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28-06-2011

El TPP amenaza el derecho a la vida privada

Alberto Cerda Silva
ONGDerechosDigitales

La Oficina del Representante Comercial de los Estados Unidos (USTR) ha declarado su intencin de
tener completadas sus propuestas sobre proteccin de la propiedad intelectual a comienzos de la
prxima ronda de negociaciones del TPP en Vietnam, del 20 al 24 de junio de 2011. En su rpida
agenda, los negociadores del TPP han anunciado que ellos esperan concluir el acuerdo para el
encuentro de los miembros del Foro de Cooperacin Econmica Asia-Pacfico, a realizarse en Hawaii
del 8 al 13 de noviembre de 2011. El TPP impactar sectores de la salud, acceso al conocimiento y,
sin los debidos resguardos, el derecho a la vida privada.
El derecho a la vida privada no slo protege el inters del individuo, sino de la sociedad toda. La
libertad de expresin, la libertad para ejercer creencias religiosas y polticas, el derecho a la
autodeterminacin sexual, entre otros derechos y libertades son protegidos a travs del derecho a
la vida privada. Histricamente, este derecho ha estado bajo ataque, primero de los gobiernos,
luego de los medios de comunicacin, y hoy tambin por la propiedad intelectual. De hecho, las
negociaciones del TPP muestran hasta que punto, con el pretexto de proteger la propiedad
intelectual, los negociadores sacrifican el derecho a la vida privada de los ciudadanos y, de paso,
un elemento esencial de las sociedades democrticas.

El TPP es una iniciativa promovida por el USTR para profundizar los tratados de libre comercio en la
regin del Pacfico. Actualmente, las negociaciones incluyen a Australia, Brunei, Chile, Malasia,
Nueva Zelanda, Per, Singapur, y Vietnam. Debido al secreto de las negociaciones, nada del TPP es
conocido con precisin, salvo el filtrado captulo sobre propiedad intelectual propuesto por los
Estados Unidos. Este captulo es particularmente importante respecto del derecho a la vida privada
y es usualmente el captulo que suscita ms preocupacin entre quienes apoyan la privacidad
porque l incluye varias medias que afectaran el derecho de las personas a controlar la
informacin de s mismas.

No existe un nivel similar de proteccin a la vida privada entre los pases envueltos en las
negociaciones del TPP. Nueva Zelanda y Per son probablemente los pases con sistemas ms
robustos de proteccin; el primero est camino a ser reconocido como un pas que provee un nivel
adecuado de proteccin a la privacidad por la Unin Europea, mientras el segundo acaba de
modificar su legislacin de acuerdo a los estndares de la Unin Europea. Australia, Chile, y Malasia
podran calificarse como pases con un nivel de proteccin intermedio-avanzado, mientras los
Estados Unidos calificaran con un nivel de proteccin intermedio. Singapur no tiene legislacin en
la materia, pero si normas voluntarias de buenas prcticas que le permitira calificar como un pas
con una proteccin baja. Ms preocupante es la proteccin de la vida privada en aquellos pases
con un cuestionable compromiso democrtico.

Cmo el TPP amenaza el derecho a la vida privada? El TPP afecta la proteccin del derecho a la
vida privada al adoptar normas sobre cumplimiento de la propiedad intelectual de dos maneras.

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Indirectamente, al incrementar la proteccin de los titulares de derechos (por ejemplo, al otorgar

un derecho exclusivo de exportacin o extender la duracin de los derechos de autor) y, por
consiguiente, incrementar las oportunidades de que el derecho a la vida privada sea vulnerado
para ver cumplidas las normas sobre propiedad intelectual (por ejemplo, al requerir la identificacin
de aquellos usuarios de Internet supuestamente infractores). Directamente, al exigir a los pases la
implementacin en su legislacin de medidas que amenazan el derecho a la vida privada. Esto
ltimo sucede en a lo menos tres grupos de disposiciones en el TPP: aquellas relativas a medidas
de proteccin tecnolgicas (MPT), aquellas que exigen que las autoridades locales hagan cumplir la
ley de oficio, y aquellas que reglamentan la responsabilidad de los prestadores de servicio en lnea.

El TPP va ms all de los instrumentos internacionales sobre derechos de autor en sus propuestas
sobre MPT, las que siguen la senda de la legislacin estadounidense. Los Tratados Internet de la
OMPI requieren a los pases adoptar una proteccin legal adecuada y recursos legales efectivos
contra la elusin de las MPT. En cambio, el TPP exige a los pases adoptar leyes en contra de la
elusin de dichas MPT (normas anti-elusin) y tambin en contra de la distribucin de mecanismos
que permiten su elusin (normas anti-distribucin), inclusive cuando dicha distribucin pueda tener
propsitos legtimos. Ms an, el TPP exige la imposicin de sanciones criminales en ambos casos,
incluso si no existe infraccin a los derechos de autor.

A diferencia de las negociaciones del ACTA, la propuesta de TPP incluye algunas limitadas
excepciones que permiten la elusin de las MPT, por ejemplo con el propsito de identificar y
desactivar un mecanismo de una MPT que afecta la privacidad de un usuario al recolectar o
diseminar en forma encubierta informacin personal que refleje sus actividades en lnea. Sin
embargo, esta excepcin est limitada a las normas anti-elusin y no aplica respecto de las normas
anti-distribucin, lo cual implica que cada usuario debe arreglrselas por s mismo para resolver
como identificar y desactivar el mecanismo. En palabras claras, si un usuario est interesado en
proteger su derecho a la vida privada, l necesitar transformarse en un hacker para poder
disfrutar de los beneficios de la excepcin. Como resultado de ello, la excepcin para proteger el
derecho la vida privada es intil.

El TPP exige a los pases que otorguen a sus autoridades aduaneras y de persecucin criminal
facultades para actuar de oficio para obtener el cumplimento de la leyes sobre propiedad
intelectual. De acuerdo a la propuesta de TPP, aduanas debera hacer cumplir la ley no slo
respecto de bienes exportados e importados, sino tambin respecto de bienes en trnsito o bajo su
control por ser sospechosos de infringir los derechos de autor o marcas comerciales. Entretanto, las
autoridades de persecucin criminal deberan poder hacer cumplir la ley, incluso si los supuestos
afectados no reclaman.

Las normas sobre actuaciones de oficio levantan preocupacin por el costo pblico de hacer
cumplir leyes que satisfacen intereses meramente privados y, tambin, por su potencial uso por los
gobiernos para hacer persecucin poltica, especialmente en pases con un precario sentido
democrtico o cumplimiento con los derechos humanos. En los pasados meses, autoridades de
Rusia y Swazilanda han usado estas facultades de oficio para silenciar el discurso crtico de
organizaciones ecologistas y la disidencia poltica. Desafortunadamente, el TPP no adopta ninguna
medida para evitar que las facultades de oficio sean mal empleadas.

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La propuesta de TPP exige regular la responsabilidad de los prestadores de servicio de Internet por
cualquier potencial infraccin a la propiedad intelectual cometida en lnea. Si bien el TPP no
requiere que los prestadores de servicio monitoreen a los usuarios, el TPP tampoco lo prohbe; en
cambio, el TPP exige cooperacin entre los prestadores de servicio de Internet y los titulares de
propiedad intelectual. Esta misma cooperacin, sin consideracin alguna a los derechos de los
usuarios, ha sido la va para implementar la desconexin de los usuarios de Internet en pases
como el Reino Unido e Irlanda. Desafortunadamente, el TPP no previene que, bajo los acuerdos de
cooperacin entre los dueos de la propiedad intelectual y los prestadores de servicio de Internet,
estos ltimos terminen monitoreando a los usuarios.

Adicionalmente, la propuesta de TPP exige la desconexin de Internet de aquellos usuarios que

supuestamente han infringido la propiedad intelectual, la adopcin de mecanismos expeditos de
notificacin y bajada de contenidos supuestamente infractores, y la identificacin de los usuarios de
Internet por sus compaas prestadoras de servicio, incluso si estas se limitan simplemente a
brindar acceso. Estas medidas no estn hoy disponibles en todos los pases involucrados en las
negociaciones del TPP (por ejemplo, Per no tiene ninguna norma sobre los prestadores de servicio
de Internet en su ley de derechos de autor). Otros pases han hecho el esfuerzo por armonizar
dichas medidas con una adecuada proteccin del derecho a la vida privada (por ejemplo, Australia
y Chile requieren orden judicial para bajar contenidos e identificar usuarios). En cambio, la ley
estadounidense, sobre la cual se basa el borrador del TPP, ha sido criticada porque dichas medidas
amenazan el derecho a la vida privada, entre otros derechos fundamentales.

Debe recordarse que, durante las negociaciones del ACTA, presumiblemente bajo la presin de las
autoridades de proteccin de datos de la Unin Europea, el ACTA desisti de algunos controvertidas
medidas (por ejemplo, la desconexin de usuarios) e incluy algunas medidas de resguardo para la
vida privada. Desafortunadamente, ninguna de dichas medidas de resguardo adoptadas en ACTA
ha sido incluida en la propuesta del TPP.

Obviamente, las autoridades sobre proteccin de la vida privada de los pases negociadores
deberan analizar la consistencia del captulo sobre propiedad intelectual del TPP con su legislacin
nacional vigente, especialmente en aquellos pases que gozan de un sistema de proteccin ms
fuerte, como Australia, Nueva Zelanda, Malasia, Chile, y Per.

Hacer cumplir las leyes de propiedad intelectual puede requerir el procesamiento de informacin
personal, pero eso no significa que el derecho a la vida privada debe ser derogado. En este
momento, desafortunadamente, la propuesta del TPP amenaza el inters social implicado en la
proteccin de la vida privada as como otros derechos fundamentales al omitir, cualquier
consideracin hacia ellos en sus disposiciones.

http://www.derechosdigitales.org/2011/06/23/el-tpp-amenaza-el-derecho-a-la-vida-privada/

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