CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION PRIMERA

Consejera ponente: MARIA CLAUDIA ROJAS LASSO

Bogot, D.C., veintinueve (29) de abril de dos mil catorce (2014)

Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A
CONFIANZA S.A


Se decide el recurso de apelacin interpuesto por la parte demandante,
contra la sentencia de fecha 29 de septiembre de 2009, proferida por el
Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, por medio de la cual se
aceptaron las pretensiones de la demanda.
I. ANTECEDENTES
1. LA DEMANDA
1.1. Pretensiones

1. Declarar la nulidad de la Resolucin No 0262 de Mayo 21 de 2004
proferida por la Divisin de Liquidacin Aduanera, la Resolucin No 0006 de
Septiembre 7 de 2004 proferida la Divisin de Liquidacin Aduanera
Grupo Interno de Sanciones mediante la cual se resuelve el recurso de
reposicin contra la anterior y la Resolucin No 0364 de Octubre 27 de
2004 proferido por la Divisin Jurdica Aduanera mediante la cual se
resuelve el recurso de Apelacin contra la resolucin inmediatamente
anterior, todas dependencias de la Administracin Local de-Aduanas de
Cali - Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales de Cali - DIAN.

2. Que consecuencia de dicha nulidad se restablezca en su derecho a mi
representada decretando que la misma no tiene obligacin alguna por
concepto de las garantas otorgadas.


2
Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A CONFIANZA S.A

3. Subsidiariamente, en caso de no acceder a las anteriores pretensiones,
se decrete la nulidad de la Resolucin No. 364 del 27 de octubre de 2004
mediante la cual se falla el recurso de Apelacin interpuesto inicialmente
contra la Resolucin No. 262 del 21 de mayo de 2004 confirmando los
valores de la Resolucin No. 49 del 28 de septiembre de 2004 la cual se
encuentra pendiente de fallo."

4. Que como restablecimiento del derecho en caso de que prospere la
pretensin subsidiaria, se ordene a la Administracin Local de Aduanas
de Cali se falle nuevamente el recurso interpuesto contra la resolucin No.
262 del 21 de mayo de 2004, una vez se hayan fallado los recursos de
reposicin y apelacin presentados contra la Resolucin No. 49 del 28 de
septiembre de 2004

5. Que en cualquiera de los dos casos, como parte del restablecimiento del
derecho, dada la abierta violacin de la ley, la jurisprudencia y los propios
conceptos de la DIAN por parte de la Administracin Local de Aduanas
de Cali, se condene en costas a la demandada y se reconozcan los
perjuicios y gastos administrativos y jurdicos en que ha incurrido mi
representada para hacer valer su derecho ante la arbitrariedad de la
Administracin.

1.2. Hechos

UNITEL S.A. realiz unas importaciones temporales bajo 3 proyectos de
unidades funcionales de telefona, con mltiples importaciones parciales, la
cual fue autorizada por la DIAN as: : Proyecto 01 mediante resolucin 0007
de del 30 de agosto de 1996, Proyecto 02 mediante resolucin 001 del 18 de
septiembre de 1997 y el Proyecto 03 mediante resolucin 0004 del 02 de
octubre de 1998, fijando en las tres resoluciones que el pago de los tributos
se hara en cuotas semestrales a partir de la ltima declaracin de
importacin de cada proyecto cuyas fechas de levante son del 4 de
diciembre de 1996, 5 de agosto de 1998 y 29 de octubre de 1998, todo esto
segn la resolucin 262 del 21 de mayo de 2004, la cual declaro el
incumplimiento y que es objeto de la presente demanda.
3
Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A CONFIANZA S.A

La aseguradora SEGUROS CONFIANZA SA afianzo el cumplimiento de las
obligaciones aduaneras derivadas de la anterior importacin temporal, al
expedir las plizas cuya efectividad se orden mediante los actos
demandados, de acuerdo con la resolucin 262 del 21 de mayo de 2004
que declaro el incumplimiento y que es objeto de la demanda.
Los tributos aduaneros correspondientes a cada una de las declaraciones de
importacin deberan pagarse en las cuotas semestrales sealadas en los folios
18 al 63 de la resolucin 262 del 21 de mayo de 2004 que declar el
incumplimiento y que es objeto de esta demanda.
El afianzado pago solamente las siguientes cuotas; del Proyecto 01, las
primeras 4 cuotas semestrales, incumpliendo a partir de la 5 cuota que
venca el 6 de febrero de 2000; del Proyecto 02 slo se pag la primera
cuota y el vencimiento de la segunda fue desde el 9 de enero de 2000; del
Proyecto 03 no se pag ninguna cuota, el 26 de julio de 1999 deba pagarse la
primera cuota; tales incumplimientos estn fijados en la resolucin 262 del 21
de mayo de 2004, objeto de esta demanda. Es importante resaltar que esos
pagos estn amparados por la aseguradora a travs del contrato de seguro.
Ahora bien, la Administracin Local de Aduanas de Cali debi conocer el
incumplimiento desde que se recibi el pago oportuno por parte de
UNITEL S.A.
Mediante la Jefe de la Divisin de Comercio Exterior de la Administracin
Local de Cali, la Administracin Local de Aduanas de Cali solicit el pago de
las cuotas vencidas a travs de del oficio N 0677del 30 de abril de 2001,
requiriendo a UNITEL S.A ESP, para que enve las copias originales de los
recibos oficiales de pago de Tributos Aduaneros y Sanciones Cambiarias de
las siguientes cuotas: UT -1: cuotas 5, 6 y 7; UT - II: cuotas 2 y 3 ; UT - III:
cuotas 1, 2, 3, y 4, las cuales vencan en su orden : UT -1 : el 07 de febrero de
2000, el 03 de agosto de 2000, 07 de febrero de 2001; UT - II : agosto 27 de
1999, febrero 25 de 2000; UT - III : julio 26 de 1999, 26 de enero de 2000, 25 de
julio de 2000 y 26 de enero de 2001, respectivamente.
La administracin Local de Aduanas de Cali no le informo a CONFIANZA
S.A dentro de los tres meses siguientes al incumplimiento la falta de pago
para que sta lo hiciera efectivo o para presionar su cumplimiento frente al
garantizado.
4
Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A CONFIANZA S.A

La Administracin Local de Aduanas de Cali haba autorizado una facilidad de
pago, tal como consta en el oficio 893 del 25 de julio de 2003 del
Administrador Local de Aduanas de Cali, dirigido a la Administradora Local de
Impuestos de Cali. No obstante, dio por incumplida la importacin temporal y
orden hacer efectiva la garanta mediante resolucin 0262 del 21 de mayo
de 2004. De esta manera, es oportuno considerar que entre la fecha de
ocurrencia del incumplimiento inicial de las cuotas y la fecha de resolucin
que declara tal incumplimiento transcurrieron ms de dos aos.
El recurso de reposicin contra la Resolucin No. 262 del 21 de mayo de
2004, fue resuelto mediante la Resolucin No. 6 del 7 de septiembre de
2004 de la Divisin de Liquidacin Aduanera, confirmando en todas sus partes
la resolucin recurrida y procedi a remitir a la Divisin Jurdica para que
fallara el recurso de apelacin interpuesto en subsidio.
Ahora bien, encontrndose el expediente pendiente de fallo del recurso de
apelacin, la Divisin de Liquidacin profiri la Resolucin No. 49 del 28 de
septiembre de 2004, argumentando la comisin de un error aritmtico y
sealando que procede a corregir tanto la Resolucin No. 262 del 21 de mayo
de 2004 como la Resolucin No. 6 del 7 de septiembre de 2004 en el sentido
de que las obligaciones incumplidas no ascienden a $14.988.325.111 como lo
sealaban dichas resoluciones, sino a $15.150.565.427.
Esta Resolucin No. 49 del 28 de septiembre de 2004, otorg los
recursos de reposicin ante la Divisin de Liquidacin y el de apelacin ante la
Divisin Jurdica, los cuales fueron interpuestos por CONFIANZA S.A.
mediante escrito presentado el 2 de noviembre de 2004, radicado 0993 de la
Sede Nacional en Bogot.
Finalmente, la Administracin de Aduanas de Cali -Divisin jurdica procedi
a proferir la Resolucin No. 364 del 27 de octubre de 2004 mediante la cual
se falla el recurso de Apelacin interpuesto inicialmente contra la Resolucin
No. 262 del 21 de mayo de 2004 confirmando los valores de la Resolucin No.
49 del 28 de septiembre de 2004."

5
Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A CONFIANZA S.A

1.3. Normas violadas y concepto de la violacin
Constitucin Poltica, en sus artculos 13 y 29; Cdigo de Comercio, en su
artculo 1081; Cdigo Contencioso Administrativo en sus artculos 62 y 63;
Decreto 1265 de 1999 en su artculo 11 y pargrafo; Decreto 2492 de 1999
en su artculo 2
o
; Resolucin DIAN 4240 de 2000 en su artculo 99,
modificado por el artculo 30 de la resolucin DIAN 7002 de 2001; El
Estatuto Tributario Nacional en su artculo 634.
Sostiene el actor que se le ha vulnerado su derecho fundamental al debido
proceso y a la defensa cuando la Administracin Local de Aduanas de Cali
no respeto la facilidad de pago para cancelar las obligaciones en mora que
se hallaba autorizadas y en trmite de perfeccionamiento. As mismo, hay
vulneracin de los mencionados derechos al no comunicrsele a
CONFIANZA S.A. dentro de los tres meses al incumplimiento del afianzado
que este se encontraba en mora. De acuerdo a lo dispuesto en la
Resolucin DIAN 4240 de 1999, modificada por el artculo 30 de la
Resolucin DIAN 7002 de 2001.
Explica que no se ha seguido un proceso adecuado ya que al proferir la
Resolucin N 364 del 27 de octubre de 2004 que fallo el recurso de
apelacin interpuesto contra la Resolucin N 262 del 21 de mayo de 2004
olvido que esta Resolucin fue modificada por la Resolucin 49 del 28 de
septiembre de 2004 y que los recursos interpuestos contra la misma no han
sido resueltos.
Argumenta que existe prescripcin de la accin derivada de un contrato de
seguros para hacer efectiva la garanta, ya que la Administracin Local dejo
pasar dos aos para exigir su cumplimiento. Por otra parte, se vulnera la
firmeza de los actos administrativos ya que al resolver el recurso de
apelacin sobre la Resolucin 0364 del 27 de octubre de 2004 toma las
cifras corregidas de otra Resolucin a la cual ya se le han interpuesto unos
recursos que segn el actor a la fecha de presentacin de la demanda no
han sido resueltos.
Afirma que los decretos objeto de vulneracin determinan con claridad en
caso de incumplimiento en que tiempo debe hacerse efectiva la garanta
6
Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A CONFIANZA S.A

sobre las importaciones temporales y las Resolucin demandada
desconoce esta regulacin y establece otro termino.
Seala que el acto que ordena hacer efectiva la garanta se debe proferir
dentro de los dos aos siguientes al primer incumplimiento de las cuotas en
la importacin temporal, segn las disposiciones legales; y en el presente
caso se profiri por fuera de los dos aos.
Expone el actor que el art. 2 del Decreto 2492 de 1999 estableci que en las
importaciones temporales, si hay atraso en el pago de una cuota, se dispone
de tres meses para cancelarla en mora, vencido el cual se declarar la
efectividad de la garanta; en el caso en discusin la normatividad es
vulnerada por cuanto la resolucin considera que el incumplimiento no se
dio con la primera cuota, sino con el vencimiento de los 5 aos de la
importacin temporal.
Finalmente, el actor indica que la Resolucin DIAN 4240 de 2000 en su
artculo 99, modificado por el artculo 30 de la resolucin DIAN 7002 de 2001.
Esta su inciso primero este artculo establece que "las cuotas atrasadas slo
podrn cancelarse dentro de los tres (3) meses siguientes a su vencimiento,
liquidando intereses moratorios a la tasa establecida en los artculos 634, 634-
1 y 635 del Estatuto tributario"; el cual es violado al considerar que el
incumplimiento que significa mora en el pago slo se genera a los cinco
aos y no al vencimiento de la cuota.
2. CONTESTACIN DE LA DEMANDA
La parte demandada se opone a todas las pretensiones de la demanda,
expresa que la condena en costas no se puede efectuar, ya que por expresa
disposicin legal la Nacin no puede ser condenada en costas segn lo
disponen las normas administrativas y civiles.
Se hace una transcripcin de los siguientes art.142, 143, 145, 146, 147, 153
y 512 del Decreto 2685 de 1999 Estatuto Aduanero; Explica que la
Resolucin 262 de 2004 determino el incumplimiento de las obligaciones
aduaneras, esto es, el no pago oportuno de la importacin temporal a largo
plazo efectuadas por el importador UNITEL S.A y ordeno hacer efectivas las
plizas de seguro de cumplimiento de disposiciones legales expedidas por
7
Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A CONFIANZA S.A

CONFIANZA S.A a favor de la Direccin de Impuestos y Aduanas
Nacionales.
Afirma que a la sociedad UNITEL SA mediante las resoluciones 007 del 30
de agosto 1996, 0001 del 18 de septiembre 1997, 0004 del 2 de octubre
1998, en lo referente a los proyectos 1, 2, 3 se le autorizo la importacin
temporal de mercancas en arrendamiento a largo plazo por el termino de 2
aos, que dicha sociedad presento las declaraciones de importacin y se
comprometi a cancelar los tributos aduaneros generados en 10 cuotas
semestrales.
UNITEL SA para garantizar su obligacin tributaria constituyo una pliza de
aseguramiento a travs de la compaa de seguros CONFIANZA SA. La cual
se hizo efectiva por medio de los actos administrativos demandados.
El Decreto 2685 de 1999 en su art.153 estable que 15 das antes de la fecha
en que se remita al exterior el pago del respectivo canon de arrendamiento.
Al verificarse el incumplimiento por parte de la compaa la Administracin
declara el incumplimiento y ordena hacer efectiva la garanta.
II. SENTENCIA APELADA
Mediante sentencia de fecha 29 de septiembre de 2009 el Tribunal
Administrativo del Valle del Cauca, declar la nulidad de los actos
administrativos Resolucin 0262 del 21 de mayo de 2004 proferida por la
Divisin de Liquidacin Aduanera, Resolucin 0006 de septiembre 7 de 2004
proferida por la Divisin de Liquidacin Aduanera Grupo interno de
sanciones mediante la cual se resuelve el recurso de reposicin interpuesto
contra la Resolucin 0262 del 21 de mayo de 2004, y Resolucin 0364 de
octubre 27 de 2004 proferida por la Divisin Jurdica Aduanera que resuelve
el recurso de Apelacin interpuesto contra la Resolucin 0262 de 2004 y
neg las dems pretensiones de la demanda, con fundamento en las
siguientes consideraciones:
El Tribunal considero que el problema jurdico a revisar radica en determinar
si hubo o no la expedicin de un acto administrativo violatorio de la
normatividad, que regula el caso de las importaciones temporales en cuanto
a los tributos, pliza de seguro constituida en caso de incumplimiento, al
hacerse efectiva la garanta a favor de la Nacin teniendo en cuenta el
8
Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A CONFIANZA S.A

tiempo en que se hizo efectiva esa pliza y en el que se hizo evidente el
incumplimiento del amparado.
Unitel S.A se comprometi a pagar el valor de los tributos correspondientes
a la mercanca que ellos importaban en diez cuotas semestrales por cada
uno de los tres proyectos de telefona. As las cosas, el primer proyecto tiene
autorizacin por parte de la DIAN para la importacin temporal a largo plazo
de mercancas en arrendamiento a travs de la Resolucin 0007 del 30 de
Agosto de 1996. Sostiene el tribunal que el plazo para cancelar los tributos
aduaneros vence de acuerdo a la fecha de levante de la ltima declaracin
de importacin presentada, es decir, que el pago del tributo vence a partir de
la fecha de levante. Para este proyecto la fecha de levante fue el 29 de
agosto de 1997, y teniendo en cuenta el Decreto 2492 de 1999 que
establece que 6 meses despus de la fecha del levante y 15 das antes
remesarse al exterior el canon de arrendamiento se hizo efectiva la primera
cuota de este proyecto el 9 de febrero de 1998. De las 10 cuotas pactadas
solo se cancelaron 4 cuotas febrero y agosto de 1998; febrero y agosto 1999
y el incumplimiento se dio a partir de la 5 cuota febrero de 2000.
El segundo proyecto se autoriz por parte de la DIAN a travs de la
Resolucin 0001 del 18 de septiembre de 1997, el cual tiene como fecha de
vencimiento del levante 18 de septiembre de 1998 hacindose efectiva la
primera cuota el 24 de febrero de 1999, cancelndose 1 cuota de las 10
pactadas para este proyecto, pagando tan solo la primera cuota en febrero
de 1999 e incurriendo en incumplimiento de la 2 cuota desde el 24 de agosto
de 1999,
El tercer proyecto fue autorizado por la DIAN mediante Resolucin 0004 del
2 de octubre de 1998 siendo la fecha de vencimiento del levante 17 de
febrero de 1999, de esta no se produjo ningn pago de cuotas por tributar
generndose un incumplimiento el 26 de julio de 1999, fecha de la primera
cuota.
El Tribunal destaca que en los actos administrativos que concedieron la
importacin temporal de mercancas se otorgaron doce aos de plazo para
la importacin de bienes de arrendamiento y la posibilidad de pagarlos
semestre vencido en diez cuotas semestrales, pero con el compromiso de
pagar la totalidad de las obligaciones aduaneras al termino del quinto ao de
9
Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A CONFIANZA S.A

importacin temporal. Tales compromisos no fueron cumplidos por la
empresa UNITEL S.A. ocasionando que se haga efectiva la pliza por parte
de la DIAN desde las resoluciones que decretaron el incumplimiento e
hicieron efectiva la pliza constituida a su favor, en la cual interviene como
asegurador CONFIANZA compaa demandante.
En la misma lnea, expone el Tribunal que la obligacin aduanera nace con
la introduccin de la mercanca de procedencia extranjera en territorio
nacional, comprende el pago de los tributos aduaneros y de las sanciones a
que haya lugar y en general, condiciones, exigencias y requisitos exigidos
por la normas. Afirma que el Decreto 2685 de 1999 artculo 142 inciso 2
indica que si no se realiza el pago oportuno tendr un plazo de tres meses
siguientes a su vencimiento. De esta manera, para el primer proyecto
UNITEL S.A tena oportunidad para pagar la cuota atrasada ms los
intereses moratorios hasta el 9 de mayo de 2000 ya que el incumplimiento
se dio a partir del 9 de febrero de 2000. En el segundo proyecto el
incumplimiento se surti el 24 de agosto de 1999 y poda pagarse 24 de
noviembre de 1999. En el tercer proyecto el incumplimiento se dio el 26 de
julio de 1999 y poda pagarse hasta el 26 de octubre de 1999.
Si pasados 3 meses de este plazo el importador no realiza el pago
extemporneo con sus respectivos intereses moratorios la autoridad
aduanera declara el incumplimiento y hace efectiva la pliza. En las pruebas
allegadas al proceso no se hace evidente el pago oportuno de las cuotas o el
pago extemporneo de las mismas as como de sus respectivos intereses
moratorios.
La Administracin solo hasta Abril del ao 2001 a travs del Jefe de la
Divisin de Servicio al Comercio Exterior le solicito a UNITEL SA aportara
los comprobantes de pago de los tributos aduaneros de las siguientes
cuotas: 5, 6, 7 primer proyecto; 2 y 3 segundo proyecto; 1, 2, 3 y 4 tercer
proyecto. Las cuales se dicen estar vencidas a la poca de expedir la
Resolucin 0262 de 2004.
La empresa UNITEL S.A respondi en Julio de 2001 que dichos cnones no
haban sido cancelados pues los pagos de estos fue pospuesto en varios
contratos que modificaron el contrato de leasing inicial, ello por cuanto han
10
Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A CONFIANZA S.A

existido problemas de tipo tecnolgico con los equipos objeto del leasing
expreso el apoderado de UNITEL S.A
De acuerdo al artculo 1081 del Cdigo de Comercio el Tribunal considera
que la entidad demandada debido hacer los requerimientos de los
comprobantes de pago pasados los tres meses siguientes a la fecha del
primer incumplimiento tomando los proyectos de manera individual y as
iniciar expedicin de los actos administrativos dentro de los dos aos
siguientes a la ocurrencia del hecho amparado con el fin de evitar la
prescripcin fijada en la norma citada.
El Tribunal expresa que la Seccin Primera del Consejo de Estado en
sentencia del siete (7) de abril de 2005, explico que: "el trmino que tiene la
Administracin para, proferir el acto administrativo mediante el cual declare el
incumplimiento de una obligacin garantizada y ordene la efectividad de la
pliza es de dos (2) aos, contados a partir de la fecha en que tenga
conocimiento de la ocurrencia del siniestro; (...) Debe tenerse en cuenta que
el trmino de prescripcin de dos aos, a que se refiere el artculo 1081 del
Cdigo de Comercio, corre para la expedicin del acto administrativo
mediante el cual se ordena la efectividad de la pliza."(Subraya la Sala)
As las cosas, la Administracin tena un trmino de dos aos para
pronunciarse sobre el siniestro, esto es, sobre el incumplimiento de la
obligacin tributaria y ordenar la efectividad de la garanta contada a partir de
cundo se tenga conocimiento de la ocurrencia del siniestro o de la fecha en
que razonablemente poda tenerlo. Concluye que la DIAN profiri los actos
acusados por fuera del trmino.
Sostiene adems que en la Resolucin proferida en la que se resuelve el
recurso de Apelacin interpuesto contra la Resolucin 0262 de 2004 la DIAN
reconoce que tuvo conocimiento del incumplimiento solo hasta el 25 de
febrero del 2003 pero en el expediente no aparece aprobada dicha
afirmacin. Por lo tanto, al dictarse la Resolucin que decreta el
incumplimiento en Mayo de 2004, se encontraba dentro del trmino legal de
la prescripcin de los 2 aos.

11
Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A CONFIANZA S.A














12
Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A CONFIANZA S.A

13
Radicacin nmero:
Actor: Compaa Aseguradora de Finanzas S.A CONFIANZA S.A