Revista 59

Revista Jurdica
Poder Judicial del Estado de Nayarit
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N 59
Ao 6, Octubre - Diciembre 2008
Publicacin: Enero 2009

Revista Jurdica No. 59. Ao 6. Octubre-Diciembre 2008
NDICE
Revista Jurdica Ao 6, Nmero 59, Octubre - Diciembre 2008

Presentacin............................................................................................................................................. I
ARTCULOS DE INVESTIGACIN
PROPUESTAS DE REFORMA A LA REGULACIN DE LA
INIMPUTABILIDAD EN EL CDIGO PENAL PARA EL ESTADO DE
NAYARIT3
Julio Csar Romero Ramos ............................................................................................................... 3
LA OPININ DE LOS MENORES DE EDAD EN PROCESOS
JURISDICCIONALES RELACIONADOS CON LA CUSTODIA FAMILIAR
Luis Roberto Aranda Varela ............................................................................................................. 25
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DE LOS PROCESOS ELECTORALES
Y LA REFORMA CONSTITUCIONAL 2007
Jos Luis Ramrez Huanosto ............................................................................................................ 37
REVOCACIN DEL BENEFICIO DE LA LIBERTAD PROVISIONAL SIN
REQUERIMIENTO PREVIO AL FIADOR
Mara Luisa de Len Meja. ............................................................................................................. 54
ENSAYOS
REFLEXIONES SOBRE LA SOCIEDAD, COMO REFERENTE
Oswaldo C. Delgado Najar. ............................................................................................................ 71
NUESTROS AUTORES NAYARITAS .......................................................................................... 73
EVENTOS
Rosa Evelia Medina Espinosa
DESIGNACIN DE MAGISTRADO PRESIDENTE DEL TRIBUNAL
SUPERIOR DE JUSTICIA DEL ESTADO DE NAYARIT, PARA EL
PERODO 2008-2009 ......................................................................................................................... 74
CURSO INTRODUCTORIO SOBRE LA REFORMA PENAL Y EL NUEVO
SISTEMA PENAL MEXICANO ..................................................................................................... 75
RINDIERON SU DECLARACIN PATRIMONIAL SERVIDORES
JUDICIALES ........................................................................................................................................ 76
VOLUNTARIADO ............................................................................................................................. 76

Francisco Flores Soria

ROTACIN DE PERSONAL ADSCRITO A JUZGADOS DE PRIMERA
INSTANCIA ........................................................................................................................................ 77
SOLICITA EL PODER JUDICIAL DE NAYARIT, MAYOR PRESUPUESTO
PARA ATENDER LOS REQUERIMIENTOS DE LA IMPARTICIN DE
JUSTICIA .............................................................................................................................................. 78
SERVIDORES PBLICOS DEL SECTOR SALUD SE REUNEN CON
MAGISTRADOS DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO. ................................................... 79
Las informaciones u opiniones expresadas en cada artculo de esta revista,

son responsabilidad exclusiva de sus autores.
II

Presentacin
En esta edicin se presenta al foro de abogados trabajos elaborados por servidores

pblicos del Poder Judicial del Estado de Nayarit que abordan los siguientes temas: la
inimputabilidad penal, la participacin de los menores en procesos jurisdiccionales
relacionados con la custodia familiar, la revocacin del beneficio de la libertad provisional sin
requerimiento previo al fiador y las reflexiones sobre la sociedad como referente. En los
artculos mencionados se advierte la relacin teora prctica, es decir los autores concilian la
teora jurdica con la praxis jurisdiccional que realizan, aspecto que hace a estos trabajos
interesantes.
Adems el Doctor Jos Luis Ramrez Huanosto publica el artculo titulado

Principios constitucionales de los procesos electorales y la reforma constitucional 2007
trabajo que en el contexto de las elecciones federales del prximo ao resulta muy oportuno.
Por otra parte, este es el ltimo nmero del ao 2008 y aprovecho la oportunidad
para agradecer a nuestros lectores su preferencia y desearles que en el ao 2009 se cumplan
todos sus propsitos y se hagan realidad sus proyectos.
LIC. JORGE ARMANDO GMEZ ARIAS

Magistrado Presidente del Tribunal Superior de Justicia
y del Consejo de la Judicatura del Estado de Nayarit

ARTCULOS DE INVESTIGACIN
PROPUESTAS DE REFORMA A LA REGULACIN DE LA
INIMPUTABILIDAD EN EL CDIGO PENAL PARA EL ESTADO
DE NAYARIT
Julio Csar Romero Ramos 1
SUMARIO: 1. Introduccin. 2. Minora de edad. 3. Trastorno mental. 3.1 Psicosis. 3.2. Neurosis. 3.3. Psicopatas,
(trastornos de la personalidad) 3.4. Oligofrenia o retraso mental que puede tener diversos grados. 3.5. Trastorno mental
transitorio. 3.6. El procedimiento en los trastornados mentales. 4. La indeterminacin temporal de las medidas de seguridad
en la legislacin penal nayarita. 5. Lmites al ejercicio del ius puniendi 6. Sordomudez y ceguera. 7. Propuestas.
1. INTRODUCCIN
En este artculo se pretende analizar la regulacin de las causas de inimputabilidad penal en el
estado de Nayarit; particularmente se critica la actual redaccin de los preceptos relativos a la
inimputabilidad, la indeterminacin de las medidas de seguridad aplicables a los individuos catalogados
como inimputables que cometen un hecho tpico y antijurdico, adems de lo ambiguo del
procedimiento para resolver las diversas hiptesis respecto al momento en que el sujeto se ve afectado
por trastorno mental teniendo, segn el momento la condicin de inimputable.
Se argumenta con base en los lmites al ejercicio del ius puniendi, clasificados como normativos
formales y normativos materiales, asimismo en los principios que los generan, que constituye un exceso
del legislador establecer la indeterminacin de las medidas de seguridad, vulnerando con ello preceptos
constitucionales.
Fundamentalmente se pretende demostrar que los artculos 20, 21, 22 y 81 del Cdigo Penal
para el Estado de Nayarit, requieren de una reforma inmediata por vulnerar claramente los principios de
igualdad y dignidad humana consagrados en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
El Cdigo Penal para el Estado de Nayarit en su artculo 20, establece como causales de
inimputabilidad penal: la condicin de personas menores de 18 aos, el trastorno mental; y, la
sordomudez y la ceguera de nacimiento o sobrevenida antes de los siete aos de edad, cuando haya falta
de instruccin.
Como es sabido, para regular la inimputabilidad se emplean las frmulas biolgica, psicolgica y
mixta, siendo esta ltima la aplicada por las modernas legislaciones. La frmula biolgica consiste segn
Secretario de la Carrera Judicial

Carmona Castillo2 en enumerar los factores cuya concurrencia es necesaria y suficiente para sostener la
inimputabilidad de un sujeto, sin que se seale la razn por la cual dichas causas traen aparejada la
correspondiente incapacidad de culpabilidad. El Cdigo Penal de Nayarit, emplea la frmula biolgica
o criterio biolgico o psiquitrico, que se basa en consideraciones de orden biolgico u orgnico
(minora de edad, ceguera, sordomudez) y el psiquitrico sustentado en la existencia del trastorno mental
como causa suficiente para valorar la inimputabilidad.
El juicio sobre la afectacin psiquitrica en la prctica presenta dificultades; ya que hay
trastornos que por su naturaleza (etiologa, cronicidad, sintomatologa, severidad, etctera) pueden
condicionar toda la psiqu del que los padece, o afectar slo algunas de sus funciones (cognitiva,
volitiva, afectiva) sin alterar el resto; agudizndose la problemtica cuando se intenta relacionar el estado
psicolgico especfico con el delito realizado.
Tambin habr que dejar constancia que a esta causa de inimputabilidad no se le ha prestado la
importancia debida, tanto por los juzgadores como por los defensores de oficio y los defensores
particulares. Con frecuencia se encuentran en el Centro de Readaptacin Social Venustiano Carranza
de la entidad o en las crceles que existen en los municipios, personas con evidente trastorno mental
sentenciados cumpliendo la condena impuesta por el juez, asimismo en ocasiones se suspende el
procedimiento.
Enseguida se analizan las causas que originan la inimputabilidad penal conforme a la legislacin
nayarita.
2. MINORA DE EDAD
La condicin de personas menores de dieciocho aos. De entrada se puede sealar que la
manera como est redactada esta primera fraccin del artculo 20 del Cdigo Penal para el Estado de
Nayarit es desafortunada. Considerar a los menores de 18 aos como inimputables es de facto
considerarlos como sujetos inmaduros psicolgicamente, estigmatizarlos. La reforma al artculo 18 de la
Constitucin Poltica de Mxico oblig a crear un Sistema Integral de Justicia para Adolescentes en todo
el pas; en la entidad se public el 9 de septiembre de 2006 en el Peridico Oficial, la Ley de Justicia para
Adolescentes del Estado de Nayarit, las personas menores de 18 y mayores de 12 aos involucrados en
la comisin de un ilcito, se sujetan al modelo de responsabilidad por lo que se considera ms adecuado
reformar el artculo 20 del Cdigo Penal para el Estado de Nayarit para establecer que los menores de
18 aos sern juzgados conforme a la Ley de Justicia para Adolescentes y olvidarse de la redaccin
actual que considera a un menor de 18 aos como inimputable.
En la historia de la humanidad se sabe que los menores, cuando cometan un delito, eran
tratados de igual manera que los adultos, posteriormente fue apareciendo un tratamiento jurdico penal
diferenciado as se advierte en las Leyes de Man (India), en el derecho romano la Ley de las XII Tablas
(449 a. C.) considera a la pubertad como lmite para otorgar al nio un trato diverso que el
CARMONA CASTILLO, Gerardo A. La imputabilidad penal. 2. ed. Mxico. Edit. Porra, 1999, p. 84

proporcionado al adulto. Ser hasta la poca clsica cuando se reconoce la inimputabilidad penal del
menor.3Actualmente con el modelo de responsabilidad arriba mencionado, el menor es considerado
como persona; se postulan los principios de tipicidad del hecho, presuncin de inocencia,
proporcionalidad; los jueces de adolescentes son de carrera judicial, la medida de internamiento es por
tiempo mnimo, se respeta la garanta de debido proceso, adems de procurar la reparacin del dao, la
compensacin y la conciliacin. En consecuencia el menor se somete a un rgimen especial y por tanto
no es inimputable ya que responde por las consecuencias de sus actos.
Por otra parte, si existe acuerdo4 que la imputabilidad penal como concepto jurdico- penal
consiste en una capacidad psquica del sujeto para que se le atribuyan las acciones que realiza, y si la
posicin dominante actual -no la nica- concibe la imputabilidad como capacidad para comprender el
carcter ilcito de la conducta y de actuar conforme a esa comprensin resulta entonces que nos lleva al
absurdo de generalizar que todo menor de edad tiene problemas de orden cognitivo, volitivo, afectivo o
que est afectado en todas las esferas del desarrollo psquico y en consecuencia es inimputable.
Lo anterior no tiene sustento en ninguna de las teoras que explican el desarrollo psicolgico del
sujeto. La teora psicogentica5 considera que en condiciones normales, el nio a partir de los doce aos
inicia el perodo de la operaciones abstractas o hipottico-deductivas en las que el pensamiento del
sujeto es capaz de elaborar abstracciones; es decir, las operaciones lgicas superan el plano de lo
concreto y se ubican en el de las ideas y deducen conclusiones, en el mbito afectivo construyen su
personalidad lo que conlleva a la cooperacin, autonoma y solidaridad de las relaciones sociales; se
afirma el aspecto volitivo como regulacin y jerarquizacin moral de las tendencias. A similar
conclusin arriban autores como Henry Wallon y Vigotsky.
3.
TRASTORNO MENTAL
El trastorno mental considerado por Martnez Garay6 como la causa de inimputabilidad por
excelencia. Es importante para el juzgador, independientemente del apoyo aportado por los peritos
psiquiatras, contar con nociones sobre qu conductas comprende el trastorno mental, debido a que es
un concepto amplio.
Carmona Castillo7 considera que la expresin trastorno mental al no mencionar entidad
nosolgica alguna, comprende las perturbaciones de la consciencia de etiologa patolgica, las de origen
fisiolgico o psicolgico y manifestaciones en que se ve afectada el rea afectiva, emotiva, el trastorno
mental pude ser permanente o transitorio.
Cabe sealar que el cdigo no da un concepto de trastorno mental, se reduce a sealar que es
causa de inimputabilidad penal. Por lo que es propsito de este trabajo, dotar de contenido, delimitar
materialmente la expresin trastorno mental mediante una labor de interpretacin en relacin a la
MARTN CRUZ, Andrs. Los fundamentos de la capacidad de culpabilidad penal por razn de la edad. Granada. Edit. Comares, 2004, p. 41
CARMONA CASTILLO, Gerardo. Op cit., p. 7
5 PIAGET, Jean. Seis estudios de psicologa. Barcelona. Edit Seix Barral. 1985, pp. 11 a 107
6 MARTNEZ GARAY, Luca. La imputabilidad penal. Concepto, fundamento, naturaleza jurdica y elementos. Valencia. Edit. Tirant lo Blanch, 2005, p. 19
7 CARMONA CASTILLO, Gerardo A. Op cit., p. 100
3
4

variedad de hiptesis psicopatolgicas, y delimitar cul realmente es ubicable como causa de

inimputabilidad.
Los documentos reconocidos internacionalmente para la clasificacin de las enfermedades
mentales son la Clasificacin Internacional de Enfermedades CIE-10 de la Organizacin Mundial de la
Salud y el DSM-IV de la Asociacin Psiquitrica de Estados Unidos de Norteamrica.
El trastorno mental puede ser permanente, transitorio y el voluntario o preordenado llamado
tambin este ltimo por la doctrina como actio liberae in causa, este ltimo caso no se tratar en este
trabajo.
Caldern Cadavid,8 define al trastorno mental como toda afeccin de las facultades mentales
originada en factores patolgicos de carcter permanente o transitorio, o en procesos meramente
episdicos en los que no subyace ningn morbo. Eso s, en el plano psicopatolgico ese trastorno debe
dar lugar a una conducta sustitutiva y simblicamente nociva, sea permanente o fugaz, y ha de generar
en trminos sicolgicos, las ya referenciadas falencias de comprensin y/o volicin a su vez Mora
Izquierdo9 considera que el trastorno mental Es cualquier perturbacin o disturbio del funcionamiento
squico que altera en forma grave, ya sea permanente o transitoria, el rea intelectivo-cognoscitiva,
afectivo-emocional y/o volitivo-conativa de la personalidad de un individuo, al punto de impedirle, en el
momento de su acto delictivo, gozar del pleno uso de sus facultades mentales superiores, tener pleno
conocimiento de causa, medido como la capacidad para distinguir entre lo lcito y lo ilcito y de darse
cuenta de las consecuencias de sus actos, y libre capacidad de volicin, entendida como la facultad de
determinar sus acciones de acuerdo al conocimiento previo que tenga de las mismas.
Los trastornos mentales se pueden clasificar en psicosis, neurosis, trastornos de la personalidad
o psicopatas y el retraso mental u oligofrenia.
3.1. Psicosis
Los sujetos afectados por este trastorno, se distinguen por tener niveles variables de
desorganizacin de la personalidad. Quien sufre esta patologa no logra comprender su relacin con la
realidad ni evaluarla o comprobarla adecuadamente. Su esfera afectiva-social se altera o destruye de
manera temporal o definitiva.
Se consideran tpicas a la esquizofrenia, demencia senil y presenil, arterioesclertica. stas
provocan alteraciones en las esferas superiores de la mente produciendo la prdida de contacto con la
realidad, originando la inimputabilidad debido a la carencia de comprensin de los actos que realizan las
personas afectadas por estos padecimientos.
CALDERN CADAVID, Leonel. La inimputabilidad en el derecho penal y en el procedimiento. Santa F de Bogot, Edit. Temis, S. A. 1996, p. 13
MORA IZQUIERDO, Ricardo. Siquiatra forense y Nuevo Cdigo Penal colombiano. Imputabilidad. En Revista del Colegio de Abogados Penalistas del Valle. No. 6, p.
31
8
9

Gutirrez Ramrez10distingue varias especies de psicosis. Oligofrenia, epilepsia, esquizofrenia,

paranoia, psicosis manaco depresiva, psicosis txica, psicosis luticas, demencia arterioesclertica y
demencia senil. Como se advierte no hay consenso sobre las especies de psicosis.
Tambin se clasifican en psicosis exgenas y psicosis endgenas. Se denominan psicosis
exgenas a aquellos cuadros psicopatolgicos graves y con ruptura con la realidad, causados por
agentes externos al sujeto o bien por las consecuencias patognicas internas de los mismos, los cuales
deben poder quedar objetivados y posteriormente identificados11como ejemplo de este tipo de
trastornos se pueden sealar la demencia senil, los trastornos mentales asociados a trastornos orgnicos
(delirium, sndrome amnsico, sndrome delirante orgnico, sndrome orgnico del estado de nimo,
sndrome orgnico de ansiedad, sndrome orgnico de la personalidad y el sndrome mental orgnico no
especificado)
La psicosis endgena comprende un conjunto de trastornos como la esquizofrenia, paranoia y
las psicosis afectivas maniaco-depresivas causadas por factores biolgicos.
3.2. Neurosis
Definidas por la Real Academia Espaola como enfermedad funcional del sistema nervioso,
caracterizada principalmente por inestabilidad emocional El sujeto afectado por estos problemas
presenta desequilibrios de carcter introspectivo sustentados en la angustia, no generadores de un
rompimiento profundo con la realidad, (angustias, depresin, obseso-compulsivas, histeria y las fobias)
El neurtico ante un conflicto responde con una conducta simblica o sustitutiva. La inimputabilidad se
puede originar en alguno de estos trastornos.
La etiologa de estos padecimientos la ubican los especialistas en los sentimientos de
inferioridad, crisis de maduracin, problemas de la infancia, factores hereditarios y se destaca el origen
psquico y no somtico de estos trastornos.
3.3. Psicopatas (Trastornos de la personalidad)

No existe desajuste en los planos intelectivos, ni su conducta se presenta como extraa a la
realidad. (Mitmanos, histricos, personalidad explosiva o eliptoide, paranoide, depresiva, la compulsiva,
esquizoide, la perversa, la astnica y la cicloide) Se reduce su capacidad volitiva.
Por diversos problemas surgidos en la infancia el desarrollo emocional no es similar al
cognoscitivo, presentndose una situacin en la etapa adulta en la que el sujeto no reacciona conforme a
su evolucin intelectual, estando sus respuestas permeadas por condicionamientos afectivos,
10 GUTIRREZ RAMREZ, Jos Antonio. La imputabilidad penal. Derechos fundamentales y dogmtica penal. La inimputabilidad penal como causal de ausencia de
responsabilidad. Bogot, Edit. Leyer, 2001, p. 48
11 CABRERA FORNEIRO/FUERTES ROCAN citados por MATEO AYALA, Eladio Jos. La imputabilidad del enfermo psquico: un estudio de la eximente
de anomala o alteracin psquica en el Cdigo Penal Espaol. Madrid., Instituto de Criminologa de la Universidad Complutense de Madrid, 2003, p. 123

sentimentales y/o impulsivos. La diferencia con la neurosis es que la liberacin del conflicto no requiere
de la realizacin de actos sustitutivos de tipo simblico. En situaciones extremas estos trastornos
pueden originar la inimputabilidad por la disminucin de la capacidad volitiva.
Reyes Echanda12 considera que la inimputabilidad de estas personas no depende de
incapacidad para comprender la ilicitud de su comportamiento, pues la sicopata no elimina esa
capacidad de comprensin, sino de la imposibilidad de autodeterminarse libremente;. El sicpata,,
slo puede actuar en la direccin que le traza su impulso anormal; es decir, en este problema no se ve
afectada la esfera cognitiva, el aspecto volitivo y afectivo es el daado.
3.4 Oligofrenia o retraso mental que puede tener diversos grados

Leve, moderada, grave y profunda. Aparece este problema en algunos casos de manera
congnita, durante el nacimiento por anoxia o durante los primeros aos de la infancia. La causa puede
ser por meningitis, encefalitis o lesiones traumticas. Las personas que tienen un coeficiente intelectual
menor a los 50 puntos deben ser declarados como inimputables, ya que no poseen la capacidad de
comprensin ni de inhibir sus impulsos. Utilizando una terminologa no apropiada, dependiendo de la
intensidad de la deficiencia intelectual se clasifican a los oligofrnicos como idiotas, imbciles o dbiles
mentales.
La Organizacin Mundial de la Salud considera que el retraso mental es un trastorno definido
por la presencia de un desarrollo mental incompleto o detenido, caracterizado principalmente por el
deterioro de las funciones concretas de cada poca del desarrollo y que contribuyen al nivel global de la
inteligencia, tales como las funciones cognoscitivas, las del lenguaje, las motrices y la socializacin. 13
Se fundamenta segn el coeficiente intelectual, pero esta clasificacin resulta insuficiente, pues
tambin se debe considerar un conjunto de capacidades heterogneas.
En materia penal, desafortunadamente el juez slo se apega a criterios psicomtricos. Sin
embargo se advierte que existen diferencias entre las clasificaciones que realizan los diferentes
organismos. La Organizacin Mundial de la Salud, considera que el retardo mental es leve cuando el
sujeto tiene un coeficiente intelectual entre 50 a 69 puntos; moderado si es de 35 a 49 puntos; grave, de
20 a 34 puntos, y profundo si el sujeto tiene menos de 20 puntos. Por su parte la Asociacin
Estadounidense de Psiquiatra, considera que el retraso es leve si el sujeto tiene de 50-55 puntos a 70 de
coeficiente intelectual; moderado, de 35-40 a 50-55; grave, de 20-25 a 35-40, y profundo si es menor de
20 a 25 puntos.
De acuerdo con las races griegas que dieron origen a esta palabra, la oligofrenia es la escasez o
pobreza de mente. Se caracteriza de manera especfica por un dficit en la inteligencia y de la
12
13
REYES ECHANDA, Alfonso. Imputabilidad 5. Ed. Santa Fe de Bogot Colombia, Edit. Temis S.A. 1997, p. 82
OMS. Clasificacin Internacional de Enfermedades CIE 10. 10. Revisin, Edit. Mditor, Madrid, 1992, p. 277.

personalidad del sujeto en general; abarca una gran diversidad de sndromes cuya caracterstica principal
es una limitacin ms o menos grave de la inteligencia, dependiendo del trastorno.
Para designar esta expresin se han empleado una gran diversidad de sinnimos, como psicosis
con defecto congnito de la inteligencia, amencia, frenastenia, locura por impotencia, enajenacin
mental congnita, locura congnita de nacimiento o suspensin de desarrollo, imbecilidad, idiotismo,
idocia, fatuos, agenesia intelectual, debilidad mental. Los sujetos son identificados como mentecato,
desmemoriado, fatuos, dbiles mentales, imbciles, idiotas.
Entre los autores que realizan una definicin de la oligofrenia podemos mencionar a
Codn/Lpez Saiz, quienes expresan: Bajo la denominacin de oligofrenia se agrupan todos los
estados deficitarios permanentes, consecutivos a la detencin del desarrollo psquico general, bien sean
congnitos o adquiridos en los primeros aos de vida14.
Para Seva Diaz15 es el resultado final de la accin de toda una serie de factores etiolgicos que
afectan al desarrollo normal del sistema nervioso central durante los primeros momentos de la vida.
Flohr y Philips16 consideran que la oligofrenia como el funcionamiento intelectual muy por
debajo del promedio, que se origina durante el perodo del desarrollo y se acompaa de alteracin de
uno o ms de los siguientes aspectos: maduracin, aprendizaje o adaptacin social, definicin que
posteriormente la Asociacin Estadounidense de Deficiencia Mental modificara, exigiendo que el
deterioro intelectual debera de coexistir por lo menos con limitaciones en dos de las siguientes reas:
comunicacin, cuidado personal, vida en el hogar, habilidades sociales, uso de la comunidad,
autodireccin, salud y seguridad, desarrollo acadmico, tiempo libre y trabajo funcionales.
Para la Asociacin Estadounidense de Psiquiatra, las caractersticas bsicas del retraso mental
son:
Criterio A. Capacidad intelectual general significativamente menor al promedio;
Criterio B, acompaada de limitaciones significativas de la actividad adaptativa propia de
por lo menos dos reas de las siguientes: comunicacin, cuidado de si mismo, vida
domstica, habilidades sociales interpersonales, utilizacin de recursos comunitarios,
autocontrol, habilidades acadmicas funcionales, trabajo, ocio, salud y seguridad, y
Criterio C, debe iniciarse a una edad menor a los dieciocho aos. En sntesis, para
conceptuar el retraso mental son prioritarios los criterios psicomtrico, sociolgico y
biolgico, los cuales, valorados de manera integral, permiten clasificar al sujeto desde el
punto de vista legal y del medio social en que se desenvuelve.
El lmite inferior del coeficiente intelectual del hombre normal se ubica entre 85 y 90 puntos; los sujetos
que estn entre 70 y 84 puntos se les considera afectados por torpeza mental (borderline) y se ubican en
la zona media, entre la persona normal y el que tiene retraso leve.
CODN/LPEZ SAIZ. Psiquiatra jurdica penal y civil.3. ed. Tomo I, Ediciones Aldecoa, S.A. Burgos. 1969, p. 186
SEVA DIAZ, Antonio. Psiquiatra Clnica. Barcelona. Editorial Espax, 1979, p. 276
16 FLOHR, L M/PHILIPS, I. Retardo mental. en Howard H. GOLDAMAN. Psiquiatra, p. 495
14
15

Las causas del retraso mental son clasificadas en tres aspectos:

a) Por factores conocidos:
1. Infecciones prenatales (que provocan anencefalia, agenesia del cuerpo calloso) o
postnatales (que causan meningitis, encefalitis, meningoencefalitis)
2. Agentes txicos. Ingesta de medicamentos con contraindicaciones.
3. Traumatismos. Irradiaciones, disfuncin placentaria.
4. Desrdenes metablicos.
5. Aberraciones cromosmicas. Sndrome de Down.
6. Neoformaciones o tumores.
b) Por factor desconocido. Influencias prenatales desconocidos o sin causa conocida pero
con signos neurolgicos.
c) Por diversa causa.
Las categoras que se presentan son:
Retraso mental leve. Un 85% de los sujetos afectados por retraso mental se ubica en esta categora.
Su escaso dficit hace que sean detectados slo hasta que tienen una edad aproximada de cinco aos; su
coeficiente intelectual es de 50 a 69 puntos con arreglo a pruebas estandarizadas, lo que les provoca
dificultades para la adquisicin del lenguaje, pero logran expresarse correctamente. Son individuos
autosuficientes en sus aspectos personales y pueden desempear actividades prcticas; de manera lenta
desarrollan actividades acadmicas durante la adolescencia, carecen de sentido crtico y de comprensin
de situaciones relativamente complejas; son incapaces para innovar y presentan dificultades para el
pensamiento abstracto, son moldeables e influenciables con facilidad.
El mbito en el que resultan afectados es el acadmico, por lo que no pueden desarrollarse
acadmicamente de acuerdo con su edad biolgica; generalmente aprenden a leer y escribir tarde.
Retraso mental moderado. Representan el 10% de los individuos afectados por oligofrenia; su
coeficiente intelectual es de 35-49 puntos. Por su limitada capacidad de aprendizaje tienen problemas
para comprender las normas sociales, comprenden muy lentamente el lenguaje; se les dificulta el
aprendizaje de actividades bsicas y de cuidado personal.
Los sujetos que reciben educacin especial pueden desarrollar habilidades sociales bsicas.
En un gran porcentaje de estos sujetos, el retraso mental se encuentra asociado a una etiologa
orgnica.
Retraso mental grave. El 3.4% de los oligofrnicos se encuentra en esta categora; este tipo de
individuos requiere la supervisin de una tercera persona, generalmente los padres, debido a que no son
autnomos para desarrollarse en la vida; con un lenguaje mnimo, son incapaces de aprender a leer y
escribir; su coeficiente intelectual se ubica entre 20-34 puntos, siendo la causa generalmente orgnica.
Con frecuencia existen dficits reveladores de afecciones al sistema nervioso central. No son sujetos de
10

quienes se espere la comisin de infracciones; excepcionalmente sirven de instrumento a otros

delincuentes.
Retraso mental profundo. Los afectados por esta condicin son sujetos que tienen un coeficiente
intelectual inferior a 20 puntos; ordinariamente, la causa es orgnica; representan entre el 1 y el 2 por
ciento de las personas afectadas; carecen totalmente de autonoma; su edad mental no supera los tres
aos; presentan alteraciones somticas del sistema nervioso.
Sus habilidades se reducen a la adquisicin de funciones vivo-espaciales ms bsicas y requieren
ayuda de terceras personas para sus tareas domesticas; por sus caractersticas no son susceptibles de
cometer ilcitos.
La relacin retraso mental e imputabilidad se analiza enseguida. Las bases para determinar la
imputabilidad o inimputabilidad de los individuos con retraso mental han sido slo los mtodos
psicomtricos, lo cual, en principio, es cuestionable, ya que se deben considerar otros factores, como los
sociales, culturales, etctera.
Corresponder al juzgador efectuar un anlisis que relacione el delito con el grado de retraso
mental adems de ver si el ilcito cometido por el oligofrnico es comprendido por ste. El Cdigo
Penal establece que el juzgador al momento de dictar sentencia podr reducir hasta la mitad de la pena
cuando se trate de un delincuente primario de mnima peligrosidad y que tenga escaso desarrollo
intelectual y precaria situacin econmica. (Artculo 65, fraccin IV, inciso a) El problema prctico
radica en cmo determinar hasta qu punto se considera el escaso desarrollo intelectual. Por lo que se
plantea la tesis que cuando el retraso mental es grave, profundo o moderado, estamos ante un caso de
inimputabilidad y en el evento de que el sujeto presente retraso mental leve debe aplicarse la atenuante
que seala el artculo 65, fraccin IV del Cdigo Penal.
3.5. El trastorno mental transitorio

Lo define Gutirrez Ramrez17como la alteracin sicosomtica que presenta el individuo al
instante de ejecutar la conducta tpica y antijurdica, previa constatacin de la inexistencia de causales de
ausencia de responsabilidad, pero que tiene un decurso de carcter temporal, para desaparecer
posteriormente. Se clasifica atendiendo a si tiene base patolgica o no.
En el evento de que el sujeto en el momento de la comisin de un ilcito padezca un trastorno
mental transitorio, segn Caldern Cadavid,18 se deben reunir los requisitos siguientes: a) El trastorno
debe ser temporal y breve, b) puede ser por causa endgena o exgena psquica, en algunos casos
patolgica, c) debe producir la falta de conciencia, su enturbamiento o incapacidad para inhibirse, y; d)
una vez analizada la causa y la consecuencia, pronosticar que el problema no se repetir.
17
18
GUTIRREZ RAMREZ, Jos Antonio. Op cit., P. 56

CALDERN CADAVID, Leonel. Op cit, p. 21
11

Las hiptesis que pueden surgir en esta situacin, son la embriaguez del sueo o etapa
intermedia entre estar despierto y dormido y puede reaccionar sin tener una percepcin clara del mundo
exterior, provocando una confusin mental parecida a la embriaguez, pudiendo cometer actos violentos
en su entorno. Otros problemas pueden ser el sndrome de Elpenor, sonambulismo, reaccin en corto
circuito, sideracin emotiva, estado crepuscular traumtico, mana transitoria, delirios febriles o
alucinaciones sintomticas.
3.6. El procedimiento en los trastornados mentales

Se advierte que el Cdigo de Procedimientos Penales de Nayarit regula -deficientemente
agregara- las situaciones de trastorno mental con relacin a los sujetos involucrados en la comisin de
delitos, considerando que se pueden presentar los siguientes casos hipotticos respecto al momento en
que se presenta el trastorno mental:
a) Que el sujeto activo del delito durante la comisin del ilcito est afectado por trastorno mental
temporal o permanente, en estos eventos estamos en el mbito de la inimputabilidad.
b) Que el sujeto activo del delito padezca algn trastorno mental por el cual est bajo tratamiento,
pero que en el momento de cometer el ilcito no est afectado por el mismo, por ejemplo una
persona que padece trastorno bipolar. Por la frmula biolgica que emplea el Cdigo Penal
nayarita se considera que tambin se est en el terreno de la inimputabilidad penal.
c) Que durante la comisin del ilcito est mentalmente sano y durante el procedimiento se vea
afectado por un trastorno mental. Esta hiptesis sale del campo de la inimputabilidad.
d) Que habindose emitido resolucin definitiva el sujeto se vea afectado por trastorno mental. De
igual manera no entra en el tema de la inimputabilidad penal.
Cada una de estas situaciones reclama de actos procedimentales diferentes segn la legislacin
penal nayarita.
I.- En el primer evento, si desde las diligencias de la Polica Estatal Investigadora se advierte que
el sujeto presenta trastorno mental, se procede a recluirlo en establecimiento especial o manicomio,
quedando a disposicin del juez competente.
En esta hiptesis, el juez ordena la realizacin de los dictmenes psiquitricos y deber justificar
la reclusin provisional con auto que cumpla con los requisitos y plazos que ordena el artculo 19
Constitucional.
Recibidos los dictmenes y confirmado el trastorno mental, se suspende el procedimiento
ordinario y se abre el procedimiento especial. Si se demuestra que el inculpado cometi el hecho, se
ordena la reclusin definitiva; si no se acredita la autora o participacin del inimputable, se suspende la
reclusin provisional y se notifica a la autoridad administrativa para que tome las medidas pertinentes.
II.- En el segundo evento por la frmula que se emplea para determinar la inimputabilidad
penal, el sujeto deber considerarse tambin como inimputable. Previamente se le seguir el
procedimiento ordinario hasta dictar resolucin.
12

III.- Durante el procedimiento el acusado sufre trastorno mental, el juez debe tomar las
siguientes medidas: Una vez radicada la consignacin y si al tomar la declaracin preparatoria se advierte
que el inculpado notoriamente no tiene consciencia de sus actos, se le nombra defensor, se suspende la
declaracin preparatoria y se solicita que el perito determine sobre el estado de inconsciencia.
1.
Sin suspender el procedimiento ordinario, ordena que perito psiquiatra realice la
valoracin, otorgndole un plazo que no exceda de treinta das para que emita el dictamen
correspondiente, notificar al Ministerio Pblico y al Defensor para que de considerarlo necesario
designen perito de su parte.
En los partidos judiciales que no haya perito psiquiatra, el dictamen lo realizar el mdico legista.
Adems, de ser necesario ordenar la reclusin provisional del procesado en establecimiento especial.
Para que la reclusin provisional exceda de 72 horas, deber de justificarse con auto que cumpla con los
requisitos y plazo que mandata el artculo 19 de la Constitucin General de la Repblica.
Durante la reclusin, el juez proveer a la observancia de las medidas que hubiere dictado, las
que podr revocar o modificar oyendo al psiquiatra, al ministerio pblico, al defensor del inculpado.
Las facultades del psiquiatra o mdico legista (en los partidos judiciales donde no haya este tipo
de especialistas) y las caractersticas del dictamen son:
Facultades: Entrevistar a los familiares y personas allegadas al procesado para recabar los
antecedentes patolgicos del inculpado.
El dictamen que rinda el perito tendr las siguientes caractersticas:
a) Expresar si el procesado padece algn proceso psicopatolgico;
b) si el ilcito que se le imputa es una manifestacin del problema psicopatolgico que padece;
c) si el problema psicopatolgico le permite darse cuenta del procedimiento que se instruye en
su contra;
d) se determinar el grado de peligrosidad del inculpado;
e) si el trastorno mental que padece es transitoria o permanente, y;
f) si el problema de salud mental hace necesario su reclusin en establecimiento especial o
entregarse a persona que se haga cargo de l o si debe mantenerse en prisin.
En relacin a este aspecto, es criticable que en todo el estado de Nayarit no exista ningn
establecimiento especial para el tratamiento de estos enfermos, y por otra parte, frecuentemente los
parientes de las personas que presentan trastorno mental no quieren hacerse cargo de ellos, en muchos
de los casos son internados en el Centro de Readaptacin Social Venustiano Carranza donde su
estado de salud generalmente empeora.
Con respecto a la conciencia que tenga el procesado sobre el procedimiento que se le sigue, se
presentan dos situaciones:
A)
Si el dictamen del psiquiatra determina que el procesado sufre un trastorno mental que no le
impide darse cuenta del procedimiento instruido en su contra el juez citar al ministerio Pblico,
13

defensor y de considerarlo necesario a los peritos psiquiatras, a una audiencia a efectuarse dentro
del tercer da y en ella resolver sobre las condiciones de la reclusin provisional en tanto se emite
sentencia. La resolucin acerca de las condiciones de reclusin del inculpado no admite recurso
alguno. En este caso se contina con el procedimiento ordinario hasta emitir sentencia definitiva.
La anterior disposicin puede ocasionar confusin y en la prctica darle un trato de imputable a
un inimputable; por ejemplo, quien en situacin de trastorno mental temporal o afectado por
trastorno bipolar realice una conducta punible, pero que en el momento en que se le valora es
consciente del procedimiento que se instruye en su contra.
B)
Si el dictamen determina que el inculpado no tiene conciencia del procedimiento que se sigue en
su contra, se suspende el procedimiento ordinario y se abre el procedimiento especial, dejndose a
criterio del juzgador la forma de investigar el hecho delictuoso, la participacin del inculpado y el
estudio de la personalidad. Al concluir la investigacin, si el ministerio pblico solicita la aplicacin
de los artculos 81 y 82 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado, el Tribunal, previa
audiencia de dicho funcionario, del defensor y del representante legal del inculpado, si lo tuviere,
dictar resolucin. Si se demuestra que el inculpado cometi el hecho tpico y antijurdico, se
ordena la reclusin definitiva; de no acreditarse lo anterior, se ordena terminar con la reclusin
provisional dndose aviso a las autoridades administrativas competentes para que tomen las
providencias pertinentes. La resolucin que se emita es apelable en el efecto devolutivo.
Sucede con frecuencia que en este caso, no se impulsa el procedimiento especial y la resolucin
definitiva no se emite, quedando el procesado en una situacin de indefinicin jurdica.
I.
En el evento de que el sentenciado presente el problema de trastorno mental, considero que

previa la elaboracin de los dictmenes psiquitricos correspondientes se proceder remitir al
inculpado al establecimiento adecuado para su tratamiento. Con el comentario anterior de la
inexistencia centros psiquitricos en la entidad. Como el sentenciado est a cargo del Ejecutivo
corresponder a ste realizar el trmite administrativo e informar al juez de la causa.
En lo que respecta a las medidas de seguridad aplicables a las personas que sufren trastorno
mental, el Cdigo Penal de Nayarit con defectuosa tcnica legislativa, denomina como sancin a la
internacin (artculo 25, fraccin XI) y no emplea la locucin reclusin empleada en el captulo VI
Reclusin para enfermos mentales, sordomudos y ciegos de nacimiento. (Arts. 81,82 y 83)
4.
LA INDETERMINACIN TEMPORAL DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD EN

LA LEGISLACIN PENAL NAYARITA
La consecuencia por la comisin de un hecho tpico y antijurdico por un inimputable conforme

al artculo 21, es la reclusin por tiempo indeterminado en establecimiento especial o entregarse a quien
le corresponda hacerse cargo del sujeto considerado inimputable, previa caucin, depsito o hipoteca
hasta por cantidad equivalente a seis meses de salario mnimo, Adems protestar cumplir fielmente con
su encargo, quedando obligado a informar al juez cualquier alteracin psquica que sufriere el inculpado,
para que se tomen las medidas pertinentes, con audiencia del perito psiquiatra. De no presentarse el
14

familiar a responsabilizarse de la custodia del trastornado mental, se ordenar entregar a las instituciones
de beneficencia pblica o privada que designe el Juez en su resolucin.
Tericamente se ha postulado la falacia de que la medida de seguridad aplicable al trastornado
mental es su curacin; sin embargo, hay padecimientos que resultan ser incurables y por lo tanto, la
aplicacin de la medida es intil convirtindose slo en autntica represin; tambin se acude al
argumento de la supuesta peligrosidad del enfermo mental sin tener una base objetiva.
La doctrina ha definido de diversas maneras la imputabilidad: como capacidad de entender y de
querer; como capacidad jurdica de deber; como capacidad de pena; como capacidad de motivacin. No
obstante esta diversidad, la posicin dominante es la que la concibe como la capacidad de comprender
el carcter ilcito del hecho realizado, y de actuar conforme a esa comprensin y se vincula con la
capacidad de culpabilidad.
Sebastin Soler19 considera que la imputabilidad es el conjunto de condiciones que un sujeto
debe reunir para que deba responder penalmente de su accin a su vez Maggiore20 concibe a la
imputabilidad como el conjunto de condiciones psquicas que requiere la ley para poner una accin a
cargo del agente. Por otra parte, la legislacin penal rara vez define la imputabilidad, con excepcin del
Cdigo Penal del Estado de Michoacn que en el artculo 15 siguiendo a la doctrina, postula como
imputable a la persona que en el momento de realizar la conducta descrita en la ley como delito, est en
capacidad de conocer su ilicitud y de autodeterminarse en razn de tal conocimiento
Las consecuencias por la comisin de un ilcito son las penas y las medidas de seguridad, las
primeras aplicables a los sujetos imputables, requieren la comprobacin de la culpabilidad y la finalidad
puede ser preventiva de manera general o especial; las segundas se aplican a los inimputables, conforme
a la peligrosidad que manifiesten.
El inimputable por tanto, carece de esta capacidad de culpabilidad y cuando realiza una conducta
tpica y antijurdica se le aplica una medida de seguridad. No es motivo de este trabajo analizar que la
distincin entre penas y medidas de seguridad deviene de las diferencias entre la teora clsica y el
positivismo italiano y en contra de la argumentacin de que las medidas de seguridad no son penas y
que su imposicin ms que castigar tiene fines teraputicos, se asume la posicin de que stas se
imponen mediante un acto de poder del Estado como consecuencia de la comisin de un ilcito y
provocan afliccin a quien le son impuestas; en consecuencia, aceptar la distincin entre penas y
medidas de seguridad lleva a lo que Muoz Conde denomina como fraude de etiquetas.
En torno a los propsitos de las medidas de seguridad se advierten dos posiciones encontradas:
a) La que considera que la medida de seguridad no tiene como propsito la retribucin o causar
sufrimiento a quien se le impone, se sustenta en el concepto de peligrosidad social, con la pretensin de
proteger a la comunidad del causante del delito. Su finalidad, dicen los que preconizan esta idea; es
teraputica y estn al servicio del individuo buscando su salud, educacin y rehabilitacin social, b) La
posicin opuesta considera que las medidas de seguridad en realidad producen igual o mayor afliccin
que la pena, y en consecuencia slo implican un cambio de denominacin.
19
20
SOLER, Sebastin. Derecho penal argentino. Buenos Aires. Edit. Tea, 1951. p. 34
MAGGIORE, Guiseppe. Derecho Penal. Bogot, Edit. Temis, 1954. p. 487
15

Caldern Cadavid21 establece que la pena est condicionada por la culpabilidad, en tanto que la
medida de seguridad por la peligrosidad social; a la pena le son aplicables los principios de prevencin
general y especial y las medidas se encaminan nicamente a la prevencin especial.
Muoz Conde22 considera que la medida de seguridad es un instrumento valioso para el combate
del delito, sin embargo advierte de los siguientes inconvenientes:
a) Tiene como presupuesto la peligrosidad social que se basa en un juicio de probabilidad que
puede ser equivocado, b) la aplicacin conjunta de pena y medida de seguridad puede vulnerar
el principio de non bis in idem, c) En ocasiones la medida de seguridad es ms gravosa que
la pena, particularmente cuando tiene una duracin indefinida; y, d) Vulnera derechos
fundamentales al imponer coactivamente tratamientos teraputicos o medidas correccionales
que descansan en la voluntad del sujeto.
Vergara Luque23 propone que para aplicar las penas se deben respetar los principios de conducta
legalidad, bien jurdico, inocencia, culpabilidad y tutela judicial efectiva; que son los mismos que regulan
las medidas de seguridad con excepcin del principio de culpabilidad cuando el ilcito es cometido por
un inimputable, consecuentemente la medida de seguridad comparte los requisitos mnimos para su
aplicacin.
En el estado de Nayarit, cuando una persona considerada imputable comete un delito, el
juzgador al encontrarlo responsable le impone una pena dentro de un mximo y un mnimo establecido
en el cdigo penal cumplindose con los principios de taxatividad y certeza jurdica; en cambio para los
inimputables no existe la certeza de la duracin de la medida de seguridad ya que estas son
indeterminadas; as lo establecen los artculos 21, 22, 23 y 81 del cdigo penal nayarita.
El Cdigo Penal para el Estado de Nayarit establece:
Artculo 21.- Los que sufran cualquier debilidad, enfermedad o anomala mental, y que hayan
ejecutado hechos o incurrido en omisiones definidas como delitos, sern recluidos en establecimientos
especiales, por todo el tiempo necesario para su curacin y sometidos a tratamiento
mdico adecuado
Similar disposicin en lo relativo a la indeterminacin temporal de la medida se postula en los
numerales 22 y 81 respecto a los sordomudos o ciegos. Asimismo el ordenamiento penal adjetivo en el
prrafo primero del artculo 430 ordena: Con los sordomudos o ciegos de nacimiento que
contravengan la ley penal, se proceder en los trminos de los artculos 81 y 82 del Cdigo Penal..
CALDERON CADAVID, Leonel. Op. cit., p. 96

MUOZ CONDE, Francisco. Et al. Derecho penal. Parte general. 6. ed. Valencia. Tirant lo Blanch libros, 2004, pp. 54-55
23 VERGARA LUQUE, Jos Antonio. Imputabilidad e inimputabilidad penal. Mendoza, Ediciones Jurdicas Cuyo, p. 105
21
22
16

5. LMITES AL EJERCICIO DEL IUS PUNIENDI

Si partimos de la idea de que el derecho penal cumple una doble funcin en la sociedad: por una
parte se constituye en poderoso instrumento del Estado para punir el delito y con ello garantizar la
estabilidad social y por otro es una barrera para que los gobernantes se limiten en el ejercicio del ius
puniendi respetando los principios de intervencin mnima e intervencin legalizada.
Al respecto Bustos y Hormazbal24 consideran que en el Estado social y democrtico de
derecho, existen lmites al ejercicio de la facultad definitoria del Estado, siendo stos: normativos
formales y normativos materiales, independientemente de los que en la prctica y de hecho se
convierten en obstculos reales para el ejercicio del ius puniendi.
Los lmites normativos formales se sustentan en el principio de legalidad (no hay delito sin ley,
no hay pena sin ley, no hay pena sin crimen y a todo ilcito penal le corresponde una pena legal) que
abarca a todas las etapas del sistema penal.
El Legislativo al producir la norma penal o proceso de incriminacin primaria, satisface el
principio de legalidad cuando cumple con el aforismo nullum crimen, nulla poena, sine lege; por otra
parte, la aplicacin de la norma, funcin que realiza el Poder Judicial o incriminacin secundaria, se
manifiesta en la garanta de debido proceso: no hay culpa sin juicio, no hay juicio sin acusacin, no hay
acusacin sin prueba y no hay prueba sin defensa.
Los lmites normativos materiales que rigen tanto la produccin de la norma como la aplicacin
de la misma, observan los principios de dignidad de la persona en el aspecto de autonoma tica (el
Estado no puede ser tutor ni considerar incapaz a sujeto alguno, ya que ste es el nico ente autnomo)
y la indemnidad personal (Prohibicin de imponer penas degradantes); el principio de lesividad y el
principio de necesidad de pena con sus expresiones de ultima ratio, subsidiariedad, fragmentariedad,
proporcionalidad, prevencin de las consecuencias de la incriminacin, alternatividad y de non bis in
dem.
El artculo primero de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece como
garanta individual el principio de dignidad humana, expresada en el tema que nos ocupa, en la
prohibicin de discriminacin por motivo de capacidades o condiciones de salud diferentes. Con ese
fundamento, el respeto a la dignidad humana debe estar presente en todos los actos del Estado.
Por lo tanto, los medios empleados por el Estado para lograr los fines sociales, no pueden
convertirse en instrumentos para favorecer la discriminacin -incluso cuando se hable de delincuentes-;
sino en opciones para lograr que todos los sujetos, independientemente de sus capacidades fsicas o
intelectuales, logren el pleno goce de sus derechos y por ende la realizacin de la dignidad humana.
Los lmites a la intervencin estatal en materia penal mencionados, se encuentran plasmados en
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y son objetivizados mediante las acciones de
poltica criminal, en la que se debe priorizar la prevencin y el combate integral a la impunidad. De los
24
BUSTOS RAMREZ, Juan Hormazbal Malare Hernn. et. al Nuevo Sistema de Derecho Penal. Madrid. Edit. Trotta, 2004, p. 25
17

principios que limitan el ejercicio del ius puniendi arriba sealados y en relacin a la legislacin aplicable
para los inimputables en Nayarit se puede realizar el siguiente anlisis.
El principio de legalidad planteado en la Constitucin Poltica en el prrafo tercero del artculo
14 establece: En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga, y an
por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicable al delito de
que se trata. Por su parte los artculos 1 y 2 del Cdigo Penal de Nayarit postulan la competencia de
los tribunales en los delitos que se cometen en su territorio o que se inicien, preparen o cometan fuera
del Estado cuando produzcan o se pretenda tengan efectos en la entidad. Los mencionados preceptos
limitan la intervencin penal tanto en el aspecto de lo criminal como en la aplicacin de penas o
medidas de seguridad que se impongan como sancin; en materia de procedimiento se expresa en la
garanta de juicio legal y competencia del juzgador.
Conforme al principio de necesidad, la intervencin estatal en materia penal slo se justifica
cuando busca proteger o preservar el orden social y en el evento de que exceda ese propsito, resulta
injustificada su actuacin. Se infiere que la Constitucin Poltica de Mxico lo establece en el artculo
primero, cuando mandata En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las garantas
que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con
las condiciones que ella misma establece. Segn Sotomayor Acosta25 se derivan de este principio
conforme a la doctrina penal los principios de intervencin mnima, proporcionalidad, proteccin de
bienes jurdicos del cual surge el principio de lesividad.
De conformidad con el principio de intervencin mnima, se espera que el legislador slo
recurra al derecho penal para proteger bienes jurdicos verdaderamente relevantes y tipifique aquellas
conductas realmente lesivas o peligrosas para los bienes jurdicos.
Por otra parte, el principio de ltima ratio recomienda que el Estado antes de utilizar el recurso
del derecho penal, debe agotar todos los recursos y desarrollar alternativas polticas para solucionar el
conflicto. Slo cuando las dems instancias (educacin, religin, moral, derecho administrativo, etctera)
formadoras del hombre se han empleado y no se logrado el xito deseado debe emplearse el recurso del
derecho penal.
El principio de proporcionalidad tambin denominado de prohibicin de exceso en la pena o
medida de seguridad, integrado por los elementos de idoneidad, necesidad y estrictamente de
proporcionalidad. La idoneidad busca que la intervencin estatal sea eficiente, eficaz, real y verdadera en
la proteccin del bien jurdico y en la prevencin de delitos; el de necesidad se identifica con la nocin
de subsidiariedad y exclusiva proteccin de bienes jurdicos y el de proporcionalidad de manera estricta
busca crear un vnculo material entre el delito y la consecuencia -pena o medida de seguridad- sostenido
en la dignidad de la persona. Esto ltimo no se cumple en el caso de los inimputables que realizan una
conducta tpica y antijurdica en el estado de Nayarit ya que como se ha mencionado, la duracin de las
medidas de seguridad es indeterminada. En consecuencia, independientemente de la afectacin o puesta
en peligro al bien jurdico tutelado el inimputable no tiene certeza jurdica sobre la temporalidad de la
medida de seguridad que se le imponga.
25
SOTOMAYOR ACOSTA, Juan Oberto. Inimputabilidad y sistema penal. Santa F de Bogot. Edit. Tems S. A., 1996, p. 240
18

Por el principio de lesividad se postula que el derecho penal protege bienes jurdicos que son
relevantes para la convivencia social. Dez Ripolls26 considera que la sociedad debe proteger
colectivamente frente a conductas que afectan a las necesidades de convivencia social externa,
conductas que en tal medida podran considerarse como socialmente daosas
Como arriba se expres el principio de dignidad humana constituye el cimiento y el lmite de la
actuacin del Estado en lo general y en materia penal en lo particular. De esta base se deducen los
principios de responsabilidad y de igualdad.
El principio de responsabilidad tambin denominado de culpabilidad, desde la poltica criminal
contiene un conjunto de garantas que tiene todo ciudadano frente al poder punitivo del Estado,
expresado en los principios de personalidad, responsabilidad por el hecho, principio de responsabilidad
subjetiva y el principio de presuncin de inocencia.
Conforme al principio de personalidad el individuo slo debe responder por sus acciones y en
ese sentido radica la prohibicin de responsabilidad por hechos ajenos y la responsabilidad colectiva.
Mediante el principio de responsabilidad por el hecho, se garantiza por una parte la impunidad del
pensamiento expresado en la locucin latina de internis nemo iudicat y la prohibicin de la
responsabilidad por el nimo, carcter o plan de vida. Por el principio de responsabilidad subjetiva, se
establece que no puede darse la responsabilidad penal de un sujeto slo por la produccin del resultado,
debe considerarse la intencin y se traduce en prohibicin de la responsabilidad objetiva. El principio de
presuncin de inocencia que desde el enfoque sustantivo implica que la responsabilidad penal no es
deducible de presunciones de responsabilidad.
Estas garantas vinculadas con el principio de responsabilidad, traducidas en la norma formal, se
convierte en lex est commune praeceptum y consecuentemente limita la intervencin penal estatal, ya
sea s se aplica una medida de seguridad o una pena. El artculo primero de nuestra Carta Magna
prohbe cualquier atentado contra la dignidad humana y que tenga por objeto anular o menoscabar los
derechos y libertades de las personas.
En el esquema formalista, nuestra Constitucin proclama en su artculo primero todo individuo
gozar de las garantas que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse ni suspenderse,
sino en los casos y con las condiciones que ella misma establece. En ese sentido las garantas
constitucionales no admiten excepciones, son derechos de todo individuo por el simple hecho de serlo.
Por lo tanto, la imposicin de medidas de seguridad temporalmente indeterminadas a los
inimputables, vulnera la garanta de igualdad establecida en la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos. La igualdad se concibe en documentos producidos por la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin27, como: el conjunto de disposiciones constitucionales que, sobre la base de que las
personas deben ser tratadas de conformidad con la situacin jurdica en que se encuentren, establecen
derechos a favor de los individuos y, correlativamente, obligaciones a cargo del Estado, que se traducen
en la imposibilidad de que ste, al ejecutar sus funciones, tome en cuenta caractersticas que entraen un
trato desigual para quienes se ubiquen en los supuestos contemplados por las leyes No obstante lo
26
27
DEZ RIPOLLS, Jos Luis. La racionalidad de las leyes penales. Prctica y teora. Madrid. Edit. Trotta, 2003, p. 138
SCJN. Las garantas de igualdad, p. 35
19

anterior, en el mbito territorial que analizamos; se trata de manera desigual al inimputable al imponerle
una medida de seguridad temporalmente indeterminada y paradjicamente el sujeto que por sus
caractersticas fsicas o mentales sea considerado imputable y haya sido declarado culpable de cometer
un delito, tiene seguridad y certeza jurdica sobre el rango temporal de la pena que sufrir.
El principio de igualdad segn Sotomayor Acosta28 resulta de importancia fundamental al
analizar la inimputabilidad, contiene entre sus elementos el principio general de igualdad ante la ley
adems de la prohibicin de discriminacin.
El principio general de igualdad ante la ley postula la igualdad de proteccin y la igualdad de
trato. Con relacin al primer elemento el legislador nayarita protegi con mayor fuerza a los sujetos
imputables que a los inimputables. En lo que respecta al trato, tambin se evidencia esa desigualdad.
La prohibicin de discriminacin expresada en nuestra Carta Magna de la manera siguiente
Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las
capacidades diferentes, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las
preferencias, el estado civil, o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto
anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas; aunque formalmente se proclama en la
realidad y en los preceptos comentados, no se cumple.
Con la finalidad de que el principio de igualdad sea una realidad, tangible y efectiva, el Estado
tiene la obligacin de crear y consolidar las condiciones para que los grupos o individuos que se
encuentren en situacin de desigualdad puedan superar esa condicin.
Consecuentemente los principios de dignidad humana, prohibicin de discriminacin, legalidad,
culpabilidad, entre otros, son garantas fundamentales otorgadas a todos los ciudadanos; por lo que
restar al sujeto inimputable de stas, propicia de facto una situacin discriminatoria por razn de sus
condiciones fsicas o mentales, vulnerando con ello el principio de igualdad.
6. SORDOMUDEZ Y CEGUERA
La fraccin III del artculo 20 del Cdigo Penal de Nayarit establece como causa de
inimputabilidad la sordomudez y la ceguera de nacimiento o que sobrevenga antes de los siete aos de
edad, cuando haya falta de instruccin. La fraccin establece el trmino instruccin concepto ms
limitado que el de educacin y por otra parte es ambigo ya que: cmo se determinara que hay falta de
instruccin? En otras palabras, no establece el precepto que la falta de instruccin sea total.
La redaccin actual del artculo 20, fraccin III del Cdigo Penal, emplea la conjuncin
copulativa y por lo que literalmente se entiende que para ser inimputable el sujeto adems de ser
sordomudo debe ser ciego, por lo tanto resulta ms claro emplear la conjuncin disyuntiva o
cambiando el sentido ya que la condicin de inimputable tiene como causa el ser sordomudo o ciego. El
28
SOTOMAYOR ACOSTA, Juan Oberto. Op cit, p. 247
20

Cdigo de Procedimientos Penales en su artculo 430 emplea la conjuncin disyuntiva o al establecer

Con los sordomudos o ciegos de nacimiento que contravengan la ley penal, se proceder en los
trminos de los artculos 81 y 82 del Cdigo Penal estos preceptos ordenan la reclusin en escuela o
establecimiento especial de manera indeterminada, vulnerando el principio de proporcionalidad y de
igualdad en perjuicio de estas personas.
7. PROPUESTAS
Atendiendo a los argumentos arriba mencionados, es recomendable que en el Cdigo Penal de
Nayarit se asuma la frmula mixta para determinar la inimputabilidad y se establezca adecuadamente el
catlogo de medidas de seguridad aplicables a los inimputables. Las propuestas concretas de reformas al
Cdigo Penal para el Estado de Nayarit son las siguientes:
Artculo 20. Es inimputable quien no tuviere la capacidad de comprender el
carcter antijurdico del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin por las causas siguientes:
I. Trastorno mental en el momento de la comisin del hecho; y,
II. La sordomudez o la ceguera. De nacimiento ambas, o sobrevenida antes de los
siete aos de edad, existiendo falta total de instruccin.
Las personas menores de dieciocho aos sern juzgados conforme a la Ley de
Justicia para adolescentes.
Artculo 21.- Los trastornados mentales que hayan ejecutado acciones u omisiones
tipificadas como delitos sern recluidos en establecimientos especiales, por un tiempo
que no exceder al mximo de la pena aplicable al delito de que se trate.
Artculo 22.- Los sordomudos o ciegos a que se refiere la fraccin II del artculo 20, que
hayan incurrido en acciones u omisiones tipificadas como delitos, sern recluidos en
establecimientos especiales, por un tiempo que no exceder al mximo de la pena
aplicable al delito de que se trate.
Artculo 81.- A los sordomudos o ciegos de nacimiento que contravengan los preceptos
de esta ley, se les recluir en escuela o establecimiento especial para sordomudos o
ciegos. En ningn caso la reclusin exceder del mximo de la duracin de la
pena aplicable al delito de que se trate.
BIBLIOGRAFA
BUSTOS RAMREZ, Juan y Hormazbal Malare Hernn. Nuevo Sistema de Derecho Penal. Madrid.
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21

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REYES ECHANDA, Alfonso. Imputabilidad 5. Ed. Santa Fe de Bogot Colombia. Edit. Temis S.A.
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SEVA DIAZ, Antonio. Psiquiatra Clnica. Barcelona. Editorial Espax, 1979.

SOLER, Sebastin. Derecho penal argentino. Buenos Aires. Edit. Tea, 1951
SOTOMAYOR ACOSTA, Juan Oberto. Inimputabilidad y sistema penal. Santa F de Bogot. Edit.
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VERGARA LUQUE, Jos Antonio. Imputabilidad e inimputabilidad penal. Mendoza, Edic. Jurdicas
Cuyo, 338 pp.
23

LA OPININ DE LOS MENORES DE EDAD EN PROCESOS

JURISDICCIONALES RELACIONADOS CON LA CUSTODIA
FAMILIAR
Luis Roberto Aranda Varela1
SUMARIO: 1.- Introduccin. 2.- Planteamiento del problema. 3.- Hiptesis. 4.- La familia y el menor de edad. 5.- La
custodia en las controversias familiares. 6.- Las garantas constitucionales del menor de edad. 7.- Visin actual y a perspectiva
de los juicios de custodia. 8.- La opinin del menor de edad en procesos jurisdiccionales de custodia. Conclusiones.
Propuestas.
1. INTRODUCCIN
En las relaciones humanas, existen diversas conductas que permiten llegar a un resultado
positivo o negativo en el desarrollo de la vida del individuo; ello acontecer de uno u otro caso segn las
caractersticas del modo de vida con que dicho individuo cuente.
Son precisamente los antecedentes humanos del individuo los que determinan en el futuro su
forma de vida y que configuran su comportamiento frente a la Sociedad.
Por tanto, es en la edad joven del individuo en la que se requiere que cuente con los
lineamientos que le permitan desenvolverse libre y responsablemente como ser humano. Es
precisamente el menor de edad, el sujeto que requiere de una atencin mucho ms especial sobre el
anlisis de cualquier materia; lo anterior mxime, cuando se encuentra situado en medio de una
controversia familiar entre sus padres.
Actualmente, en los juicios de controversias del orden familiar, donde se discute la custodia de
un menor por parte de sus padres, con poca relevancia se toma en cuenta la opinin de dicho menor
acerca de la conveniencia de permanecer a lado de uno u otro de los padres.
Es precisamente, a travs de un anlisis integral, como se lograr establecer los inconvenientes
de omitir tomar en cuenta la opinin del menor en los juicios de custodia. Tambin, se propondr una
reforma a la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit, y a los Cdigos Civil y de
Procedimientos Civiles tambin de Nayarit, para establecer, primero, las garantas del menor, segundo,
el derecho sustantivo del menor a ser odo no slo a travs de representante legal, sino de manera
personal en un juicio, y tercero, para precisar las reglas de procedimiento que hagan efectivas las
garantas y derecho sustantivo en cita.
1 Licenciado en Derecho y Maestro en Derecho Penal por la Unidad Acadmica de la Universidad Autnoma de Nayarit; adems cuenta con estudios de Maestra en Administracin
e Imparticin de Justicia por la misma institucin. Profesor en la Escuela Judicial del Poder Judicial del Estado de Nayarit, en cursos especiales en la Unidad Acadmica de Derecho
de la Universidad Autnoma de Nayarit, y en la Universidad del lica. Actualmente se desempea como Juez de Primera Instancia Especializado en Justicia para Adolescentes del
Estado.
25

2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

El problema que en esta investigacin se plantea, consiste en la falta de elementos cientficos y
jurdicos para resolver adecuadamente una controversia del orden familiar en el que se discute la
custodia de un menor; ya sea como prestacin principal o como accesoria de la reclamacin que tiene
que ver con la patria potestad, la custodia y la convivencia.
Cierto, actualmente el juzgador resuelve infinidad de asuntos sin tomar en cuenta la opinin del
menor acerca de las prestaciones que sus padres y, en cierto momento, sus parientes consanguneos
ascendientes en el siguiente orden (abuelos), etctera, se reclaman unos a otros.
En un primer aspecto los asuntos que resuelven la custodia, la patria potestad o la convivencia,
dejan de lado la opinin de la persona directamente afectada en este tipo de litigios; el menor; quien de
una forma u otra, es la persona que cuenta con una mayor afectacin en el procedimiento y en el
resultado de l, y dicho menor, dependiendo de su edad, resiente de diferente forma esta afectacin.
En un segundo aspecto la forma de tramitacin y resolucin de asuntos en materia familiar de
un rgano jurisdiccional a otro es diferente y las consecuencias tambin devienen diferentes dada la falta
de una legislacin precisa. Si bien es cierto que la prevencin por parte del legislador de otorgar amplias
facultades de intervencin del juzgador en los asuntos familiares, permite tomar en cuenta la opinin del
menor, tambin es cierto, que la diversidad de juzgadores y una falta de coordinacin en el anlisis de
los criterios que se aplican, constituyen un problema para la debida aplicacin y efectividad de los
asuntos familiares que tienen que ver con los menores.
Lo anterior conlleva a la resolucin inadecuada de un asunto familiar en el que se discute la
convivencia, custodia o patria potestad, sin tomar en cuenta la opinin de la persona ms directamente
interesada o afectada: el propio menor.
3. HIPTESIS
Lo que se pretende obtener al analizar este tema, son dos finalidades elementales: primero, la
prevencin normativa de la audiencia del menor en los asuntos que tienen que ver con la convivencia,
custodia o patria potestad de dicho menor; y, segundo, resolver ms adecuadamente los asuntos de que
se habla.
En el primer caso se propone una reforma al Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado
de Nayarit, para efecto de prever un acto procesal en el que se escuche al menor sujeto a un juicio de
convivencia, custodia o patria potestad, lo que permitir la certidumbre jurdica acerca de la forma en
que se debe escuchar al menor; claro est, a travs de los mecanismo necesarios para preservar su
integridad psicolgica al momento en que emita su opinin.
En este primer sentido los medios para escuchar a un menor pueden ser diversos segn la edad
y las condiciones psicolgicas con que cuente.
26

La segunda hiptesis y que permitir resolver ms adecuadamente un litigio de este tipo, consiste
en llevar a cabo la diligencia en la que se escuchar al menor, utilizando tcnicas y medidas eficaces para
conseguir la finalidad de en esta materia, que es resolver lo ms favorable para el desarrollo psicosocial
del menor cuya convivencia, custodia o patria potestad, en litigio.
4. LA FAMILIA Y EL MENOR DE EDAD

La familia constituye el grupo de personas entre quienes existe un parentesco de consanguinidad
por lejano que fuere.2
Manuel F. Chvez Ascencio,3 seala que a travs de la familia, la comunidad no slo se provee
de miembros en tanto que organismos biolgicos; sino, que adems se encarga de prepararlos para que
cumplan adecuadamente dentro de ella los papeles sociales que les corresponde posteriormente.
La familia, hoy en da, no solamente se encuentra constituida por dos personas unidas en
matrimonio adems de sus hijos, sino tambin por personas que, aunque no formalizaron dicha relacin
a travs del matrimonio, s establecieron una relacin de hecho en la que tambin se confluyen los
distintos lazos de apoyo.
En este contexto, ms que el matrimonio es la familia el ncleo esencial de la sociedad, sin la
cual se dejara de lado la adecuada preparacin para una mejor integracin de dicha Sociedad.
Ya se asent que la familia se encuentra conformada por distintos componentes humanos: una
madre o quien la sustituye, el padre o quien tambin a l lo sustituye y los hijos.
De todos los miembros que la integran, son las personas adultas las que cuentan con mayor
posibilidad de defensa de sus intereses de manera directa, pues dada la capacidad de ejercicio de que
gozan, cuentan con legitimacin en el proceso jurisdiccional para comparecer personalmente.
Tradicionalmente, el menor siempre ha sido representado en los procesos jurisdiccionales en
cualquier materia por conducto de sus representantes legales. La representacin se ha dado desde su
nacimiento y hasta antes de los dieciocho aos. La opinin de dichos menores se ha dado siempre de
acuerdo a la opinin de los adultos que lo representan.
En este sentido, se plantea la siguiente interrogante Es precisamente la opinin de los menores
la que plantean sus representantes en el proceso jurisdiccional? La prctica jurisdiccional ha
proporcionado experiencias que dan como resultado una respuesta negativa. Cierto, en la mayora de los
asuntos esta prctica ensea que los inters que defienden los representantes legales del menor, no es el
inters legitimo que planteara este ltimo; sino el inters sentimental (amor, odio, egosmo, venganza) la
que realmente plantean los representantes legtimos.
2
3
Diccionario Jurdico Mexicano, Tomo A-CH Mxico. Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Ed. Porra 1999, p. 1428 y sig.
CHAVEZ ASENCIO, F. Manuel, La Familia en el Derecho. Derecho de Familia y Relaciones Jurdicas Familiares, 7 ed. Mxico. Ed. Porra, 2003, p. 18.
27

Debe destacarse que a travs de la historia, se han registrado situaciones en las que determinado
grupo de personas en la sociedad han sido limitados. Hay que recordar que en Mxico las mujeres tenan
limitado su derecho de ejercicio a elegir sus representantes polticos.
Actualmente, en otras regiones del mundo, todava existen vestigios de limitaciones a las
mujeres; limitaciones que no previenen libertinajes, sino que limitan plenas libertades que en la opinin
generalizada de la sociedad son aptas para que una persona cuente con una vida digna.
Afortunadamente los derechos del menor se encuentran en pleno desarrollo de
perfeccionamiento, y de esta manera, es adecuado contribuir con ste ltimo.
5. LA CUSTODIA EN LAS CONTROVERSIAS FAMILIARES

En la interaccin de los individuos en la sociedad se plantean diversas controversias. La familia
no escapa a la posibilidad de que surjan problemas que polaricen la relacin entre los individuos que la
integran.
Estas controversias de que se habla revisten una naturaleza especial, pues debe recordarse que la
familia constituye la base de la sociedad. Cada integrante de la familia reviste un papel primordial para
coadyuvar a fortalecer a la familia, y sta, a la de la sociedad; la afectacin a cada miembro de dicho
ncleo familiar, afecta de manera mediata a la sociedad.
Ante tal razn social, en los aos ochenta, el legislador cre la especializacin de la justicia
familiar, por llamarla de alguna manera. Se estableci un procedimiento especial en materia familiar para
ser aplicado al proceso jurisdiccional; el acto legislativo tuvo y tiene como finalidad dotar al proceso
jurisdiccional de reglas protectoras para los integrantes de la familia.
En los ltimos aos el Constituyente Permanente acentu an ms el inters por proteger a los
menores. Para tal fin fue adicionada la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en su
artculo 4, para prever en los prrafos antepenltimo y penltimo que los nios y nias tienen derecho
a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin salud, educacin y sano esparcimiento para su
desarrollo integral; que los ascendientes, tutores y custodios tienen el deber de preservar tales derechos;
finalmente, que el Estado proveer lo necesario para propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el
ejercicio pleno de sus derechos.
Por tanto, en atencin a dicha garanta constitucional, el Cdigo de Procedimientos Civiles para
el Estado de Nayarit,4 ha sido reformado y adicionado para dar mayor proteccin a los menores; baste
mencionar el decreto de fecha 05 de mayo de 2007 publicado en el Peridico Oficial del Gobierno del
Estado, en el que se ampliaron las facultades del juzgador en el proceso jurisdiccional en materia
familiar, especialmente cuando sea ejercida la violencia por parte de algn integrante de su propia
familia.
Decreto nmero 7519, publicado en el Peridico Oficial de Gobierno del Estado el 21 de noviembre de 1992.
28

Son precisamente las razones antes esgrimidas las que dan sustento y vida a los procesos
jurisdiccionales para resolver las controversias del orden familiar en el que participen menores de edad.
Son los procesos jurisdiccionales en los que se disputa la custodia as como la patria potestad y la
convivencia, los que representan una mayor delicadez que el resto de los procesos.
Los juicios relacionados con la custodia, patria potestad y convivencia encuentran sustento en
los artculos 404 a 406 y 414 del Cdigo de Procedimientos Civiles vigente en Nayarit, que a la letra
disponen:
Artculo 404.- Los hijos menores de edad no emancipados estn bajo la patria potestad
mientras exista alguno de los ascendientes que deban ejercerla conforme a la ley
Artculo 405.- La patria potestad se ejerce sobre la persona y los bienes de los hijos y se
instituye para la guarda y educacin de stos
Artculo 406.- La patria potestad sobre los hijos de matrimonio se ejerce: I.- Por el
padre y la madre; (IIIII);
Artculo 414.- A las personas que tienen al hijo bajo su patria potestad incumbe la
obligacin de educarlo convenientemente. Si dichas personas no cumplieren con la
obligacin sealada, corresponde al Ministerio Pblico promover lo que corresponda
De la transcripcin de tales numerales, se obtiene, que efectivamente el ejercicio de la patria
potestad presupone el ejercicio de la custodia del menor, as como de la convivencia entre este ltimo y
la persona que no detenta la custodia. En cierta forma, da sustento a lo anterior la tesis con el rubro del
tenor siguiente: GUARDA Y CUSTODIA, NO SE PUEDE ENTENDER DESVINCULADA DE
LA POSESION.5
Precisamente, la regulacin de los procedimientos jurisdiccionales de custodia reviste una
naturaleza especial, y por tanto, cuenta con reglas especficas de tramitacin, dado el grupo vulnerable
que se trata de proteger, esto es, los menores de edad.
6. LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES DEL MENOR DE EDAD

Durante el desarrollo histrico, la situacin del menor ha presentado diversos tamices. Con
relativa posterioridad al siglo XVIII fueron proclamados derechos humanos a favor del hombre6 y an
cuando actualmente tal trmino se puede aplicar a cualquier persona, no era precisamente esa visin la
que imper en tal poca.
5 Tesis aislada, emitida por la Tercera Sala de la otrora Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en la pgina 217-228, Cuarta Parte de la Sptima poca del Semanario
Judicial de la Federacin, con nmero de registro 239,556 en el disco ptico IUS 2007.
6 Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, proclamada en Francia el 26 de agosto de 1789.
29

En el siglo XX los derechos humanos adquirieron la calidad de garanta y con ello tambin se
ampli el sentido especfico de los destinatarios a grupos vulnerables relativamente discriminados como
las mujeres o los grupos indgenas.
Ya en el siglo XXI es cuando toma auge la situacin jurdica de los menores a partir
precisamente de los esfuerzos internacionales por proteger a dicho grupo vulnerable.
Desde la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, la Declaracin de los
Derechos del Nio en el ao de 1959, hasta llegar a la Convencin de los Derechos del Nio de 1989,
se intensifican los esfuerzos no slo por reconocer, sino tambin por hacer efectivos los derechos
humanos del nio.
Son estos instrumentos internacionales los que impulsan al Constituyente Permanente en
Mxico para adentrar en el sistema jurdico mexicano las garantas necesarias que permitan una mayor
proteccin a dicho grupo vulnerable.
En este sentido el legislador mexicano mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la
Federacin el da 07 de abril del ao dos mil, reform el artculo 4 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos para efecto de prever como garanta del nio la satisfaccin de sus
necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral. sta
garanta, implica que los nios en Mxico puedan contar con los medios indispensables para su sano
desarrollo integral, y ello, en una controversia planteada entre sus padres, implica que las cuestiones que
se traten y lo que se resuelva en el proceso jurisdiccional en el cual se dirima su custodia u otros
derechos similares, sea tendiente a satisfacer dichas necesidades.
Por otro lado, se impuso la obligacin a cargo del Estado mexicano de propiciar el respeto al
ejercicio pleno de los derechos de la niez, y ello implica establecer los medios jurdicos adecuados para
hacer respetar dichos derechos; en relacin a esto procedimientos, la opinin de un nio en una
controversia de custodia dirimida entre sus padres, debe constituir un medio para hacer efectiva su
garanta de audiencia en un proceso jurisdiccional.
En nuestra entidad federativa, mediante decreto publicado el da 30 de julio del 2005 en el
Peridico Oficial del Estado, se cre la Ley de Proteccin de los Nios, Nias y Adolescentes del
Estado, misma que, de acuerdo a su artculo 1, tiene por finalidad esencial garantizar a nias, nios y
adolescentes la tutela y el respeto de los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos.
De la misma manera, el artculo 36 de la Ley en comento, dispone como uno de los derechos de
los nios, que tienen derecho a ejercer sus capacidades de opinin, anlisis, crtica y presentar
propuestas en todos los mbitos en los que viven, trtese de familia, escuela, sociedad o cualquier otro
de su inters, sin ms limitaciones que las que establezca la Constitucin Federal y dicte el respeto de los
derechos de terceros; por ende, si dicha norma hace referencia a ejercer la opinin en cualquier mbito
incluido el familiar, es indudable que en un problema familiar planteado en un proceso jurisdiccional es
uno de esos mbitos a que se refiere la ley en cita.
30

7. VISIN ACTUAL Y A PERSPECTIVA DE LOS PROCESOS JURISDICCIONALES DE

CUSTODIA
Desde el punto de vista jurdico, se puede verter la opinin de que tanto sustantiva como
procedimentalmente los menores de edad cuentan con un sinfn de derechos y garantas.
Es dable afirmar que el orden jurdico mexicano es basto en la regulacin normativa de
proteccin hacia dicho sector de la sociedad; sin embargo, se advierten situaciones que afectan a los
menores durante el proceso, no obstante los derechos con que cuentan, como se har referencia ms
adelante.
Previamente a poner en evidencia el problema procesal, conviene citar el de tipo sociolgico a
nivel de familia.
Qu sucede regularmente durante el juicio de custodia de un menor? Quienes han presenciado
el drama familiar que asumen los integrantes de la familia durante un juicio de tal naturaleza, podrn
advertir que generalmente no es precisamente el inters del menor el que se pretende preservar con la
demanda, la contestacin o la reconvencin, ello sin dejar de mencionar el inters institucional de los
organismos pblicos encargados de velar por sus derechos.
De manera concreta, es el orgullo personal y la necesidad de satisfacer necesidad de venganza, la
que mueve en la mayora de los casos la demanda de juicio de patria potestad, custodia o convivencia.
La infidelidad, la negativa orgullosa a dar por terminada de manera amigable una relacin marital o
extramarital, la falta de madurez ante una nueva relacin de la entonces pareja sentimental; en fin, son
distintas las causas que ciegan un inters responsable por decidir lo ms benfico para los menores en
los juicios de custodia.
Es cierto como ya se mencion, que el juzgador est facultado para proteger los derechos de los
menores dentro del mbito de sus atribuciones; sin embargo, no existen reglas claras y precisas acerca de
la forma en la que se har efectiva la garanta de audiencia de los nios, lo que ocasiona que se hagan
diversas interpretaciones para llevar a cabo una diligencia de desahogo de la opinin del nio en el
proceso jurisdiccional en el que se discute su custodia.
Por principio, entre los juzgadores del Poder Judicial del Estado, no es uniforme el criterio del
trmite a seguir cuando una de las partes solicita se tome la opinin de su hijo en estas controversias;
menos an es uniforme el criterio para ordenar de oficio una diligencia de tal naturaleza. Lo anterior es
consecuencia de la falta de atencin en esta clase de juicios; los procesos jurisdiccionales presentan en la
actualidad una mayor complejidad dada la tendencia a convertir al juez, de un sujeto procesal que slo es
mero espectador a un sujeto procesal activo en la proteccin de la familia, lo cual, y se subraya, tampoco
ha penetrado en la forma de pensar del Poder Judicial del Estado.
31

8. LA OPININ DEL MENOR DE EDAD EN PROCESOS JURISDICCIONALES DE

CUSTODIA
Dados los problemas que se han planteado, particularmente en la interferencia de los padres en
el desarrollo integral de su hijo, donde en un proceso jurisdiccional alegan defender el bien de dicho
menor cuando en realidad slo defienden un orgullo personal, obliga a que el juzgador, como director
de dicho proceso jurisdiccional participe activamente a fin de recabar la opinin de manera personal del
menor para conocer su sentir. Claro est que dicha opinin se podr dar segn las circunstancias del
caso, pues la edad, estado de salud y alguna otra no prevista en este momento, sern factores para
permitir desahogar dicha diligencia judicial.
Si ya se mencion que conforme a la Ley de Proteccin de los Nios, Nias y Adolescentes del
Estado, es un derecho de dichos nios el dar su opinin acerca de los mbitos en los que se desarroll,
como es el caso del mbito familiar, es innegable que el Estado est obligado a establecer los medios
jurdicos adecuados para hacer efectivo ese derecho.
Al respecto el Cdigo de Procedimientos Civiles como herramienta del juzgador para tramitar
los procesos jurisdiccionales, debe contener un procedimiento gil y sencillo que permita que el
juzgador conozca de manera directa o indirecta la opinin del menor.
Por ejemplo, si se trata de un menor en el que de acuerdo a su edad no es posible recabar su
opinin de manera personal por contar con cinco u ocho aos, ineludiblemente que la diligencia deber
llevarse a cabo con intervencin de personal especializado como lo es un perito en psicologa o
pedagoga infantil, a efecto de se establezca el cauce de confianza entre dicho menor y el personal de
actuaciones.
Si la hiptesis se refiere a un menor que cuenta con una edad aproximada de nueve a diecisiete
aos, la diligencia puede practicarse directamente con el juzgador, y en su caso, tambin con la
intervencin del especialista.
No debe soslayarse, que en ambos casos deber existir previamente un dictamen de valorizacin
acerca de la situacin emocional del menor, y con base en ese resultado, ordenar el tipo de diligencia
aplicable a cada caso.
Ahora bien, con el establecimiento de este procedimiento no se propone nada novedoso, pues
existen criterios del Poder Judicial de la Federacin en el sentido de que debe ser escuchado el menor en
aquellos procesos jurisdiccionales en los que se planteen cuestiones relativas a la patria potestad,
custodia o convivencia. Entre los criterios emitidos se encuentra el de rubro Guarda y custodia de
menores. Su opinin dentro de un procedimiento judicial o administrativo, por conducto de su
representante, incluso extemporneamente, no est sujeta al principio de preclusin (legislacin del
32

Estado de Tamaulipas);7 adems, el de Custodia compartida prevista en los artculos 282, fraccin v y
283 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, elementos que deben tomarse en cuenta para decretarla.8
El primer criterio sustenta que la opinin del menor debe ser escuchada en cualquier etapa del
procedimiento pues ello no est sujeto al principio de preclusin; por su parte, la segunda tesis expone
los elementos que deben tomarse en cuenta para resolver acerca de la patria potestad, custodia y
convivencia, entre los que destaca, la opinin del menor.
La propuesta que se plantea de realizar una adicin al Cdigo de Procedimientos Civiles del
Estado de Nayarit para prever un procedimiento especfico de audiencia del menor en el que se recabe
su opinin, dotar al juzgador de un elemento valioso, no determinante pero s vinculante, para resolver
ms apegado a la realidad una controversia de patria potestad, custodia o convivencia, y, sobre todo, con
respeto al inters superior del menor.
La propuesta consiste, en adicionar al Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de
Nayarit, cinco artculos al captulo primero del ttulo primero del libro cuarto, en el que en el primero se
establezca la obligacin para el juzgador de recabar la opinin de un menor de edad, siempre que de
acuerdo a su edad y circunstancias personales sea factible, en todos los procesos jurisdiccionales de
patria potestad, custodia o convivencia.
El segundo ordinal prevendr la obligacin de que el juzgador en el auto de admisin de
demanda ordene sin perjuicio de hacerlo posteriormente, una valoracin psicolgica a los hijos de las
partes as como una investigacin de trabajo social, independientemente de la que soliciten las partes.
El tercer artculo establecer que en el caso de menores que cuentan con la edad de entre cinco a
diez aos, la diligencia se llevar a cabo con la intervencin necesaria de un perito en psicologa o de
pedagoga infantil a efecto de que asista al juez en dicha diligencia.
El mismo artculo, sealar que en el caso de menores que cuenten con una edad de diez a
diecisiete aos, podr llevarse a cabo sin la asistencia de perito referido en el artculo anterior, salvo que
del dictamen de valoracin psicolgica se evidencie la necesidad de su intervencin.
El cuarto artculo, dispondr que dicha diligencia se practique en audiencia especial en la que
debern estar personalmente el juez, el secretario, el agente del ministerio pblico, la titular de la
Procuradura de la Defensa del Menor y la Familia del Estado, y sin la asistencia de las partes o padres
del menor. No se hace necesario establecer la facultad del juez para proveer de oficio lo necesario en el
desarrollo de la diligencia, pues el artculo 463 del mismo cdigo ya lo seala.
De esta manera, se propone que los artculos que deban adicionarse al Cdigo de
Procedimientos Civiles del Estado de Nayarit, queden redactados como sigue:
7 Tesis: XIX.2o.A. C.65 C, sustentada por el Segundo Tribunal Colegiado en materia Administrativa y Civil del Dcimo Noveno Circuito publicada en la pgina 1059, Tomo
XXV, Junio de 2007, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, con nmero de registro 172,217 en el disco ptico IUS 2007.
8 Tesis I.3o.C.645 C, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, en la pgina 3120, Tomo XXVI, Octubre de 2007, Novena poca, con nmero de registro
171,206 en el disco ptico IUS 2007.
33

Artculo.- 470 A.- En todo proceso jurisdiccional de patria potestad, custodia o

convivencia, se deber recabar la opinin del menor de edad, siempre que de acuerdo a
su edad y circunstancias personales sea factible escucharlo.
Artculo 470 B.- El juez, en el auto de admisin de demanda en el que se discuta
la patria potestad, custodia o convivencia de un menor de edad, ordenar una valoracin
psicolgica a los menores as como una investigacin de trabajo social en los domicilios
habitual y laboral de las partes, independientemente de la que soliciten las partes.
Artculo 470 C.- En el caso de menores que cuenten con la edad de entre cinco a
diez aos, la diligencia se llevar a cabo con la intervencin necesaria de un perito en
psicologa o de pedagoga infantil, a efecto de que asista al juez en dicha diligencia. En el
caso de menores que cuenten con una edad de diez a diecisiete aos, la diligencia podr
llevarse a cabo sin la asistencia de perito referido en el artculo anterior, salvo que del
dictamen de valoracin psicolgica se evidencie la necesidad de su intervencin.
Artculo 470 D.- La diligencia en la que se escuche la opinin del menor deber
de practicarse en audiencia especial en la que debern estar personalmente el juez, el
secretario, el agente del Ministerio Pblico, la titular de la Procuradura de la Defensa del
Menor y la Familia del Estado, y sin la asistencia de las partes o padres del menor.
Finalmente, se destaca que la presente propuesta tiende a cambiar la forma de pensar y resolver
los asuntos familiares en el Poder Judicial del Estado de Nayarit. Se insiste, que los procesos
jurisdiccionales de tal naturaleza se han vuelto ms complejos dada la obligacin constitucional y legal
para el juzgador de convertirse en un protector de los integrantes de la familia. Existen otros temas
interesantes en el Derecho Familiar, como las medidas de proteccin familiar, la simplificacin de
procesos jurisdiccionales en los que se solicita la rectificacin de actas del estado civil y otros, que vale la
pena analizar y diagnosticar a la luz de la legislacin vigente para propiciar la confianza de los justiciables
en el Poder Judicial del Estado; es tarea pendiente.
CONCLUSIONES
Finalmente en base al problema planteado y al contenido de la investigacin realizada, despus
de ponderar las hiptesis preestablecidas, se llega a las siguientes conclusiones:
PRIMERO.- Las controversias del orden familiar en el que se discute la patria potestad, custodia
o convivencia de un menor de edad, requieren de elementos cientficos y jurdicos reales y objetivos
para resolverlas adecuadamente.
SEGUNDO.- La opinin del menor de edad, objeto de las controversias del orden familiar, en
el que se discute la patria potestad, custodia o convivencia, en la actualidad no constituye obligadamente
una diligencia que practique el juez del Poder Judicial del Estado.
34

TERCERO.- Resulta necesario escuchar la opinin del menor de edad en las controversias del
orden familiar en que se discute la patria potestad, custodia o convivencia, en acatamiento a la garanta
de previa audiencia y del inters superior del menor.
PROPUESTA
En base a las conclusiones descritas en el apartado anterior, se propone:
NICO.- Se adicione el Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Nayarit con cuatro
artculos en el captulo primero del Ttulo Primero del Libro Cuarto, para establecer el procedimiento de
audiencia especial de opinin del menor de edad en procesos jurisdiccionales en que se discuta la patria
potestad, custodia o convivencia, relacionadas con dicho menor.
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35

PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DE LOS PROCESOS

ELECTORALES Y LA REFORMA CONSTITUCIONAL 2007
Jos Luis Ramrez Huanosto
SUMARIO: 1. Introduccin. 2. Planteamiento del problema. 3. Conclusin. 4. Propuesta. 5. Bibliografa.
1. INTRODUCCIN
La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, debe preservar los principios que
rigen a los procesos electorales, a partir del funcionamiento del rgano poltico, del rgano
jurisdiccional; as como de la constitucionalidad al interior de los partidos polticos y la neutralidad del
poder poltico y de las autoridades; todo ello, para proteger la legitimidad a las elecciones.
Las candidaturas y campaas, deben asegurar la igualdad de oportunidades; la propuesta
electoral debe ser libre y competitiva y no puede sustituir a la decisin selectiva del electorado, y
garantizar la libertad de eleccin que se asegura por la misin secreta del voto. Estos son algunos de los
principios que deben prevalecer en todo estado democrtico.
El 13 de noviembre del 20071 se reformaron nueve artculos constitucionales, modificando as,
de una manera sustancial el sistema contencioso y jurdico de los procesos electorales en el pas; donde
los actores de dicha y uno de los motivos de dicha buscan en algunos aspectos la consolidacin de las
instituciones electorales frente a la sociedad.
El presente trabajo se dirige a establecer algunas propuestas y sugerencias sobre los aspectos de
preservar los principios mnimos que deben prevalecer en un proceso electoral Para tal efecto, -por
ejemplo el presente se divide tres cuestiones fundamentales:
El desarrollo al planteamiento del problema de la investigacin, el cual consta de tres preguntas
fundamentales: a) Se garantiza la proteccin de los principios constitucionales en un proceso electoral
El autor es Doctor en Derecho por la Divisin de Estudios Jurdicos del Centro Universitario de Ciencias Sociales y Humanidades de la Universidad de Guadalajara; cuenta
adems con Licenciatura en Derecho, con especialidad en Derecho Procesal y con el grado de Maestro en Derecho, todos otorgados por la Divisin de Estudios de Posgrado de la
Universidad Michoacana de San Nicols de Hidalgo. El Dr. Ramrez Huanosto, es profesor e investigador de carrera en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la
Universidad Michoacana, impartiendo las materias de Hermenutica Jurdica, Tcnicas de Investigacin y Terminologa Jurdica en la Divisin de Estudios de Posgrado de la
institucin en cuestin. Tiene adems diversas publicaciones e investigaciones, destacando: Reformas electorales del estado de Michoacn. Proceso Local 2007 Morelia, Michoacn,
2007; Los derechos de los militantes, Serie Monografas, Poder Judicial del Estado de Aguascalientes, enero 2007; La nulidad en materia electoral, presentado en el nmero 52
de la revista jurdica del Poder Judicial del Estado de Nayarit; Las nulidades electorales y la causal abstracta de nulidad revista editada por el Poder Judicial del Estado de Tabasco,
febrero 2007; La nulidad y la materia electoral federal, editada por el Poder Judicial del Estado de Quertaro, febrero 2007; Los derechos de los militantes partidistas revista
expresiones, editada por el Instituto Electoral de Michoacn, agosto 2007 y en la obra Grandes temas para un observatorio electoral ciudadano editada por el Instituto Electoral del
Distrito Federal, con participacin en los volmenes III: Democratizacin de los partidos polticos; , IV: Rgimen Laboral Electoral y V: El Control de la Legalidad.
Jos Luis Ramrez Huanosto, ha ocupado diversos cargos en el mbito electoral tanto local como federal: Secretario del Consejo Distrital Electoral 06, Instituto Electoral de
Michoacn elecciones locales Michoacn 1995, 1998 ; Coordinador de Asesores, Junta Local del Instituto Federal Electoral Michoacn, Proceso Electoral Federal 2000;
Presidente del Consejo Distrital Electoral, Uruapan Sur, Distrito XX, Instituto Electoral de Michoacn, - elecciones locales 2001 y 2004 -.
Actualmente, el Dr. Ramrez Huanosto es profesor investigador del Centro de Capacitacin Judicial Electoral de la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la
Federacin.
1 La reforma toc los artculos 6, 41, 85, 99, 108, 116 y 122; adiciona el artculo 134 y deroga un prrafo al artculo 97, todos ellos de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos.
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con la implementacin de una nulidad expresa en el sistema mexicano de nulidades electorales?, Se

puede interpretar una nulidad expresa?
Propuesta de integrar el criterio de proteccin a los principios constitucionales de todo proceso
electoral a las causales de nulidad del Sistema de Medios de Impugnacin en materia electoral.
Desarrollo de una pequea hiptesis en base a los puntos sealados con anterioridad.
2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

La reforma constitucional del 13 de noviembre del 2007 pretende la proteccin de los valores y
principios2 que deben prevalecer en todo proceso electoral as como la tutela los derechos de los
ciudadanos,3 la prevalencia de un gobierno republicano, democrtico, representativo y federal,4 del cual
se desprenden poderes y niveles de gobierno5 a travs de formas y procedimientos especficos. 6
Es entonces que para la proteccin de los valores democrticos que deben prevalecer en toda
contienda electoral, se debe adecuar la legislacin para la tutela de los principios rectores electorales;
esto es, que todo acto o resolucin de un rgano electoral, debe ajustarse a la Constitucin, a la ley, a la
certeza, a la legalidad, a la independencia, a la imparcialidad, la objetividad, a principios bsicos como la
equidad, la autonoma y la profesionalizacin. 7
As, la autoridad garante de los principios constitucionales mencionados, es el Tribunal Electoral
del Poder Judicial de la Federacin TEPJF -, el cual vela por la proteccin de los derechos polticos
2 El artculo primero de la Constitucin Poltica de Mxico (CPEUM), precisa: En los Estados Unidos Mexicanos, todo individuo gozar de las garantas que otorga esta
Constitucin, las cuales no podrn restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con las condiciones que ellas mismas establece. En contrapartida, el artculo segundo de la propia norma
rectora seala: ..Son comunidades integrantes de un pueblo indgena, aquellas que formen una unidad social, econmica y cultural, asentada en un territorio y que reconocen autoridades
propias de acuerdo con sus usos y costumbres. El derecho de los pueblos indgenas a la libre determinacin se ejercer en un marco constitucional de autonoma que asegure la unidad
nacional. El reconocimiento de los pueblos y comunidades indgenas se har en las constituciones y leyes de las entidades federativas..... A. Esta Constitucin reconoce y garantiza el
derecho de los pueblos y las comunidades indgenas a la libre determinacin y, en consecuencia, a la autonoma para: III. Elegir de acuerdo con sus normas, procedimientos y prcticas
tradicionales, a las autoridades o representantes para el ejercicio de sus formas propias de gobierno interno, garantizando la participacin de las mujeres en condiciones de equidad frente
a los varones, en un marco que respete el pacto federal y la soberana de los estados. De estos dos primeros artculos de la CPEUM, se desprende que tenemos una norma rectora
iuspositiva y iusnatural, por un lado, se establece que los individuos gozarn de las garantas que otorga esta Constitucin y en el otro sentido, que a las Comunidades Autctonas
(mal llamados pueblos indgenas), se les respetarn sus normas y tradiciones internas para los efectos de elegir a sus representantes, lo cual no es as, dado que se han impuesto las
normas constitucionales y legales formales que rigen en el pas.
3 La materializacin de los derechos polticos, sera imposible sin la aplicacin de las Garantas Individuales; por ejemplo, no se podra realizar una campaa poltica sin la libertad de
ideas, de expresin y de trnsito, derechos consagrados en los artculos 6, 7, y 11 de la CPEUM, en relacin al artculo 35 II de la propia Norma Rectora.
4 El artculo 40 de la CPEUM, expresa: Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica, representativa, democrtica, federal, compuesta de Estados libres y soberanos
en todo lo concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una Federacin establecida segn los principios de esta ley fundamental.
5 Conforme al artculo 41 CPEUM, se norma lo siguiente: El pueblo ejerce su soberana por medio de los Poderes de la Unin, en los casos de competencias de stos, y por los de los
Estados, en lo que toca a sus regmenes interiores, en los trminos respectivamente establecidos por la presente Constitucin Federal y las particulares de los Estados, las que en ningn
caso podrn contravenir las estipulaciones del pacto Federal. Asimismo, se seala en el artculo 49 CPEUM: El Supremo Poder de la Federacin se divide para su ejercicio en
Legislativo, Ejecutivo y Judicial. El artculo 115 CPEUM, precisa: Los Estados adoptarn, para su rgimen interior, la forma de gobierno republicano, representativo, popular,
teniendo como base de su divisin territorial y de su organizacin poltica y administrativa el Municipio Libre. Asimismo, el artculo 116 de la CPEUM, expresa: El poder pblico de
los Estados se dividir, para su ejercicio, en Ejecutivo, Legislativo y Judicial, y no podrn reunirse dos o ms de estos poderes en una sola persona o corporacin, ni depositarse el
Legislativo en un solo individuo.
6 En particular, como se prev en el Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales (COFIPE) y la Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en Materia
Electoral (LGSMIME).
7 Cfr. Artculo 41 CPEUM y dems preceptos constitucionales, en relacin con el Libro Tercero: Del Instituto Federal Electoral, del CFIPE, artculos 68 134.
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electorales de votar, ser votado, asociacin y afiliacin poltica; as como que los actos y resoluciones
que se dicten en la materia, se ajusten a los principios de constitucionalidad y de legalidad. 8
En la ltima reforma constitucional electoral, se ha implementado por el legislador en el
segundo prrafo, de la fraccin II del artculo 99 Constitucional el siguiente texo:
Las salas Superior y regionales del Tribunal slo podrn declarar la nulidad de una
eleccin por las causales que expresamente se establezcan en las leyes.
El problema se plantea de la siguiente manera:
En un proceso electoral sea federal o local, el sistema jurdico mexicano no cuenta con un
catlogo definitivo para la aplicacin de las causales de nulidad en caso de un conflicto contencioso
electoral. Por qu es esta situacin? Por que cada proceso electoral es distinto de otro, cada eleccin
tiene sus puntos delicados y no es posible que se sujete a un juzgador electoral a resolver nicamente
con lo que se establece en la ley.
Se ejemplifica lo anterior: en un primer intento de reforma electoral del Estado de Michoacn
2007 -, la reforma violaba flagrantemente los principios mnimos que deben prevalecer en toda eleccin
constitucional, ejemplo: reduccin de funciones de los Consejeros Electorales del Consejo Local del
Instituto Electoral Michoacano; nombramiento del Presidente del Tribunal Electoral local por parte del
Legislativo, y algunas cuestiones que prevalecen todava como el sentido de otorgar a los magistrados
electorales locales a la suspensin de las actividades del proceso electoral, permiso para integrarse a sus
actividades cotidianas.9
Otro ejemplo en la materia, se refiere a las sesiones de los consejos electorales de tipo local, y
especficamente en el acto de entrega de la constancia de mayora y de validez de una eleccin al
candidato ganador, en este momento no se han revisado las quejas, los medios de impugnacin o
denuncias respecto del proceso electoral en cuestin,10 entonces, si el proceso electoral local que acaba
de finalizar estuvo plagado de violaciones a los principios democrticos consagrados en la Constitucin
Poltica de los Estado Unidos Mexicanos comenzar una campaa antes del trmino establecido en la
ley, desvo de financiamiento a la campaa del candidato ganador, intervencin de terceros, campaas
negras-, y la legislacin local no contempla dichas situaciones, tendr el juzgador la necesidad de
interpretar la Constitucin Federal?
8 dem. Sin pasar por desapercibido el artculo 97 de la CPEUM, el cual expresa: La Suprema Corte de Justicia est facultada para practicar de oficio la averiguacin previa de
algn hecho o hechos que constituyan la violacin del voto pblico, pero slo en los casos en que a su juicio pudiera ponerse en duda la legalidad de todo el proceso de eleccin de alguno de
los Poderes de la Unin. Los resultados de la investigacin se harn llegar oportunamente a los rganos competentes.
9 El Cdigo Electoral del Estado de Michoacn seala en el segundo prrafo del artculo 213: Quienes sean designados Magistrados del Tribunal Electoral del Estado, durante el
plazo a que se refiere este artculo, tienen derecho a que les sea concedida licencia sin goce de sueldo, en los lugares en los que presten sus servicios. A su vez el artculo 215 del cdigo en
cita menciona: Una vez concluido el proceso electoral o resueltos en definitiva todos los medios de impugnacin presentados, segn sea el caso, los magistrados entrarn en receso, salvo el
Presidente quien resolver los medios de impugnacin que se presenten y convocar al Pleno en los casos en que sea necesario. Aqu se vulnera el principio de independencia del rgano
electoral, ya que se faculta a los magistrados a solicitar permiso en los lugares que presten sus servicios, sea un rgano de gobierno, paraestatal, etctera.
10 COVARRUBIAS DUEAS, Jos de Jess, La Reforma a la Justicia Electoral en Mxico, Reunin Nacional de Juzgadores Electorales, Villahermosa, Tabasco,
2006. El Dr. Jos de Jess Covarrubias Dueas seala en esta ponencia presentada en el marco de la Reunin Nacional de Juzgadores Electorales, celebrada
en la ciudad de Villahermosa, Tabasco, que las elecciones en Mxico se califican a priori en trminos generales.
39

Estas situaciones han creado entre los juzgadores electorales, posiciones encontradas a los
criterios constitucionales de seguridad jurdica11 y puede poner en grave riesgo los supremos valores
protegidos en la norma rectora, como es la soberana que se forma a partir de el sufragio universal, libre,
directo, secreto, personal e intransferible y que consiste en que todo poder pblico dimana del pueblo y
se instituye para su beneficio, ya que el pueblo tiene, en todo momento, el inalienable derecho de alterar
o modificar la forma de gobierno. 12
Qu seala la Constitucin al respecto de la proteccin de los principios constitucionales? El
artculo 41 constitucional en su Base VI seala que:
Para garantizar los principios de constitucionalidad y legalidad de los actos y
resoluciones electorales, se establecer un sistema de medios de impugnacin en los
trminos que sealen esta Constitucin y la ley. Dicho sistema dar definitividad a las
distintas etapas de los procesos electorales y garantizar la proteccin de los derechos
polticos de los ciudadanos de votar, ser votados y de asociacin, en los trminos del
artculo 99 de esta Constitucin.
En materia electoral la interposicin de los medios de impugnacin, constitucionales o legales,
no producir efectos suspensivos sobre la resolucin o el acto impugnado.13
El artculo 99 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, explica que existe
un Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, el cual, resolver en forma definitiva e
inatacable:
I.
Las impugnaciones en las elecciones federales de diputados y senadores;
II. Las impugnaciones que se presenten sobre la eleccin de Presidente de los

Estados Unidos Mexicanos que sern resueltas en nica instancia por la Sala Superior.
Las salas Superior y regionales del Tribunal slo podrn declarar la nulidad de una
eleccin por las causales que expresamente se establezcan en las leyes.
Tal como se expresan en los artculos que van del 13 al 23 de la CPEUM. En particular, el artculo 14 CPEUM, que nos indica: A ninguna ley se dar efecto retroactivo en
perjuicio de persona alguna. Nadie podr ser privado de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante tribunales previamente establecidos, en
el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho. En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer,
por simple analoga y aun por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicada al delito que se trata. En los juicios del orden civil, la sentencia
definitiva deber ser conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley, y a falta de sta se fundar en los principios generales del derecho.
12 Como lo seala el artculo 39 CPEUM, en relacin al 41, as como al 4 del COFIPE y dems relativos. El artculo 39 CPEUM, nos refiere la idea de la soberana con las
siguientes palabras: La soberana nacional reside esencial y originariamente en el pueblo. Todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para beneficio de ste. El pueblo tiene en
todo tiempo el inalienable derecho de alterar o modificar la forma de su gobierno. En el mismo sentido, el artculo 41 de la CPEUM, nos refiere: ..La renovacin de los poderes
Legislativo y Ejecutivo se realizar mediante elecciones libres, autnticas y peridicas, conforme a las siguientes bases: I. Los partidos polticos son entidades de inters pblico; la ley
determinar las formas especficas de su intervencin en el proceso electoral. Los partidos polticos nacionales tendrn derecho a participar en las elecciones estatales y municipales. Los
partidos polticos tienen como fin promover la participacin del pueblo en la vida democrtica, contribuir a la integracin de la representacin nacional y como organizaciones de
ciudadanos, hacer posible el acceso de stos al ejercicio del poder pblico, de acuerdo con los programas, principios e ideas que postulan y mediante el sufragio universal, libre, secreto y
directo. Slo los ciudadanos podrn afiliarse libre e individualmente a los partidos polticos. En la misma lnea, el artculo 4 del COFIPE, nos seala: Votar en las elecciones
constituye un derecho y una obligacin que se ejerce para integrar rganos del Estado de eleccin popular. Tambin es derecho de los ciudadanos y obligacin para los partidos polticos la
igualdad de oportunidades y la equidad entre hombres y mujeres para tener acceso a cargos de eleccin popular. 2. El voto es universal, libre, secreto, directo, personal e intransferible;
esto lo seal el Magistrado Presidente de la Sala Regional de la primera circunscripcin del TEPJF, Dr. Jos de Jess Covarrubias Dueas en su ponencia presentada en la ciudad de
Villahermosa, Tabasco ante juzgadores electorales del pas.
13 Cfr. Artculo 41 Base IV CPEUM.
11
40

La Sala Superior realizar el cmputo final de la eleccin de Presidente de los Estados

Unidos Mexicanos, una vez resueltas las impugnaciones que se hubieren interpuesto
sobre la misma, procediendo a formular, en su caso, la declaracin de validez de la
eleccin y la de Presidente Electo respecto del candidato que hubiese obtenido el mayor
nmero de votos.
III. Las impugnaciones de actos y resoluciones de la autoridad electoral federal,
distintas a las sealadas en las dos fracciones anteriores, que violen normas
constitucionales o legales;
IV. Las impugnaciones de actos o resoluciones definitivos y firmes de las autoridades
competentes de las entidades federativas para organizar y calificar los comicios o
resolver las controversias que surjan durante los mismos, que puedan resultar
determinantes para el desarrollo del proceso respectivo o el resultado final de las
elecciones. Esta va proceder solamente cuando la reparacin solicitada sea material y
jurdicamente posible dentro de los plazos electorales y sea factible antes de la fecha
constitucional o legalmente fijada para la instalacin de los rganos o la toma de
posesin de los funcionarios elegidos;
V. Las impugnaciones de actos y resoluciones que violen los derechos poltico
electorales de los ciudadanos de votar, ser votado y de afiliacin libre y pacfica para
tomar parte en los asuntos polticos del pas, en los trminos que sealen esta
Constitucin y las leyes. Para que un ciudadano pueda acudir a la jurisdiccin del
Tribunal por violaciones a sus derechos por el partido poltico al que se encuentre
afiliado, deber haber agotado previamente las instancias de solucin de conflictos
previstas en sus normas internas, la ley establecer las reglas y plazos aplicables;
VI.
Los conflictos o diferencias laborales entre el Tribunal y sus servidores;
VII. Los conflictos o diferencias laborales entre el Instituto Federal Electoral y sus
servidores;
VIII.
La determinacin e imposicin de sanciones por parte del Instituto
Federal Electoral a partidos o agrupaciones polticas o personas fsicas o morales,
nacionales o extranjeras, que infrinjan las disposiciones de esta Constitucin y las leyes, y
IX.
Las dems que seale la ley.
De lo anterior, se desprende que los procesos electorales14 se deben realizan dentro de un orden
pblico y una observacin de la sociedad.15 Los procesos cuentan con etapas,16 si dentro de una de ellas
14 El Libro Quinto: Del Proceso Electoral, artculos 173 a 272 del COFIPE, define en su numeral 173, qu es el proceso electoral, de la siguiente manera: El proceso electoral es el
conjunto de actos ordenados por la Constitucin y este cdigo, realizados por las autoridades electorales, los partidos polticos nacionales y los ciudadanos, que tiene por objeto la
renovacin peridica de los integrantes de los Poderes Legislativo y Ejecutivo de la Unin.
15 Cfr. artculos primero del COFIPE y primero de la LGSMIME.
16 El artculo 174 del COFIPE expresa: El proceso electoral ordinario se inicia en el mes de octubre del ao previo a la eleccin y concluye con el dictamen y declaracin de validez de
eleccin, de Presidente de los Estados Unidos Mexicanos. En todo caso, la conclusin ser una vez que el Tribunal Electoral haya resuelto el ltimo de los medios de impugnacin que
41

no se impugna un acto o resolucin, entonces, se contina con dicho proceso electoral y dichos actos se
considerarn definitivos.17
Entonces a partir de que la aplicacin del derecho en Mxico es de sentido estricto, de que
existen criterios de interpretacin de la ley electoral, la cual seala causales de nulidad, que se aplican
bajo ciertos mecanismos, es cuando el cuestionamiento se dirige a si es factible o no de que criterios
judiciales sustenten otras causas de nulidad para ser observadas por un juzgador electoral; esto por la
inaplicacin de principios electorales antes del comienzo de un proceso electoral o en el desarrollo de
sus etapas, las que se encuentran sujetas a una libre interpretacin por parte del juzgador en el sentido
de si se aplica o no o si se entra al estudio de dicha causal de nulidad electoral, en este caso, la causal
abstracta de nulidad.
Lo anterior plantea un problema de interpretacin. Como se ha sealado, el segundo prrafo, de
la fraccin II del ahora reformado artculo 99 Constitucional, seala que: Las Salas Superior y
regionales del Tribunal, slo podrn declarar la nulidad de una eleccin por las causales que
expresamente se establezcan en las leyes. Entonces: se garantiza la proteccin de los principios
constitucionales en un proceso electoral con la implementacin de la nulidad expresa en el sistema
mexicano de nulidades electorales?
Al suspender el criterio de la nulidad abstracta por parte del Tribunal Electoral del Poder Judicial
de la Federacin,18 el juzgador electoral al resolver un problema de tipo jurisdiccional, contencioso
electoral, necesariamente tiene que verificar que no existe algn tipo de violacin a los principios que
marca la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos antes y durante la celebracin de un
proceso electoral. Se tiene aqu un problema de interpretacin a la ley.
Un juzgador no puede aplicar nicamente lo que la ley expresa; sino tiene que interpretarla, esto
en razn a cuatro razones fundamentales: a) la vaguedad del lenguaje jurdico; b) La posibilidad de
conflictos de normas; c) El hecho que sean posibles casos que necesitan una regulacin jurdica, pero
cuya regulacin no existe una norma vigente; y, d) La posibilidad de decidir incluso contra el tenor literal
de una norma en casos especiales.19
En el caso concreto, la nulidad que est escrita en la ley, esto es, expresa, no es suficiente para
garantizar la proteccin de los principios constitucionales que debe contener los procesos electorales;
como ejemplo se puede referir los recursos de Reconsideracin resueltos por la Sala Superior del
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin el diecinueve de agosto de 2003,20 en donde el
se hubieren interpuesto cuando se tenga constancia de que no se present ninguno. Para los efectos de este Cdigo, el proceso electoral ordinario comprende las etapas siguientes: a)
Preparacin de la eleccin; b) Jornada electoral; c) Resultados y declaraciones de validez de las elecciones; y d) Dictamen y declaraciones de validez de la eleccin y de Presidente electo.
17 Cfr. Al artculo 41 Base IV CPEUM, en relacin al artculo 174. 7 del COFIPE que al respecto indica: Atendiendo al principio de definitividad que rige en los procesos
electorales, a la conclusin de cualquiera de sus etapas o de alguno de los actos o actividades trascendentes de los rganos electorales, el Secretario Ejecutivo o el Vocal Ejecutivo de la
Junta Local o Distrital del Instituto, segn corresponda, podr difundir su realizacin y conclusin por los medios que estime pertinentes. En el mismo sentido, la Ley General del
Sistema de Medios de Impugnacin en Materia Electoral (LGSMIME), expresa, en su artculo tercero, lo siguiente: El sistema de medios de impugnacin regulado por esta ley tiene
por objeto garantizar: a) Que todos los actos y resoluciones de las autoridades electorales se sujeten invariablemente, segn corresponda, a los principios de constitucionalidad y de
legalidad, y b) La definitividad de los distintos actos y etapas de los procesos electorales. A lo anterior, es menester aadir los artculos 10 y 11 de la propia LGSMIME y dems
relativos.
18 Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin; Sentencia del cinco de diciembre de 2007 - SUP-JRC-0487-2007 .
19 ALEXY, Robert, Teora de la Argumentacin Jurdica, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, Espaa, 1989, pp. 23 y 24
20 Sentencias del 19 de agosto de 2003, resueltas por la Sala Superior del TEPJF, SUP-REC-009-2003 y SUP-REC-010-2003 acumulados Torren, Coahuila y SUPREC-034-2003 Zamora, Michoacn-
42

juzgador electoral tuvo que integrar un criterio judicial que salvaguardara el derecho al sufragio, y este
criterio se denomin como causal abstracta de nulidad. Al dejar sin su aplicacin, el juzgador electoral
tendr la obligacin de interpretar la ley y buscar la manera de proteger los principios constitucionales.
3. CONCLUSIN
La nulidad expresa, no garantiza la proteccin de principios constitucionales en un proceso electoral;
La nulidad contenida o expresada en la ley, debe ser interpretada por el juzgador electoral; y
El criterio sobre la causal abstracta de nulidad en materia electoral fue un aporte del Tribunal
Electoral del Poder Judicial de la Federacin, de tipo constitucionalista, para proteger los principios
constitucionales que deben prevalecer en todo proceso electoral.
En razn al tercer y ltimo numeral, no se est indicando que la causal abstracta de nulidad es
un criterio judicial que debe prevalecer sino se est mencionando que este tipo de nulidad tutelaba los
principios bsicos constitucionales que debe contener todo proceso electoral. Criterio basado en la
Constitucin. Se puede afirmar an con la reforma que es Constitucional.
Propuesta de integracin del criterio de proteccin de principios constitucionales de los
procesos electorales a la causal genrica de nulidad.
Se debe entender en un primer punto, qu es la nulidad genrica en materia electoral. Se
denomina as a la nulidad relacionada con una eleccin de diputados o senadores, y en la cual se hayan
cometido en forma generalizada violaciones sustanciales en la jornada electoral, en el distrito o entidad
que corresponda la eleccin, y adems, esas violaciones sustanciales se encuentren plenamente
acreditadas, demostrndose que stas fueron determinantes para el resultado de la eleccin; salvo que las
irregularidades sean imputables a los partidos promoventes o sus candidatos.
La propuesta se refiere a que en la legislacin secundaria, se debe integrar no solamente a las
violaciones que se hayan cometido en forma generalizada violaciones sustanciales en la jornada electoral,
sino antes y durante el desarrollo de un proceso electoral; esto dara lugar a diversas situaciones:
Se integrara a la legislacin secundaria una forma de proteccin a los principios mnimos
constitucionales que debe contener un proceso electoral.
Se terminara con la confusin de criterios en razn a la proteccin de principios
constitucionales electorales que deben prevalecer en todo proceso electoral.
Se procurara la certeza y la legalidad de los procesos electorales desde antes de su celebracin.
Lo anterior hara que el criterio que tutelaba y protega los denominados principios
constitucionales que debe contener todo proceso electoral, se integrara en la legislacin. Esto se puede
constatar en los debates del Congreso de la Unin en razn a la reforma electoral: la causal de nulidad
43

abstracta requiere ser reglamentada en la Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en
Materia Electoral, y no deducirla de la interpretacin sistemtica y funcional de los principios
constitucionales, que previene el artculo 41 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos; adems de que los hechos que se aducen violatorios de los principios, cometidos antes,
durante o despus de la jornada electoral, se comprueben plenamente y que sean determinantes en el
resultado de la votacin. Reglamentada la causal de nulidad abstracta en los trminos indicados, no hay
ninguna duda de que al resolverse los juicios por la autoridad electoral, se estar garantizando
plenamente el principio de certeza, ya que los actores polticos involucrados en el proceso, sabrn que
est prevista en la ley de la materia y qu elementos se requieren para su configuracin.21
Hay que entender adems, que los supuestos que se denominan como de forma generalizada,
como violaciones sustanciales, como determinantes para el resultado de la eleccin, no dan origen a
la discrecionalidad esto refirindose a la decisin del elector en cuanto al razonamiento del voto del
ciudadano-, sino al arbitrio que realiza el rgano jurisdiccional electoral y que se puede concluir que es
aquella apreciacin circunstancial que se da en el parmetro legal-, lo cual debe requerir una aplicacin
tcnica de los llamados conceptos jurdicos indeterminados que exigen precisin del supuesto previsto
en la norma, por parte del rgano decisorio, con su respectiva calificacin jurdica.
Entonces, Qu se necesitara para la aplicacin de esta causal? Para su aplicacin se deberan
sustentar los siguientes elementos:
1. El primero de los supuestos sera que las violaciones se dieran en forma generalizada.
2. Consistira adems en que las violaciones sean sustanciales.
3. Que esas violaciones sustanciales se dieran en forma generalizada en el distrito
electoral, antes, durante el transcurso del proceso electoral y en la celebracin de la
jornada comicial.
4. Que fueran determinantes para el resultado de la eleccin.
5. Que las irregularidades no fueran imputables al partido recurrente.
Tal vez el nombre debera de cambiar de nulidad genrica a nulidad constitucional sobre
principios electorales; esta sera una manera de proteger la constitucionalidad de los principios que
deben regir en todos los procesos electorales del pas.
Entonces, Se garantizan los principios constitucionales de todo proceso electoral con el criterio
de la causal abstracta de nulidad?
21 Dictmenes a discusin de las Comisiones Unidas de Gobernacin y de estudios legislativos del Senado de la Repblica, Iniciativa con proyecto de decreto que reforma
el artculo 71; se modifica la denominacin del Captulo Tercero del Ttulo Sexto; se adiciona el artculo 77 bis; y se reforma el artculo 78, de la
Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en Materia Electoral, Gaceta Parlamentaria, nmero 169, 3 Ao de Ejercicio. Segundo Periodo Ordinario
de sesiones, ao 2006.
44

Con el criterio de la nulidad abstracta, se aseguraba la proteccin a los principios

constitucionales que debe contener todo proceso electoral.
Se abandona el criterio de la causal abstracta bajo la tesitura de aplicar solamente nulidades
expresas a conflictos contenciosos electorales. No existe una motivacin ni argumentacin jurdica que
sustente la suspensin del criterio.22
Se puede hacer referencia a dos procesos electorales federales de 2003 Coahuila y Michoacnen la cual el juzgador encontr elementos que daaron sustancialmente los principios mnimos
constitucionales que deban contener. Existen voces que han criticado la no aplicacin del criterio de
nulidad abstracta al dictamen presidencial, pero en un dictamen de tipo administrativo, el Tribunal
Electoral del Poder Judicial de la Federacin, con la legislacin que prevaleca en ese momento, careca
de sustento legal para el encuadre de ese criterio.
Ahora bien, efectivamente lo que el juzgador electoral busc con la implementacin del criterio
de la nulidad abstracta fue, como lo se ha comentado en diversos puntos del ensayo, el proteger y tutelar
los principios bsicos de todo proceso electoral. Lo anterior hace referencia a los cuadros siguientes:
RELACIN DE ASUNTOS DE LA SALA SUPERIOR DEL TRIBUNAL ELECTORAL
DEL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIN EN LOS QUE SE TRAT EL TEMA DE
LA CAUSA ABSTRACTA DE LA NULIDAD DE ELECCIN 23
ASUNTO
ACTOR
SUP-JRC-487/2000 y
SUP-JRC-489/2000
Acumulados
Partido de la Revolucin
Democrtica y
Partido Accin Nacional
SUP-JRC-096/2004
Coalicin
Ciudadana
Alianza
AUTORIDAD
RESPONSABLE
Tribunal Electoral de
Tabasco
Tribunal
Superior
Electoral del Estado de
Yucatn
COMENTARIOS
Resolucin del 29 de diciembre de 2000
La mayora de los Magistrados de la Sala
Superior del TEPJF determin que a
partir de las irregularidades registradas en
la eleccin de gobernador de Tabasco se
acreditaba la causal de nulidad abstracta,
la cual deriv de la interpretacin
sistemtica y funcional de los principios
rectores de los comicios consagrados en
la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos y en la Constitucin
Poltica del Estado Libre y Soberano de
Tabasco.
Resolucin del 28 de junio de 2004
La mayora determin que a partir de las
irregularidades registradas en la eleccin
de regidores del ayuntamiento de Mrida,
Yucatn se acreditaba la causal de
nulidad abstracta, la cual deriv de la
interpretacin sistemtica y funcional de
Alonso Garca, Alonso, La Interpretacin de la Constitucin, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, Espaa, 1984, pp. 166 y 167. Aqu se encuentra un comentario que
tiene aplicacin a la presente investigacin, y dice: Cuando se abandona un precedente se pueden dar situaciones de inseguridad retroactiva o de inseguridad prospectiva, esto
significa que para poder abandonar un precedente, sin merma de los principios que lo sustentan seguridad e igualdad los tribunales constitucionales han incorporado tcnicas
especficas, como el no aplicar ms atrs en el tiempo del momento en cual se formulaba seguridad retroactiva y una Corte Suprema pretende dar pistas acerca de hacia donde puede
llevar una recin comenzada lnea jurisprudencial.
23 Fuente: Coordinacin de Jurisprudencia y Estadstica Judicial, Direccin de Consultas, dependiente de la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin.
22
45

ASUNTO
ACTOR
AUTORIDAD
RESPONSABLE
SUP-JRC-099/2004
Tribunal Superior
Yucatn
SUP-REC-009/2003 y
SUP-REC-010/2003
Acumulados
Partidos Accin Nacional

y
Revolucionario Institucional
Sala Regional de la
Segunda
Circunscripcin con
sede en Monterrey
SUP-REC-034/2003
Democrtica
Sala Regional de la
Quinta Circunscripcin
con sede en Toluca
SUP-JRC-063/2002 y
SUP-JRC-064/2002
acumulados
Partidos Revolucionario
Institucional y Verde
Ecologista de Mxico
Tribunal Estatal
Electoral de Baja
California Sur
46
COMENTARIOS
los principios rectores de los comicios
consagrados en la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos y en la
Constitucin Poltica del Estado Libre y
Soberano de Yucatn.
de regidores del Ayuntamiento de
Chochol, Yucatn, se acreditaba la
causal de nulidad abstracta, la cual deriv
de la interpretacin sistemtica y
funcional de los principios rectores de
los comicios consagrados en la
Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos y en la Constitucin
Poltica del Estado Libre y Soberano de
Yucatn.
Resolucin del 19 de agosto de 2003
de diputados federales por el principio
de mayora relativa y representacin
proporcional, del sexto Distrito Electoral
Federal en el estado de Coahuila, con
residencia en Torren, se acreditaba la
causal de nulidad abstracta, la cual deriv
de la interpretacin sistemtica y
funcional de los principios rectores de
los comicios consagrados en la
Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos.
de diputados por el principio de mayora
relativa, la declaracin de validez de la
eleccin y el otorgamiento de la
constancia de mayora y validez
respectiva, por nulidad de la votacin
recibida
en
diversas
casillas,
correspondientes al 05 Distrito Electoral
Federal, con cabecera en Zamora,
Michoacn, se acreditaba la causal de
nulidad abstracta, la cual deriv de la
interpretacin sistemtica y funcional de
los principios rectores de los comicios
consagrados en la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos.
Resolucin del 12 de marzo de 2002
Se estudi la causa abstracta de nulidad,
se seal que en la legislacin positiva
electoral del Estado de Baja California

ASUNTO
ACTOR
AUTORIDAD
RESPONSABLE
SUP-JRC-067/2002 y
SUP-JRC-068/2002
acumulados
Partidos Revolucionario
Institucional y Verde
Ecologista de Mxico
Tribunal Estatal
Electoral de Baja
California Sur
SUP-JRC-215/2003
Tribunal Electoral del

Poder Judicial del
Estado de Coahuila
COMENTARIOS
Sur, no slo se encuentran previstas
determinadas
causas
de
nulidad
especficas, sino que al lado de stas, es
posible desprender una causa de nulidad
abstracta o no especfica, la cual se
advierte a travs de la interpretacin
sistemtica de distintos preceptos. La
Sala Superior examin lo alegado por los
recurrentes sobre la base de la causa de
nulidad abstracta, ya que los hechos
sealados como irregularidades estaban
dirigidos a evidenciar que en la eleccin
de diputados por el principio de mayora
relativa, correspondiente al Distrito
Electoral VI, con cabecera en Todos
Santos, Baja California Sur, vulneraron
los principios fundamentales que deben
observarse en los comicios.
Resolucin del 12 de marzo de 2002
determinadas
causas
de
nulidad
especficas, sino que al lado de stas es
sistemtica de distintos preceptos.
La Sala Superior examin lo alegado por
los recurrentes sobre la base de la causa
de nulidad abstracta, ya que los hechos
dirigidos a evidenciar que en la eleccin,
entre otros, de los diputados por el
principio de mayora relativa, del distrito
electoral V, con residencia en la ciudad
de La Paz, Baja California Sur,
vulneraron los principios fundamentales
que deben observarse en los comicios.
Resolucin del 23 de noviembre de 2005
No actualizacin de la causa abstracta de
nulidad de la eleccin. Una vez que la
Sala Superior del Tribunal Electoral del
Poder Judicial de la Federacin analiz
individualmente
las
irregularidades
invocadas
por
el
demandante,
corresponde ahora determinar si se
vieron afectados alguno o algunos de los
principios bsicos para considerar que se
han producido elecciones democrticas,
es decir, con respeto a la voluntad de los
ciudadanos, expresada a travs del voto
universal, libre, secreto y directo. La
47

ASUNTO
ACTOR
AUTORIDAD
RESPONSABLE
COMENTARIOS
nica demostrada es el trato inicuo por
parte de un medio de comunicacin
televisivo, en dos programas, respecto de
la informacin de la campaa y del
candidato a gobernador por el Partido
Accin Nacional.
Resolucin del 29 de octubre de 2003
Se analiz una causa de nulidad
especfica de la eleccin de gobernador,
prevista en la Constitucin Poltica del
Estado de Colima, diferente de la
llamada causa abstracta de nulidad.
Resolucin del 11 de septiembre de 2003
El actor hizo valer la causa abstracta de
nulidad contra los resultados de los
cmputos distritales y no contra la
declaracin de validez hecha por la Sala
Electoral del Tribunal Superior de
Justicia del Estado, por lo tanto se
declararon inatendibles los agravios y se
confirm la declaracin de validez de la
eleccin de gobernador.
SUP-JRC-221/2003,
SUP-JRC-222/2003,
SUP-JRC-223/2003,
SUP-JRC-232/2003
y SUP-JRC-233/2003
acumulados
SUP-JRC-282/2003,
SUP-JRC-283/2003,
SUP-JRC-284/2003,
SUP-JRC-285/2003,
SUP-JRC-286/2003,
SUP-JRC-287/2003,
SUP-JRC-289/2003,
SUP-JRC-290/2003,
SUP-JRC-291/2003,
y SUP-JRC-328/2003
acumulados
SUP-JRC-288/2003,
SUP-JRC-292/2003,
SUP-JRC-293/2003,
SUP-JRC-294/2003,
SUP-JRC-295/2003,
SUP-JRC-296/2003,
SUP-JRC-297/2003,
SUP-JRC-298/2003,
SUP-JRC-299/2003,
SUP-JRC-300/2003,
SUP-JRC-301/2003,
SUP-JRC-302/2003
y SUP-JRC-303/2003
acumulados
SUP-JRC-085/2004
Partido Accin Nacional,

Democrtica y Partido
Revolucionario Institucional
Pleno del Tribunal

Colima
Convergencia Partido Poltico

Nacional
Sala Administrativa
Electoral del Tribunal
Superior de Justicia del
Poder Judicial del
Estado de Campeche
Sala Administrativa
Electoral del Tribunal
Superior de Justicia del
Poder Judicial del
Estado de Campeche

En los considerandos se afirm que en la
legislacin del Estado de Campeche, s
est prevista la causa abstracta de
nulidad; sin embargo, en el caso concreto
no se actualizaron los elementos de la
causal y se confirm la declaracin de
validez de eleccin de gobernador en esa
entidad.
Partido Revolucionario
Institucional
Tribunal Superior
Yucatn
SUP-JRC-175/2005
Coalicin Alianza por

Nayarit
Segunda Sala del


El tema de causa abstracta se toc
solamente en el voto particular que
emitieron los Magistrados Castillo y
Reyes, sealaron que de los hechos que
conforman la causa de pedir, se advierte
que las irregularidades denunciadas
consisten en la existencia de una
violacin generalizada que, de quedar
probada, atentara contra los principios
constitucionales fundamentales de toda
eleccin democrtica, que puede
conducir a la actualizacin de la causa
abstracta de nulidad de la eleccin.
En la ejecutoria se seal que por lo que
48

ASUNTO
SUP-JRC-215/2005
ACTOR
AUTORIDAD
RESPONSABLE
Estado de Nayarit

Poder Judicial de
Estado de Coahuila
COMENTARIOS
hace a lo alegado con respecto del
principio de definitividad, si bien la
autoridad no hizo referencia explcita a
haber tomado en cuenta los actos
alegados
como
violatorios
de
disposiciones legales, sucedidos en la
etapa de la preparacin de la eleccin,
para analizar si se actualizaba o no la
causa de nulidad de la eleccin prevista
en el artculo 99 de la Ley de Justicia
Electoral para el Estado de Nayarit; lo
cierto es que consider que dentro del
sealamiento de que las violaciones se
cometan en la jornada electoral, como
requisito de la causa de nulidad abstracta
(sic), tal como lo ha considerado la Sala
Superior, quedan comprendidos los
hechos, actos u omisiones que tengan
verificativo de manera fsica o material
desde antes del da de la eleccin,
durante la preparacin, as como los que
se realizan ese da, siempre que todos
ellos se encuentren destinados a producir
efectos perniciosos contra los principios
fundamentales que rigen el desarrollo de
una eleccin democrtica, durante el da
de la jornada electoral, pues, consider la
responsable, el alcance del precepto
citado es ms amplio, esto es, que se
refiere a todos los hechos, actos u
omisiones que se consideren violaciones
sustanciales,
generalizadas
y
determinantes para el resultado de la
eleccin, que finalmente repercutan o
produzcan efectivamente sus efectos
principales el da de la jornada electoral.
Resolucin del 23 de noviembre de 2005
determinadas
causas
de
nulidad
especficas, sino que al lado de stas es
sistemtica de distintos preceptos.
La Sala Superior examin lo alegado por
los recurrentes sobre la base de la causa
de nulidad abstracta, ya que los hechos
dirigidos a evidenciar que en la eleccin,
entre otros, de los diputados por el
principio de mayora relativa, del distrito
49

ASUNTO
SUP-REC-46/2006
ACTOR
Coalicin Alianza por

Mxico
AUTORIDAD
RESPONSABLE
Sala Regional del

TEPJF,
correspondiente a la
Segunda
Circunscripcin
Plurinominal, con sede
en Monterrey
COMENTARIOS
electoral V, con residencia en la ciudad
de La Paz, Baja California Sur,
vulneraron los principios fundamentales
que deben observarse en los comicios.
La
recurrente
expres
agravios
tendientes a anular la eleccin de
diputados por el principio de mayora
relativa correspondiente al 02 Distrito
Electoral Federal en el Estado de
Tamaulipas, invoc la causal abstracta de
nulidad de la eleccin, toda vez que
desde su perspectiva antes de la eleccin,
durante la jornada electoral y despus de
ella, se cometieron en forma generalizada
violaciones sustanciales que, segn su
dicho, se encuentran plenamente
acreditadas y resultan determinantes para
el resultado de la eleccin.
La Sala Superior consider que con
independencia de la denominacin que
haya dado a la causal que invoc la parte
actora, lo cierto es, que se estudiaron
todas y cada una de las violaciones
argumentadas, y que, en su concepto,
transgredieron de manera sustancial los
principios rectores del proceso electoral;
asimismo, se valoraron todos los medios
de conviccin que ofreci para
demostrarlas, siguiendo el mismo
mtodo que se utilizara para analizar las
irregularidades desde la perspectiva de la
causal abstracta de nulidad de eleccin,
razn por la cual, la Sala Superior seal
que no podra emprender de nueva
cuenta el estudio de las supuestas
violaciones que a decir de la coalicin
omiti hacerlo la Sala responsable,
puesto que, ya fueron analizadas.
Ahora bien, el veintitrs de diciembre del 2007, la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder
Judicial de la Federacin resolvi el juicio de Revisin Constitucional Electoral SUP-JRC-0604-2007,
promovido por el Partido Revolucionario Institucional, en contra de la sentencia de ocho de diciembre
del 2007, dictada por el Tribunal Electoral del Estado de Michoacn, al resolver los juicios de
inconformidad TEEM-JIN-049/2007 y TEEM-JIN-050/2007 acumulados.
En este juicio de Revisin Constitucional, el Partido Revolucionario Institucional plante la
ilegalidad de la sentencia del tribunal electoral michoacano, en la cual se decret la nulidad de la eleccin
de los integrantes del Ayuntamiento Municipal de Yurcuaro, Michoacn, porque, dicha determinacin
fue contraria a derecho, en razn a que el tribunal local rebas sus atribuciones al decretar una nulidad
por causas no previstas en la ley para invalidar una eleccin, y que en el caso concreto, no est previsto
50

en la ley electoral local que si en la propaganda electoral se utilizan, aluden o fundamentan motivos
religiosos la eleccin sea nula; que no est demostrado legalmente que se haya realizado campaa o
propaganda electoral con motivos religiosos, y que en caso de considerarse demostrados tales hechos,
debe estimarse que a lo sumo generan la aplicacin de sanciones administrativas, pero no el alcance que
le asign la responsable;24 entonces en este asunto, la pretensin del actor gir en torno a determinar
si la sentencia del Tribunal Electoral del Estado de Michoacn se ajustaba a derecho y si la invalidez de
los comicios impugnados fue basada conforme al principio de legalidad.
Una parte de la sentencia del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin manifiesta
que:
En ese contexto, la plena vigencia y observancia de las leyes constitucionales obliga al
Estado y vincula a las autoridades a garantizarlas cabalmente, as como a sancionar los
actos e incluso leyes que lo contravengan, por ejemplo tratndose de las leyes, mediante
su derogacin o modificacin legislativa, o a travs de la expulsin de dichas leyes del
sistema jurdico nacional, como cuando se determina jurisdiccionalmente su
inconstitucionalidad; o bien tratndose de actos, mediante el desconocimiento de su
validez, la privacin de sus efectos o su modificacin.
El reconocimiento de que un acto determinado contraviene disposiciones
constitucionales significa declarar, que no puede producir los efectos jurdicos que le son
propios, o bien, hacer desaparecer los efectos que est generando, a fin de restituir la
afectacin a la constitucin.
Consecuentemente, una vez establecido que un acto es contrario a las disposiciones de
la Ley Suprema, la consecuencia legal ineludible es privarlo de efectos, mediante la
declaracin correspondiente que se haga en ese sentido o bien mediante la
determinacin de la nulidad de tal acto; pues no es dable atribuir validez, ni reconocer el
surtimiento de efectos de un acto que contraviene a la Constitucin.
Conforme con lo anterior, resulta legalmente vlido sostener que tratndose de actos
que contravengan las leyes constitucionales, deben considerarse nulos.
As las cosas, si la conclusin a la cual arrib el tribunal electoral responsable fue a
establecer, que la realizacin de una campaa electoral con la utilizacin de smbolos o
cuestiones religiosas, entraa la violacin grave a la ley fundamental, que regula a las
elecciones, consistentes en la libertad del voto, la equidad en la contienda electoral y la
laicidad de la funcin estatal relativa a la organizacin o realizacin de las elecciones, que
constituyen los supuestos establecidos en las leyes electorales sealadas; entonces, no es
violatorio del principio de legalidad la declaracin de nulidad de la eleccin municipal
cuestionada, porque esta consecuencia jurdica est comprendida en las disposiciones de
la propia Constitucin.
24
SUP-JRC-0604-2007; Sentencia dictada por la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin el veintitrs de diciembre de dos mil siete, pp. 10 y 11.
51

Fortalece la conclusin anterior el hecho de que las leyes, en tanto mandamientos

generales y abstractos, pueden estar expresadas de distintas maneras, bien de manera
prohibitiva cuando dispone que determinada conducta no debe realizarse o que no est
permitida; o bien, en forma permisiva al establecer lo que puede realizarse o que autorice
su realizacin; o bien, en normas dispositivas, en las cuales se establece cmo deben ser
las cosas, ya sean las actuaciones de las autoridades o los actos jurdicos.
Las leyes o normas dispositivas establecen el deber ser, ya sea conceptualmente o al
prever los elementos o condiciones que se deben satisfacer en la emisin de un acto
(lato sensu), como los artculos 41 y 116 de la Constitucin que establecen lo que son las
elecciones, como medio para renovar los cargos pblicos (procedimientos libres,
autnticos y peridicos, que tienen por elemento esencial el sufragio universal, libre,
secreto y directo, en los cuales la certeza, legalidad, independencia, imparcialidad y
objetividad son principios rectores de la funcin estatal electoral). En este supuesto, el
acto al que se refiere la norma no puede ser considerado vlido cuando no satisface los
elementos y condiciones descritos en esa ley suprema. Por tanto, deviene inconcuso que
un acto no puede ser entendido como eleccin a la que se refiere dicha ley, cuando no se
ajusta a ella y la contraviene, ni es dable reconocerle los efectos jurdicos que debiera
producir y, en caso de que los est generando, deben ser anulados.25
En este asunto, se comenta que, efectivamente existieron violaciones que se suscitaron en forma
generalizada, en un distrito electoral, antes y durante el transcurso del proceso electoral y en la
celebracin de la jornada comicial y fueron determinantes para el resultado de la eleccin.
Es por eso el motivo de la presente propuesta, hay que tutelar los principios que rigen un
proceso electoral, integrndolo a la ley secundaria, hay que proteger los principios que rigen todo
proceso electoral: certeza, equidad, legalidad, independencia, imparcialidad y objetividad.
4. PROPUESTA
Se propone que en la legislacin secundaria se integre no solamente una nulidad para atacar a las
violaciones que se hayan cometido en forma generalizada violaciones sustanciales en la jornada electoral,
sino una que se refiera a la proteccin a los principios constitucionales antes y durante el desarrollo de
un proceso electoral.
5. BIBLIOGRAFA
1. ALEXY, Robert Teora de la Argumentacin Jurdica, Centro de Estudios Constitucionales,
Madrid, Espaa, 1989.
25
Ibdem, pp. 86-88.
52

2. CARBONELL Miguel; Constitucin, Reforma Constitucional y Fuentes del derecho en

Mxico; Editorial Porra, S.A., Segunda Edicin; Mxico, D.F. 1999.Apuntes de Derecho
Electoral; Tribunal Electoral del Estado de Michoacn; Primera Edicin; Morelia, Michoacn,
Mxico, 1999.
3. COVARRUBIAS DUEAS, Jos de Jess La Reforma a la Justicia Electoral en Mxico.
Reunin Nacional de Juzgadores Electorales. Villahermosa, Tabasco, 2006.
4. GARCA, Alonso La Interpretacin de la Constitucin, Centro de Estudios Constitucionales,
Madrid, Espaa, 1984.
5. SERRA ROJAS Andrs Ciencia Poltica. Editorial Porra, S.A. Decimoctava Edicin. Mxico,
D.F., 2002.
6. Ciudadana, Cultura Poltica y Reforma del Estado en Amrica Latina; Instituto Federal
Electoral y el Colegio de Michoacn; Morelia, Michoacn, 2002.
7. Compilacin de la Legislacin Electoral Michoacana (1824/2003); Centro de Investigaciones del
Centro de Capacitacin, Investigacin y Difusin del Derecho Electoral del Tribunal Electoral
del Estado de Michoacn; 2. Edicin; Morelia, Michoacn 2003.
8. Dictmenes a Discusin de las Comisiones Unidas de Gobernacin y de estudios legislativos del
Senado de la Repblica, Iniciativa con proyecto de decreto que reforma el artculo 71; se
modifica la denominacin del Captulo Tercero del Ttulo Sexto; se adiciona el artculo 77 bis; y
se reforma el artculo 78, de la Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en Materia
Electoral, Gaceta Parlamentaria, nmero 169, 3 Ao de Ejercicio. Segundo Periodo Ordinario
de sesiones, ao 2006.
Legislacin
1. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
2. Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales.
3. Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en materia electoral.
Sentencias de la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin
JRC:
1. SUP-REC-009-2003 y SUP-REC-010-2003 acumulados Torren, Coahuila
2. SUP-REC-034-2003 Zamora, Michoacn3. SUP-JRC-0604-2007 Yurcuaro, Michoacn Relacin de asuntos de la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin en los
que se trat el tema de la causa abstracta de la nulidad de eleccin; Fuente: Coordinacin de
Jurisprudencia y Estadstica Judicial, Direccin de Consultas, dependiente de la Sala Superior del
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin.
53

REVOCACIN DEL BENEFICIO DE LA LIBERTAD

PROVISIONAL SIN REQUERIMIENTO PREVIO AL FIADOR
Mara Luisa de Len Meja. 1
SUMARIO. Introduccin. 1.-Libertad provisional bajo caucin. 1.1. Nocin. 1.2. Concepto. 1.3. Objeto. 1.4. Derecho a la
libertad caucional. Garanta constitucional. 1.5.1. Solicitud. 1.5.2. Incidente. 1.5.3. Procedencia procesal. 1.5.4. Monto. 1.5.5.
Forma de otorgarse. 1.5.6. Negativa. 2. Retroactividad 3. Obligaciones procesales. 4.- Revocacin 4.1. Aspectos generales.
4.2. Causas de revocacin. 4.3. Revocacin del beneficio sin or previamente al fiador. 4.4. Efectos. 4.5. Orden de
reaprehensin. 5. Propuestas. Fuentes bibliogrficas.
INTRODUCCIN
Con este trabajo se pretende, despertar la inquietud del anlisis del porqu de nuestro actuar, si
efectivamente estamos obrando correctamente o no. Esto no se lograr en forma individual, sino en
conjunto, buscando un criterio general que deber aplicarse en forma uniforme en todos los juzgados
del Poder Judicial, obteniendo as una hegemona, evitando esas incongruencias que puedan darse en la
aplicacin de las normas.
El derecho a la libertad caucional, se consagra en el numeral 20, apartado A, fraccin I, de
nuestro Cdigo Poltico, ya que conforme a la interpretacin histrica, sistemtica e integral, establece la
garanta en favor del inculpado para resolver sobre la procedencia o improcedencia del beneficio de la
libertad provisional bajo caucin y la forma de otorgarse sta en caso de que proceda; sin embargo, no
solamente debe atenderse a lo dispuesto por esta norma, sino que, tambin, deber de observarse lo
estipulado por las leyes secundarias, en el caso, lo que disponga el Cdigo Procesal Penal para el estado
de Nayarit.
Asimismo, nuestra Carta Magna, no contempla los supuestos de revocacin, por ello, se dej al
arbitrio del legislador ordinario establecer los casos en los cuales el juez podr revocar la libertad
provisional.
Del artculo 349 de la ley adjetiva penal, se colige las obligaciones procesales que contrae el
procesado al concedrsele el beneficio de la libertad provisional bajo caucin, como son:
Presentarse ante el juez cuantas veces sea citado o requerido para ello;
comunicar los cambios de domicilio que tuviere y
presentarse ante el juzgado o tribunal que conozca de su causa, el da que se le seale de
cada semana.
1 Ingres al Poder Judicial del estado de Nayarit, el primero de agosto de mil 1984, como secretaria mecangrafa del Juzgado Segundo de Primera Instancia del Ramo Familiar,
adscrita a la titular del juzgado. Fue notificadora adscrita al Juzgado Segundo de Primera Instancia Del Ramo Civil. Ocup el cargo de secretario de acuerdos del Juzgado Menor
Mixto del 9 de enero al 17 de mayo de 1989. Ascendi al cargo de juez; como titular del Juzgado Mixto de Primera Instancia del partido judicial de San Blas. Nayarit. del 3 de
mayo de 1995 al 11 de enero de 1996. Actualmente ocupa el cargo de Juez Mixto de Primera Instancia del Partido Judicial de Jala, Nayarit.
54

Por su parte, el numeral 352 del Cdigo de procedimientos Penales para el Estado de Nayarit,
contempla las consecuencias inherentes y el procedimiento a seguir para la revocacin del beneficio en
estudio cuando el inculpado haya garantizado por s mismo su libertad con depsito o con hipoteca,
previstos en el ordinal 350 de la ley adjetiva civil, as como, los supuestos anunciados solamente en las
fracciones en las fracciones de la II a la IV, que inclusive refiere al caso previsto por el artculo 353, que
acorde a la hiptesis en concreto, hacer efectiva la fianza otorgada y la reaprehensin del inculpado, o
en su caso, ordenar nicamente la reaprehensin y en otros, remitir al inculpado al establecimiento que
corresponda.
Sin embargo, no previene cuando un tercero haya garantizado la libertad del inculpado por
medio de depsito en efectivo, fianza o hipoteca, cuando incumpla las obligaciones contradas a que se
ha hecho alusin, limitndose nicamente a indicar, que se revocar la libertad provisional concedida.
En este aspecto, en la practica forense, se aplica lo dispuesto por el precepto 353 del cdigo
procesal penal para la Entidad, esto es, el ordenar requerir al procesado primeramente, para que cumpla
con sus obligaciones y si no comparece, se requiere al fiador para que lo presente, concedindole al
efecto el trmino hasta de quince das, apercibindolo que de no hacerlo comparecer, se ordenar la
reaprehensin de su fiado y se har efectiva la garanta en los trminos del primer prrafo del artculo
352 del mismo cuerpo de leyes, es decir, se determinar su reaprehensin y la caucin se har efectiva a
favor del fondo del Tribunal Superior de Justicia del Estado.
Dispositivo legal que no resulta aplicable, en virtud de que, estas disposiciones, sern
susceptibles de aplicar, slo cuando se trate de una orden para que el procesado comparezca, y no con
motivo del incumplimiento grave de una obligacin procesal, como lo son las previstas en el precepto
349 mencionado; adems, este supuesto (al que alude el ordinal 353) lo prev expresamente como causa
de revocacin el artculo 351 en su fraccin IV y la sancin conducente el propio numeral 353 de la ley
adjetiva penal.
Por ende, para revocar su libertad caucional, concedida al procesado, no es necesario que
previamente se tomen las medidas tendentes a su localizacin, ni or primeramente al fiador en orden a
que no se le est dejando en estado de indefensin, ya que al concederse este beneficio, se le hizo saber
las obligaciones que contraa, toda vez que las disposiciones a que se refiere el artculo 353 del mismo
cuerpo de leyes, sern aplicables slo cuando se trate de una orden para que el procesado comparezca y
no con motivo del incumplimiento grave de una obligacin procesal.
1.- LIBERTAD PROVISIONAL BAJO CAUCIN

1.1. Nocin
En un principio, parece injusto que un individuo cuya responsabilidad no se ha demostrado
quede, sin embargo, privado de su libertad.
Por ello, sin menoscabo de los fines sociales de preservar el proceso, garantizar la ejecucin de la
pena y asegurar la integridad del ofendido y la tranquilidad social, y con el fin de obtener un equilibrio
55

entre las citadas garantas y la prisin preventiva -que constituye una excepcin justificable a las mismas,
tratndose de los procesados por delitos sancionados con pena privativa de libertad-, el Poder
Constituyente estableci la garanta de libertad provisional bajo caucin.
Este hecho universalmente conocido, milita honestamente contra la idea de que se presume que
una persona es inocente hasta que se demuestre su culpabilidad. 2
La libertad provisional bajo fianza o caucin que se conceda a una persona en tanto en el
proceso se discute la responsabilidad en que incurri o en que pudo haber incurrido, tiene dos aspectos:
Uno, el de orden constitucional, consignado como garanta en la fraccin I, apartado A

del artculo 20 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; y el otro,
el procesal, que no consiste en otra cosa, ms que en la simple regulacin que la ley hace
de aquella garanta.
La libertad caucional asegura la supeditacin a la justicia mediante el otorgamiento de una

garanta con valor material.
Por eso, se ha determinado suplir las condiciones personales del inculpado por otras garantas
pecuniarias. Constituye ste un depsito en efectivo, fianza personal o hipoteca u otra persona por l
garantiza el pago de determinada suma para asegurar que aunque se le excarcele, continuar a
disposicin del juzgado presentndose cuando se le necesite, con sujecin a otras restricciones.
Se considera que en estos casos sera tambin difcil y remoto que faltara a su compromiso
porque si l mismo proporcion la cantidad caucionadora, el temor de perderla lo retendr si dada su
cuanta se supone igualmente que le ser ms gravosa su consecuente decomisacin que el mismo
castigo no muy grave que como mximo puede esperarle y que no es un cambio seguro, sino incierto y
quiz improcedente.
Si es un tercero el que garantiz la caucin fijada, el fiador por su propio inters se constituir en
el mayor vigilante del reo liberado para obligarle a cumplir con sus obligaciones como lo sera el
presentarse ante la autoridad judicial cuantas veces fuera requerido y no sustraerse a la accin de la
justicia, comprendindose por lo dems que an de buen grado as lo har ste, puesto que hay quien
confi y responda por l.3
1.2. Concepto
La libertad caucional, constituye una medida cautelar, en virtud de la cual se produce un estado
de libertad limitada, vinculada a los fines del proceso, por la que el imputado goza de un estado de
libertad, pero sujeto al rgano jurisdiccional a travs de las condiciones que se le imponen al
concedrsele el beneficio.
2
3
GARCA RAMREZ Sergio, Proceso Penal y Derechos Humanos. Mxico. Editorial Porra. UNAM Mxico, 1990, p. 103.
ACERO Julio, Procedimiento Penal 7. Mxico, ed. Cajica, 1976 p. 402-403.
56

1.3. Objeto
Es garantizar la sujecin del imputado, al cual la ley presume inocente en todo caso, pero en
aqullos en que no se trate de delitos en que, por su gravedad, la ley expresamente prohba conceder
este beneficio.
En la legislacin procesal penal del estado de Nayarit, el precepto 338, fraccin IV, contempla, la
condicionante para la concesin de este beneficio, al sealar que:
Todo inculpado tendr derecho durante la averiguacin previa o el proceso a ser
puesto en libertad provisional, inmediatamente que lo solicite, si se renen los requisitos
siguientes:
IV.- Que no se trate de alguno de los delitos sealados como graves en el prrafo
ltimo del artculo 157.
Ordinal 157:
Se califican como delitos graves, para todos los efectos legales, por afectar de manera
importante bienes jurdicos fundamentales de la sociedad, los previstos en los siguientes
artculos del Cdigo Penal: homicidio por culpa grave previsto en el ltimo prrafo del
artculo 72; delitos contra el orden constitucional del estado y su integridad territorial
previsto en el artculo 127; rebelin, previsto en el artculo 130 y 131; sedicin previsto
en el artculo 140; terrorismo previsto en el artculo 145; evasin de presos, previsto en
los artculos 146 y 148; ataques a las vas de comunicacin previsto en el artculo 166 en
relacin con los artculos 170 y 171; corrupcin y prostitucin de menores o incapaces
previstos en el artculo 200 fracciones III y IV; artculos 202 y 202 bis; lenocinio
previsto en el artculo 203; violacin en relacin con el artculo 206; tortura previsto en
el artculo 214; violacin en relacin con el artculo 260; sustraccin y trfico de infantes,
previsto en el artculo 265; amenazas graves, previsto en el ltimo prrafo del artculo
276; asalto previsto en los artculos 281 y 282; secuestro previsto en el artculo 284;
lesiones previsto en los artculos 309, 310, 314 y 315; homicidio previsto en el artculo
317 en relacin con el 321, 322, 323, 330, 331 y 332; robo calificado previsto en el
artculo 343 en relacin al 348, fracciones I, IV, V, VI, VII, VIII y IX; abigeato previsto
en el artculo 357 en relacin con las fracciones II y III del artculo 358; fraude en
relacin a la fraccin XVI del artculo 369; delito contra el desarrollo urbano; despojo
previsto en el artculo 373 penltimo prrafo; dao en propiedad ajena previsto en el
artculo 375; encubrimiento previsto en el artculo 381 ltimo prrafo; fraccionamiento
ilegal de inmuebles, previsto por los artculo 393 y 394; atentados al pudor previsto en el
artculo 256 sancionable como violacin en los trminos del artculo 260; la tentativa de
los delitos de violacin, homicidio intencional, terrorismo, tortura, asalto y secuestro.
57

.
Luego entonces, concepta que puede asegurarse la sujecin del imputado a los fines del
proceso y al rgano jurisdiccional, a travs de la caucin.
1.4. Derecho a la libertad caucional. Garanta constitucional
Se consagra en el numeral 20, apartado A, fraccin I, de nuestra Constitucin Federal, ya que
conforme a la interpretacin histrica, sistemtica e integral, establece la garanta en favor del inculpado
para resolver sobre la procedencia o improcedencia del beneficio de la libertad provisional bajo caucin
y la forma de otorgarse sta en caso de que proceda.
En la inteligencia de que no debe tratarse de delitos en que, por su gravedad, la ley expresamente
prohba conceder este beneficio, facultad que corresponde a la ley secundaria determinar los supuestos
considerados como tipos delictivos que, por su gravedad, no admitan el beneficio de la libertad
caucional.
Asimismo, para resolver sobre la procedencia o improcedencia del citado beneficio, no es dable
atender slo a lo dispuesto por el ordinal 20, Apartado A, fraccin I, constitucional sealado, sino que
debe adminicularse o relacionarse con las dems garantas constitucionales consagradas en la propia
Carta Magna, especficamente con la tutelada por el diverso numerario 19.
Por ello, en el supuesto de haberse resuelto la situacin jurdica, y tomando en consideracin
que el dictado del auto de formal prisin surte el efecto procesal de establecer por qu delito o delitos
habr de seguirse proceso al inculpado, por lo que deben quedar determinados con precisin sus
elementos constitutivos incluyendo, en su caso, las modificativas o calificativas que de los hechos
materia de la consignacin se adviertan por el juzgador.
Apoya el criterio anterior, la tesis aislada XI.2o.32 P, en materia penal, sustentada por el
Segundo Tribunal Colegiado del Dcimo Primer Circuito, consultable en el tomo XII, Noviembre de
2000, pgina 875, de la Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, nmero de
registro 190,873, que a la letra dice:
LIBERTAD CAUCIONAL. DE CONFORMIDAD CON LA REFORMA
DEL ARTCULO 19 DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS
ESTADOS UNIDOS MEXICANOS, PUBLICADA EN EL DIARIO
OFICIAL DE LA FEDERACIN DE FECHA TRES DE SEPTIEMBRE DE
MIL NOVECIENTOS NOVENTA Y TRES, PARA SU OTORGAMIENTO
DEBE ATENDERSE AL AUTO DE FORMAL PRISIN, CUANDO STE
YA SE HA DICTADO. Si por disposicin del tercer prrafo del artculo 19
constitucional, todo proceso se seguir forzosamente por el delito o delitos sealados
en el auto de formal prisin o de sujecin a proceso y las garantas que consagra el
precepto 20 de nuestra Carta Magna se refieren a las que tendr el inculpado en el
proceso penal, es inconcuso que para determinar sobre la procedencia o
improcedencia del otorgamiento del beneficio de la libertad provisional despus del
dictado del auto de formal prisin, necesariamente se debe atender al o a los delitos
58

por los que el mismo se decret, y no a los trminos en los que se solicit se siguiera el
proceso cuando se realiz la consignacin, porque de conformidad con el precepto 20
constitucional, todo proceso se seguir necesariamente por el delito o delitos
sealados en el auto de formal prisin o de sujecin a proceso. Por consecuencia, aun
para el supuesto de que hubiese existido la solicitud del Ministerio Pblico de que se
negara al inculpado el beneficio de la libertad caucional, al momento de la
consignacin, resulta innegable que si el auto de formal prisin slo decret sta por
un delito que la ley califique como no grave, el juez no poda negarle la libertad
caucional si el Ministerio Pblico no acreditaba que el inculpado hubiese sido
condenado con anterioridad por un delito calificado como grave, o cuando aportara
elementos de los que se estableciera que la libertad del encausado representara, por su
conducta precedente o por las circunstancias y caractersticas del delito cometido, un
riesgo para el ofendido o para la sociedad..
1.4.1. Solicitud del beneficio
El artculo 20 Apartado A, fraccin I de la Constitucin General, consagra el derecho que otorga
la misma para que el detenido pueda gozar del beneficio de la libertad provisional bajo caucin, an
cuando ste es de oficio por ser garanta constitucional, el procesado, cuando haya sido notificado de tal
disposicin ya sea por omisin o duda del juzgador, es recomendable que haga su solicitud por escrito,
mediante una promocin o la tramitacin del incidente de libertad, que se refiere a la peticin de
libertad a la que tiene derecho toda persona que es o ha sido sujeta a procedimiento o a proceso. 4
En cuanto a la legitimacin, los sujetos procesales facultados para solicitar la libertad bajo
caucin, son el procesado, acusado o sentenciado, por s o por conducto de su defensor.
1.4.2. El incidente
Proviene del vocablo latino incidere, que se refiere a sobrevenir, acaecer, ocurrir, o cortar,
interrumpir, suspender y del latn incido, incidens, concerniente a su carcter accesorio.
Son cuestiones que subyacentes al proceso, los cuales a pesar de consistir en accesorios, pueden
interrumpir, modificar o alterarlo, porque guardan una estrecha relacin con el asunto principal,
exigiendo una tramitacin especial por separado, abriendo un cuadernillo en el se contendr la
promocin, las actuaciones y la sentencia que pondr fin al incidente.5
En la codificacin procesal penal para la Entidad, se contempla la tramitacin procesal de este
beneficio a manera de incidente, en el ttulo dcimo primero, titulado Incidentes, en la seccin primera,
reglamenta los incidente de libertad, estableciendo en el capitulo I el de libertad provisional bajo
caucin.
Luego entonces, el precepto constitucional antes mencionado y el precepto 338 fraccin IV del
cdigo adjetivo penal para el Estado, previene el primer y esencial requisito, que el delito que se haya
4
5
HERNNDEZ LPEZ, Aarn. El Proceso Penal Federal Comentado. Mxico. Editorial Porra, p. 352.
LUVIANO GONZLEZ, Rafael. El Procedimiento y El Proceso Penal. Mxico. Ediciones Michoacanas, 2004, p. 460.
59

cometido no sea de los sealados por la ley como graves, que al efecto el numeral 157 del mismo
ordenamiento legal invocado, contempla.
A parte de ese requisito primordial, ser que el inculpado cuente con dinero suficiente para
realizar el pago caucional, el cual deber ser de acuerdo al dao causado y a las posibilidades del
indiciado.
En la inteligencia de que tratndose de delitos que afecten la vida o la integridad corporal, el
monto de la reparacin no podr ser menor de lo que resulte aplicndose las disposiciones relativas de la
Ley Federal del Trabajo, condicin que contribuye a preservar los derechos del ofendido y o slo a
reconocer los intereses del inculpado, es el segundo de los requisitos.
As como, garantizar el pago de la multa a que pudiera ser condenado en sentencia definitiva,
por consiguiente ste ser la tercera exigencia.
El cuarto, corresponde al pago para caucionar el cumplimiento de las obligaciones a su cargo,
que la ley establece en razn del proceso.6
1.4.3. Procedencia procesal
Del texto de los numerarios 20 Apartado A fraccin I Constitucional, y 338 del Cdigo de
Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit, la libertad provisional bajo caucin, puede ser
solicitada desde el momento en que una persona es detenida por la posible comisin de un ilcito y, en
su caso, concederse, cuando el proceso an est es trmite; es decir, en cualquier etapa del
procedimiento hasta antes de dictarse sentencia ejecutoria, por eso, tiene efectos durante la tramitacin
del proceso, entendindose que una vez que causa ejecutoria la sentencia, deja de tener vigencia el citado
beneficio.
Tambin, de la interpretacin de la garanta en mencin, se colige que se establece a favor del
inculpado sujeto a un procedimiento penal por la comisin de un delito que tenga sealada pena de
prisin, el beneficio de la libertad provisional bajo caucin, inmediatamente que lo solicite, bajo las
condiciones y requisitos que constitucional y legalmente procedan.
En esa virtud, y a falta de indicacin expresa en el texto de dicha norma constitucional, se
concluye que para que el juez pueda decidir si procede o no conceder al procesado la referida medida
cautelar, no es indispensable que ste se encuentre privado de su libertad a disposicin del propio juez,
ni que si est libre se le interne en algn reclusorio y se ponga a disposicin del juzgador en cuanto a su
libertad personal, pues tanto la orden de aprehensin como el auto de formal prisin son actos de la
autoridad judicial que por s solos afectan a la persona contra quien se pronuncian, ya que esta ltima
resolucin tiene como base aquella orden y ambas tienen por efecto restringir de alguna manera la
libertad personal del indiciado con el objeto de sujetarlo a un proceso penal, por lo que si jurdicamente
tiene el carcter de detenido y la restriccin de su libertad es inminente, debe concedrsele el
mencionado beneficio constitucional cuando rena los requisitos de ley; mxime que tambin
Op. cit., 461
60

corresponde al juez fijar las condiciones que constitucional y legalmente procedan, a efecto de que no se
sustraiga a la accin de la justicia y no se afecte la continuacin del procedimiento, pues tal provecho es
una medida precautoria cuya efectividad est condicionada al cumplimiento de requisitos que
salvaguarden la materia del proceso y aseguren a las personas y las cosas relacionadas con ste, para
hacer posible, en un momento dado, la emisin y cumplimiento de la sentencia penal. 7
1.4.4. Monto
El artculo Constitucional tantas veces invocado, seala que para resolver sobre la forma y el
monto de la caucin, el juez del proceso deber tomar en cuenta la naturaleza, modalidades y
circunstancias del delito; las caractersticas del inculpado y la posibilidad de cumplimiento de las
obligaciones procesales a su cargo; los daos y perjuicios causados al ofendido, as como la sancin
pecuniaria que pueda imponerse al inculpado, esto con el objeto de proteger tanto a la vctima como a la
sociedad, al impedir que el sujeto activo se sustraiga a la accin de la justicia y siga cometiendo hechos
delictivos en su perjuicio, independientemente de que ser hasta el momento de dictar la sentencia
definitiva cuando pueda hacerse un pronunciamiento sobre la culpabilidad del indiciado.
Circunstancias que son consideradas en parte en la Ley Adjetiva Penal Estado, en el precepto
342 al establecer que:
El monto de la caucin se fijar por el tribunal, quien tomar en consideracin:
I. Los antecedentes del inculpado;
II. La gravedad y circunstancias del delito imputado;
III. El mayor o menor inters que pueda tener el inculpado en sustraerse a la accin de
la justicia;
IV. Las condiciones econmicas del inculpado; y
V. La naturaleza de la garanta que se ofrezca.
1.4.5. Forma de otorgarse
Se sealan en el numeral 344 del ordenamiento legal invocado:
a)
b)
c)
d)
Depsito en efectivo (fraccin I;

hipoteca de bienes races (fraccin II);
prendaria (fraccin III, y;
fianza personal (fraccin IV).
7 Tesis de jurisprudencia nmero 39/2005, en materia penal de la Primera Sala, visible en el tomo XXI, Mayo de 2005, pgina 314, de la Novena poca del Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta, nmero de registro 178,418, que impone: LIBERTAD PROVISIONAL BAJO CAUCIN. PARA DECIDIR SOBRE
SU OTORGAMIENTO NO ES NECESARIO QUE EL INCULPADO SE ENCUENTRE PRIVADO DE SU LIBERTAD.
61

Al respecto cabe sealar, que la prctica forense de nuestro derecho local procesal, la autoridad
que otorga el beneficio de la libertad provisional bajo caucin, se limita a sealar la cantidad que debe
exhibirse en efectivo, pero omite precisar la cantidad a otorgar en fianza o en hipoteca, an cuando, en
el ordinal 343 de la ley procesal penal del Estado, se contempla la facultad del inculpado de elegir la
naturaleza de la caucin al solicitar el beneficio, y la obligacin de la autoridad judicial de que cuando no
manifieste la forma que elija, tanto el inculpado, su representante o defensor, de fijar las cantidades que
correspondan a cada una de las forma de la caucin.
El otorgamiento en depsitos en efectivo, acorde al numerario 343, puede realizarse por el
inculpado o terceras personas ante el Fondo Auxiliar para la Administracin de Justicia del Poder
Judicial del Estado, a cuyo efecto se expedir el recibo oficial y se depositar en la caja de valores del
tribunal o juzgado que conozca del asunto, dejando copia en autos.
Con la salvedad de que, por razn de la hora o por da feriado no pueda constituirse el depsito
directamente en las oficinas de dicho fondo auxiliar, el juez esta facultado para recibir la cantidad
exhibida y mandarla depositar al primer da hbil siguiente.
A falta de sealamiento de cantidad a otorgar en fianza, debe ajustarse a la suma a garantizar:
Por terceras personas cuya residencia en el lugar del juicio sea cuando menos de un ao
inmediato anterior al da que otorguen la fianza y siempre que el monto de la misma no exceda de
cincuenta veces el salario mnimo general vigente en el Estado.
Si excede de cincuenta veces el salario mnimo, la fianza personal slo se podr otorgar por
afianzadoras legalmente autorizadas mediante la exhibicin de la pliza correspondiente.
En cuanto a la omisin de precisar el monto de la cantidad a otorgar en hipoteca, se advierte que
en el cdigo adjetivo penal nayarita, se indica que debe otorgarse por el propio inculpado o terceras
personas con las formalidades de una hipoteca voluntaria, sobre inmuebles que no tengan gravamen
alguno y cuyo valor catastral sea cuando menos dos veces el monto de la suma fijada como caucin,
para lo cual exhibirn los certificados regstrales y catastrales como anexos del testimonio de la hipoteca.
1.4.6. Negativa
Del desarrollo legislativo y de una interpretacin autntica del primer prrafo de la fraccin I del
apartado A del artculo 20 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se concluye que
el Ministerio Pblico debe aportar pruebas que acrediten los argumentos por los cuales, en el caso de los
delitos no graves, solicita al juez que niegue al inculpado la libertad provisional bajo caucin, por
considerar que dicha libertad representa un riesgo para el ofendido o para la sociedad.
Esto es as, porque para negar al inculpado la libertad provisional bajo caucin, en el caso de los
delitos no graves, no basta el simple razonamiento del Ministerio Pblico, sin contener ningn elemento
Artculo 344 de la ley procesal adjetiva para el estado de Nayarit.
62

objetivo que motive la peticin, ni gui la decisin judicial, por eso se deben de aportar al juez
elementos que justificarn la peticin, como lo es el riesgo que el inculpado representa para el ofendido
o la sociedad, por su conducta precedente y las caractersticas del delito cometido de lo contrario
redundara en un total arbitrio y falta discrecionalidad de la autoridad.
Dicha facultad se encuentra estipulada en el precepto 338 bis del Cdigo de Procedimientos
Penales para el Estado de Nayarit, e inclusive, prev que se debe entender por conducta precedente o
circunstancias o caractersticas del delito cometido, cuando:
I. El inculpado sea delincuente habitual o reincidente por delito doloso.
II. El inculpado est sujeto a otro u otros procesos penales anteriores, en los cuales se le
hayan dictado auto de formal prisin por el mismo gnero de delito.
III. El inculpado se haya sustrado con anterioridad a la accin de la justicia impidiendo
con ello la continuidad del proceso penal correspondiente.
IV. El Ministerio Pblico aporte cualquier otro elemento probatorio de que l inculpado
se sustraer a la accin de la justicia, si la libertad provisional le es otorgada.
V. Exista riesgo fundado de que el inculpado cometa un delito doloso contra la vctima
u ofendido, o alguno de los testigos que depongan en su contra, servidores pblicos que
intervengan en el procedimiento, o algn tercero, si la libertad provisional le es
otorgada.
VI. Se trate de delito cometido con violencia o en asociacin delictuosa o pandilla.9
2. RETROACTIVIDAD
La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, aprob la Jurisprudencia por
contradiccin de tesis J. 10/2001, en materia penal, consultable en el Tomo XIII, Abril de 2001, pgina
333 de la Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, que la libertad provisional
bajo caucin establecida en el numeral 20, fraccin I, de la Constitucin Federal, es un derecho
sustantivo o fundamental del gobernado, y no una cuestin meramente adjetiva o procesal, porque
adems de estar consagrada como tal en la Carta Magna, involucra uno de los derechos sustantivos ms
preciados del hombre, como es su libertad, y la afectacin que produce su negativa, no es susceptible de
ser reparada, aunque el interesado obtuviera una sentencia absolutoria; por ende, le es aplicable la
excepcin contenida en el ordinal 14 constitucional, en cuanto a la aplicacin retroactiva de la ley en
beneficio del reo, en este caso, del indiciado, procesado o sentenciado; lo que significa que al resolver
9
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XIV, septiembre de 2001, pgina 1333, tesis XIV.2o.96 P, de rubro: "LIBERTAD
PROVISIONAL DEL INCULPADO. LA OPOSICIN A SU OTORGAMIENTO POR PARTE DEL MINISTERIO PBLICO CUANDO
SE TRATA DE DELITOS NO GRAVES, DEBE APOYARSE EN ELEMENTOS DE CONVICCIN QUE ACREDITEN LA EXISTENCIA
DE UN RIESGO PARA EL OFENDIDO O LA SOCIEDAD (INTERPRETACIN DEL ARTCULO 20, FRACCIN I,
CONSTITUCIONAL
63

sobre el derecho de referencia se debe aplicar la ley ms benfica para aqul, ya sea la vigente al
momento en que se cometi el ilcito, si sta permita que se otorgara dicho beneficio, o bien, la vigente
en la poca de emisin del acuerdo respectivo, si esta ltima le es ms favorable.
3. OBLIGACIONES PROCESALES AL CONCEDERSE EL BENEFICIO

Se considera necesario establecer, en este apartado, lo relativo a las obligaciones procesales que
contrae el procesado al concedrsele el beneficio de la libertad provisional bajo caucin y se coligen del
contenido del artculo 349 del Ordenamiento Legal invocado, como son:
Comunicar los cambios de domicilio que tuviere y
Presentarse ante el juzgado o tribunal que conozca de su causa, el da que se le seale
de cada semana.
Las cuales, se le hace de su conocimiento, juntamente con los motivos de revocacin de la referida
libertad e inclusive si existe omisin al respecto no se libra de ellas ni de sus consecuencias, por as
establecerlo el mismo precepto legal.
4. REVOCACIN
4.1. Aspectos generales
Una vez concedido el beneficio y tomando en consideracin que el objeto de la libertad
provisional bajo caucin, es la tutela de la libertad, para as garantizar la sujecin del imputado al cual la
ley presume inocente en todo caso, pero en aquellos permitidos por la ley, asentados anteriormente, ya
que no es especficamente un acto privativo de libertad; sino la realizacin de la sujecin fsica del
procesado al rgano jurisdiccional para la continuacin del proceso, se estima que, as como le asiste el
derecho al detenido para gozar del beneficio de obtener su libertad provisional bajo caucin, tambin
tiene obligaciones para que tal beneficio no le sea revocado.
Asimismo, el artculo 20, apartado A, fraccin I, ltimo prrafo, de la Constitucin Federal, dej
al arbitrio del legislador ordinario establecer los casos graves en los cuales el juez podr revocar la
libertad provisional.
En esa tesitura, los numerarios 350 y 351 fraccin I del Cdigo de Procesal Penal para el estado
de Nayarit, sealan las diversas causales por las cuales procede la revocacin de la mencionada libertad,
el primero, cuando es el propio procesado quien garantiza su libertad caucional y el segundo, un tercero.
Ahora bien, los comentarios a la revocacin de la libertad provisional, se refieren, precisamente a
que en la prctica forense, en la hiptesis de que la persona que goza del beneficio de la libertad
64

provisional bajo caucin, cuando es un tercero, quien lo garantiza, ante el incumplimiento de

cualesquiera de las obligaciones procesales a que alude el ordinal 349 del ordenamiento legal invocado,
se ordena requerir al fiador para que presente a su fiado, concedindole al efecto el trmino de quince
das y se apercibe que de no obtener la comparecencia del fiado, se ordenar su reaprehensin y la
fianza, se har efectiva, en el caso del Poder Judicial del Estado de Nayarit, enviando el certificado de
depsito o el testimonio de la hipoteca, segn sea el caso, a la autoridad administrativa que corresponda;
invocando como fundamento lo dispuesto por el ordinal 353 del Enjuiciamiento Penal Vigente.
Al respecto cabe el sealamiento tambin, que conjuntamente con la caucin otorgada, adems
de garantizar el monto estimado de la reparacin del dao, tambin, se garantiza las sanciones
pecuniarias que en su caso pudieran imponrsele al dictarse sentencia, conceptos que tambin, se hacen
efectivos.
4.2. Causas de revocacin
Tomando en cuenta, que una vez ejercitado, el derecho a la obtencin de la libertad provisional,
previsto en la fraccin I del ordinal 20 de la Ley Fundamental, se convierte en un beneficio cuya
permanencia o vigencia est regulada por la ley adjetiva, dependiendo fundamentalmente de la conducta
que observa el procesado, vinculada al proceso.
Adems, dados los fines de celeridad y continuidad (que se traducen en la satisfaccin de ideal
de pronta y eficaz imparticin de la justicia), que la sociedad, el Estado y el propio inculpado persiguen
en el proceso, el legislador ha establecido causas de revocacin del beneficio.
Al efecto, el precepto 350 del cdigo procesal penal para el estado de Nayarit, prev
circunstancias que deben tomarse en cuenta cuando sea el propio inculpado quien haya garantizado su
libertad, mediante depsito o hipoteca, para su revocacin:
I. Cuando desobedeciere, sin causa justa y comprobada, las rdenes legtimas del
tribunal que conozca de su asunto;
II. Cuando antes de que el expediente en que se le concedi la libertad est concluido
por sentencia ejecutoria, cometiere un nuevo delito que merezca sancin privativa de
libertad;
III. Cuando amenazare al ofendido o a algn testigo de los que hayan depuesto o
tengan que deponer en su asunto o tratare de cohechar o sobornar a alguno de estos
ltimos, a algn funcionario del tribunal o al agente del ministerio pblico que
intervenga en su caso;
IV. Cuando lo solicite el mismo inculpado y se presente al tribunal;
V. Cuando aparezca con posterioridad que le corresponde al inculpado una pena que
no permita otorgar la libertad;
65

VI. Cuando en el proceso cause ejecutoria la sentencia dictada en primera o segunda

instancia;
VII. Cuando el inculpado no cumpla con alguna de las obligaciones a que se refiere el
artculo 349; y
VIII. Cuando el tribunal abrigue temor fundado de que el inculpado se evada a la
accin de la justicia.
IX. En el caso del prrafo segundo del artculo 338 bis..
En virtud de lo anterior, basta que se suscite una de estas causas, que el legislador ha estimado
como graves, para que el juez revoque la libertad caucional del inculpado sin necesidad del juicio previo.
As lo sustent el Tribunal en Pleno, en su sesin privada celebrada el veintitrs de marzo de mil
novecientos noventa y ocho, que aprob, con el nmero XXII/1998, la tesis aislada P. XXII/98,
consultable en el tomo VII, correspondiente al mes de abril del ao de 1998, pgina 118, de la Novena
poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, nmero de registro 196,551 y determin que
la votacin es idnea para integrar tesis jurisprudencial.
4.3. Revocacin del beneficio sin or previamente al fiador
Entretanto, el numeral 351 del mismo cuerpo de leyes, al haberse constituido un tercero fiador,
por medio de depsito en efectivo, fianza o hipoteca, la libertad provisional bajo caucin, se revocar:
I.- En los casos que se mencionan en el artculo anterior, (refirindose al 350, anotadas
en el prrafo anterior):
II.- Cuando el tercero pida que se le releve de la obligacin y presente al inculpado;
III.- Cuando con posterioridad se demuestre la insolvencia del fiador; y
IV.- En el caso del artculo 353, de este captulo., referente a:
ARTCULO 353.- Cuando un tercero haya constituido depsito, fianza o hipoteca,
para garantizar la libertad de un inculpado, las rdenes para que comparezca ste, se
entendern con aqul. Si no pudiere desde luego presentarlo, el tribunal podr otorgarle
un plazo hasta de quince das para que lo haga, sin perjuicio de librar orden de
aprehensin si lo estima oportuno. Si concluido el plazo concedido no se obtiene la
comparecencia del inculpado, se ordenar su reaprehensin y se har efectiva la garanta
en los trminos del primer prrafo del artculo 352 de esta ley
Asimismo, que en la prctica forense de nuestro derecho procesal local, la ltima de las
obligaciones anteriormente sealadas, se lleva su control, en los juzgados de Primera Instancia del ramo
penal del partido judicial de Tepic, Nayarit, mediante la lectura dactilar de cualquier dedo de la mano
travs del sistema denominado hand key.
66

Mientras que, en los juzgados donde no est implementado o adoptado este sistema, lo es
mediante el libro de control de procesados en libertad caucional, o simplemente un legajo de hojas en
las que se asienta el nmero de expediente que se instruye en su contra, nombre del procesado, delito y
nombre de la persona ofendida y una lnea para que estampen su firma, pero se establece como plazo
para acudir a firmar, un da hbil dentro de los primeros cinco das de cada mes.
Ahora bien, el precepto 351 fraccin I, del Cdigo de Procedimientos Penales para esta entidad,
establece como causas de revocacin de dicho beneficio, cuando un tercero haya garantizado la libertad
del inculpado, entre otras, el incumplimiento de alguna de las obligaciones contenidas en el diverso 349
del cdigo en mencin, presentarse ante el juez cuantas veces sea citado o requerido para ello,
comunicar los cambios de domicilio que tuviere y presentarse ante el juzgado o tribunal que conozca de
su causa, el da que se le seale de cada semana, (en nuestro Estado, como ya se seal, un da hbil
dentro de los primeros cinco das de cada mes).
Sin embargo, del anlisis del nmero 352 del ordenamiento legal invocado, se colige que
contempla las consecuencias inherentes y procedimiento a seguir por la revocacin del beneficio en
estudio, cuando el inculpado haya garantizado por s mismo su libertad con depsito o con hipoteca,
previstas en el ordinal 350 de la ley adjetiva civil, as como, los supuestos anunciados solamente en las
fracciones en las fracciones de la II a la IV, que inclusive refiere al caso previsto por el artculo 353, que
acorde a la hiptesis en concreto, hacer efectiva la fianza otorgada y la reaprehensin del inculpado, o
en su caso, ordenar nicamente la reaprehensin y en otros, remitir al inculpado al establecimiento que
corresponda. Empero, no lo previene cuando un tercero haya garantizado la libertad del inculpado por
medio de depsito en efectivo, fianza o hipoteca, cuando incumpla las obligaciones contradas a que se
ha hecho alusin, limitndose nicamente a indicar, que se revocar la libertad provisional concedida.
Asimismo, no resulta aplicable, como acontece en la practica forense, que se aplique lo dispuesto
por el precepto 353 del Cdigo Procesal Penal de la Entidad, esto es, el ordenar requerir al procesado
primeramente, para que cumpla con sus obligaciones y si no comparece, se decreta requerir al fiador
para que lo presente, concedindole al efecto el trmino hasta de quince das, apercibindolo que de no
hacerlo comparecer, se ordenar la reaprehensin de su fiado y se har efectiva la garanta en los
trminos del primer prrafo del artculo 352, es decir, se determinar su reaprehensin y la caucin se
har efectiva, lo anterior, en virtud de que, este supuesto (al que alude el ordinal 353) lo prev
expresamente como causa de revocacin el artculo 351 en su fraccin IV y la sancin conducente el
propio numeral 353, aludida anteriormente.
En tal virtud, tomando en consideracin que la revocacin del beneficio de libertad caucional no
es especficamente un acto privativo de libertad, sino la realizacin de la sujecin fsica del imputado al
rgano jurisdiccional para la continuacin del proceso y, por tanto, si al procesado se le hizo del
conocimiento que deba asistir a registrar su asistencia, o en su caso, firmar el libro de control de
procesados en libertad caucional un da determinado, y no se present ante el juez cuando fue requerido
o citado ni comunic sus cambios de domicilio; su incumplimiento injustificado faculta al juzgador para
revocarle el derecho sustantivo en cita; sin que obste para lo anterior, que su inasistencia no haya sido
por un lapso prolongado, porque el precepto invocado en segundo trmino no establece que tal
conducta omisiva sea en forma continua o reiterada, por ende, no es necesario que previamente se
tomen las medidas tendentes a su localizacin para revocar su libertad provisional, ni or previamente al
fiador para revocar su libertad caucional, en orden a que no se le est dejando en estado de indefensin,
67

ya que al notificrsele el beneficio, se le hizo saber las obligaciones que contraa, toda vez que las
disposiciones a que se refiere el artculo 353 del mismo cuerpo de leyes, sern aplicables slo cuando se
trate de una orden para que el procesado comparezca y no con motivo del incumplimiento grave de una
obligacin procesal.
Norma el criterio anterior y en lo que resulta aplicable, la tesis aislada VI.1o.P.212 P, en materia
penal, sustentada por los Tribunales Colegiados de Circuito, Tomo: XVIII, Agosto de 2003, pgina:
1790, de la Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, nmero de registro:
183,482, bajo el rubro de:
ORDEN DE REAPREHENSIN. PREVIO A SU LIBRAMIENTO ES
INNECESARIO REQUERIR AL FIADOR PARA QUE PRESENTE A SU
FIADO, CUANDO EL MOTIVO DE REVOCACIN DE LA LIBERTAD SEA
EL INCUMPLIMIENTO GRAVE DE UNA OBLIGACIN PROCESAL,
COMO LO ES EL FALTAR A FIRMAR EL "LIBRO DE CONTROL DE
REOS EN LIBERTAD PROVISIONAL" DURANTE UN LAPSO
PROLONGADO (LEGISLACIN DEL ESTADO DE PUEBLA). Del contenido
de los artculos 366, 367 y 368 del Cdigo de Procedimientos en Materia de Defensa
Social del Estado, se desprende que el inculpado que se encuentre bajo los efectos del
beneficio de la libertad provisional bajo caucin tiene diversas obligaciones procesales,
como son las de presentarse ante el juez o la Sala Penal los das fijos que se estime
conveniente y cuantas veces sea citado para ello, comunicar los cambios de domicilio
que tuviere y no ausentarse del lugar sin permiso, obligaciones que se le hacen saber
junto con los motivos de revocacin de la referida libertad; ahora bien, el artculo 369
del mismo cuerpo de leyes prev circunstancias que deben tomarse en cuenta cuando
sea un tercero quien hubiera garantizado a favor del inculpado su libertad caucional,
entre ellas, que las rdenes para que comparezca se hagan saber adems a dicho tercero,
y en caso de que no pueda presentarlo se le otorgar un plazo de treinta das para que lo
haga, sin perjuicio de que se libre la orden de aprehensin correspondiente, y si
concluido el trmino no se obtiene su comparecencia, se ordenar su reaprehensin y se
har efectiva la garanta, la que se reducir si el inculpado es presentado con fecha
posterior; as, cuando el procesado incumpla gravemente con alguna de las obligaciones
que prev el diverso 366 de la ley adjetiva penal, como lo es que deje de firmar el "libro
de control de reos en libertad provisional" durante un lapso prolongado, no es necesario
que previamente a la revocacin del beneficio de la libertad provisional (que dispone la
fraccin II del artculo 371 en concordancia con el diverso 372, fraccin I, de la ley
adjetiva de la materia) y la consecuente orden de reaprehensin (que prev el artculo
374 de la propia ley), se requiera al fiador para que presente a su fiado ante la autoridad
jurisdiccional, toda vez que las disposiciones a que se refiere el artculo 369 sern
aplicables slo cuando se trate de una orden para que el procesado comparezca y no con
motivo del incumplimiento grave de una obligacin procesal.
Se dice en lo que resulte aplicable, en razn de que, el numeral 349 del Cdigo Procesal Penal en
vigor en la Entidad, no establece que tal conducta omisiva sea en forma continua o reiterada.
68

4.4. Efectos
La resolucin de la revocacin de la libertad caucional, produce el efecto, en el supuesto que se
analiza, de ordenar la reaprehensin del inculpado, lo cual no impide que pueda volvrsele a conceder la
libertad, salvo que haya causado ejecutoria la sentencia que se hubiere dictado.
4.5. Orden de reaprehensin
De conformidad con lo dispuesto por el numeral 350 y 351 del Cdigo Adjetivo Local, la
revocacin del beneficio de la libertad provisional bajo caucin deriva del beneficio de que se trata y del
incumplimiento a las obligaciones contradas con motivo del goce del mismo.
En ese orden de ideas, para el pronunciamiento de la citada reaprehensin no es necesario que el
juzgador se ocupe de los elementos del cuerpo del delito ni de la probable responsabilidad del inculpado
en su comisin, pues basta que emprenda el anlisis referente al cumplimiento o no de las obligaciones
que contrajo ste, con motivo del disfrute del beneficio.
5. PROPUESTA
En el supuesto de que el procesado que se encuentre gozando del beneficio de la libertad
provisional bajo caucin y un tercero haya garantizado su libertad por medio de depsito en efectivo,
fianza o hipoteca, cuando incumpla con alguna de las obligaciones que contrajo al concedrsele y a que
se refiere el ordinal 349 del Cdigo Procesal Penal, como lo es:
Comunicar los cambios de domicilio que tuviere y
Presentarse ante el juzgado o tribunal que conozca de su causa, el da que se le seale de
cada semana,
No es necesario que previamente a la revocacin y la consecuente orden de reaprehensin, se
tomen las medidas tendentes a su localizacin, ni or primeramente al fiador para que presente a su fiado
ante la autoridad jurisdiccional, en orden a que no se le est dejando en estado de indefensin, ya que al
notificrsele el beneficio se le hizo saber las obligaciones que contraa, toda vez que las disposiciones a
que se refiere el artculo 353 del mismo cuerpo de leyes, sern aplicables slo cuando se trate de una
orden para que el procesado comparezca y no con motivo del incumplimiento grave de una obligacin
procesal.
FUENTES BIBLIOGRFICAS
1.- GARCA RAMREZ, Sergio. Procesal Penal y Derechos Humanos. Editorial Porra. UNAM.
Mxico 1990.
69

2. Acero Julio, Procedimiento Penal. 4. Ed. Editorial Jos Ma. Cajica Jr. S. A., Puebla, Mxico, 1956 o
7. Ed., Ed. Cajica, Mxico, 1976
3.- HERNNDEZ LPEZ, Aarn. El Proceso Penal Federal Comentado. Mxico. Editorial Porra
4.- LUVIANO GONZLEZ, Rafael. El Procedimiento y El Proceso Penal. Mxico. Ediciones
Michoacanas, 2004
5.- CANALES MNDEZ, Javier G. Gran Diccionario Jurdico de los Grandes Juristas, 1999, Editores
Libros y Tcnicos.
LEGISLACIN
Cdigo de Procedimientos Penales para el Estado de Nayarit.
70

ENSAYOS
REFLEXIONES SOBRE LA SOCIEDAD, COMO REFERENTE

Oswaldo C. Delgado Najar.
La ciencia del derecho es reconocida como la dogmtica jurdica, cuyo contenido concentra las
bases explicativas cientficas del mismo, analizadas sistemticamente; el factor que fundamenta esta
forma de control de las conductas humanas en el desarrollo social, se orienta hacia la concrecin de
aspectos axiolgicos o de valor, cuyas expresiones descansan en el deber ser del comportamiento
humano social; en este derrotero, el derecho es una ciencia subjetiva cuya expresin se sustenta
esencialmente en el mtodo deductivo al precisar que la conducta humana debe dirigirse hacia la
concrecin de valores como la justicia, la libertad, seguridad etctera, derivado de lo anterior, se
advierte, que el derecho trabaja con conceptos.
Por su parte, la sociologa a diferencia del derecho, se orienta hacia aspectos de tipo fctico; es
decir, sucesos sociales generados en los espacios cronolgicos de las interacciones humanas, es en este
aspecto mientras que el derecho trabaja sobre el deber ser, la sociologa descansa sobre el ser; es decir,
lo que es derivado de ello, se puede concebir a la sociologa como una ciencia de tipo objetivo, cuya
referencia de anlisis resulta de lo emprico al nutrirse de la observacin de fenmenos que acontecen en
la sociedad, su mtodo de procedencia es el inductivo, derivado precisamente del ejercicio que permite
la induccin de sucesos al trabajar con hechos.
Derivado de las observaciones anteriores, parece casi imposible establecer una forma de empatar
ambas expresiones cientficas para crear una forma amalgamada de ciencia; sin embargo, la unin de
ambas ha dado lugar a la creacin de la sociologa jurdica que se encarga del anlisis o estudio de los
procesos formativos del derecho a travs de la observacin del fenmeno social. Con esta primera
reflexin se empieza a notar la manera de generar una expresin paralela de ambos conceptos en un
patrn de carcter normativo.
Entendiendo que la sociologa trabaja con los fenmenos sociales, el derecho tambin es un
hecho o fenmeno que sucede en la sociedad y que en referencia clara a su integracin, ste es un
resultado de necesidades sociales de regulacin de la conducta humana para la proteccin y resguardo
del orden social, en este sentido se puede desprender que cada sociedad tiene su propia formacin
normativa, y su anlisis puede arrojar evidencia de su desarrollo social, derivado precisamente de que el
derecho es el resultado de un tiempo y espacio geogrfico determinados, impregnado de condiciones de
cultura, desarrollo econmico, poltico y en general, de todos aquellos factores que actualizan la forma
estructural integral del ente social.
Es Maestro en Derecho Penal por la Direccin de Posgrado de la Universidad Autnoma de Nayarit; Ingres al Poder Judicial el 22 de enero de 1996, como secretario de acuerdos
del Juzgado Mixto de Primera Instancia de Jala Nayarit el 9 de enero de 1997 es nombrado Juez de Primera Instancia del Partido Judicial de La Yesca, Nayarit. Actualmente es
Juez Segundo de Primera Instancia del ramo mercantil, del Partido Judicial de Tepic.
71

En consecuencia se pueden entender referencias de utilidad de la sociologa jurdica; en primer

trmino, permite entender el funcionamiento social a travs del conocimiento de sus bases normativas,
incluso, el origen y desarrollo de ese conglomerado social; de lo anterior se desprenden fines de
conocimiento y reconocimiento explicativo-crtico de los fenmenos jurdicos.
El hombre, como tal, es una esfera de razones y circunstancias que le otorgan esencia e
identidad; la fuerza natural en el mundo ha generado diversos espacios en los diversos ecosistemas en
que las especies animales pueden desarrollarse, por lo tanto las condiciones orgnicas y de supervivencia
de las diversas especies, reclaman situaciones muy diversas; la evolucin del hombre slo se entiende a
travs de la historia, este vuelco tan drstico en el tema tratado, es con la nica finalidad de sentar el
referente a tratar, y es que el hombre como individuo solo, tiene historia al margen de lo orgnico; es
decir, slo en lo social, entendiendo por tal, a esas interacciones que se dan entre individuos en un rango
de continuidad dentro de un espacio y tiempo determinado, por lo que han sido planteados aspectos
evolutivos de la sociedad; pero siempre entendiendo como presupuesto al hombre.
Los conceptos hombre y sociedad, son dos entes indisolublemente ligados para los efectos de la
sociologa jurdica y aunque se puede entender la posibilidad de existencia del hombre sin la sociedad, la
sociedad, no es posible entenderla sin el hombre; en el primer caso, es posible plantear la idea por
medio de la historia del hombre que naufraga en una isla desierta; sin embargo, en un contraste de lo
social su conducta resulta intrascendente incluso para el mismo, pues su actividad nicamente descansa
sobre parmetros de supervivencia, ya que el nico rango de proteccin para el caso seria su propia
integridad; de lo anterior, surge la idea de que las condiciones sociales son slo a travs de la interaccin
de voluntades con el fin de implicar conductas respaldadas con el respeto continuo a las esferas de
proteccin natural del individuo, estas simples referencias permiten extender la idea de que la sociedad
slo es posible a travs de la interaccin conductual de los individuos.
En conclusin, el hombre y la sociedad son indisolubles, sobre todo para los fines de los
presentes comentarios que descansan sobre las razones de la sociedad y el campo normativo jurdico.
Otro gran aspecto de la sociologa, estriba en reconocer a la organizacin social no slo como
concepto; sino como referencia jurdica compleja cuyo factor de esencia radica en la ordenacin de las
conductas individuales, es importante destacar que la sociologa no descansa su anlisis en conductas
individuales, sino, sobre patrones de conducta generales que establecen parmetros concretos de
conduccin social, ya que las conductas individualizadas son tratadas por ciencias diversas como el
derecho que sectoriza los patrones de conducta con la generalidad pero con cierta precisin al distribuir
su anlisis por materias; por ello, incluso los eventos extraordinarios tampoco son motivo de la
sociologa, sino de la historia; de ah que se delimiten adems los factores de anlisis en cuanto a la
organizacin social, como patrones comunes ordinarios de la conducta humana en la sociedad.
Por ello, es posible concluir con estas simples reflexiones, como lo social, lo normativo y lo
humano, son factores de reconocimiento previo y profundo para consolidar parmetros formativos en
la expresin jurdica, y no slo de agentes de inters aislado y desordenado.
72

NUESTROS AUTORES NAYARITAS
El Doctor Alfonso Nambo Caldera, profesor formador de abogados nayaritas, present a la

comunidad acadmica una importante obra que motiva y gua en la realizacin de investigaciones
jurdicas.
Ante el problema de la deficiente formacin de investigadores jurdicos, en el prlogo se puede
leer: ABCD. Instrumento Metodolgico para la elaboracin de Tesis adems de claro, representa un
esfuerzo honesto y comprometido de un joven maestro universitario, formado en la provincia
mexicana, quien no espera a que el centralismo acadmico resuelva el problema; sino que asume una
actitud dialctica en beneficio de sus estudiantes
En el captulo inicial, Nociones fundamentales, se tratan aspectos como la relacin de la filosofa
del derecho, la ciencia del derecho, la investigacin jurdica concebida como proceso de reflexin
sistemtica y refinada con los mtodos y tcnicas idneos, a fin de encontrar la solucin a un problema
suscitado en el mbito del derecho; adems se analiza el perfil del investigador en esta disciplina.
Enfatiza que el trabajo cientfico se distingue por el control metdico de las afirmaciones, por la
objetividad en la valoracin de las hiptesis y la bsqueda de nuevos conocimientos.
En el segundo captulo, aborda el principal conflicto al que se enfrenta el egresado que busca
elaborar su tesis, la eleccin del tema; as como las exigencias que reclama este estudio, la justificacin
del tema, los objetivos a lograr, el cronograma y los elementos bsicos de la estructura de la tesis.
Enseguida aborda los interesantes aspectos del planteamiento del problema, la formulacin de la
hiptesis y la comprobacin o refutacin de sta.
Los aspectos formales, tradicionalmente olvidados en los tratados sobre investigacin no se
descuidan, y el lector podr encontrar sugerencias para formular su capitulado provisional y los sistemas
para presentarlo. Los mtodos, las tcnicas de investigacin, la forma de recopilar la informacin, la
redaccin y las referencias bibliogrficas.
Cabe resaltar que a pesar de que existe una gran diversidad de obras de metodologa de la
investigacin, son escasas las orientadas al mbito especfico del derecho, por los argumentos ya
expresados esta obra de Nambo Caldera, debe leerse y tenerse como texto de consulta.
73

EVENTOS
Rosa Evelia Medina Espinosa.
DESIGNACIN DE MAGISTRADO PRESIDENTE DEL

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL ESTADO DE
NAYARIT, PARA EL PERODO 2008-2009
Por decisin del Pleno de Magistrados del Tribunal Superior de Justicia del estado de Nayarit, en
la reunin a la que asistieron los 7 magistrados que lo integran, ocupar la presidencia del Poder Judicial
de Nayarit por un segundo periodo anual del 1 de octubre de 2008 al 30 de septiembre de 2009, el
Magistrado Jorge Armando Gmez Arias.
La sesin, que comenz a las 11:00 horas, se efectu en el Saln de Plenos del edificio sede de
esta Institucin.
El nombramiento del Magistrado Presidente, de acuerdo al artculo 86 de la Constitucin
Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit, es por un periodo constitucional de un ao, pudiendo
ser reelecto; y con sta es la primera ocasin que se ratifica al Magistrado Jorge Armando Gmez Arias
como titular de este Tribunal.
De igual manera, conforme a lo dispuesto por el artculo 31 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial del Estado, se redefini la integracin de las dos Salas del Tribunal Superior de Justicia del
Estado, por tres magistrados cada una.
Quedando integradas de la siguiente forma:
Sala Penal.
Presidenta: magistrada licenciada, Laura Elena Fletes Fletes, as como los magistrados
licenciados, Jos Guadalupe Campos Hernndez y scar Sal Corts Juregui.
Sala Civil
Presidente: magistrado licenciado, Javier Germn Rodrguez Jimnez, as como los
magistrados licenciados, Lauro Jimnez Borrayo y Jos Ramn Gonzlez Pineda.
Al concluir la eleccin, el Magistrado Presidente se comprometi a dedicar su mayor esfuerzo y
trabajo al frente de la presidencia de este Tribunal en pro de una mejor administracin de justicia en
beneficio de los justiciables.
74

CURSO INTRODUCTORIO SOBRE LA REFORMA PENAL Y EL

NUEVO SISTEMA PENAL MEXICANO
Del 6 al 10 octubre del presente ao, en el auditorio Rey Nayar del Poder Judicial del estado de
Nayarit, se imparti el curso introductorio sobre la reforma penal y el nuevo sistema penal mexicano, en
coordinacin con el Instituto Nacional de Ciencias Penales INACIPE.
Ciento treinta servidores pblicos, del Poder Judicial del Estado, de la Delegacin de la
Procuradura General de la Repblica en esta entidad y la Procuradura General de Justicia del Estado,
participaron en este evento impartido por el Maestro Hctor Garca Vzquez, especialista mexicano con
experiencia en juicios orales en Chile y Colombia,
El Maestro Garca Vzquez, fundador de la materia Juicios Orales en la Facultad de Derecho de
la Barra Nacional de Abogados y autor del libro Introduccin a los juicios orales, destac la necesidad
de que los abogados que intervengan en ese tipo de procedimientos judiciales dominen las tcnicas de la
disertacin.
El objetivo general del curso fue analizar el contenido y alcance de las reformas constitucionales
sobre justicia penal y reafirmar los conocimientos de los participantes sobre los principios del debido
proceso penal, las opciones estratgicas y el nuevo juicio oral penal. Especficamente:
Proveer una visin contextualizada de la reforma constitucional.

Conocer los principales sistemas de justicia que operan en el mbito internacional para la
imparticin y procuracin de justicia.
Conocer las experiencias internacionales en los procesos de reforma en materia de justicia penal,
especialmente la experiencia latinoamericana y en Mxico.
Conocer la nueva estructura del procedimiento penal.
Analizar el procedimiento acusatorio adversarial y oral, como un nuevo paradigma de la justicia
penal.
Los participantes identifican de manera general los principios y valores sobre los que se
sustentan los sistemas de enjuiciamiento de tipo acusatorio.
Conocer las principales funciones y principios que rigen la actuacin de los operadores del
sistema de justicia penal.
Desempearse bajo una metodologa de audiencias.
Const de un Mdulo Introductorio, integrado por antecedentes histricos de la reforma

procesal penal, el procedimiento penal desde la Perspectiva de la reforma Constitucional, los principios
rectores del nuevo proceso penal, las facultades y obligaciones de los sujetos procesales y otros
intervinientes y los procedimientos especiales.
La metodologa de las audiencias, los sistemas probatorios, mecanismos alternativos de solucin
al conflicto penal; diversas formas de terminacin de procedimiento penal acusatorio; juicio oral y
recursos; y en la parte final del curso se llev a cabo el simulacro de un juicio oral con participacin de
los asistentes.
75

RINDIERON SU DECLARACIN PATRIMONIAL SERVIDORES

JUDICIALES
De acuerdo al artculo 54 fraccin XVI de la Ley de Responsabilidades de los Servidores
Pblicos del estado de Nayarit, los funcionarios pblicos estn obligados a presentar con oportunidad y
veracidad las declaraciones de situacin patrimonial, en los trminos establecidos por la ley; y entre estos
casos, la declaracin de modificacin patrimonial anual, durante el mes de octubre de cada ao, como lo
seala la fraccin III del artculo 83 de la ley en comento.
Esta declaracin tiene como fin ante todo, garantizar la transparencia y la honestidad de los
servidores pblicos, de tal forma que permita establecer que los recursos del Estado, se manejen con
una mayor claridad en la aplicacin presupuestal en las dependencias del Gobierno del Estado.
La declaracin incluye la publicacin de los bienes que adquieran los servidores pblicos o con
respecto de los cuales se conduzcan como dueos, los que reciban o de los que dispongan su cnyuge,
dependientes econmicos directos y parientes consanguneos hasta el cuarto grado, salvo que acredite
que estos bienes los obtuvieron por s mismos y por motivos ajenos al servidor pblico, sus activos y
pasivos, a fin de dejar clara su situacin patrimonial.
Cabe destacar que de no rendirse esta declaracin patrimonial en el trmino establecido en la
citada ley, procede imponer al omiso o extemporneo, previo trmite administrativo establecido en el
artculo 67, una sancin consistente en suspensin al infractor de su empleo, cargo o comisin por un
perodo de quince das naturales; sin embargo, si la omisin en la declaracin persiste por un perodo de
treinta das naturales siguientes a la fecha en que hubiere sido suspendido el servidor pblico, la
autoridad competente debe declarar que el nombramiento o contrato ha quedado sin efectos, debiendo
notificar lo anterior al titular de la dependencia o entidad correspondiente para los fines procedentes.
En lo que respecta al Poder Judicial del Estado, la Contralora interna de esta Institucin, dio a
conocer el pasado 1 de noviembre del presente ao, que dentro del plazo estipulado en la Ley de
Responsabilidades de los Servidores Pblicos del Estado de Nayarit, los servidores judiciales tuvieron la
posibilidad de presentar por escrito su declaracin o mediante Internet, llenando en lnea un formato
disponible en la pgina electrnica www.tsjnay.gob.mx, de los cuales rindieron su declaracin 328 de un
total de 329 servidores judiciales obligados a rendirla.
VOLUNTARIADO
Nuevamente el Voluntariado del Poder Judicial del estado de Nayarit, particip en una de las
tradiciones mexicanas como lo es el altar de muertos, que simboliza para nosotros un sitio sagrado
donde los vivos honramos a nuestros muertos.
En esta ocasin con motivo de su reciente fallecimiento, se rindi de esta forma un homenaje al
expresidente del Tribunal Superior de Justicia, Licenciado Ramn Tors Arias.
76

En el altar se puso comida, golosinas y bebidas, de acuerdo a los gustos del exmagistrado.
Esta festividad es reconocida por la UNESCO, en la ceremonia llevada a cabo en Paris, Francia,
el 7 de noviembre de 2003, como obra maestra del patrimonio oral e intangible de la Humanidad.
En ella se reconoci que esta tradicin es:
"...una de las representaciones ms relevantes del patrimonio vivo de Mxico y del mundo,
y como una de las expresiones culturales ms antiguas y de mayor fuerza entre los grupos
indgenas del pas."
Adems en el documento de declaratoria se destaca:
"Ese encuentro anual entre las personas que la celebran y sus antepasados, desempea una
funcin social que recuerda el lugar del individuo en el seno del grupo y contribuye a la
afirmacin de la identidad..."
Que bien que este Voluntariado contribuya a preservar nuestras tradiciones.
Enhorabuena!
Francisco Flores Soria.
ROTACIN DE PERSONAL ADSCRITO A JUZGADOS DE

PRIMERA INSTANCIA
En sesin ordinaria de fecha 30 de octubre pasado, el Consejo de la Judicatura del Poder Judicial
de Nayarit, dispuso el cambio de adscripcin de diez titulares y 14 secretarios de acuerdos de juzgados
de primera instancia de nuestra entidad, adems de extender nombramiento a una secretaria ejecutora.
El mencionado cambio de adscripcin, que surti efectos a partir del 31 de octubre, obedece a
una rotacin parcial de servidores judiciales, como parte del proceso de mejora continua del servicio de
imparticin de justicia.
De esta forma, el Consejo de la Judicatura, que preside el magistrado Jorge Armando Gmez
Arias, otorg una nueva adscripcin a los siguientes jueces: licenciado Jorge Manuel Alvarado Enciso,
en el Juzgado Mixto de Primera Instancia Puente de Camotln, municipio de La Yesca, mientras que al
frente de los Juzgados de Primera Instancia del ramo penal de Acaponeta y Santiago Ixcuintla fueron
designados los licenciados Baldomero Zamora Rodrguez y Ren Margarito Gmez Ramn,
respectivamente.
77

Asimismo, como titular del Juzgado de Primera Instancia del ramo civil de Tecuala fue
nombrado Rogelio Nava lvarez; en el Juzgado Primero de Primera Instancia del ramo civil de Tepic,
Esperanza Mariscal Verdugo, y en los juzgados mixtos de Primera Instancia de Huajicori, San Blas y
Ruiz, los licenciados Mario Alberto Cervera Lpez, Juan Carlos Guardado Mrquez y Pablo Preciado
Torres, en ese orden. A su vez, al frente del Juzgado Mixto de Primera Instancia Amatln de Caas fue
designada la licenciada Elizabeth Hernndez Surez, y en el Juzgado Mixto de Primera Instancia Villa
Hidalgo, la Mtra. Zoila Santiago Romero.
El Consejo de la Judicatura dispuso tambin el cambio de doce secretarios de acuerdos a igual
nmero de juzgados de la capital nayarita y el interior del Estado, as como de dos secretarios al Juzgado
Segundo de Primera Instancia del ramo penal de Tepic. De igual forma se dio el nombramiento como
secretaria ejecutora a la licenciada Eva Lpez Padilla.
SOLICITA EL PODER JUDICIAL DE NAYARIT, MAYOR

PRESUPUESTO PARA ATENDER LOS REQUERIMIENTOS DE
LA IMPARTICIN DE JUSTICIA
Para solventar necesidades irreductibles, especialmente el aumento al salario del personal
sindicalizado, adems de atender la creciente demanda del servicio de imparticin de justicia y avanzar
en el cumplimiento de obligaciones de ley como la prxima instauracin de los juicios orales, para el
ejercicio 2009, el Poder Judicial de Nayarit ha solicitado un incremento de su presupuesto de egresos
superior al 4%; inflacin anual estimada antes de los negativos efectos de la recesin econmica
internacional.
As lo dieron a conocer Magistrados del Tribunal Superior de Justicia en reunin con
representantes de las asociaciones, barras y colegios de abogados, celebrada en un saln de eventos de la
capital nayarita el pasado 21 de noviembre.
En esta reunin, los profesionales del derecho coincidieron con las autoridades judiciales en la
necesidad de fortalecer el presupuesto para la imparticin de justicia, especialmente a fin de aumentar el
nmero de servidores judiciales, as como mejorar la infraestructura y la capacitacin del personal de
primera y segunda instancia con el propsito de agilizar los respectivos juicios.
Tras escuchar los planteamientos de los abogados, el magistrado Jorge Armando Gmez Arias,
destac que adems de comprometerse a atender de manera responsable la demanda de aumento de
salario al personal sindicalizado, el Poder Judicial ha propuesto la creacin de dos nuevas Salas del
Tribunal Superior, una Penal y otra Civil, por el elevado nmero de juicios que se realizan en segunda
instancia, entre los cuales, por ejemplo, los de carcter penal se han incrementado 37%.
El Presidente del Tribunal Superior de Justicia y del Consejo de la Judicatura agreg que el
incremento del presupuesto de los Poderes Judiciales, es un imperativo nacional, dado que atienden el
80% de los juicios y slo reciben el 20% del presupuesto destinado a la imparticin de justicia en
nuestro pas.
78

El Magistrado Presidente precis adems, que para el prximo ejercicio tambin se han
propuesto sendas partidas de 750 000 pesos para la capacitacin de servidores judiciales y abogados
sobre juicios orales y medios alternativos de solucin de conflictos, e hizo notar que en el primero de
estos casos se trata de avanzar en los preparativos de la oralidad, que ya es una obligacin constitucional
implementarla en un plazo no mayor de ocho aos.
A su vez, el magistrado de la Sala Civil del Tribunal Superior, licenciado Jos Ramn Gonzlez
Pineda, seal que ahora est en manos del Poder Legislativo la decisin sobre el proyecto de
presupuesto de egresos presentado oportunamente por el Poder Judicial.
Por su parte, los presidentes de las salas Penal y Civil del Tribunal, magistrados Laura Elena
Fletes Fletes y Javier Germn Rodrguez Jimnez, tambin dieron respuesta a planteamientos de los
abogados, e indicaron que el Poder Judicial de Nayarit ha presentado y espera respuesta de diversas
iniciativas de reforma legal para mejorar la imparticin de justicia y, por supuesto, la labor de los
abogados.
Cabe sealar que a la mencionada reunin tambin asistieron los magistrados Lauro Jimnez
Borrayo, Jos Guadalupe Campos Hernndez y scar Sal Corts Juregui, as como la jueza y la
secretaria consejeras de la Judicatura, licenciadas Mara de los ngeles Jurez Flores y Ma. Ildelisa
Samaniego Hernndez, respectivamente.
SERVIDORES PBLICOS DEL SECTOR SALUD SE REUNEN

CON MAGISTRADOS DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO.
Como parte de su frecuente contacto con representantes de diversos sectores de nuestro Estado,
el Presidente del Poder Judicial de Nayarit, magistrado Jorge Armando Gmez Arias, el pasado 17 de
noviembre, recibi a servidores pblicos del sector salud, quienes deseaban conocer el criterio de los
magistrados sobre las implicaciones jurdicas de hacer transfusiones de sangre, en casos de urgencia,
contra la voluntad de pacientes o sus familiares de la comunidad religiosa Testigos de Jehov, quienes se
oponen a esa prctica mdica.
En compaa de la magistrada Laura Elena Fletes Fletes, Presidenta de la Sala Penal del Tribunal
Superior de Justicia del Estado, el Magistrado Presidente escuch la inquietud de los mdicos, entre
ellos el titular de la Comisin Estatal de Biotica, Rafael Rivera Montero, quien explic que en los
hospitales pblicos de Nayarit se elabora un protocolo de atencin a ese tipo de pacientes y era
necesario conocer la opinin de los encargados de la justicia sobre la responsabilidad legal en casos
como el sealado.
En respuesta, los magistrados Fletes Fletes y Gmez Arias coincidieron en opinar que si bien
son respetables las creencias religiosas, en esos casos debe prevalecer la necesidad de preservar la vida
como el principal valor humano; la vida, reiteraron, es el principal derecho constitucional.
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De igual forma, propusieron a los mdicos que expongan sus motivos tanto al Poder Ejecutivo
como al Poder Legislativo de nuestra entidad a fin de que se impulse una iniciativa de adicin al artculo
15 del Cdigo Penal para el Estado de Nayarit, para excluir de incriminacin a los mdicos cuando,
incluso con la oposicin del paciente o sus familiares, acten con el propsito de salvarle la vida.
Los mdicos dieron a conocer que actuaran en consecuencia y agradecieron la disposicin de
los magistrados a escucharlos.
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Revista Jurdica

Poder Judicial del Estado de Nayarit

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Revista Jurdica Ao 6, Nmero 59, Octubre - Diciembre 2008

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Francisco Flores Soria

Las informaciones u opiniones expresadas en cada artculo de esta revista,

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En esta edicin se presenta al foro de abogados trabajos elaborados por servidores

Adems el Doctor Jos Luis Ramrez Huanosto publica el artculo titulado

LIC. JORGE ARMANDO GMEZ ARIAS

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Secretario de la Carrera Judicial

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variedad de hiptesis psicopatolgicas, y delimitar cul realmente es ubicable como causa de

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quienes se espere la comisin de infracciones; excepcionalmente sirven de instrumento a otros

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3.6. El procedimiento en los trastornados mentales

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CALDERON CADAVID, Leonel. Op. cit., p. 96

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5. LMITES AL EJERCICIO DEL IUS PUNIENDI

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SOTOMAYOR ACOSTA, Juan Oberto. Op cit, p. 247

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Cdigo de Procedimientos Penales en su artculo 430 emplea la conjuncin disyuntiva o al establecer

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CABRERA FORNEIRO/FUERTES ROCAN citados por MATEO AYALA, Eladio Jos. La

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