Informe n3 para el curso de Ejecucin de la Pena: Concesin y privatizacin carcelaria, una crtica

normativa
y
poltica
de
la
cuestin
(EDUARDO
ALARCN
LEAL).
En virtud de la visita realizada previamente en un curso distinto al Centro de Detencin Preventiva
Santiago 1 (cuya ptica fue ms descriptiva y menos comprensiva de la realidad que la que pretenda la
efectuada por el curso), es que en este informe me enfocar en tratar dos temas de profunda relevancia
jurdico-poltica a la hora de abordar la situacin actual del sistema penitenciario en su conjunto y el
cmo este se relaciona con la a) poblacin penal en general y b) particularmente con el fragmento social
especfico que considero sistemticamente negado desde lo penal en su completitud, a saber, la poblacin
penal que vive en la heterotopa 1 carcelaria, la poblacin penal que vive la marginalidad avanzada 2.
Para ello el trabajo se enfocar en dos frentes argumentativos: En primer lugar tratar el problema de
infralegalidad del rgimen penitenciario chileno y el cmo este vulnera disposiciones especficas de
orden constitucional y legal, para en segundo trmino abordar someramente el cmo dicha administracin
infralegal tiene como aderezo especial la paulatina privatizacin que el sistema de concesiones
impuesto progresivamente desde el ao 2002 ha propiciado, de manera que el tratamiento especfico de la
marginalidad ha cambiado desde una perspectiva puramente negativa o invisibilizadora del sujetodelincuente a una marginalidad lucrativa en trminos econmicos (lo que a nuestro juicio, siguiendo
una lnea argumentativa similar a la esbozada por tericos como Fernando Atria en educacin, hace que el
fin-reinsercin social se vea profundamente mermado por la orientacin utilitaria inherente a toda
prestacin
de
servicios
en
clave
libremercadista).
Como se dijo anteriormente, resulta tremendamente relevante hacer notar que el punto de partida para
cualquier reflexin acerca del sistema penitenciario debe ser evidenciando su manifiesta ilegalidad. Para
demostrar eso nos amparamos en el hecho de que la ejecucin de la pena en el rgimen penitenciario
chileno tiene dos cuerpos normativos relevantes, a saber, el Decreto Supremo n518 (o reglamento de
establecimientos penitenciarios) y el Decreto ley n2859 (o Ley Orgnica de Gendarmera). La gnesis
misma de la normativa anteriormente sealada entra en profunda contradiccin tanto con a) normas de
carcter constitucional que establecen que la facultad de ejecutar lo juzgado (art. N73) es una facultad de
los tribunales de justicia (establecidos, a su vez, por ley), lo que no es efectivo en el sistema chileno ya
que orgnicamente no est supeditado el organismo de ejecucin de la pena al juez de garanta (que est
legalmente facultado al control de la ejecucin en virtud de las lneas expuestas a continuacin). Adems,
en el mismo sentido de lo anterior b) hay normas de carcter legal que confirman lo anterior, destacando
entre estas i) el artculo n14 letra f) del Cdigo Orgnico de Tribunales, que sealando que corresponde
al juez de garanta hacer ejecutar las condenas criminales y las medidas de seguridad y resolver las
solicitudes y reclamos derivados de dicha ejecucin; y ii) el artculo n80 del Cdigo penal estableciendo
que tampoco puede ser ejecutada pena alguna en otra forma que la prescrita por la ley, ni con otras

1 En concepto de Foucault las heterotopas son los espacios de lo

enteramente otro, hogares urbanstico-sociales de sujetos que estn
constituidos como s mismos en virtud de la negacin de los elementos que
integraran cierta categora de normalidad (en el caso de la criminalidad, el
delincuente se erige a s mismo como una negacin del ciudadano en un
sentido idealista).
2 En palabras de Wacquant nos referimos ac a la poblacin que en un
espacio social de desarrollo mercantil exacerbado (en virtud de la revolucin
conservadora neoliberal post-setentera) y, considerando el deterioro
medioambiental y urbano que implica dicha sobreproduccin econmica
constante, al aumentar la riqueza general de la sociedad, su riqueza relativa
disminuye (ambiente ms contaminado, trabajos menos regulados y menos
pagados en funcin de su nula capacitacin, ambientes de violencia y
delincuencia sostenida para conseguir acumular la riqueza que su posicin
social niega, entre otros ejemplos de dicha condicin pauprrima).

circunstancias o accidentes que los expresados en su texto. A m entender esto entra en completa
contradiccin con el artculo n86 del mismo cuerpo normativo que en definitiva delega la organizacin
de los establecimientos penitenciarios al reglamento anteriormente nombrado. Al final del da,
considerando la relevancia de los temas penitenciarios por la cantidad de derechos afectados en la
implementacin prctica de su actividad pormenorizada, es que se hace urgente la impugnacin orgnico
normativa de este rgimen y la creacin de una instancia jurisdiccional que tenga presente los derechos de
los internos (entendiendo la delicadeza de los factores socioeconmicos estructurales en la constitucin
del habitus transgresor de normas penales) y particularmente el art. n2 Del reglamento de
establecimientos penitenciarios que seala que la relacin especial del privado de libertad no suspende
otros derechos que la constitucin y las leyes garantizan 3. A la luz de dicha administrativizacin del
derecho penitenciario es que es necesario agregarle el hecho de que, si ya resulta profundamente
irresponsable la falta de garantas que esta justicia a todas luces tiene respecto de una porcin
perfectamente identificable del tejido social (en su mayora personas de bajo nivel socioeconmico y
escasos niveles de socializacin en general), me parece an ms aberrante que violando polticamente
el artculo 19 n7 letra d) en el cual se plantea la obligacin constitucional de ser pblicos a los
establecimientos dedicados al cumplimiento de las restricciones sealadas, en virtud del Decreto Supremo
n900 (s, de nuevo la infralegalidad) del Ministerio de Obras Pblica (conocido como ley de
concesiones) se permita con el beneplcito de su artculo n6 explcitamente la delegacin de la
construccin y servicios de los establecimientos penitenciarios a instituciones societales privadas.
Santiago 1 pertenece a dicha categora, es la primera crcel subvencionada de la regin
metropolitana y si bien en un principio la distincin categorial entre las penitenciaras anteriores (cuya
funcin poltico criminal responda ms a un reproche estatal generalizado de negacin del sujeto sin
garantizar mayormente los derechos en el mbito penitenciario, o como lo dijimos antes, a una
marginalidad puramente negativa) haca considerar que la apuesta por la creatividad y eficiencia de los
actores involucrados en el mercado corregira los vicios del sistema anterior, al correr del tiempo nos
dimos cuenta de que el fenmeno de la marginalidad lucrativa se hizo presente con sus propios vicios
particulares que sobrevinieron a partir de la forma particular que tiene el sistema de mercado para
entender las relaciones humanas. Al final del da el hacinamiento (Santiago 1 en este minuto supera el
200% de sobrepoblacin), que es una de las causas demostradas de los problemas de convivencia en los
recintos penitenciarios no tiene ac el fundamento plausible de escasez de recursos (solucionable
polticamente), sino que tiene un fundamento econmico relacionado con la cantidad de dinero que las
sociedades concesionarias reciben por interno, lo que segn un informe de Paz Ciudadana 4 asciende a
alrededor de $420.000 (curioso es considerar que la subvencin mensual estudiantil establecida en la ley
20.248 solo bordea los $40.000). Es por eso que a similar cantidad de inversin la ganancia por
sobrepoblacin es mayor al menos en un 100%, por lo que la conflictividad inherente a este espacio social
se transforma en un motivo empresarialmente orientado (y no en la consecuencia de una escasez de
recursos o un problema de gestin). Lo anterior nos parece sumamente complejo, ya que en virtud del
mismo informe no hay diferencias observables en los niveles de reincidencia entre quines son recluidos
en un penal estatal (independientemente de las mediatizadas diferencias de infraestructura). En ese
sentido, soy taxativo al sealar que independientemente de que los resultados sean relativamente
similares, hay un componente intencional que hace ms criticable la situacin de las crceles
concesionadas ya que el obstruir todo atisbo de reinsercin social en virtud de intereses lucrativos

3 Ejemplo palmario de esto es el informe del Comit Contra la Tortura de la

ONU de 2008 que dice: al Comit le preocupan las informaciones recibidas
sobre la persistencia de deficiencias en los centros penitenciarios,
particularmente en lo relativo a las condiciones materiales, el hacinamiento
y los abusos y sanciones injustificadas en la aplicacin del rgimen
disciplinario.
4 Fundacin Paz Ciudadana (2013). Evaluacin del sistema concesionado
versus el sistema tradicional en la reduccin de la reincidencia delictual

particulares (las empresas que se hacen cargo de las concesiones penitenciarias generalmente se ligan a
sus otros servicios, como SODEXHO a la alimentacin), al final del da se lucra con derechos sociales
que por la complejidad de la relacin entre el estado y el sujeto-delincuente deben ser garantizados con
mayor prolijidad dado el nivel desmesurado de intervencin a la que est sometido este.
En conclusin, estimamos que es palmaria a) tanto la creacin de una jurisdiccin especial de control
de ejecucin penitenciaria y garanta de derechos sociales para resolver los temas de legalidad que tan
imperiosamente requieren ser revisados en aras de un rgimen carcelario racional y comprensivo de la
realidad compleja que viven los sujetos implicados en la marginalidad (de la que forman parte no
habindola creado) como el b) replanteamiento de la relacin del Estado con los complejos penitenciarios,
para que el lucro de algunos no est por sobre los derechos de un otro sistemticamente negado.