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S/
CONCURSO Ineficacia constitucin hipoteca
REGISTRONFOLION
Expte.Nro.101.461
JuzgadoN10SecretaraN10
EnlaciudaddeMardelPlata,alos30dasdelmesdemayodel
aodosmilseis,reunidalaExcma.CmaradeApelacinenloCivilyCo
mercial, Sala Primera, en acuerdo ordinario a los efectos de dictar
sentenciaenlosautos:BCO.RIODELAPLATAS.A.S/INCIDENTEDEREVISION
ENAUTOS:LILEDIS.A.S/CONCURSO,habindosepracticadooportunamenteel
sorteoprescriptoporlosartculos168delaConstitucindelaProvincia
y263delCdigodeProcedimientosenloCivilyComercial,resultdel
mismoquelavotacindebaserenelsiguienteorden:DoctoresJuanJos
AzpelicuetayHoracioFont.
ElTribunalresolviplantearyvotarlassiguientes:
CUESTIONES
1a.Esjustalasentenciadefs.123/6?
2a.Qupronunciamientocorrespondedictar?
A LA PRIMERA CUESTION EL SEOR JUEZ DOCTOR AZPELICUETA
DIJO: I).A fs. 123/6 el
SeorJuezdePrimeraInstanciadictasentenciaenlaquerechazaelinci
dente de revisin promovido, declarando ineficaz de pleno derecho la
constitucindehipotecaporpartedeLILEDIS.A.afavordelBancoRode
laPlataS.A.,concostasalvencido.
Contradichopronunciamientointerponerecursodeapelacinafs.127
el Dr. Wenceslao Tejerina apoderado del Banco Ro de la Plata, con
fundamentosobrantesafs.129/32,quefuerancontestadosporlaapoderada
delafallidaDra.MaraAliciaCereigidodeacuerdoalapresentacin
lucienteafs.143/4.
II).Lecausagravamenalrecurrentelasentenciadictada,porcuanto
considera, respecto a la causa del crdito, que la misma ha sido un
prstamocongarantahipotecariadeuntercero.
Sealapuntualmente,respectoalagratuidaddelahipoteca,quela
prueba de la razn por la cual LILEDI S.A. dio en hipoteca un inmueble
propioparaunprstamoajeno,deningunamaneraleincumbealBancoRode
laPlataS.A.
Por otro lado, y en relacin a la fotocopia del acta n 18 de
DirectoriodeLILEDIS.A.del12dejuniode1993,queningunaobjecin
puede efectuarse al poder especial otorgado en favor de Etelvina Ins
Santandreuobranteafs.11/15.
Agregaquelecausagravamenlasentenciadictadaencuantojuzgaque
el estatuto de LILEDI S.A. no contemplaba la posibilidad de constituir
garantasenfavordeterceros,manifestandoqueelcontratoconstitutivoy
estatuto obra a fs. 26/33, indicando que el artculo cuarto, que segn
dicetrataacercadelobjeto,evidenciaquecoincideconlafinalidaddel
prstamo.
Profundiza la cuestin considerando que el apartado e) del mismo
permite dar avales y financiaciones con o sin garantas reales y la
realizacinengeneraldecualquierotraclasedeoperacionesfinancieras
sincaptacinderecursos.Seguidamente,mencionaotrospuntosdelestatuto
societariorelacionndolosconsupostura.
Acontinuacin,citaunfallodeestaSalaque,dice,seexpideenun
casosimilaraldelaspresentes,apoyandosutesitura.
Concluyeeltemaargumentandoqueelprstamobajoanlisis,dadala
finalidad comercial promiscua entre las sociedades annimas, excluye,
mutatis mutandi, la idea de gratuidad en la constitucin del gravamen
hipotecario.
III).En trance de decidir, como cuestin liminar, sealo que el
recursoderevisinprevistoporelartculo37delaLCQtramitaporla
vaincidentalreguladaenlosartculos280ysubsiguientesibdem.Ental
orden de ideas, debe tenerse presente que la simplificacin del
procedimientoallestatuidonosuponelimitacinsustancialdealegaciny
prueba,puestoqueelincidentenodejadeserdesdeelpuntodevista
procesalunjuiciodeconocimientoplenorespectodelacausaydelobjeto
mediato de la pretensin que lo motiva (C.fr. esta Sala, causa 119.201,
sent. del 300903; etc.). Y, siendo tal, no es necesario esgrimir
doctrinasmuylaboriosassobrelascargasprocesales:ellaspesansobreel
incidentista por la simple razn de ser el nico sujeto con aptitud de
poseer los antecedentes de juicio necesarios para cumplimentarlas (arg.
arts.273inc.9primerapartadoLCQy330y375delCPC).Esque,eltal
incidente,nocreaunttulosinoqueloreconocey,porende,sobreel
incidentistarecaelacargadealegacinydecomprobacindelarevisin
postulada, pues la esencia concursal requiere de la seguridad que se
originaenelcabalconocimientojurisdiccionaldeaqulla,loqueprovoca
que elsedicente acreedor, para adquirir la calidad deconcurrente, deba
justificarfehacientementetenerttulo adecuadoa dicha finalidad (Cfr.
estaSala,causan125.777,sent.del170204;etc.).
Recientemente,dejsentadamiposturaenunfallodecaractersticas
similares al de autos (causa n 117.184, Sent. del 16/02/2006, Reg. 24,
Folio94).
All, sostuve que el primer prrafo del artculo 58 de la Ley de
Sociedadesexplicitaladoctrinadelultravires,traducidaenelsentido
de que elobjetoespecificado en el contrato societario constituye
ellmite natural, tanto delpoder de los administradores, como de la
propiacapacidadde la sociedad (v.COLOMBRES: Curso de Derecho
Societario,pgs.105yss.).Laexigencialegaldeunobjetoprecisoy
determinado(art.11inc.3,ibdem)ylaalusinaactosnotoriamente
extraosalobjetosocialquecontienelanormadelprealudidoartculo
58,sonlaspiedrasmiliaresparalainterpretacindelcaso.
Enloquerespectaalobjetosocial,selocaracterizacomnmentecomo
elconjuntodeactosocategoradeactosque,deacuerdoconelcontrato
constitutivo, la sociedad se propone realizar, diferecindolo as de
laactividadidentificadaconelejercicioefectivodeactosporlasociedad
ya en funcionamiento (Cfr.HALPERIN: Curso Derecho Comercial, Tomo I,
pg. 230). Ergo, elobjetocomo propsito declarado en el instrumento
constitutivoesunelementoesencialquedeterminalacapacidady,porende,
loslmitesa laactividadde la sociedad y sus administradores: verbi
gratialavinculacinentreelobjetoylapersonalidadsocietaria(arts.2
y54apartadotercero,ibdem),larecepcinyamencionadadeladoctrina
delultravires(art.58citado),lassancionesalaactividadilcita
desplegadaporlasociedadacubiertodeladeclaracindeunobjetoformal
lcito(art.19,ibdem),etc..
Ahorabien,entiendoquelaconstitucindehipotecasobreuninmueble
de la aqu fallida (LILEDI S.A.), efectuada para seguridad de la deuda
deotrasociedad(DAVILEXS.A.),sinqueaqullaseobligarapersonalmente
(arts.3108y3121delCdigocivil),ysinquesurjadeautosbeneficioo
utilidadrealparalamisma(arts.1y11inc.7L.S.),setraduceen
actojurdiconotoriamenteex
traoasuobjetosocial(art.58yacitado).
Enefecto,siatalacto,segnenseaelCodificador,seleniegaelca
rcter y los efectos de una fianza propiamente dicha y, por ende, al
hipotecanteseleniegaelderechodesersubrogadoenlasaccionesdel
acreedor cuando por el precio del bien hipotecado se hubiera pagado la
deuda ajena (v. nota al artculo 3121 tamb. citado), deviene conclusin
lgicacolegirquelagratuidaddeaqulexcedeenformanotoria,palmaria,
manifiesta,palpableypatente,elobjetosocialdeLILEDIS.A..
Elloasporcuanto,comoloanticipalaExposicindeMotivosdela
Ley 19.550, para valorar las soluciones proyectadas es preciso tener en
cuentaquedeacuedoconelartculo11inciso3,elinstrumentoconsti
tutivo debe contener la designacin del objeto social, que debe ser,
reitero,precisoydeterminado,circunscribindoseaslanocindeobjeto
aladerepresentacinyadministracin.
Estoes,cuandoelartculo58deaqullasealaelobjetosocialcomo
referencia sustancial de la competencia de los administradores y
representantes sociales, debe entenderse que alude al objeto preciso y
determinado del mencionado artculo 11. Con ello, diceVERON, se da por
finalizadaunaprcticaviciosa,especialmenteprotagonizadaportodaclase
de sociedades annimas, de adicionar a la denominacin un collar de
actividades(comercial,industrial,agropecuaria,inmobiliaria,mandataria,
financiera,etc.)quesumanalasociedadenunaincertidumbredeobjeto
que perjudicaba a terceros e incluso a accionistas. De tal modo, la
precisin y determinacin del objeto social se correlaciona tambin con
otrasnormasdelaleydesociedades,comolosartculos18,19y20sobre
con
desmedro
de
la
finalidad
de
toda
sociedadcomercial(arts.1y11inc.7L.S.),encuadrarenelmismola
constitucindeunahipotecasobreunbienvaliosodelamismaparaase
gurar la deuda queotroente social tena con la revisionista, sin
contraprestacin,beneficiooutilidadalguna.
Endichovoto,tambinconclu queelobjetosocialmarcanoslo
unlmiteparael rganodeadministracin,quenopuedeexorbitar,sino
tambin a lacapacidad de la sociedad que no puede realizartodoslos
actosynegocios,sinoaqulloscomprendidosensuobjeto.Detalformala
sociedad no tiene capacidad general para hacer todo gnero de actos y
operaciones, sino una capacidad limitada para realizar actos y
operacionesquepropendanalaobtencindelafinalidadeconmicaquela
empresasepropone(Cfr.VILLEGAS:SociedadesComerciales,TomoI,pgs.
238239),.Entalordendeideas,prosiguenuestroautor,actosextraos
alobjetosocialsonaqullosnocomprendidosenelobjetodelaempresay
quenoresultancom
plementariosniconexosconlosmismos.Cuandolosactos
exorbitanloslmitesreferidos,estndesvinculadosdelgirodelaempresa
ynotienenenmiraselintersdeella,resultandoextraosalobjeto
social. En tal sentido resultan comunes actos vinculados con el
otorgamiento dega
rantas en favor de terceros, sean otras sociedadeso
personasfsicas,einclusive,dirigentesdelasociedadcomercial,como
sondirectoresogerentes.Lageneralizadacreenciadelosadministradores
socialesdequeellosgozandepoderhacerloquequieranenlasociedad,
se evidencia comnmente con el otorgamiento degarantasen su propio
beneficio y el deempresas vinculadas. Tales actos que no guardan ningn
nexoconelintersdelasociedad,resultanextraosalinterssocial
y, en nuestro Derecho, notoriamente extraos.En igual sentidolos
actosa ttulo gratuitosin vinculacin con elinters social,sea en
bene
ficiodetercerosvinculadosonoalasociedad(v.Aut.,Ob.yLug.
lt.,citados,pg.232;losresultadosmepertenecen;causacitada).
funciona
mientode
la
sociedad,
los
queexcedande
la
administracinnormaldelasociedadsegnsunaturaleza(salvoporrazones
deurgenciaqueimpidanlareuninydeliberacindelaasamblea)ylosde
la delegacin de una categora determinada por parte de la asamblea (v.
Sociedadesannimas,pg.428;lossubrayadostambinsonmos).
Como colofn: El acto que nos ocupa no se halla comprendido en el
objetosocialporquenoesnecesarioparaconcretarlaactividadpropuesta
por la empresa, de una manera directa o indirecta, y porque no ha sido
realizado en inters de la sociedad sino en beneficio de una tercera
(Cfr.VILLEGAS:Ob.ylug.citados,pg.232).
Siataldatofcticolegal,seaditaquelahipotecaincausada(art.
499delCdigoCivil)fueconstitudaelda27deoctubrede1993,cuando
laahorafallidagarante(LILEDIS.A.)sehallabaencesacindepagos
desdeel29dejuliode1991(v.fs.125delaspresentes,271y275delos
falenciales;art.374delC.P.C.),nopuedecohonestarselafundabilidadde
larevisinaquintentada.Locontrario,iraendetrimentodelapars
conditiocreditorum(art.125LCQ).
Porloestablecidoenlosartculos37,273,278,280yccs.deesta
ltima,conlamodificacinapuntada,doymivotoPORLAAFIRMATIVA.
EL SEOR JUEZ DOCTOR FONT VOTO EN IGUAL SENTIDO POR LOS MISMOS
FUNDAMENTOS.
ASEGUNDACUESTIONELSEORJUEZDOCTORAZPELICUETADIJO:
SENTENCIA
Por los fundamentos consignados en el precedente acuerdo: a)
Seconfirmaen cuanto fue materia de recurso, aunque por distintos
fundamentos, la sentencia de fs. 123/6 en tanto rechaza el incidente de
revisin impetrado por el BANCO RIO DE LA PLATA S.A.; b)
Seimponencostasdealzadaalaincidentistavencida(arts.69delCPCy
278LCQ);yc)Setienepresenteelcasofederalreservadoafs.132vta.
(art.14delaLey48).Notifquesepersonalmenteoporcdula(art.135
inc.12C.Pr.).Devulvase.
JUANJOSEAZPELICUETA
si///
///guenlasfirmas
HORACIOFONT
HEBERDANIELAMALFI
Secretario
http://www.blogdesindicatura.com.ar/2008/03/08/bco-rio-de-la-plata-sa-s-incidente-de-revisionen-au%C2%ADtos-liledi-sa-s-concurso-ineficacia-constitucion-hipoteca/
LA CONSTITUCIN DE UNA GARANTA HIPOTECARIA POR UNA SOCIEDAD, EN GARANTA DE
OBLIGACIONES DE OTRA, SIN CONSTITUIR A LA GARANTE EN DEUDORA, CONSTITUYE UN ACTO
NOTORIAMENTE EXTRAO AL OBJETO SOCIAL DE LA PRIMERA, SI NO SURGE UN BENEFICIO O
VENTAJA PARA LA MISMA; ES EN CONSECUENCIA UN ACTO INEFICAZ DE PLENO DERECHO,
CONFORME LOS PRINCIPIOS SOCIETARIOS DE LOS ARTCULOS 58 Y 59 L. S Y HABINDOSE
REALIZADO DENTRO DEL PERODO DE SOSPECHA DEVIENE TAMBIN INOPONIBLE CONFORME LA
NORMA DEL ARTCULO 118 INCISO 1 L. C.-
FALLO CAMARA CIVIL Y COMERCIAL IRA. SALA I MAR DE LA PLATA, 30 de mayo de 2006, in re: LILEDI S.A. SU
CONCURSO PREVENTIVO Incidente de Revisin en BCO. RIO DE LA PLATA. L .L. B .A. 2006/946.SUMARIO DEL FALLO:
1.- Resulta Ineficaz de pleno derecho el acto por medio del cual la fallida constituy una hipoteca sobre un inmueble suyo
SIN OBLIGARSE PERSONALMENTE artculos 3108 y 3121 del Cdigo Civil y sin que surja de autos beneficio real o
utilidad para su parte artculos 1 u 11 inciso 7, ley de sociedades, dado que ello se traduce en un acto jurdico
notoriamente extrao a su objeto social conforme lo estatuye el artculo 58 del ltimo cuerpo normativo mencionado.2. Debe declararse la ineficacia de pleno derecho del acto a travs del cual la fallida constituy una hipoteca sobre un
inmueble de su propiedad, dado que dicho acto no se halla comprendido en su objeto social, en tanto que no es
necesario para concretar su actividad, ni ha sido realizado en Inters de la sociedad, sino en beneficio de una tercera.El fallo integro en LL BA 2006, PGINA 946 Y SIGUIENTES.-
LOS HECHOS
Los mismos son tal cual se describen en el sumario (1). Un Banco persigue la verificacin de un crdito
con garanta hipotecaria, con relacin a una sociedad que se encuentra en quiebra indirecta. Esta sociedad no
se obliga ante el Banco y se limita a otorgar la garanta en inters de otra sociedad. La Cmara considera que
tal acto es notoriamente ajeno al objeto social y que no habindose probado un beneficio o ventaja para la
fallida el acto transgrede su inters al par que exhorbita su objeto.-
COMENTARIO
El fallo se ajusta a la realidad de los hechos y aplica de un modo razonable el derecho. Las crticas que le
dirigiera Ragazzi, o las reflexiones de Otaegui, no hacen mella en los fundamentos precisos y concretos de la
sentencia, que se ajusta a la plataforma fctica del caso, ya que como dijera el prestigioso societarista
mencionado en segundo lugar, cada expediente es una realidad difcil de abordar y la sentencia una
consecuencia de aquel:
a)
b)
La fallida otorga la garanta pero no se constituye en deudora de la suma pactada (arts. 3108 y 3121
C .C.),
c)
d)
Por ltimo, si se pretendiera sostener la eficacia del negocio, conforme la vinculacin del mismo con
el INTERES SOCIAL, no se ha demostrado la existencia de un INTERES GRUPAL o que se hubiera
tratado de un grupo econmico reconocido a partir de las utilidades o ventajes obtenidas por la fallida,
tales situaciones NO SE HAN PROBADO EN AUTOS.-
es una accin de ineficacia concursal. Se trata de una pretensin verificatoria en una falencia, por lo que,
podra llegar a ser prematura la sentencia que se apoya si la fecha inicial de la cesacin de pagos colocara el
acto en categora de ininpugnabilidad emergente del artculo 116 L. C.
http://www.cabb.org.ar/economia/archivos/garagusohora.doc.
actos que no les sean prohibidos, por el ministerio de sus representantes que sus leyes o
estatutos les hubieren constituido", da lugar a interpretaciones dispares.
Segn una mirada del mismo resulta que la capacidad de derecho la sociedad persona
jurdica est ceida por el principio de la especialidad porque el ejercicio de operaciones
extraas implicara un cambio del objeto, para el cual seran necesarios, no slo el
consentimiento de los miembros, sino tambin la autorizacin estatal (1).
Segn otra visin el principio de la especialidad de las personas jurdicas no ha de
interpretarse con rigidez pues no pueden apreciarse los fines de las personas jurdicas
ajustndose al texto expreso de los estatutos, sino con prudencial amplitud(2).
Este principio de la especialidad propio de la doctrina francesa tiene una obvia
semejanza con la doctrina del ultra vires del derecho anglosajn en sus dos versiones de
la corporation norteamericana y de la limited company inglesa.
Dichas doctrinas de la especialidad y del ultra vires son congruentes con la estructura de
la universitas personarum del siglo XIII que se adopt para la explotacin de las colonias
de ultramar mediante las compaas coloniales en el siglo XVII y que de all en el siglo
XIX se generaliz para cualquier empresa.
La universitas personarum medieval era un ente o corporacin distinta de las personas
de sus miembros quienes no respondan por las obligaciones de aqulla como hoy
predican nuestro C. Civil art. 39 y la LSC arts. 2, 163.
Tal rgimen implicaba un privilegio que deba ser concedido por el soberano, en lo
clerical el obispo y en lo laico el prncipe para satisfacer una finalidad de bien pblico.
Nulla universitas sine auctoritate episcopi vel principis (3).
Al aplicarse la universitas personarum a las compaas coloniales, el privilegio de la
personalidad diferenciada era dado por el rey o el parlamento mediante una concesin u
octroi.
As las cosas era evidente que la compaa colonial slo poda utilizar su privilegio para
cumplir la finalidad de su creacin y de all la limitacin de su capacidad de derecho
resultante del estatuto que le daba el rey o el parlamento al crearla.
El Cdigo de Comercio francs de 1807 padre del derecho mercantil continental, tuvo la
venturosa iniciativa de incluir junto a las sociedades comerciales clsicas la socit en
nom collectif y la socit en comandite que comerciaban en nombre de todos los socios
colectivos o de todos los socios comanditados y por lo tanto obligados por las
obligaciones asumidas en sus nombres, a una sociedad corporacin que comerciaba en
su propio nombre sin obligar a socio alguno y de ah su denominacin de socit
anonyme.
Dicha denominacin nada tena que ver con que las acciones fueran nominativas o al
portador permitiendo en un caso la identificacin de los accionistas y en el otro no.
El Code de Commerce flexibiliz el sistema del octroi que requera una concesin de
personalidad particular con un estatuto particular en cada caso, mediante una concesin
de personalidad genrica con un estatuto genrico aunque supeditando en cada caso el
pronunciamiento del Consejo de Estado sobre la existencia de utilidad pblica, elemento
indispensable para la obtencin del privilegio corporativo.
El Estado de Nueva York en 1811 con un claro enfoque sobre las ventajas de la
industrializacin, concedi la incorporacin con un mero registro a las empresas
manufactureras sin otro recaudo.
De all en ms la tendencia permisiva cundi.
En 1829 el Cd. de Comercio espaol eximi de la autorizacin real a las compaas
annimas que no gozaran de una con cesin o privilegio.
En suma de acuerdo al precedente esquema anterior, los actos a ttulo gratuito no son
per se actos extrasimos sin perjuicio de que puedan serlo de consistir en un acto
incompatible, desmesurado, desleal o delictivo.
III. Los actos a ttulo gratuito
1. La donacin
Paradigma de acto jurdico a ttulo gratuito, es la donacin (14).
Una sociedad puede gastar en publicidad y propaganda (LSC art. 64-I-b-6) lo que
incluye los actos de promocin social incluso donaciones (15).
La publicidad y la propaganda son actos de gestin organizativa propios de los
administradores (LSC art. 255) y ajenos a la competencia estructural correspondiente a
los socios (LSC art. 233).
Una sociedad puede hacer donaciones sin que ello sea un acto extrasimo aunque
pudiera serlo de consistir en un acto incompatible, desmesurado, desleal o delictivo. 2.
La fianza
La fianza puede ser gratuita (C.Com. art. 483 a contrario).
As lo sostiene la doctrina (16).
Una sociedad puede dar avales y garantas (LSC art. 63-3, 65-1-l) lo que es de
incumbencia de los administradores por hacer a la gestin operativa (LSC art. 255)
ajena a la competencia estructural de los socios (LSC art. 233).
Por lo tanto una sociedad puede dar una fianza gratuita sin que ello sea per se un acto
jurdico extrasimo aunque pudiera serlo de consistir en un acto incompatible,
desmesurado, desleal o delictivo.
Es de notar que una fianza gratuita significa que el fiador nada cobra al deudor por darla
pero no que el fiador que honra la fianza no pueda reclamar al deudor lo pagado; el
fiador pagante queda subrogado en los derechos del acreedor contra el deudor (C. Civil
arts. 2029, 2030).
Es por eso que el garante debe pedir verificacin en el concurso o quiebra del deudor
(LCQ arts. 32, 200).
3. El tercero hipotecante
El tercero hipotecante es un garante real (17).
Es cierto que en la nota al art. 3121 Vlez Srsfield cita a la jurisprudencia y doctrina
francesas referidas a los arts. 2077 y 2090 del Cd. Civil sealando que: A tal obligacin
la jurisprudencia le niega con toda razn el carcter y los efectos de una fianza
propiamente dicha por lo que niega al tercero hipotecante el derecho de ser subrogado
en las acciones del acreedor cuando con el precio del bien hipotecado se hubiese pagado
la deuda.
Empero la solucin de nuestro Cdigo Civil es otra pues en su artculo 3186 prescribe:
Cuando otro que el deudor haya dado la hipoteca en seguridad del crdito, la accin de
indemnizacin que le corresponde, es la que compete al fiador que hubiera hecho el
pago, y puede pedir al deudor despus de la expropiacin, el valor ntegro de su
inmueble, cualquiera que fuere el precio en que se hubiere vendido.
Como ensea Salvat: Este recurso est regido por las disposiciones de la fianza (arts.
2029 y 2030) (18).
Vale decir que maguer el tercero hipotecante haya constituido la hipoteca sin pedir
retribucin al deudor, ello no significa que en caso de ser ejecutado no pueda reclamar al
deudor lo pagado (C.Civ. arts. 2029/2030; C.Com. regla I, art. 207).
Es por esto que el tercero hipotecante debe pedir verificacin en el concurso o quiebra
del deudor (LCQ arts. 32, 200).
En consecuencia la hipoteca de tercero es una garanta real que puede ser otorgada
gratuitamente por los administradores de una sociedad por hacer a la gestin operativa
(LSC art. 255) ajena a la gestin estructural de los socios (LSC art. 233) sin que ello sea
per se un acto extrasimo aunque pudiera serlo de consistir en un acto incompatible,
desmesurado, desleal o delictivo.
4. La renuncia de derechos
Un acreedor puede renunciar gratuitamente a sus derechos contra el deudor (C. Civil
art. 868) (19).
Una sociedad puede renunciar gratuitamente a sus derechos contra su deudor, lo que es
de competencia de los administradores por ser un acto de gestin operativa (LSC art.
255) ajeno a la incumbencia estructural de los socios (LSC art. 233).
Es lo que ocurre v.g., cuando una sociedad da su conformidad con una propuesta de
acuerdo (LCQ 24.522 Adla, LV-D, 4381 art. 43).
Tal renuncia es un acto jurdico gratuito que no es per se extrasimo aunque pudiera
serlo de consistir en un acto incompatible, desmesurado, desleal o delictivo.
5. Las liberalidades
Donacin aparte, son tambin actos gratuitos las liberalidades (C. Civil art. 1791)(20).
Cabe recordar que es de la esencia de la donacin la obligacin de transferir el dominio
de una cosa; por lo tanto a falta de esa obligacin puede haber liberalidad pero no
donacin (21).
El otorgamiento de liberalidades es de competencia de los administradores por ser un
acto de gestin operativa (LSC art. 255) ajeno a la incumbencia estructural de los socios
(LSC art. 233).
Las liberalidades son actos jurdicos a ttulo gratuito que no son actos extrasimos
aunque pueden serlo de consistir en un acto incompatible, desmesurado, desleal o
delictivo.
IV. Las liberalidades y el grupo societario
Las liberalidades tienen particular importancia en la gestin de un grupo societario.
Un grupo societario en el sentido aqu empleado tiene las siguientes notas: 1) Es una
empresa entendida como una organizacin de capital y trabajo para la produccin o
intercambio de bienes o la prestacin de servicios.
2) La misma est parcelada entre varias sociedades capitalistas jurdicamente
independientes una de las otras.
3) Tales sociedades estn sujetas a la direccin unificada de un controlante sea
participacional de jure (LSC art. 33 inc. 1) o de facto (LSC art. 33 inc. 2 parte 1) o
vincular de facto (LSC art. 33 inc. 2 parte 2) segn nuestra legislacin aunque en otras
cabe el controlante vincular de jure v.g. la brasilea (Ley de sociedades por acciones
6404 de 1976 arts. 265 y concs.;) y la portuguesa (Cdigo de Sociedades comerciales
decreto-ley 282/86, arts. 488y concs).
Cabe acotar que aunque la LSC art. 33 slo se refiere al grupo matriarcal controlado por
una sociedad matriz, tambin nuestra legislacin contempla al grupo personal en el que
la direccin unificada se ejerce por los accionistas controlantes de las sociedades
agrupadas (LCQ 24.522 art. 161 inc. 2-b).
4) Bajo la direccin unificada las sociedades agrupadas procuran un beneficio en comn
pero sin asumir una responsabilidad comn ante terceros.
Del esquema anterior resulta que el grupo societario soslaya la vieja regla Ubi
emolumentum ibi onus.
Maguer la utilidad del sistema para la divisin de la gran empresa, ha llevado a su
admisin en el derecho comparado que lo acoge como una estructura lcita.
Otro tanto hizo la LSC en 1972 regulando al grupo en el art. 33 aunque sumando al
mismo varias normas preventivas de los efectos disvaliosos de tal organizacin.
Uno de ellos finca en que entre las sociedades agrupadas hay relaciones hechas bajo
pautas diversas de las condiciones del mercado.
As ocurre cuando v.g. una sociedad agrupada da a otra un prstamo blando, o le vende
mercancas a precio de costo, o le cede la oportunidad de un negocio o le brinda
garantas gratuitas.
Todas stas son liberalidades inherentes a la gestin grupal.
Tales liberalidades inciden en los estados de posicin y de resultados de las sociedades
agrupadas por lo que los mismos daran una informacin errnea sino se advirtiera que
son propios de una poltica grupal y no de las condiciones del mercado.
Es por esto que la LSC impone la exposicin de la situacin grupal en los estados
contables (LSC arts, 63-1-b-d-2-I-a, 64-I-b-8, 65-1-g-2-c, 66-6) sin que ello
implique que las sociedades agrupadas respondan conjuntamente ante terceros.
Vale decir que las liberalidades son lcitas.
La dacin de liberalidades es de incumbencia de los administradores por ser actos de
gestin operativa (LSC art. 255) ajenos a la competencia estructural de los socios (LSC
arts. 233).
Con todo las mismas conllevan la responsabilidad de los administradores de la sociedad
beneficiante pues no pueden alegar compensacin con el lucro que su actuacin haya
proporcionado en otros negocios (LSC art. 54 1 parte; C. Civil art. 1725 y su nota).
Para resolver la cuestin el Proyecto de Ley de Sociedades Comerciales 2005 redactado
por los profesores Jaime L. Anaya, Ral A. Etcheverry y Salvador D. Bergel postula la
modificacin del LSC art. 54 1 parte admitiendo que en la poltica grupal quepa la
compensacin de daos con beneficios (Proyecto art. 32).
Esto ratifica que la liberalidad siendo un acto jurdico gratuito no es un acto extrasimo
per se aunque pudiera serlo de consistir en un acto incompatible, desmesurado, desleal
o delictivo.
V. El objeto social y su indeterminacin
Conocidas son las diversas interpretaciones sobre el LSC art. 11 inc. 3 al requerir que el
acto social constitutivo contenga la designacin de su objeto, que debe ser preciso y
determinado.
La cuestin se desarrolla en presente en dos campos.
Uno si el objeto social hace a la capacidad de la sociedad, tema sobre el que se reitera lo
dicho en el anterior Captulo I.
Otro referido a si el objeto social puede ser nico o mltiple.
En una posicin amplia ensea Halpern que no debe confundirse "objeto nico" con
"objeto preciso y determinado" y as cuando se establece una pluralidad de objetos,
cada uno de ellos debe designarse de manera precisa y determinada (22).
Al respecto cabe sealar que la LSC admite explcitamente que el objeto social abarque
distintas actividades y no una nica actividad (LSC arts. 63-1-b, 64-I-a, 66 in limine).
Con este criterio coincidi la Comisin Nacional de Valores en la Resolucin General
368/2001 (Adla, LXI-C, 3066) (23).
Contrariamente la IGJ en la Resolucin General 7/2005 artculo 66 (Adla, LXV-D, 3877)
dispuso que el objeto social debe ser nico aunque es admisible la inclusin de otras
actividades si las mismas son conexas, accesorias y/o complementarias(24).
La divergencia de criterios entre los dos organismos citados pone de manifiesto que se
trata de una cuestin harto opinable.
(3) VERRUCOLI PIERO, "Il superamento della personalit giuridica delle societ di
capitali nella common law w nella civil law", ps. 17/18, Milano Dott. A. Giuffr Editore
1964.
(4) GOWER L. C., "The principles of Modern Company Law", Third Edition, p. 49, London
Stevens and Sons, 1969.
(5) BAKER, R. J. and CARY, W. L., "Corporations Cases and Materials", Third Edition,
Unabridged, p. 358, Brooklyn The Foundation Press Inc 1958; CABANELLAS DE LAS
CUEVAS, G., "Derecho Societario - Parte General - El Contrato de Sociedad" p. 301 "14".
(6) ZAVALA RODRIGUEZ, Carlos Juan, "Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias
Comentados y Concordados", t. I, p. 233, N 444, Depalma 1959.
(7) Este comentarista en "Persona jurdica: Esquema de sus atributos", Revista de
Derecho Comercial y de las Obligaciones, Ao 7, Nros. 37 a 42, p. 285, Ed. Depalma,
1974 y en HALPERIN, I., "Sociedades Annimas", Depalma, 1998, p. 102.
(8) ZALDIVAR, E. MANOVIL, R. M. RAGAZZI, G. E. ROVIRA, A. L, "Cuadernos de
Derecho Societario", t. I, "Aspectos Jurdicos Generales", p. 263, N 17.6; FARINA Juan
A., "Tratado de Sociedades Comerciales", p. 235, p.199, Zeus Editora, Rosario, 1978;
RICHARD, E. H. - ESCUTI Ignacio A. (h.) - ROMERO Jos I., "Manual de Derecho
Societario", p. 44, Ed. Astrea, 1980; BUTTY, E. M. en HALPERIN, I. BUTTY, E. M.,
"Curso de Derecho Comercial", p. 281, V. 6, Ed. Depalma, 2000. VANASCO, C. A.,
"Manual de Sociedades Comerciales", p. 49 "a", Ed. Astrea, 2000; CABANELLAS DE LAS
CUEVAS, G., "Derecho societario" Parte General, "El Contrato de Sociedad", p. 253 "d",
p. 259 "5", p. 301 "14", Ed. Heliasta, 1994.
(9) HALPERIN, I., "Manual de Sociedades Annimas" p. 23, Depalma 1958; COLOMBRES,
Gervasio R., "Curso de Derecho Societario - Parte General", p. 105, Abeledo-Perrot,
1972; FARGOSI Horacio P., "Sobre el objeto social y su determinacin, LA LEY, 1977-A,
658, 660 nota 17, "Sobre el objeto social y sui interpretacin, LA LEY. 1977-A, 684;
NISSEN, R. R., "Ley de Sociedades Comerciales", t. I, p. 95, n 43, Ed. Abaco, 1982 y t.
I, p. 158, N 53, Ed. Abaco, 1993; VILLEGAS, Carlos G., "Derecho de las Sociedades
Comerciales", p. 71, N 32, Abeledo Perrot, 1985.
(10) CABANELLAS DE LAS CUEVAS, ob. cit., "El contrato de Sociedad", ps. 306/307.
(11) Este comentarista "Actos notoriamente extraos al objeto social. La fianza y la
falencia", ED, 187-29.
(12) HALPERIN, I., "Sociedades Annimas", p. 515, Depalma, 1998.
(13) HALPERIN, I., "El rgimen de nulidad de las sociedades comerciales", RDCO 1970,
Ao 3, p. 560.
(14) CIFUENTES, Santos, "Negocio jurdico", p. 233, N 115, Astrea, 1986; GARIBOTTO
Juan C., "Teora General del Acto Jurdico", p. 43, Depalma, 1991.
(15) HALPERIN, I., "Sociedades Annimas", p. 518, N 36, Depalma, 1998.
(16) BORDA, G., "Tratado de Derecho Civil Argentino", Contratos, t. II, p. 516, N 1839,
Ed. Perrot, 1962;
FERNANDEZ, R. L. - GOMEZ LEO, O. R., "Tratado Terico-Prctico de Derecho
Comercial", t. III-B, p.10; Depalma, 1987. CIFUENTES, S., ob. cit., t. II, p. 705, LA LEY,
2003.
(17) CIFUENTES S., ob. cit., t. II, ps. 660/661, LA LEY, 2004.
(18) SALVAT ARGAARAS, "Derecho Civil Argentino - Derechos Reales", t. IV, p. 279, N
2482, Tipogrfica Editora Argentina 1960.
(19) BELLUSCIO - ZANNONI, "Cdigo Civil y Leyes Complementarias", t. 3, p. 757, N 8,
Ed. Astrea, 1981.
(20) BORDA G., "Tratado de Derecho Civil Argentino - Contratos", t. II, p. 321, N 1497,
p. 327, N 1504, Ed. Perrot, 1962.
(21) Nota de VELEZ SARSFIELD al C.Civ. art. 1791; BELLUSCIO - ZANNONI, ob. cit., t.
9, p. 11, N 1, Ed. Astrea, 2004.
(22) CABANELLAS DE LAS CUEVAS G., "D. Societario - P. General - El Contrato de
Sociedad", p. 265, Ed. Heliasta S.R.L., 1994.
(23) Libro Sptimo Captulo XXIII.11.12 Artculo 31 de la ley 19.550. A los efectos del
clculo del lmite establecido por este artculo, slo se computarn, y a su valor
registrado, las participaciones en sociedades cuyo objeto social no sea complementario o
integrador del objeto social de la sociedad inversora.
(24) Art. 66: El objeto social debe ser nico y su mencin efectuarse en forma precisa y
determinada mediante la descripcin concreta y especfica de las actividades que
contribuirn a su efectiva consecucin. Es admisible la inclusin de otras actividades,
tambin descriptas en forma precisa y determinadas, nicamente si las mismas son
conexas, accesorias y/o complementarias de las actividades que conduzcan al desarrollo
del objeto social.
(25) HALPERIN, I., "Sociedades Annimas", ps. 522/523, Depalma, 1998.
(26) "Doctrina de los actos propios", Prlogo del Dr. Edgardo M. Alberti, LA LEY,
Manuales de Jurisprudencia 5, 1986.
(27) MOSSET ITURRASPE, Jorge, "Primeras Jornadas Chaqueas de Derecho Civil y
Procesal Civil", Homenaje a Augusto M. Morello, Comisin II, JA, 1987-II-727.
(28) HEREDIA, Pablo D., "Tratado Exegtico de Derecho Concursal", t. 3, p. 1046, N 7.
Publicado por comision 8781 en 18:14
Etiquetas: Fallos y material de estudio - Ambas comisiones
Fuente: http://ari-derechomercantil.blogspot.com.ar/2009/07/comentario-de-julio-otaegui-al-fallo.html
26/06/2006
La doctrina del ultra vires entra en escena
En una quiebra, la Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial de Mar del Plata confirm la
sentencia que rechaz el incidente de revisin de un crdito y declar ineficaz la constitucin de
hipoteca por parte de la fallida a favor del banco incidentista. El tribunal consider que la
constitucin de hipoteca sobre un inmueble de la fallida, en seguridad de la deuda de otra
sociedad y sin que surja de autos beneficio o utilidad real para la misma resulta un acto jurdico
notoriamente extrao a su objeto social.
As lo dispuso la Sala Primera, en los autos "BCO. RIO DE LA PLATA S.A. S/ INCIDENTE DE
REVISION EN AUTOS: LILEDI S.A. S/ CONCURSO"
Le causa gravamen al recurrente la sentencia dictada, por cuanto considera, respecto a la causa
del crdito, que la misma ha sido un prstamo con garanta hipotecaria de un tercero y seala
puntualmente, respecto a la gratuidad de la hipoteca, que la prueba de la razn por la cual
LILEDI S.A. dio en hipoteca un inmueble propio para un prstamo ajeno, de ninguna manera le
incumbe al Banco Ro de la Plata S.A.
En el caso, cabe precisar, Liledi SA hipotec un inmueble propio para garantizar la deuda de otra
sociedad (DAVILEX S.A.), sin que aqulla se obligara personalmente, tal como lo posibilita el Art.
3121 del Cdigo Civil. En estos casos, el que hipoteca su inmueble no acta como fiador y por
ende, cuando con el precio del bien hipotecado se pag la deuda, no se subroga en los derechos
del acreedor, tal como expresa la nota al mencionado Art. 3121.
El incidentista agrega que le causa gravamen la sentencia dictada en cuanto juzga que el
estatuto de LILEDI S.A. no contemplaba la posibilidad de constituir garantas en favor de
terceros, manifestando que en artculo cuarto del contrato constitutivo y estatuto se trata acerca
del objeto y en su apartado e) permite dar avales y financiaciones con o sin garantas reales y la
realizacin en general de cualquier otra clase de operaciones financieras sin captacin de
recursos.
En la Alzada, el vocal preopinante es el Dr. Azpelicueta, quien comenz por sealar que el
recurso de revisin previsto por el artculo 37 de la LCQ tramita por la va incidental regulada en
los artculos 280 y subsiguientes ibdem. En tal orden de ideas, debe tenerse presente que la
simplificacin del procedimiento all estatuido no supone limitacin sustancial de alegacin y
prueba, puesto que el incidente no deja de ser -desde el punto de vista procesal- un juicio de
conocimiento pleno respecto de la causa y del objeto mediato de la pretensin que lo motiva
(C.fr. esta Sala, causa 119.201, sent. del
30-09-03; etc.). Y, siendo tal, no es necesario esgrimir
doctrinas muy laboriosas sobre las cargas procesales: ellas pesan sobre el incidentista por la
simple razn de ser el nico sujeto con aptitud de poseer los antecedentes de juicio necesarios
para cumplimentarlas... (la negrita es nuestra)
En conclusin, el acto que nos ocupa no se halla comprendido en el objeto social porque no es
necesario para concretar la actividad propuesta por la empresa, de una manera directa o
indirecta, y porque no ha sido realizado en inters" de la sociedad sino en beneficio de una
tercera... (la negrita es nuestra)
A esto se agrega que la hipoteca fue constituda el da 27 de octubre de 1993, cuando la ahora
fallida "garante" ("LILEDI S.A.") se hallaba en cesacin de pagos desde el 29 de julio de 1991...
Por ello, se confirm la sentencia que rechaza el incidente de revisin impetrado por el "BANCO
RIO DE LA PLATA S.A."
PUEDE DESCARGAR EL TEXTO COMPLETO DEL FALLO HACIENDO CLICK AQU. (El archivo est
comprimido en formato "zip". Si no tiene instalado ningn descompresor en su mquina puede
obtenerlo gratuitamente haciendo click aqu)
http://www.camoron.org.ar/vermas-fallos.php?f=31