Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
2. LA NORMA JURDICA
Siguiendo esta lnea, podemos decir que lo que se desprende de una regla de
derecho, como es la ley penal es una orden? Pues bien, ser til sealar
ciertas distinciones11. Por un lado, una orden cuenta con un emisor claro, cosa
contraria a lo que ocurre con la norma, claro ejemplo de ello son las normas
consuetudinarias. Por otro lado, la orden supone la relacin entre dos sujetos
donde uno ordena y el otro debe cumplir-, mientras que en el derecho el
legislador tambin se somete a la norma y no podra ordenarse a s mismo.
Adems, las normas son generales, al contar con un receptor indefinido y en
algunos casos incluso por existir, mientras que las rdenes suponen un
receptor definido12; y por ltimo, la orden implica comunicacin y, con ello,
comprensin, mientras que en la norma, el desconocimiento de sta no impide
la ejecucin de la consecuencia.
Vemos entonces que, en funcin de lo sealado en el prrafo anterior, no
podemos tomar como equivalente a la norma y la orden. Pero, podemos decir,
de manera general, que las normas son siempre enunciados imperativos?
Nos encontramos ahora con la tesis del dominio exclusivo de las normas,
segn el cual todas las proposiciones jurdicas son imperativos y, con ello,
normas jurdicas. As, al encontrarnos con proposiciones de derecho que no
tienen la forma de imperativos, estas o bien pueden ser transformados sin
mayor dificultad y sin modificacin de contenido () en imperativos o bien solo
tienen significado en conexin con imperativos; este ltimo sera el caso de las
llamadas proposiciones jurdicas conceptuales y el de las proposiciones
jurdicas permisivas13.
Sin embargo, Kaufmann siguiendo a Binding rechaza el monismo de esta teora
colocando como proposicin jurdica, junto a las normas, a los juicios jurdicos
de valor. Dentro de dichos juicios de valor entonces, se encuentran las
llamadas normas organizadoras como vemos en las leyes orgnicas- en
contraposicin a las normas de comportamiento. As, tambin se incluyen los
derechos subjetivos y las proposiciones distributivas, que hacen alusin a la
correspondencia que crea el derecho entre una determinada situacin u objeto
y un sujeto14.
11 Vase Enrique Aftalin y Jos Vilanova. Introduccin al Derecho.
Segunda edicin. Abeledo Perrot. Buenos Aires, Pg. 467 y ss.
12 Si bien en el caso de las sentencias, por ejemplo, puede hablarse de
normas individuales, pues son creadas en funcin de un caso especfico,
incluso stas derivan de la aplicacin de normas generales.
13 Kaufmann, Armin. p. Cit. Pg. 347.
14 Kaufmann, Armin. p. Cit. Pg. 361 y ss.
lenguaje a travs del cual la norma se manifiesta, los usos en los cuales se
plasman y las conductas, al cumplir o, incluso, transgredir una norma. Frente a
las teoras que pretenden reducir al derecho y a la norma a M1, puede decirse
que esta tendencia nos la encontramos en todas las concepciones
sociologistas que se caracterizan por reducir el derecho (y la norma) al plano
de la eficacia.
En segundo lugar tenemos M2, el cual est compuesto por el mbito interno,
por lo que la norma sera entendida en su carcter psicolgico, subjetivo.
Tambin aqu, encontramos teoras que han intentado reducir al derecho a este
aspecto; seala Atienza a Petrazhitsky, quien llegara a negar incluso el
carcter normativo del Derecho, al atribuirle la adhesin del sujeto a ste no
por que una norma lo prescriba, sino por su conciencia jurdica intuitiva.
En tercer lugar, M3. Este nivel recoge elementos abstractos, es decir,
conceptos como objetividades ideales. Ello aborda a la lgica y al carcter
normativo de nuestro objeto de estudio. A aquellas teoras que reconocen a la
norma como entidad M3, Atienza las llama formalistas, dentro de los cuales
ubica, entre otros, a Kelsen.
Si bien Atienza no llega a sealar aqu de manera clara una definicin de
norma jurdica, recogemos la necesidad de una visin de la norma jurdica
desde los varios aspectos que la componen.
3. LA NORMA JURDICA Y EL LENGUAJE
Como mencionamos lneas antes, la norma jurdica hace uso de una gran
variedad de enunciados que conviene manejar en nuestro estudio, pues a
estas corresponden estructuras y funciones especficas. Sin embargo, hay que
tener claro que una cosa son los enunciados prescriptivos, esto es, los usados
en la funcin pragmtica de prescribir conductas; otra, las normas jurdicas,
como significaciones construidas a partir de los textos positivados y
estructuradas conforme la forma lgica de los juicios condicionales,
compuestos por la asociacin de dos o mas proposiciones prescriptivas. 16
(subrayado nuestro).
Para el anlisis del mbito lingstico, dimensin en la que se manifiesta la
norma jurdica para poder conocerla, asumiremos la clasificacin que realiza
Cceres Nieto17 por su claridad, compatible con los fines pedaggicos del
presente artculo.
Distinguimos entonces, de manera general, cinco clases de enunciados:
aseverativos, prescriptivos, performativos, interrogativos y expresivos.
En primer lugar tenemos a los enunciados aseverativos, informativos o
descriptivos. stos se caracterizan por proporcionar informacin acerca de
algn aspecto del mundo y por el hecho de poder ser evaluados en trminos de
verdad o falsedad18. Tenemos, por ejemplo, el enunciado la manzana est
podrida, el cual podr ser contrastado con una situacin especfica que nos
permitir reconocerla como verdadera, si se encuentra correspondencia, o falsa
de no hacerlo.
En segundo lugar estn los enunciados prescriptivos, los cuales estn
orientados a hacer que alguien acte de cierta manera. Esto abarca gran
variedad de acciones lingsticas como ordenar, suplicar, aconsejar, sugerir,
solicitar, pedir, invitar, incitar, etc. Sobre estos enunciados se puede juzgar,
entre otros, su validez o invalidez.
En tercer lugar, los enunciados performativos. stos se caracterizan porque al
emitir el enunciado se produce un cambio en el mundo. Este es el caso, por
ejemplo, del dictamen de una sentencia, con lo cual un sujeto puede asumir
determinados derechos, deberes u otros y en consecuencia cambia su
situacin jurdica. Para este caso, se har referencia a la afortunabilidad o
desafortunabilidad, la cual depende de que se satisfagan ciertas condiciones
como que el sujeto que emite el enunciado pertenezca a cierta categora o que
los efectos performativos deseados no hayan tenido lugar previamente, entre
otros19.
En cuarto lugar, los enunciados interrogativos los cuales, como su nombre deja
ver, formulan una interrogacin; y por ltimo, los enunciados expresivos, que
manifiestan emociones.
Es importante precisar que la forma como se presentan los enunciados no
determina de modo necesario su funcin lingstica. De manera abstracta
puede decirse que s, pero el problema surge al analizar un caso concreto. Por
17 Cceres Nieto, Enrique. Lenguaje y Derecho: las normas jurdicas
como sistemas de enunciados. De la coleccin Nuestros
Derechos. Instituto de Investigaciones Jurdicas UNAM. Mxico,
2000. Pg. 12 y ss.
18 Cceres Nieto, Enrique. p. Cit. pg. 12.
19 Cceres Nieto, Enrique. p. Cit., pg. 14.
10
11
4.1.
Supuesto
antecedente
de
hecho,
supuesto
normativo
(Si se da el
hecho
12
que prescribe una relacin dentica entre dos o ms sujetos nunca se instalar
y la regla no podr tener eficacia social. Estara comprometida en el lado
semntico y sera inoperante para regular las conductas intersubjetivas. Se
tratara de un sinsentido dentico, aunque pudiera satisfacer criterios de
organizacin sintctica.25
Es importante precisar que la identificacin clara del supuesto representa el
primer problema de la interpretacin. Por otro lado, es tambin clave en la
verificacin de la ocurrencia del supuesto en la realidad, primera etapa de la
aplicacin de la norma.
4.2.
Consecuencia
13
4.3.
Nexo
14
5. Normas categricas
Frente a esta frmula general para las normas jurdicas, surge la interrogante
acerca de prescripciones del tipo no matars o pagars tus deudas que
podran ser entendidas como meras prescripciones a las que no se les imputa
ninguna consecuencia frente a su inobservancia, de lo que se deducira que
deben ser acatadas en toda circunstancia. ste es el caso de las llamadas
normas categricas. Estas normas no se corresponderan, por ende, con una
estructura hipottica.
Kelsen responde a este tema negando la existencia de normas categricas, al
sostener que toda norma social, toda prescripcin, se da en determinadas
condiciones que se presuponen. Por ello, no existiran normas que prescriban
para todo supuesto32. En esta lnea, todo mandato se da en tanto que se
cumplan determinadas condiciones. Resulta importante, entonces, identificar el
elemento de la norma jurdica en el que reside el mandato.
15
7. Endonorma y perinorma
El doble carcter prescriptivo de la norma jurdica, presentado en el punto
anterior, ha llevado a que se reevale la condicin de juicio hipttico de la
norma jurdica.
Tenemos as la teora de Carlos Cossio, para quien la divisin de norma
primaria y norma secundaria de Kelsen no es apropiada por cuanto ambas
tienen un sustento en el plano de la interacin social. Por ello, presenta una
propuesta que integra, como un todo, lo que l denomina endonorma y
perinorma.La norma contara entonces con una estructura disyuntiva y ya no
condicional.
La estructura contara entonces con diez elementos:
a. ENDONORMA: 1. Dada una situacin coexistencial (H), 2. debe ser 3. La
prestacin (P), 4. De alguien obligado (Ao) 5. Ante alguien titular (At); 6. O
(disyuncin entre endonorma y perinorma) b. PERINORMA: 7. Dada la no
prestacin (no-P) debe ser 8. La sancin (S), 9. Impuesta por un funcionario
obligado a ello (Fo), 10. Por la pretensin de la Comunidad (pC) 34.
Cabe sealar que dos de estos elementos son constantes: el deber ser y la
conjuncin o; todos los dems son variables. Grafiquemos pues esta estructura
con un ejemplo: dado el arrendamiento de un inmueble (H) debe ser el pago
33 Kelsen, Hans. p. Cit. Pg. 76 y ss.
34 Tomado de Aftalin y Vilanova. p. Cit. Pg. 461. Sobre la estructura
(elementos) de la norma segn Cossio, revisar dicho texto en sus pg. 459 y
ss.
16
del alquiler (P), por el inquilino (Ao) al propietario (At) o, dado el no pago del
alquiler (no-P) debe ser el desalojo del inquilino (S) impuesto por el tribunal
competente (Fo) por tretensin de la comunidad de que se respete el derecho
de propiedad (pC).
17
9. CONCLUSIONES
La norma jurdica, entonces, debe ser reconocida en el mundo de las
conductas humanas, de correspondencia con las ciencias normativas. Su
principio base es el de imputacin y establece la vinculacin entre un supuesto
y una consecuencia mediante un nexo de deber ser. Vemos que puede ser
entendida en sentido amplio, como toda proposicin jurdica, o en sentido
estricto, como prescripcin de conductas. En cualquiera de los casos, vemos
37 Alexy seala, respecto a la validez jurdica de la norma que una norma
vale jurdicamente cuando es dictada por el rgano competente, de acuerdo
con el procedimiento previsto y no lesiona un derecho de rango superior;
dicho brevemente: cuando es dictada conforme al ordenamiento. Alexy,
Robert. p. Cit. Pg. 89.
38 En dos aspectos: de carcter interno, la definicin de validez jurdica
presupondra ya la propia validez jurdica y, en el aspecto externo, en
cuanto a la relacin de la validez jurdica con los dems conceptos de
validez.
39 Kelsen,. Hans. p. Cit. Pg. 139.
40 Hart distingue entre normas primarias (aseguran derechos o imponen
obligaciones) y secundarias (establecen los aspectos procedimentales de
formacin de normas primarias).
41 Dworkin, Ronald. Los Derechos en serio. Editorial Ariel S.A.
Barcelona, 1995. Pg. 70
18
que cuenta con el respaldo del Estado, el cual resguarda su cumplimiento con
la fuerza que ha monopolizado e institucionalizado. La norma debe ser
entendida siempre de manera sistemtica, dentro de todo el sistema normativo
y en relacin con una base objetiva de la sociedad, no como un ente distinto y
aislado.
19
BIBLIOGRAFA
1. Kelsen, Hans. Teora Pura del Derecho. Trad. Por Moiss Nilve. 18 ed.
EUDEBA, Buenos Aires, 1982. 200 pg.
2. Alzamora Valdez, Mario. Introduccin a la ciencia del Derecho. 10
edicin. EDDILI, Lima, 1987. 186 pg.
3. Kaufmann, Armin. Teora de las Normas. De la coleccin Pensamiento
Jurdico alemn contemporneo. Versin castellana de Enrique
Bacigalupo y Ernesto Garzn Valds. DEPALMA, Buenos Aires, 1977.
403 pg.
4. Atienza, Manuel. Para una ontologa de la norma jurdica. En Revista El
Basilisco, N 3. julio-agosto 1978. Pentalfa Ediciones. Espaa. Tomado
de http://www.fgbueno.es/bas/pdf/bas103.pdf. pg. 37-45.
5. De Barros Carvalho, Paulo. Para una teora de la norma jurdica: de la
teora de la norma a la definicin de tributo. 30 pg.
http://www.barroscarvalho.com.br/art_int/una_teoria.pdf.
6. Cceres Nieto, Enrique. Lenguaje y Derecho: las normas jurdicas como
sistemas de enunciados. De la coleccin Nuestros Derechos. Instituto
de Investigaciones Jurdicas UNAM. Mxico, 2000. 80 pg.
7. Alexy, Robert. El concepto y la validez del derecho. Traducido por Jorge
M. Sea. Segunda edicin. Gedisa, Espaa, 2004. 211 pginas.
8. Enrique Aftalin y Jos Vilanova. Introduccin al Derecho. Segunda
edicin. Abeledo Perrot. Buenos Aires. 1177 pg.
9.
20