PROTECCION DE LOS CONSUMIDORES CONTRA LAS COMISIONES BANCARIAS

ABUSIVAS.
(Anlisis del Derecho comparado y de las normas del Banco Central de la Repblica Argentina)
Gabriel Martinez Medrano

1.-Introduccin
En el presente trabajo examinaremos el rgimen de comisiones y cargos que los bancos, entidades
financieras y administradoras de tarjetas de crdito pueden establecer respecto de operaciones con sus
clientes, y por cierto, tambin las que estn prohibidas.
Comenzaremos haciendo una revisin del derecho comparado, con especial hincapi en los EEUU,
Espaa y Per.
Luego analizaremos los cambios normativos dictados por el BANCO CENTRAL DE LA REPUBLICA
ARGENTINA en materia de Proteccin de Usuarios del Servicio Financiero.
2.- Antecedentes en el Derecho Comparado.
Las normas sectoriales de proteccin a los clientes de entidades financieras han cobrado auge con
posterioridad a la crisis financieras de las hipotecas subprime en los EEUU y en otros pases como
Espaa1.
Esta crisis revel la falta de regulacin sobre el sistema financiero en general y en particular el
desamparo que vivan los consumidores de productos y servicios financieros.2
Fruto de dicha experiencia ,en los EEUU se dictaron leyes protectorias como la Dodd Frank Wall Street
Reform and Consumer Protection Act de 2010 que instituy una Agencia de Proteccin a los Usuarios
Bancarios llamada CFPF (Consumer Financial Protection Bureau).3
La Agencia CFPF comenz su andadura a mediados de 2011 y se enfoco primariamente en estudios
sobre el mercado del crdito, en el funcionamiento de las agencias de reportes crediticio (conocido
vulgarmente en nuestro pas como el Veraz), y a la informacin que deben brindar las entidades a los
consumidores. Debido al origen en la crisis hipotecaria, dirigi sus primeros esfuerzos en la regulacin
del crdito hipotecario, pero tambin se aboco a otros temas como las transferencias electrnicas de
fondos y al sistema de tarjetas prepagas. 4
1

Una nota explicativa de tipo informativo sobre la crisis de las hipotecas subprime en Wikipedia (con citacin de fuentes
periodsticas) http://es.wikipedia.org/wiki/Crisis_de_las_hipotecas_subprime
El sistema de proteccin financiera del consumidor en los EEUU es bien conocido por su claridad. Sin embargo,
despus de la erupcin de la crisis de las hipotecas suprime, el Gobierno de los EEUU comprendi que la falta de
proteccin a los consumidores fue la principal causa de la crisis financiera... (La crisis)... ha resultado en una mayor
reflexin de los pases acerca de fortalecer los derechos de los consumidores despus de la crisis. Shudi Zhu y Lina
Huang, Regulation of International Financial Center: A comparative study of Financial Consumer Protection in China
and U.S., publicado en International journal of Advances in Management Sciences, Vol 1 Iss 3, Noviembre 2012, P 86
Mogilnicki Eric / Malpass Melisa, The First Year of the Consumer Financial Protection Bureau: An Overview, The
Bussiness Lawyer, Vo 68, February 2013, p 557
Mogilnicki y otra, pg 560 y pg 569.

En el porvenir regulatorio de la CFPF se observa una tensin entre quienes proponen abogar por mayor
informacin al consumidor sin prohibiciones por un lado y los que proponen la prohibicin de
determinados productos financieros o servicios bancarios por el otro. Como veremos se trata de dos
opciones regulatorias. En el mbito especfico de nuestro artculo, la primera de ellas hace hincapi en
la libertad de fijacin de comisiones, intereses y costos, requiriendo informacin clara y detallada al
consumidor y la segunda impone restricciones presumiendo que determinadas comisiones son ilcitas.
En Espaa, economa tambin golpeada por la crisis de las Hipotecas, la reaccin del Estado fue el
dictado de normas tales como la Ley 2/2009 de 31 de marzo que regula la contratacin con los
consumidores de crditos hipotecarios.
Otras normas de especial importancia son la Ley 16/2011 de 24 de junio de contratos de crdito al
consumo dedicada al servicio bancario y la Ley 2/2011 de 4 de marzo de economa Sostenible que trata
de llevar adelante un avance en materia de transparencia bancaria. En el mismo campo de
transparencia financiera merecen destacarse la Orden EHA/2899/2011 de 28 de octubre de
transparencia proteccin del cliente de servicios bancarios, emitida por el Ministerio de economa y
Hacienda y la Circular 5/2012 de 27 de junio del Banco de Espaa sobre transparencia de los servicios
bancarios y responsabilidad en la concesin de prestamos.
Sin embargo, Espaa no ha legislado en soledad, ya que gran parte de las normas resultan
trasposiciones al ordenamiento interno de Directivas de la Unin Europea. Entre estas resalta la
Directiva 2008/48/CE del Parlamento Europeo y del Consejo del 23 de abril de 2008 relativa a los
contratos de crdito al consumo, de la cual la Ley 16/2011 es su trasposicin al derecho interno
espaol.
En las normas sealadas, el tema especfico de nuestro estudio cargos y comisiones bancarias se
legisla principalmente en el articulo 3 de la Orden Ministerial.
El principio es la fijacin libre de comisiones por las Entidades.
Se impone como limite el hecho de que solo podrn percibirse comisiones o repercutirse gastos por
servicios solicitados en firme o aceptados expresamente por un cliente y siempre que respondan a
servicios efectivamente prestados o gastos habidos.
Como observaremos mas adelante, existe una correspondencia entre esta norma y la del BCRA
Argentino en el sentido de un doble requisito para el cobro de cargos o comisiones: el requerimiento
por el cliente y la efectiva prestacin del servicio por el Banco, como paso previo al cobro de la
comisin. Tambin existe correlacin entre el concepto de cargos en el derecho argentino y
repercusin de gastos habidos en la norma espaola.
Sin embargo, en el sistema espaol, no se imponen restricciones puntuales de cargos o comisiones ya
que estos son libres, y por el contrario en el sistema argentino, como veremos mas abajo, existen
limites a las comisiones y cargos bancarios.
Es decir que las autoridades espaolas adoptaron medidas tuitivas nicamente de carcter informativo,
tanto en la fase precontractual, como en el contrato mismo y en su posterior fase de ejecucin. Esta

poltica legislativa ha sido criticada por insuficiente.5

Existe un lmite a la cuanta de las comisiones que se establece en forma elptica o indirecta, ya que el
Art. 20.4 de la Ley 16/2011 de Crdito al Consumo dispone un lmite de la tasa anual de intereses de
hasta 2,5 veces el inters legal del dinero. Dentro del concepto de tasa anual de intereses 6 la propia
norma incluye todos los costos del crdito incluyendo los gastos (Art. 32) con lo cual el lmite de 2,5
veces a la tasa anual implica que sumados los intereses en sus diversos tipos, mas los cargos y
comisiones no se puede superar ese lmite.
La doctrina sostiene que, si bien el Art. 20.4 se refiere nicamente al crdito en descubierto, la prctica
judicial frecuente la utiliza como punto de anclaje para determinar la licitud del pacto de inters, sobre
todo desde la perspectiva de la eventual abusividad de la clusula, dado que es el nico numero cierto
contemplado por la legislacin.7
No obstante esa filosofa general de libertad de fijacin de comisiones, en la Circular 3/1996 del Banco
de Espaa se limitaba la comisin por reembolso anticipado de crditos al consumo a un 1,5% del
capital anticipado, cuestin que abordaremos mas abajo en referencia al sistema argentino.
En la actualidad, segn la Memoria 2012 del Banco de Espaa se mantiene la libertad de fijacin de
comisiones y se ha eliminado la anterior obligatoriedad de comunicar las comisiones mximas al Ente
Regulador. Anticipndose a las crticas, el propio Banco de Espaa en su Memoria anual menciona que
el nivel de proteccin del consumidor no ha disminuido pese a la eliminacin de controles. Sin
embargo los datos reales de los resultados de la aplicacin de la normativa establecida en junio de
2012, hablan de sustanciales incrementos en las comisiones bancarias, tal como se ha denunciado las
Asociaciones de consumidores OCU y ADICAE las mismas han aumentado en 2012 mas del 100%.8
Distinto es el panorama en Per, donde a causa de la activa intervencin del Congresista Jaime
Delgado Zegarra, un conocido abogado de defensa del consumidor, se han legislado varias normas que
imponen restricciones a las comisiones bancarias. 9
5

Lpez Snchez, Manuel ngel (Catedrtico de Derecho Mercantil Universidad de Navarra), Disciplina Bancaria y
proteccin al consumidor, Revista Estudios sobre Consumo, 1997, nm. 42, pp. 25
6
En Argentina se habla del CFT o Costo Financiero Total de la operacin financiera, pero no existe ninguna norma que
establezca un CFT mximo.
7

Lyczkowska, Karolina, Los intereses en los contratos de prstamo y las norma que rigen su licitud, Revista
CESCO de Derecho de Consumo, Nro 5/2013, Editada por la Universidad de Castilla La Mancha, P. 106. En el mismo
sentido Alemany Castell M. y Sanchez Garca J.M. El consumidor y los intereses, Revista El Derecho, Ed Grupo Francis
Lefebre, Madrid 5/11/12, recuperado de Internet http://www.elderecho.com/civil/consumidor-intereses_11_468055004.html.
Estos autores sostienen: Alguna jurisprudencia menor de nuestras Audiencias Provinciales ha venido aplicando, de forma
directa o analgica, el tipo mximo de inters a 2,5 veces al inters legal del dinero, a los intereses pactados en contratos
de prstamo o crdito por las entidades financieras con consumidores, sin diferenciar, en ocasiones, entre intereses
remuneratorios o moratorios, siendo amplsima y variada la casustica de nuestros tribunales sobre la materia. En algn
supuesto, como es el caso de la Audiencia Provincial de Girona, extendiendo el acuerdo adoptado en noviembre de 2005,
de controlar de oficio en los juicios monitorios que los intereses que se reclamen no sean abusivos o ilegtimos (que no
excedan de 2,5 veces el correspondiente al inters legal), a los prstamos o crditos con garanta hipotecaria (septiembre
de 2009).
8

http://laeconomiadelosconsumidores.adicae.net/?articulo=1136
http://www.europapress.es/sociedad/consumo-00648/noticia-ocu-denuncia-aumento-comisiones-bancarias20111220140652.html
Echaiz Moreno, Daniel, Propuestas de reforma que se plantean al Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor,

Este pas se destaca por la alta proteccin a los consumidores financieros y ha sido tomado como
modelo, entre otros sistemas, por nuestro Banco Central para regular la materia.
En este hermano pas, el Art. 94 del Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor (reformado por
ley 29888 de 2012) establece que las comisiones o gastos deben implicar la prestacin de un servicio
efectivo, debidamente justificado y sustentarse en un gasto real y demostrable para el proveedor del
servicio.
Por su parte, el Art. 6 de la ley complementaria de proteccin al consumidor en materia de Servicios
Financieros (modificada por ley 29888) establece las condiciones para el cobro de comisiones en
similares trminos, destacando la libertad de fijacin de comisiones, pero que estas deben implicar la
prestacin de un servicio efectivo, tener justificacin tcnica e implicar un gasto real y demostrable
para el proveedor del servicio. Las comisiones deben presentarse conforme con las categoras o
denominaciones que reglamente la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP (en adelante la
Superintendencia) y deben especificarse claramente en los contratos que se celebren .
En uso de sus atribuciones de reglamentacin, la Superintendencia ha dictado la Resolucin S.B.S.
Niro 8181/2012 de 25 de octubre de 2012 que aprueba el Reglamento de Transparencia de Informacin
y Contratacin con Usuarios del Sistema Financiero.
En los artculos 9 a 11 del Reglamento se establecen los Criterios aplicables a las comisiones y gastos.
Es interesante detenernos en el estudio de los citados artculos ya que, como indicamos anteriormente,
sirvieron de fuente a las normas que en nuestro pas dicto el BCRA en la materia.
El articulo 9 efecta una definicin de comisiones y gastos. Las comisiones son retribuciones por
operaciones o servicios adicionales y/o complementarios a las operaciones contratadas por los usuarios,
que hayan sido previamente acordados y efectivamente prestados por la empresa. Los gastos - a los
que en Argentina se denomina cargos - son costos por operaciones o servicios adicionales y/o
complementarios a las operaciones contratadas, debidamente acreditados en que incurre la empresa con
terceros por cuenta del usuario que pueden ser trasladados al cliente, en caso as se establezca
expresamente en los contratos respectivos.
En el articulo 9) hay que destacar que las comisiones y gastos se aplican a los servicios adicionales y/o
complementarios. Esta salvedad tiene importancia ya que el Art. 10) prohbe su aplicacin respecto de
operaciones y/o servicios esenciales o inherentes a las operaciones activas o pasivas contratadas con el
cliente.
La norma explicita que se entiende por servicios u operaciones son esenciales e inherentes los
siguientes:
a. Respecto a operaciones activas, tanto en el caso de nuevas operaciones, como por refinanciamiento o
reestructuracin de crditos, se entender por operacin y/o servicio esencial o inherente a:
i. La evaluacin del usuario, celebracin del contrato, desembolso, administracin del crdito y las
gestiones relacionadas a su cobro.
ii. Las gestiones asociadas a la evaluacin, constitucin y administracin de garantas en aquellos
Revista de Investigacin Jurdica, Nro 04, Ao II, pg 1.

productos condicionados a su constitucin, como son el hipotecario para vivienda, vehicular,

pignoraticio, entre otros. Las gestiones asociadas al estudio de ttulos sern consideradas como parte de
la evaluacin de las garantas.
iii. En cualquier caso, las gestiones asociadas al levantamiento de garantas.
iv. En el caso de tarjetas de crdito, la emisin inicial o renovacin por vencimiento del medio fsico
necesario para la utilizacin de la lnea de crdito.
b. Respecto a operaciones pasivas se entender por operacin y/o servicio esencial o inherente a:
i. El resguardo del depsito.
ii. Los cargos asociados a la activacin de la cuenta de ahorros.
iii. La emisin inicial o renovacin por vencimiento del medio fsico otorgado para realizar retiros de
dinero de la cuenta, cuando sea un requisito indispensable para tal efecto.
iv. El mantenimiento del medio fsico o electrnico otorgado para realizar transacciones, cuando sea un
requisito indispensable para tal efecto.
c. En cualquier caso, procede el cobro de gastos por concepto de seguros, servicios notariales, tasacin
y registrales, segn corresponda al servicio contratado, considerando para tal efecto lo establecido en el
Reglamento.
Sin perjuicio de lo expuesto, si dadas las caractersticas del producto o servicio ofertado, se desprende
que una determinada prestacin debe ser considerada como esencial o inherente, pues de lo contrario se
desnaturaliza o se hace inviable la prestacin y/o uso del mencionado producto o servicio, no podrn
efectuarse cobros por concepto de comisiones o gastos asociados a la referida prestacin
Es decir que la norma entiende que una prestacin ofrecida conjuntamente con el otorgamiento de la
financiacin, la tarjeta o el deposito es inherente y esencial cuando si la misma no se brinda, no se
puede ejecutar la operacin de crdito o la misma se desnaturaliza. Veremos mas adelante que en el
sistema argentino estn prohibidos los cargos directamente vinculados a operaciones de crdito y que
representan intereses encubiertos disfrazados de servicios cuando retribuyen aspecto del crdito y no un
servicio independiente.
En el Anexo N 3 del Reglamento se detallan ejemplos de cargos que no cumplen con los criterios para
ser considerados como comisiones o gastos. Dicha relacin slo tiene carcter enunciativo, razn por la
cual podr ser modificada o ampliada por la Superintendencia, como consecuencia de sus labores de
supervisin, al observar otros cargos que no se adecuen a los criterios descritos.
El Anexo 3 del Reglamento dispone:
Los cargos que se indican a continuacin a manera de ejemplo, no se adecuan a los criterios
establecidos en la Ley Complementaria y en el Reglamento para tener la calidad de comisiones o
gastos. Por lo tanto, no pueden ser incorporados en los formularios contractuales que utilizan las
empresas del sistema financiero ni cobrado a sus usuarios:
1. Cargos por cuentas de ahorro que no registren movimientos, adicionales al concepto de
mantenimiento o administracin de cuentas activas.
5

2. Cargos por concepto de emisin y envo de estados de cuenta o de la informacin a que se refiere el
artculo 47 del Reglamento, cuando el cliente haya elegido la remisin de sta a travs de medios
electrnicos.
3. Cargos que se cobren a la persona a favor de quien se gira el cheque por concepto de devolucin de
aqul cuando haya sido mal girado o no cuente con provisin de fondos, siempre que se trate de
cheques correspondientes a cuentas en la misma empresa del sistema financiero.
4. Cargos por concepto de desembolso de crdito.
5. Cargos por disposicin de efectivo en el caso de tarjetas de crdito.
6. Cargos por evaluacin crediticia.
7. Cargos por consultas realizadas a centrales de riesgo, como parte de la evaluacin
8. Cargos por tramitacin de reclamos y por reclamos declarados improcedentes o infundados
(desestimados).
9. Cargos por concepto de pago de obligaciones en fecha posterior al vencimiento distintos al cobro de
intereses moratorios o penalidades.
10. Cargos por la emisin y entrega de la primera constancia de no adeudo por la cancelacin del
crdito, para productos crediticios que operan mediante el sistema de cuotas o el pago total y resolucin
del contrato en caso de crditos revolventes.
11. Cargos y gestiones asociados a la evaluacin, constitucin y administracin de garantas en aquellos
productos condicionados a su constitucin, como son el hipotecario, vehicular, pignoraticio, entre otros.
12. Las gestiones para proceder al levantamiento de garantas, como son la elaboracin y entrega de la
clusula o documento necesario para ello, incluyendo aquellas que se encuentran condicionadas al pago
de la obligacin.
13. Cargos por remisin de depsitos al fondo de seguro de depsitos en el marco de lo dispuesto por la
normativa vigente.
14. Cargos por la emisin y entrega de la constancia de la situacin crediticia del deudor, cuando la
empresa hubiera efectuado un reporte errneo a la central de riesgos.
15. Cargos por concepto de cancelacin anticipada o prepagos de crditos en forma total o parcial.
16. Cargos en cuentas pasivas cuando su apertura se establezca como requisito para realizar cargos
relativos al pago de alguna operacin activa.
17. Cargos por exceso de uso en la lnea de tarjeta de crdito.
18. Los cargos aplicados por la administracin de crditos bajo el sistema revolvente.
Esta relacin slo tiene carcter enunciativo, pudiendo la Superintendencia, a travs de sus actividades
de supervisin sealar otros cargos que no se adecuan a los criterios descritos en el Reglamento
El articulo 11 del Reglamento desarrolla la obligacin de que las comisiones deben tener sustentacin
tcnica y econmica. Ordena a las empresas tener a disposicin de la SBS el sustento tcnico y
econmico, que tiene por finalidad sustentar que las comisiones correspondan a servicios efectivamente
prestados en tanto que los gastos correspondan a costos reales en los que se ha incurrido con terceros.
En el caso de los gastos, el sustento de costos debe justificar el monto que se consigna como tal
concepto.

3. Antecedentes normativos Argentinos sobre comisiones y cargos bancarios.

No existe en Argentina una norma de rango legislativo especfica y completa sobre comisiones y cargos
bancarios. Existen normas dispersas que pueden ser de aplicacin al caso. Por ejemplo la Ley 24.240
6

de Defensa del Consumidor (reformada por Ley 26.363 de 2008) y en sus respectivos campos
especficos de actuacin la Ley de Tarjetas de crdito Nro 25.065 de 1999 y los artculos 793 y 793 del
Cdigo de Comercio en lo que hace a la cuenta corriente bancaria.
La ley 24.240 es una norma general de defensa del consumidor que legisla sobre clusulas abusivas
ARTICULO 37. Interpretacin. Sin perjuicio de la validez del contrato, se tendrn por no
convenidas:
a) Las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos;b) Las
clusulas que importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los derechos
de la otra parte;c) Las clusulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga
de la prueba en perjuicio del consumidor. La interpretacin del contrato se har en el sentido ms
favorable para el consumidor. Cuando existan dudas sobre los alcances de su obligacin, se estar a la
que sea menos gravosa. En caso en que el oferente viole el deber de buena fe en la etapa previa a la
conclusin del contrato o en su celebracin o transgreda el deber de informacin o la legislacin de
defensa de la competencia o de lealtad comercial, el consumidor tendr derecho a demandar la nulidad
del contrato o la de una o ms clusulas. Cuando el juez declare la nulidad parcial, simultneamente
integrar el contrato, si ello fuera necesario.
Por su parte la Ley de Tarjetas de crdito, en su Art. 14 y en particular en los incisos b, c y d) legisla:
ARTICULO 14. Nulidad de clusulas. Sern nulas las siguientes clusulas:
b) Las que faculten al emisor a modificar unilateralmente las condiciones del contrato.
c) Las que impongan un monto fijo por atrasos en el pago del resumen.
d) Las que impongan costos por informar la no validez de la tarjeta, sea por prdida, sustraccin, caducidad o
rescisin contractual.

En el Capitulo VI de la norma, titulado Comisiones, llamativamente se legislan las comisiones que

los administradores de tarjeta pueden aplicar a los comercios, pero se obvia el tratamiento de las
comisiones a los consumidores.
Los artculos del Cdigo de Comercio sobre comisiones en materia de cuenta corriente bancaria
establecen:
Art. 793. (parte pertinente)
Se debitarn en cuenta corriente bancaria los rubros que correspondan a movimientos generados directa
o indirectamente por el libramiento de cheques. Se autorizarn dbitos correspondientes a otras
relaciones jurdicas entre el cliente y el girado cuando exista convencin expresa formalizada en los
casos y con los recaudos que previamente autorice el Banco Central de la Repblica Argentina.
7

(Prrafo incorporado por Art. 2 de la Ley N 24.452 B.O. 02/03/1995. Vigencia: a partir de los 60 das
de su publicacin en el Boletn Oficial.)

Art. 796. Las partes fijarn la tasa del inters, comisin y todas las dems clusulas que establezcan las
relaciones jurdicas entre el cliente y el Banco.
Estas normas guan al interprete en un conflicto judicial entre los usuarios y los proveedores. Sin
embargo no efectan un tratamiento completo en materia de comisiones y cargos bancarios.
Para ello hay que abrevar en las normas reglamentarias del BANCO CENTRAL DE LA REPUBLICA
ARGENTINA (BCRA), el cual, en su carcter de ente regulador, hace ms de 25 aos que venia
regulando a los Bancos en lo que a las comisiones bancarias se refiere.
En particular, las prohibiciones venan a cuento de que las Entidades aplicaban cargos como
contraprestacin de financiaciones, para evitar declarar ese ingreso dentro de la tasa de inters. Es decir
que a travs de la imposicin de cargos o comisiones se aplicaban intereses encubiertos.
La Circular OPRAC 1, II punto 1.5 del 6 de diciembre de 1984 ya prohiba el cobro de comisiones
bancarias sobre los crditos remunerados con intereses.
Tal como expone Villegas, no se puede cobrar una comisin u otro cargo sobre el dinero prestado
puesto que la retribucin para dicho prstamo son los intereses. Seala el autor que la circular OPRAC
1 prohbe cobrar comisiones u otros cargos en las operaciones de crdito sobre los importes
efectivamente desembolsados.10
Actualmente la cuestin est regulada del mismo modo por la Comunicacin A 3052 BCRA con
vigencia desde 23/12/1999 (texto ordenado sobre Tasas de inters en las Operaciones de Crdito,
disponible en el sitio www.bcra.gov.ar)
Esta Comunicacin, en su captulo 1 establece reglas de aplicacin obligatoria para todas las
operaciones de crdito.
El punto 1.7 Comisiones u otros cargos adicionales a los intereses dispone:
1.7.1. Requisito. Su aplicacin queda circunscripta, en las condiciones que contractualmente convengan con los
clientes, a los servicios que las entidades presten con o sin riesgo crediticio contingente y sobre los importes no
utilizados de los acuerdos de asignacin de fondos. En caso de operaciones en mora, su percepcin resulta
posible en la medida en que se trate del reembolso de erogaciones efectivamente realizadas por las entidades
para la proteccin o recuperacin de sus crditos (gastos de protesto, judiciales, de constitucin de garantas u
otros de ndole similar).
1.7.2. Prohibicin. No se admite su aplicacin en las operaciones de crdito respecto de los importes
efectivamente desembolsados, es decir que incrementen directa o indirectamente las sumas devengadas por
intereses compensatorios o punitorios.

10

Villegas, Carlos G. El crdito bancario p 236/7.

8

Es decir que es ilcito aplicar cargos u otras comisiones respecto de las sumas prestadas
(desembolsadas) ya que estas son retribuidas a la E.F. mediante el pago de intereses y la aplicacin de
una comisin o cargo en un tanto por ciento sobre la suma prestada sera la duplicacin del inters
compensatorio.
Esto es as porque las comisiones son la retribucin de servicios efectivamente prestados (genuinos)
distintos del crdito y no la retribucin de la transferencia de dinero en prstamo (mutuo). Vase
como Per regulo la cuestin haciendo la distincin entre los servicios o prestaciones inherentes o
esenciales a una operacin crediticia, entendidos como los que si no se brindan, no se puede ejecutar la
operacin de crdito o la misma se desnaturaliza. En este tipo de prestaciones se prohbe cobrar
comisiones porque la operacin ya esta remunerada con la tasa de inters aplicada como precio del
dinero.
En nuestro pas, en el expediente 60523/02 del BCRA sobre Costos de financiamiento cargo por
reserva de fondos Tarjetas de Crdito se clarific la cuestin.
En dicho expediente (fs 1) la Asociacin de Bancos de la Argentina solicit autorizacin para la
aplicacin de cargos como contrapartida a los costos vinculados al otorgamiento de crditos.
A fs 11 del mencionado expediente, obra dictamen del BCRA de fecha 25/11/2002 que aconseja no
hacer lugar a lo peticionado. En el mencionado dictamen se indica que las entidades financieras
podrn aplicar comisiones u otros cargos adicionales a los intereses en funcin de los servicios que
efectivamente presten y en las condiciones convenidas con sus clientes, agregando que el punto 1.7.2
de dicha reglamentacin prohbe la aplicacin de cargos respecto de importes efectivamente
desembolsados que incrementen directa o indirectamente los intereses compensatorios o punitorios,
circunstancia que se verifica en el presente caso, por cuanto el cargo que se pretende justificar se aplica
en funcin del tiempo transcurrido entre la compra o consumo por parte del titular hasta el vencimiento
del resumen..
Asimismo se agrega que el cargo tampoco puede estar asociado a la utilizacin del crdito como lo
plantea la entidad, dado que ello implica una trasgresin a la prohibicin establecida en el punto 1.7
en cuanto a ese tipo de concepto solo procede respecto de los importes de crditos acordados y no
desembolsados.
Es decir que el BCRA clarific la prohibicin, de la cual resulta que no puede cobrarse un cargo o
comisin que tenga relacin, o sea que se estipule en un % respecto de importes desembolsados por el
banco a favor del usuario. Esto quiere decir que no puede cobrarse un cargo o comisin como
contrapartida de otorgar un crdito y por los costos que la operatoria demande y menos que dicho
cargo se estipule en un % de la suma prestada.
Como consecuencia del expediente administrativo reseado el BCRA dict la Comunicacin C
35610 de fecha 10/1/2003, cuyo texto pertinente seala:
les recordamos que, segn lo previsto en el punto 1.7.1. de las normas sobre Tasas de inters en las
operaciones de crdito, la aplicacin de comisiones u otros cargos adicionales a los intereses se encuentra
circunscripta, en las condiciones que contractualmente convengan con sus clientes, a los servicios que las
entidades presten con o sin riesgo crediticio contingente y sobre los importes no utilizados de los acuerdos de
asignacin de fondos.

Asimismo, les recordamos que, en concordancia con ese requisito, el punto 1.7.2. de dichas normas prohbe,
con carcter general, el cobro por parte de las entidades financieras de comisiones u otros cargos
adicionales a los intereses en las operaciones de crdito respecto de los importes efectivamente
desembolsados, es decir que no pueden incrementarse por ese medio directa o indirectamente las sumas
devengadas por intereses compensatorios o punitorios, cuya aplicacin en el caso de las tarjetas de crdito,
adems, debe sujetarse a lo dispuesto en los puntos 2.1.3. y 2.2.2., respectivamente, de las citadas normas.

Es decir que el cargo o comisin debe:

a) ser la contrapartida de un servicio efectivamente prestado (diferenciado del crdito que se
concede), 11
b) el servicio debe estar previsto e informado en el contrato12
c) no puede cobrarse un cargo respecto de sumas efectivamente desembolsadas que aumenten los
intereses compensatorios o punitorios
As sostiene Raponi que hay un principio general en las comisiones y en los gastos que pueden
debitarse en una cuenta corriente bancaria, y es que esa comisin slo puede tener como
contrapartida un servicio prestado por el banco. Paralelamente, debe tener razonabilidad en su costo,
y ser proporcional con el servicio prestado.13
En cuanto a que las comisiones para ser lcitas deben haber sido pactadas, Raponi seala que el Art.793
y el 796 del Cdigo de Comercio exigen la necesidad de un acuerdo expreso entre el cliente y el banco
para que preste conformidad a los dbitos. Se trata, pues, de un requisito contractual insoslayable que
atiende a los principios de equilibrio y transparencia, tanto en la formacin como en el cumplimiento
del vnculo contractual, a fin de evitar abusos de la entidad financiera como la parte mas fuerte del
contrato. 14
En el conocido caso Avn c/ Banco Tornquist15 se dijo: la ausencia de una de descripcin clara de los
cdigos utilizados para efectuar los dbitos al dorso del resumen de cuenta impide toda posibilidad de
identificar su origen y causa() Planteado el arreglo y rectificacin de la cuenta corriente bancaria,
en atencin a dbitos por comisiones y gastos no acordados, que no han quedado justificados y que
carecen del debido respaldo documental, queda insatisfecha la exigencia contenida en los arts 793 y
796 del CCom. An cuando la actora hubiera autorizado en forma genrica a practicar determinados
dbitos en la cuenta, resulta dirimente que la demandada no acredit la efectiva realizacin del
servicio corado, el monto del dbito y su conformacin, ni su encuadre normativo. Respecto de ciertos
11

12

13
14
15

La doctrina sostiene que respecto del establecimiento de comisiones, con carcter general, debemos afirmar que las
Entidades de crdito no estn autorizadas en ningn caso a cobrar intereses, comisiones o gastos no pactados, ni
comisiones correspondientes a servicios no recibidos o gastos no efectuados. Las comisiones han de ser adems
proporcionadas a los servicios que se remuneran., Guillen Cataln, Raquel, op cit pg 142.
La doctrina (Espaa) sostiene que las comisiones para ser licitas deben responder a servicios efectivamente prestados,
que hayan sido solicitados o aceptados por el cliente. Algo que esta expresado mas duramente cuando se regula la
contratacin a distancia. En el Art. 100.1 TR se prohbe tajantemente suministrar al consumidor y usuario bienes o
servicios no pedidos por el cuando dichos suministros incluyan una peticin de pago de cualquier naturaleza. , Moreno
Liso Lourdes, Nuevas soluciones para la proteccin del consumidor frente a los contratos bancarios, Diario La Ley
(Espaa) Nro 7514, Seccin Doctrina, 22 Nov. 2010, pg 4.
Raponi, Osvaldo A. Descubierto en cuenta corriente bancaria, Astrea, Bs As, 2010, P. 111
Raponi, op cit p 112.
CNCOM, SALA A, integrada por siete jueces, de fecha 17/2/2004, LL 2004 D 1948, citada por Gerscovich, Carlos G.
Consumidores Bancarios, Abeledo Perrot, Bs As, 2011, pg p 368

10

dbitos y gastos media ausencia de respaldo documental como por caso: pedido del servicio,
constancias de la realizacin del trmite, las tasas e impuestos abonados, las comisiones percibidas,
los aforos realizados, etc.
En materia de intereses encubiertos y disfrazados de comisiones o cargos bancarios, la Exma Cmara
Nacional en lo Comercial determin que el cargo por diferir pago, por ser una contrapartida de un
crdito y no de un servicio, era ilegal y orden su restitucin:
CABE HACER LUGAR A LA DEMANDA DEDUCIDA POR LA DIRECCION GENERAL DE DEFENSA Y
PROTECCION DEL CONSUMIDOR DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES Y CONDENAR A LA ENTIDAD
BANCARIA ACCIONADA A RESTITUIR LAS SUMAS LIQUIDADAS POR CIERTOS CARGOS -EN EL CASO,
"POR DIFERIR PAGO"- IMPUESTAS UNILATERALMENTE A LOS TITULARES Y USUARIOS DE TARJETAS DE
CREDITO EN EL AMBITO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES, TODA VEZ QUE CONSTITUYE UN
CAMBIO SOBREVINIENTE EN LAS CONDICIONES ORIGINALES DE CONTRATACION, QUE INFRINGE EL
DEBER DE RESPETAR LOS TERMINOS Y CONDICIONES CONFORME LAS CUALES FUE CONVENIDO EL
SERVICIO (LEY 24240: 19); ADEMAS, SE TRATA DE UN CARGO CUYO COBRO ESTABA EXPRESAMENTE
PROHIBIDO POR EL BANCO CENTRAL (CFR. PUNTO 1.7.2 DE LAS NORMAS SOBRE "TASAS DE INTERES
EN LAS OPERACIONES DE CREDITO", QUE PROHIBEN CON CARCTER GENERAL, EL COBRO DE
COMISIONES Y OTROS CARGOS ADICIONALES A LOS INTERESES QUE IMPLIQUEN INCREMENTARLOS
POR ESE MEDIO DIRECTA O INDIRECTAMENTE); Y QUE, AL NO HALLARSE FUNDADO EN UN SERVICIO
NUEVO PRESTADO O UN NUEVO RIESGO ASUMIDO, CONSTITUYE UN ENRIQUECIMIENTO ILICITO,
POR CARECER DE CAUSA, CONTRARIO AL ORDEN PUBLICO; SIN QUE OBSTE A ELLA LA PRETENDIDA
NOTIFICACION DE TAL MEDIDA -POR MEDIO DE LOS RESUMENES DE CUENTA-, PUES ELLA ES INIDONEA
A TAL FIN.16

Este era el panorama sobre tasas de inters, cargos y comisiones bancarias hasta el dictado de las
Normas de Proteccin de Usuarios que veremos en el punto siguiente.
4.- Nuevas normas del BCRA sobre comisiones y cargos bancarios.
La norma en cuestin es la Comunicacin A 5460 del BCRA con fecha de emisin 19/7/2013 y que
entro en vigencia el 1 de octubre de 2013. La mentada comunicacin modifica y amplia la anterior
Comunicacin A 5388 del 24/1/2013, existiendo un texto ordenado al 19/7/2013 que puede descargarse
en documento PDF de la pagina www.bcra.gov.ar La Comunicacin (texto ordenado) toma el nombre
de Proteccin de los usuarios de servicios financieros y en este trabajo la citaremos como
Normativa de proteccin de usuarios.
La Normativa de proteccin de usuarios se enmarca en el giro de la poltica del BCRA respecto de
las relaciones entre las Entidades Financieras (E.F.) y los usuarios o consumidores. Histricamente el
BCRA se declaraba prescindente de inmiscuirse en la relacin entre ellos, con lo cual, en los hechos se
dejaba libertad al mas fuerte para imponer sus condiciones.
No obstante existan antecedentes de proteccin a los usuarios en materia de tasas de inters en las
16

DIRECCION GRAL. DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR GCBA C/ BANCA

NAZIONALE DEL LAVORO S/ SUMARISIMO (LL 24.6.05, F. 109062; JA
15.6.05, 2005-II). 10/05/05 CAMARA COMERCIAL Sala E.

11

propias normas del BCRA dictadas como consecuencia de abusos de algunas entidades financieras en
dicha materia.
Sin embargo, el punto de inflexin para el cambio de poltica del BCRA sobre de proteccin de
usuarios comienza con la sancin de la nueva Carta Orgnica del BCRA mediante Ley 26739 que entro
en vigencia el 6 de abril de 2012.
En el articulo 4to) de la Carta Orgnica, dentro de las finalidades del BCRA se estipula Proveer a la
proteccin de los derechos de los usuarios de servicios financieros y a la defensa de la competencia,
coordinando su actuacin con las autoridades pblicas competentes en estas cuestiones (inciso h).
Como consecuencia de la implementacin del Art 4 Inc. h) el Directorio del BCRA creo la Gerencia
Principal de Proteccin al Usuario de Servicios Financieros.
Producto del trabajo de la nueva Gerencia, en conjunto con otras reas del Banco, se dictaron, entre
otras, las dos Comunicaciones indicadas que conforman el texto ordenado de las Normas de Proteccin
de Usuarios que entraron en vigencia en octubre prximo pasado.
Si bien la Normativa de Proteccin de Usuarios del Servicio Financiero abarca diversos temas de la
contratacin y ejecucin financiera, en este trabajo nos limitamos al anlisis del rgimen de cargos y
comisiones.
5) Aplicacin subjetiva de las normas regulatorias.
La primera novedad es que las Normas se aplican tanto a las Entidades Financieras como a las
Entidades emisoras de tarjetas de crdito y compra por las operaciones comprendidas en la Ley 25065
de Tarjetas de crdito. (Art. 1.1.2.4 de las Normas). Esto abarca entonces a las emisoras de tarjetas no
bancarias como por ejemplo Tarjeta Shopping, Tarjeta Naranja, entre otras. Por una cuestin de
comodidad utilizaremos indistintamente el termino banco o entidad financiera E.F. y al hacerlo
estamos haciendo referencia tambin a las dems entidades obligadas al cumplimiento de las Normas
de Proteccin.

6.- El contenido del contrato en lo referente a comisiones y cargos.

El punto 2.3.1.1 establece los contenidos mnimos del contrato financiero. Como indicamos
previamente solo nos enfocaremos en el rgimen de cargos y comisiones.
El punto 2.3.1.1. establece que Las clusulas del contrato deben ser comprensibles y autosuficientes,
correspondiendo tener por no escritas las que remitan a textos o documentos que no se proporcionen al usuario
de servicios financieros en forma simultnea al momento de la firma del contrato. 17
17

En Espaa, el Art. 80 TR (Ley de Defensa del Consumidor, Texto Refundido) exige que el contrato sea accesible y
legible de manera que el consumidor tenga conocimiento sobre todo su contenido. Moreno Liso, op cit pg 6. A su el
Art. 4.4 de la Ley 7/1998 de condiciones generales de contratacin establece: la redaccin de las clusulas generales
deber ajustarse a los criterios de transparencia, claridad, concrecin y sencillez. La doctrina sostiene que es
obligacin que las condiciones estn redactadas de una forma clara, comprensible, sencilla y concreta para un fcil y

12

En materia de cargos y comisiones, el punto 2.3.1.1. apartado iv dispone que es obligatorio incluir en

los contratos: iv) Las comisiones y cargos as como los trminos y condiciones y dems circunstancias
conforme a las cuales hayan sido ofrecidos, publicitados y convenidos.
La norma hace referencia a los cargos ofrecidos y publicitados y ello es porque la publicidad integra el
contrato del consumidor (Art 8 Ley 2424018). En caso de divergencia entre la publicidad y la letra del
contrato tiene primaca lo mas favorable para el usuario.
Otra disposicin relevante en materia de cargos y comisiones es el punto v) en el cual se establece que
si el usuario revoca el contrato, solo se le pueden cobrar las comisiones o cargos proporcionales al
tiempo de utilizacin del servicio o producto. Por ejemplo, si se le cobra una cuota anual por pertenecer
a un sistema de tarjeta de crdito y el cliente revoca el contrato en marzo, se le debe restituir la
proporcin de dicha cuota por los meses no utilizados (en el caso del ejemplo se le debe restituir el
75% de la comisin por mantenimiento anual correspondiente a los meses de abril a diciembre)
El punto 2.3.8 de las Normas establecen las clusulas que se consideran abusivas y entre ellas el punto
2.3.8.8 declara abusiva las clusulas que permitan a la Entidad alterar el importe de las tasas, comisiones y/o
cargos de manera unilateral, apartndose del mecanismo previsto en toda la normativa aplicable, para
modificacin de clusulas contractuales.

7.- Comisiones y cargos admitidos. Reglas para su implementacin.

El punto 2.3.2 de las Normas establece las reglas sobre Comisiones y Cargos.
En el punto 2.3.2.1 se diferencian los cargos de las comisiones.
La comisin es el precio de un servicio prestado por la Entidad a los usuarios, el Cargo es la traslacin
al usuario de un servicio prestado por un tercero.
Reglas comunes para cargos y comisiones: se establece que todas las comisiones, cargos, costos,
gastos, seguros y/o cualquier otro concepto excluyendo la tasa de inters que las entidades perciban
o pretendan percibir de los usuarios deben tener origen en:
1. un costo real.
2. un costo directo (no puede cobrarse dentro del costo por un servicio, el precio o costo de otro
servicio distinto al referenciado).
3. un costo demostrable (se entiende que la EF tiene que poder demostrar que el costo es real y
directo conocimiento. No permitindose, de ese modo, la utilizacin de palabras equivocas, vagas o vocablos
excesivamente tcnicos a los que no alcanza el conocimiento medio del adherente, ni tampoco la denominada letra
pequea de los contratos, es decir las clusulas casi imposibles de leer o entender, ya que uno de los problemas mas
evidentes es la dificultad que tiene el consumidor de comprender los clausulados y, en concreto, determinados contratos
bancarios expresados con tecnicismos lejanos del lenguaje bsico de la sociedad. GUILLEN CATALAN, R., op cit pg
138
18

ARTICULO 8 Efectos de la Publicidad. Las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios

prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato con
el consumidor.

13

directo).
4. deben estar justificadas desde el punto de vista tcnico y econmico.
A su vez la aplicacin de comisiones o cargos debe quedar circunscripta a:
1. la efectiva prestacin de un servicio (no puede cobrarse como contraprestacin de un crdito u otro
concepto que no sea un servicio).
2. el servicio tiene que haber sido previamente solicitado, pactado y/o autorizado por el usuario. (La
jurisprudencia no ha admitido la contratacin del servicio mediante el mero aviso en resmenes de
tarjeta19, sino que requiere la contratacin por el usuario debidamente informado (Art 4 ley 24240). La
contratacin debe ser previa a la imposicin del cargo o comisin. Un campo de discusin se abre sobre
los servicios que se encuentran contenidos en una solicitud mnibus de servicios bancarios, pero que su
contratacin resulta de un documento oscuro y de difcil comprensin para el usuario medio.
Otra discusin esta en los servicios que se prestan en favor de personas distintas del usuario y en
particular en favor de la Entidad, como el servicio de gestin de cobranza, que no beneficia al usuario y
por lo tanto no se trata de un servicio, sino que, en el mejor de los casos, es el costo de una diligencia
de cobranza que debera ser internalizada por la Entidad, cuando no se trata de un inters moratorio
encubierto.
Tal como anticipamos, la Norma define y diferencia una comisin de un cargo. Las comisiones son la
contraprestacin de un servicio prestado por la propia Entidad y por lo tanto se acepta que la
retribucin por dicho servicio, prestado por la E.F., sea superior al costo, ya que los servicios bancarios
son onerosos y no gratuitos con lo cual debe existir un margen de beneficio.
El cargo, al contrario, es el costo del servicio que una tercera empresa presta a favor del cliente o de la
Entidad (en la medida que beneficie indirectamente al cliente se le puede transferir su costo). En
materia de cargos, la E.F no presta ningn servicio, se limita a trasladar al cliente el costo del servicio
prestado por el tercero. En este costo ya esta incorporado el beneficio del tercero prestador, con lo cual
la EF no puede adicionar un margen y solo puede trasladar al usuario el costo percibido por el tercero
prestador.
La norma agrega que el importe de los cargos que la EF transfiera al usuario no podr ser superior al
que el tercero prestador perciba de particulares, sin intermediarios y en similares condiciones (servicios
postales, compaas de seguros, escribana y registro de la propiedad, u otros de ndole similar).
Esta ultima precisin es de importancia en la medida que equipara a los servicios que el usuario no esta
en condiciones de contratar directamente, porque los contrata la EF con terceros, con los que cualquier
persona puede contratar sin intermediarios. Por ejemplo, si un seguro de vida ofrecido al publico en
general y sin intermediarios por la Compaa X tiene un costo de 0,1% sobre el monto del capital
asegurado, la EF no puede trasladar al usuario un precio mayor. Una opcin superadora seria la de
obligar a las EF efectuar licitaciones claras y transparentes para la contratacin de servicios prestados
por terceros, para que los oferentes deban competir y de este modo bajar los precios de los servicios
ofrecidos.
En relacin con la contratacin de seguros como accesorios a un servicio financiero, el punto 2.3.11
establece: Cuando por la naturaleza de los servicios financieros ofrecidos se encuentre prevista la
contratacin accesoria de un seguro, los sujetos obligados debern ofrecer a los usuarios de servicios
19

CNCOM Sala C, Unin de Usuarios y Consumidores c/ Banco de la Provincia de Buenos Aires s/

sumarsimo Expte. n 86.072 del 4/10/2005.

14

financieros por lo menos tres compaas aseguradoras no vinculadas entre s entre las que debern
poder optar, y conservar constancia del ejercicio de ese derecho por parte de dichos usuarios. El cargo
que el sujeto obligado aplique no podr ser superior al que la compaa de seguros elegida perciba
por operaciones con particulares y sin la intervencin del sujeto obligado, concertadas en el lugar de
contratacin o de domicilio del usuario.
Se interpreta que las aseguradoras no pueden estar vinculadas entre si. La prohibicin no se extiende a
vnculos entre las aseguradoras y la entidad financiera. Se establece una limitacin del precio del cargo
para el que se cobra en situaciones de competencia en el domicilio del usuario.
La Normativa de Proteccin reitera algunas soluciones ya vigentes (COM A 3052). as dispone que, en
las operaciones de crdito, las EF podrn aplicar comisiones sobre los importes no utilizados de los
acuerdos de asignacin de fondos, dado que su puesta a disposicin configura la prestacin de un
servicio.
Esta disposicin es de aplicacin en los contratos de apertura de crdito, que es un contrato por el cual
un banco se obliga a poner a disposicin de su cliente una suma de dinero determinada, por un perodo
de tiempo determinado o indeterminado, que el cliente puede utilizar segn le convenga, y el cliente se
obliga a la devolucin del dinero del cual dispusiere, as como al pago de una comisin ms los
intereses que se devengaren por la utilizacin del crdito.
En este contrato cobra especial relevancia el elemento disponibilidad. En efecto, que el cliente tenga
a su disposicin el dinero que necesita, significa que tiene la posibilidad de emplear la caja del banco,
como si fuera propia, hasta el monto acordado y por el perodo de tiempo sealado en el contrato.
Podr entonces efectuar los retiros que necesite, sea en una sola vez o fraccionadamente. Esta
disponibilidad no es consecuencia de una previa entrega de dinero por parte del cliente como en el
contrato de depsito. El dinero est disponible para el cliente porque el banco le ha concedido un
crdito.
La ejecucin del contrato se divide en dos fases. Mientras el crdito esta disponible y no es utilizado, el
banco presta un servicio de disponibilidad de caja y por lo tanto puede cobrar una comisin. Desde el
momento que el cliente hace uso de la disponibilidad, el contrato se transforma en un prstamo que
genera intereses y por lo tanto por el monto prestado ya no se puede cobrar comisin. Si el cliente
hizo uso de la totalidad del crdito disponible, ya no se puede cobrar intereses porque la apertura de
crdito se agoto. Por el monto prestado se devengan intereses y esta prohibido aplicar una comisin por
dicha suma.
Otra regla que establece el BCRA esta referida a la comisin por precancelacion de financiaciones. Esta
comisin se aplica en los crditos en cuotas cuando el cliente cancela anticipadamente su deuda, es
decir que paga varias cuotas juntas para saldar total o parcialmente su deuda. Los bancos interpretan
que el aceptar la cancelacin previa es un servicio y por ello aplican una comisin sobre el monto de
capital precancelado. El BCRA admite esta comisin pero, en materia de precancelacin total, no
admite su aplicacin cuando al momento de efectuar la precancelacion total hubiera transcurrido al
menos la cuarta parte del plazo original de la financiacin o 180 das corridos desde su otorgamiento,
de ambos el mayor. Es decir que si se trata de un crdito en 24 meses, el cliente podr precancelar sin
15

comisin transcurridos (6 meses = 180 das) y transcurrido la cuarta parte del plazo original (en el
ejemplo tambin 6 meses). Entendemos que la precancelacion esta penalizada con una comisin
porque el banco tenia una expectativa de cobrar intereses que se ve frustrada por la precancelacion.
Ello nos lleva a sostener que el banco no puede cobrar la comisin sino descuenta los intereses de la
financiacin precancelada, debiendo informar claramente al cliente el ahorro de intereses que le supone
precancelar su deuda.
La regla 2.3.2.1 por su parte culmina remitiendo al punto 1.7 de las normas sobre Tasa de inters que
vimos en el punto anterior de este trabajo, con lo cual se clarifica que lo que se encontraba prohibido en
aquellas inters encubierto como un cargo continua prohibido. No se trata de una nueva
prohibicin, sino de recordar que lo que ya estaba prohibido, continua en dicha situacin.

8.- Comisiones y cargos prohibidos.

Los costos prohibidos se encuentran en la regla 2.3.2.2 de las Normas de Proteccin de los Usuarios.
Comienza por establecer que no corresponde el cobro a los usuarios de conceptos que no observen las
condiciones enunciadas en el punto 2.3.2.1 que analizamos anteriormente. Es decir que cualquier cargo
aplicado en contravencin a lo establecido es ilcito y debe ser reintegrado al consumidor dentro del
quinto da de su reclamo conforme lo establece el punto 2.3.5 de las Normas y que analizaremos mas
abajo.
La regla 2.3.2.2. establece la prohibicin de cobrar comisiones y/o cargos por servicios financieros que
no hayan sido solicitados, pactados y/o autorizados por el usuario.
Aunque hayan sido solicitados, pactados y/o autorizados, esta prohibido el cobro de cargos y
comisiones por servicios que no fueron prestados de manera efectiva. Entendemos que prestar el
servicio de manera efectiva implica que el cliente haya obtenido el beneficio o la satisfaccin de la
necesidad que genero la existencia u ofrecimiento del servicio y eso debe haber sido claramente
informado en las comunicaciones previas al ofrecimiento del servicio, de manera clara y comprensible
(Art. 4 Ley 24.240). Es decir que la prestacin de servicios que no generan ninguna ventaja al usuario
no puede generar el derecho del Banco a comisiones o cargos.
Reiteramos aqu que los servicios que dan lugar al cobro de comisiones son las operaciones en
beneficio del consumidor que pueden escindirse de la operacin crediticia o de deposito, sin que estas
se desnaturalicen. De otro modo se trata de operaciones complementarias e inescindibles de la
operacin de crdito que se remuneran mediante los intereses compensatorios o financieros. De otro
modo, al colocar bajo el paraguas de servicios algn aspecto central de la operacin crediticia, se estn
disfrazando intereses encubiertos.
La Regla a su vez establece la prohibicin de imponer comisiones a operaciones efectuadas por
ventanilla a usuarios que sean personas fsicas. La prohibicin se extiende a cualquier tipo de cuenta de
deposito. Quedan excluidas de la prohibicin las operaciones cuyas comisiones fueran autorizadas en
otras disposiciones en las cuales rigen precios mximos, como ser en materia de transferencias de
16

fondos realizadas por ventanilla que se encuentran reguladas en la Comunicacin A 5127 y sus
modificatorias.

Por ultimo y solo a modo ejemplificativo las Normas establecen algunas comisiones o cargos que se
consideran prohibidos: por contratacin y/o administracin de seguros (dado que solo es transferible la
prima al usuario), por generacin de resumen de cuenta o de envo de resumen de cuenta virtual (estos
servicios deben estar incluidos en la comisin por mantenimiento de cuenta) y por evaluacin,
otorgamiento o administracin de financiaciones.
Esta ultima comisin ya se encontraba prohibida por la Com A 3052 ya que se trata de un inters
encubierto ya que la administracin, evaluacin u otorgamiento de financiaciones no representan un
servicio, sino una de las etapas de la concesin de un crdito, y como tal estn remuneradas por la tasa
de inters. No esta de mas clarificar la prohibicin pre existente.
En Espaa se ha dicho que el Banco de Espaa considera que las comisiones por administracin de
prstamos no responden a ningn servicio prestado por la entidad de crdito y por lo tanto se
consideran abusivas por ser contrarias a la buena fe del adherente.20

9.- Modificaciones en las comisiones o cargos. Distincin entre la modificacin y la generacin de

nuevos cargos o comisiones.
Las Normas de Proteccin diferencian entre la modificacin del precio de una comisin o cargo
existente de la generacin de un nuevo cargo o comisin.
Para proceder la modificacin de las comisiones o cargos es de aplicacin el punto 2.3.4.
En el contrato debe estar prevista la posibilidad de modificacin as como los parmetros o criterios
para su concrecin ajustndose al punto 2.3.2 (Comisiones y cargos que venimos estudiando).
Para incrementar tasas, comisiones o cargos adems deben ser justificados desde el punto de vista
tcnico y econmico.21 La modificacin no puede alterar el objeto del contrato ni importar un desmedro
respecto de los productos o servicios contratados.
El punto 2.3.4.iii) establece la diferencia entre el aumento de una comisin pre existente y la creacin
de una nueva comisin o cargo.
Cuando se pretenda incorporar nuevos conceptos en calidad de comisiones y/o cargos que no hubiesen
sido previstos en el contrato, o reducir prestaciones comprendidas en l, deber previamente obtener el
consentimiento expreso del usuario. Es decir que deber obtener una modificacin contractual,
suscripta por el cliente en forma expresa.
20

21

Guilln Cataln, Raquel, Las condiciones generales en la contratacin electrnica bancaria, Revista Aranzadi de
Derecho y Nuevas Tecnologas Nro 8 ao 2005, pg 143.
Este articulo esta basado directamente en las normas de la SBS de Per que vimos mas arriba.

17

Esta norma no es mas que una aplicacin al campo financiero del Art 19 de la Ley de Defensa del
consumidor Nro 24240.22
Por su parte tambin resulta de aplicacin, en su campo especifico, la Ley 25065 de Tarjetas de crdito,
en particular el Art 14 inc b) que declara la nulidad de las clusulas del contrato de tarjeta de crdito
que faculten al emisor a modificar unilateralmente las condiciones del contrato.
La Norma de proteccin de usuarios dispone que, en caso de tarjetas de crdito, la conformidad para la
modificacin contractual solo podr ser dada por el titular de la cuenta.
El consentimiento para la incorporacin de un nuevo cargo o comisin no puede hacerse mediante el
envo que presuma la conformidad del cliente ante su silencio, ya que dicha conducta resulta prohibida
en el Art. 35 de la ley 24240.23

Anticipamos que la Normativa de Proteccin distingue entre el incremento de un cargo o comisin

existente (previamente pactado) de la generacin de un nuevo cargo o comisin.

Para el primer caso incrementos la Norma dispone que la aceptacin del usuario puede ser tacita
por la falta de objecin del mismo mediante el siguiente procedimiento: El usuario de servicios
financieros debe ser notificado de las modificaciones que aplicar el sujeto obligado con una
antelacin mnima de (60) sesenta das corridos a su entrada en vigencia. Las modificaciones que
resulten econmicamente ms beneficiosas para el usuario -por una reduccin de los valores
pactados- no requieren notificacin anticipada.
Las notificaciones por cambios de condiciones pactadas (nuevos conceptos y/o valores o reduccin
de prestaciones del servicio) sern en todos los casos gratuitas para el usuario de servicios
financieros. Debern efectuarse mediante documento escrito dirigido al domicilio real del usuario de
servicios financieros -en forma separada de cualquier otra informacin que remita el sujeto obligado
(resmenes de cuenta, boletines informativos, etc.), aun cuando forme parte de la misma remesa- o a
su correo electrnico en aquellos casos en que hubiere expresamente aceptado esa forma de
notificacin.
En el cuerpo de estas notificaciones deber incluirse una leyenda para indicar que en el caso de que el
usuario de servicios financieros no acepte la modificacin promovida por el sujeto obligado, podr
22

ARTICULO 19. Modalidades de Prestacin de Servicios. Quienes presten servicios de cualquier

naturaleza estn obligados a respetar los trminos, plazos, condiciones, modalidades, reservas y dems
circunstancias conforme a las cuales hayan sido ofrecidos, publicitados o convenidos.
23

ARTICULO 35. Prohibicin. Queda prohibida la realizacin de propuesta al consumidor, por

cualquier tipo de medio, sobre una cosa o servicio que no haya sido requerido previamente y que
genere un cargo automtico en cualquier sistema de dbito, que obligue al consumidor a manifestarse
por la negativa para que dicho cargo no se efectivice.
18

optar por rescindir el contrato en cualquier momento antes de la entrada en vigencia del cambio y sin
cargo alguno, sin perjuicio de que deber cumplir las obligaciones pendientes a su cargo.

Queda claro que este procedimiento resulta aplicable nicamente para el incremento de cargos y
comisiones previamente pactadas. Por ello entendemos que resulta errneo la mencin a nuevos
conceptos que efecta la norma. Entiendo que se refiere a nuevos valores, ya que los nuevos
conceptos deben ser pactados expresamente y no requerir la conformidad tacita por el procedimiento
indicado. Lo mismo respecto a reduccin de prestaciones del servicio, para los cuales debe requerirse la
conformidad expresa del cliente (ver punto 2.3.4.iii).24

10.- Reintegro de cargos o comisiones ilcitamente percibidas.

Cualquier cargo o comisin percibido en contra de lo establecido en las Normas de Proteccin y/o en
otras normas legales o reglamentarias es ilcita y como tal representa un pago sin causa que debe ser
restituido al consumidor. No era necesaria ninguna norma especifica para ejercer el derecho a la
restitucin, ya sea en forma individual o a travs de acciones colectivas de consumidores. No obstante
no esta dems la aclaracin que se efecta en el punto 2.3.5 de las Normas de Proteccin, as como la
imposicin de una penalidad en materia de tasa de inters para la restitucin:
La Norma especifica: Todo importe cobrado de cualquier forma al usuario de servicios financieros por
tasas de inters, comisiones y/o cargos sin el cumplimiento de lo previsto en los puntos 2.3.2. a 2.3.4.
deber serle reintegrado dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al momento de presentacin del
reclamo ante el sujeto obligado, de conformidad con las previsiones del punto 3.1.4. y sin perjuicio de
las sanciones que pudieran corresponder. En tales situaciones, corresponder reconocer el importe de
los gastos realizados para la obtencin del reintegro y los intereses compensatorios pertinentes,
aplicando a ese efecto dos veces la tasa promedio del ltimo mes disponible que surja de la encuesta de
tasas de inters de depsitos a plazo fijo de 30 a 59 das -de pesos o dlares, segn la moneda de la
operacin- informada por el Banco Central a la fecha de celebracin del contrato -o, en caso de que no
estuviera disponible, la ltima informada- sobre la base de la informacin provista por la totalidad de
bancos pblicos y privados.
Segn informacin del BCRA, en el mes de octubre 2013 la tasa promedio de plazo fijos es de 16,85%
anual, con lo cual la tasa de restitucin de cargos seria en ese mismo mes 33,70% anual que supera la
tasa activa del Banco Nacin que es la tasa parmetro utilizada por la Justicia Nacional en lo Comercial
para merituar intereses en crditos comerciales (a la fecha del 18,5% anual).

11.- Obligaciones de informar los cargos y comisiones bancarias.

24

En el caso de que el sujeto obligado pretenda incorporar nuevos conceptos en

calidad de comisiones y/o cargos que no hubiesen sido previstos en el contrato o reducir
prestaciones contempladas en l, deber previamente obtener el consentimiento expreso
del usuario de servicios financieros.

19

La Normativa establece que las entidades deben informar las tarifas de cargos y comisiones tanto al
consumidor como al Banco Central.
Al consumidor se le debe informar en forma personal (punto 2.4.1) mediante la entrega, a quien lo
solicite, de un detalle de las caractersticas de los productos, precisando especialmente la totalidad de
comisiones y cargos asociados a ellos. La norma no prev la gratuidad de dicha informacin, pero se
desprende del Art. 4 de la Ley 24.240 en cuanto establece que el proveedor est obligado a suministrar al
consumidor en forma cierta, clara y detallada todo lo relacionado con las caractersticas esenciales de los
bienes y servicios que provee, y las condiciones de su comercializacin. La informacin debe ser siempre
gratuita para el consumidor y proporcionada con claridad necesaria que permita su comprensin.

Informacin por Internet (punto 2.4.2): Las Entidades deben publicar en la pgina de inicio de su sitio
de Internet institucional todas las comisiones y cargos, tasas de inters y costo financiero total en los
trminos de las normas sobre Tasas de inters en las operaciones de crdito de la totalidad de los
productos y/o servicios, propios o de terceros, ofrecidos a los referidos usuarios de servicios
financieros y que estos ltimos deban abonar.
En caso de productos y/o servicios cuyas condiciones varen en virtud de determinados parmetros
que fije el sujeto obligado (edad, plazo, monto, condicin de empleado o jubilado, con o sin pago de
haberes a travs del sujeto obligado, etc.), se deber publicar la informacin antes mencionada en
forma discriminada para cada una de las variantes del producto y/o servicio en cuestin.
Tambin debern informar las promociones y bonificaciones ofrecidas, con indicacin precisa de las
fechas de comienzo y de finalizacin, as como sus modalidades, condiciones y limitaciones.
El acceso a toda esta informacin deber ser fcil y directo desde la pgina de inicio del sitio de
Internet institucional de estos sujetos obligados y ocupar un lugar destacado -en cuanto a visibilidad y
tamao- en la mencionada pgina.
La informacin debe ser ntegra, clara y discriminada por concepto. Podr utilizarse un nico
hiperenlace o hipervnculo para dar cumplimiento a esta exigencia, en la medida en que la
informacin que se provea forme parte de la pgina oficial del sujeto obligado. No se admitirn otras
remisiones a documentos, archivos y/o sitios de Internet.
Estas publicaciones obligan a estos sujetos obligados durante todo el tiempo que se encuentren
disponibles en su sitio de Internet institucional y hasta tanto sean reemplazadas.
Aquellos conceptos que no se encuentren publicados en el sitio de Internet de estos sujetos obligados,
no podrn ser cobrados a los referidos usuarios de servicios financieros.

Informacin al Banco Central: Los sujetos obligados definidos en el punto 2.4. que ofrezcan y comercialicen
productos y/o servicios que se perfeccionan con la firma o aceptacin de contratos con clusulas
preestablecidas (contratos de adhesin), debern informar las comisiones y cargos que cobren a los usuarios de

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servicios financieros mencionados en dicho punto, a la Gerencia Principal de Proteccin al Usuario de

Servicios Financieros del BCRA. Las modificaciones debern ser informadas a dicha Gerencia Principal con
una antelacin mnima de noventa (90) das corridos respecto de la fecha de su efectiva aplicacin, excepto
cuando se trate de una reduccin de las comisiones y/o cargos, en cuyo caso podrn aplicarse sin demora, sin
perjuicio de que debern ser informadas al BCRA

Del texto queda claro que la obligacin de las Entidades pasa por informar, pero que el BCRA no debe
aprobar las tarifas. La fijacin de ellas sigue siendo libre, con las limitaciones de la normativa en
estudio. En el caso que no se informe al BCRA no se podrn aplicar las modificaciones que aumenten
las tarifas y en caso que se hubieran aplicado debern ser restituidas.

12.- Conclusiones:

Las Normas de Proteccin de los Usuarios del Sistema Financiero son el primer cuerpo normativo
dictado por la Entidad Rectora del Sistema con un alcance general en materia de contratacin bancaria.
Se integra en el marco de normas superiores como la Constitucin Nacional, la Ley de Defensa del
Consumidor y la Ley de Tarjeta de Crdito.

Se enmarcan en una corriente de regulacin que tiende a la proteccin del usuario de servicios
financieros, que comenz a partir de la crisis de las hipotecas sub prime en los EEUU.
Nuestra opinin sobre la Reglamentacin adoptada por el BCRA es altamente positiva y representa un
avance en la proteccin de los usuarios. Responde a la directiva de la Constitucin Nacional que
encomienda en su articulo 42 a las Autoridades la proteccin de los derechos de los consumidores y
usuarios. Se trata de un primer paso en la direccin del fortalecimiento de los derechos de los usuarios
y resulta acompaado por la creacin de la Gerencia Principal de Proteccin al Usuario de Servicios
Financieros. Tenemos la certeza de que se esta sembrando en buen terreno y que existe mucho trabajo
por delante, pero que lo realizado en este campo en el poco tiempo de trabajo ha tenido frutos
provechosos.
(c) 2013 Gabriel Martinez Medrano. gabrielmartinezmedrano@gmail.com

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