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econmico y financiero
en el Anteproyecto
de Cdigo Penal
Anlisis poltico-criminal
por Alejandra Zarza(1)
1 | Introduccin
Al momento de hablar de delitos se advierte que los mismos se posicionan sobre recortes de situaciones conflictivas que se han elegido como
graves y sobre las cuales se presiona para que, como toda respuesta, haya
una accin represiva penal.
(1) Abogada con orientacin en derecho penal (UBA). Maestranda en Antropologa Social
(UBA). Docente de Criminologa en la Facultad de Derecho de la UBA y el Instituto Universitario de la Polica Federal Argentina. A cargo del Departamento de Estrategia y Legislacin
en Materia de Poltica Criminal, Direccin Nacional de Poltica Criminal en Materia de Justicia
y Legislacin Penal, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin.
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Sin embargo, existen tanto una multiplicidad de conflictos que no constituyen delitos pero que son denunciados como tales en el sistema penal,
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(5) Es la distincin que propone Rivacoba y Rivacoba Manuel de, Los llamados delitos socioeconmicos en los Cdigos Penales y en los proyectos iberoamericanos y en la propuesta
de anteproyecto espaol de nuevo Cdigo Penal, en Barbero Santos (ed.), La reforma penal. Delitos socio-econmicos, Universidad de Madrid, 1985, citado en Una aproximacin al
tema de los delitos econmicos, cit.
(6) Sutherland, Edwin, El delito de cuello blanco Rosa del Olmo (trad.), Madrid, Ediciones La
Piqueta, 1999.
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tribunales penales, ni son sometidas a prisin. Su conducta ilegal generalmente recibe la atencin de comisiones administrativas y de tribunales que funcionan bajo jurisdicciones civiles o de equidad. Por esta razn,
esas violaciones de la ley no son incluidas en las estadsticas delictivas ni
los casos individuales llevados a la atencin de los especialistas que escriben teoras de conducta delictiva.
Sutherland denomina a estas conductas como delito de cuello blanco y
las define como un delito cometido por una persona de respetabilidad y
estatus social alto en el curso de su ocupacin. Consecuentemente, excluye muchos delitos de la clase social alta, como la mayora de sus asesinatos, adulterios o intoxicaciones, ya que estos no son generalmente parte
de sus procedimientos ocupacionales.
En el mismo sentido, Carlos Gonella(7) explica que un aspecto problemtico en torno a la llamada delincuencia econmica est vinculado con el
carcter selectivo del sistema penal. Diversas circunstancias son las que
menciona como generadoras de la selectividad; entre ellas se encuentran:
la ausencia de un afectado directo debido a la aparente distancia entre el
autor y la vctima lo que se relaciona con las caractersticas del bien jurdico tutelado, de corte colectivo o supra individual; la falta de percepcin social del delincuente econmico como tal, debido al prestigio de
las actividades que desarrolla en su medio; y las deficiencias en el sistema
de administracin de justicia para dar respuesta al problema debido a la
escasa especializacin y la falta de estructura material y humana.
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El universo de los delitos o infracciones contra el orden econmico y financiero es amplio, y detenerse en el anlisis de cada uno de ellos excedera
ampliamente la extensin pretendida para el presente artculo. Frente a
ello, he tomado la decisin de basar mi anlisis en los denominados fraudes al comercio, a la industria y al consumo; y, dentro de ellos, en dos
figuras en particular: agiotaje y desabastecimiento (tal es su denominacin
en los arts. 164 y 167 del Anteproyecto de Cdigo Penal). Ellas comparten
la particularidad de haber sido objeto de discusin en los ltimos tiempos,
tanto en el mundo acadmico como en los medios de comunicacin, en
ciertos casos por especialistas en la temtica, y en otros por improvisados
(7) Gonella, Carlos, El Ministerio Pblico Fiscal frente a los delitos econmicos, en Revista
Derecho Penal, ao II, n 4, Bs. As., Infojus, 2013, p. 217.
3 | Fraudes al comercio y a la
industria en el Cdigo Penal vigente
Estos delitos se encuentran previstos en el Libro Segundo, Ttulo XII (Delitos contra la fe pblica), Captulo V: De los fraudes al comercio y a la
industria, arts. 300 y 301, del Cdigo Penal.
Segn recuerda Donna al abordar la temtica del bien jurdico del Captulo V, el tema tratado por el Cdigo en el art. 300 es amplio. Explica que:
... hay una serie de leyes especiales que se han dedicado en
distintas pocas a darle regulacin legal, con suerte distinta. Estn en juego la economa y las diversas ideas que se han dado
sobre ella en nuestro pas que derivaron en una serie de leyes
que exigen, sin duda, un trabajo especial sobre ellas. Molinario
inclua las leyes de monopolio (12.906), contra la especulacin,
agio y precios abusivos (12.830, 12.983, 13.942). Aguirre Obarrio
agrega otras ms actuales: las que reprimen delitos cambiarios
(19.359); abastecimiento (20.680)...(8)
(8) Donna, Edgardo A., Derecho Penal, Parte Especial, t. IV, Bs. As., Rubinzal-Culzoni, 2004,
p. 295, con cita de Alfredo Molinario, Los delitos, Tea, Bs. As., 1999, t. III, p. 531.
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(9) El que hiciere alzar o bajar el precio de las mercaderas por medio de noticias falsas,
negociaciones fingidas o por reunin o coalicin entre los principales tenedores de una
mercanca o gnero, con el fin de no venderla o de no venderla sino a un precio determinado.
(10) Donna, Edgardo A., Derecho Penal..., op. cit., p. 299, con cita de Guillermo R. Navarro,
Fraudes al comercio y a la industria. Los delitos de los artculos 300 y 301 del Cdigo
Penal, Pensamiento Jurdico, Bs. As., 1998, p. 19.
(11) Ibid., p. 293, con cita de Klaus Tiedemann, Poder econmico y delito, Barcelona, Ariel,
1985, p. 52.
(13) Ibid., p. 308, con cita de Rodolfo Moreno, El Cdigo Penal y sus antecedentes, t. VII,
Bs. As., H. A. Tommasi Editor, p. 121.
(14) Ibid., p. 308, con cita de Justo Laje Anaya, Comentarios al Cdigo Penal. Parte especial,
vol. IV, Bs. As., Depalma, 1978. p. 296, citando a Soler.
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(12) Ibid., p. 302, con cita de Ricardo C. Nez, Tratado de Derecho Penal, t. V, vol. II, Bs. As.,
2a ed., Lerner, 1992, p. 225.
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4 | Acaparamiento y desabastecimiento
4.1 | Legislacin actual
La Ley 20.680 de Abastecimiento fue sancionada en el ao 1974. Se trat
de una norma que persigui la finalidad de asegurar el abastecimiento de
los productos o la prestacin de los servicios.
Resulta importante destacar que mucho se ha discutido en torno al carcter de dicha norma, es decir, si corresponda a la rbita del derecho penal
o a la del derecho administrativo. Baign caracteriz como penas a todas
las sanciones de la ley:
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injustificadamente los precios en forma que no respondiera proporcionalmente a los aumentos de los costos, u obtuvieren ganancias abusivas;
revaluaren existencias; acapararen materias primas o productos, o formaren existencias superiores a las necesarias, sean actos de naturaleza monoplica o no, para responder a los planes habituales de produccin y/o
demanda; destruyeren mercaderas y bienes; o impidieren la prestacin
de servicios o realizaren cualquier otro acto, sea de naturaleza monoplica
o no, que tendiera a hacer escasear su produccin, venta o transporte; negaren o restringieren injustificadamente la venta de bienes o la prestacin
de servicios, o redujeren sin causa la produccin habitual o no la incrementaren, habiendo sido intimados a tal efecto en caso de tener capacidad productiva para responder a la demanda; desviaren el abastecimiento
normal y habitual de una zona a otra sin causa justificada; no tuvieren para
su venta segn el ramo comercial respectivo mercaderas con precios
mximos, precios congelados o mrgenes de utilidad fijados y al no poseerlas no vendan a dichos precios mercaderas similares de mayor calidad
o precio, salvo los eximentes justificados; entre otras.
Y las sanciones establecidas en los arts. 5 y 6 iban desde clausuras, inhabilitaciones y comiso de mercaderas, hasta multas y arrestos, entre otras.
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En el mes de septiembre del ao 2014 se sancion la ley 26.691, de Nueva Regulacin de las Relaciones de Produccin y Consumo, que modifica
parcialmente a la ley 20.680. Las principales modificaciones tienen que
ver con la ampliacin de la normativa a todas las actividades econmicas
(incluidas las destinadas a la produccin, construccin, procesamiento, comercializacin); la excepcin del rgimen a los agentes econmicos considerados micro, pequeas o medianas empresas, siempre que no detenten
posicin dominante; y la supresin de las sanciones penales.
Las conductas prohibidas son: elevar artificial o injustificadamente los precios en forma que no responda proporcionalmente a los aumentos de los
costos u obtuvieren ganancias abusivas; revaluar existencias; acaparar materias primas o productos, o formar existencias superiores a las necesarias;
intermediar o permitir intermediar innecesariamente o crearen artificialmente etapas en la distribucin y comercializacin; destruir mercaderas o
bienes; o impedir la prestacin de servicios o realizar cualquier otro acto
que tienda a hacer escasear su produccin, venta o transporte; negar o
restringir injustificadamente la venta de bienes o la prestacin de servicios,
o reducir sin causa la produccin habitual o no incrementarla, habiendo
sido intimados por la autoridad de aplicacin a tal efecto, en caso de tener
capacidad productiva, para responder a la demanda; desviar o discontinuar el abastecimiento normal y habitual de una zona a otra sin causa
justificada; no tener para su venta o discontinuar, segn el ramo comercial
respectivo, la produccin de mercaderas y prestacin de servicios con niveles de precios mximos y mnimos, o mrgenes de utilidad fijados, salvo
los eximentes justificados; entre otras.
Y las sanciones previstas contemplan multas, clausuras de establecimientos por 90 das, inhabilitaciones por dos aos para crditos, suspensin del
registro de proveedores del Estado, entre otras. Asimismo, como anticipara, se elimin la pena de prisin y se incorpor la posibilidad de perder
concesiones y regmenes impositivos.
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Asimismo, en el art. 167 establece la pena de prisin de seis meses a cuatro aos o multa de treinta a cien das al que con el fin de desabastecer o
de provocar un alza inmoderada de precios en perjuicio de los consumidores, detrajere del mercado materias primas u otros productos o bienes de
primera necesidad para la alimentacin, la salud, el transporte, el servicio
elctrico, telefnico o de comunicaciones.
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La citada ley, en su art. 4, describa las conductas reprimidas, que fueron simplificadas en la redaccin propuesta y se elimin el incremento
de penas para el caso de reincidencia. El art. 8 prev la posibilidad de
responsabilizar a las personas jurdicas, lo que se mantiene para todo el
Ttulo.
La redaccin que se propone para el Anteproyecto, segn explican los
propios redactores, recepta las crticas que fueron hechas por parte de la
doctrina a la ley 20.680, relativas a la autorizacin al Poder Ejecutivo para
determinar las circunstancias especficas que complementan el marco de
la prohibicin, lo que lesionara el principio de legalidad.
5 | Conclusiones
Es importante comprender la cuanta del dao comunitario que pueden
provocar los delitos contra el orden econmico y financiero ya que, en
una primera impresin, o evaluado individualmente, podra verse como
insignificante.
Resulta vital para una comprensin ms amplia del fenmeno de la criminalidad econmica identificar el conflicto de orden poltico subyacente.
Por un lado, se erige el inters de determinados actores econmicos por
permanecer libres de la intervencin del Estado en sus relaciones comerciales (aunque ello no implica un Estado ausente), invocando los principios
del liberalismo;(19) y, por el otro, el rol del Estado como garante de los
derechos, tanto individuales como colectivos, de los ciudadanos, evitando
abusos e interviniendo en la regulacin econmica con el fin de lograr un
desarrollo equitativo de todos los sectores sociales.
(19) Libre despliegue de las fuerzas del mercado, papel hegemnico del mercado en la asignacin de recursos y la distribucin del ingreso, y restriccin de la participacin del Estado
en el proceso econmico, entre otros.
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Pensando la estructura de un nuevo texto que modifique la actual legislacin en materia penal, resulta esencial la necesidad de incluir y agrupar los
delitos contra el orden econmico y financiero, tal como se ha hecho en el
Anteproyecto del Cdigo Penal, en un mismo Ttulo. Esto evita la dispersin en leyes especiales, que atenta contra la exigencia de la codificacin
y que a su vez impacta de manera negativa en la organicidad y lgica
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Es necesario insistir en el debate sobre el Cdigo Penal ya que representa toda una definicin de poltica criminal que nos permitir discutir qu
valores ponderamos y de qu manera pretendemos resolver nuestros conflictos para, en definitiva, repensar nuestras aspiraciones como sociedad.
Lo antedicho no implica una toma de posicin sobre la funcin que podra
tener la pena frente al conflicto,(20) pero s una apuesta por la discusin que
permita la construccin colectiva.
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(20) En este sentido, es fundamental revisar el concepto negativo y agnstico de la pena que
propone Zaffaroni.