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Contrato Underwriting Con Modelo
Contrato Underwriting Con Modelo
ESPECIALES:
UNDERWRITING
INTEGRANTES:
KARILIZI GAMARRA VARGAS
RUTH LISBETH ASTO FARFN
IVAN LOAYZA
PRESENTACIN.
Es muy grato poder presentar, despus de recabar una sustancial
informacin, nuestro trabajo universitario el mismo que lleva el ttulo
de UNDERWRITING.
Este trabajo es el resultado de una bsqueda de informacin, as
como tambin de una investigacin sobre el tema expuesto, pero
sobre todo de mucho empeo para desarrollarlo de la mejor manera.
As mismo aprovecho la oportunidad para agradecer a su persona
por incentivar a la investigacin y a la produccin intelectual, ya que
estas son dos tareas elementales que tenemos como universitarios
y que sern muy tiles en un futuro como excelentes profesionales.
Por estos motivos
espero que el
justificarlos.
ATTE. El Grupo.
sepa
UNDERWRITING
ANTECEDENTES: (KARILIZI GAMARRA VARGAS)
El vocablo underwriting
CONCEPTO
El Underwriting, constituye un contrato celebrado entre una entidad que se
configura en un intermediario financiero denominado Underwriting y una
Institucin, entidad o
que
se
obtendran
como
resultado
de
su
colacin,
dem
CARACTERES ESTRUCTURALES:
a) Es un contrato consensual, porque se perfecciona por el solo
consentimiento de las partes, por lo cual se cie in stricto a nuestro
Ordenamiento Jurdico Civil de 1984. Como resultado de acuerdos de
voluntades, el contrato queda concluido como tal, aunque a posteriori se
realicen las distintas etapas relacionadas con la emisin y colocacin de los
ttulos pre-financiados.
b) Es bilateral, puesto que genera obligaciones para ambas partes. Se trata
de un contrato sinalagmtico, puesto que existen prestaciones reciprocas
cuyo objeto es la obligacin de hacer, por parte de colocador de los valores
al colocar la emisin y la obligacin de dar, por parte de la sociedad
emisora al pagar la suma pactada; lo citado consiste en una comisin o un
CARACTERES FUNCIONALES
a) Es un contrato que se enmarca dentro del Mercado de capitales,
constituyendo una nueva tcnica bancaria cuyo vinculo unificante consiste
en la financiacin que obtiene una de las partes de la obra que se brinda.
b) Es una va de canalizar recursos, con el objeto de capitalizar, desarrollar y
expandir las empresas.
c) Permite la prestacin de servicios complementarios de asesoramiento que
forman parte integrante de la operacin abarcando la etapa previa al
lanzamiento de la emisin, la colocacin de la emisin y la etapa posterior a
la colocacin.
Para Carlos Gilberto Villegas desde el punto de vista funcional el Underwriting,
rene los siguientes caracteres.
a) Es una operacin de financiamiento por lo que su estudio es propio del
derecho de financiamiento de la banca moderna pone al servicio del
desarrollo de la empresa contempornea, anticipndole fondos contra la
entrega de emisiones de acciones u otros ttulos valores emitidos por la
sociedades por acciones.
b) Es una operacin que permite canalizar recursos captados por el banco que
realiza as, una vez ms su actuacin intermediadora en el crdito, tomando
ahorro de los sectores superavitarios y transfirindolos a las empresas que
los requieren para financiar su desarrollo.
MODALIDADES DE UNDERWRITING
Las modalidades de Underwriting son:
a) Prefinanciacin de la emisin con la adquisicin de los ttulos o acciones ya
sea de toda la emisin o solamente del saldo no colocado por el banco al
trmino del plazo preestablecido.
b) Simple colocacin de ttulos donde el banco adelante los fondos
correspondientes a la emisin de acciones o bonos pero sin asumir riesgo
alguno de compra y posterior colocacin. El banco solo asume la obligacin
de colocar la emisin de financiarla anticipando fondos.
tomador de las emisiones el diferencial que resulte entre la suma pactada con la
sociedad emisora y el precio de colocacin de los valores o la comisin que pacte
por la colocacin.
La banca de servicios financieros est en ptimas condiciones para prestar el
servicio derivado del contrato de Underwriting a las grandes empresas que
revisten la forma de sociedades por acciones ya que por la vinculacin que
mantiene con sus clientes conoce a sus compradores y proveedores y sabe que
otras empresas o personas tiene inters o puede tenerlo en participar en el capital
de aquella; en consecuencia, cuando toma el compromiso de colocar una emisin
de acciones o la adquiere para colocarla ya tiene prevista una cantidad de
posibles suscriptores.
Los beneficios de la operacin del Underwriting son recprocos para las partes
intervinientes, toda vez que la sociedad emisora tiene la posibilidad de lograr un
aporte inmediato de capital que no le resulta fcil obtener entre sus acciones y el
Underwriter la posibilidad de obtener un lucro derivado de la diferencia entre el
valor de suscripcin y el precio de posterior venta de las acciones.
De lo citado, se infiere que el contrato del Underwriting es un moderno contrato
bancario que le permite a las empresas obtener asistencia financiera. Luego de
destacar el elevado costo financiero que representa el acceso al crdito bancario,
analiza las otras dos alternativas convencionales que le permite a las empresas
obtener recursos como son el aporte de los accionistas y la emisin de
obligaciones precisando de los accionistas y la emisin de obligaciones
precisando que el medio ms sano es el aumento de capital advirtiendo, sin
embargo que es comn que la empresa necesite de fondos con relativa urgencia,
resultando inconveniente esperar que se integre la emisin de acciones, razn por
la cual puede recurrir a un banco que tome a su cargo la colocacin de esa
emisin de acciones y que le anticipe fondos a cuenta de dicha emisin o bien
para que adquiera en su totalidad la emisin para luego colocarla entre sus
clientes, configurando ambas modalidades operacionales de Underwriting.
NATURALEZA JURDICA.
El contrato de emisin y colocacin de Ttulos-Valores en el Per es un
contrato sui gneris, que carece de legislacin especifica propia. Empero, lo
sealado no significa que carezca de afinidad con las instituciones contractuales
tradicionales, como en efecto lo veremos ms adelante al comentar sus
diferencias y semejanzas con otros contratos. Se ha dicho que se trata de un
contrato bancario, criterio del que no participamos, desde que presenta caracteres
muy propios y no exclusivos de esa actividad. ARRUBLA PUCAR, luego de
aclarar que "algunos describen el contrato como de naturaleza mixta por tener
caractersticas y elementos propios de otros contratos", agrega "con la
compraventa tiene semejanzas en cuanto que el underwriter toma la totalidad de
la emisin para colocarla por su cuenta y riesgo (esto es la modalidad del
underwriting en firme). piensan tambin que tiene elementos del mandato y de la
comisin en ciertas modalidades e incluso agregan que de similitudes con el
contrato de corretaje, cuando el underwriter acta sin adquirir en firme la emisin".
Concluye el citado autor diciendo que se inclina por la atipicidad del contrato, pues
a pesar de gozar de similitudes con otros contratos, su funcin econmica tan
propia y la finalidad perseguida con la figura para actuar en un mercado tan
especializado, indican la convivencia de darle el tratamiento independiente de
otras figuras que se le aparecen, pero que no desempean el mismo papel en el
comercio4.
bien estructurada, puede tener una amplia dentro del rea fundamentalmente
empresarial, por su ya mencionada funcin de financiamiento oportuno 5.
6 MUOZ, Luis. el negocio jurdico financiero, citado por ARIAS SCHERIBER PEZET,
Max. Ob. Cit. Pg. 151.
8 CASTELLARES, Rolando. underwriting. revista del banco de crdito del per, citado
por ARIAS SCHERIBER PEZET, Max. Ib. Idem. Pg. 151.
LA EMISORA.
(IVAN LOAYZA)
EL UNDERWRITER.
El asesor legal generalmente y unas veces dos firmas de abogados (las que
representan los intereses de la emisora y el del underwriter) realizan todos las
procedimientos necesarios para asegurar la legalidad del procedimiento y la
elaboracin de los documentos necesarios.
El inversionista, o mejor dicho inversionistas, se constituye en el grupo de
personas fsicas y jurdicas que adquieren los ttulos emitidos. Pueden ser
inversionista institucionales tales como compaas aseguradoras, fondos de
pensiones, fondos mutuos, bancos comerciales, bancos de inversin o agentes de
valores. No esta limitada la cantidad de ttulos valores que estos pueden comprar
y su decisin se basa en las caractersticas de los activos financieros, es decir
liquidez, rentabilidad y riesgo.
El agente regulador es el ente encargado de regular los diferentes ttulos
que este mecanismo puede manejar. En nuestro pas dicho ente regulador es la
CONASEV10.
OBLIGACIONES DE LA EMISORA.
Informar a la colocadora o underwriter todo lo que de algn modo est relacionado
con la emisin, entendindose que esta obligacin existe en todas las
modalidades del contrato. Lo dicho supone el sealamiento del precio de la
emisin, el plazo para su colocacin, el historial jurdico, financiero y econmico de
la empresa y de todo aquello que le sea solicitado por la empresa o entidad que se
encargara de la colocacin.
No efectuar su oferta a ninguna otra colocadora (exclusividad) salvo que en la
oferta se haya reservado esa facultad.
Abstenerse de vender ninguno de los ttulos valores que se hayan ofertado para
su colocacin, en tanto dure dicha oferta.
Dar a conocer a la colocadora cualquier modificacin que se haya producido
desde que se le hizo la oferta, siendo entendido de que se trata de cambios
producidos antes de la colocacin de los valores de los inversionistas.
Pagarle a la colocadora la comisin convenida, que en doctrina se conoce como
comisin de administracin, sobre el monto total de la emisin. Es tambin posible
que se cobre una comisin de colocadora, por el solo hecho de intervenir como tal,
y otra de colocacin, en funcin del resultado obtenido.
Efectuar todos los gastos de diferente ndole que motive la oferta o colocacin de
los ttulos valores, tales como gastos legales, publicidad y similares, salvo
disposicin distinta en el contrato11.
11 MONTOYA MANFREDI, Ulises: derecho comercial. Tomo III. Ob. Cit. Pg. 592
Queda desde luego como valor entendido que cualquier incumplimiento de las
obligaciones esenciales o convenidas entre las partes y que obedezcan a falta de
culpa, caso fortuito o fuerza mayor, ser responsabilidad del incumplidor, quien
deber hacerse cargo de la reparacin de los daos y perjuicios sufridos,
incluyendo el dao personal, en caso de haberse producido.
SUJETOS Y CAPACIDAD
En este contrato intervienen bsicamente dos sujetos: 1) la empresa que encarga
la emisin; y 2) la que se compromete a efectuar la colocacin.
La entidad que encarga la emisin es obviamente aquella que requiere fondos que
no puede o no quiere obtener a base de crditos bancarios o financieros, ni
tampoco encuentra eco en sus accionistas para un aumento de capital. Se le
denomina usualmente como la emisora. Desde luego que por tratarse de una
compleja operacin financiera y ordinariamente de grandes nmeros, se necesita
la intervencin del rgano correspondiente para que se apruebe la emisin,
siendo este tema relacionado con la existencia de poderes suficientes para actos
de enajenacin.
A su vez el otro sujeto es la empresa especializada en esta clase de operaciones,
la que se hace cargo del servicio de colocacin de los ttulos valores, y se le
13 GHERSI, Carlos Alberto: contratos civiles y comerciales. Ob. Cit. Pg. 206
operaciones
de
Underwriting
en
gran
volumen.
Todas
las
compaas
Los ttulos valores que son materia de este captulo entran dentro del sistema del
mercado financiero, el cual a su vez distingue a los mercados de dinero y
capitales.
Al mercado de dinero acuden las disponibilidades temporales de toda la
comunidad y su canalizacin se produce, a su vez, por las instituciones que
intervienen dentro de este mercado, cuales son los bancos comerciales y las
financieras. Estos recursos sirven bsicamente para satisfacer las necesidades de
consumo, esto es, se colocan a corto plazo.
Al mercado de capitales, en cambio, fluyen los ahorros del pblico en general ye
estn destinados usualmente para efectuar inversiones de mediano y largo plazo.
As, pongamos por caso, sucede con los prstamos que recibe el Estado peruano
para efectuar la construccin y reconstruccin de carreteras, puentes, vas de
evitamiento y de penetracin y, en general, toda clase de obras de infraestructura
o la financiacin de una empresa minera para triplicar su capacidad de produccin
y modernizar sus equipos e instalaciones.
Boneo Villegas y Barreira Delfino, citando a De Oteiza, sealan que existen
diferencias entre el capital real y el capital financiero y que el primero se refiere a
los medios de produccin tangibles, mientras que el capital financiero comprende
los activos que lo representan, lo que da lugar a que se designe como mercado de
capitales a aquel que se negocian los activos financieros. Esto obliga a establecer
la distincin entre mercados de capitales, en los que se movilizan recursos a largo
plazo, y mercados de dinero, donde se negocian obligaciones con plazo de
vencimiento menor a un ao. Y agregan: Fescina y Jelonche expresan que el
mercado de capitales admite definiciones ms o menos comprensivas, pero en
cualquier caso es caracterizado como un segmento del mercado financiero,
entendido este, a su vez, como el conjunto de instituciones e instrumentos
orientados a la transferencia de recursos econmicos entre los agentes
econmicos y cuyas operaciones comprenden los prstamos destinados a
consumo, capital de giro de las empresas, inversiones de activos fijos y vivienda, a
corto plazo, mediano y largo plazo.
A pesar de las diferencias que hemos mencionado, no puede desconocerse que
normas que lo sealan, no existe una legislacin especfica que lo regule, lo cual
llegar a ser necesario y de ello nos ocupamos en el Anexo NQ 1 (infra, pgina
169 y siguientes). No compartimos, por lo tanto, la opinin dada por Vidal
Castellanos cuando manifiesta que el underwriting ha adquirido ya tipicidad en el
ordenamiento legal peruano, con la dacin de la Ley del Mercado de Valores
aprobada por Decreto Legislativo N9 755, del 13 de noviembre de 1991, cuyo
artculo 159, incisos e), f) y g) se refieren expresamente a este convenio,
reconociendo su existencia y prctica, aunque sin otorgarle un nombre propio"
(Liliana Vidal Castellanos, op. cit. pgina 44). (Actualmente rige la nueva Ley del
Mercado de Valores, Decreto Legislativo NQ 861 del 22 de octubre de 1996, que
lo menciona en el artculo 194 incisos e) y f)..
cada una de las partes asume prestaciones respecto de la otra. Sobre este
particular nos remitimos a los comentarios hechos en Exgesis I, actualizado en
1995, pginas 54 a 59.
empobrecen recprocamente.
MODALIDADES DEL UNDERWRITING
(IVAN ALVAREZ)
Tenemos las siguientes modalidades:
1)
el que suministra los fondos ,se traduce desde el inicio, y por la totalidad o parte
de las acciones prefinanciadas, en accionista de la sociedad cliente(emisora).Esta
modalidad a su vez se bifurca en:
de underwiriting son
aquellas
sociedades que no cuentan con un mercado amplio para colocar esos ttulos .De
este modo ,al margen de la ventaja que implica que una empresa solvente
prefinancie su aumento de capital, ser menester contar con un underwriter que
tenga por objeto la colocacin de los valores mobiliarios en el mercado
3)
prefinanciadora
de la emisin
se compromete a realizar
sus mejores
Underwriting
con
compromiso
Stand
By.-Esta
cambio o
underwriting donde haya lugar a esta prestacin se obliga apagar una retribucin
por los servicios que presta el unerwriter, esta comisin es de administracin,
sobre el monto total de la emisin.
Responsabilidades de la sociedad emisora
La principal responsabilidad con la que cuenta la sociedad emisora es la de
indemnizar a los underwriters por los perjuicios ocasionados por una informacin
falsa o por haber omitido informar debidamente sobre aspectos importantes para
la operacin del underwriting
Derechos del underwriter
estipuladas en el contrato.
de los valores
Esta obligado
tendentes a
aceptadas.
Pagar a la empres encargada el precio acordado por la emisin que adquiere.
condiciones estipuladas
Responsabilidades del underwriter:
Seor Notario:
Srvase extender en su registro de escrituras pblicas una de emisin y colocacin
de acciones que celebran de una parte la Compaa Interandina Sol S.A.A. con
RUC N: 4273372326, inscrita en la ficha 0752013 del Registro de Personas
Jurdicas, con domicilio en Urb. San Felipe B-3, distrito de Santiago, representada
por su Gerente General Sr. Sebastin Mina Mayorga con D.N.I.: 23813652, segn
poderes registrados en la ficha del mencionado registro, a la que se le llamara la
EMISORA; y de la otra parte, el Banco Mundialito inscrito en la ficha 0322006 del
mencionado Registro, representado por su Gerente General Sra. Ester Baca Tito
con numero de D.N.I.: 63812656, segn poderes inscritos en la ficha del referido
Registro, con domicilio en Av. Sol N 327 del Distrito de Wanchaq, y a quien se
llamara EL BANCO, en trminos y condiciones siguientes:
PRIMERA: LA EMISORA
OCTAVA: El plazo para que EL BANCO efectu la colocacin total de las acciones
es de seis meses, contados desde la fecha de este documento, de modo que
vender el 15 de Octubre del 2015.
NOVENA: La colocacin deber ser hecha por el valor nominal de las acciones
entradas a EL BANCO.
DECIMA: Queda expresamente convenido que EL BANCO no podr asociarse con
ninguna otra entidad del sistema financiero para el efecto de la colocacin de las
acciones que ha recibido.
DECIMO PRIMERA: EL BANCO declara que ha efectuado todos los estudios
legales, econmicos y financieros y contables de
LA EMISORA encantndolo
la