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Facultad de Derecho
Departamento de Derecho Econmico
Optativo de Regulacin de los Servicios Pblicos
Semestre otoo 2015
Profesor Francisco Agero Vargas
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ndice
1. Necesidad de la accin regulatoria...........................................................................................5
1) Consideraciones preliminares..................................................................................................5
A. Objeto del trabajo: Impacto regulatorio del uso civil de los drones....................................5
B. Actores que participan de la actividad en Chile..................................................................7
I.
El regulador............................................................................................................................7
II. El regulado..............................................................................................................................8
i.
servicios...........................................................................................................................................8
ii.
iii.
Los terceros........................................................................................................................11
3)
c.
5)
2.
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ii.
iii.
2)
2)
Convenio de Chicago............................................................................................................30
3)
Opciones de Regulacin.......................................................................................................32
1)
2)
Opciones de regulacin........................................................................................................32
A. Opcin de no regular............................................................................................................33
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B. Regulacin con nfasis en la proteccin de los DDFF de los posibles terceros afectados
(opcin gravosa para el regulado)..............................................................................................35
Proteccin de garantas fundamentales.....................................................................................36
Disminucin de procesos judiciales entre usuarios o prestadores del servicio de drones y
ciudadanos en general.................................................................................................................37
Proceso legislativo complejo.......................................................................................................37
Procesos judiciales entre proveedores y rganos de la administracin del Estado...............38
Elevacin de los costos del servicio.............................................................................................38
Desaceleracin de la industria....................................................................................................39
Gastos de fiscalizacin.................................................................................................................39
C. Regulacin en favor de la industria u opcin menos gravosa para el regulado.............39
1)
2)
3)
4)
Creacin de empleo..............................................................................................................43
1)
2)
4.
acceso............................................................................................................................................44
A. Participacin ciudadana......................................................................................................44
B. Acceso a la justicia................................................................................................................45
C. Acceso a la informacin pblica..........................................................................................46
5. Conclusiones.............................................................................................................................47
6. Bibliografa...............................................................................................................................49
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La mayor parte de la informacin relevante para un anlisis del impacto regulatorio del uso
militar de los drones se encuentra fuera del alcance de cualquier investigador y protegida bajo
secreto. Tanto la legislacin Chilena como la jurisprudencia de los tribunales de la repblica han
confirmado el carcter secreto de este tipo de datos:
i.
La informacin relacionada con el uso militar de los drones en Chile se ampara bajo las
causales de secreto o reserva del Artculo 21, N3 de la Ley 20.285 Sobre acceso a la
informacin pblica, el Artculo 34, letra c) de la Ley 20.424 Estatuto Orgnico del
Ministerio de Defensa Nacional y el Artculo 436 del Cdigo de Justicia Militar.
ii.
un anlisis del impacto regulatorio de la regulacin de los drones de carcter militar en Chile:
(...) la ley ha sealado expresamente, despejando cualquier duda del intrprete, que es secreta
la informacin relacionada con equipos y pertrechos militares. En este aspecto no cabe sino
concluir que la informacin relativa a la compra de aviones militares no tripulados es secreta,
pues cae dentro del concepto de equipos y pertrechos militares (...), pues los aviones no
tripulados constituyen parte del equipamiento blico de la Fuerza Area.1
iii.
Adems, la Corte Suprema ha sealado lo siguiente: (...)la Ley N 20.285 de 20 de
agosto de 2008, dictada en cumplimiento del citado mandato constitucional sobre transparencia
1 Corte Suprema, FISCO de Chile con Consejo para la Transparencia, Rol N24118-2014, Sentencia
del 30 de Diciembre de 2014, considerando undcimo.
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Los posibles usos de la actividad, los principios jurdicos y derechos involucrados, la relacin
entre el regulador y el regulado que pretende abarcar esta investigacin son tan dismiles en la
aplicacin militar de los drones respecto de la aplicacin civil que es un despropsito
metodolgico intentar analizarlos de manera unificada.
2 Corte Suprema, FISCO de Chile con Consejo para la Transparencia, Rol N24118-2014, Sentencia
del 30 de Diciembre de 2014, Considerandos dcimo y undcimo.
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En sntesis, debido al carcter de reserva o secreto de la informacin relacionada con los drones
militares en Chile y su naturaleza completamente dispar a los que son destinados a un uso civil,
se hace necesario restringir el objeto de estudio de este trabajo al impacto de la regulacin
asociada al uso civil de los drones en Chile.
B.
En segundo lugar, una vez delimitado que el alcance de este trabajo de anlisis de impacto
regulatorio se limita al segmento civil del mercado de los drones en Chile, es pertinente definir
quines son los actores que participan actualmente de esta actividad en nuestro pas, ya sea en
calidad de regulador, regulados y terceros.
I.
El regulador
Consideramos que el regulador en este caso es la administracin del estado, principalmente a
travs de 2 organismos:
i.
Transportes ...que tiene por misin ejercer la direccin superior de la aviacin civil en Chile,
gestionando polticas pblicas que promuevan su desarrollo y, especialmente, el del transporte
areo comercial nacional e internacional, con el fin de que exista la mayor cantidad de servicios
areos accesibles, eficientes, competitivos, seguros y de calidad, en beneficio de los usuarios de
este modo de transporte3.
II.
El regulado
3 Junta Aeronutica Civil de Chile, Qu es JAC?, http://www.jac-chile.cl/
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ii.
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A la obligacin de autorizacin previa de la DGAC que rige para toda persona y/o entidad,
independientemente de la finalidad de su operacin de vuelo, cabe agregar que la DGAC, de
acuerdo al Artculo 184 del cdigo aeronutico tiene facultades para conocer y sancionar las
infracciones de dicho cdigo, de las leyes y reglamentos sobre aeronutica y de las instrucciones
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que la misma DGAC dicta en el ejercicio de sus atribuciones. Al existir un rgano regulador de
la actividad aeronutica en general, los drones, independientemente del uso especfico que se les
d, son parte de la actividad aeronutica y por lo tanto se someten al rgimen normativo asociado
a sta. Tanto la definicin de aeronave entregada por el cdigo aeronutico en su artculo 27
como la definicin de aeronave de la DAN 151 en su seccin 151.001, comprenden en su alcance
a la aeronave que utiliza un drone o sistema de aeronave pilotada de forma remota. Es necesario
sealar que la regulacin general incluso se aplica para la fabricacin o reparacin drones o
sistemas de aeronaves pilotadas de forma remota, ya que el cdigo aeronutico6 contempla en su
artculo 54 que corresponder a la DGAC:
a) Llevar un registro de las industrias dedicadas a la fabricacin y reparacin de aeronaves, o de
sus partes o piezas;
b) Dictar normas tcnicas oficiales y obligatorias para la fabricacin de aeronaves y sus partes o
piezas;
c) Certificar las aeronaves fabricadas, armadas o integradas en el pas, siempre que se hayan
cumplido a su respecto las normas tcnicas oficiales sobre la materia y se acredite haberse
realizado el control de calidad aceptado por la autoridad aeronutica y;
d) Celebrar contratos con otras entidades nacionales o extranjeras sobre certificacin de aeronaves,
y sus partes o piezas.
iii.
Los terceros
Finalmente, adems del regulador y los regulados, tenemos a los terceros que se ven afectados
directa o indirectamente por la actividad del uso de drones. Por qu incluirlos como un actor
importante en el anlisis del impacto regulatorio? En primer lugar porque esta es una actividad
que por su naturaleza implica importantes riesgos a la integridad y la propiedad de terceros.
6 Ms adelante se justifica en detalle por qu sera posible aplicar el cdigo aeronutico al uso de los
Drones.
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8 Los sistemas de aeronaves remotamente pilotados (RPAS) (...) se sustituyen en el lenguaje comn
por la palabra drone., European Aviation Safety Agency, Concept of Operations for Drones: A risk based
approach to regulation of unmanned aircraft, p 2. La traduccin es de los autores de este trabajo.
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que este trabajo utilizar indistintamente los vocablos drone, sistemas de aeronaves
pilotadas de forma remota (o a distancia) UAS y RPAS.
Conforme a lo sealado por la Organizacin de Aviacin Civil Internacional (OACI) los
Drones o Sistemas de aeronaves pilotadas de forma remota (o a distancia) son un
Conjunto de elementos configurables integrado por una aeronave pilotada a distancia, sus
estaciones de piloto remoto conexas, los necesarios enlaces de mando y control y cualquier otro
elemento de sistema que pueda requerirse en cualquier punto durante la operacin de vuelo.9
Asimismo, la normativa vigente en Chile los define como (...) el conjunto integrado por una
aeronave pilotada a distancia, su estacin de pilotaje, los enlaces requeridos de mando y control
y cualquier otro componente.10
De la definicin entregada por la normativa Chilena, se desprende que un sistema RPAS lo
conforman la aeronave (RPA), la estacin de control en tierra y los medios necesarios para el
control del vuelo.
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En sntesis y en atencin a la amplitud del concepto, los drones son aeronaves que poseen una
amplia variedad de especificaciones, caractersticas, capacidades, funciones y utilidades, pero
que sin embargo, tienen una serie de caractersticas esenciales, las que a juicio de Francisco
Javier Sempere, son las siguientes:
a) Son capaces de mantenerse en vuelo por medios aerodinmicos;
b) Son pilotadas de forma remota o incluye un programa de vuelo automtico;
c) Son reutilizables y;
d) No estn clasificadas como armas guiadas o un dispositivo similar destinado para el lanzamiento
de armas.11
El tipo ms bsico de drones que se conocen y emplean en Chile son aquellos usados para el
entretenimiento, sin embargo, dado el nivel de especializacin en el diseo que pueden alcanzar,
pueden ser aeronaves involucradas en actividades productivas, comerciales y de servicios. Pero
adems de los beneficios de contribuir a las actividades econmicas del pas, los drones tienen el
potencial de generar variadas colisiones de derechos y costos para la poblacin en general, los
que analizaremos con posterioridad.
11 Sempere, Francisco Javier, Uso y rgimen jurdico aplicable a los drones, publicado en: Privacidad
Lgica, 5 de Mayo de 2014. Disponible en: http://www.privacidadlogica.es/2014/05/05/uso-y-regimenjuridico-aplicable-a-los-drones/
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Especial importancia podra revestir para nuestro pas la utilizacin de drones en situaciones de
catstrofe natural, en donde la necesidad de contar con un acceso efectivo para el reconocimiento
del terreno afectado y la ubicacin de determinados elementos de inters como podran ser el
hallazgo de vctimas u otros objetos, convierte a los drones, dadas sus caractersticas antes
descritas, en los instrumentos idneos para este tipo de tareas.
Al mismo tiempo, la pujante comercializacin de drones15 hace que nuestro pas se convierta en
un mercado apetecible para el desarrollo de esta industria a medida que se reducen los costos de
produccin y comercializacin.
3) Desventajas del uso de los Drones
Si bien como vimos, los RPAS han contribuido y pueden contribuir en gran manera al
desarrollo de la economa nacional, es necesario sealar que debido a la amplia gama de
aplicaciones y fines con los que pueden ser usados, existen posibles riesgos en trminos de
seguridad y privacidad para los terceros o ciudadanos.
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finalidad con la que sern tratada dicha informacin, tienden a verse afectados por la sensacin
de estar bajo vigilancia.
Esta sensacin de vigilancia tiene costos como un malestar o descontento en el desarrollo de
actividades en espacios pblicos vigilados hasta un riesgo de vulnerar seriamente las condiciones
para el ejercicio legtimo de las libertades y derechos civiles. La Comisin Europea ha definido
este efecto como (...) el desaliento en el ejercicio legtimo de las libertades civiles y
derechos.16
En concreto, el derecho que ms se ve afectado por el Chilling Effect sera el derecho
constitucional a la libertad de expresin, sin perjuicio de otras garantas constitucionales que
veremos a continuacin. Ahora bien, es importante aclarar que las desventajas del uso de
Drones respecto de la privacidad de terceros no radican en el mero uso de los RPAS, sino el
equipo de tratamiento de datos del drone y el posterior tratamiento de datos personales que puede
tener lugar, es decir, es el procesado de imgenes, personas, casas, vehculos, matrculas,
sonidos o cualquier otra seal electromagntica relacionado con una persona fsica identificada o
identificable, el que puede tener algn impacto en los derechos de terceros.
b. En segundo lugar, existe la posibilidad de riesgos asociados a las operaciones de vuelo de los
RPA. El principal riesgo asociado a los vuelos de RPAS es la posibilidad de un dao a terceros,
ya sea en la superficie o en el aire. Los accidentes y desperfectos son bastante comunes en los
Drones, incluso en mercados poco desarrollados como el chileno.17
16 Comisin Europea, Opinin 01673/15/EN WP 231, Privacy and Data Protection Issues relating to the
Utilisation of Drones, adoptada el 16 de Junio de 2015, p. 7. La traduccin es de los autores de este
trabajo. Disponible en: http://ec.europa.eu/justice/data-protection/article-29/documentation/opinionrecommendation/files/2015/wp231_en.pdf
17 Tele trece, Drone registra su propia cada en autopista chilena, 11 de Febrero de 2015. Disponible
en: http://www.t13.cl/videos/actualidad/nacional/video-drone-registra-su-propia-caida-en-autopista-chilena
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que sea compatible con los derechos fundamentales, principalmente con la autodeterminacin
informtica.20
Producto de la reformulacin del derecho a la intimidad que ya hemos analizado, se ha enraizado
en la doctrina actual una fuerte discusin respecto a si la proteccin frente al tratamiento de datos
constituira una expresin del derecho a la intimidad, o bien deberamos entenderlo como una
nueva categora de derecho21 que garantiza a las personas facultades de informacin, acceso y
control en el tratamiento de sus datos, ya sea por ellos mismos o terceros.
A grandes rasgos, se ha avalado de manera mayoritaria la tesis de Murillo de la Cueva, quien
seala que (...)el derecho a la autodeterminacin informtica se construye a partir del derecho
a la intimidad, tanto como este lo hizo sobre la base del derecho de propiedad; y que a
diferencia de cuanto ocurre con el derecho a la intimidad, este no se circunscribe a amparar a
las personas frente al tratamiento de datos personales que le conciernan y que revelen
circunstancias personales que merezcan permanecer en la esfera privada, sino que en general,
se extiende a todo dato que se predica de determinada persona.22
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de 1990 de la Asamblea General de Naciones Unidas, que adopta directrices para la regulacin
de los archivos de datos personales informatizados.
c. El derecho a la integridad personal
El derecho a la integridad personal consagrado en nuestro ordenamiento jurdico en el Art. 19
n1 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Este derecho importa por parte del Estado la
obligacin de respetar y resguardar la integridad fsica y psquica de las personas. Es as como en
la materia que nos ocupa, mediante esta obligacin el Estado se ve compelido a regular aquellas
actividades que podran llegar a ser lesivas para los ciudadanos, como el uso de drones. Esta
interpretacin tiene sentido si se toma en cuenta lo sealado por el Tribunal Constitucional quien
al tratar el rol del Estado respecto del Derecho a la integridad personal, seala:
Que el contenido del artculo 19 de la Carta Fundamental, conjuntamente con sus artculos 1,
4 y 5, inciso segundo, configuran principios y valores bsicos de fuerza obligatoria que
impregnan toda la Constitucin de una finalidad humanista que se irradia en la primaca que
asignan sus disposiciones a la persona humana, a su dignidad y libertad natural, en el respeto,
promocin y proteccin a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, que se
imponen como limitacin del ejercicio de la soberana y como deber de los rganos del Estado;
()
Que estos principios y valores no configuran meras declaraciones programticas sino que
constituyen mandatos expresos para gobernantes y gobernados, debiendo tenerse presente que
el inciso 10 segundo del artculo 6 de la Constitucin precisa que los preceptos de sta obligan
no slo a los titulares o integrantes de los rganos del Estado sino a toda persona, institucin o
grupo.24
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Los sistemas de aeronaves no tripuladas (RPAS) son un nuevo componente del sistema
aeronutico, que la OACI, los Estados y la industria aeroespacial se proponen comprender,
definir y, en ltima instancia.25
25 Direccin General de Aeronutica Civil de Chile (DGAC), Resolucin exenta N08/0/1/112/0119 del 2
de Abril de 2015, DAN 151: Operaciones de Aeronaves Pilotadas a Distancia (RPAS) en asuntos de
inters pblico, que se efecten sobre reas pobladas.
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Una adecuada regulacin del mercado puede ayudar a potenciarlo a travs de subsidios o
incentivos tributarios, y a la vez minimizar los costos asociados a la actividades que realizan los
RPAS al establecer parmetros mnimos de seguridad o de eficiencia que permitan un mayor
control por parte de la autoridad y un uso idneo de los drones por parte de los usuarios.
Cuando existe un marco regulatorio eficiente y claro, es ms fcil para un mercado entregar
seales inequvocas para la toma de decisiones, tanto de consumo de los usuarios como de
inversin y produccin a las empresas.
2. La regulacin propuesta o en discusin
En Chile existe actualmente una regulacin de los drones en discusin, la cual pasaremos a
examinar a continuacin.
Consideramos, a diferencia de lo que sostiene Hernn Corral Talciani en su blog26, que el Cdigo
Aeronutico es aplicable a los drones por las siguientes razones:
i.
La definicin que la DAN 151 de la Direccin General Aeronutica Civil entrega de las
aeronaves pilotadas a distancia no es contradictoria con la definicin de aeronave del artculo 27
del Cdigo Aeronutico. Nos llama la atencin que Hernn Corral considere que ...no se
aplican los arts. 155 y siguientes del Cdigo Aeronutico sobre responsabilidad civil del
26 Corral, Hernn, Drones, responsabilidad civil y solidaridad, publicado en Derecho y Academia: El
blog de Hernn Corral, 19 de Abril de 2015. Disponible
en:https://corraltalciani.wordpress.com/2015/04/19/drones-responsabilidad-civil-y-solidaridad/
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iii.
iv.
Finalmente, el artculo 64 del cdigo aeronutico seala que Toda aeronave deber tener un
comandante, que ser el piloto al mando, designado por el explotador para cada operacin
area. Sin embargo, la expresin al mando no hace referencia ni especifica si se trata de un
mando remoto o a bordo de la nave, si es en tierra o en vuelo, etc.
El objetivo del cdigo aeronutico es regular el sistema aeronutico de la nacin, estableciendo
normas en relacin con los aerdromos, su establecimiento, instalaciones de ayuda y proteccin
27 Corral, Hernn, ibd.
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Esta resolucin exenta del 2 de abril de 2015, fue concebida en consideracin a los siguientes
cuerpos normativos o tcnicos: La ley 18.916 (que aprueba el Cdigo aeronutico), la ley 16.752
(Fija organizacin y funciones y establece disposiciones generales a la direccin general de
aeronutica civil (DGAC), el Convenio de Chicago, especficamente su artculo N 8, la
recomendacin de la Seccin Normas del Departamento de Seguridad Operacional, mediante
Nota de Estudio (LIC) N02- 2015 del 26 de Marzo del 2015, Proyecto FAR 107, Documento
EASA Concept of Operations for Drones, lo indicado en el PRO- ADM 2 y el documento
OACI 10019.
iii.
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Los problemas que enfrent esta norma tienen como origen el hecho de que retirar al piloto de la
aeronave plantea importantes aspectos jurdicos, tcnicos y operacionales, cuya magnitud se est
estudiando activamente en la comunidad aeronutica, especialmente para efectos de redisear la
normativa aeronutica vigente antes de la masificacin de los RPAS. La integracin segura de los
RPAS en el espacio areo no segregado, enfrenta la dificultad de que an es una actividad en
desarrollo, lo que requiere que muchos participantes interesados contribuyan con su experiencia
y conocimientos en diversos tpicos tales como:
a. El otorgamiento de licencias y la calificacin mdica de la tripulacin RPAS,
b. Tecnologas para sistemas de detectar y evitar, espectros de frecuencias (incluyendo su
proteccin respecto de la interferencia no intencional o ilcita),
c. Normas de separacin respecto de otras aeronaves,
d. Normas de diseo y fabricacin
e. El desarrollo de un marco normativo robusto
La OACI ha trabajado en proporcionar el marco normativo internacional fundamental mediante
normas y mtodos recomendados (SARPS), con el apoyo de procedimientos para los servicios de
navegacin area (PANS) y textos de orientacin a efectos de afianzar la operacin normal de los
RPAS en todo el mundo en una forma segura, armonizada y fluida comparable con las de las
operaciones tripuladas por esta razn y dada la complejidad de este cometido, la OACI prev que
no antes del 2018 podra estar disponible una normativa de operacin internacional de los RPAS
para consulta a los Estados, lo que implica que al no existir estndares internacionales an bien
definidos, el trabajo nacional normativo y tcnico se vuelve ms complejo. Tambin es una
dificultad no menor la discusin nacional sobre el marco normativo aplicable a la actividad del
uso de RPAS:
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a. Existen posiciones que sostienen que se trata de una actividad eximida del rgimen de
responsabilidad del Cdigo Aeronutico y por lo tanto, se rige por el rgimen comn del ttulo
XXXIII del Libro IV del Cdigo Civil, el cual fijara los deberes de cuidado que sern exigibles
a los propietarios, operadores y pilotos a distancia de los drones28.
b. Tambin se sostiene que hay deficiencias en el diseo de la DAN 151, al establecerse como
exigencia la firma de una declaracin de responsabilidad penal solidaria para obtener la
autorizacin de operaciones de RPAS. Esto es un error, porque tal responsabilidad no existe en
nuestro ordenamiento jurdico, as entonces, la declaracin debiera restringirse a la
responsabilidad civil extracontractual o al rgimen de responsabilidad del cdigo aeronutico.29
c. Finalmente, la dificultad mayor que enfrentan todas las actividades relacionadas al uso de RPAS
es que antes de operar un drone se debe obtener previamente una autorizacin de la DGAC, una
tarjeta de registro del RPAS (otorgado por la DGAC), una declaracin jurada simple de
responsabilidad solidaria, la credencial del o los operadores a utilizar; y una pliza de seguro
exigida por la Junta Aeronutica Civil (JAC).
Esta autorizacin administrativa es un importante costo para los regulados, e incluso, podra
discutirse si es un desincentivo, al operar como una barrera de entrada de carcter tcnico y no
legal, para el ejercicio de garantas constitucionales como el derecho a desarrollar cualquiera
actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional,
respetando las normas legales que la regulen.
28 Esta es la posicin sostenida por Hernn Corral, que analizamos anteriormente y que los autores de
este trabajo no comparten por las razones ya expuestas.
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V.
Aeronutica Civil de Chile (DGAC), norma tcnica dictada en conformidad al Artculo 3, letra
h) de la Ley 16.752 y titulada DAN 91: Reglas del Aire;
VI.
Telecomunicaciones, Dicta Normas sobre Aviacin Comercial, modifica los decretos con fuerza
de ley nmeros 221 de 1931 y 241 de 1960, y deroga los preceptos que seala.
VII.
El Decreto con Fuerza de Ley N241 del 29 de Marzo de 1960, del Ministerio de
IX.
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legislacin civil y administrativa comn, los usos y costumbres de la actividad aeronutica y los
principios generales del derecho.
B. rganos de la administracin del Estado con competencias especficas y vigentes sobre la
materia
1) Direccin General de Aeronutica Civil (DGAC)
En conformidad al artculo 184 del Cdigo aeronutico y el Artculo 3, letras j) y r) de la Ley
16.752, la DGAC tiene las siguientes facultades para asegurar tanto el cumplimiento del Cdigo
Aeronutico como el de la DAN 151 y la DAN 91:
a. Conocer y sancionar las infracciones de este cdigo, de las leyes y reglamentos sobre
aeronutica y de las instrucciones que ella dicte en el ejercicio de sus atribuciones, salvo las que
correspondan a la Junta de Aeronutica Civil, todo ello sin perjuicio de las facultades de los
Tribunales de Justicia.
b. Fiscalizar las actividades de la aviacin civil, en resguardo de la seguridad de vuelo y
dictar las instrucciones de general aplicacin que sean necesarias e;
c. Investigar las infracciones a las leyes, reglamentos y dems disposiciones relacionadas
con la navegacin area cuya aplicacin y control le corresponda y, en especial, los accidentes
que ocurran a aeronaves civiles de cualquiera nacionalidad en territorio chileno y los que ocurran
a aeronaves chilenas en aguas o territorios no sujetos a otra soberana.
2) Junta Aeronutica Civil (JAC)
De acuerdo al Artculo 3 del Decreto con Fuerza de Ley N241 del 29 de Marzo de 1960, del
Ministerio de Hacienda, Fusiona y reorganiza diversos servicios relacionados con la aviacin
civil, la JAC tiene a su cargo a su cargo la direccin superior de la aviacin en el pas. A menos
que se haga mencin expresa a la JAC, la autoridad aeronutica para efectos del cdigo
aeronutico siempre ser la DGAC.
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El DFL N241/1960 del Ministerio de Hacienda en su artculo 6 seala las funciones que
corresponden a la JAC, las que pueden sintetizarse en las siguientes:
a. Ejercer la direccin de la aviacin comercial en el pas;
b. Acordar, el plan general de aeropuertos y aerdromos y de instalaciones para la ayuda y
proteccin de la navegacin area;
c. Distribuir y asignar los fondos para construccin, conservacin y modificacin de aeropuertos y
aerdromos y de instalaciones para la ayuda y proteccin de la navegacin area;
d. Informar al Ministro de defensa sobre las tasas y derechos que deban cobrarse por el uso de
aeropuertos y aerdromos, y de las instalaciones y servicios para la navegacin area;
e. Ejecutar los decretos del Presidente de la Repblica en materia de terminacin, suspensin o
limitacin de servicios de transporte areo de empresas extranjeras, dictados por razones de
reciprocidad o de seguridad nacional;
f. Informar y proponer los proyectos de tratados, convenios o acuerdos internacionales
relacionados con la aviacin civil y velar por el cumplimiento de los suscritos por Chile;
g. Estudiar y proponer, previo informe de la Direccin de Aeronutica, la medidas del caso para la
adopcin de las normas y recomendaciones aprobadas por la Organizacin de Aviacin Civil
Internacional (O.A.C.I.);
h. Proponer, previo informe de la Direccin de Aeronutica, la designacin de los representantes de
Chile ante la Organizacin de Aviacin Civil Internacional (O.A.C.I.) y;
i. Las autorizaciones para el establecimiento en el territorio nacional de servicios regulares de
cabotaje.
C. Regulacin vigente de carcter internacional aplicable al uso y desarrollo de drones en
Chile
1) OACI y circulares de Drones
La Organizacin de Aviacin Civil Internacional (OACI), organismo especializado de las
Naciones Unidas, se cre con la firma en Chicago, el 7 de diciembre de 1944, del Convenio
sobre Aviacin Civil Internacional. La OACI es el rgano permanente encargado de la
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Cada Estado contratante se compromete a asegurar que los vuelos de tales aeronaves sin piloto
en las regiones abiertas a la navegacin de las aeronaves civiles sean controlados de forma que
se evite todo peligro a las aeronaves civiles. De tal norma se desprende que lo principal es la
seguridad para la poblacin, as como la necesidad de una autorizacin de la autoridad
competente.
Este principio de la autorizacin administrativa para las aeronaves sin piloto es lo que inspira
a la DGAC para dictar la norma tcnica DAN 151.
3) Decreto N 85, del 4 de Febrero de 1976, del Ministerio de Relaciones Exteriores,
Promulga el Convenio que aprueba el Estatuto de la Comisin Latinoamericana de
Aviacin Civil
La Comisin Latinoamericana de Aviacin Civil, es un organismo de carcter consultivo, cuyas
recomendaciones, conclusiones y resoluciones estarn sujetas a cada Gobierno. En el caso
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Aeronutica Civil de Chile (DGAC), norma tcnica dictada en conformidad al Artculo 3, letra
h) de la Ley 16.752 y titulada Modifica Norma Aeronutica DAN 91 "Reglas del Aire"
aprobada por resolucin DGAC N0364 de 2013, hasta el tiempo actual. Se eligi este tiempo
de anlisis para considerar la normativa especfica ms reciente que regula la actividad en
examen.
2) Opciones de regulacin
Durante este trabajo se ha hecho evidente que desde una perspectiva integradora el desafo que
debe superar la regulacin respecto del uso civil de los Drones consiste en permitir y promover el
desarrollo de una industria altamente prometedora de gran proyeccin econmica y social pero
previendo que en el proceso, fruto del uso incorrecto de esta tecnologa o de las externalidades
propias de un mercado como este, no se vulneren las garantas fundamentales de las que gozan
los ciudadanos.
Ahora bien, al contemplar el panorama ya no de una visin integradora sino que desde la
perspectiva de los principales regulados en esta materia quienes desean usar los drones ya sea
para fines personales o como servicios a terceros el panorama cambia siendo el enfoque
esperado de la regulacin el que facilite el surgimiento de un mercado propicio para el desarrollo
de esta actividad.
Teniendo en cuenta lo anterior en esta seccin se vern cuatro opciones regulatorias. En primer
lugar la opcin de no regular, es decir, la opcin de mantener la legislacin en su estado actual
(A); seguido a esto una propuesta de regulacin que resulte ms gravosa para los regulados, en
este caso concreto, una regulacin que ponga su nfasis en la proteccin de las garantas
fundamentales de los posibles terceros afectados (B) y; en tercer lugar una propuesta regulatoria
que intente ser beneficiosa para los regulados, esto es, una regulacin cuyo nfasis est puesto en
la libertad de desarrollar esta actividad econmica y en la promocin del uso de esta tecnologa
(C). Respecto de cada una de estas opciones, adems, se prev un anlisis que d cuenta de los
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posibles beneficios y costos que cada opcin supone para los tres principales involucrados, esto
es, el regulado, el regulador y el resto de la sociedad.
A. Opcin de no regular
Si se decide no regular debe considerarse el marco normativo hoy vigente en Chile, el cual ya
hemos analizado en el punto 2.1. A nuestro juicio, esta opcin plantea los siguientes beneficios:
1) No hay necesidad de que los regulados deban incurrir en costos de adecuacin a una
nueva normativa o regulacin sobre la actividad;
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adquirirse con mayor facilidad y que realice la misma funcin para la cual se estaba pensando
utilizar el drone. La autorizacin vigente tambin puede verse como un costo de transaccin,
consistente en acudir al organismo (DGAC) para autorizar la realizacin de una actividad que
implique la operacin de una aeronave pilotada a distancia.
2) Debido a que la fiscalizacin y regulacin especfica de la actividad est radicada en la
DGAC, el mecanismo de solucin de controversias entre el regulador y el regulado representa
una incertidumbre para los regulados, quienes
determinada por ley que pueda dirimir sus controversias con la administracin.
Esto se debe a que slo podrn reclamarse30 ante el Comandante en Jefe de la Fuerza Area de
Chile aquellas resoluciones del Director General de Aeronutica Civil que aplican una multa
superior a 20 ingresos mnimos mensuales, o las que cancelen un permiso o licencia.
3) Existe un costo de oportunidad al mantener la regulacin vigente, consistente en que el
los nicos cuerpos normativos especficos que versan sobre la actividad tiene el rango de normas
tcnicas dictadas por un servicio pblico descentralizado funcionalmente (DGAC). Este proceso
de creacin de la norma, a diferencia de la tramitacin de la ley de la repblica, no incorpora
audiencias pblicas de los actores interesados o una discusin parlamentaria.
4) Al no existir una ley, la regulacin e institucionalidad asociada no cuentan ms que con
los recursos hoy que se destinan a la DGAC y a la JAC en la ley de presupuesto anual del sector
30 Ley 18.916, Cdigo Aeronutico, Artculo 188:De la resolucin del Director General de Aeronutica
Civil que aplique una multa superior a veinte ingresos mnimos mensuales, o que cancele un permiso o
licencia, podr reclamarse ante el Comandante en Jefe de la Fuerza Area de Chile, dentro de los quince
das de la recepcin por el Servicio de Correos de la carta certificada que notifica la resolucin.
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pblico. De existir una ley, podran asignarse recursos estatales ms all de los ya contemplados
para cada servicio pblico involucrado en la regulacin de los drones. Estos recursos podran ser
un incentivo para fomentar el desarrollo de la actividad.
B. Regulacin con nfasis en la proteccin de los DDFF de los posibles terceros afectados
(opcin gravosa para el regulado)
En trminos generales esta perspectiva hara que el regulador ponga su nfasis en la proteccin
de garantas constitucionales entendiendo que la razn para regular radica en evitar la
vulneracin y la puesta en peligro de los derechos fundamentales consagrados por la
Constitucin y los tratados internacionales.
Desde esta perspectiva la regulacin tendera a usar tcnicas prohibitivas e imperativas con miras
a restringir el uso de los drones para precaver y evitar la posibilidad de que a travs de ellos se
vulneren garantas fundamentales. Las formas concretas que podra adoptar este tipo de
regulacin seran, por mencionar algunas, las siguientes:
a. Prohibir de forma absoluta la utilizacin de Drones sobre espacios poblados,
proscribiendo cualquier tipo de avance en esta materia.
b. Establecer exigencias extraordinarias para permitir el uso de drones en sectores no
poblados, contemplar seguros, especificar trazados de rutas y horarios, etc.
c. Establecer sanciones de alta intensidad ante el incumplimiento de las normativas y
regmenes especiales de reparacin de daos (por ejemplo, un sistema de responsabilidad
objetivo en contra de quienes generen daos con el uso de los drones).
Los beneficios de esta opcin regulatoria seran los siguientes:
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En segundo lugar, intentar aprobar normativa en este sentido requerir de un trabajo de lobby
poltico potente pues obviamente tendra una frrea oposicin de parte de la industria que viendo
el alto potencial de este mercado se resistira a una regulacin que no slo pone trabas al
mercado, sino que en concreto restringe intensamente sus posibilidades de desarrollo.
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contemplen para cumplir con su objetivo. En definitiva esto implicara costos altos para los
regulados y en muchos sentidos para el regulador - o quien deba aplicar tal regulacin-.
Desaceleracin de la industria
Como correlato de lo anterior, una elevacin de los costos - y por ende de los precios- por este
tipo de servicio, sumado a una normativa que tiende a limitar los posibles usos que se les da a los
drones31 tienen por consecuencia natural una disminucin significativa de la posible demanda por
el servicio haciendo por tanto que la industria interesada en ofrecerlos no se desarrolle o incluso
decrezca. Este por tanto sera un costo que sufrira la sociedad en general al ser privada de los
posibles usos benficos de la nueva tecnologa.
Gastos de fiscalizacin
Este sera uno de los altos costos que tendra que soportar el regulador. Como toda norma que
busca prohibir un comportamiento la operatividad depende en gran medida de que se inviertan
31 Por ejemplo, al restringir absolutamente el uso de drones sobre espacios poblados se hace
muy difcil su uso para acarreo eficiente de mercanca, su uso ante situaciones de catstrofes
naturales.
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importantes recursos al menos desde una fase inicial y por un mediano plazo- en lograr una
adecuada fiscalizacin que detecte eficazmente los incumplimientos y pueda sancionarlos.
Vinculado a esto, la experiencia ha demostrado que este tipo de regulacin suele crear mercados
negros lo que en efecto, para ser evitado, requiere que desde el erario pblico se invierta en
fiscalizar, perseguir y sancionar dichos comportamientos.
C. Regulacin en favor de la industria u opcin menos gravosa para el regulado
Segn hemos mencionado, los principales regulados en esta materia son los posibles usuarios de
drones y, en especial, aquellos que ven en los drones la posibilidad de ofrecer variados servicios
en distintos mercados ya existentes o por existir (polinizacin artificial, transporte de carga,
transporte de pasajeros, entretencin, por mencionar algunos).
Bajo esta ptica una regulacin ms favorable para los regulados sera aquella que ponga nfasis
en facilitar el uso de los drones en nuestro pas y en estimular el surgimiento de un mercado que
an no ha sido ampliamente explotado.
As las cosas, dicha regulacin debe contar con una legislacin que sea el sustento de polticas
pblicas de incentivos en la industria, adems ante las posibles vulneraciones de garantas
fundamentales, debe dejarlas al resguardo del sistema general de proteccin de derechos ya
existente, y finalmente debe buscar entregar la mayor autonoma posible para que el uso de los
drones tenga efectos en diversos mercados y sectores de la economa.
En resumidas cuentas la regulacin as concebida podra tomar las siguientes medidas:
I.
Rebajar las exigencias para la obtencin de permisos de uso, entregndose licencias de una
duracin de mediano plazo, al igual que las de automviles, buses o camiones, drogndose la
obligacin de solicitar autorizacin para cada vuelo y establecindose el requisito de dar aviso de
la ruta para informar a la autoridad aeronutica competente.
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II.
III.
Establecer beneficios tributarios a quienes inviertan en el uso de drones para las industrias de la
agricultura, la minera u otros sectores relevantes para la economa Chilena.
IV.
Disear un rgimen flexible de autorizaciones para que los drones que realicen servicios de
utilidad pblica puedan sobrevolar espacios poblados de manera frecuente.
V.
Cualquiera que desee usar un dron actualmente requiere un permiso especfico por cada vuelo.
El costo para la obtencin de cada permiso es X.
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iii.
Si diez personas desean solicitar un servicio de drones, y dicho servicio puede prestarse usando
la misma ruta, en el mismo horario en diferentes das, el proveedor de los servicios deber incluir
iv.
en el precio el costo de X para cada solicitante pues requerir por cada vuelo un permiso distinto.
Ahora bien, si en vez de requerir un permiso por cada vuelo, el prestador del servicio pudiera
obtener un permiso para usar por diez das la ruta establecida en el horario especificado y dicho
permiso costase incluso un poco ms, digamos, 2X pues sera un permiso de mayor
complejidad-, el costo de los diez vuelos por concepto de permisos ya no sera 10X, sino que 2X
y, por tanto, el precio para cada solicitante del servicio ya no requerira incluir el costo de X sino
que bastara con incluir el de 1/5X.
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4) Creacin de empleo
Este sera uno de los beneficios que traera esta opcin para la sociedad en general. Segn lo
visto en el mercado de los drones es uno con altsima proyeccin de crecimiento, que tiene an
mucho por avanzar en su desarrollo y del cual desconocemos gran parte de los posibles usos en
los que se podran explotar.
Lo anterior implica que una regulacin que tiende a permitir el surgimiento amplio de un
mercado asociado a los drones podra significar muchas nuevas plazas de trabajo no slo en
reas de investigacin para la creacin y desarrollo de las tecnologas necesarias, sino que
tambin en la operacin misma de los drones, puestos tcnicos, administrativos y profesionales
para las empresas que surjan, y un sin nmero de otros empleos que incluso hoy pueden ser
difciles de imaginar. Los costos de esta opcin regulatoria son los siguientes:
1) Costos propios de regulacin
Si bien una regulacin que sea ms permisiva podra tener un proceso regulativo menos
complejo y por ende menor costo, es importante reconocer que toda buena regulacin implica
una inversin so pena de convertirse en una mala regulacin. Por ejemplo, un rgimen de
subsidios a quienes comiencen como pioneros en la prestacin de servicios con drones puede ser
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una excelente estrategia para promover la expansin de este mercado ms, por otro lado, si no se
estructura bien en el mediano plazo puede convertirse en una potente barrera de entrada para
nuevos competidores que deseen participar. En otras palabras si el objetivo de la regulacin es
que sea capaz de estimular la industria debe haber una preocupacin en que la regulacin que se
formule est bien estructurada y por ende invertir en profesionales competentes, procesos de
evaluacin eficientes de la regulacin, medidas para evitar la captura del regulador, entre otros
elementos que podran representan costos significativos para el regulador.
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En esta seccin se examinar el vnculo entre la DAN 151, primera normativa especfica que
regula la actividad de los RPAS, y los derechos de participacin ciudadana, acceso a la Justicia y
acceso a la informacin pblica.
A. Participacin ciudadana
La Direccin General de Aeronutica Civil (DGAC) de Chile cre la primera normativa de
drones en Amrica Latina mediante la dictacin de un reglamento transitorio sobre el uso de
RPAS en espacios pblicos ante la necesidad de contar con una reglamentacin, a lo menos
bsica, de las operaciones que se realizan a travs de RPAS sobre reas pobladas, para abordar la
urgencia de garantizar la seguridad de dichas operaciones que cada da interesan a un mayor
nmero de personas.
El procedimiento de creacin de dicha normativa es el aplicable a la dictacin de una resolucin
de un rgano administrativo cuyas facultades estn fijadas por ley.
La DGAC no tiene ninguna obligacin relacionada con la participacin ciudadana en la
elaboracin de una norma tcnica cuyo rango normativo es el de una resolucin de un rgano de
la administracin del estado.
Consideramos que al existir un inters pblico involucrado en el uso de los RPAS, es necesario
avanzar hacia una regulacin de la actividad contenida en una norma de jerarqua legal, aprobada
previa discusin parlamentaria, lo que permitira una mayor participacin y representacin de la
ciudadana y de los actores participantes de la industria.
B. Acceso a la justicia
El Cdigo Aeronutico en su artculo 184
sancionar las infracciones a las leyes y reglamentos aeronuticos, salvo las que especficamente
se seale que corresponden a la Junta Aeronutica Civil y sin perjuicio de las facultades de los
tribunales de justicia. De este modo el Cdigo otorga a la autoridad tcnica aeronutica, es decir
la Direccin General Aeronutica Civil (DGAC) , y a la autoridad aeronutica comercial, la Junta
de Aeronutica Civil (JAC),
administrativa
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caso de la DAN 151, norma tcnica que regula de manera especfica las actividades relacionadas
al uso de RPAS, el derecho de acceso a la justicia enfrenta ciertas dificultades en materia
aeronutica, debido a las siguientes consideraciones:
1) En primer lugar, el rgano fiscalizador y sancionador (DGAC o JAC) tambin posee
facultades normativas de acuerdo a la legislacin vigente, lo cual representa un riesgo en
trminos de imparcialidad para los regulados;
2) Si bien los procedimientos administrativos y el accionar de la administracin en Chile
estn reglados con el objetivo de garantizar un debido proceso para los administrados, en el caso
de la legislacin aeronutica existen serias limitaciones tanto a la garanta de una segunda
instancia de carcter imparcial como al rgimen de recursos que la posibilita.
3) El artculo 188 del cdigo aeronutico radica dicha instancia ante el Comandante en Jefe
de la Fuerza Area de Chile y no en un Tribunal, adems de limitarla a sanciones de una cuanta
especfica.
El artculo que examinamos seala lo siguiente: De la resolucin del Director General de
Aeronutica Civil que aplique una multa superior a veinte ingresos mnimos mensuales, o que
cancele un permiso o licencia, podr reclamarse ante el Comandante en Jefe de la Fuerza Area
de Chile, dentro de los quince das de la recepcin por el Servicio de Correos de la carta
certificada que notifica la resolucin.
4) Por las consideraciones anteriores, estimamos que existen serias barreras de entrada para
acceder a la justicia en materia del uso de RPAS, debido a que se trata de un procedimiento
administrativo sancionatorio de carcter especfico, que se conoce a travs de un organismo
nico y que slo en situaciones excepcionales admite la posibilidad de una reclamacin y con
ello, una segunda instancia imparcial para el regulado.
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5. Conclusiones
El fomento de la industria de los Drones requiere una poltica de regulacin que si bien es
favorable para el regulado, tambin es capaz de establecer obligaciones claras y ciertas tanto al
regulador, al regulado y a los terceros. Sin embargo, los beneficios de una poltica menos gravosa
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para el regulado son mayores a sus costos, lo cual permite un ptimo social sustancialmente
beneficioso para las distintas actividades econmicas de nuestro pas.
A lo largo del trabajo hemos visto cmo el uso civil de los drones no est exento de riesgos, sin
embargo, consideramos fundamental y prioritario un adecuado desarrollo de la participacin de
los drones en potenciar la economa nacional, a travs de los siguientes mecanismos:
1) Rebajar las exigencias para la obtencin de permisos de uso, entregndose licencias de una
duracin de mediano plazo, al igual que las de automviles, buses o camiones, drogndose la
obligacin de solicitar autorizacin para cada vuelo y establecindose el requisito de dar aviso de
la ruta para informar a la autoridad aeronutica competente.
2) Establecer un rgimen de subsidios a la investigacin y el desarrollo (I&D) de los drones y la
tecnologa complementaria en Chile.
3) Establecer beneficios tributarios a quienes inviertan en el uso de drones para las industrias de la
agricultura, la minera u otros sectores relevantes para la economa Chilena.
4) Disear un rgimen flexible de autorizaciones para que los drones que realicen servicios de
utilidad pblica puedan sobrevolar espacios poblados de manera frecuente.
5) Promover mecanismos que de la autorregulacin o la regulacin participativa por sobre modelos
tendientes a la existencia de un regulador ajeno a la industria, que en este caso es una autoridad
aeronutica dependiente de la Fuerza rea de Chile.
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6. Bibliografa
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