05/06/2013

Universidad Alberto Hurtado

Derecho Penal I

Teora del delito omisivo

Omisin propia

Prof. Dr. Mauricio Rettig Espinoza

Caso prctico: Dispara Ud. o disparo yo?

El da 8 de enero de 1990, en el sector Los Amarillos de Chpica, Carlos

Humberto Castro Muoz, su hijo Juan Pablo Castro Valenzuela y el arriero
Marcelo Aguilera Navarro, arreaban un ganado con el cual pasaron por el predio
del occiso, Rubn Vallejos Ziga, no obstante que con ste existan desde antiguo
diferencias ms o menos violentas, precisamente sobre cuestiones de lmites y
aguas, que desaconsejaban emplear esa ruta, por lo menos a los Castro, que
estaban en pleno conocimiento de tales roces.
Que, al percatarse de lo que estaba ocurriendo, Vallejos sali en persecucin de
ellos, portando una pistola con la que pareciera haber efectuado uno o dos
disparos, presuntivamente "al aire" y con propsito de amedrentamiento.

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Caso prctico: Dispara Ud. o disparo yo?

Que, a causa de lo anterior, el arriero Aguilera y el hijo del procesado
emprendieron la fuga, saltando un cerco que separa la propiedad del encausado
del camino pblico. A su vez, el occiso trep en dicho cerco, apuntando con su
arma al hijo de Castro Muoz, el cual, al percatarse de la amenaza que se cerna
sobre su vstago, hizo fuego con la escopeta que llevaba consigo, impactndolo en
la regin torxica.
Que la vctima, herida por el disparo recibido, cay presuntivamente hacia el
interior de la propiedad administrada por Castro Muoz aunque este punto no es
absolutamente seguro, por razones que se expondrn ms adelante lugar en el
cual, en definitiva, se encontrara su cadver.
Que en lugar de socorrer a su adversario, Castro Muoz se dio a la fuga, junto con
sus acompaantes, pero no sin antes recoger la pistola de que se haba servido el
occiso anteriormente y sin detenerse a averiguar el estado en que se encontraba
aqul ni hacer intento alguno de prestarle auxilio o conseguir que otros lo
hicieran.

Caso prctico: Dispara Ud. o disparo yo?

Que Rubn Vallejos permaneci abandonado en el lugar de los hechos hasta que
se produjo el hallazgo de su cadver, aproximadamente a las dos de la madrugada
del da 9 de enero de 1990, por Carabineros, a los cuales haba dado aviso de lo
acontecido, recin a las 00:15 horas de ese da, el hermano del victimario,
Germn del Carmen Castro Muoz.
Que, segn consta en el informe de necropsia de fojas 20 y 21, de haber recibido
socorros y atencin mdica oportuna y adecuada, el fallecimiento de Vallejos
probablemente "pudo haberse evitado".
Que, finalmente, el examen de la pistola usada por el occiso durante el incidente
que condujo a su muerte, demostr que el arma se encontraba con el seguro
puesto y, en consecuencia, era imposible que disparara aunque se la gatillara. As
lo evidencian, en efecto, tanto las declaraciones prestadas por el Capitn de
Carabineros Felipe Quintana Messer a fs. 5, como el peritaje balstico evacuado
por el Laboratorio de Criminalstica (SeccinBalstica) de la Polica de
Investigaciones de Chile, agregado a fs. 60 y 61, en el cual se precisa
categricamente que la pistola no se encontraba "trabada", sino asegurada.

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Caso prctico: Dispara Ud. o disparo yo?

De todo ello puede deducirse que, cuando Rubn Vallejos encaon al hijo del
encausado, no tena el propsito real de herirlo o causarle la muerte sino slo el
de amedrentarlo, pues como as lo testimonian varios de los declarantes en el
proceso el occiso tena experiencia en el manejo de las armas, por lo cual no
cabe imaginar que hubiese puesto el seguro inadvertidamente o ignorado que la
pistola no poda disparar en esas condiciones.
La vctima, herida por el disparo recibido, cay presuntivamente hacia el interior
de la propiedad administrada por Castro M. lugar en el cual, en definitiva, se
encontrara su cadver. En lugar de socorrer a su adversario, Castro M. se dio a la
fuga, junto con sus acompaantes, pero no sin antes recoger la pistola de que se
haba servido el occiso anteriormente y sin detenerse a averiguar el estado en que
se encontraba aqul ni hacer intento alguno de prestarle auxilio o conseguir que
otros lo hicieran. R. Vallejos permaneci abandonado en el lugar de los hechos
hasta que se produjo el hallazgo de su cadver, aproximadamente a las dos de la
madrugada del da 9 de enero de 1990, por Carabineros, a los cuales haba dado
aviso de lo acontecido, recin a las 00:15 horas de ese da, el hermano del
victimario, G. Castro M.. Segn consta en el informe de necropsia de fojas 20 y 21,
de haber recibido socorros y atencin mdica oportuna y adecuada, el
fallecimiento de Vallejos probablemente "pudo haberse evitado.

ndice
Concepto de delito omisivo
Distincin entre accin y omisin
Distincin entre accin y omisin en casos lmites
Ubicacin sistemtica
Esquema
Aspecto comn a la accin y a la omisin
Tipos de omisin
Tipos de omisin propia
Tipos de omisin impropia o de comisin por omisin

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ndice
Tipos de omisin propia
Tipo objetivo en los delitos de omisin propia
a) Una situacin de tpica
b) La ausencia de una conducta determinada
c) La capacidad de realizar esa conducta
d) En los delitos imprudentes, el tipo objetivo requiere de
la infraccin de una norma cuidado
Tipo subjetivo en los delitos de omisin propia
Tipo subjetivo de omisin propia dolosa
Tipo subjetivo de omisin propia imprudente
Estructura del tipo doloso de omisin propia
Estructura del tipo imprudente de omisin propia

Concepto de delito omisivo

Son aquellos que consisten en la realizacin por parte del
autor, de una conducta distinta a la que estaba
jurdicamente obligado.

Consisten en la infraccin de un deber jurdico de actuar

en un sentido determinado, indicado en el tipo penal
(omisin propia) o que se desprende de su sentido
normativo (omisin impropia).

Consisten en la infraccin de una norma preceptiva o

imperativa, que obliga a actuar en un sentido determinado

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Concepto de delito omisivo

No consiste en la mera pasividad del autor, sino en la
realizacin de una conducta positiva distinta de la
esperada conforme a la norma jurdica.

En la omisin, al protagonista de un comportamiento

voluntario (activo o pasivo), se le imputa la NO realizacin
de una prestacin positiva de salvaguarda tpica estimada
ex-ante como necesaria y posible para la proteccin de
un bien jurdico.

De la definicin de omisin se desprende que se trata de

un concepto normativo, valorativo o axiolgico NO de
carcter ontolgico.

Distincin entre accin y omisin

La diferencia entre la accin y la omisin, atiende a la
naturaleza de la norma infringida.

Si la norma infringida es prohibitiva el tipo penal ser de

accin, por cuanto el injusto consiste en llevar a cabo una
conducta activa prohibida peligrosa o lesiva para el bien
jurdico.

Si la norma infringida es preceptiva o imperativa el delito

ser de omisin, ya que el injusto consiste en infringir una
norma preceptiva, que obliga a realizar una determinada
conducta deseable, a fin de evitar la lesin o puesta en riesgo
de un determinado bien jurdico.

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Distincin entre accin y omisin en casos lmites

Hay casos en que una misma conducta parece infringir normas
prohibitivas y preceptivas, por lo que hay que decidir si estamos ante
un delito de accin, de omisin o ante un concurso de delitos.

Tal decisin puede no ser fundamental en los delitos imprudentes en

los cuales, con frecuencia, ser una causacin positiva del resultado, la
consecuencia de la inobservancia del cuidado debido.

De acuerdo con el criterio de la causalidad, si alguien ha causado el

resultado mediante un hecho positivo doloso o imprudente
objetivamente adecuado al tipo, estamos en presencia de un delito de
accin (Jescheck, Mir Puig, Bacigalupo).

Distincin entre accin y omisin en casos lmites

Ej.: En lugar de novocana, que era lo indicado para

anestesiar al paciente, se le suministra cocana, por la que
perece: puesto que el resultado letal es imputable a una
accin positiva suministro de cocana que constituye
delito, no cabe plantear la existencia de un delito de
omisin por no haber suministrado novocana.

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Distincin entre accin y omisin en casos lmites

Hay casos en que concurre un delito de accin y adems uno de

omisin, cuando el desvalor de la fase omisiva no es abarcado por el
delito de accin.
Ej.: El conductor atropella a una persona por imprudencia (delito
de accin) y a continuacin se da a la fuga dolosamente sin
socorrer (delito de omisin)
Es importante distinguir entre delitos de accin y de omisin porque
los requisitos son ms en la comisin por omisin en donde hay que
acreditar la posicin de garante.

Ubicacin sistemtica
Es una modalidad del tipo de injusto determinada por el tipo de
norma infringida, o sea una norma preceptiva.
No necesariamente necesita de una conducta omisiva desde un
punto de vista ontolgico, basta con realizar una conducta distinta
a la prevista en el tipo penal.
La diferencia entre accin y omisin se produce en el anlisis del
tipo penal
A nivel de tipo, existen cuatro categoras estructurales:
Tipos de accin Tipos de omisin

Dolosos Imprudentes Dolosos Imprudentes

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Esquema
Atendiendo a la estructura normativa del tipo penal (naturaleza de la
norma infringida), los delitos se clasifican en:
Delitos de accin
Delitos de omisin
Estructura normativa
Tipo de accin Tipo de omisin

El sujeto activo realiza la conducta Se realiza una conducta distinta a la que

prohibida descrita en el tipo penal el sujeto activo estaba jurdicamente
obligado
Infraccin de una norma prohibitiva Infraccin de una norma preceptiva

Injusto de accin: Intervencin activa Injusto de omisin: Hacer algo distinto

nociva o peligrosa para un bien a la prestacin deseable, posible y
penalmente tutelado, prohibida por una obligada por una norma preceptiva
norma establecida a fin de evitar la lesin o
puesta en riesgo de un bien jurdico

Aspecto comn a la accin y a la omisin

Lo comn a todo tipo penal, es la presencia de un
comportamiento voluntario.
En la omisin el comportamiento consiste en realizar una
conducta positiva distinta a la prevista en el tipo y faltar
por las mismas razones que en la conducta activa:

Fuerza irresistible

Actos reflejos

Inconciencia

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Tipos de omisin

Tipos de omisin propia

Tipos de omisin impropia o de comisin por omisin

Tipos de omisin propia

Son aquellos en los cuales la omisin se encuentra
descrita en la ley, por lo que el juez debe constatar la
concurrencia de la omisin descrita, para establecer su
tipicidad.

Existe un tipo redactado en trminos omisivos.

La ley establece los presupuestos bajo los cuales la

omisin es tpica.

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Tipo objetivo en los delitos de omisin propia

En los delitos de omisin propia, como delitos de mera
actividad, los elementos del tipo objetivo son:

a) Una situacin de tpica

b) La ausencia de una conducta determinada

c) La capacidad de realizar esa conducta

d) En los delitos imprudentes, el tipo objetivo requiere de la

infraccin de una norma cuidado

a) Situacin de tpica
Es la situacin de hecho que amenaza o pone en
peligro a un bien jurdico y que se encuentra
descrita en la ley como presupuesto del deber
jurdico del sujeto activo de actuar.

El tipo penal describe la conducta debida

Ej.: Necesidad de socorro por situacin de desamparo

en la omisin de socorro

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b) Ausencia de una conducta determinada

El sujeto activo debe llevar a cabo una conducta

positiva distinta a la ordenada por la norma
(Velzquez).
Ej.: No socorrer o auxiliar a la persona que se
encuentra en peligro de perecer (omisin de socorro).
Su comprobacin se realiza mediante la
comparacin de la accin que realiz el obligado
y la que requiere el cumplimiento del deber de
actuar (Bacigalupo).

c) Capacidad de realizar esa conducta

El sujeto activo debe tener la posibilidad efectiva y
real de realizar la conducta ordenada por la norma, en
el caso concreto y a partir de consideraciones
objetivas.

El sujeto debe tener la fuerza fsica y la capacidad

tcnica para llevar a cabo la conducta debida.

De lo contrario, el comportamiento distinto a lo

ordenado por la norma, es atpico, porque a lo
imposible nadie est obligado.
Ej.: En la omisin de socorro el sujeto activo slo est
obligado a actuar cuando pudiere socorrer o auxiliar a la
vctima sin detrimento propio.

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c) Capacidad de realizar esa conducta

Baremo (hombre medio)
La capacidad de realizar la conducta debida, por parte del
sujeto activo, debe medirse de acuerdo a la de:
Un hombre normal

Situado en la posicin del autor

Con sus conocimientos anteriores y los de la situacin

concreta, como base para advertir:
a. La situacin tpica y
b. El poder actuar con las fuerzas fsicas y mentales de
una persona normal.

c) Capacidad de realizar esa conducta

Baremo (hombre medio)
Facultades superiores
Hay que considerar las que pueda disponer
voluntariamente el sujeto.

Facultades inferiores
Hay que tomar en consideracin para poder
imputar responsabilidad penal al autor, slo las que
son imaginables en una persona normal, pero no
las que no son compatibles con esa normalidad (Mir
Puig, DP, PG, p. 316).

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d) Infraccin de un deber de cuidado

En los delitos imprudentes el tipo objetivo
requiere la infraccin de un deber de cuidado

Tipo subjetivo en los delitos de omisin propia

Tipo subjetivo de omisin propia dolosa
Elemento cognoscitivo:
El sujeto debe llevar a cabo una conducta diferente a la

exigida por la norma, conociendo los elementos del tipo

objetivo de omisin propia:
Situacin de tpica
Ausencia de una conducta determinada
Capacidad de realizar esa conducta y
(La infraccin del deber de cuidado en los delitos
imprudentes)
Elemento volitivo:
El sujeto debe querer realizar una conducta distinta de la

exigida por la norma penal sabiendo que ello implica (dolo

directo) o que puede implicar (dolo eventual) la realizacin
del tipo de omisin propia lo que es asumido por el autor.

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Tipo subjetivo en los delitos de omisin propia

Tipo subjetivo de omisin propia imprudente
Elemento positivo:

El sujeto decide realizar una conducta distinta a la

exigida por el tipo penal con infraccin de una norma

de cuidado
Conociendo los elementos del tipo objetivo del tipo de
omisin propia, pero confiando en que la conducta no
implicar la realizacin del tipo de omisin impropia
(imprudencia consciente) o
Sin ese conocimiento (imprudencia inconsciente).
Elemento negativo:
El autor no debe haber querido cometer el hecho

tpico.

Ejemplo tipo de omisin propia imprudente

Art. 494 Sufrirn la pena de multa de una a

cuatro unidades tributarias mensuales:
N 10. El mdico, cirujano, farmacutico, dentista o
matrona que incurriere en descuido culpable en el
desempeo de su profesin, sin causar dao a las
personas.

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