor total del bien.
En los contratos de construccin, como es sabido, nace el impuesto en la fecha de emisin del
comprobante o en la fecha de ingreso, lo que ocurra primero, sea ste por concepto de adelanto,
de valorizacin peridica, por avance de obra o los saldos respectivos, incluso cuando se denomine arras, depsito o garanta. Sin embargo, la modificacin introducida establece que estos
conceptos solo precipitarn el nacimiento del impuesto, cuando la suma de los mismos superen
el 3% del valor total de la construccin.
Norma actual
(vigente a partir del 01.08.2012)
320
Cuarta Parte
Respecto a los requisitos sustanciales para el uso del crdito fiscal, se modifica el literal b) del
artculo 18 de la Ley del IGV, suprimiendo la parte de la norma que indicaba que tambin daban derecho a crdito fiscal las adquisiciones que se destinen a servicios prestados en el exterior no gravadas
con el IGV prestados por sujetos generadores de renta de tercera categora para efectos del Impuesto
a la Renta.
Como se recordar, los mismos prrafos que son suprimidos por la norma en comentario fueron
incorporados por el artculo 5 de la Ley N 29646, Ley de Fomento al Comercio Exterior de servicios
(publicada el 01.01.2011), con la finalidad de precisar que por las sealadas operaciones tambin proceda la aplicacin del crdito fiscal; sin embargo, dicha precisin resultaba innecesaria, toda vez que la
exportacin de bienes y servicios siempre se han considerado como operaciones gravadas con el IGV
con tasa 0, lo que implica que el IGV pagado en la adquisicin de bienes y servicios destinados a dichas operaciones siempre podrn deducirse como crdito fiscal; de ese modo, la presente modificacin
slo tiene un afn de simplificar la norma.
321
Reforma Tributaria
5.1. La reglamentacin de la oportunidad del ejercicio del derecho al Crdito Fiscal del IGV
Es pertinente referir que la incorporacin del segundo prrafo al artculo 2 de la Ley N 29215
implicaba que se adecuen las disposiciones reglamentarias vinculadas a este supuesto, dado
que las que se encontraban vigentes antes de la modificatoria referida resultaban opuestas o
contrarias.
Justamente, mediante el Decreto Supremo N 161-2012-EF se ha procedido a modificar el Reglamento de la Ley del IGV, tal como se detalla a continuacin:
a) Perodo de ejercicio del crdito fiscal del IGV
Se modifica el penltimo prrafo del sub-numeral 2.1 del artculo 6 del Reglamento de la
LIGV, disponiendo que el derecho al crdito fiscal se ejercer en el perodo al que corresponda la hoja del Registro de Compras en la que se anota el comprobante de pago o
documento respectivo, siempre que la anotacin se efecte en las hojas del Registro de
Compras sealadas en el numeral 3 del artculo 10 del Reglamento de la LIGV.
En lnea con dicha disposicin se modifican los numerales 3.1 y 3.2. del artculo 10 precitado,
sealndose que los documentos que otorgan derecho al crdito fiscal debern ser anotados
en el Registro de Compras en las hojas que correspondan al mes de su emisin, mes de
pago respectivamente o en las que correspondan a los doce (12) meses siguientes.
En caso la anotacin se realice en una hoja distinta a las sealadas en el prrafo anterior,
el adquirente perder el derecho al crdito fiscal pudiendo contabilizar el correspondiente
impuesto como gasto o costo para efecto del Impuesto a la Renta.
En virtud a los cambios realizados, se advierte que, a diferencia de las disposiciones reglamentarias modificadas, ya no se alude al perodo en que se realiza la anotacin, sino por el
contrario se refiere al perodo al que corresponda la hoja del Registro de Compras en la que
se anota el comprobante de pago; supeditado, claro est, a los plazos dispuestos en el artculo
2 de la Ley N 29215; es decir, mes de emisin o mes de pago o 12 meses siguientes.
Por tanto, esta disposicin implica que independientemente del momento en que se efecte
o se realice la anotacin efectiva del comprobante de pago u otro documento que acredite el
crdito fiscal en el Registro de Compras, lo saltante es el perodo en el cual dicho documento
aparecer anotado.
Entindase por anotacin efectiva aquella que permite que aparezca el comprobante de pago
en un perodo determinado.
b) Plazo mximo para realizar la anotacin efectiva en el Registro de Compras
El ltimo prrafo del subnumeral 2.1 artculo 6 del Reglamento de la LIGV, modificado por la
norma bajo comentario, dispone un plazo mximo para realizar la anotacin efectiva de los
documentos que otorgan derecho al crdito fiscal en el Registro de Compras. As, se establece
que: No se perder el crdito fiscal utilizado con anterioridad a la anotacin del comprobante de pago o documento respectivo en el Registro de Compras, si sta se efecta en la
hoja que corresponda al periodo en el que se dedujo dicho crdito fiscal y que sea alguna de
las sealadas en el numeral 3 del artculo 10 antes que la SUNAT requiera al contribuyente
la exhibicin y/o presentacin de dicho registro.
322
Cuarta Parte
A continuacin mostramos un ejemplo grfico que nos permite apreciar el ejercicio del crdito
fiscal considerando las modificaciones producidas.
Comprobante de pago
emitido el da 28 de
agosto 2012.
No se ha
producido an
requerimiento de
SUNAT del Registro
de Compras
Perodo al que
corresponde la hoja en
que se anota
Agosto 2012
Anotacin efectiva
Octubre 2012 pero
aparece en la hoja
del perodo agosto
2012
Crdito Fiscal
se ejerci en
el perodo
agosto 2012
323
Reforma Tributaria
Norma actual
(vigente a partir del 01.08.2012)
Norma anterior
(vigente hasta el 31.07.2012)
Norma actual
(vigente a partir del 01.08.2012)
En el inciso b) del artculo 26 se hace la precisin que tratndose del supuesto de anulacin de
venta de bienes que no se hayan entregado al adquirente, la deduccin del monto de la parte correspondiente del Impuesto bruto est condicionada a la devolucin del monto pagado.
Asimismo, el inciso b) del artculo 27, respecto a las deducciones al crdito fiscal, ha hecho
la precisin que en el caso que los bienes no se hubieran entregado al adquirente por anulacin
de ventas, se deducir el Impuesto Bruto correspondiente a la parte proporcional del monto devuelto.
324
Cuarta Parte
(5) El Decreto Legislativo N 1108, que incorpor el numeral 9 al artculo 33 de la Ley del IGV, referido a la compraventa
internacional bajo los Incoterms exw, FCA o FAS, entr en vigencia el 01.07.2012; sin embargo, posteriormente, el
Decreto Legislativo N 1119, traslad dicho supuesto al numeral 8 del artculo 33.
325
Reforma Tributaria
326
a) Se presten a ttulo oneroso, lo que debe demostrarse con el comprobante de pago que corresponda,
emitido de acuerdo con el reglamento de la materia y anotado en el Registro de Ventas e Ingresos.
b) El exportador sea una persona domiciliada en el
pas.
c) El usuario o beneciario del servicio sea una persona no domiciliada en el pas.
d) El uso, explotacin o el aprovechamiento de los servicios por parte del no domiciliado tengan lugar en
el extranjero.
Tambin se considera exportacin las siguientes operaciones:
1. La venta de bienes, nacionales o nacionalizados,
a los establecimientos ubicados en la zona internacional de los puertos y aeropuertos de la
Repblica.
2. Las operaciones swap con clientes del exterior, realizadas por productores mineros, con intervencin
de entidades reguladas por la Superintendencia de
Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones que certicarn la operacin en el
momento en que se acredite el cumplimiento del
abono del metal en la cuenta del productor minero
en una entidad nanciera del exterior, la misma que
se reejar en la transmisin de esta informacin
va swift a su banco corresponsal en Per.
El banco local interviniente emitir al productor
minero la constancia de la ejecucin del swap, documento que permitir acreditar ante la sunat el
cumplimiento de la exportacin por parte del productor minero, quedando expedito su derecho a la
devolucin del IGV de sus costos.
El plazo que debe mediar entre la operacin swap y
la exportacin del bien, objeto de dicha operacin
como producto terminado, no debe ser mayor de
sesenta (60) das tiles. ADUANAS, en coordinacin con la SUNAT, podr modicar dicho plazo. Si
por cualquier motivo, una vez cumplido el plazo, el
producto terminado no hubiera sido exportado, la
responsabilidad por el pago de los impuestos corresponder al sujeto responsable de la exportacin
del producto terminado.
Ante causal de fuerza mayor contemplada en el
Cdigo Civil debidamente acreditada, el exportador del producto terminado podr acogerse ante
Aduanas y la SUNAT a una prrroga del plazo para
Cuarta Parte
327
Reforma Tributaria
328
Cuarta Parte
329
Reforma Tributaria
330
Cuarta Parte
a) Se presten a ttulo oneroso, lo que debe demostrarse con el comprobante de pago que corresponda, emitido de acuerdo con el reglamento de la materia y anotado en el Registro de
Ventas e Ingresos.
b) El exportador sea una persona domiciliada en el pas.
c) El usuario o beneficiario del servicio sea una persona no domiciliada en el pas.
d) El uso, explotacin o el aprovechamiento de los servicios por parte del no domiciliado tengan lugar en el extranjero.
Adems, los artculos 34 y 35 de la Ley del IGV disponen que el monto del impuesto que
hubiese sido consignado en los comprobantes de pago correspondientes a las adquisiciones
de bienes, servicios, contratos de construccin y las plizas de importacin, darn derecho
a un saldo a favor del exportador. A fin de establecer dicho saldo sern de aplicacin las
disposiciones referidas al crdito fiscal.
As, el saldo a favor referido se deducir del Impuesto Bruto, si lo hubiese a cargo del mismo
sujeto; de no ser posible esa deduccin en el periodo por no existir operaciones gravadas o ser
stas insuficientes para absolver dicho saldo, el exportador podr compensarlo automticamente con la deuda tributaria por pagos a cuenta y de regularizacin del Impuesto a la Renta.
De las citadas normas, podemos extraer las siguientes conclusiones:
a) La legislacin peruana del IVA ha recogido el principio de imposicin en el pas de destino
o consumo, por lo cual todas las ventas y servicios, sin importar si la venta o la prestacin
del servicio se realiza en el pas, pero cuyo consumo se realiza en el exterior (fuera del
territorio peruano) estar inafecta del IGV.
b) Las exportaciones de bienes y servicios de acuerdo a las citadas normas califican como
operaciones inafectas. As, si bien doctrinariamente se seala que las exportaciones son
operaciones gravadas con tasa 0, toda vez que por dichas operaciones se permite utilizar
el crdito fiscal de las adquisiciones; ello no se condice con las normas citadas; sin embargo, para efectos prcticos, tiene los mismos efectos, pues la buscada neutralidad del IVA
se logra con el establecimiento del saldo a favor del exportador.
c) El Saldo a Favor del Exportador, de idntica determinacin a la del crdito fiscal, presenta
similar naturaleza a la del crdito fiscal del IGV, como derecho de crdito del contribuyente; sin embargo, este puede compensarse contra el IR y otros tributos que sean ingresos
del Tesoro Pblico e, incluso, solicitar su devolucin.
7.2. Operaciones de compra internacional
Las exportaciones de bienes, como ya lo sealamos en los prrafos precedentes, sigue el Principio
de Imposicin en el pas de consumo; considerando ello, los Decretos Legislativos N 1108, N
1119 y N 1125, han modificado el artculo 33 de la Ley del IGV y, entre otras modificaciones, han
incorporado en dicho artculo el numeral 8, estableciendo que los contratos de compraventa internacional bajo los Incoterms EXW, FCA y FAS, califican como supuestos de exportacin de bienes.
Lo sealado anteriormente, si bien es una de las modificaciones ms relevantes, no es la nica.
En todo caso, consideramos que lo ms relevante es que se ha establecido una definicin de
exportacin de bienes para efectos del IGV. As, se establece que: Se considera exportacin de
bienes, la venta de bienes muebles que realice un sujeto domiciliado en el pas a un sujeto no domiciliado, independientemente de que la transferencia de propiedad ocurra en el pas o en el exterior,
331
Reforma Tributaria
siempre que dichos bienes sean objeto del trmite aduanero de exportacin definitiva. Adems,
en el caso de venta de bienes muebles donde la transferencia de propiedad ocurra en el pas
hasta antes del embarque, la calificacin de exportacin est condicionada a que los bienes
sean embarcados en un plazo no mayor a 60 das calendario contados a partir de la fecha de
emisin del comprobante de pago respectivo (8).
As, vencido el plazo sealado sin que se haya efectuado el embarque, se entender que la operacin se ha realizado en el territorio nacional, encontrndose gravada o exonerada del IGV, segn
corresponda, de acuerdo con la normatividad vigente. Por su parte, el Reglamento de la Ley del IGV,
aprobado por el Decreto Supremo N 136-96-EF, modificado por el novsimo Decreto Supremo
N 161-2012-EF (publicado 28.08.2012 y vigente a partir del 29.08.2012), ha dispuesto que: Las
ventas que se consideren realizadas en el pas como consecuencia del vencimiento de los plazos a que
aluden el tercer prrafo y el numeral 8 del artculo 33 del Decreto se considerarn realizadas en la
fecha de nacimiento de la obligacin tributaria que establece la normatividad vigente.
De ese modo, en las operaciones de compraventa internacional de bienes, as sea pactada bajo los
Incoterms EXW, FCA o FAS, calificarn como exportacin y, por lo cual, otorgarn derecho al saldo
a favor del exportador, siempre que cumpla con las condiciones sealadas en el artculo 33 de la
Ley del IGV y en el artculo 9 del Reglamento de la Ley del IGV.
Por ltimo, aun cuando resultaba difcil su aplicacin se ha eliminado del artculo 33 la posibilidad de incorporar nuevos servicios al Apndice V a solicitud de parte. A travs de esta figura, los
particulares podrn presentar una solicitud al MEF, con la finalidad que esta institucin califique
tal operacin y proceda a agregarla como un nuevo supuesto de exportacin de servicios.
a) La exportacin de servicios hasta el 01.01.2011
Hasta la citada fecha el artculo 33 de la Ley del IGV estableca llanamente que las exportaciones de bienes y servicios califican como operaciones inafectas para el IGV. Ello se
complementaba con el numeral 1 del artculo 9 del Reglamento de la Ley del IGV, Decreto
(8) Vase el Captulo VIII, De las exportaciones, del Reglamento de la Ley del IGV, modificado por el Decreto Supremo 161-2012-EF, que recoge todos los cambios realizados por los Decretos Legislativos N 1108, N 1116, N
1119 y N 1125 al tema de las exportaciones para efectos del IGV.
332
Cuarta Parte
Supremo N 29-94-EF, que estableca los requisitos sealados anteriormente, salvo el referido a que el servicio debe estar incluido literalmente en el Apndice V de la Ley del IGV,
sealado en el artculo 33 de la Ley del IGV (9).
b) La exportacin de servicios entre el 02.01.2011 (Ley N 29646, publicada el 01.01.2011 y
vigente desde el 02.01.2011) hasta el 31.07.2012
Durante el lapso indicado, los supuestos que calificaban como exportacin de servicios eran
los siguientes:
APNDICE V
EXPORTACION DE SERVICIOS
A. COMERCIO TRANSFRONTERIZO
Condicin a partir
del 01.08.2012 (10)
Numeral 1
Se mantiene
Numeral 2
Se mantiene
Numeral 3
Numeral 4
Numeral 5
Se mantiene
Numeral 6
Se mantiene
Numeral 7
Operaciones de financiamiento.
Se mantiene
Numeral 8
Seguros y reaseguros.
Se mantiene
Numeral 9
(9) Cabe precisar que el Decreto Legislativo N 980 (publicado el 15.03.2007, vigente desde el 01.04.2007) derog errneamente la norma reglamentaria, pues segn la exposicin de motivos de dicha norma los requisitos
se iban a establecer en la Ley, lo que no se realiz, por lo que entre el 01.04.2007 y el 10.06.2007 (fecha de
entrada en vigencia del Decreto Supremo N 069-2007-EF, publicado el 09.06.2007) no estaban regulados los
requisitos para la configuracin de la exportacin de servicios; sin embargo, dado que durante ese lapso la Ley
del IGV dispona que las operaciones de exportacin de servicios eran las sealadas en el Apndice V de la Ley,
estas se seguan aplicando, aun cuando el reglamento no estableca los requisitos para su configuracin, toda
vez que ante el vaco, proceda la aplicacin de la doctrina desarrollada al respecto.
(10) El Decreto Legislativo N 1119 (publicado el 18.07.2012 y vigente a partir del 01.08.2012) sustituy el Apndice V de la Ley del IGV, derogando el literal B; de otro lado, al haberse derogado los literales C y D por el Decreto
Legislativo N 1116 (publicado el 27.07.2012 y vigente a partir del 01.08.2012), ya no era necesario la regulacin del Apndice en literales, establecindose la estructura que seala el punto c) del numeral 7.3 de la Tercera
Parte de esta obra, vigente a partir del 01.08.2012.
333
Reforma Tributaria
Este numeral se ha
modificado, establecindose otro supuesto.
Los supuestos antes sealados, denominados comercio transfronterizo, son los clsicos supuestos de exportacin del servicio, donde no interesa si el servicio se presta en el pas o
en el extranjero. Lo relevante para estos supuestos es que el uso, consumo o aprovechamiento del servicio se verifique en el extranjero; de ese modo, a los supuestos antes sealados, se
aplican los requisitos tradicionales, que sealamos en la parte introductoria correspondiente
a la exportacin de servicios.
APNDICE V
EXPORTACION DE SERVICIOS
B. CONSUMO EN EL TERRITORIO DEL PAS
Condicin a partir
del 01.08.2012 (13)
Derogado
Derogado
334
Cuarta Parte
Numeral 4 Los servicios de transformacin, reparacin, mantenimiento y conservacin de naves y aeronaves de bandera extranjera a favor de sujetos domiciliados en el exterior, siempre que su utilizacin econmica se realice
fuera del pas. Estos servicios se hacen extensivos a todas las partes y
componentes de las naves y aeronaves.
La prestacin de dichos servicios no pierde la condicin de asistencia
tcnica a que se refiere el numeral 1 del literal A.
Numeral 6 Los servicios de alimentacin, transporte, de guas de turismo, el ingreso a espectculos de folclore nacional, teatro, conciertos de msica, ballet, zarzuela, que conforman el paquete turstico prestado por
operadores tursticos domiciliados en el pas, inscritos en el registro
creado para este efecto, a favor de agencias, operadores tursticos o
personas naturales, no domiciliados en el pas, en todos los casos.
El Ministerio de Economa y Finanzas establecer las sanciones correspondientes para aquellas agencias que hagan uso indebido del
registro.
A los supuestos de exportacin de servicios antes sealados, que tenan como caracterstica
el consumo en el territorio del pas, para su configuracin lgicamente, no se aplicaba
la exigencia bsica de que el uso, consumo o aprovechamiento del servicio se verifique en el
extranjero.
En ese sentido, como se observa del cuadro anterior, si bien a partir del 01.08.2012, dichas
operaciones ya no califican como supuestos de exportacin de servicios, cuyo consumo se
verifica en el pas, en los casos de los numerales 3, 4 y 6 (11), siguen calificando como supuestos
de exportacin, toda vez que han sido incluidos en el artculo 33 de la Ley del IGV como
supuestos de exportacin.
(11) Respecto de estos supuestos, se podra sealar la falta de planificacin y orden que debera tener el legislador
al momento de la elaboracin de las normas. De la lectura del numeral 4 se observa que se exige que su utilizacin econmica se realice fuera del pas, por lo que habra sido procedente su inclusin en el Apndice V; sin
embargo, respecto de los numerales 3 y 6 no se puede exigir su uso, consumo o utilizacin econmica se realice
fuera del pas, toda vez que respecto de los mismos, el consumo siempre se verificar en el pas.
335
Reforma Tributaria
APNDICE V
EXPORTACIN DE SERVICIOS
C. Servicios a los que se refiere el segundo prrafo del artculo 76 de la
Ley y por los que se puede solicitar la devolucin del Impuesto General
a las Ventas
Los siguientes servicios personales:
1. Servicio de transporte pblico.
2. Servicios de expendio de comidas y bebidas.
3. Gua de turismo.
4. Servicios de salud humana, odontologa y los de esttica corporal humana.
5. Espectculos en vivo de teatro, zarzuela, conciertos de msica clsica, pera, opereta, ballet, circo y folclore nacional.
Los supuestos sealados anteriormente han sido derogados por el Decreto Legislativo N
1116; sin embargo, el beneficio de devolucin del IGV a turistas, establecido en el artculo
76 de la Ley del IGV, ha sido modificado, reglamentndose tales disposiciones en el artculo
11-A del Reglamento de la Ley del IGV, incorporado por el Decreto Supremo N 161-2012EF (publicado el 28.08.2012) y que ser aplicable desde la fecha en la que se encuentre
operativo el primer puesto de control habilitado, determinado por la SUNAT a travs de una
Resolucin de Superintendencia.
APNDICE V
EXPORTACIN DE SERVICIOS
D. Servicios prestados en el exterior a los que se refiere el artculo 34-A de la Ley y por los que se puede
solicitar el reintegro tributario del crdito fiscal
1. Servicios brindados por profesionales y tcnicos, do- Derogado por nica Disposicin Complementaria
miciliados en el pas.
Derogatoria del Decreto Legislativo N 1116, publicado el 07.07.2012.
El supuesto sealado anteriormente, y el artculo 34-A de la Ley del IGV, han sido derogados,
toda vez que, conforme seala la exposicin de motivos del Decreto Legislativo N 1116,
la figura del reintegro tributario regulada en dichas normas es antitcnica por cuanto las
operaciones que involucra no constituyen supuestos de exportacin de servicios. As, los servicios que prestan las personas naturales generadoras de rentas de cuarta categora no estn
comprendidas dentro del mbito de aplicacin del IGV, motivo por el cual no cabe calificarlas
como exportacin de servicios.
336
Cuarta Parte
Se mantiene
Se mantiene
Numeral 2
Numeral 3
Numeral 4
Numeral 5
Se mantiene
Numeral 6
Se mantiene
Numeral 7
Operaciones de financiamiento.
Se mantiene
Numeral 8
Seguros y reaseguros.
Se mantiene
Numeral 9
(12) El Decreto Legislativo N 1119 (publicado el 18.07.2012 y vigente a partir del 01.08.2012) sustituy el Apndice V de la Ley del IGV, derogando el literal B; de otro lado, al haberse derogado los literales C y D por el Decreto
Legislativo N 1116 (publicado el 27.07.2012 y vigente a partir del 01.08.2012), ya no era necesario la regulacin del Apndice en literales, establecindose la estructura que seala el punto c) del numeral 7.3 de la Tercera
Parte de esta obra, vigente a partir del 01.08.2012.
337
Reforma Tributaria
Este numeral se ha
modificado, establecindose este nuevo
supuesto
(13) El Decreto Supremo N 161-2012-EF ha incluido el numeral 10 en el artculo 9 del Reglamento de la Ley del
IGV, estableciendo las definiciones de Centros de Llamadas y Centro de Contacto (Call center), como empresas
dedicadas, entre otros, a la prestacin de servicios de asistencia consistente en actuar como intermediarias
entre las empresas o usuarios a quienes se les presta el servicio y sus clientes o potenciales clientes; as como los
servicios que prestan.
338
Cuarta Parte
(14) Recurdese que el Decreto Legislativo N 1116 (publicado el 07.07.2012 y vigente desde el 01.08.2012) derog el literal B del Apndice V de la Ley del IGV, que en su numeral 6 estableca el citado supuesto como uno de
exportacin de servicios que se consuman en el pas; el que, por las crticas y presin del sector turismo, ha sido
nuevamente incorporado por la sealada norma como un supuesto de exportacin.
339
Reforma Tributaria
En ese sentido, el segundo prrafo del artculo 9 dispone que: (...) se considerar exportado un paquete turstico en la fecha de su inicio, conforme a la documentacin que
lo sustente, siempre que haya sido pagado en su totalidad al operador turstico y la
persona natural no domiciliada que lo utilice haya ingresado al pas antes o durante la
duracin del paquete.
iii) El Registro Especial de Operadores tursticos
Para gozar del beneficio en comentario, los operadores tursticos estn obligados a inscribirse en el citado registro; sin embargo, dicha inscripcin tiene carcter declarativo y no
constitutivo del derecho. As, se dispone en el numeral 2 del artculo 9-C del RLIGV que
para presentar dicha solicitud se debe cumplir los siguientes requisitos:
REQUISITOS PARA LA INSCRIPCIN EN EL REGISTRO
Literal a)
Literal b)
Literal c)
Literal d)
El titular, representante legal, socio o gerente del operador turstico no se encuentre dentro de un
proceso o no cuente con sentencia condenatoria por delito tributario.
Asimismo, para mantener el beneficio se establece que el operador turstico deber mantener las condiciones sealadas anteriormente y su incumplimiento generar la exclusin
del registro.
iv) El Saldo a Favor del Exportador (SFE), los comprobantes de pago y la acreditacin de
la operacin
a) Las disposiciones relativas al SFE previstas en la Ley y en el Reglamento de Notas de Crdito Negociables, aprobado por el Decreto Supremo N 126-94-EF, son aplicables a los
operadores tursticos que vendan los paquetes tursticos. As, la compensacin o la devolucin del SFE tienen como lmite el 18% aplicado sobre los ingresos por los servicios que
comprende el paquete turstico, sealados en el numeral 9 del artculo 33 de la LIGV, que
se consideren exportados en el perodo que corresponda al inicio de los mismos.
b) Los operadores tursticos deben emitir a los sujetos no domiciliados la factura correspondiente, en la cual slo se deber consignar los servicios indicados en el numeral
9 del artculo 33 de la LIGV, que conformen el paquete turstico, debiendo emitirse
de manera independiente el comprobante de pago que corresponda por el resto de
servicios que pudieran conformar el paquete turstico. As, en la factura en que se consignen los servicios de exportacin, deber consignarse la leyenda: OPERACIN DE
EXPORTACIN DECRETO LEGISLATIVO N 1125.
c) El operador turstico acreditar la operacin de exportacin con la copia del documento de identidad, incluyendo las fojas correspondientes, que permitan acreditar:
340
Cuarta Parte
341
Reforma Tributaria
3. Servicios de transporte de carga que se realicen 3. Servicios de transporte de carga que se realice
desde el pas hacia el exterior y los que se realidesde el pas hacia el exterior y el que se realice
cen desde el exterior hacia el pas, y los servicios
desde el exterior hacia el pas.
complementarios necesarios para llevar a cabo
dicho transporte, siempre que se realicen en la
zona primaria de aduanas y que se presten a
transportistas de carga internacional domiciliados en el pas.
Los servicios complementarios a que se hace referencia en el primer prrafo, son los siguientes:
a. Remolque.
b. Amarre o desamarre de boyas.
c. Alquiler de amarraderos.
d. Uso de rea de operaciones.
e. Movilizacin de carga entre bodegas de la
nave.
f. Transbordo de carga.
g. Descarga o embarque de carga o de contenedores vacos.
h. Manipuleo de carga.
i. Estiba y desestiba.
j. Traccin de carga desde y hacia reas de almacenamiento.
342
Cuarta Parte
k. Practicaje.
l. Apoyo a aeronaves en tierra (Rampa).
m. Navegacin area en ruta.
n. Aterrizaje - despegue.
. Estacionamiento de la aeronave.
343
Reforma Tributaria
344
Cuarta Parte
Acreditacin
Devolucin
Procedimiento
Control
Bienes y servicios
La devolucin se
realizar respecto
de las adquisiciones de bienes que
se efecten en establecimientos calificados por la SUNAT como aquellos
cuyas adquisiciones dan derecho a
la devolucin del
IGV a los turistas,
los cuales debern
encontrarse en el
rgimen del buenos
contribuyentes e
inscribirse en el registro que para tal
efecto implemente
la SUNAT. El registro tendr carcter
constitutivo debiendo cumplirse
con las condiciones
y requisitos que seala el Reglamento
para inscribirse y
mantenerse en el
mismo.
345
Reforma Tributaria
Requisitos a cumplir
a) Que el comprobante de pago que acredite la adquisicin del bien por parte del turista sea el que establezca el reglamento y siempre que cumpla con los requisitos y caractersticas que sealen las normas
sobre comprobantes de pago y se discrimine el IGV.
b) Que el precio del bien, consignado en el comprobante de pago que presente el turista al momento de salir
del territorio nacional, hubiera sido pagado con alguno de los medios de pago que se seale en el reglamento
y no sea inferior al monto mnimo que se establezca en el mismo.
c) Que el establecimiento que otorgue el comprobante de pago que sustente la devolucin se encuentre inscrito en el registro que para tal efecto establezca la SUNAT.
d) Que la salida del pas del extranjero no domiciliado que califique como turista se efecte a travs de
alguno de los puntos de control obligatorios que establezca el reglamento.
En ese sentido, el artculo 76 del TUO de la Ley del IGV, modificado por el Decreto Legislativo
N 1116 (publicado el 07.07.2012) regula la devolucin de impuestos a los turistas. As, conforme con
el primer prrafo del citado artculo, ser objeto de devolucin el IGV que grave la venta de bienes adquiridos por extranjeros no domiciliados que ingresen al pas en calidad de turistas, que sean llevados
al exterior al retorno a su pas por va area o martima, siempre que los traslade el propio turista.
Asimismo, el segundo prrafo del mencionado artculo dispone que, se considerar como turista a
los extranjeros no domiciliados que se encuentran en territorio nacional por un periodo no menor a 5
das calendario ni mayor a 60 das calendario por cada ingreso al pas.
De ese modo, la SUNAT debe realizar el control de la salida del pas de los bienes adquiridos por los
turistas en los puestos de control habilitados en los terminales areos o martimos, establecindose
que la devolucin se realizar respecto de las adquisiciones de bienes que se efecten en establecimientos calificados por la SUNAT como aquellos cuyas adquisiciones dan derecho a la devolucin del
IGV a los turistas, los cuales debern inscribirse en el Registro de Establecimientos Autorizados, el que
tendr carcter constitutivo.
El Decreto Supremo N 161-2012-EF ha incorporado los artculos 11-A al 11-I al Reglamento de
la Ley del IGV, referidos al mbito de aplicacin del beneficio, los requisitos para inscripcin en el Registro de Establecimientos autorizados, los requisitos para la procedencia de la solicitud de devolucin,
entre otros aspectos, los cuales, sin embargo, conforme a la Segunda Disposicin Complementaria
Final del Decreto Supremo N 161-2012-EF, entrarn en vigencia a partir de la fecha en que se encuentre operativo el primer puesto de control habilitado, lo que se determinar por la SUNAT.
346
20
Decreto Legislativo N 1108
(publicacin)
Modifican la Ley del IGV e ISC (artculo 33)
Mircoles
21
Jueves
Martes
24
25
26
27
28
FERIADO
23
22
20
Sbado
7
21
19
Viernes
6
16
18
Jueves
5
23
Sbado
15
17
Mircoles
4
22
Viernes
Decreto Legislativo
N 1116 (publicacin)
Modifican la Ley del IGV e ISC y
la Ley que establece el Rgimen
de Percepciones del Impuesto
General a las Ventas
julio 2012
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Martes
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Domingo
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Lunes
Domingo
JUNIO 2012
Cuarta Parte
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Lunes
Martes
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Jueves
AGOSTO 2012
Mircoles
3
Viernes
Sbado
(*) La devolucin a que se refiere el artculo 76 de la Ley del IGV, operar a partir de la entrada en vigencia de su reglamento, que debe ser aprobado en 90 dias
hbiles contados a partir del 7de julio 2012, debiendo establecerse el procedimiento de devolucin del impuesto.
Domingo
Reforma Tributaria
Cuarta Parte
FUNDAMENTOS:
Ahora bien, las compraventas internacionales pueden pactarse en diversos trminos de comercio internacional denominados "reglas Incoterms" que determinan
cmo se asignan los costos y los riesgos entre las partes;
uno de dichos trminos es el denominado "en fbrica",
"EXVV" o "ex work", el cual se caracteriza porque la entrega (3) de los bienes vendidos se realiza cuando se pone
a disposicin del comprador la mercanca en las instalaciones del vendedor o en otro lugar designado (es decir,
taller, fbrica, almacn, etc.) (4). Por otro lado tenemos
los inconterms "FCA" y "FAS", caracterizndose el primero por la entrega que realiza el vendedor de los bienes
vendidos despachados para exportacin al transportista
nombrado por el comprador en el lugar convenido; y el
segundo de ellos porque la entrega que realiza el vendedor de los bienes vendidos es al costado del buque en el
puerto de embarque convenido.
Si bien tratndose de ventas pactadas en trminos
"EXW", "FCA" y "FAS" normalmente los bienes objeto de
la transferencia de propiedad se encontrarn ubicados
en territorio nacional a la fecha en que sta ocurre (5),
resulta conveniente que este tipo de operaciones sean
consideradas como exportacin y por ende inafectas
del IGV, puesto que al ser tales bienes consumidos en
el exterior, en aplicacin del principio de imposicin en
el pas de destino (6) no correspondera econmicamente
gravarlas con este impuesto.
En ese sentido, se propone considerar como exportacin para efectos del IGV la venta de bienes muebles
a favor de un sujeto no domiciliado, realizada en virtud
de un contrato de compraventa internacional pactado
bajo las reglas Incoterms "EXW", "FCA" y "FAS", cuan-
(1) Aprobado por el Decreto Supremo N. 055-99-EF, publicado el 15-4-1999 y normas modificatorias. En adelante,
"Ley del IGV".
(2) Criterio asumido por el Tribunal Fiscal en, entre otras, las Resoluciones Ns 00399-4-2003, 01047-4-2007 y 056822-2009 de fechas 23-1-2003, 25-2-2004 y 16-6-2009 respectivamente.
(3) Trmino que se utiliza en las reglas Incoterms para indicar dnde el riesgo de prdida o daos causados a la mercanca se transmite de la empresa vendedora a la compradora.
(4) Incoterms 2010 de la Cmara de Comercio Internacional (ICC) - Reglas para el uso de trminos comerciales e internacionales. Traduccin espaola.
(5) Y por lo tanto de acuerdo a la legislacin vigente se encuentran gravadas con el IGV.
(6) Segn el cual cuando un bien se comercialice en un pais y se consuma en otro, slo debe gravarse en aquel en el que
se consuma. Cabe sealar que este principio pretende evitar la doble imposicin que ocurrira si en el caso antes
descrito, el bien se gravase tanto en el pas donde se comercializa como en el que se vende.
349
Reforma Tributaria
se haya efectuado el embarque, se entender que la operacin se ha realizado en el territorio nacional encontrndose gravada o exonerada con el IGV segn corresponda
de acuerdo con la normatividad vigente. A tal efecto se
establece un plazo de sesenta (60) das calendario, contados a partir de la fecha de emisin del comprobante
de pago respectivo; el cual se ha estimado a efecto de
cubrir cualquier tipo de contingencia que pueda presentarse, tomando en cuenta que en las exportaciones en
general el tiempo promedio estimado entre la fecha de
emisin del comprobante de pago y la fecha de embarque, de acuerdo a los sistemas de Aduanas, es inferior al
propuesto.
II. COSTO BENEFICIO
Mediante este proyecto se busca agregar un nuevo
supuesto de exportacin a la Ley del IGV, lo cual si bien
implicara menores ingresos por concepto de menos pagos de IGV y generacin de saldo a favor por exportacin, recoge el principio de imposicin en el pas de destino, dinamizando las operaciones de comercio exterior.
III. EFECTO DE LA VIGENCIA DE LA NORMA SOBRE
LA LEGISLACIN NACIONAL
La iniciativa legislativa propuesta se realiza de conformidad con la Constitucin Poltica del Per, as como
al amparo de lo dispuesto en el numeral 6 del artculo 2
de la Ley N 29884, Ley que delega al Poder Ejecutivo la
facultad de legislar en materia tributaria, aduanera y de
delitos tributarios y aduaneros.
La vigencia del presente proyecto implicar la incorporacin de un numeral 9 en el artculo 33 de la Ley
del IGV.
(7) Asimismo, se indica que los mencionados documentos deben contener los requisitos que seale el reglamento.
(8) Habiendo una probabilidad mucho menor que ello ocurra en aquellas ventas en que la transferencia de propiedad
ocurre en el exterior, dado que en las mismas existe un inters por parte del adquirente de que los bienes sean remitidos lo antes posible al exterior para poder tener la propiedad sobre los mismos.
(9) De conformidad con lo dispuesto por el artculo 61 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario aprobado
mediante Decreto Supremo N. 135-99-EF, publicado el 19-8-1999 y normas modificatorias.
(10) Cabe sealar que condicin similar se aplica en Espaa de acuerdo al literal A del numeral 2 del punto 1 del articulo
9 del Reglamento de la Ley del Impuesto al Valor Aadido, segn el cual tratndose de la exportacin de bienes
realizada por el adquirente no establecido, sta quedar condicionada, entre otros requisitos, a que los bienes debern conducirse a la aduana en el plazo de un mes siguiente a su puesta en disposicin.
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Cuarta Parte
I. FUNDAMENTOS:
El Congreso de la Repblica, por Ley N 29884 (1) ha
delegado en el Poder Ejecutivo, por un plazo de cuarenta y
cinco (45) das calendario, la facultad de legislar mediante
Decreto Legislativo sobre materia tributaria, aduanera y de
delitos tributarios y aduaneros, permitiendo, entre otros
aspectos, modificar el Texto nico Ordenado la Ley del Impuesto General a las Ventas (IGV) e Impuesto Selectivo al
Consumo (ISC)(2) a fin de perfeccionar algunos supuestos de
nacimiento de la obligacin tributaria, la determinacin de la
base imponible y la aplicacin del crdito fiscal, asi como la
regulacin aplicable a las operaciones de exportacin, cubrir
vacos legales y supuestos de evasin y elusin tributaria,
garantizando la neutralidad en las decisiones de los agente
econmicos; as como, para perfeccionar los sistemas de
pago del Impuesto General a las Ventas a fin de flexibilizar su
aplicacin y mejorar los mecanismos de control, respetando
los principios de razonabilidad y proporcionalidad.
1. De las propuestas vinculadas al aspecto material
del Impuesto General a las Ventas
1.1 Ventas de bienes sujetas a condicin suspensiva
El Tribunal Fiscal ha interpretado que aquellas operaciones en donde se efectan pagos anticipados
como el caso de venta de bienes futuros, no constituyen un supuesto gravado con el IGV dado que
no existe el bien objeto de la transferencia. As, por
ejemplo, ha sealado lo siguiente:
i. "(...) para que nazca la obligacin de pago del
Impuesto en discusin es necesario que exista la
venta, la cual tratndose de bienes futuros recin
ocurrir cuando los bienes hayan llegado a existir
(...)". (RTF N. 0640-5-2001).
ii. "(...) las compraventas sobre inmuebles futuros
no implican un supuesto gravado, por cuanto
al momento de la celebracin del contrato no
existe edificacin de inmueble alguno." (RTF N.
256-3-99).
351
Reforma Tributaria
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Cuarta Parte
damente el "crdito fiscal" sin que la Administracin Tributaria pueda detectar ello.
2.2 Del requisito de la anotacin en el Registro de
Compras para el ejercicio del derecho al crdito
fiscal
El inciso c) del artculo 19 de la Ley del IGV, modificado por la Ley N. 29214 (4), establece que los
comprobantes de pago y dems documentos sustentatorios del crdito fiscal (5) debern haber sido
anotados en cualquier momento por el sujeto del
impuesto en su Registro de Compras.
Por otro lado, el artculo 2 de la Ley N. 29215(6)
seala que los comprobantes de pago debern haber sido anotados por el sujeto del impuesto en su
Registro de Compras en las hojas que correspondan al mes de su emisin o del pago del impuesto,
segn sea el caso, o en el que corresponda a los
doce (12) meses siguientes, debindose ejercer en
el perodo a que corresponda la hoja en la que dichos comprobantes hubiesen sido anotados.
De una interpretacin conjunta de ambas leyes,
el Tribunal Fiscal ha sealado en la Resolucin N.
01580-5-2009 (7) que la anotacin de operaciones
en el Registro de Compras debe realizarse dentro de
los plazos establecidos por el artculo 2 de la Ley
N. 29215 es decir en el mes de emisin de! comprobante de pago o de pago del impuesto, segn
sea el caso, o en el que corresponda a los doce (12)
meses siguientes y que el derecho al crdito fiscal
debe ser ejercido en el perodo al que corresponda
la hoja del citado registro en la que se hubiese anotado el comprobante de pago, es decir, en el perodo
en que se efectu la anotacin.
De lo sealado en el prrafo precedente se colige
que el derecho al crdito fiscal se ejerce en el perodo en el que se realiza la anotacin del comproban-
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Reforma Tributaria
anotacin, puesto que esta accin queda registrada en el sistema (11). Por el contrario, tratndose de registros fsicos, la posibilidad de detectar
anotaciones realizadas en momentos posteriores
se limita slo a algunos casos (12), como seran
aquellos en los que el contribuyente hubiera
legalizado su Registro de Compras y se encontraran anotaciones en hojas correspondientes a
periodos anteriores a la fecha de legalizacin (13)
o en los que el contribuyente hubiera sido fiscalizado y la informacin de su Registro de Compras
hubiera sido "estabilizada" por el auditor (14).
En ese contexto, a fin de no perjudicar a los
contribuyentes con la prdida del crdito fiscal
resulta conveniente incluir un segundo prrafo
en el artculo 2 de la Ley N. 29215 que seale
que no se perder el derecho al crdito fiscal si la
anotacin de los comprobantes de pago y documentos a que se refiere el inciso a) del artculo
19 de la Ley del IGV en la hoja del Registro de
Compras que corresponda al perodo en el cual
se dedujo como crdito fiscal el IGV contenido
en el comprobante de pago anotado se efecta
hasta antes que la SUNAT le requiera la exhibicin y/o presentacin del Registro de Compras.
Asimismo cabe mencionar que de no adoptarse la medida antes descrita se desincentivar
la adopcin por parte de los contribuyentes
de las soluciones electrnicas aprobadas por la
SUNAT para el llevado de los libros y registros
vinculados a asuntos tributarios.
3.
(11) Cabe indicar que en el caso del Registro de Compras Electrnico regulado en la Resolucin de Superintendencia N.
286-2009/SUNAT, publicada el 31-12-2009 y normas modificatorias, para registrar las operaciones se debe enviar
un Resumen del registro por una sola vez, luego de finalizado el mes al cual corresponde el registro de las operaciones, entendindose que las anotaciones se realizaron en el mes en que corresponda efectuarlas si la Constancia de
Recepcin de tal envo se emite dentro del plazo mximo de atraso permitido, caso contrario se considera que las
anotaciones se efectuaron con atraso mayor al permitido.
(12) Ntese que en estricto para poder conocer el momento exacto en que los contribuyentes realizan cada una de
sus anotaciones, sera necesario que un auditor estuviese presente en cada oportunidad en que stas se efectan,
lo cual resulta imposible.
(13) Dado que el Registro slo puede legalizarse antes de su uso y por lo tanto cualquier anotacin en el mismo debe
entenderse realizada en fecha posterior a la de la legalizacin.
(14) Mediante algn mecanismo que permita fijar la informacin que exista en el registro al momento de la fiscalizacin (por ejemplo, a travs de fotocopias).
(15) De modo tal que si se utiliza el crdito fiscal antes del momento en que se efecta el registro del comprobante pago
en la hoja que corresponda al perodo por el que se efecta la declaracin, no proceder efectuar reparo alguno por
este motivo, salvo que la anotacin se realice con posterioridad a que surta efecto la notificacin del requerimiento
en el que se solicite la exhibicin y/o presentacin del registro de compras, pues slo en ese supuesto se produce la
prdida del crdito fiscal.
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Cuarta Parte
4. Reintegro tributario del crdito fiscal a los exportadores con presencia fsica en el exterior que generen rentas de cuarta categora y adquisiciones
que otorgan derecho a crdito fiscal
El artculo 34-A de la Ley del IGV establece que las
personas naturales generadoras de rentas de cuarta categora segn la Ley del Impuesto a la Renta,
domiciliadas en el pas, que adquieran bienes, servicios y contratos de construccin por los cuales se
les hubiera trasladado el IGV, para la prestacin de
los servicios con presencia fsica en el exterior con-
(16) Multiplicado por un factor que se obtiene de dividir la unidad (1) entre el resultado de la suma de la tasa del IGV,
incluida la del IPM ms uno (1).
(17) Monto especfico entre la base imponible.
(18) De acuerdo con el citado literal los servicios prestados en el exterior a los que se refiere el artculo 34-A de la Ley
del IGV y por los que se puede solicitar el reintegro tributario del crdito fiscal son aquellos brindados por profesionales y tcnicos, domiciliados en el pas.
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Reforma Tributaria
(19) Segn el numeral 1 del inciso c) del artculo 3 de la Ley del IGV servicio es 'toda prestacin que una persona realiza
para otra y por la cual percibe una retribucin o ingreso que se considere renta de tercera categora para los efectos
del Impuesto a la Renta aun cuando no est afecto a este ltimo impuesto; incluidos el arrendamiento de bienes
muebles e inmuebles y el arrendamiento financiero."
(20) Sin perjuicio que un porcentaje de los inscritos no haya percibido rentas de cuarta categora durante el ejercicio
2009 y, en consecuencia, no haya tenido la obligacin de declarar, ni haya sido reportado como retenido.
(21) El mencionado articulo tambin dispone que no es fehaciente el valor de una operacin, cuando no obstante haberse
expedido el comprobante de pago o nota de dbito o crdito se produzcan, entre otras, las siguientes situaciones:
a) Que sea inferior al valor usual del mercado para otros bienes o servicios de igual naturaleza, salvo prueba en
contrario.
b) Que las disminuciones de precio por efecto de mermas o razones anlogas, se efecten fuera de los mrgenes
normales de la actividad.
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Cuarta Parte
condiciones que determine el reglamento en concordancia con las normas del Cdigo Tributario.
A su vez, el numeral 6 del artculo 10 del Reglamento seala que para la determinacin del valor
de venta de un bien, de un servicio o contrato de
construccin, a que se alude en el primer prrafo del
artculo 42 de la Ley del IGV, la SUNAT lo estimar
de oficio tomando como referencia el valor de mercado, de acuerdo a la Ley del Impuesto a la Renta.
Asimismo, los artculos 58 y 67 de la Ley del IGV
indican que para efecto del Sistema al Valor del ISC
es de aplicacin el valor de venta previsto en el artculo 14 de la misma as como, en cuanto sean
pertinentes, las normas establecidas en el Ttulo I
referidas al IGV, respectivamente.
De otro lado, el artculo 32 de la Ley del Impuesto a la Renta (22) seala que en los casos de ventas,
aportes de bienes y dems transferencias de propiedad, de prestacin de servicios y cualquier otro tipo
de transacciones a cualquier ttulo, el valor asignado a los bienes, servicios y dems prestaciones, para
efectos del Impuesto, ser el de mercado. Si el valor
asignado difiere del de mercado, sea por sobrevaluacin o subvaluacin, la SUNAT proceder a ajustarlo
tanto para el adquirente como para el transferente.
Asimismo, el mencionado artculo establece cul es
el valor de mercado en el caso de existencias, valores, bienes de activo fijo, transacciones entre partes
vinculadas o que se realicen desde, hacia o a travs
de pases o territorios de baja o nula imposicin y
operaciones con instrumentos financieros derivados. Finalmente, el artculo 32 de la LIR seala que
lo dispuesto en l tambin ser de aplicacin para el
IGV e ISC (23) salvo para la determinacin del saldo a
favor materia de devolucin o compensacin.
Ahora bien, del anlisis de las normas citadas en
los prrafos precedentes se desprende que la base
imponible del IGV (24) se determina de acuerdo a la
contraprestacin pactada y slo en los casos a que
se refiere el artculo 42 de la Ley del IGV la Administracin Tributaria aplica el valor de mercado
para la valuacin de dicha base a efecto de corregir
aquella que sea inferior al valor de mercado.
En efecto, de lo dispuesto en los artculos 14 y 42 de
la Ley del IGV se observa que la regla de valoracin de
las operaciones para efecto de la base imponible del
IGV se basa en lo pactado por las partes, es decir en
la contraprestacin que estas hayan acordado siendo
por tanto un valor subjetivo. Slo por excepcin en
los casos de valor no fehaciente o no determinado del
artculo 42 de la Ley del IGV la base imponible del
IGV es determinada por la SUNAT de acuerdo a un
valor objetivo, el valor de mercado a que se refiere la
legislacin del Impuesto a la Renta.
A su vez, la regulacin contenida en las normas antes citadas responde a que el IGV es un tributo que se
traslada a quien adquiere el bien, el servicio o encarga
la construccin, siendo el consumidor final quien soporta la carga econmica del citado impuesto. En ese
esquema, en el que se va recaudando en cada etapa,
en el que existe el derecho al crdito fiscal y en el que
el consumidor final es el que soporta la carga econmica del tributo, la recaudacin fiscal no se vera afectada por el valor de la contraprestacin que pudieran
pactar las partes. En todo caso, slo podra haber una
correccin de oficio en el supuesto de valoracin subvaluada que s perjudica financieramente al fisco.
En cambio, en el Impuesto a la Renta la capacidad
contributiva que se pretende gravar es la renta que
se genera anualmente. El Impuesto a la Renta no
grava cada transaccin que se realice sino un resultado econmico atribtele a un determinado ejercicio. En ese contexto los sujetos afectos a dicho
tributo, pueden buscar alterar el valor de las transacciones a fin que no se grave su real capacidad
contributiva, motivo por el cual la LIR establece una
valoracin objetiva de las transacciones la cual se
encuentra contenida en su artculo 32 y que ade-
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Reforma Tributaria
358
favor materia de devolucin o compensacin. Agrega que no son de aplicacin para efectos de la valoracin aduanera.
Conforme se aprecia de la normatividad glosada, las
normas de precios de transferencia resultan de aplicacin al IGV e ISC para el caso de empresas vinculadas.
Al respecto, cabe indicar que dicha aplicacin desnaturaliza la imposicin al consumo, la cual se basa
en la contraprestacin pactada y en la determinacin del valor agregado considerando el dbito y
crdito correspondiente a la operacin.
De otro lado, cabe indicar que dicha aplicacin no
tiene en cuenta que las normas de precios de transferencia no siempre conllevan al ajuste del valor de
cada transaccin sino que pueden dar lugar al ajuste de los resultados de un conjunto de operaciones
sin que pueda distinguirse cmo afecta dicho ajuste
al valor de cada transaccin. Siendo ello as, la aplicacin de las normas de precios de transferencia no
siempre permitira reflejar el efecto del ajuste del
valor en la determinacin del IGV.
Dadas estas deficiencias, se propone:
i. La derogacin del segundo prrafo del inciso a)
del artculo 32-A de la LIR y la modificacin del
artculo 42 de la LIGV, a fin que, a las operaciones entre partes vinculadas se les aplique las normas de precios de transferencia slo para efecto
del Impuesto a la Renta y no para el IGV e ISC.
ii. Establecer, para efecto del IGV, que en el caso
que el valor de las operaciones entre empresas
vinculadas no sea fehaciente o no este determinado, la SUNAT lo determinar de oficio
aplicando el valor de mercado establecido por
la Ley del Impuesto a la Renta pero como si se
tratar de partes independientes.
Cuarta Parte
rios pases que permiten la devolucin de impuestos a turistas (Argentina, Colombia, Ecuador, Espaa y Mxico) se aprecia que sta solo
abarca impuestos tipo valor agregado (que son
plur'rfsicos y generalizados) y no impuestos
del tipo del ISC (monofsicos y especficos) (26).
b) Proceda la devolucin solo si ocurre el traslado efectivo de los bienes adquiridos al exterior;
ello a fin de evitar interpretaciones en el sentido que pueda solicitarse la devolucin por la
intencin de llevar los bienes adquiridos al exterior aun cuando estos finalmente no salgan del
pas, las cuales podran generarse a partir de la
redaccin actual que seala que la devolucin
procede si es que los bienes son adquiridos para
ser llevados al exterior.
c) Se deba acreditar la condicin de turista del
adquirente con la Tarjeta Andina de Migracin
y el pasaporte, salvoconducto o documento de
identidad que de conformidad con los tratados internacionales celebrados por el Per sea
vlido para ingresar al pas; por cuanto son los
documentos oficiales que acreditan el ingreso y
salida del pas, no pudindose pretender realizar
tal acreditacin con otros documentos o de manera distinta.
d) Para efecto de este beneficio se considere como
turista a aquel sujeto que permanezca como
mnimo 5 (cinco) das en el pas y como mximo 60 (sesenta) das.
El establecer un perodo mnimo de permanencia para el sujeto que se acoja al beneficio es
una medida necesaria teniendo en cuenta que
en las zonas fronterizas existen muchas personas naturales extranjeras que ingresan por un
solo da a comprar bienes como si fueran consumidores finales pero que luego los trasladan
y revenden en su pas (27) y que de considerarse
que por ese solo ingreso son turistas se estara
desnaturalizando el beneficio.
De otro lado, considerando que el turista no ingresa al pas con nimo de permanencia tambin
debe establecerse un plazo mximo. Para dicho
(26) Cabe agregar que en la prctica la devolucin del ISC que prev actualmente el articulo 76 de la Ley del IGV sera altamente improbable toda vez que solo procedera respecto de aquellas adquisiciones que el turista extranjero realice
a sujetos del ISC (productores o importadores de bienes afectos a ese impuesto) lo cual generalmente no ocurre.
(27) A los cuales no est dirigido el beneficio.
(28) http://www.mincetur.gob.pe/newweb/portals/0/turismo/PERU_Lleg_Mens_Tur_lntemac_2002_2011.pdf
359
Reforma Tributaria
Slo la implementacin de un sistema de devolucin a los turistas identificados con documentos distintos al RUC (pasaporte, salvoconducto,
etc.) demorara ms de ao y medio.
En cambio, las llamadas Entidades Colaboradoras que actualmente existen cuentan con la
infraestructura necesaria a nivel internacional
para realizar la labor de devolucin antes sealada y hara posible que el procedimiento de
devolucin requiera de un tiempo mnimo de
atencin en beneficio de los turistas.
Cabe sealar adems que otros pases, como
Espaa (29) y Argentina (30) permiten la participacin de estas entidades en la devolucin de
impuestos al valor agregado a turistas.
Que las adquisiciones por las cuales proceda la
devolucin se efecten en determinados establecimientos inscritos en el registro que para tal
efecto implemente ia SUNAT, siendo un requisito del establecimiento encontrarse dentro del
rgimen de buenos contribuyentes y cumplir
los dems requisitos y condiciones que se establezca en el reglamento.
Los establecimientos que vendan los bienes que
sern objeto del beneficio de devolucin de impuestos, tendrn un rol importante al tener el
primer contacto directo con el turista a quienes vendern el bien, solicitarn la informacin
requerida para su identificacin y otorgarn los
comprobantes de pago y documentos que correspondan. Por ello es necesario que se trate de
contribuyentes que tengan una conducta tributaria adecuada y que puedan ser identificados a
travs de su registro ante la SUNAT facilitando
as las labores de control y verificacin que garanticen el sistema de devolucin de impuestos.
Asimismo, considerando que es igualmente importante que los indicados establecimiento mantengan la conducta tributaria que amerito su inscripcin en el registro ante la SUNAT, se propone
disponer que mediante decreto supremo se puedan establecer las condiciones que debern cumplirse para mantenerse en el indicado registro.
g) Que ia salida del turista del pas ocurra a travs
de alguno de los puntos de control obligatorio
que establezca el reglamento.
Si bien las oficinas de control migratorio en el
Per son 41 segn el Registro de la Direccin
General de Migraciones y Naturalizacin (31) y
estn distribuidas por todas las fronteras del
pas (32) la llegada y salida de turistas se concentra en determinados puntos (33); razn por ia cual
ser necesario empezar el sistema de devolucin de impuestos a turistas slo en aquellos
lugares que tengan una salida de turistas que
justifiquen su implementacin.
h) Que los bienes sean llevados al exterior por el
propio turista.
As se reduce ia posibilidad del fraude o engao
que podra ocurrir si por ejemplo el turista compra el bien a su nombre pero el real comprador
es un sujeto domiciliado quien se lo queda, pero
el turista solicita la devolucin acreditndolo
nicamente con un comprobante de pago.
Que el precio del bien sealado en el comprobante
de pago que presente el turista haya sido pagado
con alguno de los medios de pago que se indiquen
en el reglamento y no sea inferior al monto mnimo que se consigne en el reglamento.
El uso de medios de pago permite acreditar la
realizacin de la operacin y dificulta la simulacin de la misma. De otro lado, se requiere establecer un monto mnimo para que procede la
tramitacin de la solicitud de devolucin dado
que teniendo dicha tramitacin y la realizacin
de la devolucin en el pas en que el turista sea
residente un costo, no resulta eficiente tramitar
solicitudes por montos que no superen el mismo,
ms aun cuando pudiera preverse que del monto
a devolver se cobre tal costo.
360
Cuarta Parte
Cabe sealar que en otros pases como Argentina (34) y Espaa (35) tambin se establece un monto mnimo para la devolucin a turistas.
j) Adicionalmente, en funcin a la permanente
innovacin de los mecanismos de pago a nivel
internacional, se deja abierta la posibilidad para
que a travs del Reglamento se prevea el mecanismo para efectuar la devolucin a que se
refiere el artculo 76 de la Ley del IGV.
Finalmente, solo se est considerando la devolucin del IGV que hubiera gravado la adquisicin de bienes suprimiendo la correspondiente
a servicios, el segundo prrafo del artculo 76
de la Ley del IGV, pues constituyen operaciones
que por su naturaleza intangible representan un
alto nivel de complejidad tanto para la implementacin del mecanismo de devolucin como
para los que correspondan a su control.
En concordancia con la modificacin al mbito de
aplicacin de la devolucin del IGV a turistas se modifica el primer prrafo del artculo 33 as como se
deroga el literal C del Apndice V de la Ley del IGV.
7. Acerca de las competencias otorgadas a la SUNAT
La Ley N 29646, Ley de Fomento al Comercio Exterior
de Servicios, establece diversas modificaciones a la Ley
del Impuesto General a las Ventas en lo que respecta a
la aplicacin del IGV a las operaciones de exportacin
de servicios. Entre las disposiciones que contempla se
encuentra la dispuesta en el segundo prrafo del artculo 3, a travs del cual seala que la SUNAT es la
autoridad tributaria competente para fiscalizar y sancionar los actos administrativos relacionados con las
diversas modalidades de exportacin de servicios.
Al respecto, debe indicarse que no se aprecia cules seran estos actos administrativos, dado que
no existe referencia expresa a ellos en la Ley N.
29646; por consiguiente, es menos claro an que
significa fiscalizar y sancionar tales actos.
De otro lado, aun cuando se solucione la imprecisin
observada, es menester mencionar que respecto de la
exportacin de servicios la SUNAT tiene competencia
para verificar los actos que tengan relevancia tributaria
en materia de dicha actividad y no otros; por lo que:
361
Reforma Tributaria
a) Problemtica
Se ha verificado que existen indicios de incumplimiento tributario por parte de los adquirentes de productos derivados del tabaco (cigarrillos y otros) para su posterior venta, tanto a
nivel mayorista como minorista.
()
b) Propuesta
Teniendo en cuenta lo expuesto en el literal a)
del presente documento, se propone incorporar
los siguientes captulos del Arancel de Aduanas
a la relacin prevista en el tercer prrafo del artculo 9 de la Ley N. 29173:
Captulo
Designacin de la mercadera
24
Tabaco y sucedneos del tabaco elaborados.
41
Pieles (excepto la peletera).
64
Calzado, polainas y artculos anlogos; partes
de estos artculos.
9.2 Listado de entidades que podrn ser exceptuadas
de la percepcin del IGV
La Ley N. 29173 seala en el inciso a) del artculo 11
que son operaciones excluidas de la percepcin aplicable a las operaciones de venta, entre otras, aquellas
respecto de las cuales se emita un comprobante de
pago que otorgue derecho a crdito fiscal y en que el
cliente figure en el "Listado de entidades que podrn
ser exceptuadas de la percepcin del IGV".
362
Cuarta Parte
(41) Es pertinente sealar que el numeral 4.1 de la Resolucin de Superintendencia N. 203-2003/SUNAT, publicada
el 1-11-2003 y vigente en esta materia en virtud de Ia segunda Disposicin Transitoria de la Ley, establece que el
monto de la percepcin del IGV ser determinado aplicando los siguientes porcentajes sobre el importe de la operacin, segn el caso:
a) 10%: Cuando el importador se encuentre, a la fecha en que se efecta la numeracin de la DUA (hoy, declaracin aduanera) o DSI, en alguno de los siguientes supuestos:
1. Tenga la condicin de domicilio fiscal no habido de acuerdo con las normas vigentes.
2. La SUNAT le hubiera comunicado o notificado la baja de su inscripcin en el RUC y dicha condicin figure en
los registros de la Administracin Tributaria.
3. Hubiere suspendido temporalmente sus actividades y dicha condicin figure en los registros de la Administracin Tributaria.
4. No cuente con nmero de RUC o tenindolo no lo consigne en la DUA o DSI.
5. Realice por primera vez una operacin y/o rgimen aduanero.
6. Estando inscrito en el RUC no se encuentre afecto al IGV.
b) 5%: Cuando el importador nacionalice bienes usados.
c) 3.5%: Cuando el importador no se encuentre en ninguno de los supuestos indicados en los incisos a) y b).
363
Reforma Tributaria
(42) Segn el numeral 19.3 del articulo 19 de la Ley N. 29173, el monto fijo se determinar de acuerdo al siguiente
procedimiento:
i. Se obtendr el precio de venta promedio de los bienes importados al momento de su reventa por parte del
importador, determinado a solicitud del Ministerio de Economa y Finanzas por el Instituto Nacional de Estadstica e Informtica (INEI), en base a criterios estadsticos que sern establecidos por esta ltima institucin. El
precio de venta as obtenido ser dividido entre uno (1) ms la tasa del IGV, incluido el Impuesto de Promocin
Municipal (IPM).
ii. Se obtendr la base imponible del IGV promedio, de los bienes importados tomando como base los importes
declarados por los importadores del bien a travs de las DUA. El monto resultante ser expresado en moneda
nacional utilizando el tipo de cambio promedio correspondiente al mismo perodo respecto del cual se calcula
la base imponible del IGV promedio de los bienes importados.
iii. Se aplicara la tasa del IGV, incluida la tasa del IPM, sobre la diferencia de los importes obtenidos en i y ii, obtenindose de esta manera el monto fijo, por unidad de medida.
(43) Publicado el 12-6-2002.
(44) Publicado el 4-5-2005.
(45) Publicado el 26-5-2010.
(46) Cabe agregar que durante la vigencia del listado antes sealado no se emiti decreto supremo alguno que estableciera el monto fijo que debera multiplicarse por el nmero de unidades del bien importado considerado mercanca
sensible para efectuar la comparacin que prev el referido numeral. Ello se debi a que el INEI no realiz los estudios necesarios para determinar el precio promedio de los bienes importados. En coordinaciones realizadas entre la
SUNAT y esa entidad se concluy que se trata de un mtodo complejo y de costo elevado debido a la necesidad de
contar con estudios y encuestas.
364
Cuarta Parte
(47) Informacin proporcionada por la Intendencia de Fiscalizacin y Gestin de Recaudacin Aduanera de la SUNAT.
365
Reforma Tributaria
366
Cuarta Parte
I. FUNDAMENTOS:
El Congreso de la Repblica, por Ley N 29884 ha
delegado en el Poder Ejecutivo, por un plazo de cuarenta y
cinco (45) das calendario, la facultad de legislar mediante Decreto Legislativo sobre materia tributaria, aduanera
y de delitos tributarios y aduaneros, permitiendo, entre
otros, modificar la Ley del Impuesto General a las Ventas
e Impuesto Selectivo al Consumo (1) a fin de perfeccionar
algunos supuestos de nacimiento de la obligacin tributaria, la determinacin de la base imponible y la aplicacin
del crdito fiscal, as como la regulacin aplicable a las
operaciones de exportacin, cubrir vacos legales y supuestos de evasin y elusin tributaria, garantizando la
neutralidad en las decisiones de los agentes econmicos;
as como, para perfeccionar los sistemas de pago del Impuesto General a las Ventas a fin de flexibilizar su aplicacin y mejorar los mecanismos de control, respetando los
principios de razonabilidad y proporcionalidad.
A. Del Impuesto General a las Ventas
En el marco del proceso de globalizacin de las economas en la actualidad, en donde se ha intensificado el comercio internacional de bienes y servicios,
resulta indiscutible que las operaciones de exportacin constituyen una importante fuente de generacin de divisas, originando un gran movimiento
en el mercado internacional de bienes y servicios,
dentro del cual se encuentra inmerso el pas.
Este escenario pone de manifiesto la necesidad de
perfeccionar el marco legal del Impuesto General a
las Ventas (IGV) aplicable a las operaciones de exportacin, a fin de establecer una regulacin que, desde
un punto de vista de tcnica impositiva y dentro de
los lineamientos de la poltica tributaria actual, promueva la oferta exportadora de bienes y servicios
competitivos a nivel internacional corrigiendo aquellos defectos que podran estar generando diversos
problemas en torno a la calificacin de determinadas
(1) Cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo N 055-99-EF y normas modificatorias. En adelante Ley del IGV.
(2) Rodrguez Dueas, Cesar. 1999. La Imposicin al Consumo en el Per: Anlisis y perspectivas. En: Asociacin Fiscal
Internacional (IFA) Grupo Peruano. El Sistema Tributario peruano - propuestas para el 2000. Lima, mayo, n 26.
367
Reforma Tributaria
Situacin actual
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 1
de la Ley del IGV, el IGV grava, entre otras operaciones, la venta en el pas de bienes muebles, as como
la prestacin o utilizacin de servicios en el pas.
De otro lado, el artculo 33 de la misma Ley establece
que, entre otros, la exportacin de bienes o servicios
no se encuentra afecta al IGV; salvo el caso de los servicios prestados y consumidos en el territorio del pas
a favor de una persona natural no domiciliada, en cuyo
caso se podr solicitar la devolucin del IGV.
En el caso de exportacin de bienes, el artculo 33
de la Ley del IGV contempla supuestos especiales
en los cuales una operacin se considera como una
exportacin de bienes para efectos del IGV. Entre
dichos supuestos, tenemos:
La venta de bienes a los establecimientos ubicados en la zona internacional de los puertos y
aeropuertos de la Repblica.
Las operaciones swap con clientes del exterior,
realizadas por productores mineros.
La remisin al exterior de bienes muebles a
consecuencia de la fabricacin por encargo de
clientes del exterior.
La venta de bienes destinados al uso o consumo de pasajeros y miembros de la tripulacin a
bordo de naves de transporte martimo o areo,
y de bienes necesarios para el funcionamiento
de tales naves.
La venta de bienes nacionales a favor de un
comprador del exterior, en la que medien documentos emitidos por un almacn aduanero
o almacn general de depsito, que garanticen
la disposicin de dichos bienes antes de su exportacin definitiva, siempre que sea el propio
vendedor original el que cumpla con realizar el
despacho de exportacin a favor del comprador
del exterior, perfeccionndose en dicho momento la exportacin.
La venta de joyas fabricadas en todo o en parte
en oro y plata, as como los artculos de orfebrera y manufactura en oro o plata, a personas
no domiciliadas a travs de establecimientos
autorizados para tal efecto por la SUNAT.
De otro lado, se considera exportador al productor
de bienes que venda sus productos a clientes del
exterior a travs de comisionistas que operen nicamente como intermediarios encargados de realizar los despachos de exportacin, sin agregar valor
al bien, siempre que cumplan con las disposiciones
establecidas por Aduanas sobre el particular.
Tratndose de la exportacin de servicios, el artculo 33-A de la Ley del IGV contempla tres reglas
para calificar como tales:
a) Servicios que se prestan desde el territorio del
pas hacia el territorio de cualquier otro pas, en
cuyo caso se deben cumplir concurrentemente
los siguientes requisitos:
Se presten a ttulo oneroso, lo que debe
demostrarse con el comprobante de pago
que corresponda, emitido de acuerdo con el
reglamento de la materia y anotado en el
Registro de Ventas e Ingresos.
El exportador sea una persona domiciliada
en el pas.
El usuario o beneficiario del servicio sea una
persona no domiciliada en el pas.
El uso, explotacin o el aprovechamiento de
los servicios por parte del no domiciliado
tengan lugar en el extranjero.
Los servicios que se encuentran dentro del mbito
de estas reglas (4) son, entre otros, los siguientes:
Servicios de consultora y asistencia tcnica.
Arrendamiento de bienes muebles.
Servicios de publicidad, investigacin de mer-
(3) La Ley del IGV en su artculo 34 dispone que el monto del IGV que afecte la adquisicin de bienes, servicios, contratos de construccin y declaraciones de importacin, otorga un Saldo a Favor del Exportador. Dicho saldo se obtiene
aplicando el procedimiento de prorrata del crdito fiscal.
(4) Estos servicios son los contenidos en el literal A - Comercio Transfronterizo del Apndice V de la Ley del IGV.
368
Cuarta Parte
(5) Estos servicios son los contenidos en el Literal B - Consumo en el Territorio del Pas del Apndice V de la Ley del IGV.
369
Reforma Tributaria
sesenta das por cada ingreso al pas, requirindose la presentacin de la Tarjeta Andina de Migracin as como del pasaporte,
salvoconducto o Documento Nacional de
Identidad que de conformidad con los tratados internacionales celebrados por el Per
sean vlidos para ingresar al pas.
Los servicios de transporte de pasajeros o
mercancas que los navieros nacionales o
empresas navieras nacionales realicen desde el pas hacia el exterior, as como los servicios de transporte de carga area que se
realicen desde el pas hacia el exterior.
Asimismo, se establece que las operaciones consideradas como exportacin de servicios son las
contenidas en el Apndice V de la Ley del IGV,
sealando que podr ser modificado mediante
decreto supremo refrendado por el Ministro de
Economa y Finanzas y el Ministro de Comercio
Exterior y Turismo.
Del mismo modo, se establece que la incorporacin de nuevos servicios al Apndice V tambin podr ser efectuada a solicitud de parte,
debiendo el solicitante presentar una solicitud
antes el Ministerio de Economa y Finanzas y el
Ministerio de Comercio Exterior y Turismo.
Problemtica
De la exportacin de bienes
En lo que respecta a la exportacin de bienes, si bien
la Ley del IGV considera a esta operacin como una
operacin no afecta al IGV, no establece una definicin de lo que debe entenderse como tal para efec
tos de este Impuesto, por lo que en algunos casos se
ha estado recurriendo al concepto de exportacin
de la legislacin aduanera, segn el cual la exportacin definitiva es un rgimen aduanero que permite
la salida del territorio aduanero de las mercancas
nacionales o nacionalizadas para su uso o consumo
definitivo en el exterior.
La ausencia de una definicin de exportacin mantiene la posibilidad de que en el tiempo se formulen
interpretaciones dismiles por parte tanto de la Administracin Tributaria, el Tribunal Fiscal y los administrados, respecto a qu considerar exportacin
y en qu momento entenderla configurada para
(6) Supuesto que fue regulado como una modalidad especial de exportacin de bienes a efectos de que no se cuestione
en dicho supuesto dnde se realiz la trasferencia del bien, mediante Decreto Legislativo N 1108.
370
Cuarta Parte
De la exportacin servicios
371
Reforma Tributaria
Compromisos especficos
Acceso a los mercados: El acceso a los mercados
es un compromiso negociado en sectores especficos. Puede estar sujeto a varios tipos de limitaciones enumerados en el prrafo 2 del artculo
XVI. Por ejemplo, pueden imponerse limitaciones
al nmero de proveedores de servicios, de operaciones de servicios o de personas empleadas en
un sector; al valor de las transacciones; a la forma
jurdica que debe adoptar el proveedor del servicio; o a la participacin de capital extranjero.
Trato nacional: Un compromiso de trato nacional
implica que el Miembro de que se trate no aplica
medidas discriminatorias que beneficien a los servicios nacionales o a los proveedores nacionales de
servicios. La prescripcin fundamental es que un
Miembro no puede adoptar medidas que puedan
modificar, de hecho o de derecho, las condiciones
de competencia a favor de su propio sector de servicios. Asimismo, la concesin del trato nacional, en
un sector determinado, podr supeditarse a determinados requisitos y estar sujeta a ciertas salvedades.
En ese sentido, no resulta adecuado mantener las
modalidades de suministro de servicios contempladas en el AGCS como supuestos de exportacin
en la Ley del IGV, tal como se encuentra sealado
en el artculo 33 y 33-A de la Ley del IGV, salvo
el caso del comercio transfronterizo en donde es
factible verificar el cumplimiento de los requisitos
que tcnicamente configuran un servicio como una
operacin de exportacin, especialmente la condicin de que el uso, explotacin o aprovechamiento
del servicio se verifica fuera del pas.
De los requisitos para considerar un servicio
como exportacin
En aplicacin del Principio de Imposicin Exclusiva
en el Pas de Destino la exportacin de servicios
tambin es considerada como una operacin no
afecta al IGV, establecindose a favor de los sujetos
exportadores el mecanismo de devolucin del saldo
a favor del exportador.
372
Cuarta Parte
Adicionalmente, atendiendo a la dinmica del mercado de servicios internacionales se establece que dicha
lista podr ser modificado mediante Decreto Supremo
refrendado por el Ministerio de Economa y Finanzas,
a fin de que se puedan incorporar nuevos supuestos
susceptibles de ser considerados como exportacin.
Cabe sealar que dentro del Poder Ejecutivo es el
Ministerio de Economa y Finanzas el rgano competente para planear, dirigir y controlar los asuntos
relativos a la poltica tributaria y es quien disea,
establece, ejecuta y supervisa la poltica sectorial
de su competencia, siendo el tratamiento tributario
aplicable a las operaciones de exportacin un tema
de competencia de este Sector, por lo que se establece que el citado Decreto Supremo solo ser refrendado por el Ministerio de Economa y Finanzas.
B. De las modificaciones a la Ley N 29173, que establece el Rgimen de Percepciones del Impuesto
General a las Ventas
El Captulo II del Ttulo II de la Ley N 29173 regula
el Rgimen de Percepciones aplicable a las operaciones de venta gravadas con el IGV de los bienes
sealados en el Apndice 1 de la propia ley (7), por el
cual el agente de percepcin percibir del cliente un
monto por concepto del IGV que ste ltimo causar en sus operaciones posteriores (8).
Adicionalmente, el tercer prrafo del artculo 9 de la
citada ley dispone que mediante Decreto Supremo, refrendado por el Ministro de Economa y Finanzas, con
opinin tcnica de la SUNAT, se podrn incluir o excluir bienes sujetos al Rgimen, siempre que stos se
encuentren clasificados en alguno de los captulos del
Arancel de Aduanas detallados en el mismo prrafo.
Problemtica
Se ha verificado que existen indicios de incumplimiento tributario en la comercializacin de diversos
bienes a nivel mayorista y/o minorista que no
estn comprendidos en los captulos del Arancel de
Capitulo
Animales vivos.
17
18
21
25
()
Asimismo, se evalu el comportamiento tributario
de los contribuyentes incluidos en la Clase 55205
(restaurantes, bares y cantinas) de la CIIU, los cuales
podran adquirir entre otros los bienes comprendidos en los captulos 18, 21 o 24 del Arancel de Aduanas. Del Cuadro N 3 se observa que en el ao 2010
el 87% de contribuyentes tuvo un Ratio de IGV menor o igual a 6%, que es inferior al ptimo de 8.6%.
()
b) Los contribuyentes que efectan ventas a nivel
minorista incluidos en la Clase 52348 (venta
minorista de artculos de ferretera) de la CIIU,
son la ltima etapa en la cadena de comercializacin de los bienes comprendidos en los siguientes captulos del Arancel de Aduanas:
25
82
Herramientas y tiles, artculos de cuchillera y cubiertos de mesa, de metal comn; partes de estos
artculos, de metal comn.
373
Reforma Tributaria
En el Cuadro N 5 se observa el comportamiento tributario vinculado al IGV de estos contribuyentes en el ao 2010, donde el 26% present
Ratios de IGV igual a cero (0), que es inferior al
ptimo de 1.8%.
()
Por otra parte, de los contribuyentes incluidos
en la Clase 51430 (venta mayorista de materiales de construccin) que realizan ventas a nivel
mayorista de los bienes analizados en este lite-
Captulo
42
43
374
Cuarta Parte
Capitulo
Designacin de la mercadera
Animales vivos.
17
18
21
25
40
42
43
82
Herramientas y tiles, artculos de cuchillera y cubiertos de mesa, de metal comn; partes de estos
artculos, de metal comn.
375
Reforma Tributaria
2011
2012
2013
2014
2015
2016
Llegada de
turistas internacionales
2 517 856
2 740 209
2 923 243
3 138 053
3 352 146
3 592 993
(1) Cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo N 055-99-EF y normas modificatorias. En adelante Ley del IGV.
376
Cuarta Parte
Al respecto, cabe sealar que los servicios complementarios forman parte de la cadena operativa del
De los servicios complementarios al operador de
servicio de transporte de carga internacional y como tal
transporte de carga internacional
tienen necesaria incidencia en los costos que asumen
Conforme a la modificacin efectuada por el Decreto
finalmente el importador o exportador en las operacioLegislativo N 1119 a la Ley del IGV, los servicios complenes que realizan de comercio internacional (flete). Es por
mentarios al transporte de carga que se realice desde el
ello que a fin de evitar el incremento del costo de las
pas hacia el exterior y el que se realice desde el exterior
operaciones de comercio internacional y contribuir con
hacia el pas, prestados en la zona primaria de aduanas y
(2) Decreto Legislativo 825, Ley del Impuesto a las Ventas y Servicios.
(3) Estatuto Tributario.
(4) Ley Rgimen Tributario Interno.
377
Reforma Tributaria
378
tivo se busca agregar dos nuevos supuestos de exportacin a la Ley del IGV, lo cual si bien implicara menores
ingresos por concepto de IGV y generacin de saldo a
favor por exportacin, contribuir a fomentar el turismo
receptivo en el pas, as como las operaciones de comercio internacional.
EFECTO DE LA VIGENCIA DE LA NORMA SOBRE
LA LEGISLACIN NACIONAL
La iniciativa legislativa propuesta se realiza de conformidad con la Constitucin Poltica del Per, as como
al amparo de lo dispuesto en el numeral 6 del artculo 2
de la Ley N 29884, Ley que delega al Poder Ejecutivo la
facultad de legislar en materia tributaria, aduanera y de
delitos tributarios y aduaneros.
La vigencia del presente proyecto implicar la incorporacin de los numerales 9 y 10 en el artculo 33 de la
Ley del IGV, as como la modificacin del numeral 3 del
Apndice II de dicha Ley.
ndice General
Presentacin.......................................................................................................................................................
151
233
235
266