La indemnizacin por clientela tras la resolucin del contrato de agencia es un

derecho reconocido a los agentes comerciales por la Ley 12/1992, del Contrato de
Agencia en virtud del cual, tras la extincin del contrato, en caso que durante la
vigencia del mismo hayan aportado nuevos clientes al empresario o incrementado
sensiblemente las operaciones con la clientela preexistente. El agente comercial
tiene derecho a esta indemnizacin siempre que la extincin del contrato sea
instada unilateralmente por parte del empresario (si el agente no ha incurrido en
incumplimiento contractual previo) as como cuando es el propio agente el que
resuelve el contrato, si lo hace con base en un incumplimiento contractual del
empresario.
Este derecho del agente viene recogido expresamente en el artculo 28 de la citada
norma con el tenor literal siguiente:
1. Cuando se extinga el contrato de agencia, sea por tiempo determinado o
indefinido, el agente que hubiese aportado nuevos clientes al empresario o
incrementado sensiblemente las operaciones con la clientela preexistente, tendr
derecho a una indemnizacin si su actividad anterior puede continuar produciendo
ventajas sustanciales al empresario y resulta equitativamente procedente por la
existencia de pactos de limitacin de competencia, por las comisiones que pierda o
por las dems circunstancias que concurran. 2. El derecho a la indemnizacin por
clientela existe tambin en el caso de que el contrato se extinga por muerte o
declaracin de fallecimiento del agente. 3. La indemnizacin no podr exceder, en
ningn caso, del importe medio anual de las remuneraciones percibidas por el
agente durante los ltimos cinco aos o, durante todo el perodo de duracin del
contrato, si ste fuese inferior.
La doctrina jurisprudencial de nuestros Tribunales ha sido una constante la
discusin sobre si era posible la aplicacin a los contratos de distribucin de la
indemnizacin de clientela especialmente regulada por el artculo 28 de la Ley del
Contrato de Agencia. No obstante, antes de continuar, conviene precisar o
explicitar qu es un contrato de concesin mercantil o de distribucin, habida

cuenta de su falta de regulacin legal - carcter atpico que ha provocado no pocas

dudas en la determinacin de su rgimen jurdico, resueltas con un excesivo
casuismo. Por medio de un contrato de distribucin, una de las partes, denominada
distribuidor, se obliga a adquirir de la otra parte, denominada concedente o
fabricante, determinadas mercaderas generalmente de consumo masivo -, para
su posterior colocacin en el mercado, por cuenta y riesgo propio, estipulndose
como contraprestacin de la intermediacin un beneficio o margen de reventa.
La doctrina jurisprudencial destaca que en el contrato de agencia las actividades
comerciales se desarrollan por cuenta ajena y se trata de una actuacin
intermediaria independiente. En cambio en la concesin el objeto se circunscribe a
la reventa o distribucin de los propios productos del concedente, lo que representa
una actuacin mercantil final (STS 8 de noviembre de 1995). Evidentemente, aun
las notorias diferencias entre ambas figuras jurdicas, ambas tienen como
denominador comn, la potencial capacidad de generar un fondo de comercio
una clientela -, de la que podra llegar a aprovecharse el concesionario una vez
extinguido el contrato.
As, decamos ms arriba que, mientras parte de la jurisprudencia s ha admitido la
posibilidad

de

aplicar

analgicamente

esta

normativa,

otra

corriente

jurisprudencial, por el contrario, no permite tal aplicacin analgica, aunque s

concede al distribuidor la referida indemnizacin por clientela, eso s, no por la
aplicacin analgica de la Ley del Contrato de Agencia, sino por la aplicacin de la
teora jurdica del enriquecimiento injusto, siempre y cuando se haya podido
acreditar en fase probatoria que el esfuerzo realizado por el distribuidor va a seguir
generando beneficios para el empresario principal.
La jurisprudencia sobre esta cuestin aparece recogida o, ms bien, sistematizada,
en la STS de 15 de enero de 2008 que procede a consolidar la doctrina existente
hasta la fecha sobre el derecho del distribuidor a una compensacin por clientela al
extinguirse el contrato por decisin unilateral del concedente, no fundada en un
incumplimiento

del

distribuidor.

En

dicha

sentencia

queda

patente

el

reconocimiento de la doctrina jurisprudencial de que la extincin del contrato de

distribucin puede generar un derecho del distribuidor a una compensacin
econmica a cargo del fabricante por la clientela ganada gracias al esfuerzo
empresarial del primero, y de la que pueda aprovecharse el segundo tras la
extincin del contrato y fundamentada no en la clsica consecuencia de la teora del
enriquecimiento injusto esto es, en el empobrecimiento del distribuidor - sino en
la creacin de un activo empresarial, del cual termina aprovechndose el
fabricante. (vid. STS 21-11-05, 5-5-06, 22-3-07, 22-6-07, 20-7-07 y 31-7-07).
De hecho, el Fundamento Jurdico Cuarto de esta sentencia expone que esta
posicin doctrinal se combina con la aplicacin analgica del art. 28 de la Ley
12/1992, de 27 de mayo, de Rgimen Jurdico del Contrato de Agencia, por la gran
similitud o identidad de razn entre el contrato de agencia y el de distribucin en
punto a la aportacin de nuevos clientes o el incremento de operaciones por el
agente o al concesionario, lo que conforme al art. 4.1 CCpermite integrar los
contratos de distribucin que, como es frecuente en la prctica incluso en casos de
indiscutible importancia econmica y perdurabilidad de la relacin, se hubieran
pactado verbalmente o, habindose documentado, no contuvieran previsin alguna
sobre la liquidacin de las relaciones entre las partes al extinguirse el contrato,
dada la falta de regulacin legal del contrato de distribucin.
De esta forma, esta sentencia sintetiza, recopila y consolida la doctrina
jurisprudencial de la procedencia de compensacin por clientela al extinguirse los
contratos de concesin o distribucin, aplicndose analgicamente el artculo 28 de
la Ley 12/1992 siempre que se pruebe la efectiva aportacin de clientela y su
potencial aprovechamiento por el concedente, En este sentido, corresponder a los
Tribunales ponderar todas las circunstancias de cada caso, en especial la
integracin o no del concesionario en una red comercial que aproxime
significativamente su posicin a la del agente.
Es decir, que como seala la STS de 26 de marzo de 2008 la posibilidad de
compensacin por clientela a favor del distribuidor cuando se extinga el contrato

combinando, la prohibicin del enriquecimiento injusto con el art. 1258 CC, en

cuanto tal compensacin, sera una consecuencia acorde con la naturaleza del
contrato de distribucin y, adems, conforme a la buena fe, por lo que, si se declara
probada la efectiva aportacin de clientela y su potencial aprovechamiento por el
concedente, cabr la aplicacin analgica no tanto del art. 28 de la Ley de Rgimen
Jurdico del Contrato de Agencia cuanto de su idea inspiradora.
Dejando sentadas estas premisas que, como introduccin a esta materia resultan,
por ahora suficientes, la falta de un cierto automatismo invocacin por la actora en la aplicacin analgica del artculo 28 de la Ley 12/1992 a la extincin de los
contratos de distribucin, segn predica la doctrina antedicha plantea el problema
de la cuantificacin de la indemnizacin por clientela en este tipo de contratos;
sobre todo por la relativa frecuencia con que estos contratos se concluyen de forma
oral o bien no habindose ha pactado ninguna regla para la liquidacin de las
relaciones entre las partes en el momento de la finalizacin del mismo.
El citado artculo 28 de la Ley de Contrato de Agencia dispone que la cuanta de la
indemnizacin ser, como mximo, el equivalente a la facturacin media anual del
agente durante los ltimos cinco aos, o durante toda la vigencia del contrato si
sta fuera menor. Este precepto hay que ponerlo en relacin con el artculo 11 de la
misma ley que, literalmente seala: La remuneracin del agente consistir en una
cantidad fija, en una comisin o en una combinacin de los dos sistemas
anteriores. En defecto de pacto, la retribucin se fijar de acuerdo con los usos de
comercio del lugar donde el agente ejerza su actividad. Si stos no existieran,
percibir el agente la retribucin que fuera razonable teniendo en cuenta las
circunstancias que hayan concurrido en la operacin. 2. Se reputa comisin
cualquier elemento de la remuneracin que sea variable segn el volumen o el valor
de los actos u operaciones promovidos, y, en su caso, concluidos por el agente. 3.
Cuando el agente sea retribuido total o parcialmente mediante comisin, se
observar lo establecido en los artculos siguientes de esta seccin.

En este sentido, la STS de 22 de febrero de 2010 en su Fundamento Jurdico

Quinto seala que: no pueden aplicarse automticamente al clculo de la
indemnizacin por clientela las reglas que se entienden infringidas y que se centran
en la determinacin del sistema de remuneracin del agente, contenido en el Art. 11
de la citada ley , en el que se prev o bien una remuneracin fija o bien una
comisin, puesto que nada de ello concurre en el contrato de distribucin. Como
afirma la sentencia de 22 junio 2007, este tipo de indemnizacin en los contratos
que ahora nos ocupan "constituye una verdadera laguna en la regulacin de la
extincin de las relaciones de concesin mercantil", que debe resolverse integrando
la voluntad de las partes, pero que en el caso de que no exista, "el operador jurdico
carece de una respuesta explcita que ha de buscar en ltimo trmino por medio de
la analoga". Dicha sentencia viene a entender que la remuneracin en el contrato
de distribucin vendra constituida por la diferencia del precio de compra y el
precio de reventa, que retribuye la concreta operacin (..). Por ello no tiene razn la
recurrente cuando pretende que el clculo debe efectuarse sobre los descuentos que
ha realizado la concedente en la venta de cada una de las remesas, sobre lo que se
denomina en el peritaje aceptado por ambas partes, como "precio de tarifa" y
constituye un sofisma el argumento usado en este motivo relativo a que si se calcula
como se est propugnando, se est introduciendo la cuestin de las relaciones del
concesionario con los terceros clientes, porque aqu de lo que se trata es de la
remuneracin por la creacin de clientela, que es precisamente ajena al contrato
inicial entre concedente y concesionario o distribuidor. Por todo ello debe
aceptarse lo decidido por la Sala sentenciadora en la sentencia recurrida, que
coincide, adems, con lo dictaminado por el perito, en un peritaje propuesto por
una de las partes y aceptado por la demandante.
Aspectos fiscales.- Sujecin de la cuanta de indemnizacin por
clientela al IVA
En fecha 1 de agosto de 2000 la Agencia Estatal de la Administracin Tributaria
evacu una consulta de carcter vinculante que resolvi la sujecin al IVA de esta

indemnizacin por clientela. La posterior consulta, tambin vinculante, de 11 de

noviembre de 2006 ratific el criterio tributario de la sujecin al IVA de la
indemnizacin por clientela, al conceptuarla como una contraprestacin por los
servicios prestados.
Este criterio supone que el agente que tenga derecho a la indemnizacin por
clientela deber reclamar por este concepto partiendo de la media anual de
comisiones de los ltimos 5 aos, con ms el 16% correspondiente al tipo del IVA
que resulta aplicable. Pese a la postura explicada, partiendo del hecho que se trata
de una indemnizacin, en la mayora de los casos los agentes la calculan y reclaman
partiendo de la base imponible de las comisiones percibidas. En consecuencia, los
juzgados civiles, que vienen vinculados por las alegaciones y peticiones de las
partes, se limitan a reconocer una indemnizacin calculada de acuerdo con los
importes de las bases de las comisiones percibidas, aspecto que deberan tener en
cuentas los Juzgados. La Audiencia Provincial de Valladolid, en su Sentencia de 26
de mayo de 2005, fue una de las primeras (previa peticin del agente reclamante)
en concluir indubitadamente que se trata de una suma sujeta al repetido impuesto
y, en consecuencia, conden al empresario a abonar el importe correspondiente a la
indemnizacin, con el incremento del 16%.
As, la AEAT dice que:

La indemnizacin por clientela se satisface en contraprestacin de los servicios prestados por el agen
pierda etc. Por tanto, tales importes forman parte de la base imponible