El da 22 de septiembre de 1993 se sanciono en la Argentina la denominada ley de defensa del consumidor inaugurndose una etapa de senos avances en la proteccin del comnmente denominado dbil (1) de las relaciones jurdicas que se mantienen a diario entre proveedores de bienes y servicios y adquirentes. En estos aos no han pasado pocas cosas en la materia. Desde que la norma protectora de los consumidores mas importante que jams ha tenido el ordenamiento jurdico argentino se halla entre nosotros, se han suscitado todo tipo de vaivenes. As soportamos vetos presidenciales que podaron aspectos sustanciales del esquema originalmente concebido nos sorprendimos con resoluciones ministeriales que regularon con minuciosidad aspectos relativos a los contratos por adhesin, nos gratificamos con leyes que subsanaron aquellas primeras podas y por ultimo nos maravillamos por la osada (bien entendida) de ciertas normas que fueron a fondo en la solucin de cuestiones atinentes a los usuarios de los servicios pblicos a domicilio, tan golpeados como consecuencia de organismos reguladores que cumplen un papel mas cercano a lo formal que a lo sustancial. Precisamente de esta manera recorrimos estos aos, y es el objeto de este trabajo describir, al menos sucintamente, aquellos tpicos mas relevantes de la materia del consumo en su contexto actual, para que al momento de arrimar unas conclusiones, podamos evaluar si el camino transitado ha sido de progreso o si por el contrario, nos encontramos en una situacin de estancamiento o retroceso en relacin al tiempo en el que aun no contbamos con nuestro estatuto del consumidor (2). . II. LA SITUACIN LEGAL DEL CONSUMIDOR. PROGRESOS
Variados han sido los aspectos en lo que se ha progresado sensiblemente en los ltimos aos. Pero aun as, se detecta una enorme brecha entre lo que hace a la consagracin de diferentes prerrogativas que posicionan al consumidor argentino en mejor situacin que la de tiempo atrs y lo relacionado con el ejercicio efectivo de esos derechos, cuestin que ser tratada en otro acpite. En este punto hemos de referirnos a los avances de tipo normativo mas sustanciales, sin perjuicio de su mayor o menor grado de implementacin practica.
a. Proteccin contractual del consumidor Este tema esta centrado fundamentalmente en el tratamiento que tienen en el rgimen tuitivo de los consumidores y usuarios las denominadas clusulas abusivas y ambiguas, cabiendo poner de resalto que las normas aplicables a dichos supuestos prescinden de la necesidad de que dichas condiciones surjan de contratos por adhesin para resultar operativas, bastando que se trate de cualquier acuerdo de los llamados contratos de consumo (3)
(1) La expresin dbil fue acunada en la doctrina jurdica de la Argentina por el Prof Anuo A ALTERINI habiendo sido adoptada por la generalidad de los autores Mayores precisiones pueden encontrarse en ALTERINI ATILIOA LPEZ CABANA ROBERTO M (1992) Derecho de danos Editorial La Ley Buenos Aires pp 85 105. (2) De la lectura del articulo 3 LDC surge con claridad que la norma tiva del consumidor o el estatuto del consumidor como preferimos lla- marlo se compone adems de lo reglado en la LDC por todas aquellas normas que resulten aplicables a la denominada relacin de consumo De todo ello resulta que pueden extraerse disposiciones de diversas leyes rigiendo en caso de superposicin el criterio interpretativo de aquella mas favorable para el consumidor (3) Contrato de consumo ser todo aqul que se celebre entre un proveedor de bienes o servicios profesional y un adquirente a titulo oneroso que contrate para destinar dichos bienes o servicios para su consumo final o de su grupo familiar o social siendo indistinto su concrecin o no mediante condiciones generales.
114 Adems el acuerdo deber versar sobre: a) La adquisicin o locacin de cosas muebles b) La prestacin de servicios o c) La adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda. Referirse a los contratos de consumo no significa para la LDC hacer mencin a un tipo contractual determinado sino que por el contrario se esta haciendo alusin a una categora que atraviesa prcticamente todo el universo de los contratos resultando incalculable la cantidad de acuerdos que pueden revestir o no el carcter de contratos de con sumo segn se configuren los presupuestos descriptos precedente mente Por ende un mismo tipo contractual puede ser o no ser considerado como contrato de consumo en virtud de lo mencionado pudiendo darse el caso en que nos encontremos frente a dos acuerdos idnticos calcados hallndose slo uno de ellos dentro de la categora que estamos analizando (Conf WAJ NTRAUB J AVIER H ( 1999) J urisprudencia Argentina 17 de febrero de 1999 p 4
a1 Las clusulas abusivas. La terminologa que se utiliza para designar las clusulas que favorecen desmedidamente a una de las partes en perjuicio de la otra y con trasgresin del mandato de buena fe puede adoptar distintas coloraciones, pero en general indica siempre que, mediante. la utilizacin de ciertos recursos tcnicos como las clusulas de las condiciones generales negociales, una de las partes se procura una situacin de privilegio en caso de litigio (4). La determinacin del carcter de abusiva de una clusula que integra unas condiciones generales negociales, es, sin perjuicio de los denominadores comunes que existan en las diversas legislaciones, una cuestin atinente a cada derecho positivo. En ese sentido y en expresa referencia a los dentiminados contratos de consumo, la ley de defensa del consumidor (en adelante, LDC) determina las pautas que deben considerarse a los fines de calificar como abusiva a una clusula contractual. Cabe aclarar, que si bien el rgimen de la LDC resulta plenamente aplicable a los contratos por adhesin, la normativa prescinde en este punto, de toda alusin a las condiciones generales. El criterio es, entonces, la aplicacin de estas reglas a los contratos de consumo que la ley define, con independencia de estos resultan ser redactados con clusulas generales o no (5). La LDC explcita el mecanismo que deber llevarse a cabo para determinar la existencia de clusulas abusivas. De esta manera, establece un tamiz por el que debern pasar los contratos de consumo, para detectar as cuales pueden ser las condiciones que se considerarn no convenidas (6). Este filtro consiste en dilucidar si las clusulas del acuerdo implican una desnaturalizacin de las obligaciones o una limitacin a la responsabilidad por daos, una renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o una ampliacin de los derechos de la otra parte, o una inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor. Lo que busca, en definitiva, es que las normas supletorias aplicables a los contratos de consumo no se modifiquen consagrando circunstancias que coloquen al consumidor en peor situacin que la prevista por esas mismas normas. El consumidor parte entonces, de un status o standard legal que surge con claridad del artculo 3 LDC (7).
(4) REZZNICO, J UAN CARLOS, (1987), Contratos con clusulas predis puestas, Editorial Astrea, Buenos Aires, p. 449. (5) LORENZETTI, RICARDO L, (1994), Revista de Derecho Privado y Comunitario, Ed. RubinzalCulzoni, Santa Fe, n.a 5, p. 172. (6) Al tenerse la clusula por no convenida se trata, antes bien que de su nulidad, de su inexistencia. Por lo tanto, la cuestin queda til mente planteada no bien el consumidor introduce la pretensin de ine- xistencia de la clusula. (Conf. ALTERINI, Anuo A , (1998), Contratos, Editorial AbeledoPerrot, Buenos Aires, p. 392). Es comn la confusin que se presenta entre los conceptos de nulidad y de inexistencia, so- bre todo si se considera que esta ltima es rechazada como idea aut- noma por un prestigioso sector de la doctrina y la jurisprudencia. Pero a pesar de ello, entendemos que a partir de la sancin de la LDC, con la calificacin de no convenidas para aquellas clusulas que se consi- deren abusivas, dicho instituto queda consagrado en forma expresa en el derecho positivo argentino. (7) PICASSO, SEBASTIN y WAJ NTRAUB, J AVIER H., (1998), J urispru- dencia Argentina, 4 de noviembre de 1998, p. 11. (8) FARIA, J UAN M , (1995), Defensa del consumidor y del usuario, Editorial Astrea, Buenos Aires, p 299. (9) KEMELMAJ ER DE CARLUCCI, A(DA, (1994), Revista de Derecho Privado y Comunitario, Santa Fe, n.s 5, p. 138. (10) La idea de precisin se emparenta con la facultad del consumi- dor de exigir las prestaciones propias de cada producto o servicio, tu telando de esta manera las expectativas econmicas jurdicamente razonables generadas por la publicidad.
a2. Las clusulas ambiguas En cuanto al tratamiento de las clusulas ambiguas, debemos decir que la LDC consagra el principio de interpretacin contra proferentem. As, corresponde la aplicacin del segundo prrafo del artculo 37 LDC, que sienta como principio bsico el in dubio pro consumidor, lo cual ya tiene su principio general en el artculo 3 que dice que en caso de duda se estar siempre a la interpretacin ms favorable para el consumidor. El artculo 37, prrafo 2S, lo expresa con similares palabras: La interpretacin del contrato se har en el sentido ms favorable para el consumidor. El adverbio siempre que contiene el artculo 3 nos est indicando que ello constituye un deber impuesto al juez, an cuando el consumidor no lo plantee, lo cual guarda relacin con el carcter de orden pblico de dicha legislacin. Debemos sealar que el mencionado artculo se refiere a la interpretacin de la ley (o leyes) en tanto que el artculo 37 LDC alude a la interpretacin del contrato.
115 Ambos se coordinan hacia un mismo objetivo (8). b. La oferta y la publicidad Dice el artculo 7 de la LDC que la oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite. Por su parte, el artculo 8 agrega que las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios o prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor. Las normas transcriptas nos invitan a expresar con Kemelmajer de Cariucci que el consumidor podr exigir todo lo que se haya ofrecido en la actividad promocional o publicitaria, no pudiendo el empresario alegar que en el contrato relativo a la adquisicin de los bienes o servicios no aparece recogido, agregando que el incumplimiento generar, decididamente, una responsabilidad contractual (9). Diremos entonces que al anunciarse determinadas precisiones (10) en los anuncios por parte de aquellos que pretenden colocar sus productos o servicios en el mercado, aquellas se integrarn al contrato que se celebre con el consumidor, sin importar su trascripcin o no en el correspondiente instrumento, siempre que se trate, claro est, de acuerdos llevados a cabo mediante esta modalidad de implementacin. El oferente, en suma, deber responder indefectiblemente por aquello a lo que se ha obligado a travs de su publicidad. Pero qu suceder si de la publicidad y del instrumento del contrato surgen contradicciones o superposiciones acerca de un mismo supuesto? A cul solucin debemos ceimos? La respuesta es clara. Debemos estar a la que resulte ms favorable para el consumidor, en funcin de lo estipulado en el artculo 37 LDC, por lo que el contenido expreso del instrumento slo ser exigi-ble cuando no sea superado por prestaciones ms favorables al consumidor recogidas o prometidas en la publicidad (11).
c. Responsabilidad por daos Son importantes los avances que en este punto se registran a partir de la sancin de la LDC y sus modificatorias. Encontramos, adems de novedades legislativas de trascendencia, la consagracin en forma expresa de ciertos institutos que venan practicndose como consecuencia de su aplicacin jurisprudencial. Precisamente y a los fines de ordenar su tratamiento, comentaremos la cuestin del sistema de responsabilidad civil emergente del estatuto del consumidor argentino, dividindolo en lo atinente a la responsabilidad precontractual, a la responsabilidad contractual y a la responsabilidad extracontractual (12).
(11) KEMELMAJ ER DE CARLUCCI, ADA, op. cit., p. 143 (12) Un estudio ms minucioso de la cuestin puede hallarse en el citado trabajo que publicramos con SEBASTIN PICASSO en J urispru dencia Argentina, 4 de noviembre de 1998, op. cit., pp. 35-43.
d. Responsabilidad precontractual Definida la responsabilidad precontractual como aqulla surgida de la comisin de un hecho ilcito lato- sensu en el curso de las tratativas previas a un contrato, puede notarse que la LDC, si bien no regula la materia en forma sistemtica, contiene, en cambio, diversas disposiciones que resultan aplicables a los hechos producidos en el perodo precontractual. As, la LDC consagra en forma expresa un deber de informacin a cargo de los proveedores de cosas o servicios (artculo 4); declara el carcter vinculante de las ofertas al pblico (artculo 7); integra el contrato con las precisiones contenidas en la publicidad (artculo 8); reglamenta las condiciones y modalidades de la oferta en los contratos celebrados fuera de los establecimientos comerciales (artculo 35); prev la posibilidad, en esa clase de contratos, de que el consumidor revoque su aceptacin dentro de un trmino de cinco das (artculo 34), y contempla algunos supuestos de nulidad o inexistencia (artculos 14, 36 y 37). Pero seguramente la disposicin clave en la materia la constituye el artculo 37 LDC, que en su parte final estatuye que la violacin por parte del proveedor-oferente, durante la etapa previa a la formacin del contrato o en su celebracin, del deber de buena fe, el de informacin o la legislacin de defensa de la competencia o de lealtad comercial, dar derecho al consumidor a demandar la nulidad del contrato o la de una o ms clusulas, integrando el juez el contrato en caso de ser necesario.
c2. Responsabilidad por incumplimiento contractual Para sistematizar los distintos supuestos de responsabilidad contractual que pueden presentarse en la relacin de consumo, resulta necesario, en primer lugar, diferenciar las distintas obligaciones que pueden pesar sobre el proveedor de bienes o servicios.
116 Recordemos, en efecto, que el contrato, como acto jurdico generador de derechos y obligaciones, puede dar origen a distintas relaciones obligatorias, ligadas entre s por el hecho de nacer de una misma fuente, pero independientes en cuanto a las vicisitudes que puedan afectar a cada una de ellas. En ese derrotero, resulta oportuno manifestar que el contrato que liga al consumidor con el proveedor de bienes o servicios generar al menos dos obligaciones diferentes en cabeza de este ltimo, a saber: (a) la obligacin principal que el proveedor asuma; y (b) una obligacin de seguridad, por la cual el obligado garantiza al consumidor que durante el desarrollo efectivo de la prestacin planificada no le ser causado dao sobre otros bienes diferentes de aqul que ha sido especficamente concebido como objeto del contrato (artculo 5, LDC (13)). Pero sin perjuicio de lo expuesto y sin nimo de relativizar los trascendentes avances que en el terreno de la responsabilidad civil hallamos a partir de la sancin de la LDC, y que por razones de extensin nos resultar imposible analizar en este trabajo, creemos que la incorporacin ms trascendente es la que por medio de la ley 24.999, implic el artculo 40 LDC, que constituye sin dudas una norma de vital importancia en lo que hace a la responsabilidad por daos causados al consumidor La norma parece enmarcarse, en principio, en el mbito de la denominada responsabilidad por productos elaborados, an cuando la redaccin de la misma, segn se ver, no resulta al respecto todo lo clara que sera deseable, e introduce asimismo la categora de los daos derivados de la prestacin del servicio. Este precepto, es el nico integrante del Captulo X de la LDC, que lleva por titulo responsabilidad por daos, y se refiere sin mayores aclaraciones al dao al consumidor que resulte del VICIO O nesgo de la cosa o de la prestacin del servicio As planteada, la norma puede cobrar una amplitud seguramente insospechada para el propio legislador que la sancion, superando holgadamente el marco de lo que tradicionalmente se denomina responsabilidad por productos elaborados
(13) Conf PICASSO, SEBASTIN y WAJ NTRAUB, J AVIER H., (1997), J urisprudencia Argentina, Tomo I, p. 812. Cuando hablamos de la lesin a un bien distinto del que constituye el objeto del contrato, lo hacemos sin ignorar que el dao se define, desde el punto de vista de nuestra disciplina, como la lesin a un inters jurdico (Conf. BUERES, ALBERTO J , (1989), Derecho de daos, obra en homenaje al Profesor Doctor J orge Mosset Iturraspe, Editorial La Rocca, Buenos Aires, p. 170). Pero dado que el inters, en su concepto mismo, implica una relacin entre un sujeto y un ente que satisface alguna necesidad suya, la lesin recada sobre dicho ente (bien) generar concomitante-mente un menoscabo en el inters que sobre l se asienta, configurndose de este modo el perjuicio.
Una indagacin adicional deberemos realizar para terminar de delinear el mbito de aplicacin del artculo Y es la referida a que debe entenderse por los daos derivados de la prestacin del servicio a que alude el texto Creemos que, en este caso, la ley se refiere a cualquier dao que para el consumidor se derive de la prestacin del servicio, esto es, cualquier cocimiento que guarde relacin causal adecuada con dicha prestacin, quedando abarcado por esta disposicin el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones tanto la obligacin principal cuanto el deber de segundad que se encuentra implcito en el contrato por aplicacin de los artculos 1198 del Cdigo Civil y 5 LDC que resultan del contrato celebrado entre consumidor y proveedor. As dilucidado el alcance de la norma en lo que a la prestacin del servicio se refiere, puede observarse que la solucin all consagrada se superpone aunque no se contradice con las que resultan de la aplicacin de los artculos 5 y 10 bis LDC En este punto, pues, el artculo 40 reitera lo ya dicho por otras disposiciones de la propia LDC Pero tiene tambin un aspecto novedoso, y es el relativo a la ampliacin del espectro de responsables para el caso de daos derivados de la prestacin del servicio En estos supuestos, pues, no slo se genera responsabilidad para el prestador del servicio el proveedor, en la terminologa de la LDC, sino que, ms all de la enumeracin legal -que, segn creemos, es simplemente enunciativa-, la ley quiere responsabilizar a todas aquellas personas fsicas o jurdicas que han participado en la concepcin, creacin y comercializacin del servicio, no slo quien lo provee en forma directa sino tambin quien lo concibi, quien lo instrument, quien puso su marca en l.
c 3 Responsabilidad extracontractual La LDC pretende proteger al consumidor ms all de la tradicional distincin entre la responsabilidad resultante del incumplimiento contractual y la que emerge de la comisin de un ilcito aquiliano Y es as que un cuerpo normativo que rige relaciones contractuales sienta preceptos que van mucho ms all de esa esfera, y trascienden la mera vinculacin negocial entre el consumidor o usuario y el proveedor con el que contratan.
117 Digamos desde ya que, dentro de los supuestos que en este acpite hemos catalogado como de responsabilidad precontractual, pueden encontrarse vanos que se rigen por las normas de la responsabilidad extracontractual As ocurre, por ejemplo, en materia de actos nulos y anulables, por expresa disposicin del articulo 1056 del Cdigo Civil Nos ocuparemos ahora de las restantes situaciones de responsabilidad extra- contractual que la LDC contempla en forma expresa As:
1) En materia de daos causados por productos elaborados, la LDC responsabiliza en forma solidaria, junto con el vendedor del producto, a todos los integrantes de la cadena de distribucin y comercializacin del mismo (articulo 40, LDC) Hemos visto que, excepto respecto del vendedor directo de la cosa, la responsabilidad es en estos supuestos de carcter extracontractual sin perjuicio de la equiparacin de los efectos del incumplimiento contractual y del acto ilcito aquiliano que en este punto introduce la norma Y es la propia ley la que establece al riesgo creado como el factor de atribucin aplicable.
2) En los contratos que tengan por objeto la presta cin de servicios, el artculo 40 LDC responsabiliza por el dao que sufra el consumidor no slo al provee dor del mismo supuesto ste de responsabilidad contractual, sino tambin, en forma solidaria, a todas aquellas personas que han intervenido en el pro ceso que va desde la concepcin del servicio hasta su puesta en el mercado y su efectiva prestacin al consumidor Tal responsabilidad tiene carcter aquiliano, y se funda en el factor garanta, atento que la ley no exige que el servicio resulte riesgoso para que la misma opere.
3) Por ltimo, digamos que el artculo 6 LDC, introdujo la nocin de servicio riesgoso Consideramos que la norma viene as a complementar las previsiones del artculo 1113, segundo prrafo, segundo supuesto, del Cdigo Civil, permitiendo que un consumidor que no ha contratado directamente con el prestador del servicio de que se trate, pero que igualmente sufre un dao derivado de aqul, pueda responsabilizarlo invocando la mencionada norma de la legislacin comn.
d. Servicios pblicos domiciliarios La LDC trata en su captulo VI la temtica de los servicios pblicos domiciliarios. En ese sentido, la parte final de su artculo 25 reza: los servicios pblicos domiciliarios con legislacin especfica y cuya actuacin sea controlada por los organismos que ella contempla, sern regidos por esas normas, aplicndose la presente ley supletoriamente Y dado que todos los servicios pblicos domiciliarios, es decir aquellos que llegan en forma continua y permanente a los domicilios y cuya prestacin se hace mediante instalaciones especficas o artefactos (14), tienen en el presente regulacin y organismos de aplicacin especiales, se hace necesario reflexionar acerca de cual seria entonces el papel que en esta materia debera jugar la LDC si es que le cabe jugar alguno. Ser necesario para ello, realizar aun algunas indagaciones, a saber:
1) Lo estipulado en la LDC respecto de los usuarios de los servicios pblicos domiciliarios viene a ser una excepcin a la regla general interpretativa sentada en los artculos 3 y 37 de esta en cuanto a la adopcin de aquella respuesta normativa que resulte mas favorable al beneficiario del sistema, o sea, el consumidor Ello es as porque frente a la existencia de una solu- cin determinada en un marco regulatorio regir esta sin importar la posibilidad de que la LDC contemple una alternativa mas beneficiosa para el usuario (15)
2) Por otra parte es de destacar que la Constitucin Nacional reformada en 1994 significo el establecimien- to de pautas de las cuales cualquier interpretacin re ferida a la materia que estamos tratando no puede escapar El articulo 42 de la Carta Magna consagra un verdadero catalogo de derechos del consumidor, y agrega que las autoridades controlaran los mo- nopolios naturales y legales como as tambin la eficiencia de los servicios pblicos De ahora en mas cualquier reglamentacin vigente o reforma que se apruebe y que entre en conflicto con estos principios orientadores de nuestra Ley Suprema se convierte en inconstitucional .Y cabe remarcar que to dos los marcos regulatorios de los servicios pblicos domiciliarios son anteriores a la sancin de la Constitucin reformada, lo que podran suscitar serias dudas acerca de la constitucionalidad de algunas de sus disposiciones debido al desamparo en el que colocan al usuario circunstancia esta que debe tambin tenerse en cuenta al momento de esbozar una postura interpretativa.
118 (14) VZQUEZ FERREYRA, ROBERTO y ROMERA, SCAR E , (1994) Proteccin y defensa del consumidor, Editorial Depalma Buenos Aires p 71. (15) Esta alteracin del principio general resulta mucho mas gravosa si tomamos en cuenta que es precisamente en lo relativo a los servicios pblicos domiciliarios en donde el usuario no solo no tiene la opcion final que en definitiva le queda cuando se trata de bienes de consumo masivo que es la de no comprar sino que adems necesita de ese servicio por su esencialidad y debe adquirirlo a su nico y monopolio proveedor Aqu es donde las leyes deberan otorgar mayores prerrogativas al consumidor y no disminuirlas aun por debajo de las que cuenta para el resto de las relaciones jurdicas de consumo No podemos dejar de considerar que la privatizacin de los servicios pblicos significo el otorgamiento por parte del Estado a los concesionarios de negocios seguros con lo cual se torna absolutamente necesario que ello se integre con determinadas exigencias para la prestacin de los mismos Coincidimos con FRANCISCO J VILLAR RO J AS en cuanto a que la privatizacin es una de las manifestaciones mas significativas del debate sobre el equilibrio entre lo publico y lo pnvado entre la sociedad civil y el Estado en el que se cuestionan cuales deben ser las tareas publicas y cuales sus limites (VILLAR ROJ AS FRANCISCO J OS (1993) Privatizacin de servicios pblicos Editorial Tecnos Madrid p 23 Parecera ser que en el caso de la Argentina esos limites en las tareas publicas han sido fijados muy por debajo de lo mnimamente deseable.
En funcin de lo expresado, forzoso es concluir que la excepcin del articulo 25 LDC a la idea orientadora del criterio mas favorable para el consumidor en cuanto a su aplicacin supletoria, debe ser de interpretacin sumamente restrictiva Ello significa que debe regir la solucin especifica y menos favorable de la regulacin especial solo cuando el supuesto de hecho contemplado surja claro y concreto Si la norma especial dejara alguna endija que requiriera algn tipo de integracin complementaria, entrara en escena la normativa protectora de los usuarios en forma supletoria con toda la fuerza de su regla general interpretativa Por ello el estatuto del consumidor se aplica no solo cuando los marcos regulatorios nada dicen frente a alguna hiptesis determinada, sino tambin cuando dicho estatuto contemple alguna obligacin para las prestadoras de los servicios pblicos domiciliarios que resulte complementaria o integradora de otras surgidas de los reqlamentos especficos, siendo todas ellas resultantes del mismo presupuesto de hecho (16).
(16) Conf WAJ NTRAUB J AVIER H (1995) Umversitas luns Rosario n 48 La idea as delineada podra gradearse con un ejemplo El art culo 44 del Reglamento General de Servicio Bsico Telefnico establece que cuando las prestadoras del servicio no pudieran proceder a la reparacin de las fallas reclamadas por el usuario dentro de los tres das hbiles debern notificar al cliente dentro de los diez das siguientes el motivo las causas y la fecha en que el servicio sera restablecido La LDC dice por su parte que la interrupcin o alteracin se presume imputable a la empresa prestadora (articulo 30) con lo que se agrega la obligacin de esta de desvirtuar dicha presuncin mediante la prueba del casus dentro de un plazo de 30 das Lo que se quiere decir es que la LDC regula en este supuesto una carga no contempla da en la reglamentacin telefnica integrndose automticamente a lo normado all Es decir que mientras que frente a la falla en la presta cion del servicio telefnico surga hasta ahora la nica obligacin de las prestadoras de informar motivo causas y plazo de reparacin ahora debern revertir tambin la presuncin <iuris tantum que establece la LDC no alcanzando con cumplir solamente con lo establecido en el articulo 44 del citado Reglamento para eximirse de las consecuencias del incumplimiento Cabe resaltar la importancia de la solucin a la que se arriba desde que como se vera luego la presuncin que pesa sobre la empresa prestadora podr eventualmente hacerse valer en un proceso de responsabilidad civil o bien en el pertinente reclamo ante las autoridades administrativas (17) Articulo 56 LDC.
e Las asociaciones de consumidores. La posibilidad de crear asociaciones de consumidores y usuarios con facultades especiales, es una de las mas interesantes novedades de la LDC Para ello estas organizaciones debern cumplir con los requisitos comunes a las asociaciones civiles con el aditamento de otros particulares que surgen de las leyes y los reglamentos Las funciones de las Asociaciones de Consumidores y Usuarios se encuentran prcticamente resumidas en un solo articulo de la LDC, el que establece los (17) fines que deben perseguir. Entre las varias prerrogativas con las que cuentan, se destacan:
1) La funcin de defensa de los intereses de los consumidores ante la justicia, la autoridad de aplicacin de la normativa en anlisis y/u otros organismos esta tales o privados es una de las tareas que distinguen a estas entidades por excelencia. En cuanto al procedimiento administrativo que surge del Capitulo XII de la LDC, se estipula que la autoridad de aplicacin iniciara actuaciones, entre otros motivos, por denuncia de quien invocare un inters particular o actuare en defensa del inters general de los consumidores, en obvia alusin a las sus organizaciones protectoras. Por otra parte y en lo referente a su actuacin judicial el veto presidencial al que nos referimos al comienzo elimino la habilitacin como litisconsorte que tendran estas agrupaciones respecto de cualquiera de las partes, significando esto que ninguna asociacin puede actuar en representacin de todo el grupo de consumidores afectados por el mismo hecho.
119 2) La facultad de asesorar a los consumidores, so bre todo aquello que pueda resultarles de utilidad, como ser precios, condiciones de compra, calidad etc. Este punto tiene una directa vinculacin con la funcin de promotores de la educacin del consumidor que tienen estas entidades.
3) La posibilidad de desarrollar todo tipo de tarea que tenga como objeto el hacer mas eficiente la apli- cacin de la normativa vigente, pudiendo aportar ideas o propuestas para el mejoramiento de la legislacin en la materia del consumo.
4) La organizacin, realizacin y divulgacin de estu- dios sobre la temtica del consumo, son labores ca- ractersticas de las Asociaciones de Consumidores y Usuarios en el mundo y estn contempladas en el art- culo 56 LDC.
5) Pueden, por ltimo, realizar cualquier tipo de em- prendimiento que tienda a la defensa o proteccin de los intereses de los consumidores. Existen algunas limitaciones en el accionar de las Asociaciones de Consumidores y Usuarios, que son una consecuencia lgica de la funcin social que desempean La LDC las establece en su articulo 57 cuando hace referencia a las condiciones especiales que deben reunir para ser reconocidas. As, no podrn participar en actividades polticas partidarias, debiendo ser independientes de toda forma de actividad profesional, comercial o productiva. Adems, no pueden recibir donaciones, aportes o contribuciones de empresas y sus publicaciones no podrn contener avisos publicitarios. Precisamente estas limitaciones, restringen sus posibles fuentes de financiamiento, subsistiendo como mas importantes los aportes de sus asociados y las contribuciones financieras del Estado.
III. LOS NUEVOS DERECHOS Y SU EJERCICIO PRACTICO
Probablemente nos hayamos convencido a esta altura que los ltimos aos han resultado prolficos en materia de prerrogativas en favor de los consumidores argentinos Lamentablemente, la enorme discordancia existente entre estos avances y su ejercicio practico lleva a la mayora de los ciudadanos a suponer que se encuentra en una situacin similar a la de los tiempos en los cuales no regia el estatuto del consumidor. A decir verdad esta impresin de la ciudadana tiene mucho sustento fctico. Y es que en la medida en que no se aceiten los mecanismos administrativos y jurisdiccionales que permitan una rpida y econmica re solucin de los problemas de consumo, la ecuacin va a seguir beneficiando a la injusticia, pudiendo resumirse en la idea de que el costo de la resignacin, es decir, desistir de llevar adelante un planteo, siempre sera menor que el costo de la accin, esto es formalizar un reclamo. No podemos objetar que la LDC facilita al consumidor perjudicado a iniciar una accin ante la justicia ordinaria mediante la utilizacin del proceso de conocimiento mas abreviado que exista en el Cdigo de Procedimientos local (18), lo que redunda en una clara abreviacin de los plazos procesales. Es innegable tambin que contamos con un procedimiento administrativo que con todas sus falencias, permiti y permite el arribo a acuerdos entre proveedores y consumido res o en su caso, el establecimiento de sanciones para aquellos que hayan violado preceptos de la normativa del consumidor. Tampoco podemos dejar de resaltar la llegada de los tribunales arbitrales de consumo, los que a pesar de las limitaciones presupuestarias y su falta de estructura adecuada, llevan a cabo una tarea digna de mencin. Pero a fuerza de ser absolutamente francos, encontramos que entre las prioridades de las polticas publicas, el consumidor se haya extremadamente relegado, por lo que suele suceder, que el enorme progreso legislativo del que fuimos beneficiarios, se entienda por la mayora mas como una expresin de deseos, que como un mejoramiento de su calidad de vida. Si a todo esto sumamos la desinformacin que obra en la sociedad, y mas aun, en el ambiente jurdico, seguramente podr apreciar el lector el largo trayecto que resta recorrer hasta alcanzar una situacin de cierta confianza y resguardo para nuestros consumidores.
(18) El dictado de los Cdigos de Procedimiento es facultad privativa de cada Provincia y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires por ex preso mandato constitucional
120 IV. PERSPECTIVAS
En marzo de 1999, un corte en la provisin del suministro elctrico padecido por un gran nmero de vecinos de la Ciudad de Buenos Aires, puso al desnudo la situacin de desproteccin en que se hallan en general, los usuarios de servicios pblicos domiciliarios. El derecho del consumidor tiene como norte el establecimiento de una situacin de cierto equilibrio en la relacin entre partes, como consecuencia de detectarse la existencia de un vnculo, el denominado relacin de consumo, que se plantea en general impregnado de una profunda disparidad. Precisamente, con el objeto de limar la desigualdad en las relaciones entre los contratantes, como resultado de encontrarse enfrentados por un lado, la empresa moderna con todo su arsenal de recursos y por el otro, el consumidor solo y desprotegido, es que nace la idea de la proteccin jurdica de los consumidores y usuarios. Cabe destacar dentro del fenmeno descrito, lo relativo a la prestacin de servicios pblicos domiciliarios, en donde se profundiza, por obvias razones, dicha desigualdad. En la Argentina, como resultado del proceso de privatizaciones de empresas pblicas que tuvo en miras casi en forma exclusiva los intereses de los prestadores, se ha gestado un panorama en el cual contrariamente a lo que ordena la razn, el usuario de servicios pblicos domiciliarios se halla en un estadio inferior al del simple consumidor de bienes o servicios ofrecidos en el mercado (los que en general se consiguen de manos de varios proveedores y distan de ser indispensables). Todo esta situacin ha generado una muy importante toma de conciencia por parte de la ciudadana acerca de la importancia de la proteccin de sus derechos como usuarios o consumidores, generando una presin muy importante sobre la dirigencia poltica, social y empresarial, la que ha incorporado a sus discursos crticas y propuestas de gran importancia, con el objeto de mejorar la situacin del consumidor.
V. CONCLUSIONES
Ya en los tramos finales de este trabajo, en el que se pretendi hacer un recorrido por las alternativas que signaron la situacin del consumidor argentino desde la sancin de la LDC, forzoso en insistir en que por razones de extensin, hemos optado por el tratamiento de aquellos temas que se nos presentaron como ms innovadores o estructurales, sin por ello desmerecer la importancia de otros, que significaron sin dudas una gran contribucin en la bsqueda de un mayor equilibrio en la relacin de consumo. As, localizamos sustanciales progresos en lo que hace a la regulacin del deber de informacin a cargo del proveedor, al crdito al consumo, al acceso a la justicia, etc.
Por otra parte, en el trayecto emprendido en este artculo analizamos una serie de cuestiones que podran sintetizarse de la siguiente manera: 1) El da 22 de septiembre de 1993 se sancion en la Argentina la denominada ley de defensa del cnsul- midor, inaugurndose una etapa de serios avances en la proteccin del comnmente denominado dbil de las relaciones jurdicas que se mantienen a diario entre proveedores de bienes y servicios y adquirentes. 2) Variados han sido los aspectos en lo que se ha progresado sensiblemente en los ltimos aos. Pero an as, se detecta una enorme brecha entre lo que hace a la consagracin de diferentes prerrogativas que posicionan al consumidor argentino en mejor si- tuacin que la de tiempo atrs, y lo relacionado con el ejercicio efectivo de esos derechos. 3) La LDC explcita el mecanismo que deber llevar se a cabo para determinar la existencia de clusulas abusivas. De esta manera, establece un tamiz por el que debern pasar los contratos de consumo, para detectar as cuales pueden ser las condiciones que se considerarn no convenidas. Lo que busca, en definiti- va, es que las normas supletorias aplicables a los con tratos de consumo no se modifiquen consagrando circunstancias que coloquen al consumidor en peor si tuacin que la prevista por esas mismas normas. El consumidor parte entonces, de un status o standard legal. 4) En cuanto al tratamiento de las clusulas ambiguas, debemos decir que la LDC consagra el principio de interpretacin contra proferentem. As, corresponde la aplicacin del segundo prrafo del artculo 37 LDC, que sienta como principio bsico el in dubio pro con sumidor.
121 5) El consumidor podr exigir todo lo que se haya ofrecido en la actividad promocional o publicitaria, no pudiendo el empresario alegar que en el contrato relativo a la adquisicin de los bienes o servicios no aparece recogido. Por ende, el incumplimiento generar una responsabilidad contractual. 6) Puede notarse que la LDC, si bien no regula la cuestin de la responsabilidad precontractual en forma sistemtica, contiene, en cambio, diversas disposiciones que resultan aplicables a los hechos producidos en el correspondientes a las tratativas previas a un contrato. 7) El contrato que liga al consumidor con el provee dor de bienes o servicios generar al menos dos obli- gaciones diferentes en cabeza de este ltimo, a saber: (a) la obligacin principal que el proveedor asuma; y (b) una obligacin de seguridad, por la cual el obligado garantiza al consumidor que durante el desarrollo efectivo de la prestacin planificada no le ser causa do dao sobre otros bienes diferentes de aqul que ha sido especficamente concebido como objeto del contrato. 8) La incorporacin del artculo 40 LDC, constituy sin dudas un avance de vital importancia en lo que hace a la responsabilidad por daos causados al con sumidor. La norma parece enmarcarse, en principio, en el mbito de la denominada responsabilidad por productos elaborados, an cuando la redaccin de la misma, segn se ver, no resulta al respecto todo lo clara que sera deseable, e introduce asimismo la categora de los daos derivados de la prestacin del servicio. 9) La LDC pretende proteger al consumidor ms all de la tradicional distincin entre la responsabilidad re- saltante del incumplimiento contractual y la que temer ge de la comisin de un ilcito aquiliano. Y es as que un cuerpo normativo que rige relaciones contractuales sienta preceptos que van mucho ms all de esa esfera, y trascienden la mera vinculacin negocial entre el consumidor o usuario y el proveedor con el que con tratan. 10) Lo estipulado en la LDC respecto de los usuarios de los servicios pblicos domiciliarios, en cuanto a su aplicacin supletoria, viene a ser una excepcin a la regla general interpretativa sentada en los artculos 3 y 37 de sta en cuanto a 1a adopcin de aquella respuesta normativa que resulte ms favorable al consumidor. Por su parte, la Constitucin Nacional, reformada en 1994, signific el establecimiento de pautas de las cuales cualquier interpretacin referida a la materia que esta- mos tratando no puede escapar, por lo que forzoso es concluir que la excepcin del artculo 25 LDC a la idea orientadora del criterio ms favorable para el consumidor, en cuanto a su aplicacin supletoria, debe ser de interpretacin sumamente restrictiva. 11) Las funciones de las Asociaciones de Consumi dores y Usuarios, se encuentran prcticamente resumidas en el artculo 56 LDC, el que establece los fines que deben perseguir. As, se ocuparn de defender los intereses de los consumidores ante la justicia, la autoridad de aplicacin de la LDC y/u otros organismos estatales o privados, asesorar a los consumido res, sobre todo aquello que pueda resultarles de utilidad, como ser precios, condiciones de compra, calidad, etc, desarrollar todo tipo de tarea que tenga como objeto el hacer ms eficiente la aplicacin de la normativa vigente, pudiendo aportar ideas o propues- tas para el mejoramiento de la legislacin en la materia del consumo, organizar, realizar y divulgar estudios sobre la temtica del consumo, realizar cualquier tipo de emprendimiento que tienda a la defensa o protec- cin de los intereses de los consumidores, etc. 12) Probablemente nos hayamos convencido a esta altura que los ltimos aos han resultado prolficos en materia de prerrogativas en favor de los consumidores argentinos. Lamentablemente, la enorme discordancia existente entre estos avances y su ejercicio prctico, lleva a la mayora de los ciudadanos a suponer que se encuentra en una situacin similar a la de los tiempos en los cuales no rega el estatuto del consumidor. A decir verdad, esta impresin de la ciudadana tiene mucho sustento tctico.