Instituto de Ciencia Procesal Penal

LA REPARACIN COMO TERCERA VA EN EL DERECHO PENAL.

Julio A. Rodrguez Delgado.
Abogado
Introduccin
El tema de la Reparacin en Derecho penal es reciente, y ha generado un
inters muy particular en la actual discusin jurdico-penal1. No obstante, para
muchos sigue siendo un problema civil introducido en el proceso penal, con
finalidades no muy claras, y con resultados poco positivos de cara a los
intereses de las partes procesales2.
La reparacin como tercera va en el Derecho penal es una postura que cada
vez ms se viene comentando, como viable3. No obstante, en el presente
trabajo se discrepa con las posturas que establecen la tercera va en
coexistencia con la pena privativa de libertad, y para ello se harn algunas
precisiones, que permitirn establecer la problemtica que se generara a raz de
.Agradezco la gentil invitacin del Doctor Luis Alberto Bramont-Arias Torres para
colaborar con este
artculo para el Libro-Homenaje al Doctor Luis Alberto Bramont Arias, pues no slo e
s un honor
participar en esta publicacin conjunta, sino adems me permite rendirle tributo al
penalista ms grande
que nos ha dado el pas.
*Abogado de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Master en Sistema Penal y P
roblemas Sociales
por la Universidad de Barcelona, Doctor en Derecho Penal y Ciencias Penales por
la Universidad de
Barcelona, Profesor de Derecho Penal de la Pontificia Universidad Catlica del Per.

1 No obstante es de mencionar que desde el Positivismo Italiano con FERRI, sobret
odo- ya haba un
inters en la reparacin, y en sus posibilidades de restitucin de la paz alterada con
la comisin de un
injusto penal. En el proyecto preliminar del Cdigo penal para Italia (1921) comisin
presidida por el
propio Enrico FERRI- ya se insertaba como obligatoria la reparacin del dao ocasion
ado por la comisin
del delito; tomado de Guadalupe PREZ SANZBERRO, Reparacin y conciliacin en el siste
ma penal:
Apertura de una nueva va?, Editorial Comares, Granada 1999, pginas 7 y 8.
2 En el sistema jurisprudencial peruano la reparacin es fijada como regla de cond
ucta, en concordancia
con lo previsto por el Cdigo penal. En el mbito jurdico espaol es una alternativa qu
e se le otorga a las
partes para acudir, ya sea a la va penal o civil, pero no es fijada como regla de
conducta. No obstante, en
ambos casos la reparacin- no tiene autonoma de la pena que le corresponde a determi
nado injusto
penal.
3 Ms informacin, Claus ROXIN, Derecho Penal: Parte General: Fundamentos. La estruc
tura de la teora
del delito, Tomo I, Editorial Civitas, Madrid 1997, pginas 108 y SS; MIR PUIG, Sa
ntiago, Derecho Penal:
Parte General, Editorial P.P.U., Barcelona 1996, pginas 14 y SS; MAIER, Julio B.
J., El Ingreso de la
Reparacin del Dao como Tercera Va al Derecho Penal Argentino, en El Derecho Penal H
oy:
Homenaje al Profesor David Baign, compiladores Julio B. J. Maier y Alberto Binder
, Editorial del
Puerto, Buenos Aires 1995, pginas 46 y SS.
Instituto de Ciencia Procesal Penal
su inclusin como sancin penal junto con la prisin4. Con ello se puede
apreciar, que su mbito de aplicacin no slo se circunscribe al Derecho penal
adjetivo, sino tambin a la parte sustantiva.
Al momento de producirse un conflicto, existen diferentes aproximaciones,
desde una perspectiva del control social, que se pueden hacer al mismo. Por
ejemplo, puede haber una intervencin de estilo compensatorio, teraputico,
conciliatorio, educacional o penal5. Esto lleva a afirmar que la instancia penal

no es la nica va que debe ser utilizada, y siempre tiene que estar presente el
principio de ltima ratio6 que caracteriza al sistema de justicia penal. En otras
palabras, una vez producido un conflicto, se deben buscar aplicar todas las
otras posibilidades antes de pensar en la solucin punitiva, las situaciones
problemticas pueden dirigirse a niveles diferentes de la organizacin
societaria, sin recurrir a la justicia penal, bajo condiciones que permitan y
contribuyan a la libre comunicacin entre aquellos que estn implicados.7
Actualmente la va penal acaba siendo la va ms utilizada, adems se aprecia
una dura crisis8 de la sancin punitiva por excelencia (la pena privativa de
libertad), es por ello conveniente utilizar mecanismos alternos, para que de est
a
forma la reparacin sea considerada una tercera va en el Derecho penal. Esta
consideracin de la reparacin como tercera va en el Derecho penal aparece
4Opinin similar, respecto de los problemas de la co-existencia de la reparacin con
la prisin, se
encuentra en Gema VARONA MARTNEZ, La mediacin reparadora como estrategia de contro
l social:
Una perspectiva criminolgica, Editorial Comares, Granada 1998, pginas 350 y 351.
5Para mayor explicacin, y con ejemplos de la existencia de diversas forma de abor
dar los conflictos que
se producen en la sociedad ver Louk HULSMAN, La Criminologa Crtica y el Concepto d
el Delito, en
Poder y Control, Nmero 0, Editorial P.P.U., Barcelona 1986, pgina 131 y SS.
6La idea de la incorporacin de la reparacin como sancin penal, no cuestiona la nece
sidad de la
existencia de un Sistema de Justicia Penal como instrumento de control social, m
uy por el contrario, parte
del reconocimiento de esta necesidad, e incluso el principio de ultima ratio, de
viene en irrenunciable
dentro de un Estado Democrtico de Derecho. Sobre los principios del Derecho penal
enmarcados en un
Estado Democrtico de Derecho ver MIR PUIG, Santiago, ob. cit., 1996, pginas 63 y S
S.
7HULSMAN, Louk, ob. cit., 1986, pgina 135.
8 Parece ser que la crisis es ms bien una de naturaleza general, que envuelve a t
odo el sistema jurdico, en
sus diversas manifestaciones, y que se refleja en una crisis de las institucione
s que administran justicia, de
las leyes y del propio magisterio. En trminos amplios hay una crisis del principi
o de legalidad, principio al
cual estn sometidos los poderes del Estado, y en el cual descansa el Estado Democ
rtico de Derecho. En
sentido ms amplio y detallado ver Luigi FERRAJOLI, Derechos y garantas: La ley del
ms dbil,
Editorial Trotta, Madrid 1999, pgina 15 y SS.
Instituto de Ciencia Procesal Penal
como una de las soluciones ms idneas al problema y, en todo caso, como un
complemento imprescindible de cualquier otra que se adopte.9
Es importante acotar que la crisis de la pena privativa de libertad no es ms
que el reflejo de la crisis del sistema penal en su conjunto con la nica
diferencia que se habla de la crisis de la crcel, prcticamente, desde su entrada
en funcionamiento10-; por ello, tal crisis se manifiesta en la inflacin legislativ
a
provocada por la presin de los intereses sectoriales y corporativos, la prdida
de generalidad y abstraccin de las leyes, la creciente produccin de leyes-acto,
el proceso de descodificacin y el desarrollo de una legislacin fragmentaria,
incluso en materia penal, habitualmente bajo el signo de la emergencia y la
excepcin.11 Es por esta crisis en el sistema penal, que resulta importante
introducir nuevas formas de resolucin de los conflictos penales.
En el sistema anglosajn, se aprecia cada vez ms una aplicacin de penas no
privativas de libertad (las llamadas sanciones intermedias12), en donde se
potencia el uso de las multas o los das-multa, trabajo en beneficio de la
comunidad, entre otras sanciones semejantes. Es dentro de estas sanciones
intermedias que aparece la reparacin, pero no como una consecuencia
accesoria de la privacin de libertad, sino como una sancin penal autnoma.
Esta entrada en escena de la reparacin tiene muchos temas de contacto y que
han alcanzado un desarrollo casi simultneo. La incorporacin de la vctima al
proceso penal con un rol ms protagnico es uno de los temas estrechamente
relacionados. No se concibe una idea de reparacin con efectos preventivo
generales sin la presencia de la vctima del injusto penal, pues con ella es con
quien se debe alcanzar el acuerdo de reparacin. Adems, la vctima en un
proceso donde se permita un acuerdo de reparacin-recibe mayores
9Enrique BACIGALUPO, Alternativas a la pena privativa de libertad en el Derecho
Penal Europeo actual,
en Revista Poder Judicial, N 43-44, edicin a cargo del Consejo General del Poder J
udicial, Madrid
1996, pgina 134.
10 Ms informacin ver Massimo PAVARINI, Fuera de los Muros de la Crcel: La Dislocacin
de la
Obsesin Correccional, en Poder y Control N 0, Editorial P.P.U., Barcelona 1986, pgi
na 161.
11 FERRAJOLI, Luigi, ob. cit., 1999, pgina 16.
12 Ms informacin en Andrew VON HIRSCH, Censurar y Castigar, Editorial Trotta, Madr
id 1998, pgina
27.
Instituto de Ciencia Procesal Penal
prerrogativas y se le reconocen mayores derechos de participacin, con
garantas fundamentales mnimas13.
Otro de los temas vinculados es, la cada vez ms creciente deslegitimacin del
rgano jurisdiccional, y por ende la idea de la desjudicializacin del tratamiento
de los conflictos penales. Esto ha generado el tratamiento informal de muchos
conflictos penales, y por ende en muchos casos la inobservancia de garantas
mnimas para las partes. Finalmente, otro de los temas relacionados es la fuerte
crtica a la crcel desde diversos puntos de vista ha dado como resultado que se
hable de su fracaso, sumado a niveles muy elevados de sobrepoblamiento en
las mismas que hace imposible la idea de resocializacin14. Esto ltimo,
permite sealar que hay una necesidad de nuevas formas de castigo, no slo
ms acordes con un garantismo penal, sino tambin con polticas penales
reduccionistas15.
La incorporacin de la reparacin contiene elementos importantes que exigen,
incluso una valoracin del concepto de bien jurdico tutelado en cada injusto
penal. Concepto que en la actualidad no es muy feliz, pues la incorporacin de
la institucin del bien jurdico no slo ha tenido los efectos positivos
generalmente reconocidos legalidad, proporcionalidad, garanta, entre otros-
sino ha contribuido a la expropiacin del conflicto, y por ende ha objetivado
los intereses de la vctima16, dndole la facultad de disponibilidad en los casos
13La idea de un procedimiento para alcanzar la reparacin es una preocupacin latent
e en la moderna
doctrina, tal es el caso de la conciliacin autor-vctima, la transaccin penal, los a
cuerdos informales, entre
otros.
14Tomado de PREZ SANZBERRO, Guadalupe, ob. cit., 1999, pginas 16 y 17.
15Sin embargo, hay que tener presente que el Derecho penal actual se orienta muy
por el contrario hacia
una creciente ampliacin de sus funciones y de su injerencia en la vida de la soci
edad, lo que se ha
denominado el expansionismo o la inflacin penal. Caracterizado por la ampliacin de l
os espacios de
riesgos jurdico-penalmente relevantes, flexibilizacin de las reglas de imputacin, c
reacin de ms tipos
penales, tutela penal de ms bienes jurdicos, entre otros. Ms informacin en Jess Mara S
ILVA
SNCHEZ, La expansin del Derecho penal: Aspectos de la poltica criminal en las socie
dades
postindustriales, Editorial Civitas, Madrid 1999, pginas 17 y SS.
16La objetivizacin de la vctima ha generado tradicionalmente la expropiacin del con
flicto, y por ende ha
relegado su posicin en el proceso penal, materializado con la construccin del conc
epto de bien jurdico.
La tercera va en el Derecho penal que la reparacin busca ser no debe tener en cuen
ta exclusivamente los
fines tradicionales del sistema de justicia penal, pues ello llevara a una nueva
objetivizacin de la vctima,
y no la proteccin de sus intereses por el hecho punible cometido. En esta lnea de
pensamiento se puede
consultar Alberto BOVINO, Problemas de derecho procesal penal contemporneo, Edito
rial del Puerto,
Instituto de Ciencia Procesal Penal
posibles- al ministerio pblico a travs de la introduccin de criterios de
oportunidad17.
El actual Derecho penal dentro de un Estado Democrtico de Derecho exige
la apertura a nuevas formas de castigo por la infraccin penal cometida, esto
es, nuevas penas. La privacin de libertad ha mostrado una serie de
inconvenientes, no slo desde un punto de vista prctico en sentido poltico-
criminal, sino adicionalmente desde un punto de vista terico en sentido de
justificacin ideolgica y funcionalista18. No obstante, desde un punto de vista
de control social es necesario que cuando se produzca una violacin a la norma
exista una reaccin efectiva por parte del sistema penal19. El sistema debe
operar de forma dinmica y rpida, pues de lo contrario el resto de la
colectividad no asimilara el carcter preventivo de la reaccin penal, y por
ende entendera que el sistema no funciona bien. En el caso de la privacin de
libertad se ha comprobado su fracaso, y por ello se exige la apertura a nuevas
formas de castigo. El proceso de conciliacin o transaccin para llegar a una
reparacin se manifiesta como ms rpido y efectivo, y permitira recuperar los
valores mnimos de prevencin.
Reparacin
Buenos Aires 1998, pgina 103, quien adems seala que la reparacin como tercera va del
derecho penal
puede producir consecuencias negativas.
17Ello no implica que los criterios de oportunidad sean innecesarios en el siste
ma procesal penal, muy por
el contrario su incorporacin es saludable para oxigenar la tramitacin de las causa
s ante el rgano
jurisdiccional, pero ello no le resta su condicin de paliativo de los efectos de
la enfermedad, y no la
solucin al problema de fondo.
18La pena privativa de libertad de algn modo en coincidencia con su afirmacin como p
ena dominante
en la primera mitad del siglo pasado- se revela inmediatamente como un fracaso e
n relacin a cualquier
criterio de utilidad social: no induce tanto al delincuente que ya ha violado la
ley, cuanto al que todava no
lo ha hecho; frecuentemente, ms que intil se revela daina porque favorece la reinci
dencia. Massimo
PAVARINI, Menos crcel y ms medidas alternativas?, en Revista de Ciencias Sociales D
elito y
Sociedad, ao 1, nmero 2, Buenos Aires 1992, pgina 77.
19Tomado de Juan BUSTOS RAMREZ Hernn HORMAZABAL MALARE, Lecciones de Derecho
Penal, Editorial Trotta, Madrid 1997, Volumen I, pginas 19 y SS.
Instituto de Ciencia Procesal Penal
Resulta muy importante tener un concepto claro de reparacin a manejar,
puesto que debido a la diversidad de conceptos que de ella se tiene no existe
una idea unvoca de reparacin.
Dentro del contexto en el cual el presente trabajo se inserta, la idea de
reparacin esta muy relacionada con el tema de la vctima y de la transaccin
penal o conciliacin. No obstante, estos conceptos no significan lo mismo,
pero muchas veces los confunden.
La reparacin no debe ser entendida en sentido literal, es decir, el volver las
cosas al status quo antes de la perpetracin de la conducta penal, es decir,
vinculado al concepto de reparacin del dao, que tradicionalmente- no
incluye el concepto de indemnizacin de perjuicios20. Este concepto tiene un
problema de aplicabilidad, ya que existen innumerables supuestos en donde el
bien jurdico lesionado no puede ser reparado en esos trminos.
Existe tambin un concepto civil de reparacin, el mismo que se basa en el
concepto de resarcimiento, ello implica una indemnizacin por los daos
causados, pero no tiene una vocacin sancionadora. Incluso esta reparacin no
tendra porque provenir tan slo de la vctima sino tambin podra ser
otorgada por el propio Estado o por sistemas de seguros para casos
particulares.
En el presente trabajo se esboza una propuesta con una tendencia penal. Esto
significa, que la reparacin contendr no slo un pago en dinero por los daos
causados, sino que estar parametrada dentro de los lmites de las necesidades
de la vctima y las posibilidades del autor. En otras palabras, la vctima fijar la
reparacin, no necesariamente en dinero, por ende en algunos supuestos de
daos morales o psicolgicos, sta vctima podra estar ms interesada en la
20Esta diferencia se encuentra ms detallada en Jaume SOL RIERA, La tutela de la vct
ima en el proceso
penal, Editorial Bosch, Barcelona 1997, pginas 181 y SS. No obstante, el citado a
utor se centra en tratar
de aglutinar ambos conceptos dentro de uno solo, que sera el de resarcimiento, lo
que le resta absoluta
Instituto de Ciencia Procesal Penal
aplicacin de reglas de conducta que en la percepcin efectiva de dinero. De
esta manera, se evita lesionar el principio de igualdad.
Esto ltimo, coloca a la reparacin no como una consecuencia accesoria de la
pena, sino como una sancin penal autnoma, ms aun si puede ser fijada por
el rgano jurisdiccional en los casos en que vctima y victimario no lleguen a
un acuerdo en esos trminos21. Aqu la idea de reparacin se distancia
ligeramente del dao directamente producido por la conducta del agente y
adquiere un rol ms simblico22, en sentido de prevencin especial y general.
La reparacin sera, claramente, una sancin penal, por qu expresa reproche, y
consiste en imponer una privacin (no necesariamente de libertad) a la persona
responsable de haber realizado un dao23. La idea de reparacin,
adicionalmente, contiene un aspecto positivo24, el cual es la asuncin de la
responsabilidad de la conducta cometida. En trminos de culpabilidad, esto
implica necesariamente un juicio de reproche orientado hacia una actuacin
futura del agente (prevencin), y en este sentido mucho ms til y favorable
que la privacin de libertad.
De otro lado, la reparacin deber ser una sancin que podr ser alcanzada en
va judicial (como sancin impuesta por el juez) o en va pre-judicial (a travs
connotacin penal, y ello conlleva de forma impostergable- a que la reparacin sea co
nsiderada una
consecuencia civil del delito, con todos los problemas que esto genera.
21 Ms informacin sobre el concepto de reparacin en el mbito penal, pero como pena, v
er Julio A.
RODRIGUEZ DELGADO, La reparacin como sancin jurdico-penal, Editorial San Marcos, Li
ma
1999, Captulo II, pgina 133.
22La idea de que la pena adquiera un rol simblico no implica un mero simbolismo sin
contenido
prctico, sino que adquiere una funcin de prevencinintegracin, esto es que sirva para
el
restablecimiento de la paz jurdica alterada, y adicionalmente para generar el efe
cto social de fidelidad a la
norma, en ello radica el efecto simblico de la reparacin; en la misma lnea consulta
r PREZ
SANZBERRO, Guadalupe, ob. cit., 1999, pgina 215.
23Este es parte de la fundamentacin que desarrolla VON HIRSCH, para la justificac
in del castigo,
basado en la censura de la conducta cometida. Para ms informacin consultar VON HIR
SCH, Andrew,
ob. cit., 1998, pginas 34 y SS.
24La idea de un aspecto positivo de la reparacin es fruto, mayormente, de la expe
riencia con justicia
juvenil, sobretodo la llevada a cabo en Catalua. Ms informacin se puede consultar e
n el mismo sentido
PREZ SANZBERRO, Guadalupe, ob. cit., 1999, pginas 53 y SS; tambin en RODRIGUEZ
DELGADO, Julio A., ob. cit., 1999, pginas 225 y SS.
Instituto de Ciencia Procesal Penal
de un proceso de conciliacin o de una transaccin penal). Es claro que, si el
juez penal va a imponer coactivamente la reparacin, el contenido de sta debe
abarcar el aspecto material, basndose en los daos ocasionados a la vctima25.
Simultneamente, se puede establecer que en caso de que el agente sea
condenado por un magistrado a cumplir con una reparacin, figure dicha
condena en un registro especializado, a fin de evitar que se utilice la reparacin

como una formula para cometer impunemente conductas ilcitas, pagando
algunas sumas dinerarias posteriormente por dichas conductas26.
Pero, para que la reparacin sea considera una sancin penal autnoma, debe
cumplir con ciertas exigencias mnimas, como son el respeto absoluto al
principio de igualdad, al principio de proporcionalidad, al principio de
responsabilidad penal o culpabilidad, al principio de lesividad y al principio d
e
jerarquizacin de bienes jurdicos penalmente protegidos. VON HIRSCH27
seala, que las sanciones estatales de naturaleza penal, contra la conducta
proscrita deben adoptar forma punitiva, es decir, deben expresar censura y
reproche de acuerdo al principio de responsabilidad penal-; adems, la
severidad de la sancin debe expresar la gravedad del reproche principio de
lesividad-; y, las sanciones punitivas deben ser ordenadas de acuerdo con el
grado de reproche (en otras palabras por la gravedad, en respeto del principio
de jerarquizacin de bienes jurdicos) de la conducta cometida. La reparacin
es ms fcil de ser graduada en esos trminos, pues la privacin de libertad no
permite una graduacin adecuada de la gravedad de las conductas que se
buscan evitar28.
25En el mismo sentido se puede consultar PREZ SANZBERRO, Guadalupe, ob. cit., 199
9, pgina 224, o
para ms detalle de la transaccin penal ver RODRIGUEZ DELGADO, Julio A., ob. cit.,
1999, Captulo
III.
26Con esto se evita que una persona se dedique a delinquir, y as se le impone en
otras oportunidades una
sancin de reparacin ms severa (se cambia la modalidad de cumplimiento de la misma s
ancin),
conjuntamente con otras sanciones jurdicas, como son penas limitativas o restrict
ivas de derechos,
trabajos en beneficio de la comunidad y multas a favor del Estado.
27Tomado de VON HIRSCH, Andrew, ob. cit., 1998, pgina 42.
28Esto se hace ms difcil en nuestra legislacin, pues con la normatividad de emergen
cia que se convirti
en la regla- se gener una desjerarquizacin de los bienes jurdicos objeto de tutela.
En otras palabras, si la
Instituto de Ciencia Procesal Penal
Por otro lado, la repotenciacin del rol de la vctima en el proceso penal no
implica necesariamente la idea de incorporacin de la reparacin. En este
sentido, la introduccin de mecanismos para la proteccin de las vctimas en
los casos en que declaren en contra de su agresor, la idea de tratamiento expost

del delito a la vctima, son algunas de las aproximaciones al tema de la
vctima que no implican una reparacin. De igual manera, la introduccin de
criterios de oportunidad en otros pases ha implicado una disponibilidad mayor
de la accin penal en procesos transaccionales, facultad usualmente otorgada al
representante del Ministerio Pblico, no obstante en estos casos no hay
necesariamente- una exigencia de reparacin29.
La reparacin, en esta propuesta, es un actus contrarius frente al injusto
cometido, exige del agente una actuacin responsable desde un punto de vista
social, asumiendo un tratamiento positivo del hecho. En otras palabras, al
sujeto activo de la conducta se le permite enfrentar su actuar antijurdico,
asumiendo la responsabilidad a travs de actos posteriores constructivos, El
agente recupera casi de forma inmediata su dignidad frente a la sociedad
prevencin especial positiva- buscando restablecer la paz jurdica perturbada30.
La conceptualizacin de la reparacin, busca que el Derecho penal adquiera
una variante distinta a la tradicional, esto es que busque humanizar las
sanciones que aplica -desterrando la privacin de libertad-, en aras de obtener
una mayor legitimacin social, orientndose a nuevos fines31. En definitiva,
Constitucin Poltica de la Nacin establece que el hombre es fin supremo de la socied
ad, se entiende que
la vida debe ser el bien jurdico con mayor reprochabilidad y censurabilidad, sin
embargo hay otros bienes
jurdicos que son protegidos con mayor severidad en nuestra legislacin, como la Seg
uridad Pblica, la
Salud Pblica e incluso el Patrimonio.
29Sin embargo, en el Cdigo Procesal Penal peruano de 1991, la reparacin en la apli
cacin de criterios de
oportunidad no es exigida para todos los supuestos, ya que en los casos de falta
de necesidad de pena no
puede exigirse una reparacin. Ms informacin en Csar SAN MARTN CASTRO, Derecho procesa
l
penal, Editorial Grijley, Lima 1999, Tomo I, pginas 229 y SS.
30En el mismo sentido consultar PREZ SANZBERRO, Guadalupe, ob. cit., 1999, pgina 2
17.
31Estos supuestos nuevos fines como la pacificacin la recuperacin de la paz social
alterada, no son en s
mismos nuevos, sino que por las ansias retribucionistas y utilitaristas fueron p
ostergados a un segundo
plano.
Instituto de Ciencia Procesal Penal
una reformulacin de fines tradicionalmente asignados al Derecho penal como
la retribucin y la prevencin general de carcter negativo, poniendo el acento
en la funcin positiva de la reaccin penal frente a la vctima y a la sociedad.32
Por ende, tambin se le permite al agente afrontar el conflicto desde otros
puntos de vista, en donde las ideas de conciliacin y pacificacin son
destacables en el entendimiento y configuracin de la reaccin penal
(reparacin), que tendra, claramente, un sentido compensatorio frente a su
tradicional y exclusiva comprensin del mismo en trminos de expiacin
(entendida como castigo violento privacin de libertad-)33.
La convivencia de la Reparacin con la Privacin de Libertad
El actual sistema penal es de naturaleza dual, el Derecho penal dentro de su
unidad substancial, contiene dos grandes bloques de ilcitos. El primero, el de
los conminados con penas privativas de libertad. El segundo, el de los que se
vinculan a otro gnero de sanciones.34 Esto significa, que en el sistema
coexiste la privacin de libertad (como pena fundamental) y las medidas de
seguridad. La reparacin no es considerada como parte del sistema de penas,
sino que es una consecuencia accesoria de la privacin de libertad.
El sistema reparatorio como tercera va es coherente, si la privacin de libertad
no es una alternativa. Se pierde coherencia si la reparacin es impuesta bajo
amenaza de imposicin de la prisin, pues ello implicara el volver al
paradigma de crcel o pago. Por el contrario, la coexistencia entre las penas
32PREZ SANZBERRO, Guadalupe, ob. cit., 1999, pgina 215.
33Opinin similar en PREZ SANZBERRO, Guadalupe, ob. cit., 1999, pgina 215.
34SILVA SNCHEZ, Jess Mara, ob. cit., 1999, pgina 123.
Instituto de Ciencia Procesal Penal
(limitativas de derecho o restrictivas de derecho), las medidas de seguridad y l
a
reparacin es ideal, mxime si con ello se potencia una solucin transaccional
entre las partes35.
La posibilidad que la reparacin (como sancin penal autnoma) coexista con
la privacin de libertad, genera inconvenientes no slo desde el punto de vista
terico sino tambin desde el punto de vista prctico. En el mbito de la teora,
hay un inconveniente insalvable, la vuelta al paradigma, felizmente superado
por nuestra Carta Magna, de la prisin por deudas. En este sistema de triple
va, la reparacin sera un mecanismo a utilizar en lugar de la privacin de
libertad, pero siempre condicionado a la amenaza de la privacin de libertad.
Por ello, existira el peligro en los supuestos de reparacin en dinero- que ante
la imposibilidad de cumplir con la reparacin se imponga una privacin de
libertad.
En el aspecto prctico, existe el peligro de que devenga en inaplicable la
reparacin, puesto que existe siempre la posibilidad de aplicar una privacin de
libertad, debido a que el agente infractor en algunos supuestos preferir una
pena suspendida condicionalmente a la imposicin de una sancin reparadora
efectiva, por su escaso valor preventivo especial, de la mano de la idea de que
una vez cumplida la pena impuesta, deviene en innecesaria la reparacin, ya
que el agente con la pena entiende que ha pagado su culpa.
Es tremendamente ms til la aplicacin de la reparacin como tercera va,
para los sujetos pasivos del injusto, en la medida en que se ve resarcido el dao
ocasionado, o en su caso se repara -en estrictu sensu-el bien jurdico
penalmente tutelado. Por ejemplo, en delitos econmicos, es ms clara la
35 Debe recordarse que la reparacin del dao constituye el ncleo cristalizador del a
cuerdo transaccional
entre el autor y la vctima, aun cuando en cuanto la prestacin material (comnmente d
ineraria) a favor de
la vctima no resulte imprescindible en todo caso para que pueda darse por zanjado
el conflicto, igual
opinin en PREZ SANZBERRO, Guadalupe, ob. cit., 1999, pgina 23.
Instituto de Ciencia Procesal Penal
introduccin de la reparacin en lugar de la privacin de libertad, pues esta
ltima deviene en innecesaria para obtener la recuperacin de la paz social
alterada. Verbigracia, en la medida que si lo que se lesiona es el ecosistema, e
s
ms provechoso para la generacin futura, para la colectividad directamente
afectada, y para la humanidad en general que la empresa haga todo por reparar
el dao ocasionado, que la aplicacin de una privacin de libertad a los
rganos de direccin de la empresa.
En el aspecto preventivo especial la reparacin obedece a criterios tendientes a
que el individuo infractor de la norma penal tome consciencia de su actuar
ilcito y repare los daos generados al sujeto pasivo. Desde un criterio
preventivo general, la reparacin permite que la colectividad verifique el buen
funcionamiento del sistema penal, y se genere el tan ansiado- efecto de
fidelidad a la norma. No obstante, la convivencia de la reparacin con la
privacin de libertad no permitira que se alcance estos efectos. De un lado, en
el mbito de la prevencin especial a travs de la privacin de libertad por no
haberse alcanzado con su aplicacin que los individuos se resocialicen a travs
de la crcel36, que sera la sancin que subyacera en caso de incumplimiento de
la reparacin. Por otro lado, en el aspecto preventivo general, no slo porque
la crcel no ha permitido generar el efecto de fidelidad en la norma de parte de
la sociedad, sino porque tampoco ha llegado a influenciar el aspecto
psicolgico de los individuos para que no se cometan ms conductas punibles.
Por estos motivos, la convivencia en un sistema de tres vas de la pena
privativa de la libertad con la reparacin, no slo tiene efectos perniciosos
desde el punto de vista preventivo especial y general, sino adems desde una
perspectiva constitucional (artculo 2, 24, literal C de la Constitucin Poltica
del Estado) que no permite la prisin por deudas.
36 Para ms detalle ver Iaki RIVERA BEIRAS, La devaluacin de los derechos fundamenta
les de los
reclusos: La construccin de un ciudadano de segunda categora, Editorial Bosch, Bar
celona 1997.
Instituto de Ciencia Procesal Penal
Qu Triple Va?
Resulta indispensable establecer los parmetros de la Tercera Va que busca ser
la reparacin para centrar su ubicacin en el catlogo de sanciones del
ordenamiento jurdico-penal.
El actual sistema penal, en lo que a las sanciones a imponer se refiere, es de
doble va. Esto significa, que existe la pena37 y las medidas de seguridad. Por
ello, la privacin de libertad es la sancin que se impone con ms frecuencia,
pero adicionalmente es la que ofrece mayor grado de complejidad en su
anlisis, y mayor dificultad en su justificacin38.
El sistema reparatorio es ms beneficioso para el Estado. El costo de la
manutencin de la crcel es tremendamente elevado, si se considera la
construccin del lugar fsico, los servicios pblicos (que hoy estn en manos de
empresas privadas), la alimentacin de los internos, la alimentacin del
personal penitenciario, los honorarios del personal penitenciario, los
destacamentos de policas a las crceles y sus respectivos ingresos econmicos,
entre otros tantos costos que el Estado se ahorra si desplaza la crcel
gradualmente, y adems, todo el marco de desacreditacin de la administracin
de justicia que podra ser revertido con este sistema, sin contar la violacin
sistemtica de los Derechos Humanos que en la crcel se produce. Frente a
37 En el sistema penal peruano la referencia a la pena implica por su ubicacin en
el sistema de
sanciones- a la privacin de libertad dado que es la pena ms usada, la que figura c
asi en la totalidad de
delitos, a diferencia, por ejemplo del sistema alemn en donde casi el 80% de sanc
iones son das-multa.
Adems, las mal llamadas penas alternativas (suspensin condicional, trabajo en benefi
cio de la
comunidad, reserva del fallo condenatorio, etc.) estn siempre condicionadas en mu
chos casos a la
imposicin de una pena privativa de libertad, o su mbito de aplicacin es tremendamen
te reducido por la
elevacin constante de las penas en el sistema penal.
38 La privacin de libertad ha mostrado su efecto casi nulo en el aspecto de resoc
ializacin, su efecto
elevadamente estigmatizante, y su elevado costo (econmico y personal); por ende,
se puede hablar de su
fracaso desde el punto de vista de su funcin manifiesta; ms informacin en RODRIGUEZ
DELGADO,
Julio A., ob. cit., 1999, Captulo I. En el mismo sentido consultar, Elena LARRAUR
I, Criminologa Crtica:
Instituto de Ciencia Procesal Penal
ello, el sistema reparatorio reduce profundamente los costos del Estado, sin
olvidar que beneficia a la vctima, y al propio victimario, aumentando la
legitimacin social de la administracin de justicia estatal; y en delitos
econmicos se beneficia incluso la colectividad en su conjunto.
La vctima siente que tiene participacin e injerencia en su conflicto, adems
podra llegar a una solucin que la satisfaga en casi un 100%, adems, el
victimario puede asumir la responsabilidad de su actuar antijurdico, no ya
frente a un sistema que crtica y que lo desfavorece, sino frente a una persona
de carne y hueso, que sufre y padece como l39. Definitivamente, la idea de una
triple va en el Derecho penal tiene que considerar que no es posible lesionar
criterios generales del sistema jurdico-penal. En este orden de razonamiento,
se debe respetar de forma absoluta el principio de igualdad, pues la reparacin
no debe ser una sancin tan slo aplicable para personas con recursos
econmicos, sino debe ser de aplicacin generalizada. Es por esto ltimo, que
se debe entender a la reparacin no slo como prestacin econmica, sino
tambin como una forma de resolver el conflicto suscitado, teniendo en cuenta
las necesidades de la vctima, las posibilidades del agente, y las garantas
mnimas para ambas partes.
La idea de la Reparacin como Tercera Va en el sistema penal, resulta
adecuada si no se aplica la privacin de libertad. Para el Derecho penal
econmico, sera un instrumento muy til debido a que permite en muchos
casos-devolver la situacin al estado anterior de la comisin del injusto,
incluso se puede aplicar conjuntamente con medidas accesorias a la empresa40
Abolicionismo y Garantismo, en Nueva Doctrina Penal, N 1998/B, Editorial del Puer
to, Buenos Aires
1999, pgina 736 y 737.
39 Para mayor informacin ver AAVV, La Vctima en el Proceso Penal, Editorial Depalm
a, Buenos Aires
1997, pginas 104 y SS.
40 En la gran mayora de hechos ilcitos econmicos se encuentra una empresa, por ende
resulta
importante utilizar mecanismos reparatorios que se le pueden exigir a la empresa
de forma solidaria con
los sujetos naturales. Hay muchos autores que se decantan por la aplicacin de san
ciones a las personas
jurdicas, incluso se establece que estas deberan ser responsables, lo que implica
que a la persona jurdica
14
Instituto de Ciencia Procesal Penal
interviniente en el actuar ilcito a travs de sus rganos de representacin, ya
que ello hara ver frente a la sociedad al sistema de justicia penal ms eficiente,
y se generaran los deseados efectos preventivos.
La reparacin como tercera va en el Derecho penal, esta enmarcada dentro de
lo que tambin se conoce como justicia o propuestas restaurativas41. Estas
propuestas se caracterizan por introducir la reparacin como tercera va en el
sistema de justicia penal o como consecuencia jurdica del ilcito penal
perpetrado. En ellas se le atribuye el efecto a la reparacin de sustituir a la pe
na
privativa de libertad, de atenuar la pena, o suspender parte de su ejecucin. No
obstante, en ninguno de ellos se precisa de forma clara que implica la
existencia de una tercera va en el Derecho penal, ni tampoco se desprende la
autonoma de la reparacin respecto de la pena privativa de libertad.
HIRSCH42, por otro lado, explica que la reparacin no se debe basar en el
objetivo preventivo-general positivo o integrador, puesto que la supuesta
tercera va que busca ser, se funda en tal equvoco43. Sin embargo, la
reparacin tiene efectos de prevencin general positiva, puesto que si se
considera que la pena debe cumplir con la funcin de cohesionar a la sociedad,
y por ende generar un efecto de fidelidad al Derecho, la reparacin puede
cumplir con tales objetivos de manera ms efectiva que la pena privativa de
libertad, ya que la colectividad al ver que el autor del hecho punible debe
cumplir (y sobre todo cuando cumple) con la reparacin constata que el
sistema penal funciona, ms aun que funciona bien. Adems, la reparacin no
se le puede exigir la reparacin del dao. Ms informacin, y mostrndose a favor de la re
sponsabilidad de
la persona jurdica, ver Klaus TIEDEMANN, Lecciones de Derecho Penal Econmico, Edit
orial P.P.U.,
Barcelona 1993, pgina 234.
41Ms detalle en VARONA MARTNEZ, Gema, ob. cit., 1998, pginas 358 y SS.
42Hans Joachim HIRSCH, La reparacin del dao en el marco del Derecho penal material
, en De los
delitos y de las vctimas, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires 1992, pginas 64 y 65.
43En sentido contrario a la postura de HIRSCH, se afirma que tambin la prevencin ge
neral positiva resulta
armonizable con esta tercera va del derecho penal, dado que el actus contrarius e
s una manifestacin del
reconocimiento de la vigencia de la norma que contribuye a estabilizar la confia
nza en la misma.,
BACIGALUPO, Enrique, ob. cit., 1996, pgina 133.
Instituto de Ciencia Procesal Penal
slo se basa en un fin, sino adquiere diversas finalidades44, lo que contribuye,
simultneamente, a diferenciarla del resarcimiento en la va civil.
GRACIA MARTN aun cuando se muestra contrario a la introduccin de la
reparacin en el mbito penal (como una pena, como un fin independiente de
la pena o como una tercera va en el Derecho penal45), sin embargo acota,
parafraseando a Roxin, que mediante la obligacin de reparacin se pone al
autor en una relacin con el dao y con la vctima bien diferente a la que se
crea cuando sta permanece ms o menos abstracta y annima; esa relacin
puede suponer una llamada interna al autor con efectos favorables para la
resocializacin; y, finalmente, una reparacin espontnea y voluntaria puede
suponer una reconciliacin entre autor y vctima, y cuando esa reconciliacin
es aceptada por la generalidad se alcanza una solucin resocializadora del
conflicto en el sentido de la prevencin de integracin.46 No slo al ser
aceptada por la generalidad, sino al ver la generalidad que el sistema penal
funciona, genera el efecto de fidelidad y confianza al ordenamiento jurdico.
Por otra parte, el pretender que la introduccin de la reparacin en el Derecho
penal implique necesariamente la exclusin de ciertas conductas de la va penal,
con la intencin de conseguir la abolicin del sistema punitivo, es, por decir lo
menos, fantasioso, debido a que la posibilidad de generar un efecto
abolicionista es irreal, sobre todo en la compleja sociedad en que nos
encontramos hoy en da47. La intencin es la opuesta, es decir, que la
reparacin sea una tercera va en el Derecho penal, junto con las penas y las
44Ms informacin en PREZ SANZBERRO, Guadalupe, ob. cit., 1999, pgina 229.
45Luis GRACIA MARTN, Las Consecuencias Jurdicas del delito en el Nuevo Cdigo Penal
Espaol,
Editorial Tirant lo Blanch, Valencia 1996, pgina 41.
46GRACIA MARTN, Luis, ob, cit., 1996, pginas 47 y 48.
47En la misma lnea se encuentra lo sealado por TAMARIT i SUMALLA, Josep, La Repara
ci a la
Vctima en el Dret Penal, Edicin a cargo de la Generalitat de Catalunya, Barcelona
1993, pgina 108,
quien afirma que la sustitucin completa del Derecho penal por la regulacin privada
de conflictos es una
utopa, y que la presente sociedad no puede prescindir de la forma de control esta
tal que realiza el
Derecho penal. En el mismo sentido se puede ver PREZ SANZBERRO, Guadalupe, ob. ci
t., 1999,
pgina 87, quien parafraseando a JUNG seala que la incorporacin de la reparacin dentr
o de un marco
Instituto de Ciencia Procesal Penal
medidas de seguridad48. En el sistema dual se produce un abismo entre la pena
de privacin de libertad y las medidas de seguridad, ya que las primeras
acentan la imposicin de la sancin por la responsabilidad del autor y las
segundas el aspecto preventivo del peligro que representa el agente de una
conducta ilcita que no puede ser responsabilizado penalmente, por ende
descuida a la vctima, lo que la reparacin si considera, adems de incorporar
integralmente todos los fines que se le han atribuido tradicionalmente a la
privacin de libertad49.
La reparacin tampoco puede ser vista como una forma en que el autor de un
hecho punible eluda la posibilidad de ingresar a la crcel, es decir, de comprar
su salida de la prisin con el pago de la reparacin en favor de la vctima,
permitiendo con ello quebrantar el principio de igualdad50. Pero, tal como se
seal, esto no es posible si se evita la convivencia de la reparacin con la
privacin de libertad, pues la tercera va deber tener en cuenta esta posibilidad
de que los que tengan una mejor posicin econmica puedan comprar su salida
de conciliacin autor-vctima no busca realizar el sueo abolicionista respecto de la
relegacin y
desaparicin del Derecho penal, ni tampoco busca la privatizacin del sistema de jus
ticia penal.
48En lo personal me inclino ms por una abolicin de la crcel, para que de esta forma
no se siga en el
paradigma crcel o pago, que es lo mismo que decir prisin por deudas, habra una conviven
cia
menos perniciosa entre las medidas de seguridad y la reparacin, que la coexistenc
ia de las tres en la
llamada Tercera Va, se puede hablar de una tercera va cuando la convivencia se pro
duce entre las penas
(no privativas de libertad), las medidas de seguridad y la reparacin; para mayor
informacin sobre esto
ltimo ver MAIER, Julio B. J., ob. cit., 1995, pginas 27-52.; en igual sentido se s
eala que el derecho penal
de triple va, que incluye junto con las penas y las medidas de seguridad una terc
era alternativa constituida
por la reparacin, implica un nuevo giro en la bsqueda de una respuesta contra la p
roblemtica de la
prisin, ver BACIGALUPO, Enrique, ob. cit., 1996, pgina 132.
49 La reparacin no puede ser vista como una formula de abolicin del sistema penal,
muy por el
contrario, lo que se busca es tratar de presentar mejores opciones a la tradicio
nal forma de castigar del
Derecho penal actual, pues la idea que subyace es la del reproche, y este puede
ser alcanzado por la
reparacin. En este sentido, VON HIRSCH seala que la sancin penal expresa desaprobac
in y censura,
lo que las multas administrativas o sobretasas no hacen, por ende deviene en nec
esaria la inclusin de la
reparacin en la esfera penal del sistema jurdico. Ms informacin sobre la idea de cen
sura y reproche de
las sanciones penales en VON HIRSCH, Andrew, ob. cit., 1998, pginas 35 y SS, quie
n adems expresa de
forma clara que la funcin reprobatoria de las sanciones penales enfatiza la idea
de proporcionalidad, esto
es, que el quantum de castigo guarde una relacin razonable con el grado de reproc
habilidad de la
conducta ilcita. Este quantum resulta ms fcil de determinar en el caso de la repara
cin que en el caso de
la pena privativa de libertad.
50Ms detalle en ZEDNER, Lucia, The Framework of reparation, en Reparation in Crim
inal Law:
International Perspective, Editorial Iuscrim (edicin a cargo de Albin Eser & Susa
nne Walther), Friburgo
1996, pgina 165.
Instituto de Ciencia Procesal Penal
del centro penitenciario; de all que sea necesario que no se aplique la privacin
de libertad como pena, dentro del catlogo de sanciones penales existente.
Por otro lado, RSSNER51 se decanta a favor de la conceptualizacin de la
reparacin como una tercera va junto a las penas y a las mediadas de
seguridad, con una exigencia formal de integracin dentro del mbito de las
consecuencias jurdicas del hecho ilcito. No obstante, el autor antes citado
establece que es necesario la coexistencia de la reparacin con la pena privativa
de libertad, ya que todava sta debe operar en casos especialmente graves, para
compensar la culpabilidad del actuar ilcito del autor y satisfacer los fines
penales tradicionales, otorgndole un carcter subsidiario frente a la
reparacin. Agrega, que incluso en aquellos supuestos en donde la reparacin
no bastara para restablecer la paz jurdica perturbada, quedara como ltimo
recurso la pena, o tambin en los casos de reparacin parcial, se podra
considerar para una reduccin prudencial de la pena. Sin lugar a dudas, esta
concepcin de la reparacin permite la posibilidad de que el Derecho penal sea
utilizado como un mecanismo efectivo de cobrar dinero, sin tener en cuenta su
vocacin de tutelar bienes jurdicos de relevancia colectiva, ya que la amenaza
de la prisin podr ser utilizada como un mecanismo ideal (econmico,
efectivo y represivo) para el pago de deudas, poniendo en accin la coaccin
estatal desplegada a travs del sistema de justicia penal. Por ello, esta idea de
un
tercera va parece muy perversa en un Estado Democrtico de Derecho52.
La reparacin podr ser una adecuada tercera va, siempre y cuando exista la
posibilidad de que la pena privativa de libertad sea descartada. Por lo tanto, l
a
convivencia se podra realizar con otro tipo de penas, como la restrictiva de
derechos, limitativa de derechos, inhabilitaciones, entre otras. De acuerdo a lo

anteriormente expresado, y con la posibilidad de que la reparacin no ser un
51Tomado de PREZ SANZBERRO, Guadalupe, ob. cit., 1999, pgina 221.
52Ya lneas arriba he establecido la necesidad que la reparacin no sea considerada
como una sancin
penal autnoma dentro del catalogo de consecuencias jurdicas del delito conjuntamen
te con la privacin
de libertad. Adems se puede consultar para mayor profundidad RODRIGUEZ DELGADO, J
ulio A., ob.
cit., 1999, Captulo II, en donde se establecen objeciones desde diversos puntos d
e vista a la incorporacin
Instituto de Ciencia Procesal Penal
mero pago dinerario se respeta el principio de igualdad. Por otro lado, resulta
cuestionable que la reparacin sea una tercera va en el Derecho penal, si es
que se mantiene la privacin de libertad como sancin penal53, pues su
cumplimiento pendera de la suspensin de la ejecucin de la pena, por lo
tanto carecera de toda autonoma respecto de la privacin de libertad.
Es indiscutible que la reparacin como elemento de un Derecho penal de triple
va tiene su fundamento ms importante en el principio de subsidiariedad y en
una redefinicin del conflicto social producido por la realizacin de una
conducta antijurdica. El conflicto ya no es tan slo entre el autor y la sociedad
(apropiacin del conflicto), sino una oposicin contrafctica de intereses entre
el autor, la vctima y la sociedad54.
Como se mencion anteriormente, se cree, errneamente por supuesto, que la
incorporacin de la reparacin como consecuencia jurdica del delito en
calidad de pena es parte de una propuesta abolicionista, que tiene como
consecuencia la negacin de los intereses de la sociedad55. Por el contrario,
dicha propuesta reconoce la necesidad de un sistema punitivo-sancionador,
pero que prescinda del mecanismo punitivo ms aplicado, y ms violento: la
privacin de libertad. No slo por los efectos estigmatizantes y desocializantes
tan agresivos que genera dicha sancin tradicional, sino por no poder generar
efectos preventivos generales ni especiales56.
de la reparacin dentro de la idea de una tercera va en el Derecho penal, considera
ndo la presencia de la
privacin de libertad como opcin.
53Incluso se seala que la reparacin sera tremendamente ambigua y no podra ser utiliz
ada como una va
distinta en el sistema de justicia penal, sino ms bien sera una suerte de condicin
para la suspensin de la
ejecucin de la pena privativa de libertad, ms informacin en PREZ SANZBERRO, Guadalup
e, ob. cit.,
1999, pgina 212.
54BACIGALUPO, Enrique, ob. cit., 1996, pgina 132. Se aprecia que estos intereses
contrafcticos,
pueden ser armonizados a travs de la reparacin, pues en ella se beneficia al Estad
o, a la vctima y al
agente infractor de la conducta ilcita, en este mismo sentido se puede ver PREZ SA
NZBERRO,
Guadalupe, ob. cit., 1999, pgina 63.
55Hans Joachim HIRSCH, Acerca de la Posicin de la Vctima en el Derecho Procesal Pe
nal, en De los
delitos y de las vctimas, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires 1992, pginas 105 y 106.
56La reparacin posee efectos preventivo especiales, desde que produce en el agent
e una suerte de
expiacin en el plano subjetivo, que implica una asuncin de responsabilidad, y adems
desde un punto de
vista preventivo general o prevencin-integracin, permite la restitucin de la paz so
cial alterada con la
comisin del injusto penal. En el mismo sentido se puede consultar par ms detalle PR
EZ
SANZBERRO, Guadalupe, ob. cit., 1999, pginas 213 y SS; tambin RODRIGUEZ DELGADO, J
ulio A.,
Instituto de Ciencia Procesal Penal
Conclusiones
1.
Existe en el actual Derecho penal una necesidad de utilizar nuevas formas de
castigo, pues la privacin de libertad (como reaccin punitiva legitimada) ha
mostrado su deficiencia como reaccin punitiva frente a la comisin de ilcitos
penales.
2.
La reparacin como Tercera Va es una postura novedosa para intentar dar
una nueva respuesta a la criminalidad, distinta a la pena y a las medidas de
seguridad post-delictuales.
3.
La reparacin deber ser entendida como una reaccin penal autnoma,
distinta y novedosa, frente a la criminalidad, que podr ser usada
indistintamente para todo tipo de infraccin a la norma penal.
4.
El concepto de reparacin a utilizar ser distinto al conocido en el mbito
civil, y al de reparacin civil por el delito. Tendr, en si misma, la
posibilidad de ser ms que una simple prestacin econmica, pues no slo
abarcar el dao patrimonial producido, sino que tambin podr incorporar
formas simblicas de reaccin penal (perdn, trabajo en beneficio de la
comunidad, entre otras.).
5.
Con la reparacin tambin deber emplearse una formula procesal adecuada
para poder ser fijada de manera ms adecuada. Esto significa, que el proceso
para obtener un acuerdo transaccional -en sentido de reparacin- deber tener
presente los intereses de la vctima y las posibilidades del autor, lo que
implicar la posibilidad (de estimarlo beneficioso) de poner a ambas partes a
dialogar en la bsqueda de una reparacin que los satisfaga a ambos.
6.
La reparacin, dentro de la Tercera Va que busca ser, no deber ser utilizada
conjuntamente con la privacin de libertad. Ello significa que la reparacin
podr ser utilizada junto con las penas no privativas de libertad y las medidas
ob. cit., 1999, pginas 155 y SS, quien incluso establece que desde una perspectiv
a funcionalista-sistmica
fundamentadora la reparacin se adecua a los fines de la pena.
Instituto de Ciencia Procesal Penal
de seguridad, para evitar que se permita regresar al paradigma de crcel por
deudas.
7.
La reparacin como Tercera Va en el Derecho penal no intenta generar un
efecto abolicionista en el sistema de justicia penal, sino por el contrario busc
a
darle mayor legitimidad y adems intenta evitar los efectos nocivos y
perjudiciales de la pena privativa de libertad.
8.
Finalmente, la reparacin como Tercera Va, busca que el sistema penal
potencie soluciones ms conciliadoras entre las partes que intervienen en el
conflicto penal. Esto obedece, a razones, principalmente, de utilidad y
prevencin de la criminalidad (no alcanzados por pena privativa de libertad),
cumpliendo con el rol de prevencin-integracin que tanto se exige al sistema
de justicia penal.