INTRODUCCION

La libertad condicional, constituye una de las herramientas ms importantes asociados a

la progresividad y a la concrecin de los fines de prevencin especial positiva de la pena.
A pesar de su importancia, en nuestro pas se hace un escaso uso de esta herramienta, lo
que va de la mano con una falta de compresin de la complejidad de los procesos de
reintegracin social que viven las personas que se encuentran privadas de su libertad.
Considerado lo anterior, el presente artculo pretende revivir el antiguo debate acerca de
la importancia de la libertad condicional, analizando sus fundamentos y la regulacin
normativa a nivel comparado y nacional. Asimismo, en l se exploran las reformas
contenidas en la Ley N20.587, que recientemente vino a modificar, entre otras materias,
el rgano encargado de su otorgamiento. En ese contexto, se discurre acerca de la
naturaleza y contenido de las decisiones de las Comisiones de libertad condicional, y sus
eventuales consecuencias de orden jurdico.

I.

LIBERTAD CONDICIONAL
I.1. Antecedentes Histricos1:
La libertad condicional, se inserta dentro de los sistemas de liberacin, que
fueron fruto de las ideas reformistas de los siglos XVIII y XIX, que promovieron
un cambio en la filosofa penal de posiciones meramente retribucionistas a
posturas centradas en la prevencin como fundamento del castigo. En ese
contexto, la libertad condicional se inserta dentro de los sistemas
penitenciarios de tipo progresivos o de individualizacin cientfica, que suponen
la parcelacin de la ejecucin de la pena en etapas, donde la libertad
condicional constitua la ltima de ellas (Abadinsky, 1997).
Su implantacin se atribuye en particular a Maconochie, quien fuera el
superintendente de una colonia penal britnica en la Isla de Norfolk en
Australia, y que en 1840 instaur por primera vez un sistema de libertad
condicional. En ese contexto, Maconochie reconoci dos finalidades en la pena
de prisin: el castigo por una parte, y la reforma o correccin del condenado,
por otra. Para satisfacer estos objetivos, el ide un sistema penitenciario en el
que gradualmente, en funcin del esfuerzo del condenado, se ira suavizando
el rgimen de encierro, y se le otorgara mayor confianza, facilitando de esta
forma su trnsito a la vida en libertad. De esta forma, las sentencias eran
concebidas de manera flexible en cuanto a su duracin, dependiendo del
cumplimiento de ciertos logros. As, Maconochie ide un sistema de notas que
deban lograr los internos, basadas en el bueno comportamiento, su
desempeo y del logro de determinadas metas, en razn de las cuales la
condena poda ser terminada de manera anticipada (Abadinsky, 1997).
Posteriormente, este sistema fue adoptado por Gran Bretaa, que con el objeto
de evitar la masificacin carcelaria, estableci un sistema parecido al utilizado
por Maconochie en Australia (Salillas, 2004). El sistema tambin fue adoptado
por Estados Unidos, enmarcado en el movimiento reformista o de la era
progresiva como la denomina Rothman, que fue insertadas en el sistema
norteamericano bajo la lgica de un avance humanitario y cientfico en la
ejecucin penal, junto a instituciones como la Probation y las Sentencias
Indeterminadas (Rothman, 1980). Una de las primeras aplicaciones en este

FUNDACION PAZ CIUDADANA. En Lnea. Disponible en

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pas, se produce en el mbito de los reformatorios juveniles, en particular en el

reformatorio de Elmira en Nueva York, que reciba a infractores entre 16 y 30
aos (Abadinsky, 1997). La lgica reformista en Estados Unidos, se haba
asentado ya en 1777 con la obra de John Howard, quien fruto de sus mltiples
visitas a recintos penitenciarios para el estudio de la organizacin de las
prisiones, escribi The state of Prisons in England and Wales.
En la citada obra, Howard plante una serie de propuestas tendientes a
introducir principios humanidad, equidad y utilidad en la ejecucin de las
penas. Para l, el sistema penal no deba tener el objeto de destruir la vida de
las persona internas, si no que la pena privativa de la libertad deba tener una
finalidad de enmienda, proponiendo un rgimen de aislamiento celular y
penitencia. Sus ideas tuvieron bastante acogida en Estados Unidos,
concretndose en el surgimiento de los primeros sistemas penitenciarios, como
el pensilvnico o filadlfico y el Aubur, analizados posteriormente por
Beaumont y Tocqueville (Beaumont/Tocqueville, 1833).
Bajo el primer modelo, la ejecucin de la pena se centraba en el aislamiento
celular del interno, quien permaneca aislado da y noche en una celda, sin
visitas ni trabajo, con obligacin estricta de silencio y de penitencia basada en
la meditacin y la oracin. Bajo el segundo, se utilizaba una combinacin de
aislamiento celular nocturno y trabajo comn durante el da, el que se
desarrollaba con un rgimen disciplinario estricto de silencio entre los internos
(Horvitz/Aguirre, 2007).
Esta visin reformista, fue criticada por las denominadas posturas revisionistas,
que a partir de la obra de Foucault, plantearon que los cambios en el sistema
penal y el sistema penitenciario moderno, no se deban necesariamente a
criterios humanizadores, si no que apuntaban al control social como promotor
de los cambios en materia penal y penitenciaria. Rothman, en particular, no
niega la importancia que tuvieron las ideas reformistas en la instauracin de los
cambios, sin embargo precisa que existan una serie de divergencias entre el
discurso terico y la prctica, que en definitiva hacan que la introduccin de
cambios como la libertad condicional, cumplieran fines dispuestos de los
asociados a la reforma propuesta por Howard. As, el autor plantea que esta
institucin cumple dos fines distintos: como instrumento disciplinario y como

figura de cierre del sistema penal. Respecto del primer fin, sostiene que la
libertad condicional permite reforzar la conformidad del interno con el rgimen
penitenciario, operando como instrumento de mantencin del orden en las
prisiones. En relacin al segundo fin, el autor plantea que la libertad
condicional opera como un paliativo de las anomalas del sistema, tales como
la discrecionalidad judicial, las penas excesivas o como alivio de la
masificacin de la poblacin penitenciaria (Rothman, 1980).
I.2. Concepto:
Segn Manuel Osorio2 la libertad condicional es aquel beneficio que se
concede judicialmente a los condenados despus que han cumplido
determinada parte de su condena y observado buena conducta, siempre que
no se trate de reincidentes y que se atengan a ciertas reglas relativas al lugar
de residencia, cumplimiento de las normas de inspeccin, abstencin de
bebidas alcohlicas, ejercicio de un oficio o profesin, no comisin de nuevos
delitos y sumisin al cuidado de un patronato.
Este beneficio, segn el autor, como otros seguramente, trae consigo una serie
de requisitos que deben cumplirse previo a ser otorgado y otras condiciones,
referidas a la conducta del interno.
Oscar Ludea seala que la libertad condicional no extingue ni modifica la
duracin de la pena, sino que solo da la posibilidad de cumplirla en libertad,
libertad por cierto no absoluta, sino limitada a las obligaciones que establece la
ley. El Estado da su confianza a quien ya est a punto de terminar su condena
y quiere volver a ser parte de la sociedad3.
Algunos autores sealan que la libertad condicional, se vive bajo la constante
amenaza de volver a la crcel, fuera de ser beneficioso para el interno, es
agobiante estar bajo reglas que impone este beneficio, sin embargo, es
preferible estar fuera de a crcel, aunque se tenga que cumplir reglas.
2OSSORIO, Manuel. DICCIONARIO DE CIENCIAS JURIDICAS, POLITICAS Y SOCIALES. Argentina Buenos Aires.
2010. Editorial Heliasa S.R.L. pg.575.

LUDEA BENITES, Oscar Daniel. Breve Estudio sobre la Libertad Condicional: Teora y Prctica. En:
<http://noticias.juridicas.com>, febrero 2002.

Al hablar de beneficio penitenciario hablamos de un beneficio extramuro, en

la medida en que posibilita el cumplimiento de una parte de la condena en
libertad, constituyendo una expresin avanzada en la progresin del
tratamiento penitenciario.
I.3. Fundamentos de la Libertad Condicional4:
Para gran parte de la doctrina la libertad condicional es una de las fases del
sistema progresivo de ejecucin de sanciones, y es considerada como un
perodo de cumplimiento que forma parte de la ejecucin de la pena privativa
de libertad. As, la libertad condicional participa en la esencia del carcter de
pena, pues se integra como el ltimo perodo de cumplimiento de la pena
privativa de la libertad. En atencin a lo anterior es que para entender sus
fundamentos, lo ms apropiado resulta el recurrir a las justificaciones de la
pena (Star/Berecochea, 1977.Cit: Tbar, 2004). Considerando lo anterior,
haciendo algunos esfuerzos argumentativos, es posible encontrar los
fundamentos

de

la

libertad

condicional,

tanto

en

aquellas

visiones

retribucionistas de la pena, como en aquellas utilitaristas. Sin embargo es

dentro de las concepciones preventivo- especiales de la pena, donde mayor
fundamento se encuentra a la libertad condicional (Tbar, 2004). As, el fin
resocializador del sistema, constituye una de las razones mayormente
aducidas para justificar esta institucin.
De acuerdo a Mapelli, la reinsercin social se refiere a aquel fin de la pena que
intenta acercar al condenado a la sociedad, con el objeto que algn da se
reintegre con normalidad. Esta visin parte de la premisa que cualquier pena
que suponga la institucionalizacin es desocializadora, de ah que la
reinsercin deba aspirar a atenuar la nocividad de la privacin de la libertad en
la esfera de las relaciones materiales individuo-sociedad (Mapelli, 1983: 152).
En ese sentido, la ejecucin de la pena privativa de la libertad debe ir
acompaada de una serie de prestaciones que ayuden a la persona a paliar su
desocializacin, tendientes a facilitar entre otras cosas, la bsqueda de trabajo,
vivienda, o unos medios econmicos con los que poder hacer frente a los
primeros gastos (Mapelli, 1983).
4

PAZ CUIDADANA. En Lnea. Disponible en:<http://www.pazciudadana.cl/wp-content/uploads/2013/08/conceptos-30redescubriendo.pdf>

En una lnea similar, Navarro argumenta que la libertad condicional puede

hallar su fundamentacin en el fin de la reinsercin social en base a una doble
justificacin: por un lado ser un instrumento que permitir disminuir los
efectos de la extrema dureza de las penas en el Cdigo Penal y por la otra,
evitar los efectos desocializadores que conlleva la privacin de la libertad
(Navarro, 1997). Sin embargo, la ptica desde la prevencin especial positiva,
no sirve para justificar la imposicin de condiciones o regla de conducta, que
se manifiesta en un control del penado.
Esto ha llevado a un sector de la doctrina espaola a plantear una finalidad de
control de la libertad condicional. Para esto se apoyan en la expresin medio
de prueba acuada por la ley de libertad espaola, argumentando que la
libertad condicional opera como un perodo de prueba, para determinar si los
cambios observados en el sujeto son genuinos (Tbar, 2004). Finalmente, en
consonancia con los postulados revisionistas planteados por Rothman, es
posible concebir otros fines distintos de la reinsercin social y del control,
asociados a objetivos ms bien prcticos y funcionales, como el mantenimiento
de la disciplina penitenciaria y al control del hacinamiento (Tbar, 2004). As
por ejemplo, en relacin al primero de dichos fines, Antn, seala que la
libertad condicional constituye un estmulo para la buena conducta y enmienda
del interno (Antn, 1949. Cit: Tebar, 2004).
Por otro lado, en relacin al segundo, Bottomley argumenta para el caso
ingls, que uno de los factores que ha determinado en mayor medida la
introduccin de la libertad condicional se basa en la presin creada por el
continuo y aparentemente inexorable crecimiento de la poblacin penitenciaria
(Bottomley, 1990: 353).
I.4. Naturaleza Jurdica:
Nuestro Cdigo de Ejecucin Penal nos dice acerca de la liberacin
condicional, y seala que antes se denominaba libertad condicional, la cual es
una institucin que, con diversos nombres, es reconocida y admitida por casi la
totalidad de los ordenamientos penitenciarios y constituye la fase ms
avanzada del tratamiento penitenciario. Su concesin depende, al igual que en
la semilibertad, fundamentalmente, de la evolucin favorable del proceso de
readaptacin o resocializacin del interno. En consecuencia, ambos beneficios

no operan automticamente por el solo hecho de haberse cumplido el tiempo

de pena que seala la ley.
Por razones de poltica criminal y considerando

fundamentalmente la

gravedad de los delitos, en el caso de genocidio (artculo 129 del Cdigo

Penal), extorsin (art. 200 segunda parte), atentados contra la seguridad
nacional y traicin a la patria (artculo 325 al 332) y rebelin (artculo 346), el
interno podr acogerse al beneficio de la redencin de la pena por el trabajo y
la educacin a razn de un da de pena por cinco das de labor o estudio y a
los beneficios de semi-libertad y liberacin condicional cuando ha cumplido las
dos terceras partes de la pena y las tres cuartas partes de la misma,
respectivamente. Estos beneficios no se aplican en los casos de los delitos de
trfico ilcito de drogas y de terrorismo a que se refieren los artculos 296, 297,
301 y 302 y 319 a 323, del Cdigo Penal, respectivamente.
El Proyecto, en concordancia con la supresin de la reincidencia en el nuevo
Cdigo Penal, elimina la distincin entre el interno primario y reincidente para
efectos de la concesin de los beneficios de semilibertad y liberacin
condicional. Por tanto, los plazos para acceder a estos beneficios son los
mismos para ambos: el tercio de la pena para la semilibertad y la mitad para la
liberacin condicional, salvo los casos especificados en cada uno de los
beneficios. La tramitacin de estos beneficios estar a cargo del Consejo
Tcnico Penitenciario, el cual podr actuar de oficio y, ser el Juez que conoci
del proceso, previo informe fiscal, el que resuelva dentro del trmino de tres
das. Contra la resolucin que deniegue el beneficio procede el recurso de
apelacin. El Proyecto pretende hacer ms gil y eficaz el trmite a fin de
evitar la excesiva morosidad existente que perjudica gravemente al interno y
origina un ambiente de tensin en los establecimientos penitenciarios.
I.5. La Libertad Condicional es un derecho o un beneficio penitenciario:
Muchos autores estiman que el acto de conceder la libertad condicional a un
recluso es una gracia que le otorga soberanamente la autoridad5. Para
JIMENEZ DE ASUA, la libertad condicional es el hecho de poner en libertad
5 POTTSTOCK, Edmundo. Naturaleza Jurdica de la Libertad Condicional. Revista Chilena de Ciencia Penitenciaria y de
Derecho Penal. N9, tomo XV, 1962. 128

anticipadamente otorgado por la autoridad administrativa, a los condenados a

una pena privativa de libertad6.
VON LISZT7 considera que esta institucin es una gracia que la autoridad
otorga al recluso, pues estima que los condenados a una pena temporal de
larga duracin pueden ser liberados provisionalmente con el consentimiento de
ella. Quienes critican esta teora, afirman que la gracia es slo una facultad del
poder poltico que deroga la justicia. La gracia est fuera del derecho, en
cambio la libertad condicional es una institucin jurdica.
MANZINI afirma que la ciencia jurdica del acto de concepcin de la libertad
no es aquella de un acto de gracia, ya que la relacin punitiva fijada por la
sentencia de condena queda inalterada, y el beneficio de la libertad
condicional, a diferencia de la gracia, es revocable 8. En otros trminos,
MANZINI considera que no por el hecho de quedar el sujeto en libertad, es
absuelto. Por el contrario, esta se sigue cumpliendo pero en libertad, lo que no
ocurrira si la libertad condicional fuera una gracia, ya que en este caso, el
individuo quedara totalmente absuelto.
Por otra parte, si la libertad condicional fuera una gracia sera irrevocable, lo
que no sucede en la realidad. No obstante lo concluido por MANZINI, nada
impide que un acto que slo interrumpe los efectos de la sentencia o
establezca otra modalidad de cumplimiento, sea considerado tambin un acto
de liberalidad de la autoridad. Por ltimo, POTTSTOCK, refirindose a la
naturaleza jurdica de la institucin, considera que la libertad condicional no
puede fundamentarse solamente en la discusin del poder poltico, ya que la
autoridad administrativa no puede actuar segn su absoluto criterio. Estima
que no obstante el ejercicio de la facultad discrecional del rgano
administrativo que ste otorgue el beneficio de la libertad condicional al
penado, sobre la base de que se cumplan determinados requisitos
6 JIMENEZ DE ASUA, Luis, y ONECA, Antn. Derecho Penal. Tomo I. Editorial Reus S.A., Madrid, 1929. p. 600.
7 VON LISZT, Franz. Tratado de Derecho Penal. Madrid, 1917. p. 232.
8 MANZINI, Vicenzo. Tratado de Derecho Penal, Tomo IV. Bs. As., 1949, p. 129.

fundamentales: 1) La certeza de que el recluso no reincidir en el delito porque

se ha reformado. 2) La certeza de que la liberacin del recluso no ofende la
seguridad social.
Concluye diciendo que la libertad condicional constituye un beneficio a favor
del penado, pero no un beneficio visto desde su solo aspecto individual; tiene
tambin otros objetivos trascendentes: lograr la rehabilitacin del sujeto por
una parte, y asegurarse que al otorgar la libertad definitiva, ste no
representar un peligro para la sociedad.
II.

VISITA NTIMA
II.1.
Generalidades:
Toda persona privada de la libertad goza de iguales derechos que cualquier
otra, salvo los afectados por la ley y la sentencia9.
El contacto con la familia, y en particular la de los cnyuges, est respaldado
por documentos internacionales, y entre ellas esta Las reglas mnimas de las
Naciones Unidas para el tratamiento de los reclusos que establece en su Regla
60 que:
() los contactos sexuales entre reclusos y sus parejas deben
permitirse, si esto es posible bajo condiciones relativamente
normales.

Si

se

permiten

contactos

sexuales,

medidas

anticonceptivas (por ejemplo, condones) deben estar a disposicin

de los presos y sus visitas.
En este sentido, el beneficio penitenciario de visita ntima va acorde con las
exigencias de organismos internacionales que promueven los derechos
humanos. Este beneficio coadyuva a la consolidacin de la familia, esto es, una
de las obligaciones del Estado.
II.2.

Definicin y Finalidad:

Segn el Manual de derechos humanos aplicados a la funcin penitenciaria, la

visita ntima Es un beneficio que tiene por objeto el mantenimiento de la
relacin del interno con su cnyuge o concubino. El Reglamento del Cdigo
de Ejecucin Penal y las directivas determinan las condiciones de acceso10

9 (Artculo 63 de las Reglas Mnimas de Naciones Unidas

As mismo menciona que pueden acceder los internos procesados y

sentenciados. No debe generarse diferencias en la forma de acceso a este
beneficio entre los internos por su sexo o por cualquier otra cualidad, a no ser
que est especificada en una norma expresa11
MARTNEZ ZIGA expresa que se puede entender como el contacto ntimo
que tiene una persona privada de libertad con su pareja12
El artculo 42 del Cdigo de Ejecucin Penal establece que:
la visita ntima es un beneficio penitenciario que debe solicitar el
interno,

su

concesin

corresponde

la

administracin

penitenciaria. Pero el acceso a este beneficio muestra una clara

diferencia, segn se trate de la poblacin femenina o masculina. En
el caso de los varones existe una mayor permisividad para que la
visita femenina pueda tener contacto sexual con los internos; en
cambio, en el caso de las internas hay un control para que los
visitantes varones no mantengan contacto sexual con ellas13.
El Artculo 58 del mismo cdigo menciona que
La visita ntima tiene por objeto el mantenimiento de la relacin del
interno con su cnyuge o concubino acreditado, bajo las
recomendaciones de higiene y planificacin familiar y profilaxia
mdica.

Es

concedido

por

el

Director

del

Establecimiento

Penitenciario, conforme al Reglamento, bajo responsabilidad

Esto quiere decir, que la relacin de pareja debe ser acreditada a
travs de algn documento que de fe de la relacin marital, y que en
10 Manual de derechos humanos aplicados a la funcin penitenciaria, MINISTERIO DE JUSTICIA
INSTITUTO NACIONAL PENITENCIARIO, Mayo | 2008, Pg. 88-89, [citado el 13-02-15], disponible en
lnea<http://www2.i npe.gob.pe/ portal/archivos/upload/trabajos/Manual_De_Derechos_Humanos.pdf>

11 Idem. Pg. 89
12 MARTNEZ ZIGA, Lourdes Mara, La Visita ntima de los Privados de Libertad, Abril, 2014, [citado el
13-02-15], Pg. 19, Disponible en lnea <http://bb9.ulacit.ac.cr/tesinas/Publicaciones/046058.pdf>

13 dem. Pg. 19

caso sea otorgada o denegada por la autoridad competente, esta

misma asumir la responsabilidad de las consecuencias de su
decisin.
En conclusin podemos decir que la visita ntima es un derecho que tiene los
Privados de Libertad mientras se encuentren recluidos en algn Centro
Penal y por supuesto su respectivo fundamento jurdico tanto a nivel nacional
como internacional referente a la dignidad humana.
II.3.

Caractersticas14:

Segn SMALL ARANA son:

Responde ante un problema carcelario como la abstinencia sexual
forzada.
Se otorga a todos sin distincin de situacin jurdica ni categora delictiva.
Mantiene el vnculo familiar como elemento indispensable para el
tratamiento resocializador del interno.
Evita desviaciones sexuales.
Alivia tensiones y ansiedades de los reclusos.
II.4.

La Visita ntima en la Legislacin Peruana:

Sobre el particular, el ordenamiento jurdico peruano, regula a la visita ntima

en el captulo cuarto del Cdigo de Ejecucin Penal como un beneficio
penitenciario15. La doctrina nacional por su parte, define los beneficios
penitenciarios como:
verdaderos incentivos, concebidos como derechos espectaticios
del interno que le permitirn observar las normas de conducta en el
campo penitenciario16

14 SMALL ARANA, Germn, El Impacto de las Resoluciones del Tribunal Constitucional Peruano en la
ejecucin penal, Lima Per, 2012, Pg. 118 [citado el 18-02-15], disponible en
lnea<http://cybertesis.unmsm .edu.pe/bitstream/cybertesis/636/1/small_ag.pdf>

15 Art. 58 La Visita ntima tiene por objeto el mantenimiento de la relacin del interno con su cnyuge o
concubino bajo las condiciones de higiene y planificacin familiar y profilxia mdica. Es concedido por el
Director del Establecimiento Penitenciario, conforme al Reglamento bajo responsabilidad.

16 SMALL ARANA, Germn, Ob. Cit. Pg. 188

Asimismo, el Tribunal Constitucional ha definido los beneficios penitenciarios

como:
un tipo de derecho subjetivo de carcter condicionado que asiste a
los internos (as,) resaltando que su carcter condicional se debe a
que no proceden automticamente sino que se deben al
cumplimiento de ciertos requisitos que, incluso al cumplirse por
parte del interno (a), dependen para su concesin del beneplcito
de la autoridad judicial correspondiente17.
A nivel doctrinal se diferencia entre dos grupos de beneficios penitenciarios
i)

Los

que

permiten

un

egreso

anticipado

del

establecimiento

penitenciario (tal es el caso de la Libertad Condicional, semilibertad,

ii)

redencin de la pena)18
Los que inciden en las condiciones de detencin (donde se considera
el permiso de salida, la visita ntima, entre otros)19
Siendo que la concesin de los primeros depende de la autoridad
judicial, mientras que en el caso de los segundos son otorgados
nicamente por la administracin penitenciaria al cumplirse los
requisitos fijados para ellos.

Lamentablemente, en la prctica, las diversas normas que regulan al respecto

aluden en forma general a los beneficios penitenciarios, cuando intentan
referirse en exclusiva a los beneficios de semi libertad y liberacin condicional,
lo cual en este caso en particular genera un sin nmero de confusiones tanto
en la Administracin del INPE como en el Poder Judicial, que terminan
restringiendo el acceso al derecho que asiste a las internas a gozar de la visita
ntima.20
Como podemos darnos cuenta, no es lo mismo solicitar el beneficio de la
semilibertad o libertad condicional a solicitar el beneficio de la visita ntima, ello
17 EXP. N. 2196-2002-HC/TC - LIMA
18 Idem. Pg. 19
19 Idem. Pg. 19

en razn de que en el segundo caso se encuentra en juego un derecho

humano perteneciente a los denominados derechos sexuales y reproductivos,
como es el caso de la salud sexual, la cual segn la definicin extrada de la
Conferencia Internacional de Naciones Unidas sobre Poblacin y Desarrollo
entraa la capacidad de disfrutar de una vida sexual satisfactoria
Del mismo modo, sobre este derecho se ha referido tambin la Organizacin
Mundial de la Salud (OMS) al decir que:
La salud sexual es un estado de bienestar fsico, emocional, mental
y el bienestar social en relacin a la sexualidad, no es solamente la
ausencia de enfermedad, disfuncin o enfermedad. La salud sexual
requiere un enfoque respetuoso de la sexualidad y de las relaciones
sexuales, as como la posibilidad de tener placer y experiencias
sexuales seguras, libres de coercin, la discriminacin y la
violencia.21
En tal sentido, no cabe duda que la visita ntima est relacionada a derechos
fundamentales de la persona y no slo al de la salud en su rama de la salud
sexual, sino tambin a otros derechos tan importantes como el derecho a la
familia el cual se encuentra contemplado tanto en la Constitucin Poltica del
Estado as como en Instrumentos Internacionales de Defensa de los Derechos
Humanos suscritos y ratificados por el Per.
II.5.

Requisitos para la Visita Intima

Tal como dispone el artculo 198 del Reglamento del Cdigo de Ejecucin
Penal, la visita ntima la concede el Director del establecimiento penitenciario,
siempre que cumpla los siguientes requisitos:
a. Presentar una solicitud dirigida al Director del penal, en que se consigna
los datos de identidad de su pareja.

20 GARAY OLIVARES, Rosa Fiorella, Bachiller en Derecho por la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos, Miembro de la MIC por la Asociacin Paz y Esperanza, [citado el 19-02-15], disponible en lnea
<http://bellafi orelita.blogspot.com/2009/06/la-visita-intima-beneficio.html>

21 dem.

b. Adjuntar una copia simple de la partida de matrimonio civil o religioso o

cualquier otro documento que acredite la relacin de convivencia (por
ejemplo: partida de matrimonio religioso, partida de nacimiento de hijos,
boletas de compra de algn bien, cuenta bancaria mancomunada,
declaracin jurada, etctera).
c. Un informe mdico que certifique que el interno no adolece de
enfermedades de transmisin sexual, que deber ser expedido por el
rea de salud del penal. Este informe deber ser renovado cada seis
meses.
d. Un certificado mdico de fecha reciente expedido por el rea de salud
en el que se indique que l o la cnyuge o conviviente del interno o
interna no adolece de enfermedades de transmisin sexual. Dicho
certificado tambin deber ser renovado cada seis meses.

Segn el Manual de Procedimientos del Instituto Nacional Penitenciario

INPE (2008), los requisitos para el beneficio de visita ntima son:
a. Solicitud con carcter de declaracin jurada (figura a)
b. Copia simple de la partida de matrimonio o cualquier otro documento
que acredite la relacin de convivencia.
c. Certificado mdico con fecha reciente expedido por el rea de salud
pblica, indicando que la (el) cnyuge o conviviente no adolece de
enfermedad de transmisin sexual.
d. Tres (3) fotografas tamao carn actual y a colores de la pareja.
e. Formato de compromiso de la pareja.
2.4.1. Etapas del procedimiento22:
Interno
El interno presenta la solicitud con carcter de declaracin jurada
adjuntando los requisitos antes mencionados, dirigida al Director del
establecimiento penitenciario correspondiente.
Direccin
El director toma conocimiento y expide certificado de conducta del
interno solicitante el cual ser adjuntado a los dems documentos

22 SMALL ARANA, Germn, Ob. Cit. Pg. 115

formando un expediente; dicho expediente lo deriva a la Jefatura del

rgano Tcnico de Tratamiento para la evaluacin respectiva.
Recibe la evaluacin del rgano Tcnico de Tratamiento y resuelve en
un plazo no mayor de tres (3 das) hbiles sobre la procedencia o
improcedencia del beneficio solicitado, comunicando al interno(a).
De ser procedente elabora el Carn de visita ntima y lo entrega al Jefe
del rgano Tcnico de Tratamiento.
Jefatura del rgano Tcnico de Tratamiento:
Solicita a las reas de salud, social, psicologa un informe evaluativo
respecto a la solicitud del interno(a), los cuales elevar a la Direccin
para el otorgamiento del beneficio.
rea de Salud
El profesional mdico evala al interno(a) procediendo luego a expedir el
informe y lo deriva al Jefe de rgano Tcnico; adems programara
charlas sobre planificacin familiar, paternidad responsable, prevencin
de

enfermedades

de

transmisin

sexual

para

ejecutarlas

en

coordinacin con las reas de psicologa y social a las personas

calificadas para este beneficio.
rea social
Los profesionales de esta rea evalan al interno(a), procediendo luego a
expedir el informe correspondiente.
rea de Psicologa
Los profesionales de esta rea evalan a interno(a), procediendo luego
a expedir el informe correspondiente.
2.4.2. Instrucciones23:
Recibida la solicitud, el Director debe remitirla al rgano Tcnico de
Tratamiento, que lo evaluar y verificar en un plazo no mayor de 10
das, para luego emitir una opinin. Sobre la base de dicha opinin. El
Director deber resolver la peticin en un plazo no mayor de 3 das
hbiles. En caso, que la solicitud fuera declarada improcedente, el
23 MANUAL DE BENEFICIOS PENITENCIARIOS y de lineamientos del modelo procesal acusatorio, Primera
edicin, abril 2012, Brea, Lima, Per, [citado el 02-19-15], disponible en lnea <http://sistemas3.minjus.go
b.pe/sites/default/files/documentos/portada/manual-de-beneficios-penitenciarios.pdf>

interno puede interponer recurso de apelacin, debiendo el Consejo

Tcnico Penitenciario resolverlo en un plazo no mayor de 5 das hbiles
(artculo 199 del Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal).
Contra la decisin del Consejo Tcnico Penitenciario procede un
Recurso de Revisin, que se interpondr ante la misma autoridad, pero
que deber ser resuelto por el Director Regional correspondiente, con
cuya decisin se agotar la instancia administrativa. Si la denegacin del
beneficio persiste y a juicio del

interno dicha decisin carece de

sustento, podr recurrir a la autoridad judicial en la va contenciosa

administrativa. Caso contrario, podra optar lo que sera ms
recomendable por subsanar el error u omisin, y volver a presentar la
solicitud, pues las denegatorias en la va administrativa, aun fueran
sucesivas, no generan cosa juzgada ni impiden ejercer el derecho de
volver a solicitar el beneficio.
2.4.3. Suspensin24
El artculo 203 del Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal, existen
supuestos en los que la visita ntima puede ser suspendida temporalmente:
Cuando el interno o su pareja adquiera una enfermedad de transmisin
sexual, hasta que se recupere; Por seis meses,
cuando se compruebe que la pareja ejerce la prostitucin dentro del
establecimiento penitenciario. Se prohibir tambin el ingreso de la
pareja por treinta das;
Cuando el interno haya sido objeto de la sancin de aislamiento,
mientras dure esta medida; y,
Por 30 das, cuando el interno no observe las disposiciones de disciplina
y seguridad que regulan la visita ntima.
La instancia competente para suspender temporal o definitivamente este
beneficio, es el Concejo Tcnico Penitenciario, adems podr suspenderlo
en los siguientes casos25:
En caso de bigamia detectada y comprobada.

24
25 R. PIN. N001-2000-INPE-P

 Cuando se detecta irregularidades y/o falsedad del documento que

dio trmite al beneficio.
2.5.

Visita ntima Entre Personas Privadas De Libertad26

Las personas privadas de libertad, cuyas parejas se encuentren tambin
recluidas en un establecimiento penitenciario, pueden acceder a la visita
ntima, previo cumplimiento de los requisitos establecidos en el artculo 198
del Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal.
Como en los casos ordinarios de visita ntima, para conceder o denegar el
beneficio, la autoridad penitenciaria deber tener presente las normas
contenidas en el reglamento, as como los criterios establecidos por el
Tribunal Constitucional que se resea en el numeral 3.3 del presente
manual.
El artculo 205 del citado reglamento, modificado por el Decreto Supremo N.
015-2010-JUS del 8 de setiembre de 2010 regula la visita ntima de internos
entre penales, en los siguientes lineamientos:

a) Cuando la pareja de internos se encuentra recluida en un mismo penal

En nuestro pas no existen penales en los que varones y mujeres compartan
dormitorios. Por ello, la referencia normativa a un mismo establecimiento
penitenciario debe entenderse como penales mixtos, esto es, personas
privadas de libertad recluidas dentro del mismo permetro de un penal, aunque
separadas en ambientes distintos en razn a su sexo, siendo usual que
ambas reas respondan a una misma administracin. En este caso,
corresponder al Consejo Tcnico Penitenciario del Penal autorizar la visita
ntima y establecer su frecuencia sobre la base de la conducta de los internos
y de las condiciones del establecimiento penitenciario.
b) Cuando los internos se encuentren recluidos en establecimientos
adyacentes
Se entiende por establecimientos adyacentes, aquellos penales que tienen
administraciones (directores) diferentes, siendo irrelevante que se encuentren
en un mismo permetro o sean contiguos. Para dichos internos, la visita ntima
26 dem. Pg. 44

ser concedida por el Consejo Nacional Penitenciario, que establecer su

frecuencia, teniendo en cuenta los siguientes elementos:
El grado de peligrosidad.
Conducta de los internos.
Condiciones de los establecimientos penitenciarios.
Capacidad operativa que implica su ejecucin.
Riesgos que pudiesen atentar contra la seguridad penitenciaria y/o
ciudadana.
c) Cuando los internos se encuentren recluidos en establecimientos de una
misma localidad o provincia cercana
Se trata de establecimientos penitenciarios ubicados en reas distintas de una
misma ciudad o en una provincia cercana. En este supuesto, la visita ntima
ser autorizada tambin por el Consejo Nacional Penitenciario, que adems
establecer su frecuencia, tomando en consideracin los aspectos sealados
en el prrafo anterior.
2.6.

Tribunal Constitucional Sentencia sobre Visita ntima desde un Marco de

Derechos Humanos27
El Tribunal Constitucional, en Sentencia N. 01575-2007-PHC/TC, ha
formulado
Importantes precisiones sobre el beneficio de la visita ntima, as:
Es una forma de proteccin de la familia
El TC afirma que la visita ntima coadyuva en la consolidacin de la familia
y en el proceso de resocializacin del interno, ya que las condiciones de
hacinamiento e higiene de los establecimientos penitenciarios generan en
ste un deterioro de su integridad (fsica, psquica y moral) que
frecuentemente slo pueden ser compensados con el amor que brinda la
familia.
Por otro lado, si bien hay varios mecanismos para proteger a la familia, la
visita ntima fortalece los vnculos de la pareja, lo que repercute en una
relacin armnica con los hijos. Por ello, el Tribunal Constitucional enfatiza
que las limitaciones desproporcionadas de las visitas ntimas entre los

27 Idem. Pg 43-46

internos y sus parejas (cnyuge, concubina o concubino) vulnera el deber

especial de la familia reconocido en el artculo 4 de la Constitucin.
Es una manifestacin del derecho al libre desarrollo de la
personalidad
Segn el Tribunal, este derecho se ve plasmado en la sexualidad del ser
humano, por cuanto la visita ntima es una de las principales
manifestaciones de la sexualidad: De ah que pueda considerarse que
uno de los aspectos que conforman el desarrollo de una vida en
condiciones dignas sea la posibilidad de tener relaciones sexuales.
En el mismo sentido, el Tribunal Constitucional afirma: el derecho a la
visita ntima constituye un desarrollo del derecho al libre desarrollo de la
personalidad, pues si bien la privacin de la libertad conlleva una limitacin
razonable del ejercicio del derecho al libre desarrollo de la personalidad, es
obvio que no lo anula. Y es que la visita ntima es aquel espacio que, como
su nombre lo indica, brinda a la pareja un momento de cercana, privacidad
personal y exclusividad que no puede ser reemplazado por ningn otro28
La relacin sexual entre el interno y su pareja es uno de los mbitos del
libre desarrollo de la personalidad que contina protegido an en prisin, a
pesar de las restricciones legtimas conexas a la privacin de la libertad. Y
es que, tratndose de personas privadas de la libertad, se hace esencial
para los internos y su pareja el poder relacionarse en el mbito sexual ya
que este tipo de encuentros, adems de tener como sustrato un aspecto
fsico, trasciende al psicolgico y al ser positivo repercute en el estado de
bienestar de la pareja29.
La proteccin de este derecho origina que incluso cuando una sancin
disciplinaria implique la suspensin temporal de la visita ntima, la misma
slo ser proporcional y razonable, si es que se sustenta en la necesidad
de garantizar el orden y la seguridad del penal.
La visita ntima de parejas homosexuales
28 Fundamento 24
29 Fundamento 25

La visita ntima se public en el diario Oficial El Peruano la Ley N 30253,

que modifica los artculos 108 del Cdigo Penal y 58 del Cdigo de
Ejecucin Penal. De estos cambios, resalta de forma especial el segundo
de ellos, toda vez que esta modificacin reconocera, sin objeto a dudas, el
derecho de los internos heterosexuales y homosexuales a la visita ntima
como

beneficio

penitenciario,

con

la

finalidad

de

evitar

actos

30

discriminatorios en perjuicio de estas personas .

Manteniendo el principio del derecho al libre desarrollo de la personalidad,
el Tribunal Constitucional afirma que no puede restringirse la visita ntima,
en razn de la opcin sexual del privado de libertad. As: En sentido
similar este Tribunal estima que la permisin de la visita ntima no debe
sujetarse a ningn tipo de discriminacin, ni siquiera aquellas que se
fundamenten en la orientacin sexual de las personas privadas de su
libertad. En estos casos la autoridad penitenciaria, al momento de evaluar
la solicitud de otorgamiento, deber exigir los mismos requisitos que prev
el Cdigo de Ejecucin Penal y su Reglamento para las parejas
heterosexuales.31
2.7.

La Visita ntima en la Legislacin Comparada

2.7.1. Legislacin Brasilea.
En la Lei de Execuo Penal (ley de ejecucin penal) de Brasil, se
regulan los derechos del interno, mas no los beneficios:
Art. 41.- Constituyen derechos del preso:
()
X. La visita del cnyuge, de la compaera, de los parientes y
amigos en das determinados, ()32
2.7.2. Legislacin Chilena.

30 El derecho a la visita ntima: Una nueva victoria contra la discriminacin, Revista en lnea,<http://enfoqu
ederecho.com/editorial-el-derecho-a-la-visita-intima-una-nueva-victoria-contra-la-discriminacion/>

31 Fundamento 28
32 Lei de Execuo Penal, en el texto original dice: Art. 41 -Constituem direitos do preso: () X -visita do
cnjuge, da companheira, de parentes e amigos em das determinados; (), Disponible en lnea
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_0 3/leis/l7210.htm

El artculo 51 del Reglamento de Establecimientos Penitenciarios de Chile

se establece que:
Los alcaides podrn autorizar visitas familiares e ntimas, si las
condiciones del establecimiento lo permiten, a los que no gocen de
permisos de salida y que lo hayan solicitado previamente. El interno
deber acreditar en su solicitud, la relacin de parentesco, conyugal
o afectiva, que lo liga con la o las personas que desea que lo
visiten. Las visitas ntimas se concedern una vez al mes y su
duracin no ser inferior a una ni superior a tres horas cada vez
()33.
2.7.3. Legislacin Boliviana
En la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin de Bolivia, el artculo 106.
(Visitas Conyugales), establece que:
Adems de las visitas establecidas en el artculo 103 todo interno
tendr derecho de recibir visitas conyugales dos veces al mes.
Cuando ambos cnyuges o convivientes se hallen detenidos en el
mismo

Distrito,

la

Direccin

Departamental

determinar

el

cronograma de visitas conyugales. A tal efecto, el Director dispondr

el personal de seguridad necesario para el traslado34
Adems, el artculo 107 Establece los requisitos:
El personal de seguridad, tendr la obligacin de exigir al visitante
su identificacin y proceder a su requisa. La requisa deber
efectuarse por personal del mismo sexo y sin afectar la dignidad y el
pudor de la visita.
III.

REVISION DE LA CADENA PERPETUA

III.1.

CADENA PERPETUA

33 Reglamentos Penitenciarios de Chile, [citado el 19-12-15], disponible en lnea<http://pdba.georgetown.ed

u/Security/citizensecurity/chile/leyes/Dec518.pdf

34 Ley de Ejecucion Penal y Supervicion, Ley N 2295, Ley de 20 de Diciembre de 2001. Disponible en lnea
< http://www.oas.org/juridico/spanish/gapeca_sp_docs_bol2.pdf>

En nuestro ordenamiento jurdico, las penas pueden ser de distintas clases:

privativas de la libertad (entre ellas la de cadena perpetua), restrictivas de
la libertad (expatriacin y expulsin), limitativas de derechos (prestacin de
servicios a la comunidad, limitacin de das libres e inhabilitacin) y la pena
de multa.
La cadena perpetua es la privacin de la libertad individual de manera
intemporal. Segn el Tribunal Constitucional concibe que la cadena
perpetua afecta el principio reeducativo, rehabilitador y resocializador de
las penas, as como los derechos a la dignidad y la libertad personal, desde
esta perspectiva garantista de la persona humana, recuerda que la
restriccin de la libertad nunca puede terminar anulando su contenido
esencial, ni su carcter objetivo, en tanto fundamento del Estado
Constitucional. Por ello, el Tribunal postula que cualquier sentencia
condenatoria, no puede tener carcter intemporal, sino que debe contener
lmites temporales35
La cadena perpetua podemos definir como una pena privativa de libertad,
intemporal, indeterminada, rgida, tasada, que en el fondo importa la
neutralizacin del sentenciado, como ser humano al encerrarlo de por vida
en un establecimiento penal de rgimen cerrado, con un propsito
inocuizador de la pena, en contradiccin con postulados constitucionales
de reinsercin social, resocializacin y principios universales de derechos
humanos36.
III.2.

CARACTERISTICAS 37

35 Corte Superior de Justicia de Lima. Pena de muerte y cadena perpetua en el

Derecho Penal Peruano. [en linea] Disponible en
<<https://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/temas/t_20080528_78.pdf>>
36 AGUIRRE ABARCA Silvia. La cadena perpetua en el Per. [en lnea]
Disponible en <<http://cybertesis.unmsm.edu.pe/handle/cybertesis/1189>>
pg. 41
37 Idem.

Es una pena privativa de libertad, se equipara con la prisin,

reclusin perpetuas o de por vida.

Es una pena intemporal, ilimitada, culmina con la muerte del

sentenciado en un establecimiento penal.

Es una pena eliminatoria, inocuizadora. No slo priva de la libertad
al individuo sino adems impide el ejercicio de sus derechos como

persona humana.
Es una pena desocializante

sentenciado de la sociedad con el riesgo de prisonizacin.

Es una pena tasada, no admite criterios de graduacin de la pena,

porque

aparta

totalmente

al

no es posible la determinacin judicial graduada de la pena, porque

es para toda la vida.

Es una pena de exclusin. la pena de cadena perpetua es una
pena que excluye al ciudadano, al reo de la sociedad, no solamente
marginndolo, sino sepultndolo en una crcel, privando al ser
humano de cualquier posibilidad, al menos desde el punto de vista

conceptual de recuperar la libertad.

Es una pena indeterminada desde la fase legislativa de la pena.
VICTOR

PRADO

SALDARRIAGA

puntualiza

su

carcter

indeterminado al sealar que es una pena que no tiene un lmite de

duracin final y que por consiguiente se aparta de lo que

corresponde al tratamiento actual de la pena privativa de libertad.

Es una pena indivisible.
Es una pena estigmatizante. CURY URZUA al respecto sostiene
que: marcar a un sujeto como criminal es hacerlo efectivamente tal,
renunciar a toda expectativa de resocializarlo y transformarlo, por
consiguiente es un peligro crnico para la convivencia pacfica,
caracterstica que rodea a la cadena perpetua.

III.3.

REVISION DE LA CADENA PERPETUA

Con posterioridad al dictado de la STC 0010-2002-AI/TC, mediante la Ley

27913 el Congreso de la Repblica deleg en el Poder Ejecutivo la facultad
de legislar mediante decretos legislativos, entre otros temas, la adecuacin
del rgimen jurdico de la cadena perpetua con lo expuesto por este
Tribunal en la referida STC 0010-2002-AI/TC. El Colegiado advierte que, en
mrito de dicha ley autoritativa, el Poder Ejecutivo dict el Decreto

Legislativo 921, cuyo artculo 1 incorpor la institucin de la revisin de la

pena de cadena perpetua al cumplirse los 35 aos de privacin de libertad.
Asimismo, el Tribunal observa que en virtud del artculo 4 del mismo
Decreto Legislativo 921, se dispuso la incorporacin de un Captulo en el
Cdigo de Ejecucin Penal, denominado "Revisin de la Pena de Cadena
Perpetua", que tiene por finalidad precisar el procedimiento de dicha
revisin.
As, el Captulo V establece que dicha pena ser revisada de oficio o a
peticin de parte cuando el condenado haya cumplido 35 aos de privacin
de libertad, para lo cual se someter al interno a exmenes mentales y
fsicos y se formar un cuaderno, corrindose traslado al Ministerio Pblico
y a la parte civil. Se precisa adems que, en audiencia privada, se actuarn
las pruebas ofrecidas, se examinar al interno y el rgano jurisdiccional
resolver, atendiendo a la concurrencia de factores positivos en la
evolucin del interno, a efectos de establecer si se han cumplido los fines
del tratamiento penitenciario. El Tribunal Constitucional considera que el
rgimen jurdico de la cadena perpetua establecido en el Decreto
Legislativo 921 ha salvado las objeciones de inconstitucionalidad y, por ello,
cumple lo dispuesto en la STC 0010-2002-AI/TC. Y constata que el
legislador ha introducido diversos mecanismos para hacer que una
pena, prima facie, sin lmites temporales, como la cadena perpetua, sea
susceptible de devenir en temporalmente limitada a travs del referido
procedimiento de revisin.
III.3.1. STC. N. 010-2002-AI/TC
Al margen de la ardua polmica sobre el tema de los fines de la
pena, es claro que nuestro ordenamiento ha constitucionalizado
la denominada teora de la funcin de prevencin especial
positiva, al consagrar el principio segn el cual, el rgimen
penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y
reincorporacin del penado a la sociedad, en armona con el
artculo 10.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, que seala que el rgimen penitenciario consistir en

un tratamiento cuya finalidad esencial ser la reforma y la

readaptacin social de los penados.
Se

trata,

naturalmente,

de

un

principio

constitucional-

penitenciario, que no por su condicin de tal, carece de eficacia.

Comporta, por el contrario, un mandato de actuacin dirigido a
todos los poderes pblicos comprometidos con la ejecucin de
la pena y, singularmente, al legislador, ya sea al momento de
regular las condiciones cmo se ejecutarn las penas o, por lo
que ahora importa rescatar, al establecer el cuntum de ellas y
que los jueces pueden aplicar para sancionar la comisin de
determinados delitos.
Desde esa perspectiva, el inciso 22) del artculo 139 de la
Constitucin constituye un lmite al legislador, que incide en su
libertad para configurar el cuntum de la pena: en efecto,
cualquiera sea la regulacin de ese cuntum o las condiciones
en la que sta se ha de cumplir, ella debe necesariamente
configurarse en armona con las exigencias de reeducacin,
rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad.
La nica excepcin a tal lmite constitucional es la que se deriva
del artculo 140 de la propia Constitucin, segn la cual el
legislador, frente a determinados delitos, puede prever la
posibilidad de aplicar la pena de muerte. Sin embargo, como se
deduce de la misma Norma Fundamental, tal regulacin ha de
encontrarse condicionada a su conformidad con los tratados en
los que el Estado peruano sea parte y sobre, cuyos concretos
alcances de aplicacin, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha tenido oportunidad de pronunciarse, en la Opinin
Consultiva N. 14/94, del 9 de diciembre de 1994.
A juicio del Tribunal, de las exigencias de reeducacin,
rehabilitacin y reincorporacin como fines del rgimen
penitenciario se deriva la obligacin del legislador de prever una
fecha de culminacin de la pena, de manera tal que permita que
el penado pueda reincorporarse a la vida comunitaria. Si bien el

legislador cuenta con una amplia libertad para configurar los

alcances de la pena, sin embargo, tal libertad tiene un lmite de
orden temporal, directamente relacionado con la exigencia
constitucional de que el penado se reincorpore a la sociedad.
La denominada cadena perpetua, en su regulacin legal
actual, es intemporal; es decir, no est sujeta a lmites en el
tiempo, pues si tiene un comienzo, sin embargo carece de un
final y, en esa medida, niega la posibilidad de que el penado en
algn momento pueda reincorporarse a la sociedad.
Sin

embargo,

juicio

del

Tribunal

Constitucional,

el

establecimiento de la pena de cadena perpetua no slo resiente

al principio constitucional previsto en el inciso 22) del artculo
139 de la Constitucin. Tambin es contraria a los principios de
dignidad de la persona y de libertad.
Empero, el Tribunal Constitucional no considera que la
inconstitucionalidad de la cadena perpetua lo autorice a declarar
la invalidez de la disposicin que la autoriza, pues ciertamente
tal incompatibilidad podra perfectamente remediarse si es que
el legislador introdujese una serie de medidas que permitan que
la cadena perpetua deje de ser una pena sin plazo de
culminacin. Adems porque, so pretexto de declararse la
inconstitucionalidad de tal disposicin, podran generarse
mayores efectos inconstitucionales que los que se buscan
remediar. En ese sentido, al tenerse que expedir una sentencia
de

mera

incompatibilidad

en

este

punto,

el

Tribunal

Constitucional considera que corresponde al legislador introducir

en la legislacin nacional los mecanismos jurdicos que hagan
que la cadena perpetua no sea una pena sin plazo de
culminacin.
III.3.2. REVISION IMPLICA LIBERTAD?

El Tribunal observa que la iniciacin del procedimiento de revisin

de la pena de cadena perpetua, transcurrido los 35 aos de

privacin de la libertad, no supone, per se, que se cancele la

pena. Al igual que lo que sucede con otros beneficios
penitenciarios, el transcurso de dicho lapso de privacin de la
libertad slo constituye el cumplimiento del supuesto legalmente
previsto para que se d inicio al procedimiento contemplado en
el artculo 59-A del Cdigo de Ejecucin Penal, siendo su
concesin una posibilidad derivada del cumplimiento de los
fines constitucionales de la pena, a cargo de la interpretacin
que el Juez Penal realice de la ley, de conformidad con lo
resuelto en la STC 4220-2005PHC/TC.
En

la

sentencia

precitada

este

Colegiado,

recordando

jurisprudencia precedente, reiter que

(...) la posibilidad de que el legislador autorice la concesin
de determinados beneficios penitenciarios, (...) es compatible
con los conceptos de reeducacin y rehabilitacin del
penado. Por ello, el Tribunal Constitucional considera que
estos principios suponen, intrnsecamente, la posibilidad de
que el legislador autorice que los penados, antes de que
cumplan las penas que les fueron impuestas, recobren su
libertad si los propsitos de la pena hubieran sido atendidos
(...) En efecto, si mediante los beneficios penitenciarios (...),
se autoriza legalmente que la pena impuesta por un juez
pueda eventualmente suspenderse antes de su total
ejecucin, tal autorizacin est condicionada a que los fines
de la pena se hayan cumplido (...)
Para determinar si los objetivos de la pena se han cumplido en
los trminos previstos por el inciso 22) del artculo 139 de la
Constitucin,

ciertamente,

existe

algn

grado

de

discrecionalidad judicial, si es que por ella se entiende la

existencia de un margen de apreciacin jurdica que el
ordenamiento delega en el Juez para que ste evale en cada
caso concreto si se han cumplido las condiciones de

rehabilitacin y resocializacin para conceder un beneficio

penitenciario; lo cual, sin duda, comporta un mandato ineludible:
la obligacin del Juez de motivar su resolucin aplicando al
caso concreto la ley y la Constitucin.
Por ello, con el propsito de que ese margen de apreciacin no
se desve del sentido constitucionalmente adecuado en el que
debe ejercerse esta competencia judicial, se ha dispuesto
tambin la formacin de un expediente al cual debe adjuntarse
una serie de documentos enumerados por el artculo 54 del
Cdigo de Ejecucin Penal, como refiere el inciso 1) del artculo
59-A del mismo cuerpo de leyes, introducido por el artculo 4
del

Decreto

Legislativo

921;

ello

debe

sumarse

el

establecimiento de un parmetro que debe observar la decisin

judicial, previsto en el inciso 4) del mismo artculo 59-A. Este
dispositivo establece que
(...) se tendr en consideracin las exigencias de la
individualizacin de la pena en atencin a la concurrencia de
factores positivos en la evolucin del interno que permitan
establecer que se han cumplido los fines del tratamiento
penitenciario.
El Tribunal aprecia, igualmente, que algunos de los requisitos
contemplados en el artculo 54 del Cdigo de Ejecucin Penal,
como los relativos al certificado de conducta, cmputo laboral o
estudio y grado de readaptacin del interno de acuerdo a la
evaluacin del Consejo Tcnico Penitenciario, se encuentran
orientados a permitir que el rgano jurisdiccional, en su
momento,

evale

razonablemente

si

se

han

cumplido

efectivamente los fines constitucionales de la pena y, luego,

determine si debe mantenerse la condena o si, por el contrario,
se declare cumplida, ordenndose la excarcelacin del interno.
Por ello es que este Colegiado concluye en que, en abstracto,

no es inconstitucional el inciso 4) del artculo 59-A del Cdigo de

Ejecucin Penal, introducido por el artculo 4 del Decreto
Legislativo 921; por lo que este extremo de la pretensin debe
desestimarse.
III.3.3. CODIGO DE EJECUCIN PENAL:TITULO II CAPITULO V
La pena de cadena perpetua ser revisada de oficio o a peticin
de parte cuando el condenado haya cumplido 35 aos de
privacin de libertad por el rgano jurisdiccional que impuso la
condena, ordenando al Consejo Tcnico Penitenciario que en el
plazo de quince das organice el expediente que contendr los
documentos consignados en el artculo 54 del cdigo. Tambin
dispondr que en igual plazo se practiquen al condenado
exmenes fsico, mental y otros que considere pertinentes.
Cumplido lo dispuesto, se correr traslado de todas las
actuaciones al interno, al Ministerio Pblico y a la parte civil, a
fin de que en el plazo de diez das ofrezcan las pruebas que
consideren pertinentes.
En audiencia privada que se iniciar dentro de los diez das
siguientes de cumplido el plazo al que se refiere el inciso
anterior, se actuarn las pruebas ofrecidas y las que el rgano
jurisdiccional hubiera dispuesto, se examinar al interno y las
partes podrn formular sus alegatos orales. La resolucin de
revisin se dictar al trmino de la audiencia o dentro de los tres
das siguientes.
El rgano jurisdiccional resolver mantener la condena o
declararla cumplida ordenando la excarcelacin. Para estos
efectos se tendr en consideracin las exigencias de la
individualizacin de la pena en atencin a la concurrencia de
factores positivos en la evolucin del interno que permitan
establecer que se han cumplido los fines del tratamiento
penitenciario.

Contra la decisin del rgano jurisdiccional procede, dentro de

los tres das, recurso impugnatorio ante el superior. El
expediente se elevar de inmediato y se correr vista fiscal
dentro de 24 horas de recibido. El dictamen se emitir dentro de
diez das y la resolucin que absuelve el grado se dictar en
igual plazo.
Cada vez que el rgano jurisdiccional resuelva mantener la
condena, despus de transcurrido un ao, se realizar una
nueva revisin, de oficio o a peticin de parte, siguiendo el
mismo procedimiento.
III.3.4. PRINCIPIO

DE

PUBLICIDAD

JUDICIAL

AUDIENCIA

PRIVADA EN EL PROCEDIMIENTO DE REVISIN DE LA

PENA DE CADENA PERPETUA
En

la

sentencia

Constitucional

del

Pleno

003-2005-PI/TC,

Jurisdiccional
en

del

Tribunal

al

mismo

cuanto

procedimiento de revisin de la pena de cadena perpetua

contemplado en el artculo 59-A del Cdigo de Ejecucin Penal,
los recurrentes alegan que su inciso 3) violara el artculo 139.4
de la Constitucin Poltica del Estado. En concreto, que
lesionara el principio de publicidad de los procesos judiciales
pues, a juicio de los recurrentes, se ha establecido que el
procedimiento a seguirse para la revisin de la pena de cadena
perpetua deba realizarse en una "audiencia privada".
En ese sentido, el Tribunal Constitucional no comparte el
cuestionamiento

que

realizan

los

demandantes

del

procedimiento de revisin de la cadena perpetua; por el

contrario estima que es razonable y proporcional. En efecto, el
hecho que el legislador haya previsto que tal revisin se realice
en audiencia privada, per se, no comporta una violacin del
artculo 139, inciso 4 de la Constitucin, por varias razones. En
primer lugar, porque no pone al interno en un estado de
indefensin, en la medida que se ha previsto la actuacin de las

pruebas ofrecidas y las que el rgano jurisdiccional hubiera

dispuesto.
En segundo lugar, porque el rgano jurisdiccional tiene la
obligacin de examinar al interno, lo que
rgano

valore,

reeducacin

motivada

implica que dicho

objetivamente,

resocializacin

del

el

interno

grado

de

para

su

reincorporacin a la sociedad; en tercer lugar, porque est

prevista la intervencin del Ministerio Pblico que, en nuestro
ordenamiento constitucional, tiene el deber, segn el artculo
159 inciso 2, de [v]elar por la independencia de los rganos
jurisdiccionales y por la recta administracin de justicia.
En cuarto lugar, se reconoce el derecho de impugnar la decisin
del rgano jurisdiccional y no cierra la posibilidad de que, en
caso de que se resuelva mantener la condena, el interno puede
solicitar nuevamente la revisin de la pena; y, finalmente,
porque as como existe un deber del Estado de proteger los
derechos fundamentales que no son derechos absolutos
tambin est en la obligacin de tutelar otros bienes
constitucionales, tales como la proteccin de la poblacin de las
amenazas contra su seguridad (artculo 44 de la Constitucin),
frente a actos que conllevan a la comisin de delitos tan graves
como el de terrorismo.

IV.

CONCLUSIONES

PRIMERA: La libertad condicional se otorga a los sentenciados que hubiesen

purgado una parte de la pena privativa de libertad, si ha observado buena
conducta en la institucin penitenciaria. Se impone al beneficiario una serie de
condiciones; la principal de ellas es no volver a delinquir, que de no cumplirse
provocan la revocacin.
SEGUNDA: Como sabemos las personas homosexuales privadas de libertad
conocen situaciones de encierro muy discriminatorias, pues se les juzga no
solamente en su acto delictivo, sino tambin en su orientacin sexual, por ello
consideramos que la modificacin realizada en nuestra normativa es un
avance en el reconocimiento de los derechos de las personas homosexuales,
logrando que el estado peruano adecue sus leyes a los estndares
internacionales en esta materia, con esta norma se ha cumplido con adecuar y
asegurar lo que le corresponde a todo individuo por su sola condicin de ser
humano. No se trata de beneficios ni favores, sino del reconocimiento que
corresponde.
TERCERA: Si bien la cadena perpetua en un primer momento era contraria al
contenido de la Constitucion artculo 139, inciso 22-, no fue declarada
inconstitucional, y es mediante el Decreto Legislativo 921 que se incorpora la
institucin de la revisin de la pena de cadena perpetua, como un remedio
para que la cadena perpetua deje de ser una pena sin plazo de culminacin, lo
cual no implica necesariamente una liberacin o reduccin de la pena.

V.

BIBLIGRAFIA:

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VON LISZT, Franz. Tratado de Derecho Penal. Madrid, 1917. p. 232.

U N I V E R S I D A D P R I VA D A
D E TA C N A

Facultad de Derecho y
Ciencias Polticas
NOMBRE DEL TRABAJO:
LIBERTAD CONDICIONAL, VISITA INTIMA Y REVISION DE LA CADENA
PERPETUA
NOMBRES DE INTEGRANTES:
IVONNE ELIZABETH CHURA PEASCO
ELIANA ESPINOZA CHUCUYA
NOEMI MITA RAMOS
NOMBRE DEL CURSO:
DERECHO PENITENCIARIO
CICLO:
X
FECHA:
03 DE MARZO DEL 2015
TACNA-PER
2015