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CONDICIONES OBJETIVAS DE PUNIBILIDAD. INTRODUCCION.

En el conocido esquema de Guillermo Sauer de los elementos del delito en sus aspectos positivos y negativos, aparecen las llamadas Condiciones Objetivas de Punibilidad y las ausencias de las mismas. El primer sistematizador de las Condiciones Objetivas de la Punibilidad fue Beling, quien le asignaba la calidad de sexto elemento del delito. A las Condiciones Objetivas de Punibilidad se les han dado diferentes asignaciones, tales como: elemento del delito; de delitos llamados calificados por el resultado; de presupuesto para la aplicacin de la pena; de presupuestos procesales; de condiciones o requisitos de perseguibilidad; de cuestiones prejudiciales, etc. Las Condiciones Objetivas de Punibilidad consisten en ocasionales requisitos de carcter objetivo, ajenos a la integracin tpica, y que deben ser satisfechos para proceder penalmente contra el responsable del delito. CONCEPTO: La mayora de los penalistas concuerdan que las llamadas Condiciones Objetivas de Punibilidad son de naturaleza dudosa y de escaso nmero, que obligan a considerar que no son esenciales para la estructura del delito. La mayora de los tratadistas niegan las Condiciones Objetivas de Punibilidad sean elemento esencial del delito, primero porque tales condiciones se presentan en aislados tipos delictivos, y de ser elemento esencial debera presentarse en todos los tipos, y segundo, porque no se trata de exigencias tpicas, antijurdicas o de culpabilidad, que de ser satisfechas el delito se considerara perfecto; es la aplicacin de la pena la que se subordina a una condicin objetiva indispensable para incriminar la conducta. Para el penalista espaol Muoz Conde las Condiciones Objetivas de Penalidad son circunstancias que, sin pertenecer al injusto o a la culpabilidad, condicionan en algn delito concreto, la imposicin de una pena. Al no pertenecer tampoco al tipo, no es necesario que se refieran a ellos el dolo o la imprudencia del autor siendo indiferente que sean o no conocidos por l.

Por su parte Zaffaroni niega terminantemente existencia y valor a las condiciones objetivas de punibilidad ya que ellas son a su juicio- el ltimo reducto dogmtico de la responsabilidad objetiva, pues al referirse a cuestiones objetivas que van a incidir en la pena evidentemente rompen con el principio de que no hay pena sin culpa este autor escribe: La ubicacin de estas supuestas Condiciones Objetivas de la Punibilidad es un problema harto dudoso, pues mientras unos pretenden que forman parte del tipo pero que no son alcanzados por el dolo ni por la culpa, es decir, por ningn conocimiento, pero las dejan navegando en una zona neutral, fuera del tipo y del delito, siendo esta ultima la tesis que prevalece actualmente. Lo cierto es que cualquiera que fuese la posicin que se le asigne, como se conviene en que no necesitan ser abarcados por el conocimiento, la voluntad ni la previsibilidad, representan una severa restriccin al principio de culpabilidad en la forma que implica que todo evento del que dependa la punicin debe ser alcanzado por el dolo a la culpa Actualmente la opinin dominante se inclina a negar a las Condiciones Objetivas de Punibilidad la calidad de elemento del delito y considerarlos como requisitos procesales o de procedibilidad. Convenimos con aquellos que piensan que las llamadas Condiciones Objetivas de Punibilidad son requisitos de procedibilidad, como en el caso de necesidad de la querella del sujeto pasivo para que se pueda ejercitar accin penal en los delitos que se persiguen a instancia de parte; o bien como cuestiones prejudiciales, como en el caso de la declaracin previa de quiebra fraudulenta, que debe dictar el juez que conozca el asunto en materia mercantil para poder perseguir el delito de quiebra. Wezel y el finalismo consideran que las Condiciones Objetivas de Punibilidad no alteran en nada el contenido de lo injusto del hecho, ni se refiere al dolo, o a la culpabilidad. A juicio de Jimnez de Asa, el finalismo, distingue entre Condiciones Objetivas de Punibilidad y presupuestos de perseguibilidad, las primeras pertenecen al esquema de la estructura del delito y las segundas al Derecho Procesal. Las Condiciones Objetivas de Punibilidad tampoco son elementos esenciales del delito, si las contiene la descripcin legal, se tratara de caracteres o partes integrantes del tipo; si faltan en el, entonces constituirn meros requisitos ocasionales y, por ende, accesorios fortuitos. Basta la existencia de un solo delito sin estas condiciones, para demostrar que no son elementos de su esencia. Muy raros delitos tienen penalidad condicionada.

Por otra parte, aun no existe delimitada con claridad en la doctrina la naturaleza jurdica de las Condiciones Objetivas de Punibilidad. Frecuentemente se les confunde con los requisitos de procedibilidad, como la querella de parte en los llamados delitos privados; o bien con el desafuero previo en determinados casos. Urge una correcta sistematizacin de ellas para que queden firmes sus alcances y naturaleza jurdica. Generalmente son definidas como aquellas exigencias ocasionales establecidas por el legislador para que la pena tenga aplicacin. Para Guillermo Coln Snchez, existe identidad entre las cuestiones prejudiciales y las Condiciones Objetivas de Punibilidad, as como en los requisitos de procedibilidad. Textualmente expresa: Quienes hablan de Condiciones Objetivas de Punibilidad lo hacen desde el punto de vista general del Derecho Penal, y los que aluden a cuestiones prejudiciales enfocan el problema desde el punto de vista procesal. Es una de las cuestiones, por no decir categoras, ms controvertidas de la Teora del Delito, en tanto su naturaleza, su sistemtica o sus consecuencias. Las Condiciones Objetivas de Punibilidad, son hechos externos desvinculados de la accin tpica, pero necesarios para que pueda aplicarse la pena. La indagacin de la condicionalidad objetiva puede llevar a comprobar, por va negativa, la falta de realizacin de ciertas condiciones de punibilidad, o sea, la ausencia de condicionalidad efectiva. El origen histrico de las Condiciones de Punibilidad se encuentra, segn Alimena, en el principio de estricta legalidad que exige no slo la simple conformidad del hecho con el tipo penal sino la efectiva lesin de los intereses tutelados. "La Condicin Objetiva de Punibilidad representa, en un plano objetivo, un lmite del mbito de lo punible de una conducta perfecta ya desde la tipicidad y el injusto como conducta de riesgo. De lo antes mencionado se puede decir que si la punibilidad de un hecho es sometida a una condicin, el hecho no constituye delito antes de verificarse aquella. Para el caso peruano, uno de los delitos aduaneros, como es el contrabando, no ser considerado como tal, aun cuando se tenga demostrado que el hecho de ingresar del extranjero o extraer del territorio nacional mercancas constituye una conducta tpica,

antijurdica y culpable, si el monto de aqullas no es superior a las cinco unidades impositivas tributarias. Las condiciones, pues, son aquellas que siendo irrelevantes para el principio de culpabilidad, estn verdaderamente fundamentando el contenido del desvalor tico social del hecho. Como en casi todas las cuestiones puntuales relativas a las condiciones, en relacin con su fundamento tampoco se ofrece un criterio pacficamente aceptado, a pesar de que slo mediante un acuerdo en los fundamentos ltimos por los que el legislador acudi a esta tcnica, sera posible un trato dogmtico. Son varios los fundamentos que se utilizan para justificar la existencia de las Condiciones Objetivas de Punibilidad ms all del injusto y la culpabilidad. Se tiene que la Condicin Objetiva de Punibilidad encontrara su fundamento en el merecimiento de pena, por el cual sta, la pena, slo se encontrar justificada cuando se trate de una reaccin inevitable para garantizar la paz jurdica; reaccin inevitable que se producir luego que, evaluada la restriccin del mbito de lo punible (funcin de la Condicin Objetiva de Punibilidad), se presente la circunstancia que es considerada como Condicin Objetiva de Punibilidad; sin embargo, como bien dice Roxin merecida es la pena que corresponde a la culpabilidad, y por lo tanto, si la punibilidad depende del merecimiento, ser la culpabilidad lo nico que desencadene la pena y no la Condicin Objetiva de Punibilidad, la que se contradice ms bien con este principio, descartndose con ello que su fundamento se encuentre en el merecimiento de pena. El merecimiento de pena se determina esencialmente a partir de la valoracin del dao social de una conducta. Conducta sta que, como ya se dej en claro, est desconectada de la circunstancia considerada como Condicin Objetiva de Punibilidad. Por otro lado, la necesidad de pena, por la cual sta slo ser justificada si est destinada a preservar el orden general, es decir, el punto de vista de la comunidad, dara fundamento a la Condicin Objetiva de Punibilidad; sin embargo, tal fundamento, si tenemos en cuenta lo dicho por Jakobs: all donde falta el merecimiento de pena falta tambin su necesidad , no encontrara sustento. Cul es, entonces, el fundamento de las condiciones objetivas de punibilidad? Es acaso un criterio poltico criminal? Segn Bustos Ramrez, las Condiciones Objetivas de Punibilidad al caracterizarse por extender (y no slo restringir) los mbitos punitivos de forma objetiva no se identifica con los criterios poltico criminales por los cuales se tiende a convertir el sistema penal en un sistema abierto y conectado a

la realidad social para evitar soluciones injustas y desproporcionadas. Si los criterios poltico-criminales determinaron en su da un Derecho Penal inspirado en el principio de culpabilidad, las condiciones son precisamente la contra-categora que mantiene vigente aspectos residuales del versari in re illicita. Por tanto, aqullas no podrn justificarse en razones de poltica criminal, sino todo lo contrario, en simples necesidades de oportunidad. Aunque resulta dudosa su naturaleza jurdica, es evidente que, al establecerse como lmite de punibilidad una determinada cantidad en los delitos de defraudacin tributaria, como sucede en el caso argentino, de forma que el dolo no tenga que abarcar esta circunstancia, el legislador ha buscado la forma ms eficaz y, a su vez, ms represiva de las que ofrece el Derecho Penal y no por necesidades poltico criminales, sino poltico fiscales. Como bien anota Borja Mapelli Caffarena, desde la perspectiva de su fundamentacin, las condiciones, traducen exigencias de conveniencia y oportunidad poltica del legislador. En relacin con esta ltima cuestin el fundamento en razones de oportunidad y conveniencia puede significar un punto de aclaracin, ya que slo la propia naturaleza del elemento o la formulacin legal pueden justificar que no sea necesario que el dolo abarque los elementos condicionantes o que sea irrelevante el error sobre ellos. Para corroborar ello se tiene que, ante la pregunta de Volk: cuando es inadecuado perseguir fines penales: se est adoptando una decisin poltico jurdica, dado que el castigo sera pertinente en s mismo y en principio, pero en definitiva no aparece oportuno por otras razones, o se trata ms bien de una decisin poltico criminal, dado que la renuncia a la pena necesariamente tiene que ver con los fines de esa institucin en la estructura del funcionamiento de la sociedad? Roxin responde, en claro apoyo a la primera solucin: pues el hecho de reconocer prioridad a otros fines del Estado frente a los del Derecho Penal, aunque es cierto que tiene algo que ver con la estructura de funcionamiento de la sociedad, no obstante, an no convierte a la renuncia a la pena en una decisin poltico criminal. Si se reconoce que son finalidades extrapenales las que constituyen el principio de las Condiciones de Punibilidad y de las causas de exculpacin de la punibilidad, estas no pueden tener nada que ver con el merecimiento de pena; cuando el merecimiento de pena depende de determinados criterios, que muchos encuadran en la cuarta categora del delito, la verdad es que los mismos pertenecen realmente al tipo, la antijuridicidad o la culpabilidad, y por tanto deben sacarse de la categora aqu empleada.

12.1.2. PAPEL QUE DESEMPEAN EN LA TEORA DEL DELITO. El delito se integra al concurrir sus elementos constitutivos que son; la conducta, la tipicidad, la antijuricidad, la culpabilidad y la punibilidad. Esto es lo normal, sin embargo, en no frecuentes casos se exige, adems especiales circunstancias ajenas al la voluntad del autor, que son indispensables para hacer efectiva la punibilidad. No son elementos esenciales del delito. Si las contiene la descripcin legal, se tratara de caracteres o partes integrantes del tipo; si faltan en el, entonces constituir meros requisitos ocasionales y, por ende, accesorios y fortuitos. Basta con la existencia de un solo delito sin estas condiciones, para demostrar que no son elementos de su esencia. Muy raros delitos tienen penalidad condicionada. Las Condiciones Objetivas de Punibilidad han sido criticadas a partir del principio de culpabilidad y de responsabilidad en dos aspectos, el primero sustentado por Kaufmann y el segundo por Tiedemann. La punibilidad presupone culpabilidad, es decir, reprochabilidad, y esta no puede imputarse cuando la circunstancia de que se trata (y que se considera Condicin Objetiva de Punibilidad) no ha sido dolosa ni culposamente abarcada. La culpabilidad debe ser probada y no presumida. Dos circunstancias que convierten los elementos condicionantes en una categora ajena al injusto y a la culpabilidad. Por su parte Bemman y Zaffaronni coinciden en que las Condiciones Objetivas de Punibilidad infringen el principio de culpabilidad y, en consecuencia, niegan su existencia y ellos las tratan como elementos del injusto. No sera as en el pensamiento de Stratenwerth, para quien, la Condicin Objetiva de Punibilidad, constituye un requisito adicional que excede de la realizacin culpable del delito. Visto as, las Condiciones Objetivas de Punibilidad, impiden slo que toda accin tpica, antijurdica y culpable sea punible y lo nico que existe en ellas es una renuncia puntual a la pena determinada por la culpabilidad. El principio de culpabilidad es, por tanto, perfectamente compatible con ellas. Pero lo que sucede, en realidad, es que la Condicin Objetiva de Punibilidad no slo a veces implica una renuncia a la pena, en el supuesto de su ausencia, sino que, adems, en la mayora de veces la fundamenta con su presencia. En este punto, es necesario averiguar si las condiciones provocan la determinacin de la responsabilidad penal en base a criterios absolutamente objetivos. Ante ello, es

sabido que en Derecho Penal siempre se exige una cierta relacin causal y una imputacin a ttulo de imprudencia, suficiente para afirmar una imputacin objetiva; en las Condiciones Objetivas de Punibilidad, est ausente esa mnima causalidad. De manera que cuando un elemento condicionante, soslayando las garantas de la imputacin objetiva, sirve de fundamento para determinar la responsabilidad penal, est lesionando algo ms que el principio de presuncin de inocencia. El principio de culpabilidad exige, como presupuesto, la imputacin objetiva del resultado, es decir, que slo pueden imputarse aquellos resultados realizados por el propio riesgo o peligro implcito de la accin. Por ms que la conducta sea objetivamente peligrosa y entrae un riesgo de lesin para un bien jurdico, dicha lesin slo puede imputarse culpablemente cuando al menos ha sido consentida por el autor y cuando se constata, materialmente, el incremento del riesgo en relacin con un resultado que se encuentra dentro de la esfera de proteccin de la Norma. En las Condiciones Objetivas de Punibilidad, ni puede afirmarse la conexin causal ni mucho menos el consentimiento del autor. La ausencia de una conexin subjetiva con el elemento condicionante no puede ser sustituida por la teora de la aceptacin del riesgo (el autor asume el riesgo de la concurrencia del elemento condicionante). Luego, todas las Condiciones Objetivas de Punibilidad lesionaran el principio jurdico penal de la culpabilidad al no estar abarcados por sta. Por otro lado, las Condiciones Objetivas de Punibilidad son en relacin con la parte subjetiva del tipo de injusto, tipos incongruentes en los que el plano objetivo sobrepasa el subjetivo. A la inversa de lo que sucede con los elementos de tendencia interna trascendente. 12.1.3. NATURALEZA JURDICA. Para Ernesto Beling, Las Condiciones Objetivas de Punibilidad son ciertas exigencias por la Ley Penal, para la imposicin de la pena, que no pertenecen al tipo del delito y no condicionan la antijuridicidad y tampoco tienen carcter de culpabilidad. Para Liszt Schmidt las circunstancias exteriores nada tienen que ver con la accin delictiva, pero su presencia condiciona la aplicabilidad de la sancin. Jescheck considera a las Condiciones Objetivas de Punibilidad, como circunstancias que se hallan fuera del tipo de injusto y del de culpabilidad, pero en cuya presencia dependen la punibilidad del hecho y la posibilidad de la participacin. Como no pertenecen al tipo, no es preciso que sean abarcadas por el dolo ni por la imprudencia.

El error, pues, se halla jurdicamente desprovisto de significacin. La produccin de las Condiciones Objetivas de Punibilidad es indiferente en orden al lugar y al tipo de la accin. Por ello, el auxilio prestado al autor por otra persona tras la terminacin del hecho, pero antes de la produccin de la condicin, no constituye complicidad, sino encubrimiento u obstaculizacin de la Justicia Penal. Las Condiciones Objetivas de Punibilidad deben diferenciarse de los Presupuestos Procesales. En las primeras se expresa el grado de menoscabo del orden jurdico protegido, que en cada caso se requiere, mientras que los Presupuestos Procesales toman en consideracin circunstancias opuestas a la verificacin de un proceso penal. Cuando falta una Condicin Objetiva en el momento del juicio oral, procede la absolucin, cuando falta un Presupuesto Procesal, el proceso se detiene. Para el Maestro Celestino Porte Petit las Condiciones Objetivas de Punibilidad no son elementos constitutivos del delito, ya que no se requiere su existencia. Pannain considera a las Condiciones Objetivas de Punibilidad como elementos esenciales, porque cuando se requieren, y no estn presentes no hay punibilidad y, por lo tanto, no hay delito; sin embargo, anota, no son elementos constitutivos porque no intervienen en la construccin de la figura criminosa, y su funcin es la de acondicionar la existencia de un delito ya estructuralmente perfecto, pero no vital. Florin dice que no se puede considerar la Condicin Objetiva fuera del delito, si es precisamente tal condicin la que determina la calidad delictuosa del delito, supuesto que no es posible considerar como ilcita una conducta humana desprovista de sanciones, esto es, antes de que sea punible. Por tanto, las Condiciones Objetivas de Punibilidad se contaran entre los elementos constitutivos del delito, aunque no sean elementos del hecho, porque no son producidos por la actividad del agente y no se refieren al hecho por l mismo ejecutado. Battaglini sostiene que la punibilidad es el elemento del delito; es por ello que la Condicin de Punibilidad se cuenta como elemento de la estructura del mismo, porque cuando no hay punibilidad no hay delito. Existen varias diferencias entre las Condiciones Objetivas de Punibilidad y los elementos constitutivos del delito: a) Los elementos constitutivos integran el hecho vivificado por el elemento psicolgico; las Condiciones de Punibilidad lo presuponen.

b) Los elementos constitutivos se refieren al precepto contra el cual se realizan; las Condiciones de Punibilidad se refieren a la sancin cuya aplicabilidad suspenden. c) Los elementos constitutivos son esenciales e imprescindibles para todo delito; las Condiciones de Punibilidad existen slo excepcionalmente. El Maestro Maggiore en su obra Derecho Penal, Tomo I, formula unos corolarios respecto a las Condiciones Objetivas de Punibilidad y dice que son: 1) Las Condiciones de Punibilidad son solamente suspensivas, no resolutivas.

2) La Condicin de Punibilidad supone un delito completo en todos sus elementos esenciales; si alguno de stos falta, no habr delito, aunque la condicin se verifique. 3) Si no se verifica la Condicin de Punibilidad, el delito no es punible, ni siquiera como intentado; tambin la tentativa supone la verificacin de la condicin. 4) No es punible la participacin o el favorecimiento en un delito condicional, cuya Condicin de Punibilidad no se haya verificado. 5) El momento consumativo del delito condicional coincide no con la consumacin afectiva, sino con la realizacin de la condicin; por eso, la prescripcin empieza a contarse desde ese momento. El Maestro Luis Jimnez de Asa, hace un estudio de las divisiones de las Condiciones Objetivas de Punibilidad, en cuadros explicativos que a continuacin enunciamos: I. Clasificacin de Ernesto Beling.

A. Desde el punto de vista de su aparicin tcnico legislativa, ofrecen estas dos formas: a) Forma positiva, como la apertura del concurso en la quiebra.

b) Forma negativa, en que la punibilidad se vincula a la condicin de la inexistencia de ciertas circunstancias, como el hurto necesitado, que es un hurto privilegiado en el Artculo 248a del Cdigo Penal Alemn.

B. a) b) II.

Desde el punto de vista de su extensin se divide en: Condiciones de Punibilidad Generales. Condiciones de Punibilidad Especiales. Clasificacin de Leopolmo Zimmerl.

A. Condiciones de Punibilidad que se refieren a la antijuridicidad, es decir, a la gravedad objetiva del hecho: a) Condiciones que fundamentan el especial tipo de injusticia: 1. Casos en los que adems del resultado de la accin, que tiene que ser abarcado por el dolo del autor, se necesita la produccin de un segundo resultado que rebasa del anterior, como, por ejemplo, las lesiones que originan imbecilidad, impotencia, ceguera o prdida de un miembro. 2. Casos en que el resultado no tiene que ser producido por la accin del autor, como en el supuesto de que la revelacin de secretos polticos o militares perturbare las relaciones amistosas de la Repblica con otro Gobierno. 3. Casos en que ciertas condiciones concomitantes que fundamentan el especial tipo de injusticia, no necesitan ser abarcados por el dolo del agente, y por este motivo la doctrina las incluye en las Condiciones de Punibilidad. As, por ejemplo: la condicin, en la violencia o resistencia a la autoridad, de que sta estuviere en el cumplimiento de sus deberes oficiales. b) Condiciones que slo indican el especial tipo de injusticia: El mejor ejemplo lo ofrece la rebelin consignada en el Artculo 73 del Cdigo Penal Austriaco, pues el uso de una violencia extraordinaria no pertenece a la antijuricidad en el sentido que corresponde la produccin de la muerte en las lesiones corporales con resultado mortal. No representan dao de clase alguna y slo tienen el sentido de un sntoma de una especial gravedad de la injusticia. En estos casos la Ley no hace ms que establecer una praesumptio iuris et de iure en orden a la gravedad de la injusticia. Por tanto, pertenecen en cierto modo a la tipicidad, pero slo indirectamente por lo que ellas son, sino por lo que ellas indican. Zimmerl denomina a este grupo elementos indirectos pertenecientes a la tipicidad. B. Condiciones de Punibilidad relativas a la culpabilidad o peligrosidad: Son

aquellos elementos objetivos que slo pueden concebirse como verdaderos sntomas de la culpabilidad o peligrosidad; por su naturaleza objetiva no necesitan ser abarcados por la culpabilidad y slo se proponen indicar cierta agravacin de la misma. A su existencia une el legislador el supuesto incontrovertible de una mayor o menor peligrosidad. As, la circunstancia de tratarse de un nio recin nacido en el infanticidio. Este elemento no tiene influjo alguno sobre la injusticia del acto; pero, en cambio, la Ley, a consecuencia de la situacin anormal del caso, propone una culpabilidad atenuada. Estas condiciones no tienen relacin con la antijuridicidad objetiva, por lo que Zimmerl, en contrapartida de los estudiados anteriormente, los llama elementos tpicos impropios. C. Condiciones de Punibilidad que no estn en relacin ni con la antijuricidad ni con la culpabilidad, la mayora de stas tienen carcter extrapenal, son de naturaleza poltica u obedecen a motivos de oportunidad. III. Clasificacin de Erich Land. A. B. Condiciones que no revelan relacin interna alguna con el delito. Condiciones que estn con el delito en una relacin de causalidad adecuada.

C. Condiciones que adems de esta relacin de causalidad tienen de comn con el acto delictivo el idntico objeto. IV. A. Clasificacin de Carnelutti. Condiciones penales constitutivas:

a) Unas veces consisten en un acto de persona distinta a la del agente: querella, denuncia o autorizacin de la parte. A este grupo debe aadirse: la sorpresa in fraganti para el delito de adulterio, la posesin injustificada de llaves falsas o ganzas, etc., as como la calificacin de fraudulenta de la bancarrota, y de la anulacin del matrimonio en caso de casamiento ilegal. b) En otras ocasiones se trata de actos del propio agente: la reciprocidad en los delitos contra el Estado cometidos en el extranjero, y que el sujeto se encuentre en el Estado. c) Condiciones del hecho mismo: delitos de peligro subordinados al dao.

B. Condiciones penales impeditivas: se pena a la mujer que comete adulterio, pero no cuando el marido la indujo. No se pena la injuria si las ofensas fueron recprocas. a) No dependientes del agente, como el consentimiento del ofendido.

b) Dependientes del agente, como el desistimiento espontneo, impedimento del dao, etc. c) Condiciones penales modificadas. Las ya citadas del consentimiento del ofendido y del impedimento del dao por el agente. Zaffaroni cuestiona la existencia de las Condiciones Objetivas de Punibilidad de tal forma que enuncia: Tal como se las ha concebido, las llamadas Condiciones Objetivas de Punibilidad se nos esfuman en una serie de elementos heterogneos y la pretensin de su existencia unitaria choca fuertemente con el principio de culpabilidad, porque afecta el principio de que no hay delito si por lo menos no tiene la forma tpica culposa. Ello obedece a que se pretende que hay elementos objetivos de los que depende la punibilidad y que no deben ser abarcados por el conocimiento o por la posibilidad de conocimiento. Ningn problema hay en admitirlos cuando son meros requisitos de perseguibilidad del delito, porque es algo que no hace el Derecho Penal, sino al Derecho Procesal Penal, y que para nada ponen en juego el principio de culpabilidad, pero en tanto se les otorgue carcter de Derecho Penal de fondo, se corre el riesgo en que caen los autores que les asignan ese carcter de extraer ciertos elementos de los tipos objetivos y trasladarlos a este nivel, con lo cual burlan con una estratagema el requisito fundamental de que sean abarcados por el conocimiento en dolo o por la posibilidad de conocimiento en la culpa. Suele sostenerse que hay tal violacin del principio de culpabilidad y no se cae en la responsabilidad objetiva, porque estas condiciones serviran para restringir el campo de la punibilidad y, en tanto se las use con ese objetivo no se les puede formular objeciones. El argumento a este nivel no es sostenible, porque si falta de las mismas da lugar a impunidad, eso significa que su presencia tambin fundamenta la punicin. Para concretizar, la ideal que el Maestro Zaffaroni trata de darnos supone que son elementos del tipo objetivo unas de las consideradas Condiciones Objetivas de Punibilidad, que como tales deben ser contenidas en el conocimiento (dolo) o en la posibilidad de conocimiento (culpa) mientras que en otras condiciones sin requisitos de perseguibilidad (condiciones procesales de operatividad de la coercin penal).

Las Condiciones Objetivas de Punibilidad son aquellos requisitos sealados en algunos tipos penales, los cuales si no se presentan no es factible que se configure el delito; de ah que el presentarse slo en algunos tipos penales, es porque no constituyen elementos bsicos del delito, sino secundarios. Como ya mencionamos, no deben confundirse Punibilidad con los requisitos procesales; el determinadas ocasiones, condiciones previas para un proceso penal y no deben confundirse stas con Objetivas de Punibilidad. Una Condicin Objetiva de Punibilidad establecida en nuestro Cdigo Penal, es la que se seala en el delito de quiebra fraudulenta, el que para poder configurarse requiere de la previa declaracin de quiebra; la quiebra se aplica a los comerciantes; es un fracaso econmico de stos, por varias razones, como la mala organizacin, falta de planeacin, malas ventas, etc. Para ejemplificar, puede ser que el acreedor reciba por sus pesos, centavos y puede ser una quiebra legal, situacin que como ya dijimos, sucede a los comerciantes; pero puede darse el caso que los negociantes que venden ropa, se pongan de acuerdo con otro, para ocultarla y vender parte de ella, independientemente del negocio, y declararse en quiebra, la cual ser fraudulenta. En este orden de ideas, sta la tiene que denunciar la persona ofendida, por ejemplo, en el caso que quebrara Aurrer, sera posible que alguien ajeno a la tienda diga que hay un quiebra fraudulenta?, no, porque la quiebra la tiene que declarar precisamente Aurrer y no otra persona ajena, porque se trata de un delito de querella, el que tiene que ser denunciado por la parte ofendida, porque no se persigue de oficio. Los requisitos penales procesales, sin embargo, se refieren a otras condiciones, por ejemplo, un Diputado mata a una persona, se le puede acusar?, s, pero lo primero que hay que realizar es quitarle el fuero, esto es, desaforarlo y despus iniciar el proceso penal. Tambin en el caso que un Diplomtico lesionara a una persona, se le puede juzgar?, s, pero primeramente se requiere de un procedimiento para despojarlo de su inmunidad, para poder iniciar el procedimiento penal. Para Mapelli Caffarena, las Condiciones Intrnsecas, como se las entiende en Italia, califican y actualizan las lesiones de los intereses tutelados por el delito; opinin que tambin es compartida por Bricola, para quien, actualizan la ofensa de aquellos estas Condiciones Objetivas de procedimiento penal seala en juzgar a una persona para hacerle las Condiciones

intereses que ya son potencialmente realizados por el hecho en sentido estricto. Su presencia en la actualidad se aceptara con beneplcito en los grupos de infracciones que protegen intereses difusos y sobre todo en los nuevos modelos de incriminacin, cuya complejidad tecnolgica dificulta enormemente la determinacin de los vnculos causales y psicolgico, toda vez que sta, como se ver ms adelante, tiene como elemento caracterstico, desconocer la conexin psicolgica entre la circunstancia considerada como tal y la voluntad del autor. Las posiciones contrarias a su aceptacin dentro de la punibilidad, y con ello dentro de la Teora del Delito, son diversas como los fundamentos que las sustentan. As, se dice que, en cuanto a los delitos de peligro al ser combinados con una Condicin Objetiva de Punibilidad, se presenta el caso que esta, la Condicin Objetiva de Punibilidad, elude la prueba de capacidad del acto de provocar una efectiva lesin en el caso concreto, pues en este tipo de delitos con frecuencia se desconoce el mecanismo especifico que conduce a la verificacin del resultado daoso. Que el intento de colocar las Condiciones Objetivas de Punibilidad fuera del delito y dentro de la punibilidad muestra un esfuerzo artificioso por mantener una visin totalizadora del delito. Tambin se argumenta en contra que existen dificultades de adaptar las Condiciones Objetivas de Punibilidad al esquema dogmtico del Derecho Penal moderno que parte del Injusto y la Culpabilidad como fundamento de la responsabilidad penal. Las Condiciones Objetivas de Punibilidad son ajenas a ambas categoras, lo que provoca, en acertadas palabras de Tiedemmann el desconcierto y la frustracin dogmtica. Tiene como particularidad su desconexin psicolgica con el injusto. Vale decir, que la circunstancia considerada como Condicin Objetiva de Punibilidad no se encuentra abarcada por el conocimiento del sujeto agente, o dicho en otras palabras, no es abarcada por la actuacin culpable de este. Con ello no se hace otra cosa que aceptar, respecto a la Condicin Objetiva de Punibilidad, que sus presupuestos y consecuencias reflejan una independencia incluso de los propios fundamentos del contenido del injusto y la culpabilidad hasta el extremo que se ha extendido un doble juicio en paralelo sin convergencia, el uno para el injusto culpable y el otro para las Condiciones Objetivas de Punibilidad. De lo antes mencionado, en el intento de hacer encajar y hacer fcilmente reconducible, la Condicin Objetiva de Punibilidad, en la dogmtica penal, se propone la cuarta categora en la estructura tripartita del delito. Una cuarta categora, al decir de sus detractores, heterognea y difusa, la punibilidad.

En ese orden de ideas, se hace imposible determinar cules son sus contenidos positivos y slo pueden apuntarse negativamente aquello que las individualiza, como es su desconexin del dolo y la culpa. De ello se llega a la conclusin que existe, en ella, una contradiccin pues se pretende que un mismo elemento, que es ajeno a la fundamentacin del injusto, produzca su incremento o mitigacin, en clara lesin del principio de culpabilidad. AUSENCIA DE CONDICIONES OBJETIVAS DE PUNIBILIDAD. 12.2.1. CONCEPTO. En funcin de las excusas absolutorias no es posible la aplicacin de la pena; constituyen el factor negativo de la Punibilidad. Son aquellas causas que dejando subsistente el carcter delictivo de la conducta o hecho, impiden la aplicacin de la pena. El Estado no sanciona determinadas conductas por razones de Justicia o de Equidad, de acuerdo con una prudente Poltica Criminal. En presencia de una excusa absolutoria, los elementos esenciales del delito (conducta o hecho, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad), permanecen inalterables; slo se excluye la posibilidad de punicin. La ausencia de las Condiciones Objetivos de Punibilidad es el aspecto negativo de las mismas. El lugar que ocupen dentro de la Teora del Delito depender del criterio que se sustente, ya que algunos autores consideran que la ausencia de dichas condiciones, ser el aspecto negativo de un elemento del delito, al considerar las Condiciones Objetivas de Punibilidad elemento del delito, y otros estimarn que no constituyen un aspecto negativo del delito, al negar a las Condiciones Objetivas el carcter mismo de elemento. Jimnez de Asa seala que cuando en la conducta concreta falta la Condicin Objetiva de Punibilidad, es obvio que no puede castigarse; pero as como la carencia del acto, la atipicidad, la justificacin, la inimputabilidad, la inculpabilidad y las excusas absolutorias, hacen para siempre imposible perseguir el hecho, y si se produce la denuncia o la querella despus de sentencia absolutoria o auto de sobreseimiento libre, podr alegarse de adversa la excepcin de cosa juzgada, la falta de ciertas Condiciones Objetivas de Punibilidad permite, una vez subsanado el presupuesto procesal ausente, reproducir la accin contra el responsable.

Maggiore por su parte dice que la Condiciones Objetivas de Punibilidad se diferencian de los elementos, en que si no se verifican, el delito existe ontolgicamente, aunque no pueda ejecutarse la pretensin punitiva del Estado; en tanto que si falta uno slo de los elementos, no hay delito. De esto podemos deducir que los efectos producidos como consecuencia de la ausencia de las Condiciones Objetivas de Punibilidad son diversos de los efectos de los restantes aspectos negativos del delito. El Maestro Porte Petit dice: cuando existe una hiptesis de Ausencia de Condiciones Objetivas de Punibilidad, concurre una conducta o hecho, adecuacin al tipo, antijuridicidad, imputabilidad y culpabilidad, pero no punibilidad en tanto no se llene la Condicin Objetiva de Punibilidad, lo que viene a confirmar que sta no es un elemento sino una consecuencia del delito. Como ya se indic con anterioridad, las Condiciones Objetivas de Punibilidad, que mencionan los autores, son elementos valorativos y ms comnmente, modalidades del tipo, en caso de no presentarse, constituirn formas atpicas, impidiendo la tipicidad de la conducta ilcita. Cuando en la conducta falta la Condicin Objetiva de Punibilidad, no podr castigarse la conducta. Asimismo, la falta de estas circunstancias ajenas o exteriores al delito, e independientes de la voluntad del agente, impedirn que la conducta se adece a alguno de los tipos penales, por lo que no podr sancionarse. Para quienes aceptan las Condiciones Objetivas de Punibilidad, sea como requisito de procedibilidad, o cuestiones prejudiciales, la falta de las mismas impiden que pueda procederse contra el agente, aun cuando los elementos del delito estn plenamente configurados, esto ltimo nos reafirma la idea de negar su existencia dentro de la Teora del Delito, pues el ilcito se da con independencia de tales Condiciones Objetivas de Punibilidad, que son referibles a aspectos procesales, no de Derecho Sustantivo Penal. La ausencia de querella en delitos que se persiguen de parte, la falta de declaracin previa de quiebra fraudulenta, la falta de declaracin de perjuicio, falta de declaracin judicial de nulidad de matrimonio, etc., son supuestos que de presentarse impiden que el Ministerio Pblico pueda actuar y en caso de hacerlo el ejercicio de la accin penal no podr prosperar precisamente porque no se satisfaga la Condicin Objetiva de Punibilidad requerida por la Ley.

La Ausencia de Condicionalidad Objetiva llega a ser el aspecto negativo de las Condiciones Objetivas de Punibilidad. La carencia de ellas hace que el delito no se castigue. 12.2.2. EFECTOS. Para Ernesto Beling, las Condiciones Objetivas de Punibilidad ciertas circunstancias exigidas por la Ley penal, para imposicin de la pena, que no pertenecen al tipo de delito y no condicionan la antijuricidad y tampoco tienen carcter de culpabilidad. Las Condiciones Objetivas de Punibilidad deben diferenciarse de los presupuestos procesales. Florin dice que no se puede considerar la Condicin Objetiva fuera del delito, si es precisamente tal condicin la que determina la calidad delictuosa del delito. Battaglini sostiene que la punibilidad es el elemento del delito; es por ello que la Condicin de Punibilidad se cuenta como elemento de la estructura del mismo, porque cuando no hay punibilidad no hay delito. Maggiore por su parte dice que las Condiciones Objetivas de Punibilidad se diferencian de los elementos, en que si no se verifican, el delito existe ontolgicamente, aunque no pueda ejecutarse la pretensin punitiva del estado; en tanto que si falta uno solo de los elementos, no hay delito. De esto podemos deducir que los efectos producidos por consecuencia de la Ausencia de las Condiciones Objetivas de Punibilidad son diversos de los efectos de los restantes aspectos negativos del delito. Las Condiciones Objetivas de Punibilidad como ya mencionamos, son requisitos que la Ley exige en delitos especficos y son situaciones que deben realizarse, porque en caso de que incumplir, el hecho que no sera punible. Puede darse el caso de que el delito requiera, por ejemplo, como Condicin Objetiva de Punibilidad, la presentacin de la querella, como el caso del delito de fraude; si el ofendido no cumpliera con dicho requisito, no podra castigarse la accin delictiva en virtud de que no se haba cumplido con la condicin exigida por la propia Ley para que el acto pueda ser punible. Conclusiones

En conclusin, el incumpliendo de las Condiciones Objetivas de Punibilidad, traer consigo el impedimento de la aplicacin de la sancin correspondiente. Cabe mencionar, que el incumplimiento de las Condiciones Objetivas de Punibilidad, difiere de la ausencia de estas, en virtud de que en la primera hiptesis no se realizan los requisitos exigidos por la Ley, mientras en la segunda, como explicamos en el punto anterior, el precepto jurdico no la establece. Generalmente, para que un hecho sea constitutivo de delito basta que sea antijurdico, tpico eh imputable a intencin o negligencia. Esto es lo normal. Sin embargo, en ciertos casos, muy pocos en verdad, la Ley no se conforma con la concurrencia de estos elementos bsicos de punibilidad, sino que exige adems como requisito para que el hecho en cuestin sea punible, la concurrencia de determinadas circunstancias ajenas o exteriores al delito, eh independientes de la voluntad del agente. Estas son las denominadas Condiciones Objetivas de Punibilidad. Se diferencian de las causas de inimputabilidad y de justificacin en que el acto ejecutado es antijurdico y culpable, hay delito y delincuente sin embargo, no se castigan. La excusa absolutoria es, en realidad, un perdn legal. El hecho no es punible cuando el agente, creyendo errneamente en su punibilidad, ejecuta o intenta la ejecucin de un hecho no definido por la Ley como delito. En tal caso el delito solo existe en la errnea creencia del gente. Este es el llamado delito putativo (wahnverbrechen, delito imaginario de los alemanes). La razn de la impunidad de estos hechos se haya en que el Derecho Penal, al acoger el principio de legalidad nullum crimen sine lege, determina taxativamente los hechos punibles, y no estando definidos como delitos los hechos que integran el delito putativo, este no puede ser penado.

Bibliografia ANTOLISEI, Francesco, Manual de Derecho Penal, Parte General, Traducido por Jorge Guerrero y Marino Ayerra Redn, 8a ed., Temis, Bogot, Colombia, 1988. CARRANC y Trujillo, Ral y Carranc y Rivas, Ral, Derecho Penal Mexicano. Parte General, Porra, Mxico, 2004. UELLO Caln, Eugenio, Derecho Penal. Parte General. T. I, 18a ed., Bosch, Barcelona, 1980.

UNIVERSIDAD NACIONAL AUTONOMA DE MEXICO FACULTAD DE ESTUDIOS SUPERIORES PLANTEL ARAGON DERECHO PENAL GRUPO:1301 TRABAJO: CONDICIONES OBJETIVAS DE PUNIBILIDAD. PROFESOR: GARDUO HERNANDEZ JORGE LUIS CHAVEZ GONZALEZ ERIC RUBEN