Revista mdica de Chile

ISSN 0034-9887 versin impresa

Rev. md. Chile v.131 n.1 Santiago ene. 2003

Como citar
este artculo

Rev Md Chile 2003; 131: 111-114
Etica Mdica
A quien pertenece la
Ficha Clnica?
Ricardo Vacarezza Y, Elena Nez M
1
.
On the ownership of Medical Records
It is not clear if medical records belong to the physician, the institution or the
patient. There is a bill being discussed in the Chilean Congress that establishes
that "the patient, personally or through a representative, has the right to access
and review his medical record. In case of death, this right may be exerted by his
inheritors". In this article we postulate that this bill infringes a number of legal
norms in force and universally accepted ethical principles. We distinguish
between patient's advocacy to be informed and their free access to medical
records. The main ethical principles violated are those of beneficence and non
maleficence (Rev Md Chile 2003; 131: 111-4)
.
(Key Words: Forms and Records control; Patient advocacy; Patient satisfaction;
Records)
Recibido el 9 de agosto, 2002. Aceptado en versin corregida el 12 de noviembre, 2002.
Centro de Biotica SSMO.
1
Enfermera Universitaria.
El Proyecto de Ley sobre "Deberes y Derechos de las Personas en Salud",
actualmente en trmite legislativo, en su artculo 14, establece: "el paciente tiene
derecho a acceder y revisar su ficha clnica, ya sea personalmente o por medio de
sus representantes, y a obtener copia de todos o parte de los datos en ella
consignados". "En caso de fallecimiento, este derecho puede ser ejercido por sus
herederos", sin precisar qu se entiende por "herederos" y a cuntas generaciones
comprende.

Nos proponemos demostrar que esta proposicin est en contra de las
disposiciones legales vigentes, y que tambin contraviene normas ticas
universalmente aceptadas.
En primer lugar conviene precisar: Es la Ficha Clnica un instrumento pblico o
privado?
El Cdigo Civil Chileno
1
establece en su artculo 1699: "Instrumento Pblico o
autntico es el autorizado con las solemnidades legales por un funcionario
competente", y que debe reunir tres requisitos:
1. Ser autorizado por un funcionario pblico en su carcter de tal (su
fuerza probatoria reside precisamente en la confianza del funcionario
cuando acta en su calidad de ministro de fe).
2. En la "competencia" del funcionario pblico, que depende de dos
elementos: que sea materia de su territorio jurisdiccional, y que est
autorizado por la ley para otorgar el instrumento de que se trate.
3. Que el instrumento pblico est revestido de las "solemnidades legales"
correspondientes, que varan segn de qu instrumento se trate.
La Ficha Clnica no cumple con estos requisitos, por lo cual no puede ser
considerado como Instrumento Pblico, y todos aquellos que no caen en esta
calidad, son necesariamente Instrumentos Privados. Estos, para ser reconocidos
como Instrumentos Pblicos, deben cumplir con lo establecido en el artculo 346,
nmero 4 del Cdigo de Procedimiento Civil: "los Instrumentos Privados se
tendrn por reconocidos cuando se declare su autenticidad por resolucin
judicial".
La segunda interrogante a la que intentaremos responder es a quin pertenece la
Ficha Clnica?, al paciente?, al mdico?, a la institucin?
Es necesario insertar el anlisis de esta interrogante en el contexto de los
principios clsicos que guan el comportamiento mdico y del personal sanitario, a
saber: autonoma, beneficencia, no maleficencia y justicia. El aspecto teleolgico
(la ponderacin de las consecuencias) entra en juego cuando el anlisis desde los
principios no da una respuesta satisfactoria, o dichos principios entran en
conflicto.
La justificacin de la existencia del documento Ficha Clnica debe insertarse
principalmente en el contexto de la beneficencia. Si el mdico lleva un registro de
los datos que conciernen al paciente, y anota todo aquello que le pueda ser til
para obtener un diagnstico correcto, un pronstico lo ms certero posible y un
tratamiento adecuado, es porque persigue el bien del paciente. Principio que ha
guiado a la Medicina desde siempre.
Le interesa al mdico no olvidar ningn detalle que le permita cumplir
adecuadamente con este objetivo, y dejar constancia de ellos, le facilita volver
continuamente a analizarlos, buscando claridad o explicaciones para lo que est
observando en el presente. Ciertamente, si el mdico tuviera una memoria
prodigiosa, o muy pocos pacientes que atender, no requerira de un registro de esa
naturaleza. Por lo tanto, la ficha clnica es un instrumento que permite al mdico
efectuar correctamente su funcin, como lo hace con el estetoscopio. Esta misma
argumentacin es vlida cuando se trata de Instituciones de Salud, aun cuando, en
este caso, se pueden agregar otras razones que refuerzan este concepto.
Efectivamente, en este caso, en la atencin del paciente suelen intervenir ms de
un mdico; que van dejando sus opiniones sobre el caso clnico a medida que ste
va evolucionando en el tiempo.
Si se piensa en la transitoriedad de estos agentes y en la posibilidad de diversas
hospitalizaciones y atenciones, se entender fcilmente la importancia de este
registro.
Debemos entonces aceptar que el documento Ficha Clnica es un instrumento
privado y es de propiedad del mdico o de la institucin de salud de que se trate.
Surge entonces otra interrogante: cmo debe manejarse este instrumento de
atencin mdica?
Analizando el tema siempre en el contexto de los principios, en el manejo del
historial del paciente debe cumplirse estrictamente con el principio de no
maleficencia, que, en este caso, dice relacin fundamentalmente con la
mantencin de la confidencialidad, la reserva y el secreto profesional. En la
medida que estas condiciones estn insertas en el derecho a la privacidad de las
personas, su no cumplimiento implica necesariamente infligirle dao. As lo ha
entendido la ley, as lo han entendido las organizaciones e instituciones que se
preocupan de la tica y que hacen de este tema un punto central de la relacin
mdico-paciente.
Desde el punto de vista legal, el referente principal sobre esta materia, es la ley
19.628, de 1999
2
sobre proteccin de la vida privada. En ella se habla de "datos
sensibles", entendindose por tales los datos personales que se refieren a las
"caractersticas fsicas y morales de las personas, hechos y circunstancias de su
vida privada o ntima, tales como hbitos personales, origen tnico, ideologa,
opiniones polticas o religiosas, estado de salud fsica y psquica, etc". Estos
"datos sensibles", no pueden ser "objeto de tratamiento", "salvo que la ley lo
autorice, exista consentimiento del titular, o sea necesario para el otorgamiento de
beneficios de salud a los titulares". Se entiende por "tratamiento" "cualquier
operacin o complejo de operaciones, o procesos tcnicos que signifiquen
utilizarlos en cualquier forma".
El Cdigo Sanitario
3
, en su artculo 127 establece: "Las recetas mdicas, anlisis y
exmenes de laboratorio son reservados. Slo podr revelarse su contenido o
darse copia de ellos, con el consentimiento expreso del paciente, otorgado por
escrito".
El Decreto Supremo N 161 del Ministerio de Salud que fija el Reglamento de
Hospitales y Clnicas Privadas, artculo N 22 seala: "Toda informacin
bioestadstica o clnica que afecte a personas internadas o atendidas en el
establecimiento, tendr el carcter de reservado y estar sujeto a las disposiciones
relativas al secreto profesional. Solo se podr entregar a los Tribunales de J usticia
u otras entidades legalmente autorizadas para requerirlas".
El Decreto Supremo N 42 Reglamento Orgnico de los Servicios de Salud 1986
5
,
en su artculo 8 establece: "Sern funciones especficas del jefe de la Seccin de
Orientacin Mdica y Estadstica, velar por la observancia de las normas relativas
a la reserva de la informacin confidencial en poder de la seccin, especialmente
en relacin con el secreto de la informacin vertida en la Ficha Clnica". Esta
norma, segn dictamen de la Contralora General de la Repblica N 47022 del
6/12/2000
6
constituye: "una aplicacin concreta de la garanta constitucional
establecida en el N 4 del artculo 19 de la carta fundamental, que asegura el
respeto y la proteccin de la vida privada y de la honra de las personas".
Finalmente el Cdigo Penal, en su artculo 247
7
fija las sanciones para quien no
cumple con estas normas: "Incurre en la pena de reclusin menor y multa, el que,
ejerciendo alguna de las profesiones que requieran ttulo, revelen secretos que por
razn de ellos se les hubiesen confiado".
Desde el punto de vista tico, haremos slo tres referencias:
1. La "Declaracin de Derechos del Paciente", de la Asociacin Americana de
Hospitales, febrero de 1973
8
, punto 6, seala: "El paciente tiene derecho a que
todas las comunicaciones y registros relativos a su atencin sean tratados
confidencialmente".
2. La Declaracin de Lisboa de Asociacin Mdica Mundial
9
, octubre de 1995,
punto 8 letra a) establece: "toda la informacin identificable del estado de salud,
condicin mdica, diagnstico y tratamiento de un paciente, y toda otra
informacin de tipo personal, debe mantenerse en secreto, incluso despus de la
muerte. Excepcionalmente los descendientes pueden tener acceso de la
informacin que los prevenga de los riesgos de salud". Y agrega la letra c): "Toda
informacin identificable del paciente debe ser protegida; esta proteccin debe ser
apropiada a la manera de almacenamiento".
3. El Cdigo de tica del Colegio Mdico de Chile seala en su artculo 14
10
:
"Los mdicos no podrn, en caso alguno, revelar directa ni indirectamente los
datos o informaciones que hayan conocido o les hayan sido revelados en el
ejercicio de su profesin, salvo orden judicial o autorizacin libre y espontnea
del paciente mayor de edad, y que est en su sano juicio. El secreto mdico es un
derecho objetivo del paciente; el profesional est obligado a respetarlo en forma
absoluta por un derecho natural, no prometido ni pactado". Por su parte, el artculo
21 precisa: "El mdico no deber consignar en un documento cuya reserva no est
asegurada: diagnsticos, pronsticos y peritajes que resulten potencialmente
lesivos para el paciente".
Creemos haber demostrado, con estas citas, que entregar la ficha clnica al
paciente, y peor an, a "sus herederos" significa pasar a llevar estas disposiciones
legales y ticas, porque una vez salida la Ficha Clnica del mbito de la consulta o
del hospital, nadie podr garantizar que su manejo cumpla con ellas.
Si consideramos que pueden figurar en la Ficha Clnica datos que se refieran a las
caractersticas genticas de las personas, el manejo cuidadoso de este documento
se hace an ms imperioso. Al respecto, la Declaracin Universal de las Naciones
Unidas sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos (1997)
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advierte, en
su artculo 7: "se debe proteger la confidencialidad de los datos genticos
asociados con una persona identificable".
Por su parte, la Declaracin Ibero-Latinoamericana sobre Derecho, Biotica y
Genoma Humano
12
de 2001, punto 5 seala: "Se hace necesario promover una
legislacin que regule el manejo, almacenamiento y difusin de la informacin
gentica individual, de tal forma que se garantice el respeto a la privacidad y a la
intimidad de cada persona".
Podramos hacer numerosas otras observaciones sobre el "dao" que le puede
proporcionar al paciente y a la relacin mdico-paciente el que ste, o sus
familiares tengan acceso a un tipo de informacin que utiliza terminologa
complicada, apreciaciones diferentes sobre un mismo sntoma, signo o sndrome,
constancia de incertidumbres o de eventuales errores, u otras alternativas propias
del quehacer mdico. Poner al alcance de los "herederos" informacin de esta
naturaleza, abre adems la posibilidad de mltiples demandas legales,
eventualmente buscadas y estimuladas por abogados poco escrupulosos.
Un punto que debe ser resaltado es que no es infrecuente que el mdico incluya en
la Ficha Clnica opiniones o informaciones suministradas por terceros y que
involucran al paciente. En oportunidades estas informaciones han sido mantenidas
en reserva por el paciente, verlas insertas en su ficha, adems de crear una
situacin de difcil manejo con su mdico tratante, puede dar origen a conflictos
serios entre el paciente y aquellos que han suministrado la informacin. Ms
relevante an es que, si un tercero suministra informacin al mdico sobre el
paciente, sea pariente, amigo o conocido, ste adquiere derecho a la
confidencialidad sobre esa informacin, y el mdico, el deber de mantener dicha
confidencialidad. Este aspecto, lo recoge la Declaracin de Lisboa de la
Asociacin Mdica Mundial
9
en su punto N 7 letra a): "La informacin
confidencial contenida en el historial del paciente sobre una tercera persona, no
debe ser entregado a ste sin el consentimiento de dicha persona".
El nico argumento que hemos escuchado a favor de entregar la Ficha Clnica al
paciente, es el derecho de ste a la informacin, ncleo central del principio de
autonoma. Frente a ello invocamos dos argumentaciones.
1. Una cosa es tener acceso al documento y otra cosa diferente es tener
acceso a la informacin contenida en el documento. Nadie puede objetar el
derecho del paciente a acceder a la informacin y la obligacin que tiene
el mdico de suministrarla, pero eso no implica el acceso al documento. El
informe 47022 del 6/12/00 de la Contralora General de la Repblica
6
,
luego de especificar la garanta constitucional a la reserva de la
informacin, hace la siguiente reflexin: "Sin embargo, su aplicacin no
puede traducirse en un impedimento para que el mismo interesado acceda
a la informacin de su propia vida privada".
2. No se puede afirmar que el acceso al documento Ficha Clnica est
inserto dentro del derecho a la informacin, porque este derecho, y su
contrapartida, el deber de informacin que el mdico tiene, forma parte de
un "proceso" que se debe ir desarrollando en forma gradual dentro de la
relacin mdico-paciente.
Si el paciente debe recurrir a la ficha clnica para obtener informacin, es porque
no se est dando una adecuada relacin mdico-paciente. De ser as, podra
llegarse al absurdo que el mdico se limitara a entregarle al paciente
peridicamente su ficha clnica para mantenerlo informado. La declaracin de
Lisboa de la AMM
9
, seala en la letra c) del punto 7: "La informacin se debe
entregar de manera apropiada a la cultura local y de tal forma que el paciente
pueda entenderla".
Con lo expuesto hasta ahora, creemos haber demostrado:
1. Que la Ficha Clnica es y debe seguir siendo un documento privado.
2. Que este documento le pertenece al mdico o a la institucin de salud a
cuyo cuidado se encuentra el paciente.
3. Que no hay ninguna argumentacin vlida que justifique otorgarle al
paciente el acceso al documento Ficha Clnica.
4. Que, por el contrario, existen argumentos slidos, legales y ticos, que
sealan la inconveniencia que ello ocurra.
5. Que mucho menos defendible es otorgarle el derecho a acceder al
documento Ficha Clnica a los parientes o herederos.
Proceder en contrario de lo establecido por las normas legales y ticas que hemos
sealado, puede llevar al mdico a considerar la FichaClnica como un eventual
testigo de cargo sobre su comportamiento, ya sea frente al paciente, su familia o la
justicia, tanto en el presente como en el futuro.
Referencias
1. Cdigo de Procedimiento Civil Chileno. Decreto N359 de 17 de abril de 1995,
del Ministerio de J usticia.
2. Ley de la Repblica de Chile. N 19628 "De la Proteccin de la Vida Privada".
3. Cdigo Sanitario. DFL N725 de 31 de enero de 1968.
4. Decreto Supremo N 161 Ministerio de Salud. Fija Reglamento de Hospitales y
Clnicas Privadas.
5. Decreto Supremo N 42. Reglamento Orgnico de los Servicios de Salud, 1986.
6. Dictamen N 47022. Contralora General de la Repblica, 6/12/2000.
7. Cdigo de Procedimiento Penal. Decreto N 606 de 22 de junio de 1995, del
Ministerio de J usticia.
8. Declaracin de Derechos del Paciente. Asociacin Americana de Hospitales,
02/1973.
9. Declaracin de Lisboa. Asociacin Mundial, octubre 1995.
10. Cdigo de Etica, Colegio Mdico de Chile.
11. Declaracin Universal sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos.
12. Declaracin Ibero-Latinoamericana sobre Derecho, Biotica y Genoma
Humano. (Declaracin de Manzanillo. 1996. Revisada en Buenos Aires 1998 y
Santiago 2001).
Correspondencia a: Dr. Ricardo Vacarezza Y. Centro de Biotica Hospital del Salvador. Av
Salvador 364. Santiago, Chile.

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