LA PROPIEDAD EN EL PERU

Al desarrollar el proceso evolutivo del derecho de propiedad en el Per,

aplicamos estrictamente el curso histrico seguido por la institucin en
coincidencia con las respectivas etapas de nuestra nacin, a saber: a) poca
preincaica, b) poca incaico, c) poca de la conquista y el coloniaje, d) poca
de la independencia e) poca de la repblica. Estas etapas defieren
notablemente las unas de las otras, como veremos a continuacin.
La necesidad de hacer un sucinto estudio de los estadios seguidos por la
propiedad en nuestro pas, obedece a que los mismos, segn podr
apreciarse, guardan gran similitud con los de la vieja Europa, pero debe
determinarse igualmente sus diferencias.
A. poca Incaica.
Es indudable que los datos sobre el perodo prehistrico en materia de
propiedad son todava incompletos; sin embargo, es un hecho que, en el Per
corno en los dems pueblos, la propiedad ha sido colectiva en su origen. En el
caso peruano, la clula social primitiva es la comunidad agraria o "ayllu". Esta
comunidad se nos aparece como resultado de una evolucin secular; su
nacimiento se pierde en la prehistoria y la volvemos a encontrar todava hoy
en varias regiones de Amrica sin que su fisonoma haya sido sensiblemente
alterada.
En consecuencia, como asevera H. Castro Pozo (64), "la raz original del ayllu
prehistrico fue, pues, el clan o los grupos hrdicos constituidos y
organizados por vnculos de consanguinidad, en una sola unidad econmica,
al principio de calidad slo consumitiva y defensiva, y con posterioridad
esencialmente productora. Por eso es que el vocablo "ayllu", en quechua,
significa genealoga, linaje, parentela, casta: el gnero o especie de las
cosas".
La plena existencia de la propiedad privada corresponde, en general, a una
etapa histrica en que las agrupaciones clnicas y gentilicias se derrumban,
las familias se emancipan y aslan, y se impone una capa seorial dividida en
familias que tienen esclavos y servidores. Coincide, por eso, dicha etapa con
el despotismo organizado y la creacin de funcionarios oficiales, es decir del
Estado.

B. EPOCA INCAICA.
La comunidad agraria incaica.- La comunidad agraria reviste tal importancia,
que muchos autores ven en ella el fundamento mismo del sistema social
imperial.
La clula social primigenia en el Per es el Ayllu. La asociacin de un gran
nmero de ayllus forma una tribu. Finalmente, en el interior del ayllu las
familias subsisten. La organizacin incaica que ha respetado la comunidad, no
ha destruido en modo alguno la familia.
Caracteres de la economa incaica.- El socialismo agrario de los incas tuvo,
en opinin del historiador Csar Antonio Ugarte, los siguientes caracteres
generales: propiedad colectiva de la tierra cultivable por el ayllu; la propiedad
colectiva de las aguas, tierras de pasto y bosques por la marca o tributo, o
sea la federacin de ayllus establecidos alrededor de una misma aldea;
cooperacin comn en el trabajo; apropiacin individual de las cosechas y
frutos.
La propiedad colectiva del suelo.- Respecto a la naturaleza de la propiedad
del suelo, surge inevitable la siguiente pregunta: Fue el modo peruano de
apropiacin del suelo comunista o no? Para muchos, entre ellos Maritegui, s
lo fue. Para otros, como Louis Baudin, no merece esta calificacin. La
tendencia generalizada se orienta a considerar al incario como un sistema
colectivista socialista, donde llega a advertir determinadas huellas de
propiedad individual.
De manera general, antes del establecimiento del sistema centralizador
incaico, se encontraban a la vez bienes colectivos, de propiedad del ayllu, que
eran explotados, sea colectivamente (pastos y bosques), sea por cada familia,
constituyendo el objeto de una reparticin peridica (tierras de cultivo), y
tambin por excepcin bienes de apropiacin individual (casa, cercado,
animales domsticos y bienes muebles). Pero la tendencia a la
individualizacin fue detenida por la aplicacin del sistema incaico, y la "cuasi
propiedad", consistente en donaciones, era una excepcin.
El Derecho incaico.- Una sociedad colectiva as erigida lleva a considerar,
jurdicamente, una propiedad colectiva bastante vigorizada. Los incas
tradicionalmente colectivistas, no tuvieron el menor concepto de la propiedad
privada en lo referido a bienes inmuebles. Por ello, segn l, los incas slo
tuvieron un Derecho Pblico; no tuvieron conocimiento del Derecho Privado.
Al desconocer la propiedad privada, afirma que no existan las instituciones
del derecho privado relativas a personas, obligaciones, contratos, etctera.

No obstante lo antes expuesto, hay autores que consideran que hubo un

incipiente derecho privado. Basadre admite un derecho privado y comercial
bastante empobrecido. Parte del hecho que si bien la propiedad inmobiliaria
no poda ser, al menos mayoritariamente, objeto de venta, luego, cuando se
produce una relativa "asimilacin" de las tierras a los bienes muebles,
hacindose ella intercambiable, el Derecho de cosas, obligaciones y
sucesiones, cobra relevancia.
LA REGULACIN CONSTITUCIONAL DE LA PROPIEDAD
EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE 1933:
La normatividad positiva en el texto constitucional peruano de 1933, en materia
dominical, era bastante deficiente. Inclua la propiedad dentro de las Garantas
Constitucionales nacionales y sociales.
La Constitucin del 1933, siguiendo la corriente de sus contemporneos ya
estableca por otra parte, la subordinacin o condicionamiento de la propiedad al
cumplimiento de la funcin social.
De una forma muy sinttica, podemos resumir sus notas ms caractersticas.
a) Defenda, en va de principio, la propiedad privada, siempre y cuando
contribuyera a la realizacin de las necesidades de la nacin y del bien
comn, esto es en el entendido de que se subordine al cumplimiento de la
funcin social.
b) Aunque dispona la inviolabilidad de la propiedad, admita la privacin de la
misma, cuando se tratase de un caso de utilidad pblica y que viniere
precedida de la indemnizacin justipreciada.
LA CONSTITUCIN DE 1979:
La Constitucin anterior reconoca tambin en va de principio, con meridiana
claridad, el derecho a la Propiedad privada. A pesar de las normas atenuadoras
que contena, bien puede afirmarse que su espritu era liberal.
Los preceptos constitucionales que regulaban la propiedad, artculos 2 inciso
14,124 y 125 principalmente, evidenciaban que no haba ninguna ruptura
fundamental con el sistema de la Constitucin de 1933.
Siendo esto as todo afn tendiente a modificar el statu quo, se puede decir que
chocaba con ese escollo. A este respecto, recurdese el caso de la ley que
pretendi estatizar el sistema bancario, financiero y de seguros y que para que los
juristas conservadores afectaba ese ncleo esencial.

En los debates parlamentarios pudo observarse la presencia de temas tales como:

el respeto a la Propiedad privada inviolable, articulndola con la funcin social de
la misma; el mecanismo de la expropiacin como tcnica de sancin (privacin de
la propiedad), en cuyo caso deba darse una indemnizacin previa en dinero. Una
suerte de pluralidad de propiedades sobre todo al aceptarse las diversas formas
de ella creadas principalmente durante el rgimen anterior de 1968-75.
LA CONSITUCION DE 1933. CARACTERSTICAS DE LA PROPIEDAD:
La Constitucin profundizo ms abiertamente la orientacin de su antecesora, opta
por una Filosofa ntidamente liberal. Ha desaparecido el rol social que deba
cumplir, la expropiacin es prcticamente imposible de aplicar; los recursos
naturales pueden ser concedidos a particulares. Desde esa perspectiva, el
dominio presenta algunas innovaciones en cuanto a sus caractersticas, por lo
menos en una de ellas.
a) La Propiedad como derecho personal.- En principio, la Charta Magna
era considerada a la propiedad como un derecho personal, al disponer que
toda persona tiene derecho a la propiedad. As lo estipulo el artculo 2 en su
inciso 16. Esta concepcin es, a todas luces, de carcter subjetivista, pues
considera a la Propiedad como inherente a la personalidad del hombre,
como una continuacin o proyeccin de esta.
En el orden del derecho civil, esto supone que el titular tiene el derecho
o facultad de usar, disfrutar y disponer (y aun reivindicar) una cosa que
le pertenece. Naturalmente, ella deber ejercerse con arreglo a las
limitaciones que establecen las leyes.
Este derecho a la propiedad est suficientemente tutelado, pues, con
posterioridad a la formulacin de este precepto constitucional, la Ley N
23.506 establece la procedencia de la accin de amparo "en defensa"
del derecho de propiedad.
b. Inviolabilidad de la propiedad.- La Constitucin protege, en va de
principio, la propiedad
privada. Incluso la considera "inviolable",
siguiendo aqu la ms rancia tradicin liberal que viene desde la
Declaracin de los Derechos y Deberes del Ciudadano (1789) y de la
primera Constitucin Republicana de Francia (1791).
Esta propiedad, no obstante, debe estar orientada al bien comn, a
beneficiar a la colectividad. As lo establece el artculo 70 de la
Constitucin de 1993. Empero, hay aqu una modificacin sustantiva
con relacin a la derogada, que la subordinaba el cumplimiento de la

funcin social. La Constitucin de 1979 prescriba que, incluso, el

inters social del dominio era "obligacin" de parte del titular.
PLURALISMO DE LA PROPIEDAD
La Constitucin del 79 regulaba explcitamente varias modalidades o formas
de propiedad. A ellas haca referencia el texto cuando se permita al Estado
promover el acceso a la propiedad en todas sus modalidades.
En efecto, el panorama de las relaciones de propiedad que ofreca el Per
luego de las reformas velasquistas, era variopinto. As, tenemos que haba
aparecido una propiedad social, la comunidad industrial, las cooperativas
agrarias de produccin, las sociedades agrarias del inters social, las
empresas autogestionarias y otras formas asociativas o colectivas. De ah que
no tuvieran los constituyentes del 79 otra alternativa que reconocerlas,
aunque de un modo bastante paliado. Este pluralismo econmico se
encontraba normado en el artculo 110 de la Constitucin abrogada.
La Constitucin de 1993 reitera el principio del pluralismo econmico en el
numeral 60, cuando habla de la "coexistencia de diversas formas de
propiedad y de empresa". La nueva Constitucin sin embargo, ya no hace
referencia palmaria a las empresas cooperativas autogestionarias, comunales
y dems. En nuestra opinin, ello no las enerva. Sencillamente el panorama
poltico, econmico y social ha cambiado, pero no impide que puedan
construirse empresas de esta ndole. Lo que s puede afirmarse, es que el
Estado no las estimula, se inclina prioritariamente por las privadas.
LIMITACIONES ESPECIALES A LA PROPIEDAD
El artculo 72 de la Constitucin dice: "La ley puede, slo por razn de
seguridad nacional establecer temporalmente restricciones y prohibiciones
especficas para la adquisicin, posesin, explotacin y transferencia de
determinados bienes".
El Estado peruano puede establecer "temporalmente" algunas limitaciones y
prohibiciones especficas sobre determinados bienes, por razn de seguridad
nacional. La norma es extremadamente liberal' pues retrocede con relacin a
la anterior, que su artculo 127 inclua la nocin de "inters nacional", mucho
ms idnea que la de seguridad nacional, al paso que hablaba de
restricciones y prohibiciones esencias les por causa de naturaleza, condicin
o ubicacin. Ahora esto se ha eliminado.
Recin a partir del gobierno de Velasco (1968 - 1975), que se establecieron
diversas restricciones y limitaciones en los sectores de la industria bsica,

sector agrario, banca, pesca, minera, prensa, comunicaciones, entre otros

rubros, que modificaron sustancialmente el aparato estatal.
Este precepto podr aplicarse en defensa de los intereses econmicos
nacionales y de la preservacin de nuestro patrimonio cultural. En este
terreno, por ejemplo, se ha prohibido de diversas formas durante los ltimos
aos la exportacin de artculos que constituyen patrimonio artstico del pas.
Limitaciones por razones de:
a. Vecindad.- Puedo hacer en casa lo que quiero, pero por razones de
vecindad, yo no puedo hacer un fuego importante. Estas limitaciones
por razn de vecindad nos prohben ciertas actuaciones. Hay que tener
en cuenta los intereses particulares de los vecinos.
b. Inters pblico.- Si tengo una finca al lado del aeropuerto, no puedo
construir all o construir a una altura superior a las limitadas.
c. Por la concurrencia de Derechos Reales Menores.- sobre cosa ajena,
limitativos de propiedad: no puedo cerrarle el paso a un vecino, pues
para que l pueda salir a la calle tiene que pasar por mi finca si ostenta
un derecho de servidumbre de paso.

LA ACCESIN
En principio, la accesin es un modo originario de adquirir la propiedad, tanto
mueble como inmueble. En virtud de la accesin, el propietario de un bien
adquiere lo que se une, adhiere o incorpora materialmente a l, sea natural,
sea artificialmente.
En consecuencia, la accesin es un modo de adquirir la propiedad basada en
la adherencia o incorporacin de elementos extraos a las cosas de nuestra
propiedad.
Por otro lado, tambin designa esta palabra, si bien no en la hiptesis que
tratarnos la cosa accesoria unida a la principal.
Concepciones de la accesin.- Para los redactores del cdigo, la accesin
es un modo de adquirir la propiedad (artculo 938). Sin embargo, para ciertos
autores, ms prximos a la tradicin romana, la accesin no sera un modo de
adquirir la propiedad, sino una modificacin de los lmites del derecho de
propiedad.
Principio general y regulacin.- El principio es consagrado por el artculo
938: "El propietario de un bien adquiere por accesin lo que se une o adhiere
materialmente a l". La accesin se refiere a toda clase de bienes, tanto

muebles como Inmuebles, y no solamente a stos. Tal es el criterio de los

codificadores.
Clases de accesin.- Puede ser de dos clases: mueble e inmueble, segn
sea en provecho de este o aquel; se subdivide a su vez en: natural, cuando
es obra o resultado de la naturaleza, y artificial o industrial, cuando interviene
la actuacin del hombre.
LA PROPIEDAD PREDIAL
El cdigo civil de 1984 se refiere a la propiedad "predial", y no inmueble, en el
Captulo Tercero (artculos 954 a 967): Desde el punto de vista tcnico, esta
parte del corpus est ligeramente mejor estructurada que la del derogado, que
se refera a esta institucin en los numerales 854 al 876, en forma confusa y
bastante desordenada. Sin que ello signifique que sea una redaccin ptima e
idnea, puesto que, como veremos luego, contiene algunos vacos y
contradicciones.
Ahora bien, al referirse el nuevo cdigo a la propiedad predial en vez de
propiedad inmueble, sin duda se est refiriendo a la propiedad inmobiliaria por
excelencia, esto es, a los predios (casas, viviendas, edificios, etc.), pero
especficamente a los predios urbanos, no a los rsticos, a pesar de que
contrariamente contiene algunas normas referentes a estos ltimos; quiere
decir, pues, que se sigue la corriente liberal de dar mayor importancia a los
bienes inmuebles, sobre todo a los predios.
La propiedad inmueble en el cdigo de 1936.- El cdigo derogado regulaba
principalmente determinadas y evidentes relaciones de propiedad agrarias. La
mayor parte de la poblacin laboraba en el campo. Y esto se reflejaba en la
normativa de dicho cdigo.
Hoy, estas relaciones se han modificado sustancialmente aunque el agro
sigue teniendo importancia en la produccin nacional. De ah que se impona
la redaccin de un nuevo corpus, aun cuando, como veremos, ello no se ha
visto reflejado.
La propiedad rstica en el cdigo civil de 1984. Contradicciones.- El
artculo 883 de cdigo prescriba: "Los derechos reales sobre predios rsticos
se rigen por la legislacin de la materia". Pero a la fecha este numeral ha sido
abrogado.
En efecto, la nueva Ley de Reforma Agraria, Promocin e Inversin Agraria ha
derogado este artculo, segn lo contempla la Disposicin Final Primera en su
pargrafo segundo.

Estimamos que, lejos de resolver el problema, esta derogatoria ms bien

contribuye a incrementar la confusin. Por eso vale la pena efectuar un
anlisis ms o menos extenso sobre el artculo 883.
El cdigo derogado regulaba la propiedad rstica no orgnica y
sistemticamente, sino en forma "ocasional y fragmentaria", pero no contena
una norma tan claramente excluyente corno el referido artculo 883. De suerte
que institutos como la propiedad, la copropiedad, el uso, el usufructo, la
anticresis, las servidumbres, y la hipoteca que recaigan sobre predios rsticos
no estaran comprendidas dentro de, uso, el usufructo, la anticresis, las
servidumbres, y cdigo civil. Evidentemente esto crear problemas de
interpretacin cuando se susciten conflictos en el rubro rural.
No obstante esta poltica excluyente de los predios rsticos, es
alarmantemente incoherente y no es homognea puesto que, al lado, de esta
marginacin, contiene normas referidas a institutos netamente rurales tales
como -en la parte concerniente a los modos de adquirir el dominio- el aluvin
y la avulsin, regulados en los artculos 939 y 940, respectivamente.
Aunque ya hemos dicho que estas figuras resultan obsoletas e inaplicables
por ser las aguas, los cauces y lveos, las islas, de propiedad del Estado,
conforme al Decreto Ley 17.752 (supra n. 167).
De igual forma, en la parte relativa a la propiedad predial, trata del deslinde y
el amojonamiento (artculo 966), lo que constituye otra flagrante contradiccin,
desde que el deslinde constituye un derecho que recae sobre los predios
rsticos, ya que slo en stos cabe la confusin de lindes o linderos.
Estos ejemplos bastan para demostrar someramente que el codificador ha
incurrido en una poltica excluyente y, por otra parte, incoherente, a la luz de
las hiptesis sealadas.
EXTENSIN DEL DERECHO DE PROPIEDAD PREDIAL
Tradicionalmente, se ha sostenido que el derecho de propiedad es un derecho
absoluto en cuanto a sus atribuciones, esto es, el propietario tiene, sobre su
cosa, todos los poderes imaginables: uti, fru, abuti.
De acuerdo con esta concepcin clsica, es precisamente en la propiedad
inmobiliaria donde alcanza su mayor importancia, al considerarse que sta no
recae tan slo sobre la superficie, sino que es ilimitada en su direccin vertical
hacia arriba y hacia abajo, es decir, se extiende al espacio de encima
(sobresuelo) y abajo de la superficie (subsuelo): artculo 954.
Sin embargo, para la moderna teora, la falta de lmites afecta nicamente al
ncleo "positivo" de la propiedad, es decir, al libre arbitrio del propietario. En
cambio, su derecho a excluir las intromisiones de los dems est limitado por
su inters en la exclusin, o sea que el propietario debe tolerar las influencias
o actividades de otro sobre la cosa que hayan de practicarse a determinada

altura o profundidad, que no tenga fundamento para prohibirlas, La propiedad

predial recae:
a) Sobre el suelo mismo (el objeto esencial, el asiento por existencia)
b) Sobre lo que est encima de suelo (sobresuelo)
c) Sobre lo que est debajo del bien (subsuelo)
d) Sobre los accesorios del bien
e) Sobre los frutos y productos.
EL ABANDONO
El cdigo estipula que la propiedad se extingue tambin por el Abandono del
bien durante veinte aos, en cuyo caso pasa el predio al dominio del Estado
Evidentemente, esta causal se refiere exclusivamente a los predios o bienes
inmuebles, conforme se deduce del texto literal del inciso 4. El precedente de
este numeral lo encontramos en el artculo 822,4 del cdigo derogado, que
defina a estos bienes abandonados como tierras pblicas que pertenecan
al Estado.
La norma del artculo 968,4 del cdigo tiene, por otra parte, estrecha relacin
con el dispuesto por la Constitucin que, refirindose a los predios rsticos,
determina que Las tierras abandonadas, segn previsin legal, pasan al
dominio del Estado para su adjudicacin en venta.
Ni el cdigo civil vigente ni el derogado dicen nada respecto al abandono de
los bienes mueles; pero, puesto que los muebles abandonados son bienes sin
dueo, sern de aplicacin las normas sobre apropiacin mobiliaria, que es un
modo originario de adquirir el dominio, regulada por el numeral 929 y
siguientes del cdigo.
En principio, podemos decir que el abandono es la dejacin (voluntaria) de un
bien, por ello mismo es acto unilateral. En se diferencia de la "prdida" del
bien que es involuntaria.
Castn Tobeas (332) sostiene que "el abandono es la renuncia del derecho
de propiedad u otro cualquier derecho real, hecha voluntariamente el titular
mismo". Sin embargo, en esta definicin se le asocia con la renuncia, lo que
no es exacto. Se diferencia claramente. Para algunos el abandono es una
modalidad particular o especfica de la renuncia.
La renuncia es un acto jurdico donde el titular del derecho propiedad debe
manifestar expresa o tcitamente su voluntad de despojarse o desapoderarse
del bien.

Adicionalmente, para que surta efectos frente a terceros, debe inscribirse en

el Registro de la Propiedad Inmueble, a menos que el inmueble no se halle
inscrito. Puede decirse, entonces, que el abandono o derreliccin es la
desposesin o desapoderamiento del bien; conlleva la falta de ejercicio de las
facultades inherentes a la propiedad, es decir, la falta de uso y goce.
De suerte que el abandono produce la prdida del derecho de propiedad. Para
ello no se requiere -en la ms reciente doctrina- que otra persona adquiera
dicho bien por usucapin, sino que en tal caso el bien inmueble o predio pasa
a poder del Estado.
En el caso peruano, el lapso debe ser de 20 aos (artculo 968,4). Debe
descartarse, en suma, la confusin del abandono con la prdida y con la
renuncia. Pero tambin se le relaciona con la negligencia, descuido o incuria.
Precisamente, este abandono o negligencia del propietario conduce a algo
muy concreto en los derechos reales: la prdida o extincin del derecho de
propiedad. Dicha prdida es el resultado de una serie de actos del dueo que
no tienen un fin beneficiario determinado; en tal caso, el predio pasa a poder
del Estado, transcurridos 20 aos.
En conclusin, puede definirse el abandono como la dejacin voluntaria por el
propietario de un bien, demostrada mediante una serie de actos que,
significando un no uso o no goce, acarrean por disposicin expresa de la ley
la prdida del derecho de propiedad.

BIBLIOGRAFA:
Derechos Reales
Gunther Hernn Gonzales Barrn
Derecho Civil Patrimonial
Elmer Capcha Vera
La Constitucin de 1933
Manuel Bermdez Tapia
Derechos Reales y Propiedad
Eugenio Mara Ramrez Cruz
Para conocer la Constitucin de 1993
Marcial Rubio Correa