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Caballero Bustamante

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La creacin de un nuevo Ttulo Valor:

La Factura Negociable
En diciembre del 2010 se dict la Ley N 29623, Ley que Promueve el Financiamiento a travs de la Factura Comercial, la cual trata de
promover el uso de estos instrumentos de pago en operaciones de
factoring bancario. Para tal efecto crea la "Factura Negociable", cuya
emisin es voluntaria.

I. Cul es la definicin del factoring?

El factoring es una operacin contractual por el cual una entidad
financiera autorizada, adelanta fondos a sus clientes, quienes le entregan ttulos de crdito o facturas comerciales impagas o por vencer,
para que sean cobradas a sus deudores por la referida entidad financiera. Es pues un mecanismo de financiamiento de las empresas, quienes reciben de manera adelantada el dinero que percibiran al vencimiento de los ttulos de crdito o facturas (as como otros servicios
bancarios), deduciendo la respectiva comisin o retribucin cobrada
por el banco, denominado factor.
Dentro de los elementos tipificantes con que cuenta esta figura
jurdica, Oswaldo Hundskopf(1) nos seala que son los siguientes:
a) La adquisicin por el factor de crditos por cobrar, que lo convierte
en consecuencia de un sistema o tcnica de financiamiento.
b) La asuncin de los riesgos de insolvencia de todos y cada uno de los
deudores de los crditos cedidos previa seleccin por parte del factor.
c) La prestacin por parte del factor de servicios complementarios de
carcter administrativo, contable o comercial.
Para Max Arias Schreiber(2), el factoring es un contrato financiero y de
colaboracin complejo, pues en l concurren tanto un arrendamiento de
servicios como una comisin de cobro, una asuncin de crditos y una
asuncin pro nuptio, el cual reporta para el cliente las siguientes ventajas:
a) La posibilidad de conceder crdito en sus operaciones comerciales, aumentando el nivel de las mismas.
b) La mayor liquidez que supone el anticipo de fondos que el factor puede efectuar con cargo a los crditos que el cliente le han cedido.
c) El traslado de los costos que supone el mantener una estructura
para el otorgamiento de crditos y su cobranza (personal especializado, anlisis de los riesgos, etc.).
d) El traslado, asimismo, de los riesgos derivados de la concesin de
los crditos ante posibles moras o incumplimientos.
Refirindose a los servicios que presta la entidad bancaria por el
factoring, Joaqun Garrigues seala que tales servicios comprende: a)
Gestin y cobro de los crditos cedidos por el empresario y aceptados en cada caso por la sociedad de facturacin, la cual asume en
condiciones previstas en el contrato, el riesgo de la insolvencia de los
deudores del empresario. La sociedad paga a su cliente empresario
el importe de sus facturas y se encarga de cobrarlas a los deudores
(). b) Servicios complementarios de la investigacin de la clientela,
informes comerciales, contabilidad de ventas, etc.(3)

II. Regulacin en el mbito normativo

La Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros
y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros, Ley N 26702
(09.12.96) dispensa la regulacin del factoring en sus artculos 221 inciso 10 y 282 inciso 8, pero donde mayor desarrollo normativo ha merecido esta figura legal es en la Resolucin SBS N 1021-98 (03.10.98).
Reglamento de Factoring, Descuento y Empresas de Factoring, emtida
por la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP.
En el artculo 1 del citado Reglamento, se define al factoring de
la siguiente forma:
El factoring es la operacin mediante la cual el Factor adquiere,
a ttulo oneroso, de una persona natural o jurdica, denominada
Cliente, instrumentos de contenido crediticio, prestando en algunos casos servicios adicionales a cambio de una retribucin. El
Factor asume por el riesgo crediticio de los deudores de los instrumentos adquiridos, en adelante Deudores.
De la definicin normativa se desprende que una de las caractersticas del factoring en el pas, es que es una transferencia de instrumentos financieros sin recurso, es decir, que el banco factor asume el
riesgo del pago de los crditos representados en dichos instrumentos
no teniendo accin legal contra su cliente, a diferencia de la gira del
Descuento Bancario, en donde la transferencia es con recurso, esto
es, que ante el riesgo del cobro de los crditos cedidos no se quedan
en el banco sino que se extiende tambin al cliente cedente.
Por otra parte, se dict el Decreto de Urgencia N 049-2010
(22.06.2010) denominado Medidas Extraordinarias para la Promocin
del Financiamiento de Mype, por el cual permite que las facturas por
cobrar a plazos mayores a 30 das que hayan sido emitidas por las Mypes con la finalidad de poder realizar factoring a travs de fondos del
Estado, permitiendo incluso el factoring electrnico. El vencimiento
de este Decreto de Urgencia ser el 22 de junio del 2011.

III. Instrumentos financieros que pueden ser objeto de

factoring
Conforme al artculo 2 del Reglamento de Factoring, Descuento y Empresas de Factoring, los instrumentos que pueden darse en
operaciones de factoring, son aquellas de contenido crediticio de
libre disposicin del cliente, pudiendo ser facturas, facturas conformadas y ttulos valores representativos de deuda (letras de
cambio, pagar, etc.).
Se debe precisar que las operaciones de factoring no podrn realizarse con instrumentos vencidos u originados en operaciones de financiamiento con empresas del sistema financiero.

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Igualmente la transferencia de la factura, factura conformada o

ttulo valor, se realiza a ttulo de propiedad a favor del banco factor,
razn por la cual ste asume los riesgos propios de su dominio. Una
transferencia de estos instrumentos, distinta a la propiedad (como
puede ser en garanta, por ejemplo), no es admisible dentro de una
operacin de factoring.

IV. La Nueva Ley del Factoring que regula la Factura

Negociable y su Reglamento
Siempre en la misma lnea de entender que el factoring es una
operacin contractual que reporta beneficios financieros a las empresas, principalmente a las Mype, es que se dicta la Ley N 29623, Ley
que Promueve el Financiamiento a travs de la Factura Comercial
(07.12.2010), la cual aporta nuevos elementos para las operaciones
de factoring, pero principalmente crea y regula la denominada FACTURA NEGOCIABLE concebida como una copia adicional de los
comprobantes de pagos como la factura o el recibo por honorarios,
para efectos de poder hacerlo circular como instrumentos financieros
representativos de crditos y darte un mrito ejecutivo en la cobranza
judicial, de ser el caso.
Asimismo, se dict el Reglamento de la Ley que Promueve
el Financiamiento a travs de la Factura Comercial, aprobado
por Decreto Supremo N 047-2011-EF (27.03.2011) y la Resolucin de Superintendencia N 129-2011/SUNAT (28.05.2011),
las cuales establecen precisiones a la entrada en operatividad de la
Factura Negociable.
Examinemos las principales innovaciones que trae consigo esta
normativa cambiaria, cuya vigencia ser el 05 de junio del 2011.
IV.1. Se amplan las operaciones de factoring a Recibos por Honorarios

El objetivo de la ley es promover el acceso al financiamiento
a los proveedores de bienes y servicios a travs de la negociacin de facturas y recibos por honorarios. No slo se
aplicar a las facturas, facturas conformadas y ttulos valores
representativos de crditos, sino que ahora se podr utilizar los recibos por honorarios, que como sabemos no los
emiten las empresas o comerciantes (personas naturales con
negocio), sino que son emitidos por personas naturales que
prestan servicios de manera independiente (generadoras de
rentas de cuarta categora).
IV.2. Se crea un nuevo ttulo valor

Conforme a la Ley N 29623, se permite incorporar a las facturas
y recibos por honorarios una tercera copia para su transferencia
a terceros o su cobro ejecutivo, a la cual se le denominar como
FACTURA NEGOCIABLE.

La Factura Negociable es un ttulo valor a la orden transmisible por endoso que se origina en la compraventa u otras modalidades contractuales de transferencia de propiedad de bienes
o en la prestacin de servicios e incorpora el derecho de crdito
respecto del saldo del precio o contraprestacin pactada por
las partes.

Si bien no es propsito de la norma, en la prctica lo que se ha
hecho al crearse este nuevo ttulo valor es sustituir a la Factura
Conformada, la cual, luego de una reforma legislativa, no tuvo
mayor aceptacin en el comercio, no obstante que se permita su
emisin para prestaciones de servicios pero sustentados slo en
facturas y no en recibos por honorarios.

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IV.3. Contenido de la Factura Negociable

Adems de la informacin exigible por el Reglamento de Comprobantes de Pago establecidos por la SUNAT, la factura negociable deber contener:
a) La denominacin Factura Negociable.
b) Firma y domicilio del proveedor de bienes o servicios, a cuya
orden se entiende emitida.
c) Domicilio del adquiriente del bien o usuario del servicio, a
cuyo cargo se emite.
d) Fecha de vencimiento. A falta de indicacin de la fecha de
vencimiento en la Factura Negociable, se entiende que se entiende que vence a los treinta (30) das calendario siguientes
a la fecha de emisin.
e) El monto total o parcial pendiente de pago de cargo del adquiriente del bien o usuario del servicio, que es el monto del
crdito que la Factura Negociable representa.
f) La fecha de pago del monto sealado en el literal e), que puede ser en forma total o en cuotas. En este ltimo caso, debe
indicarse las fechas respectivas de pago de cada cuota.
g) La fecha y constancia de recepcin de la factura as como de
los bienes o servicios prestados.
h) Leyenda Copia Transferible No Vlida para Efectos Tributarios.

En caso de que la Factura Negociable no contenga la informacin requerida en el presente artculo, pierde su calidad de Ttulo
Valor; no obstante, la factura comercial o recibo por honorario
conserva su calidad de comprobante de pago.
IV.4. Incorpora el protesto a la Factura Negociable

Permite incorporar la clusula de liberacin de protesto, pero en
el caso que se haya pactado el pago en cuotas, el tenedor legtimo podr realizar el protesto notarial en la oportunidad del
incumplimiento de cualquiera de ellas.

Para tal efecto, el Reglamento dispone que el tenedor legtimo,
tiene como facultad lo siguiente:
a) Dar por vencido el plazo y exigir el pago del monto total pendiente de la Factura Negociable.
b) Exigir el pago de las cuotas vencidas en la fecha de vencimiento de cualquiera de las cuotas siguientes.
c) Exigir el pago de las cuotas vencidas en la fecha de vencimiento de la ltima cuota pagada.
IV.5. El mrito ejecutivo

Para que la Factura Negociables goce del mrito ejecutivo se requiere lo siguiente:
a) Que no se haya consignado la disconformidad del adquiriente del bien o usuario de los servicios dentro del plazo de 8
das hbiles de recepcionada.
b) Que se haya dejado constancia en la Factura Negociable de
la recepcin de los bienes o de los servicios prestados, la que
puede estar consignada en documento distinto que debe
adjuntarse a la Factura Negociable. Para el caso de bienes,
la constancia puede estar consignada en la gua de remisin
correspondiente.
Esta constancia de recepcin no implica la conformidad con
los bienes adquiridos o servicios prestados.
c) El protesto o formalidad sustitutoria del protesto.

Debe tenerse presente que existe una Presuncin de Conformidad del ttulo, cuando el adquirente de los bienes o usuario
de los servicios deja transcurrir 8 das hbiles desde que recibi
la Factura Negociable, sin que haya expresado por escrito su re-

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clamo respecto de los bienes adquiridos o servicios prestados o

impugnado cualquier informacin consignada en el documento.
En este sentido, el Reglamento precisa que la Factura Negociable
tendr mrito ejecutivo cuando transcurran los 08 das hbiles
(no calendarios) aplicables para la Presuncin de Conformidad.
Si por el contrario, el adquirente de los bienes o usuario de los
servicios, acepta expresamente el contenido del comprobante de
pago o la calidad de los bienes o servicios antes del mencionado
plazo, la Factura Negociable adquiere mrito ejecutivo antes del
plazo de 8 das hbiles.

IV.6. Necesidad que el deudor manifieste su conformidad en el

ttulo

El deudor cuenta con 8 das hbiles para dar su conformidad
o disconformidad con respecto al ttulo, bienes o servicios adquiridos, de no hacerlo en dicho plazo se presume su aceptacin irrevocable.

Si desea cuestionar la Factura Negociable o reclamar por el bien
o servicio recibido, deber comunicarlo por escrito. Pero en el
caso que surjan vicios ocultos o defectos de manera posterior,
podr oponer las excepciones personales que le correspondan
contra el emitente de la Factura Negociable o contra su endosatario en procuracin.
IV.7. Sancin por Plus Petitio

Tanto al deudor como al acreedor, se le aplicar la plus petitio,
esto es, la sancin econmica por una actitud dolosa, ascendente
a una indemnizacin idntica al saldo pendiente de cancelacin,
ms el referido saldo insoluto y adicionalmente un inters mximo convencional desde el vencimiento del ttulo y la cancelacin
de la misma, cuando:
a) El adquiriente de bienes o usuario de servicios impugne dolosamente o retenga indebidamente la Factura Negociable.
b) El proveedor de los bienes o servicios, con el propsito de
transferir el ttulo valor a un tercero (factoring), oculte que el
adquiriente impugn la Factura Negociable o la calidad de los
bienes o servicios.

Igualmente, en caso de que el pago de la factura comercial o
recibo por honorario se pacte en cuotas, si el proveedor ocultara
dicha informacin referida a los pagos realizados por el adquiriente y por tal razn el legtimo tenedor del ttulo valor no logra
recuperar el monto financiado, este tiene la facultad de solicitar
una indemnizacin por daos y perjuicios, similar a la establecida
en los prrafos precedentes.
IV.8. Prevencin de lavado de dinero

Los adquirientes de Facturas Negociables deben verificar la procedencia de stas, siempre que tengan la condicin de Sujetos
Obligados de conformidad con las normas del Sistema de Inteligencia Financiera. En todo caso, el adquiriente de los bienes o
beneficiario de los servicios queda exonerado de responsabilidad
por la idoneidad de quienes acten como adquirientes de las
Facturas Negociables.

Los Sujetos Obligados por las normas del Sistema de Inteligencia
Financiera, que adquieran Facturas Negociables adoptan medi-

das, metodologas y procedimientos orientados a evitar que las

operaciones en que intervengan puedan ser utilizadas, directa o
indirectamente, como instrumento para el ocultamiento, manejo,
inversin o aprovechamiento de dinero u otros bienes provenientes de actividades delictivas o destinados a su financiacin;
o para dar apariencia de legalidad a las actividades delictivas o
a las transacciones y fondos vinculados con las mismas; o para
el lavado de dinero o activos o la canalizacin de recursos hacia
la realizacin de actividades terroristas; o para buscar el ocultamiento de activos provenientes de dichas actividades.
Debe informarse a las autoridades competentes sobre cualquier operacin sospechosa de lavado de dinero o activos o
actividad delictiva.

IV.9. Factoring electrnico

Finalmente, una vez que la SUNAT implemente la emisin electrnica de comprobantes de pago para generadores de rentas de
tercera categora, el sujeto emisor de tales comprobantes est facultado para realizar las operaciones de negociacin o factoring
de las mismas.

V. Formatos y modelos de Factura Negociables

La aprobacin de los formatos y modelos estandarizados, podr
ser realizada por la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP (SBS),
as como por la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores.
(CONASEV).
Por su parte, la SUNAT ha emitido la Resolucin de Superintendencia N 129-2011/SUNAT (28.05.2011), por la cual, apartndose de
lo expresado por la Ley N 29623, indica que la Factura Negociable no
ser una copia adicional como lo impone la referida ley, sino un formato independiente a los comprobantes de pago (facturas y recibos
por honorarios), con lo cual deja de ser un duplicado como es su ratio
legis, para convertirse en un ttulo valor de emisin autnoma como lo
son los dems ttulos cambiarios existentes en el ordenamiento legal,
lo cual dificulta su implementacin y va en contra del propsito de
lograr un uso difundido en los negocios, convirtiendo su emisin ms
complicada de lo que debera ser, al grado que la Factura Negociable no representar mayor beneficio econmico en comparacin con
la emisin de una Letra de Cambio o un Pagar que resultan ser de
emisin ms simple y ampliamente conocidas por las empresas, pudiendo, igualmente, ser objeto de factoring o descuento bancario. De
mantenerse este criterio, se corre el riesgo que la Factura Negociable
se vea desplazada como instrumento financiero, al igual de lo sucedido con la Factura Conformada.
Lima, junio de 2011.
NOTAS
(1) Hundskopf, Oswaldo. "Derecho Comercial. Nuevas Orientaciones y Temas Modernos". Tomo I, Universidad de Lima, 1994, pg. 71.
(2) Arias Schreibert Pezet, Max. "Los Contratos Modernos". Tomo I, WG
Editor, Lima, 1994, pg. 67-70.
(3) Garrigues, Joaqun. "Curso de Derecho Mercantil". Tomo IV, Editorial
Temis, 1987, Bogot, pg. 129-130. n