PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD INICIADAS ANTES DE LA VIGENCIA DEL

CDIGO ARTICULO 2122

La prescripcin iniciada antes de la vigencia de este Cdigo, se rige por las
leyes anteriores. Empero, si desde que entra en vigencia, transcurre el
tiempo requerido en l para la prescripcin, esta surte su efecto, aunque por
dichas leyes se necesitare un lapso mayor. La misma regla se aplica a la
caducidad.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts. 950 y SS., 1989 Y 55., 2003 Y SS.
Comentario Fernando Vidal Ramrez
La norma, como genuina norma transitoria, solucion el posible conflicto
que podan generar los plazos prescriptorios establecidos por el Cdigo Civil
de 1936 y los introducidos por el Cdigo que inici su vigencia el14 de
noviembre de 1984. A la fecha, la norma ya perdi su razn de ser por el
transcurso de los ms de 20aos desde que inici su vigencia, ya que el
plazo mximo para la prescripcin en el Cdigo en vigor es de 10 aos. La
norma ha pretendido solucionar tambin la posible disimilitud que podra
presentarse con los plazos de caducidad, la que tambin ha perdido ya su
razn de ser.
DOCTRINA
ARAUZ CASTEX y LLAMBIAS. Derecho Civil. Parte general. Perrot. Buenos
Aires, 1955; ENNECCERUS, KIPP y WOLFF. Tratado de Derecho Civil. Bosch.
Barcelona, 1981; GARCA AMIGO, Manuel. Instituciones de Derecho Civil.
Parte general. Edersa. Madrid, 1979; GMEZ CORRALIZA, Bernardo. La
caducidad. Ed. Montecorvo. Madrid, 1990; JOSSERAND, Louis. Derecho Civil.
EJEA. Buenos Aires, 1950; LEN BARANDIARN, Jos. Tratado de Derecho
Civil. Gaceta Jurdica. Lima; MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y
Comercial. EJEA. Buenos Aires, 1979; PETIT, Eugene. Tratado elemental de
Derecho Romano. Ed. Selecta, Mxico, 1982; PUIG BRUTAU, Jos. Caducidad
y prescripcin extintiva. Bosch. Barcelona, 1986; RUBIO CORREA, Marcial.
Prescripcin, caducidad y otros conceptos. Fundacin Bustamante de la
Fuente. Lima, 1987; VIDAL RAMIREZ. Fernando. Prescripcin extintiva y
caducidad. Gaceta Jurdica. Lima, 2002.
JURISPRUDENCIA
"La norma contenida en el artculo 2122 del Cdigo Civil, est referida a 1,
prescripcin extintiva de la accin, en consecuencia es de carcter procesal,
la misma que debe ser invocada a peticin de parte y mediante excepcin i
efecto de enervar la relacin procesal, por ende no puede adecuarse a una
causal reservada, a denuncias sobre errores de derecho material, como es le
contenida en el inciso segundo del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil".
(Cas. N 3205-98. El Cdigo Civil a travs de la Jurisprudencia Casatoria, p.

660)"El artculo 2122 regula sobre las prescripciones iniciadas antes de la

vigencia de este cuerpo legal. Por lo que, habiendo la reconviniente nacido
en 1926 y cumplido los veintin aos en 1947, se entiende que en ese
entonces se inicia la prescripcin".(Cas. ~ 345-96-Huacho, El Peruano,
24/04198, p. 759)"La aplicacin de normas en el tiempo suponen una
relacin dialctica entre el principio de seguridad y el de innovacin
legislativa dentro del sistema jurdico; para tal efecto se ha establecido en
va excepcional y transitoria la aplicacin ultractiva de algunas normas del
Cdigo sustantivo derogado en moderada inclinacin hacia la seguridad
jurdica, a fin de lograr la mayor equidad posible encada caso que se someta
al conocimiento de la tutela jurisdiccional. Una de estas excepciones es la
referida a la aplicacin temporal del plazo de prescripcin regulado en el
artculo 2122 del Cdigo sustantivo que dispone que la prescripcin iniciada
antes de la vigencia de ste Cdigo se rige por las leyes anteriores. Sin
embargo, 'si desde que entr en vigencia transcurre el tiempo requerido en
l para prescribir, este surte todos sus efectos aunque por dichas leyes se
necesite un lapso mayor. La misma regla se aplica a la caducidad. Debe
precisarse que esta aplicacin ultra activa solo est referida a la diferencia
de plazos en la prescripcin tanto en la ley derogada como en la vigente. La
prescripcin que empez a correr desde antes de la vigencia del Cdigo
sustantivo vigente, tiene un plazo de prescripcin de 15 aos a tenor del
articulo1168 del Cdigo sustantivo ya derogado".(Cas. N 300-96. El Cdigo
Civil a travs de la Jurisprudencia Casatoria, pp. 658-659)"Las normas
contenidas en los artculos tercero del Ttulo Preliminar y articulo2021 del
Cdigo Civil, recogen la teora de los hechos cumplidos, sealando quela ley
se aplica a las consecuencias y situaciones jurdicas existentes, en tal
sentido, en el caso de poseedores que entraron en posesin del bien antes
de la vigencia del Cdigo Civil, el cmputo del inicio del plazo para adquirir
la propiedad por prescripcin adquisitiva se realiza a partir del 14 de
noviembre de 1984, fecha en que entr en vigencia el Cdigo sustantivo".
(Cas. N 2861-98. El Cdigo Civil a travs de la Jurisprudencia Casatoria, p.
660).

ESPECIAL
INTRODUCCIN
Las figura de la prescripcin extintiva (conjuntamente con la caducidad), ha
sido objeto de un extenso tratamiento jurisprudencial, no siempre uniforme
pero rico en contenido y problemtica (por citar un ejemplo, a la fecha
nuestros jueces no se ponen de acuerdo sobre si la prescripcin es una
figura procesal o sustantiva). El presente especial busca informar sobre el
panorama jurisprudencial de tan importante institucin, y a su vez analizarlo
crticamente, dados los relevantes efectos prcticos involucrados.
PRESCRIPCIN EXTINTIVA
ALGUNOS APUNTES EN TORNO ALA PRESCRIPCIN EXTINTIVA Y LA
CADUCIDAD
Roger Arturo MERINO ACUA
()

La prescripcin es un fenmeno complejo, de formacin sucesiva, siendo

necesario para su constitucin adems del mero paso del tiempo, la
actuacin positiva del bene- ficiado con el plazo. Por el contrario, la
caducidad no necesita de un comportamiento posterior para que pueda
configurar el fenmeno extintivo, dado que por s mismo es suficiente para
extinguir las situaciones jurdicas en conflicto. De ah, la diferencia
fundamental entre prescripcin y caducidad es que mientras en el primero
es necesaria la actuacin del derecho potestativo del beneficiario (en va de
excepcin o de accin) en fin, la actuacin de su autonoma privada; en el
segundo, se trata de un fenmeno de extincin heternoma de las
situaciones jurdicas subjetivas, es decir, se prescinde totalmente de la
intencin, voluntad y actuacin del beneficiado con el plazo.
I.PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD: INSTITUCIONES DE LA PARTE GENERAL DEL
DERECHOPRIVADO
Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, cursando la maestra con
mencin en Derecho Civil y Comercial en la misma casa de estudios. Miembro de la Divisin
de Estudios Legales de Gaceta Jurdica.

A diferencia de otras experiencias jurdicas 1, los autores peruanos no se han

caracterizado por dedicar suficiente atencin a la prescripcin y la
caducidad, salvo una voz solitaria que se ha pronunciado agudamente sobre
el tema2. Esta desidia por decirlo de alguna manera no se condice con la
serie de problemas que se presentan en la aplicacin prctica de estas
instituciones en nuestra judicatura, razn por la cual he decidido plasmar
algunas reflexiones sobre el particular. El primer punto que considero
fundamental, es el lugar que deben tener estas instituciones en nuestro
ordenamiento jurdico. Al respecto, la Corte Suprema zanja la cuestin
afirmando casi siempre que las normas que regulan la prescripcin y la
caducidad son normas de carcter procesal. Y ello tiene bastante relevancia
pues as muchas veces se rechaza el recurso de casacin que denuncia la
inaplicacin o la interpretacin errnea de normas que regulan la
prescripcin y la caducidad porque seran de naturaleza procesal. Ello
porque de acuerdo a los incisos 1 y 2 del artculo 386 del Cdigo Procesal
Civil, son causales para interponer el recurso de casacin: la aplicacin
indebida o interpretacin errnea de una norma de Derecho Material (inciso
1), o la inaplicacin de una norma de Derecho Material (inciso 2).
Entonces, la suerte del recurso de casacin alegando, por ejemplo, que no
se ha interpretado bien un supuesto de interrupcin del plazo de
prescripcin, depender de dnde se ha encuadrado dicho supuesto. Si es
como debera ser dentro del defecto en la aplicacin o interpretacin de
una norma de Derecho material, la Corte Suprema se limita a rechazar el
recurso pues las normas de prescripcin seran normas de Derecho Procesal,
y la aplicacin e interpretacin de estas no son materia de control
casatorio3. Por otro lado, si se encuadra este supuesto dentro del inciso 3
del artculo 386 del CPC, es decir, la contravencin del debido proceso
(supuesto que no tendra nada que hacer aqu), es posible que el juez
declare fundado el recurso de casacin, pero con efectos muy perniciosos,
pues al ser una causal in procedendo, deber reenviar los actuados (artculo
396 inc. 2). As, el resultado de todo ello es que de considerarse () que se
1Se seala que desde hace veinticinco aos ha aumentado de manera notable el inters por
la prescripcin en el mundo jurdico occidental, tanto en el orden doctrinal, donde ha habido
una importante eclosin de obras destacadas y estudios serios sobre la materia, como en el
plano legislativo (RIVERO HERNNDEZ, Francisco. La suspensin de la prescripcin en el
Cdigo Civil espaol. Estudio crtico de la legalidad vigente. Dykinson. Madrid, 2002. Pg.
17). Puede consultarse reciente bibliografa alemana, italiana y anglosajona sobre el
particular.

2 Me refiero a Eugenia Ariano Deho, con los siguientes trabajos: Prescripcin, cuestiones

declarables de oficio y cosa juzgada. En: Dilogo con la Jurisprudencia . Vol. 7. N 36. Lima,
setiembre de 2001. La prescripcin entrampada entre las normas del Cdigo Procesal Civil.
En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 61. Ao 9. Gaceta Jurdica. Octubre,
2003.Imperatividad de las normas sobre la prescripcin. En: Cdigo Civil Comentado. Tomo
VIII. Gaceta Jurdica. PrimeraEdicin. Julio, 2005.

3 Recientemente: Cas. N 2034-2004-Callao ( El Peruano, 4 de diciembre de 2006).

aplic indebida-mente, inaplic o interpret errneamente una norma

reguladora de la prescripcin en el caso concreto, al declararse fundado el
recurso se repone al proceso al estado en que se cometi el supuesto vicio,
y no se resuelve, de frente, el problema de fondo, que es lo que ocurre
cuando se casa por error in iudicando 4.
Es decir, debido a que nuestros jueces entienden que las normas que
regulan la prescripcin y la caducidad son normas de naturaleza procesal: o
rechazarn la posibilidad de que la Corte Suprema analice la interpretacin
y aplicacin de estas normas, o las analizarn (equivocada-mente, por
cierto) como un error in procedendo y no se pronunciarn sobre el fondo,
alargando injustificadamente el proceso. Es claro que estos problemas se
deben al desconocimiento terico de estas instituciones. En efecto, la
prescripcin y la caducidad no son instituciones de Derecho Procesal sino de
la parte general del Derecho Privado 5 que, en puridad, constituyen
mecanismos de extincin de diversas situaciones jurdicas. De ello es clara
muestra la modificacin del rgimen de la prescripcin en Alemania (que se
enmarca en la ley de modernizacin del Derecho de las obligaciones en
dicho pas), la cual reflejara el valor que en la cultura legal alemana se da
al sistema jurdico como tal y a la parte general (All- gemeiner Teil)
contenida en el BGB, el cual se concibe como eje vertebrador de todo el
sistema del Derecho Privado6. Y no debe llevarnos a confusin que el
rgimen de estos institutos se regulen muchas veces en lugares aje-nos a la
parte general, como en el libro de tutela de los derechos (como en la
experiencia italiana) o en la parte final del cdigo como en la caso francs
(de indudable influencia en el legislador espaol y el peruano), pues estas
elecciones en muchos ordenamientos jurdicos esencialmente en los
receptores de experiencias jurdicas extranjeras) se deben a cuestiones de
circulacin de modelos jurdicos que no afectan la esencia y alcance de la

4 ARIANO DEHO, Eugenia. La prescripcin entrampada entre las normas del Cdigo Procesal
Civil. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 61. Ao 9. Gaceta Jurdica. Octubre, 2003. Pg.
109.

5 BIGLIAZZI, GERI Lina; BRECCIA, Umberto; BUSNELLI, Francesco; NATOLI, Ugo. Derecho
Civil. Tomo I.Vol. 1. Normas, Sujeto, Relacin Jurdica. Traduccin de Fernando Hinestrosa.
Universidad Externado de Colombia. 1 edicin.1987. Pg. 488.

6 LAMARCA I MARQUS, Albert. Proyecto de ley de adaptacin de las disposiciones sobre

prescripcin a la ley demodernizacin del derecho de obligaciones en Alemania. Working
Paper N 238. En: Revista Electrnica Indret. Barcelona, julio de 2004. (www.indret.com).
(Pg. 2 del documento en pdf). En sede nacional, se ha ocupado oportunamente de la ley de
modernizacin del derecho de obligaciones en Alemania: LEN, Leysser. El sentido de la
codificacin civil. Estudios sobre la circulacin de modelos jurdicos y su influencia en el
Cdigo Civil peruano. Primera Edicin. Palestra Editores. Lima, 2004. Pg. 142 y sgtes. Por
otro lado, y para recordar la vigente influencia germana, cabe sealar que en el Cdigo Civil
de Brasil del ao 2002, se regula la prescripcin en el Libro III de los hechos jurdicos, de la
Parte General.

figura7. Es sintomtico de lo aqu afirmado, que la prescripcin y la

caducidad se estudien en libros de Introduccin al Derecho Privado o Teora
General del Derecho Privado y no en libros de Derecho Procesal. Es clara
muestra de ello, finalmente, que el legislador peruano de 1984haya
dedicado un libro entero para regular estos fenmenos: el libro VIII de
nuestro Cdigo Civil. Y aunque pueda existir un pice de duda por haberse
regulado de forma oscura las excepciones de prescripcin y caducidad en el
CPC, considero que dicho hecho no puede llevarnos a entender que dichos
institutos tengan naturaleza procesal. As como el convenio arbitral o la
transaccin son instituciones del Derecho sustancial que pueden fundar
excepciones procesales, la prescripcin y la caducidad no son ms que el
fundamento de diversas excepciones procesales, existiendo en el caso de la
prescripcin, adems, la posibilidad de poder exigir su reconocimiento en
va judicial, como se ver ms adelante. En el caso de la caducidad, su
naturaleza sustancial es an ms clara, al constituir un mecanismo
heternomo de extincin de situaciones jurdicas subjetivas.
II. EL PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIN DELA PRESCRIPCIN
Alguna vez se dijo que la prescripcin es, entre los institutos del Derecho,
uno de los ms sugestivos 8. Ello quiz ha sido la razn de que la doctrina y
la legislacin se hayan ocupado de forma tan incisiva, pero a la vez, tan
diversa sobre el tema. Las confusiones de este instituto van desde su objeto
(Qu extingue?, la accin, el derecho, la pre-tensin, la relacin jurdica?),
su formacin (el solo paso del tiempo configura la prescripcin? Estamos
ante una fattispeccie simple o compleja?), su alcance en el proceso civil,
entre otras cuestiones. En esta parte me dedicar a analizar los dos
primeros temas: el objeto y su formacin. La regulacin del objeto dela
prescripcin en nuestro ordenamiento jurdico deja mucho que desear.
Desde las aulas universitarias fue todo un enigma para m entender qu
quiere decir el artculo1989 del Cdigo Civil, cuando seala que la
prescripcin extingue la accin pero no el derecho. Me preguntaba en ese
7 Sobre lo desarticulado de nuestro Cdigo Civil, al usar una mala tcnica legislativa en la
importacin de modelos jurdi-cos, vase necesariamente: LEN, Leysser. El sentido de la
codificacin civil. Ob. cit. En especial pgs. 285 y sgtes.Con relacin al especfico tema que
nos ocupa, en el Derecho espaol se seala: no hay hoy ninguna razn tcnico- jurdica que
justifique la situacin de la prescripcin al final de un Cdigo Civil de nueva factura (como
ocurre en elespaol y en la compilacin) influencia del Code Napoleon . (...) Salvo que ese
futuro Cdigo prevea dedicar un libro ottulo a la tutela de los derechos, al modo del Codice
italiano, pienso que el lugar ms adecuado para la regulacin de laprescripcin y la
caducidad es en una Parte general si ha lugar a ella, en el ttulo relativo al ejercicio de los
derechos yotros poderes jurdicos y como un lmite (temporal) al mismo (al modo, ahora, del
BGB o parecido). RIVERO HERNN-DEZ, Francisco. La prescripcin y caducidad.
Perspectivas legislativas. En: XI Jornades de Dret Catal. L exercici deles competncies
sobre Pret Civil de Catalunya. Tossa de Mar, 21 y 22 de setembre de 2000.
(http://civil.udg.edu/tossa/2000/Textos/p/3/rivero.htm).

8 CARNELUTTI, Francesco. Appunti sulla prescrizione. En: Rivista di Diritto Processuale

Civile. Volume X - Parte I.Padova. Anno 1933- XI. Pg. 32

entonces de qu sirve un derecho si no puedo defenderlo, cmo as es que

puede extinguirse la accin y no el derecho tutelado. La disposicin pues,
careca de sentido9. La respuesta a esta frmula deba buscarse en el
anlisis histrico y en la regulacin del instituto en las legislaciones
forneas. es que la frmula de que la prescripcin extingue la accin solo
tienen sentido en un ordenamiento jurdico como el romano, donde cada
pretensin est ligada a tipos especficos de acciones (actio) 10, es decir, solo
haba derecho si estaba protegido por una determinada accin, sien-do
ambos indisolubles. La actio era pues la figura a travs de la cual los
romanos conceban el lado activo de la relacin jurdica 11. Aunque el
legislador francs, en honor a la tradicin mantuvo esta idea 12, era claro
pues que este concepto no poda mantenerse cuando se empieza a teorizar
sobre la autonoma de la accin con relacin al derecho subjetivo y adems
se crea el concepto de accin como derecho abstracto y pblico. En ese
sentido, la pandectstica alemana elabor el concepto de prescripcin
desligndolo de la accin, aunque no completamente, pues decidi que la
prescripcin extinga el Anspruch, o la pretensin 13. Con el pequeo detalle
que, a diferencia nuestra que entendemos que la pretensin es solo un
fenmeno procesal, los alemanes entienden que la pretensin puede ser
material y procesal14, siendo totalmente justificada entonces su frmula
legislativa, pues como un jurista alemn dijo: solo la pretensin accionable
9 )[R]econocer un derecho en cabeza de un sujeto, y no consentirlo para hacerlo valer, es
un sinsentido (ALPA, Guido Manuale di Diritto Privato. Quarta edizione. Cedam. Casa Editrice
Dott. Antonio Milani. 2005. Pg. 201).

10Entre otros: LONGO, Carlo. Corso di Diritto Romano. Fatti Giuridici, Negozio
Giuridico, Atti Illeciti. Giuffr. Milano,1935. Pg. 79 80. BETTI, Emilio. Istituzioni di
Diritto Romano. Vol. Primo. Cedam. Padova, 1947. Pg. 108. GROS-SO, Giuseppe.
Il Problema dell autonomia privata attraverso lesperienza viva degli ordinamenti
giuridici romani. En: Scritti Giuridici in onore di Francesco Carnelutti. Vol. Terzo.
Diritto Privato. Editore Cedam. Padova, 1950. Pg. 5.BIONDI, Biondo. Istituzioni di
Diritto Romano. Giuffr. Milano, 1946. Pg. 124

11 CARNELUTTI, Francesco. Ob. cit.Pg. 32

12 Es as que el Code, se refiere a la extincin de acciones:Artculo 2262.- Todas las

acciones, tanto reales como personales, prescriben a los treinta aos sin que quien alegue
laprescripcin est obligado a presentar un ttulo o que se pueda oponer contra l la
excepcin deducida de la mala fe. Entre otros ver: VON THUR A. Derecho Civil. Teora
general del Derecho Civil alemn. Volumen III. Los hechos jurdicos. Traduccin de Tito Rav.
Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales S.A. Madrid, 2005. Pg. 508 y sgtes.OERTMANN,
Paul. Introduccin al Derecho Civil. Traduccin de la 3 edicin alemana por Luis Sancho
Seral. Edito-rial Labor, S.A. Barcelona-Buenos Aires. 1933. Pg. 344. Quien se seala que la
prescripcin de acciones (pretensio-nes) del Derecho vigente es una institucin
general.Esta orientacin es seguida por el legislador del Cdigo Civil de Brasil del ao 2002.
As:Artculo 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela
prescrio, nos prazos a quealudem os arts. 205 e 206.
Al respecto: LEIBLE, Stefan. Proceso civil alemn. 2 edicin. Biblioteca Jurdica Dike Honrad Adenauer Stigtung.1998. Pgs. 176-183.

(der Klagbare Anspruch) subyace a la prescripcin, pero de esta manera,

luego que ella es presentada, no solo el derecho de actuar, sino la entera
pretensin es agotada15.
Por su parte, el legislador espaol no pudo desligarse completamente de la
tradicin romana, sin embargo, tuvo el cuidado de sealar que adems de la
accin, la prescripcin extingue el derecho. As el artculo 1932 del Cdigo
Civil espaol, establece que los derechos y acciones se extinguen por la
prescripcin en perjuicio de toda clase de personas, incluidas las jurdicas,
en los trminos prevenidos por la ley. Empero, mientras los legisladores
alemn y espaol se quedaron en medio camino, el legislador italiano de
1942 estableci de forma definitiva que la prescripcin extingue los
derechos, dejando completamente de lado la alusin a la accin o
pretensin. El legislador peruano, ajeno a esta evolucin, estableci la vieja
frmula romana de que la prescripcin extingue la accin y no el derecho,
que no tiene sentido alguno en la actualidad 16. Cul es el resultado prctico
de ello? Como veremos a continuacin, el resultado es tambin pernicioso.
Una vez que se declara fundada la excepcin de prescripcin, el juez
determina que concluye el proceso, sin embargo, no se pronuncia sobre el
fondo. Por ello, el accionante vuelve a demandar y si es que no se vuelve a
presentar la excepcin de prescripcin en forma oportuna (por las
inclementes preclusiones procesales) incluso po-dra obtener sentencia a su
favor. Y todo ello porque la prescripcin alegada en el primer proceso
13 Entre otros ver: VON THUR A. Derecho Civil. Teora general del Derecho Civil alemn.
Volumen III. Los hechos jurdicos. Traduccin de Tito Rav. Marcial Pons Ediciones Jurdicas y
Sociales S.A. Madrid, 2005. Pg. 508 y sgtes.OERTMANN, Paul. Introduccin al Derecho
Civil. Traduccin de la 3 edicin alemana por Luis Sancho Seral. Edito-rial Labor, S.A.
Barcelona-Buenos Aires. 1933. Pg. 344. Quien se seala que la prescripcin de acciones
(pretensio-nes) del Derecho vigente es una institucin general.Esta orientacin es seguida
por el legislador del Cdigo Civil de Brasil del ao 2002. As:Artculo 189. Violado o direito,
nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a quealudem
os arts. 205 e 206.

14 Al respecto: LEIBLE, Stefan. Proceso civil alemn. 2 edicin. Biblioteca Jurdica Dike Honrad Adenauer Stigtung.1998. Pgs. 176-183.

15 THON, Augusto. Norma giuridica e diritto soggetivo. Indagini di teoria generale del
diritto. Prima traduzione del Prof.Alessandro Levi. Seconda Edizione. Cedam. Padova, 1951.
Pg. 265.

16 As: ROMANO, Santi. Decadenza. En: Frammenti di un dizionario giuridico.

Milano - Dott. A. Giuffr Editore. 1983.Pg. 47. En realidad, yo no puedo entender qu quiso
decir el legislador cuando fundament esta disposicin: se concibea la accin como el
ejercicio del derecho por ante el aparato jurisdiccional del Estado y esta es la que prescribe
y no la accin como elemento incorporado indesligablemente a un derecho subjetivo y
dependiente de l, es decir, no entiende a la accin como un derecho subjetivo sino como
una entidad jurdica autnoma (VIDAL RAMREZ, Fernando. Prescripcin y caducidad. En:
Cdigo Civil. Exposicin de motivos y comentarios. Tomo VI.
Compiladora Delia Revoredo de Debakey. Tercera edicin. Setiembre, 1988. Pg. 812)

extingui la accin pero no el derecho (!) 17. En el mbito nacional, es

sorprendente ver que buena parte de los autores, siguiendo de forma
inconsciente al legislador alemn (muy probablemente, por influencia de la
doctrina espaola18, alegan que la prescripcin extingue la pretensin 19. Ello,
si bien podra de alguna manera ayudar a solucionar algunos problemas,
deja sin absolver muchos otros, pues en nuestro sistema la pretensin es
una categora estrictamente procesal, con lo cual, se llega nuevamente a
afirmar que la prescripcin se encuentra en el mbito de la normativa
procesal, no pudiendo por ello ser evaluada en sede casatoria.
Es claro pues que el objeto de la prescripcin no puede ser ni la accin ni la
pretensin. Lo que extingue este fenmeno es la situacin jurdica 20. Al
respecto, considero que en el caso de las situaciones jurdicas
intersubjetivas (coordinadas o interrelacionadas), la extincin de la situacin
activa (en la mayora de casos, el derecho de crdito) tendr como
consecuencia la extincin de la correspondiente situacin pasiva
(generalmente, el deber jurdico),por lo que puede afirmarse que la
prescripcin no solo ex-tingue el derecho, sino tambin las situaciones
jurdicas que lo acompaan, o si se quiere, la relacin jurdica. Entender que
la prescripcin solo extingue el derecho constituira un anlisis parcial del
fenmeno, puesto que el deber coordinado con este no podra existir
independiente21.Por estas consideraciones es claro que las teoras que
consideran que la prescripcin extingue la accin o la pretensin pierden
17 Este ejemplo no es ilusorio. Un pronunciamiento en ese sentido ha sido criticado por:
ARIANO DEHO, Eugenia. Pres-cripcin, cuestiones declarables de oficio y cosa juzgada.
Ob. cit.

18 En general, la doctrina espaola habla de pretensin o de facultad de

poder exigir a otro un comportamiento. Ver, por ejemplo: DEZ-PICAZO, Luis
y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen I. Undcima
edicin. Tecnos. Madrid, 2005. Pg. 444. ALBALADEJO, Manuel. Derecho
Civil I. Introduccin y parte general. Volumen segundo. La relacin, las
cosas y los hechos. Decimocuarta edicin. Jos Mara Bosch Editor S.A.
Barcelona, 1996. Pg. 468. Recien-temente: RIVERO HERNNDEZ, Francisco.
La prescripcin y caducidad. Perspectivas legislativas. Ob. cit. FERRER
RIBA, Josep. Los efectos de la prescripcin en el Derecho Civil de Catalua.
Working Paper de Pret Catal. N 3.Barcelona, abril de 2003.
www.indret.com. (Pg. 4 del documento en pdf).
19 As: VIDAL RAMREZ, Fernando. Prescripcin extintiva y caducidad.
Quinta edicin. Gaceta Jurdica. Lima, 2006.Pg. 106. MORALES GODO, Juan.
Realmente la prescripcin extingue la accin? En: Dilogo con la
Jurisprudencia. N 13. Ao 5. Gaceta Jurdica. Octubre, 1999. Pg. 49. OLIVA
LEN, Ricardo. Notificacin de la demanda e interrupcin de la prescripcin
extintiva en materia de responsabilidad mercantil. En: Revista Peruana de
Jurisprudencia. Ao 3. Nmero 5. Julio, 2001. Pg. 62.

total sustento. Y a favor de estas no podra alegarse la existencia de la

llamada obligacin natural. En efecto, no podra afirmarse siguiendo a la
clsica doctrina francesa22, que la prescripcin perjudica la pretensin, pero
no la extingue, transformando la obligacin en una de carcter natural 23;
pues dicha obligacin natural, de obligacin (jurdica) no tiene nada. Como
ha sido manifestado ya en sede nacional, en este caso no hay relacin
jurdica que provoque y por ende justifique la transferencia (econmica)
que se produce cuando el accipiens resulta legitimado para retener la
prestacin ejecutada. Lo que en realidad determina semejante efecto es la
verificacin de un hecho al que la ley considera adecuado (la ejecucin de la
pretensin aunque haya operado el plazo prescriptorio) para tener por firme
20 Ya sealaba que la prescripcin ha sido, es y ser un fenmeno extintivo
de las situaciones sustanciales: ARIANO DEHO, Eugenia. Prescripcin,
cuestiones declarables de oficio y cosa juzgada. Ob. cit. Ahora en:
Problemas del proceso civil Jurista Editores. Lima, 2003. Pg. 115. Cabe
sealar que en el caso de las situaciones jurdicas autosuficientes (como la
propiedad, por ejemplo) no existe en puridad el fenmeno de la
prescripcin, sino el desuso, empero, la extincin de la situacin de ventaja
no se produce con el mero desuso, sino como en la usucapin, con el de la
constitucin de otros requisitos. Por otro lado, desde un marco terico
discutible basado en la teora tridimensionalista de Goldschmit, se seal en
nuestro medio que la prescripcin extingue dos tipos de situaciones: una
situacin jurdica llamada justicial material y la situacin jurdica material:
la prescripcin extingue no solo la situacin de ventaja justicial material.
Extingue, en verdad, la situacin jurdica de ventaja material misma cuya
vulneracin origin la situacin de ventaja justicial (CUEVA GAR-CA, David
Ernesto. Indagaciones herticas en torno a la prescripcin extintiva. En:
Ius et Veritas, Revista editada por los estudiantes de Derecho de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Ao X. N 21. 2000. Pg. 105). As, partiendo
de este anlisis, en donde las situaciones jurdicas tienen un mbito
bidimensional (dentro y fuera del proceso) se termina afirmando que estas
son diferencias que justifican plenamente, a nuestro parecer, el que se
hable de dos instituciones de prescripcin, la prescripcin material y la
prescripcin procesal, autnomas entre s, aunque idealmente conectadas.
Un solo acto, el amparo de una excepcin de prescripcin, tiene un efecto
doble, segn la perspectiva en que se le examine. (CUEVA GARCA. Ob. cit.
Pg. 106). Es claro que esta no es la sede para pronunciarme sobre los
fundamentos mismos de esta teora, sin embargo, lo que puedo afirmar es
que constituye un despropsito entender una doble existencia (por decirlo
de alguna manera) de la prescripcin y las situaciones jurdicas subjetivas si
entendemos que, en trminos generales, el proceso no es ms que un
mecanismo de tutela de las situaciones jurdicas.
21 Entre otros: TROISI, Bruno. La prescrizione come procedimento.
Edizioni Scientifiche Italiane. Scuola di perfezionamento in diritto civile dell
Universit di Camerino. 1980. Pg. 81.

el desplazamiento patrimonial opera-do. En consecuencia, la obligacin

natural debe ser en-tendida, no como un deber moral ni como una
obligacin imperfecta, sino como una especial causa de atribucin
patrimonial que el ordenamiento reconoce 24.Con relacin al procedimiento
de formacin de la prescripcin, debo sealar que se trata de una fattispecie
muy especial. De ello ya ha dado cuenta en sede nacional, Eugenia Ariano,
al sealar que la prescripcin es un fenmeno jurdico complejo que
contiene dos fases: una preliminar que se configura con el vencimiento del
periodo de tiempo sealado por ley, y otra constitutiva, en el que el
fenmeno prescriptorio se perfecciona con el actuar de quien se beneficia
con l25.Autorizada doctrina italiana, entiende que la prescripcin constituye
una de las fattispecie de formacin sucesiva26, esd ecir, se presenta
mediante un procedimiento de formacin que tiene tres fases: la fase
preliminar que implica el cumplimiento del plazo establecido por ley, la fase
constitutiva, que implica la actuacin del beneficiado con el plazo, pero a su
vez, una fase integrativa de eficacia, por medio de la cual, el
pronunciamiento del juez va a reconocer la prescripcin realizada 27. De esta
manera, es claro que la fattispecie de prescripcin es constituida por la preordenada coordinacin funcional de una serie de hechos jurdicos sucesivos,
teniendo naturaleza diversa y propios efectos, distintos de aquellos finales
del procedimiento completado por todas sus fases28. Se seala en ese
sentido, que el efecto de extincin del derecho por prescripcin es un efecto
que no se consigue automticamente con el decurso del tiempo, sino que se
22 MAZEAUD, Henri y Len; MAZEAUD, Jean. Lecciones de Derecho Civil.
Parte segunda. Volumen III. Traduccin de Luis Alcal-Zamora y Castillo.
Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1960. Pg. 410.
23 MORALES GODO, Juan. Ob. cit. Pg. 49.
24 ESCOBAR ROZAS, Freddy. El dbito y la responsabilidad en la estructura de la obligacin:
historia de una confusin. En: Cthedra. Revista de los Estudiantes de Derecho de la
UNMSM. Ao V. N 8. Palestra Editores. Lima, 2001. Pg. 67.

25 ARIANO DEHO, Eugenia. Imperatividad de las normas sobre la prescripcin. En: Cdigo
Civil Comentado. Tomo X .Gaceta Jurdica. Primera edicin. Julio, 2005. Pg. 259.

26 TROISI, Bruno. Ob. cit. Pgs. 86. Se afirma tambin que la prescripcin entrara entre los

hechos jurdicos preclusivos(FALZEA, Angelo. Voci di teorias generales del diritto. Terza
edizione. Giuffr editore. Milano, 1985. Pg. 416).que tiene tres fases: la fase preliminar que
implica el cumplimiento del plazo establecido por ley, la fase constitutiva, que implica la
actuacin del beneficiado con el plazo, pero a su vez, una fase integrativa de eficacia, por
medio de la cual, el pronunciamiento del juez va a reconocer la prescripcin realizada

27 TROISI, Bruno. La prescrizione come procedimento. Ob. cit. Pgs. 86 y

sgtes.

produce solo a continuacin de la intermediacin necesaria del ejercicio del

poder sustancial reservado a la parte interesada de atribuir relevancia
jurdica a tal hecho29. En efecto, la fase preliminar es destinada a la directa
produccin del solo efecto legal consistente en el nacimiento de un poder
llamado formativo de excepcin, que constituye la respuesta del
ordenamiento (por exigencia de certeza) a la perdurante inactuacin de la
relacin. Solamente en va indirecta y mediata ella puede y debe considerarse operativa sobre el efecto extintivo final, el cual viene por la ley
directamente e inmediatamente reconducido al concreto ejercicio de aquel
poder: dado que solo aquel ejercicio vale propiamente para configurar la
fase constitutiva30. As, la ley requiere que este poder de liberarse sea
ejercita-do a travs de una eleccin positiva 31, aquella que se manifiesta con
la excepcin (en la mayora de casos), pero que tambin podra expresarse
mediante la accin. La tercera fase debe ser tambin tomada en cuenta. En
efecto, una vez propuesta la excepcin en juicio o ejercitada la
correspondiente accin, el juez podr emitir la declaracin de los efectos ya
determinados por el acto del ejercicio de la una o la otra, y de esta manera
se introduce sin duda en la fase llamada integrativa de la eficacia. Tal fase,
como aquellas precedentes, es parte integrante del procedimiento, en el
sentido que sin ella este ltimo no puede ser considerado completo 32. Cabe
sealar que el fenmeno de la prescripcin crea autnomas situaciones
jurdicas. As, la configuracin de la fase preliminar hace surgir en el titular
de la situacin pasiva un derecho potestativo para ejercer un poder que
pueda liberar su vnculo con el sujeto activo. Este ltimo, a su vez, es
portador de un estado de sujecin, pues no puede realizar ningn
comportamiento tendiente a evitar que el beneficiado con el plazo pueda
ejercer este poder. Ahora bien, la forma tpica de ejercer este poder es por
medio de la excepcin de prescripcin en el proceso civil. Sin embargo,
nada obstara al beneficiado para que pueda de-mandar la declaracin de la
prescripcin33. Finalmente, es necesario distinguir adecuadamente la
llamada prescripcin adquisitiva o usucapin, y la prescripcin extintiva,
28 Ibd. Pg. 90.
29 PROTO PISANI, Andrea. Appunti sulla tutela c.d. costitutiva (e sulle
tecniche di produzione degli effetti sostanziali).En: Rivista di Diritto
Processuale. Volume XLVI (II Serie) - Cedam, Anno 1991. Pg. 75.
30 TROISI, Bruno. Ob. cit. Pg. 186.
31 VITUCCI, Paolo. Prescrizione e decadenza. En: Istituzioni di Diritto
Privato a cura di Mario Bessone. Ottava edizione.G. Giappichelli Editore Torino, 2001. Pg. 1221.
32 TROISI, Bruno. Ob. cit. Pg. 207.

pues en un comienzo se les estudiaba de forma conjunta 34 e incluso

compartan el mismo rgimen normativo 35. Ante ello la objecin ms grave
se refiere a la impertinencia de reunir en una nica definicin instituciones
que eran claramente distintas: de un lado la usuca-pin, llamada tambin
prescripcin adquisitiva, como modo de adquirir una categora especial de
derechos (los derechos reales, y no de todos); y de otro la prescripcin
adquisitiva, como modo general de extincin de los derechos 36.
III.LA CADUCIDAD COMO INSTITUCIN HETERNOMA DE EXTINCIN
DE SITUACIO-NES JURDICAS
La caducidad se configura por el mero transcurso del plazo establecido
expresamente por una norma imperativa, y tiene como efecto la extincin
de situaciones jurdicas sustanciales. Por ello, a diferencia de la prescripcin,
que para su configuracin adems del plazo necesita de una manifestacin
de voluntad del beneficiado tendiente a demostrar su inters en la extincin
de las situaciones jurdicas, en la caducidad ello no es relevante, siendo
suficiente el paso del tiempo establecido. As, como ha sido manifestado, la
extincin de la caducidad es imperativa y viene determinada por el
mandato director del legislador y es irrenunciable al caer fuera del poder de
las partes vaciar sus efectos y evitarlos 37. La prescripcin y la caducidad
son dos instituciones bastante distintas, aunque generalmente se las
confunda ya sea a nivel doctrinario o judicial. En efecto, ms all del vaco
33 As: TROISI, Bruno. Ob. cit. Pg. 199. En Espaa: DEZ-PICAZO, Luis y
GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen I. Ob. cit. Pg. 448.
En el Per recientemente se ha sealado: Demandar una declaracin de
prescripcin es perfectamente viable en los casos de excepcin antes
mencionados, pues no existe norma que lo impida, siempre que exista un
conflicto de intereses pendiente de ser resuelto y se acredite el inters del
demandante. Lo nico que debe hacer el juzgador es verificar el transcurso
del tiempo y declarar los efectos que esto ocasiona (ROSILLO LARIOS,
Braulio Ivn. La prescripcin extintiva es solo una excepcin procesal?
Analizando la posibilidad de plantear la prescripcin extintiva en va de
accin. En: Jus Doctrina & Prctica. N 2. Febrero, 2007. Grijley. Pg. 191).
Ya se pronuncia afirmativamente sobre esta posibilidad: ARIANO DEHO,
Eugenia. Problemas del proceso civil. Ob. cit. Pg. 115.
34 Por ejemplo: OERTMANN, Paul. Ob. cit. Pg. 342.
35 Como hasta la actualidad lo hace, el Cdigo Civil espaol: Artculo 1930.Por la prescripcin se adquieren, de la manera y con las condiciones
determinadas en la ley, el dominio y dems derechos reales. Tambin se
extinguen del propio modo por la prescripcin los derechos y las acciones,
de cualquier clase que sean.
36

(y errado) estribillo de que una mata solo la accin mientras la otra mata la
accin y el derecho, hay algunos elementos esenciales que nos permiten
diferenciarlos adecuadamente. As, el plazo de prescripcin siempre ser un
plazo genrico en el que la norma establece el trmino mximo en que se
podr interponer la accin, en cambio, el plazo de caducidad siempre es
especfico, determinan-do el momento de inicio y final del lapso, y ello por la
rigidez con que se contabiliza este fenmeno extintivo de situaciones
jurdicas (ejemplo de ello es la reducidsima posibilidad de interrupcin del
plazo de caducidad, a diferencia de la prescripcin). Por otra parte, la
prescripcin es un fenmeno complejo, como vimos, de formacin sucesiva,
siendo necesario adems del mero paso del tiempo, la actuacin positiva
del beneficiado con el plazo. Por el contrario, el plazo de caducidad no
necesita de un comportamiento posterior para que pueda configurar el
fenmeno extintivo, dado que por s mismo es suficiente para extinguir las
situaciones jurdicas en conflicto. Derivada de esta importante diferencia,
tenemos que mientras la caducidad puede (y debe) ser declarada de oficio,
la prescripcin no puede ser declarada de esta manera, y ello, porque
faltara necesariamente el comportamiento positivo del que hacamos
mencin: la actuacin del beneficiario con el plazo prescriptorio.
Justamente, considero que esta es la diferencia esencial entre la
prescripcin y la caducidad: El ejercicio (que siempre se encuentra en la
esfera privada del beneficiado) delpoder de extinguir las situaciones
jurdicas sustanciales dependientes del plazo prescriptorio. Se seala que
estepoder que se manifiesta en el procedimiento de la pres-cripcin sera
ajeno a la autonoma privada, puesto queconcierne solo al
an
[que] de la produccin del efecto yno a la determinacin del contenido de
los efectos
(38)
. Esteintento de alejar el ejercicio del poder del prescribiente dela rbita de
la autonoma privada no tiene en cuenta, a mientender, que aquellos actos
no negociales (es decir, aque-llos actos que no establecen un contenido o
regulacinparticular) tambin pueden contener dentro de s, autono-ma
privada
(39)
. Justamente por ello, la diferencia funda-mental entre prescripcin y
caducidad es que mientras enel primero es necesaria la actuacin del
derecho potestati-vo del beneficiario (en va de excepcin o de accin)
enfin, la actuacin de su autonoma privada; en el segundo,se trata de un
fenmeno de extincin heternoma de lassituaciones jurdicas subjetivas, es
decir, se prescinde to-talmente de la intencin, voluntad y actuacin del
37

benefi-ciado con el plazo. Ntese que el hecho de que tambin exista la

excepcinde caducidad, no implica que ella necesariamente debaentrar al
proceso por medio de esta va, dado que tal comoseal el plazo de
caducidad por s mismo extingue lassituaciones jurdicas sustanciales,
siendo un deber del juezpronunciarse de oficio
(40)
. Por ello, se podra decir que
(36)BIGLIAZZI GERI, Lina; BRECCIA, Umberto; BUSNELLI, Francesco; NATOLI,
Ugo. Derecho Civil Tomo I. Vol. 1. Normas, Sujeto, Relacin Jurdica. Pg.
488.(37)DE COSSIO Y CORRAL, Alfonso. Instituciones de Derecho Civil.
Tomo I. Parte general. Obligaciones y contratos.Segunda edicin. Editorial
Civitas, S.A. Madrid, 1995. Pg. 171.(38)PROTO PISANI, Andrea. Appunti
sulla tutela c.d. costitutiva.

Ob. cit. Pg. 77.(39)As, Rodolfo Sacco seala que el acto de ocupacin, que
es entendido como un acto jurdico en sentido estricto o un acto nonegocial,
constituye un acto de autonoma privada, y ello porque la clave de la
autonoma est en la correspondencia delderecho con el poder de hecho. El
agente quiere y crea el poder. De esta manera, las distinciones entre
negocio jurdico y acto jurdico en base a la autonoma de una y falta de
autonoma de la otra, pierden sustento. Ver: SACCO, Rodolfo.
Loccupazione,atto di autonomia (Contributo ad una dottrina dell atto non
negoziale). En:
Rivista di Diritto Civile.
Anno XL. N 2. Marzo- Aprile. Padova, 1994. Pg. 343 y sgtes. Las ideas de
Sacco y las dems teoras del acto jurdico en sentido estricto sonexplicadas
agudamente por: LEN, Leysser. Los actos jurdicos en sentido estricto. Sus
bases histricas y dogmticas. En:
Revista Jurdica del Per
. Ao LIV. N 59. Noviembre/diciembre, 2004. Pg. 117 y sgtes.(40)Por tal
razn, es indiferente que exista o no la excepcin de caducidad, pues el
esquema preclusorio no puede afectar elderecho del beneficiado con el
plazo y el deber del juez de pronunciarse sobre ella. Aunque hay voces que
propugnar queeste instituto no puede seguir regulndose como excepcin
(MUOZ VILLANUEVA, Mario Alfredo. La caducidad. debeseguir
regulndose como excepcin de caducidad
?
. En:
Actualidad Jurdica.

N 152. Gaceta Jurdica. Julio, 2006. Pg. 82)