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I. INTRODUCCIN
11. No hay Derecho sin lenguaje; entre ambos existe una vinculacin esencial porque las normas jurdicas se forman y expresan a
travs de un lenguaje, es decir, la lingisticidad es su forma natural
de ser 56. Desde este punto de vista, las normas pueden ser concebidas como significados de expresiones lingsticas usadas para
prescribir, es decir, para calificar como prohibidas, obligatorias o
permitidas ciertas conductas o estados de cosas resultantes de ellas57.
Precisando un poco ms, la norma jurdica la prescripcin no
puede identificarse con el sentido ni con la referencia de su formulacin lingstica. La promulgacin del precepto es slo una parte
del proceso a travs del cual la norma se origina o cobra existencia,
pero ella va ms all: tal como ocurre, por ejemplo, con el uso de
56
La tesis de que las normas son entidades lingsticas fue explicada en su
momento por BOBBIO, Teoria della norma giuridica, Torino, 1958, pp. 71 y ss., y es
absolutamente mayoritaria. Vid., por ejemplo, KAUFMANN, Arthur, Filosofa del Derecho, p. 226; ROBLES, El Derecho como texto, pp. 16 y 81 (el derecho es lenguaje en
el sentido de que su forma de expresin consustancial es el lenguaje verbalizado
susceptible de ser puesto por escrito; su inmanencia consiste en palabras, pues
sin palabras no es nada), y SAINZ MORENO, Los textos normativos. Condiciones
de inteligibilidad, en Actualidad y perspectivas del Derecho pblico a fines del siglo XX:
Homenaje al profesor Garrido Falla, vol. I, Madrid, 1992, p. 443. El debate, ms bien,
se centra en la cuestin sobre el nivel lingstico sintctico, semntico o pragmtico en que las normas se radican.
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ALCHOURRN/BULYGIN, Norma jurdica, en GARZN VALDS/LAPORTA
(eds.), El derecho y la justicia, p. 134; concluyen que la vinculacin entre las normas
y el lenguaje es siempre indudable, cualquiera sea la concepcin ontolgica que
se adopte respecto de las primeras.
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en general, como normas dirigidas a los rganos judiciales78, resulta necesario que en su configuracin primen los aspectos relativos a la exactitud,
precisin y determinacin. Corresponde luego al juez acercar el mundo
del lenguaje tcnico de la ley al mundo del lenguaje corriente, en el cual
se desarrolla la conciencia de lo antijurdico de aquellos a quienes va
dirigida la norma primaria. De este modo es posible salvar el espacio que
se abre entre estos mbitos de lenguaje, lo que permitir, en definitiva,
realizar un juicio de imputacin79.
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Interpretacin que tradicionalmente ha sido estimada como la ms razonable, cfr. SILVA SNCHEZ, Aproximacin, p. 312. Existen tambin otras concepciones
sobre el sentido de los enunciados legales, v.gr. HERNNDEZ MARN, Introduccin,
pp. 207-208, los interpreta como enunciados asertivos: amenazas o predicciones
acerca de lo que harn los jueces si se realizan ciertos comportamientos, y ROBLES,
Las reglas del Derecho y las reglas de los juegos, Palma de Mallorca, 1984, p. 189; EL
MISMO, El Derecho como texto, p. 38, entiende que hay tres normas que se esconden
en el mismo enunciado: la norma de conducta propiamente dicha, la norma de
decisin y la norma de ejecucin.
79
Sobre idea de la imputacin como un proceso comunicacional, vid. KAUFMANN, Arthur, Filosofa del Derecho, pp. 253-257.
80
Cfr. PRIETO DE PEDRO, Lenguas, lenguaje y derecho, p. 164.
81
En este sentido, ALCHOURRN/BULYGIN, en El lenguaje del Derecho, p. 21;
MORESO, en El derecho y la justicia, p. 111, y SAINZ MORENO, en Actualidad y perspectivas, p. 444.
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Segn HASSEMER, Crtica al Derecho penal de hoy (trad. Ziffer), 2 ed., Buenos
Aires, 1998, pp. 30-31, es imposible, para quien no es experto, saber qu es lo
que se debe esperar con respecto a la definicin de la conducta y a la sancin;
ni siquiera el experto puede pronosticar en forma confiable cmo van a decidir
los tribunales.
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De otra opinin, SAINZ MORENO, en Actualidad y perspectivas, p. 441.
87
KAUFMANN, Arthur, Filosofa del Derecho, pp. 236-239, concluye que en la
prctica la publicacin en el Diario Oficial no sirve ya para hacer conocer la ley,
sino para la fijacin de su autntico tenor literal; en sentido similar SILVA SNCHEZ,
Aproximacin, p. 256.
88
Cfr. SAINZ MORENO, en Actualidad y perspectivas, p. 442.
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Muchos de los problemas de aplicacin del CP de 1995 no responden a
cuestiones de ininteligibilidad, sino de imprecisin. Un caso patente era el del
art. 335 CP en su anterior redaccin, que, en abstracto, no pareca suscitar duda
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alguna. Se determinaban claramente las conductas cazar o pescar, y el objeto todas las especies distintas a las indicadas en el art. 334, a lo que aada una condicin
negativa que no est expresamente autorizada su caza o pesca por las normas especficas en
la materia. Sin embargo, la descripcin resultaba tan extensa que obligaba a una
restriccin teleolgica del tipo y el propio TS haba puesto en duda que se cumpliera
satisfactoriamente la exigencia de certeza (STS 8 febrero 2000, RJ 311/2000, pon.
Sr. Conde-Pumpido Tourn, FD 5). As, en definitiva, la claridad de la descripcin
no impeda la inseguridad en su aplicacin.
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KAUFMANN, Arthur, Filosofa del Derecho, pp. 231-232, 238 y ss., considera
que el lenguaje, en general, tiene dos dimensiones: a) una dimensin racionalcategorial, referida a la claridad lgico-formal y a la exactitud (funcin operativa o
significativa del lenguaje) y b) una dimensin intencional-metafrica, que se refiere
al sentido lgico trascendental (funcin comunicativa o simblica del lenguaje). El
lenguaje tcnico jurdico destaca por su valor operativo, ante el cual el valor
informativo retrocede.
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Sin perjuicio de la tensin que se plantea entre los principios de inteligibilidad y seguridad jurdica, que debe resolverse en un proceso dialctico que persiga
la sntesis ms adecuada.
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D) TRMINOS LEGALES
30. La especializacin propia del lenguaje legal permite distinguir en su interior diversas clases de trminos92:
a. Trminos de lenguaje ordinario: aquellos propios del lenguaje
en que la ley es formulada y que se encuentran en la comunicacin
diaria de los hablantes de dicha lengua. Constituyen la base fundamental, absolutamente mayoritaria, del lenguaje legal y el punto de
partida de toda interpretacin. Es el caso de trminos como matar,
mujer, alimento, peligro, etc.
b. Trminos tcnicos: pertenecientes a una determinada ciencia
o tcnica economa, poltica, medicina, etc., que normalmente
estn al margen del lenguaje ordinario. No son conceptos naturales
o prejurdicos tecnificados, sino conceptos creados para cumplir
una funcin instrumental. En el Cdigo Penal se recogen trminos
cientficos como genotipo (art. 159) o radiaciones ionizantes
(art. 343). Los trminos tcnicos tambin pueden serlo del lenguaje jurdico, como pretericin o novacin en el mbito civil, o
exhorto en el procesal.
c. Trminos jurdicamente tecnificados o especializados: trminos que
forman parte del uso ordinario del lenguaje, pero en su conexin
con el Derecho conservan slo una de las diversas acepciones que
tienen en el lenguaje ordinario, o bien adoptan un sentido ms
restringido y preciso93. Tal es el caso de autoridad (definido en
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Cfr. ITURRALDE SESMA, Theoria III, 1987-1988, N 7-8, p. 161. Ms que eliminar o disipar las ambigedades de los enunciados lingsticos, la situacin y el
contexto lingstico evitan que stas se produzcan.
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As lo plantea GERMAIN, La semntica funcional, p. 181.
125
El Tribunal Constitucional se hace cargo de estas caractersticas del lenguaje
y considera, incluso, que el propio legislador puede potenciar esa labilidad para
facilitar la adaptacin de la norma a la realidad, STC 137/1997, FD 7.
126
WRBLEWSKI, Sentido y hecho en el Derecho, pp. 102-107.
71
p. 269.
128
Sobre este tema, vid. CARRI, Notas, pp. 22-25, y NINO, Introduccin,
NINO, Introduccin, p. 269.
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La carga emotiva y el carcter eminentemente valorativo hacen difcil establecer sus lmites, por lo que su significado concreto depende en gran
medida de las actitudes que cada uno sustente hacia ciertas obras, objetos
o comportamientos.
En el metalenguaje normativo, esta situacin tambin se percibe en
relacin con la ley penal en blanco. No son pocos los autores que vinculan
este concepto con una necesaria vulneracin del principio de legalidad,
lo definen acentuando su sentido problemtico y lo aplican en sentido
peyorativo al calificar una norma129. Sin embargo, parece estar producindose un proceso de depuracin de dicha carga emotiva, de modo
que el concepto puede resultar ms adecuado y funcional al clasificar las
tcnicas legislativas.
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Sobre las complicaciones que esto implica, MOLINA FERNNDEZ, Antijuridicidad penal, pp. 498 y ss.
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Si se conviene en que las normas jurdicas son normas de determinacin. Si
se las concibe como meras normas de valoracin, en cambio, dicho perfil es ms
discutible, pues no parece coherentemente sostenible su carcter normativo. En
este sentido, MOLINA FERNNDEZ, Antijuridicidad penal, p. 600.
137
ITURRALDE SESMA, Theoria III, 1987-1988, N 7-8, p. 170.
138
Por ejemplo, la que se suscit a propsito del art. 68 CP sobre determinacin
de la pena, en que se discuta si era forzoso para el juez rebajar la pena cuando
concurra una eximente incompleta, o si la rebaja es meramente potestativa. La
controversia se resuelve con la modificacin introducida por la LO 15/2003, de 25
de noviembre, que reemplaza el cuestionado podrn imponer por un enftico
impondrn, siguiendo as la interpretacin sostenida por el TS, que consideraba
obligatorio rebajar la pena, limitando la discrecionalidad judicial a la cuestin de
si se rebaja en uno o dos grados, cfr. SSTS de 19 febrero 2001, pon. Sr. Gimnez
Garca, y de 8 marzo 2001, pon. Sr. Jimnez Villarejo.
75
KALINOWSKI, Lgica del discurso normativo (trad. J. R. Capella), Madrid, 1975, p. 21;
en el mismo sentido ITURRALDE SESMA, Theoria III, 1987-1988, N 7-8, p. 169.
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Por medio de una especie de metonimia, se da el nombre de norma (con
sentido dentico) a los enunciados que la significan, en tanto que las llamadas proposiciones normativas se refieren exclusivamente a proposiciones formuladas acerca
de normas, pero que no tienen un significado dentico en s mismas. Esta distincin
se puede remontar a BENTHAM y, en cierto modo, a KELSEN (que distingue entre
Rechtsnorm y Rechtssatz). Sobre ella y su importancia, vid., especialmente, BULYGIN,
Normas, proposiciones normativas y enunciados jurdicos, en ALCHOURRN/
BULYGIN, Anlisis lgico y Derecho, Madrid, 1991, pp. 169-193. Tambin, entre otros,
ALARCN CABRERA, Lecciones de lgica jurdica, p. 42; ALCHOURRN/BULYGIN, en
El derecho y la justicia, pp. 140-141; CAPELLA, El derecho como lenguaje, pp. 46-47, y VON
WRIGHT, Norma y accin, pp. 119 y 121.
Cabe advertir que algunos autores utilizan un concepto diferente de proposicin
normativa, como el enunciado que expresa una norma. As, KALINOWSKI, Lgica del
discurso normativo, pp. 20-21.
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un comportamiento pueda tener con independencia de las normas: una conducta tiene la propiedad de ser obligatoria, permitida
o prohibida, slo en la medida en que una norma la califique de
ese modo. Entonces, idntica expresin verbal puede denotar una
norma o una proposicin normativa, pero es posible y necesario
distinguirlas. Aqu no se debe fumar es un enunciado que puede
ser interpretado de dos maneras: a) como la formulacin de una
norma en tal sentido, cuando el sujeto tiene la intencin de hacerlo
y utiliza el lenguaje en un sentido prescriptivo; b) como la descripcin de una norma existente, cuando la expresin se usa slo para
informar sobre dicha prohibicin. En el primer caso se trata de una
norma, en el segundo, de una proposicin normativa.
60. Por otra parte, la estructura compleja de una norma especialmente al utilizar la tcnica de las remisiones puede implicar
que dentro de la misma formulacin lingstica del precepto se
incluya una proposicin normativa, es decir, una proposicin de
carcter descriptivo.
En el art. 325.1 CP se exige como elemento tpico que la conducta se
realice contraviniendo las Leyes u otras disposiciones de carcter general
protectoras del medio ambiente. Es posible en teora al menos admitir
la doble interpretacin que se acaba de proponer, entendiendo tal mencin como: a) la formulacin de una norma nueva, que utiliza la remisin
como un modo abreviado de expresin, asumiendo la norma extrapenal
en su sentido prescriptivo; b) una proposicin acerca de otra norma, la
contenida en las leyes o disposiciones a que se hace referencia, que acta
en un sentido descriptivo: se entendera que en los supuestos en que el
juicio sobre la contravencin a la normativa extrapenal resulte verdadero
quedara configurado uno de los elementos constitutivos de la conducta
sancionada por la norma penal.
61. En definitiva, la diferencia entre normas enunciados prescriptivos y proposiciones normativas enunciados descriptivos no
radica en la forma gramatical, ni en la incorporacin de expresiones
normativas, ni en el sentido de los trminos utilizados. Mas bien,
lo determinante parece ser el acto realizado al usar el enunciado:
con la expresin aqu no se debe fumar se pueden hacer cosas
diferentes. Por consiguiente, slo en el nivel pragmtico del uso
del lenguaje podemos distinguir entre normas (prescripciones),
aserciones (enunciados), preguntas (interrogaciones), conjeturas,
etc. (...) No hay diferencia en el nivel semntico. Por lo tanto, las
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que existe una norma que no permite la conducta (es decir, que la
prohbe). La expresin puede ser la misma: p no est permitido,
pero el significado es distinto.
Si la ley penal hace referencia a una conducta autorizada en el sector extrapenal, puede entenderse como un permiso dbil o fuerte. A la inversa
como ocurre con mayor frecuencia, si se advierte sobre una conducta
no autorizada en el mbito extrapenal, esta referencia podra comprender
los supuestos de conductas prohibidas por una norma (negacin interna),
o bien, conductas respecto de las cuales no existe norma que las permita
expresamente (negacin externa). Slo segn la primera interpretacin,
la que entiende como no autorizadas las conductas expresamente prohibidas, se podra exigir la infraccin de normas extrapenales para que se
configure el ilcito penal. Mientras que la segunda permite considerar
ilcitos penales los comportamientos realizados, simplemente, sin un permiso especfico144.
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65. El uso directivo del lenguaje normativo se manifiesta indirectamente respecto de la norma primaria, pero de un modo directo
en la norma secundaria, que se dirige al juez ordenndole la imposicin de sanciones penales en ciertos supuestos. En ella destaca la
dimensin prctica y concreta del sentido prescriptivo del lenguaje
en dos sentidos. Por una parte, la norma se redacta para ser aplicada.
La funcin directiva de la norma primaria respecto de la conducta
de sus destinatarios se materializa en la decisin del juez, que ha de
juzgar comportamientos concretos a la luz de la disposicin legal.
Y por otra parte, el aplicador de la norma debe decidir siempre, es
decir, cuando se somete un caso a su parecer debe resolver si aplica
o no la norma sancionatoria, sin que quepan incertidumbres, dilaciones ni compensaciones. Aunque es evidente que el juzgador debe
disponer de un cierto margen para la imposicin de sanciones, en
lo medular el problema se plantea en trminos categricos: se aplica
o no se aplica la norma penal.
Estas caractersticas distinguen a las normas jurdico-penales, que
han de ser redactadas e interpretadas en funcin de su aplicacin
efectiva a situaciones concretas.
IV. CONSIDERACIONES FINALES
66. Luego de considerar las caractersticas y limitaciones del lenguaje parece inevitable concluir que los ideales lingsticos fijados
como objetivos en la redaccin de textos legales deben ser relativizados, puesto que en el plano prctico el logro simultneo de los mismos
se ver en ocasiones frustrado153. La mayor comprensibilidad del
lenguaje comn se contrapone, por ejemplo, con su carcter ms
vago y ambiguo; la formulacin simple y clara de una norma, con
la certeza y precisin en su aplicacin; la concisin normativa, con
el conocimiento sobre las posibilidades de aplicacin de la norma
a casos particulares; etc.
67. En particular, no se puede pretender absoluta precisin en la
formulacin de las normas, porque sta escapa a las posibilidades del
lenguaje154. Con todo, cabe asumir la direccin marcada por COBO
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COBO DEL ROSAL/VIVES ANTN, Derecho Penal. PG, 5 ed., Valencia, 1999,
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69. Por otra parte, la determinacin del contexto situacionalextralingstico puede ser delimitada en cierta medida. Una norma
siempre es pronunciada para ser usada en el futuro y con pretensin
de generalidad; estos son elementos que, debidamente considerados, han de ejercer su influencia sobre los redactores de la ley. Por
esto, las normas no pueden emanar de una situacin coyuntural,
circunstancial o por meras consideraciones de oportunidad poltica,
sino que tienen que quedar enmarcadas en un contexto general y
permanente que puede ayudar a determinar mejor el significado
de los enunciados legales, aun cuando luego deban ser precisados
en atencin al caso concreto en que se apliquen.
70. Ahora bien, es verdad que un correcto uso del lenguaje no
asegura un Derecho que tambin lo sea; una correcta comprensin y
utilizacin del lenguaje no puede garantizar que el resultado material
sea correcto. Pero un lenguaje incorrecto s puede excluir un Derecho correcto, afirma HASSEMER159, aludiendo a la fuerza de falsacin
que el lenguaje tiene en el Derecho. Esto es, que si se considera que
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